SER O NO SER DE LA INVESTIGACIN JURDICA

Jorge Sumari Buenda

Profesor de Derecho Civil Universidad Nacional de San Agustn

SUMARIO: 1.- Evaluacin sobre la metodologa de la investigacin jurdica. 2.- La razn de ser de las ciencias jurdicas. Concepcin y metodologa del derecho. 2.1.- El carcter de la ciencia jurdica. 2.2.- El dilema de las ciencias naturales y de las ciencias sociales. 2.3.- La ciencia jurdica como ciencia social. 3.- La investigacin jurdica. 3.1.- El carcter cientfico de la investigacin jurdica. 3.2.- La investigacin cientfica. 3.3.- El carcter jurdico de la investigacin. La ciencia no debe ser un placer egosta. Los que tienen la suerte de poder dedicarse al trabajo cientfico deben ser los primeros en aplicar sus conocimientos al servicio de la humanidad. Karl Marx

1. EVALUACIN SOBRE LA METODOLOGA DE LA INVESTIGACIN JURDICA La investigacin jurdica y su metodologa se ha convertido en un eje fundamental de la ciencia jurdica, como expresin del conocimiento concreto, que nace y se nutre de la experiencia jurdica en un escenario social determinado; del propio derecho como fenmeno histrico-cultural, cuando su objeto de investigacin es del momento de la vida de la sociedad a un hecho social; o, del propio fenmeno jurdico que estudia la ciencia jurdica, la sociologa jurdica o la historia del derecho. Al interior de la metodologa de la investigacin jurdica se procesan dos escenarios fundamentales que grafican de por s, las grandes dificultades de orden epistemolgico, cuyas respuestas no son siempre coincidentes, por lo mismo que detrs de cada jurista, existe una concepcin que respalda su quehacer y propuesta terica. La primera es la dificultad cognoscitiva de la investigacin jurdica que se presenta en su concepcin y metodologa, cuyos parmetros internos se manifiestan en los niveles siguientes: (i) si transita o no por el tamiz del carcter cientfico o no del derecho, (ii) si necesariamente debe sujetarse a la metodologa de la ciencia y del propio diseo de la investigacin cientfica, (iii) si debe sujetarse a la metodologa que las ciencias sociales han elaborado en sus presupuestos fundamentales, o (iv) simplemente predomine la concepcin terica de Paul Feyerabend del antimtodo, que nos d la sensacin que estamos ante un conocimiento jurdico desprejuiciado de reglas cientficas, y se desenvuelva libremente para desarrollarse dentro del sistema social. Este punto de vista ser desarrollado en lneas posteriores. La segunda dificultad es la situacin real de la metodologa de la investigacin jurdica, que tiene como referente los trabajos de investigacin jurdica concreta y la propia produccin bibliogrfica sobre metodologa de investigacin jurdica. La produccin bibliogrfica sobre investigaciones concretas de distintas reas del derecho, o sobre hechos o situaciones

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problemticas, ahora son objeto de evaluacin y crtica reflexiva, que conducen a evaluar al propio contenido y praxis de la metodologa de investigacin jurdica. Esta dificultad por razones de metodologa se desarrolla en esta parte del trabajo. Oscar Sarlo, en su ponencia denominada Investigacin jurdica. Fundamentos y requisitos para su desarrollo desde lo institucional, plantea la siguiente hiptesis sobre la investigacin normativa y no emprica: que la metodologa de la investigacin jurdica (MIJ) en Latinoamrica no se ha beneficiado ni de la epistemologa general ni de los desarrollos contemporneos de la teora jurdica, a juzgar por el hecho que la mayora de los textos se mantienen fieles a concepciones del derecho ya obsoletas; que una estrategia adecuada para superar este estado de cosas requerira de una decidida poltica de apoyo a la investigacin institucional. Los argumentos centrales de esta hiptesis son los siguientes: 1. Entre los juristas dogmticos es comn utilizar el trmino investigacin con un sentido amplio, que comprende hasta el caso de quien escribe un libro o artculo donde se pasa revista a un catlogo de opiniones ajenas, y al final se opta por una de ellas. De ah que no resulte extrao que los manuales de Metodologa de Investigacin Jurdica (MIJ) oscilen entre algunos de estos variados enfoques: mtodo para escribir monografas, tesis, etc.; mtodo para resolver casos; mtodo para interpretar el derecho, etc. 2. La investigacin cientfica se caracteriza porque: * No puede ser ms que una actividad bsicamente cognoscitiva, y por tanto, deben quedar afuera aquellas actividades orientadas bsicamente a la decisin. * Es una actividad orientada a resolver problemas desde la teora, y por consiguiente, no puede tratarse de meros manuales o textos expositivos, ms o menos generales. 3. En un sentido amplio, la investigacin jurdica puede adoptar una diversidad de enfoques: histrico, sociolgico, etnogrfico, antropolgico, filosfico, etc., y todos seguiran siendo investigaciones acerca del derecho. Sin embargo, lo que aqu nos interesar primordialmente ser la investigacin desarrollada desde un punto de vista interno al derecho; esto es, aquello que busca respuestas jurdicas, dando cuenta del sentido normativo del objeto. 4. Al cabo de estas determinaciones, nuestra concepcin de la MIJ se ha tornado suficientemente estricta y especfica: tienen por objeto el estudio de las reglas que rigen las operaciones lgicas e instrumentales destinadas a resolver problemas jurdicos dentro de un marco terico compartido. Problemas jurdicos son aquellos que refieren al sentido normativo de actos normativos o normados. La finalidad es primordialmente cognoscitiva y no normativa. 5. Consecuencias de esta caracterizacin * Construcciones tericas acerca del derecho, a partir de las cuales se pueden generar hiptesis tiles para resolver los problemas prcticos; * La existencia de un consenso mnimo acerca de los pasos (cuidados) que debera seguir un investigador al abordar la solucin de un problema;

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* La existencia de algn criterio demarcatorio que permita a la comunidad cientfica deslindar el tratamiento cientfico del problema, de un mero ensayismo u opinin. * Una caracterizacin suficiente especfica acerca de lo que se puede considerar problema en derecho, y a partir de ah, discernir qu preguntas tienen virtualidad cientfica y cules no. * Un lenguaje suficientemente riguroso, como para garantizar un mnimo de circulacin de la informacin, antes, durante y despus de la investigacin. * Un consenso bastante amplio acerca de la estructura lgica de los enunciados, argumentos y explicaciones, en su caso, admisibles en la ciencia jurdica. 6. Desde el plano epistemolgico, sus principales carencias: * Epistemologa de la ciencia jurdica. * Relevancia del lenguaje. * Lgica interna de la investigacin jurdica. * Relevancia de los marcos tericos en derecho y su conexin con la interdisciplinariedad. * Conexin de la IJ con el mundo social. * Importancia de la comunidad cientfica en la prctica de la investigacin. 6.1 La epistemologa de la ciencia jurdica * La constitucin de una ciencia madura requiere una reflexin epistemolgica que garantice su consistencia lgica y su adecuacin con el objeto de conocimiento. Una epistemologa as debera producir, entre otros resultados, una caracterizacin suficientemente determinada del objeto, unos criterios de validacin de conocimiento adquirido, algn criterio de demarcacin entre el conocimiento cientfico y el no cientfico, unos criterios de crtica del conocimiento, etc. * Los textos de MIJ, carecen en general de una explicitacin de estas nociones, no obstante existir importantes tratamientos en Europa, pero tambin en nuestro continente. La mayora de los textos entran directamente al tratamiento de unos criterios metodolgicos, sin explicitar los supuestos epistemolgicos, con lo cual no previenen adecuadamente al investigador acerca de los problemas que indefectiblemente se le plantearn. 6.2 La relevancia del lenguaje: * El siglo XX ser caracterizado, en trminos filosficos, por el descubrimiento de las propiedades y naturaleza del lenguaje, que han tenido una virtualidad revolucionaria en toda la filosofa y en las ciencias sociales. Esto qued como tema en la teora del derecho a travs de diversos abordajes: ciertas intuiciones de Kelsen, que se hacen expresas en la corriente analtica de Hart, y en la problemtica desarrollada en torno a la formalizacin del discurso jurdico y a la informtica. Pero tambin se proyecta en teoras sociales del derecho, como la institucional de Mc Cormmik/Weinberger o la de Luhmann.

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* La comprensin de la naturaleza y relevancia del lenguaje sera uno de los componentes de una epistemologa del derecho, dado que cada vez el derecho es visto bajo la ptica de la lingstica contempornea. En este sentido, esta cuestin podra subsumirse en el tem anterior; sin embargo, la importancia que reviste merece destacarla en forma independiente para mostrar que aqu las carencias del tratamiento de los textos de MIJ en Amrica Latina son an ms graves que en el tratamiento de la epistemologa en general. 6.3 El problema de la lgica interna de la investigacin jurdica * Por lgica interna de la investigacin jurdica, entendemos la estructura o modelos formales que deberan observar tanto los problemas como las respuestas propias de la ciencia jurdica. Ello se reflejara en los modelos de argumentacin admisibles en la teora del derecho. Dado que tales estructuras actualmente quedan en la penumbra conceptual, lleva a que se procese de cualquier manera en la caja negra del investigador, o en trminos ms claros: queda librado a la intuicin. No cabe duda que ste es uno de los problemas ms difciles que enfrenta la constitucin de cualquier paradigma cientfico, pero otras disciplinas sociales lo han abordado con xito, y existen disponibles muchas propuestas de gran inters que mereceran ser exploradas. * En este rubro debe sealarse como un modelo estricto el propuesto por los tericos argentinos Alchourrn y Bulygin (1971), el cual no obstante no ha tenido la difusin que merecera. Tambin se orienta en esta direccin la elaboracin terica del Prof. Vernengo (1986) en torno a la formalizacin de los enunciados de la ciencia jurdica. 6.4 El problema de los marcos tericos * Otra carencia significativa en los manuales de MIJ, radica en la falta del tratamiento del problema de los marcos tericos en la investigacin jurdica. Parece claro que toda investigacin se desarrolla dentro de cierto marco de conocimientos previos que es preciso explicitar y justificar en funcin del objetivo de la investigacin. * Ahora bien, con el predominio de la dogmtica esto queda oculto bajo un carnaval de seudo teoras, que slo sirven para encubrir pretensiones normativas de sus autores. Tales teoras tratan precisamente de ocultar toda conexin con marcos explicativos ms amplios, y por tanto frustran cualquier posibilidad de insertar la investigacin jurdica en contextos sociales ms comprensivos. Especialmente, esta situacin constituye un obstculo para el trabajo interdisciplinario en ciencias sociales. En el mejor de los casos, estas teoras no son ms que buenas clasificaciones, que sin duda son muy tiles y con valor terico, pero que tienen una proyeccin muy limitada en la generacin de hiptesis interesantes. * Los numerosos textos del MIJ prescinden de las modernas teoras del derecho en sentido fuerte, que tienen la virtud de conectarse con teoras sociales ms amplias. Tal es el caso, por ejemplo, de la teora institucional (Mac Cormmik - Weinberger) o de la argumentacin (Alexy) conectada con la teora social de Haberlas, o la semitica jurdica (Jackson) conectada con la semitica general, o la analtica de Hart, conectada con la teora del lenguaje ordinario (Wittgenstein, Winch), la vertiente sistemtica de sus variadas formas (Luhmann); la analtica lgica (Von Wright, Alchourrn/Bulygin) que conecta con el anlisis lgico del lenguaje, etc. 6.5 La institucionalizacin de la IJ y los proyectos de investigacin * Es claro que el modelo de investigacin jurdica heredado de la vieja dogmtica postulaba que el investigador del derecho era un jurista avezado, ya maduro, y que haba

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logrado un adecuado apartamiento del mundo como para producir, en la soledad del gabinete, la gran obra de inspiracin creadora, abarcadora y conclusiva: el tratado. * El modelo de investigador que espera a los futuros juristas es totalmente diverso. Las universidades latinoamericanas son el gran soporte de las comunidades de investigadores, y como tales requieren que los juristas tambin se inserten en esta dinmica. Tal insercin se manifiesta en dos direcciones: el trabajo interdisciplinario y la necesidad de planificacin racional de las investigaciones. 2. LA RAZN DE SER DE LAS CIENCIAS JURDICAS. CONCEPCIN Y METODOLOGA DEL DERECHO No podemos negar que es un cuadro real y objetivo que se procesa en el escenario jurdico, tanto los trabajos de investigacin concreta, as como en la produccin bibliogrfica sobre metodologa de investigacin. Muchos de los ngulos observados tienen distintas lecturas, que no siempre pueden ser compartidos en el mundo acadmico, pero deben ser proyectados con espritu crtico. Ante una reflexin y provocacin acadmica de Oscar Sarlo, deben darse respuestas que expliquen estos problemas planteados, como es obvio, tambin dentro de una concepcin jurdica Una aproximacin inmediata que explique esta dificultad se ubica en la formacin acadmica y profesional tradicional del abogado, que se sustenta, fundamentalmente en dos ejes: la dogmtica jurdica, incidiendo en la doctrina y en el adecuado manejo y aplicacin de las normas, que conduzca a un conocimiento tcnico del derecho; y la segunda, el conocimiento filosfico del derecho. El resultado de este diseo formativo, a decir de Luis Psara (Reforma Agraria: derecho y conflicto), el profesional del derecho fue ideolgicamente preservado de la contaminacin poltica y ha reforzado la ideologa del trabajo profesional a-social y, en consecuencia, a-politizado y neutral. El mismo Psara afirma que investigar cientficamente el derecho supone comprenderlo como objeto de estudio desde las ciencias sociales; explicar sus manifestaciones reales -no slo la ley sino su efectiva vigencia- implica superar la tradicional visin intrajurdica, que ha asumido el fenmeno derecho como si ste pudiera ser explicado en s mismo y a partir de sus articulaciones internas, prescindiendo de su relacin con las caractersticas del proceso social en el cual se produce. 2.1 El carcter de la ciencia jurdica Vctor Knapp en su oportunidad nos plante esta idea provocadora a los ojos conservadores del derecho: desde hace mucho tiempo, a partir del momento en que la ciencia jurdica se convierte en ciencia social, se admite, siguiendo la opinin dominante, que las tendencias de la ciencia jurdica no son en absoluto fortuitas ni estn determinadas solamente por el desarrollo del espritu humano, sino que se derivan de la evolucin social y, a su vez, actan sobre esta ltima1. Con ello se pone fin a la hegemona del positivismo jurdico y la filosofa especulativa del derecho (neokantismo). Como manifestacin concreta de esta hiptesis se tiene que en nuestro pas, fundamentalmente, se ha desarrollado sobre el derecho un doble tipo de trabajo. De una parte, la especulacin filosfica, de funcin tpicamente enmascaradora del rol social de la norma. Una filosofa del derecho y una llamada sociologa del derecho justificaron el orden jurdico que fuera, en nombre del jus-naturalismo hueco o en el del positivismo pragmtico que, consciente
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Dufrenne, Mikel y Knapp, Vctor: CORRIENTES DE LA INVESTIGACIN EN LAS CIENCIAS SOCIALES, 1982, tomo III, primera edicin, Tecnos UNESCO, Madrid, p. 468.

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del poder ejercido a travs del derecho, se concentr en los niveles lgico-formales de la normatividad jurdica, teorizando slo sobre ellos y poniendo entre parntesis la funcin poltica ejercida a travs del derecho. Paralelamente, de manera ms pragmtica, se desarroll otro tipo de trabajo de carcter ms bien tcnico, si bien los juristas procuraban presentarlo como cientfico. Este es el correspondiente al manejo y utilizacin de las normas y se conoce, entre los abogados, como la doctrina. Este trabajo, de pretensin especulativa a veces y de modestia instrumental otras, ha sido el ms frecuente en los medios universitarios latinoamericanos2. Como correlato de lo expuesto se est frente a dos categoras fundamentales: el carcter cientfico del derecho y su clasificacin dentro de las ciencias sociales, que a la postre marcan el derrotero y ubicacin de los juristas, que de neutrales no tienen nada. 2.2 El dilema de las ciencias naturales y de las ciencias sociales La ciencia jurdica viene a estar constituida por el conjunto de conocimientos ligados al fenmeno jurdico, descubiertos y adquiridos mediante el estudio sistemtico de las diversas concreciones de la experiencia humana jurdica milenaria, desde el surgimiento del derecho romano, para el caso de nuestro sistema jurdico adoptado a travs del tiempo. Pero tambin ciencia jurdica vendra a ser la elaboracin de nuevas doctrinas o teoras, el desarrollo de las preexistentes, la creacin de nuevas formas de interpretacin, la sistematizacin de las propuestas de interpretacin existentes, siendo reflejo de la labor del jurista, consiguindose de ese modo la sistematizacin de los ordenamientos jurdicos, las teoras generales sobre el derecho, como la teora general de los contratos, la de los hechos y actos jurdicos, etc., como variadas son las disciplinas particulares del universo jurdico3. La ciencia del derecho constituye un conjunto orgnico de disciplinas que estudian en forma ordenada y sistemtica la disciplina "derecho". Pero esta afirmacin, no necesariamente genera consenso en los predios acadmicos, sino existen posturas contrarias, y por lo general tienen un punto de partida histrico; en este caso el referente es el fiscal Juliuos Hermann Von Kirchman, que en 1847, en su discurso titulado "Die Werthiosgkeitder jurisprudenz ais wissencgatf" (el carcter a-cientfico de la llamada ciencia del derecho) niega la cientificidad de la jurisprudencia. Los argumentos puntuales de J.V. Kirchman son: * El saber jurdico no tiene carcter de ciencia, porque no es saber racional sino de orden efectivo. * Las ciencias de la naturaleza se refieren a lo que es necesario y permanente en las cosas. La hierba ms humilde, lleva este sello; toda criatura es verdadera, concuerda consigo misma, sin que pueda ser su arbitrio falsear la ciencia. No sucede lo mismo con el derecho, sometido a cambios incesantes y mutaciones arbitrarias, a merced de posiciones subjetivas. J.V. Kirchman se confundi o no lleg a entender nunca que no puede confundirse el carcter y el contenido de las ciencias sociales con las ciencias naturales. O pretender analizar los fenmenos sociales, entre ellos, los jurdicos, dentro de la perspectiva de las ciencias naturales. Resulta por ello fundamental interiorizarnos dentro de la lgica de ambas ciencias en los niveles de la comunidad y las diferencias existentes. La comunidad como la diferencia que

Psara, Luis: REFORMA AGRARIA: DERECHO Y CONFLICTO, primera edicin, Fondo Editorial Instituto de Estudios Peruanos, Lima, 1978, pp. 15 y 16. http://www.tuobra.unam.mx/publicadas/040417180235.html

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existe entre las ciencias naturales y las ciencias sociales se determinan, ante todo por la comunidad y la diferencia entre las leyes de la naturaleza y las de la vida social. Lo comn entre dichas leyes se debe a que la sociedad humana es algo inseparable de la misma. La historia del desarrollo de la sociedad humana es la continuacin directa del desarrollo de la naturaleza4. Lo social no debe considerarse como algo ajeno a la naturaleza, desligado de ella, contraponiendo entre s estas esferas de la actividad. Lo social, es, en esencia, lo natural, pero transformado adecuadamente en el curso de la actividad consciente y motivada de los hombres. Cualquier conocimiento, sea de la naturaleza o de la sociedad, se realiza en base a una actitud prctica y activa del hombre hacia el mundo. Pero el hombre acta y llega a conocer el mundo siempre a travs del marco de determinada sociedad, mediante determinadas formas ideolgicas de la conciencia y relaciones, instituciones y organizaciones ideolgicas constituidas en concordancias con esas5. Lo comn entre las ciencias naturales y las sociales est en que ellas se desarrollan sobre la base de las leyes generales del desarrollo de la ciencia. Adems, tanto las leyes de la naturaleza como las del desarrollo de la vida social, al ser un reflejo en la conciencia de los hombres, en forma de leyes de la ciencia, desempean un mismo papel social; revelan la esencia de los fenmenos circundantes, las propiedades, vnculos y relaciones que existen entre los objetos y fenmenos de la realidad objetiva, sirviendo tambin de base a la actividad prctica de los hombres. La unidad de las ciencias naturales y las sociales se caracteriza tambin con el hecho de que las leyes tanto de la naturaleza como del desarrollo social son, por su contenido, objetivas, como lo es la propia realidad6. Sin embargo, las diferencias entre las ciencias naturales y las sociales, tambin son acentuadas. El rasgo especfico de las ciencias naturales consiste en que las leyes de la naturaleza, objeto de su estudio, a diferencia de las leyes del desarrollo social, actan generalmente al margen del hombre, espontneamente. Las leyes de la naturaleza no afectan directamente los intereses de clases determinadas. Por ello, su descubrimiento y aplicacin transcurre con relativo sosiego y serenidad. Todas las formas de movimiento y desarrollo en la naturaleza, sea la evolucin de los sistemas estelares, o del movimiento dentro del micromundo, los procesos geolgicos o el desarrollo de las especies vegetales o animales, todos poseen estados relativamente estables, que se prestan a una diferenciacin, comparacin y medicin. En cambio, las leyes de la vida social se revelan slo a travs de la actividad de los hombres que persiguen determinados objetivos. Millones de hombres viven y actan, y la suma de estos actos individuales va formando la historia de la humanidad. Este movimiento continuo de la historia plantea ante el investigador no slo el problema de descubrir estados histricos relativamente fijos y elaborar los criterios para su segregacin, sino tambin el problema de esclarecer la ligazn y sucesin de estados aislados en la evolucin histrica. Porque ante la mirada directa del investigador el proceso histrico aparece como un caos de reinos o estados que van cambiando sin estar ligados el uno con el otro y como una historia ms o menos localizada de culturas y civilizaciones originales7. Por consiguiente, la diferencia esencial entre las ciencias naturales y las del desarrollo social viene determinada principalmente por las peculiaridades especficas de las leyes del
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Andriev, I.: LA CIENCIA Y EL PROGRESO SOCIAL, primera edicin, Progreso, Mosc, 1979, p. 23. Kelle, V- Kovalzon, M.: TEORA E HISTORIA, primera edicin, Progreso, Mosc, 1985, p. 7. Andriev, I.: op. cit., p. 24. Kelle, V-Kovalzon, M.: op. cit., p. 5.

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desarrollo social, que las distinguen de las leyes de la naturaleza. Adems, la diferencia entre las ciencias naturales y las sociales reside en que se vinculan de forma distinta al rgimen econmico de la sociedad en que se desenvuelven, a su ideologa y cosmovisin. Las ciencias sociales afectan directamente los intereses de clase, estn ligadas orgnicamente con la ideologa, la poltica y la concepcin filosfica de las clases8. Precisadas las diferencias sustanciales entre las ciencias naturales y las sociales, el pensamiento social, a decir de Kelle-Kovalzon, se constituy sobre tres ramas principales, fundamentales del conocimiento social que representaban tres esferas del conocimiento vinculadas unas con otras y que se penetraban recprocamente unas dentro de otras: * El conocimiento histrico, cuya materia es toda la historia real de la humanidad; * La esfera de las ciencias sociales concretas, ligadas al anlisis y explicacin de ramas o fenmenos aislados de la vida social; * El conocimiento filosfico-sociolgico, interpretacin terica de la sociedad tomada globalmente, en la interrelacin de sus partes y etapas de desarrollo y que poseen importancia metodolgica para todas las ciencias histricas y sociales concretas. El conocimiento filosfico-sociolgico de la sociedad se sustenta en una metodologa del conocimiento de la vida social como proceso histrico en toda su variedad y complejidad y al mismo tiempo en toda su unidad e integridad, en tres aspectos metodolgicos: * El anlisis del desarrollo de la sociedad como un proceso material, natural-histrico, o sea regido por leyes regulares e independientes de la voluntad y conciencia de los hombres. * Anlisis del proceso histrico como resultado de la actividad de los hombres. * Del anlisis del proceso histrico aparece porque la tarea de la teora y metodologa filosfico-sociolgica consiste en sealar las vas no solamente del conocimiento cientfico de la sociedad como resultado de la actividad de los hombres, tambin el conocimiento del hombre como producto de la historia9. 2.3 La ciencia jurdica como ciencia social Cuando hablamos de ciencias sociales, nos referimos a aquellas que investigan un tipo de acciones caractersticas que denominamos sociales. Tales acciones no son objeto, exclusivo de la sociologa, sino de otras ciencias que trabajan especficamente sobre las mismas. Las acciones sociales se refieren: al tiempo (una accin viene determinada por un momento histrico concreto: su marco histrico), al espacio (enmarcado en un determinado lugar), a la educacin (diferentes niveles de formacin que condicionan a la persona) y a la cultura (grado de desarrollo de una determinada colectividad). Estas acciones responden a un determinado momento o poca histrica, y, dentro de la misma etapa histrica, a sociedades claramente diferenciadas. Vienen determinadas, adems, por ciertas categoras que acompaan la vida social: unas son externas (el hbitat, la economa, el derecho o la poltica), y otras internas (como la tica y la religin). La sociedad constituye el mbito en el que estas acciones aparecen estructuradas o configuradas de una determinada manera, bajo los parmetros de su dimensin histrica,
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Andriev, I.: op. cit., p. 26. Kelle, V-Kovalzon, M.: op. cit., pp. 73-74.

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cultural, poltica, econmica, etc. Y, as, se nos presenta la estructura social de una determinada sociedad (el conjunto de grupos e instituciones que configuran una determinada sociedad), cuyo estudio ser el campo especfico de investigacin de las ciencias sociales10. Dentro de la esfera particular de los fenmenos sociales se ubica el sistema jurdico de una sociedad histricamente determinada, con la singularidad especfica y estructurada que responde a una lgica interna de distintos elementos, en tanto ciencia jurdica, estructurada dentro de una lgica interna de conceptos y categoras jurdicas, principios y normas jurdicas, instituciones jurdicas, reas jurdicas (constitucional, civil, penal, procesal, entre otras), lgica y argumentacin jurdica, alimentada por la doctrina, la filosofa y sociologa jurdica. Desde el punto de vista metodolgico y epistemolgico, el derecho no es, en tanto objeto del conocimiento cientfico, algo independiente. Slo es reconocible en el seno de una doble interaccin entre la realidad social y la realidad jurdica: mediante el conocimiento de las circunstancias sociales que lo determinan y mediante el conocimiento de su accin retroalimentadora sobre la sociedad11. Tampoco podemos negar que al interior del derecho, existe una variada discusin sobre el contenido y el carcter del sistema que pretenden explicar la sistematicidad del derecho. Slo con fines referenciales o complementarios a las ideas del presente trabajo, puntualizamos los siguientes modelos de sistema. El modelo geomtrico del sistema-clculo recomendado a los juristas por Leibniz; el modelo mecanicista del sistema-mquina, adoptado por Bentham para representar el derecho; el modelo vitalista del sistema organismo que, en opinin de Savigny y de la Escuela Histrica, debera haber renovado la ciencia del derecho. En la actualidad se tiene el modelo denominado teora general de sistemas o anlisis sistmico desarrollado en la interseccin de la biologa, la ciberntica y la teora matemtica de la comunicacin como consecuencia, principalmente, de los trabajos de L. Von Bertalanffy, que parece haber conquistado el terreno de las discusiones jurdicas. En la discusin jurdica se procesan dos tesis dominantes. La primera atae a la unidad del conocimiento. En efecto, el anlisis sistmico parte de la idea de que los modelos que permite elaborar son aplicables a todos los campos del conocimiento, incluso a aquellos que no admiten las construcciones matemticas, como es el caso de las ciencias sociales en las que dichos anlisis funcionan como idea directiva. La segunda tesis implica que la sistemtica concierne a la idea de complejidad; esta idea presupone el abandono de la clsica definicin de sistema como conjunto de elementos, que sigue reflejando una visin analtica y clasificadora para adoptar, en lo sucesivo, una concepcin resueltamente interaccionista que dar importancia, esta vez, a los intercambios que se entablan entre los distintos elementos. Conforme a este nuevo enfoque, un sistema, ms que una coleccin de elementos, es una red de procesos generadores de las propiedades emergentes que los componentes, considerados aisladamente, no poseen. Con este planteamiento, las relaciones recurrentes (los bucles de retroaccin) tienden a sustituir a las relaciones simples de tipo lineal (de deduccin, de causalidad, ()), en tanto que la imagen de un principio de control externo (el gran relojero del universo, el legislador soberano) es reemplazada por la representacin de un sistema autorregulado capaz de garantizar su autonoma y permanencia12.

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Castro Nogueira, Luis; Castro Nogueira, Miguel ngel, y Morales Navarro, Julin: METODOLOGA DE LAS CIENCIAS SOCIALES, primera edicin, Tecnos, Madrid, 2005, pp. 53 y 54. Dufrenne, Mikel y Knapp, Vctor: op. cit., p. 515. De Kerchove, Michel Van y Ost, Francois: EL SISTEMA JURDICO ENTRE ORDEN Y DESORDEN, primera edicin, Editorial Servicio Publicaciones Facultad Derecho Universidad Complutense, Madrid, 1997, pp. 33 y 34.

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En el plano epistemolgico se presenta en la relacin entre el derecho y la sociedad. De esta concepcin depende la respuesta a la pregunta de saber de qu modo se puede conocer el derecho, sea como fenmeno social (por medio del conocimiento de las relaciones sociales a las que el derecho est ligado), sea independientemente de las relaciones sociales dadas13. Esta es indudablemente la cuestin epistemolgica fundamental. Para el pensamiento de la teora universal del derecho, los seres humanos vivimos en una constante y absoluta 'relacin'. La naturaleza humana no es compatible con el aislamiento, que se traduce en individualidad. El derecho se funda, de manera evidente, en la necesidad de sujetar las relaciones sociales a normas que contienen deberes, cuyo cumplimiento nos podemos exigir unos a otros, de manera recproca, constante e ininterrumpida. Esas normas -observa Elas Dazno son espontneas, sino que se forman a partir de un conjunto de vivencias, de conductas que, al repetirse constantemente, van creando modos de ser y costumbres que con el tiempo se van considerando obligatorias y esto quiere decir que el derecho es un producto social, que se ha originado como resultado de la convivencia humana, mediante un complejo de factores histricos, polticos, econmicos, religiosos, etc., as como las exigencias del momento. El derecho no es, en principio, un instrumento ordenador de la vida individual y singular, sino de la social. Su centro de atencin son las relaciones sociales. El derecho es un orden normativo que prev conductas que debe observar la comunidad. Como consecuencia de ello, la filosofa que debemos operar, no es la del individuo, sino la del hombre social, la del zoon politikon a que se refera Aristteles, fundador de las ciencias sociales. Esta filosofa sui generis para el derecho podra ser la socio filosofa del derecho. Claro est que ya por ser filosofa, debemos suponer que le preocupa el ser humano y sus esencialidades, pero ser necesario filosofar con prioridad, atendiendo a la naturaleza social de los hombres. Es una filosofa que parte de la existencia y conocimiento de la sociedad, del grupo, mejor expresado de los diversos grupos en los que se integran los individuos. El derecho reconoce o debe reconocer la individualidad de cada hombre, pero no le interesa el perfeccionamiento personal como a la moral, sino la realizacin de los valores sociales, valga la redundancia, en sociedad. La sociofilosofa es una filosofa del hombre, pero del hombre colectivo. Es una filosofa que se apoya en los resultados obtenidos en la observacin sociolgica. Estoy de acuerdo con Luis Legaz y Lacambra cuando expres que la sociologa es el canal subterrneo que fertiliza lo jurdico" y con Maurice Hauriou cuando expres que "un poco de sociologa nos aleja del derecho y mucha nos conduce a l. La sociofilosofa es una filosofa de la sociedad, a la que le preocupan las grandes desigualdades que existen en las relaciones sociales. Estas no aparecen cuando se considera al hombre aislado o individualizado. Los seres humanos, hombres y mujeres, participan de una esencia nica que los hace iguales, precisamente como seres humanos, pero en la comparacin de unos con otros, integrando tan diversos grupos, siempre resultan peculiaridades que los hacen distintos. Esta es la filosofa que debe dar al derecho sus autnticos perfiles, postulados, y sus autnticas directrices. Como primer postulado descubre que el origen del derecho hay que buscarlo en la desigualdad humana en las relaciones sociales14. Javier de Lucas entiende que el derecho desde la dimensin social, constituye un factor o un aspecto ms de la vida social. Esto quiere decir que el derecho no es slo un conjunto de normas que como tal es una especie de isla en una sociedad determinada. Como muestra Elas Daz, el derecho se produce en cada sociedad concreta por los grupos y fuerzas que de manera

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bidem, p. 494. Rojas Roldn, Abelardo: http://www.hemerodigital.unam.mx/ANUIES

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desigual operan en ella; por tanto, es parte de esa sociedad, en cuanto se encuentra en relacin con los dems factores sociales. Las relaciones que se dan entre el derecho y el resto de factores sociales (econmicos, polticos, culturales, demogrficos, etc.) son de interdependencia. De ah que se afirme que el derecho ha de entenderse desde la referencia al marco social en el que aparece y en el que se proyecta. Las normas, en particular, y el derecho globalmente considerado, surgen, en principio, para dar respuestas, para regular y ofrecer un tratamiento jurdico a diversas situaciones sociales: intereses, conflictos, opiniones o acuerdos; y, por otro lado, cuando se aplican dichas normas tiene lugar una serie de efectos sociales que pueden coincidir o no con las expectativas que tena el legislador al producir la norma. Esto nos exige analizar el fenmeno jurdico como resultado y como orientacin de las diferentes realidades sociales15. La distinguida maestra cubana Martha Prieto Valdez, dentro de este contexto terico sostiene: * El derecho como entidad normativa es un fenmeno social muy complejo, compuesto de normas, mediante las cuales se define un determinado comportamiento social y se precisa un crculo de hechos sociales admisibles o no conforme a las concepciones valorativas predominantes en un concreto momento y lugar, en correspondencia con un conjunto de condicionantes socioeconmicos, polticos, ideolgicos, culturales y hasta de tradiciones nacionales. * El derecho no es solamente un fenmeno normativo, sino que las normas tienen como fundamento un crculo de intereses y tambin a travs de ellas stos se expresan y tutelan. An ms, si tenemos en cuenta que el hombre es un ser social que vive en sociedad e interacta con ella, que se parece a su tiempo, y que su conducta e intereses estn condicionados espacial y temporalmente, podemos concluir con la existencia de unos intereses generales, cierta identificacin de objetivos, tanto en las esferas econmica, social o poltica, y que condicionan la accin humana individual o grupal, poltica y jurdica. * Otro factor esencial en la determinacin del derecho es el axiolgico. Mltiples definiciones acerca de los valores o de su papel en el derecho, tales como que los valores son criterios ideales en que lo jurdico trata de orientarse, supremas cualidades que se estima deben realizarse; o cualidades sui gneris que poseen ciertos objetos llamados bienes, sin sustantividad propia, como meras posibilidades de un objeto y hasta desde posiciones conductistas se lleg a afirmar que el derecho era regulador, plasmador de conductas, que haban sido seleccionadas luego de un juicio de valor. * An ms, como resultado del anlisis del derecho como fenmeno social y de las relaciones que por consiguiente establece con los dems elementos que en la sociedad existen, el vnculo con la moral es inevitable, y ms an la importancia de los valores, principios y hasta normas morales en la produccin jurdica y en la normativa en s misma. As, en el mbito jurdico se le han reconocido a los valores tres dimensiones: fundamentadores de las normas, orientadores hacia determinadas metas y como parmetro de valoracin. * El derecho es una va e instrumento para la declaracin e imposicin de los valores que predominan en la sociedad en un momento determinado, lo que ofrece una cierta armona entre las disposiciones normativas vigentes; valores, reconocidos jurdicamente como rectores de la sociedad, como por ejemplo, la justicia, la igualdad, el respeto a la ley. Por lo que su
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De Lucas, Javier: INTRODUCCIN A LA TEORA DEL DERECHO, segunda edicin, Tirant lo Blanch, Valencia, 1994, pp. 77 y 78.

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preservacin a travs del tiempo radica en que expresan ideales, valores superiores de cualquier comunidad histrica. * El derecho est formado tambin por principios, sustentadores de las normas o en forma de reglas tcnico-jurdicas dentro del Ordenamiento. La doctrina ha admitido la vigencia de lo que se denominan principios tcnico-jurdicos, los cuales han emanado bsicamente de las decisiones judiciales y de razonamientos doctrinales y que posibilitan la existencia de cierta concordancia interna del sistema. Entre ellos, (i) el principio de jerarqua normativa, (ii) el principio de prevalencia de la norma especial sobre la norma general, (iii) la derogacin de la norma anterior por la posterior, (iv) la posibilidad de pervivencia de partes de la norma ya derogada por ausencia de regulacin jurdica de esa institucin o de tales relaciones por la nueva disposicin, por slo citar algunos. * El derecho es tambin un instrumento del Poder, y ambos se manifiestan ciertamente en una relacin de causa a efecto. El derecho de una parte, como regulacin jurdica universal y obligatoria, es el resultado de la existencia de un poder con cierto nivel de centralizacin, con capacidad para imponer la realizacin de determinadas conductas; y de la otra, las Leyes dictadas por los parlamentos como expresin de la voluntad soberana, son una consecuencia de la existencia del Estado y del poder legtimo que a travs de l se ejerce y que para lograrse, requieren en ltima instancia del ejercicio de la fuerza. * El derecho es voluntad que aparece como general y que se impone de forma obligatoria a la sociedad, cuando es expresin de la voluntad e intereses prevalecientes en el sector o clase poltica que ha logrado copar el aparato estatal, o de aquellos a quienes este sector representa y responde. Y tal formulacin ha de ser general para que la que subyace se pueda exigir a toda la sociedad y no slo esto, sino recibir la aprobacin de los gobernados, lo cual manifiesta la relacin que entre las clases de determinada sociedad existe; en otras palabras, el derecho no brota espontneamente de la sociedad ni resulta del libre arbitrio de los hombres, sino que responde a las mismas condiciones que la dominacin de clases16. Es dentro de este contexto terico que se sostiene que la ciencia jurdica es una ciencia social, es el resultado del estudio del comportamiento humano en sociedad derivado de sus mltiples relaciones. El derecho es un orden en la conducta social, una manera de ser especfica prevista en normas integradas en un sistema unitario, las cuales presentan una forma invariable; que regulan la conducta de seres humanos iguales en su esencia, pero desiguales en las relaciones sociales, hacindolo de manera general, imperativo, atributiva, bilateral, externa y coercible; cuyas normas son creadas y eventualmente impuestas por rgano y de poder institucionalizado, encargados de individualizarlas; que hacen referencia a contenidos variables en la materia que regulan; facultando a un sujeto pretensor, para exigir a otro sujeto obligado, conductas que se consideran obligatorias, sancionando el incumplimiento o falta de observancia, para lograr propsitos o fines de inters colectivo, con cuyo cumplimiento y eficacia se busca realizar valores como la justicia, la paz, la libertad, la dignidad, la seguridad y la solidaridad (Abelardo Rojas Roldn). 3. LA INVESTIGACIN JURDICA 3.1 El carcter cientfico de la investigacin jurdica

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Prieto Valdez, Martha: http://www.nodo50.org/cubasigloXXI/politica/prieto4_301001.htm

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La ciencia jurdica en tanto ciencia social no est ajena a la metodologa de las ciencias sociales, en su faceta general, que conduce que la investigacin jurdica sea cientfica. La ciencia jurdica como particularidad dispone de un conjunto de postulados tericos, mtodos especficos que sirven para analizar, explicar e investigar el fenmeno jurdico, que conlleva que la investigacin sea no slo cientfica sino a la vez jurdica. 3.2 La investigacin cientfica Para que la investigacin jurdica sea cientfica debe reunir un conjunto de requisitos, sin los cuales no se puede caracterizar su carcter cientfico. El investigador jurdico que opta por la investigacin cientfica, necesita manejar un conjunto de conocimientos que juegan el rol terico y metodolgico a la vez, como los siguientes: 3.2.1 Conocimiento cientfico El conocimiento cientfico es un cuerpo de ideas debidamente organizadas y sistematizadas que hace uso de los conceptos, hiptesis, leyes, teoras, esto es, recurre a los medios tericos, metodolgicos y tcnicos para realizar determinada prctica cientfica (observacin, experimentacin, medicin, etc.) con el fin de descubrir la esencia de los procesos, acontecimientos y objetos; y por consiguiente, encontrar las causas por las cuales stos surgen, se desarrollan y modifican; vale decir, descubrir las leyes del desarrollo de la naturaleza y la sociedad17. 3.2.1.1 Niveles del conocimiento cientfico * Descriptivo.- Es la operacin elemental que implica una simple clasificacin y enumeracin de los hechos. * Conceptual.- Consiste en la elaboracin de ideas o conceptos sobre objetos, problemas o procesos y establecer relaciones entre ellos a partir de las evidencias que proporcionan los datos empricos obtenidos a travs de las tcnicas estadsticas, la observacin, la entrevista, etc. * Terico.- Es el conjunto de conocimientos organizados y sistematizados. Es la expresin suprema del conocimiento humano que rebasan los hechos empricos, las apariencias, lo externo de los procesos de los cuales provienen ya que a travs de generalizaciones abarcan otros hechos dentro de un sector de la realidad. 3.2.1.2 Elementos del conocimiento cientfico: * Hechos.- Es el dato objetivo y real, que sirve de base y punto de partida al conocimiento cientfico, y se utiliza para elaborar, confirmar o refutar las teoras cientficas. * Hiptesis.- Es una respuesta provisional al planteamiento del problema. Toda hiptesis se formula sobre la base de determinados hechos o conocimientos existentes. * Leyes.- Es una proposicin verdadera que describe la estructura de la naturaleza y de la sociedad. A esta estructura se denomina ley natural o ley social. * Teoras.- Es la sistematizacin lgica y orgnica de los hechos, hiptesis, generalizaciones y leyes mutuamente relacionadas que explican un determinado aspecto de

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Gomero Camones, Guillermo y Moreno Maguia, Jos: PROCESO DE LA INVESTIGACIN CIENTFICA, primera edicin, Fakir, Lima, 1997, pp. 30 y 31.

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procesos y fenmenos de la realidad material. La teora cientfica tiene las siguientes funciones: (i) La funcin de describir: cmo ocurre un hecho, o sea especifica las caractersticas del objeto. (ii) La funcin de explicar por qu, cmo y cundo ocurre un fenmeno. (iii) La funcin de sistematizar el conocimiento sobre un fenmeno o realidad. Consiste en ordenar el conocimiento sobre un hecho. (iv) La funcin de predecir: de hacer inferencias futuro sobre cmo se va a manifestar u ocurrir un fenmeno dadas ciertas condiciones; la prediccin est muy asociada con la explicacin18. 3.2.2 Metodologa y mtodo cientfico Metodologa y mtodo son dos aspectos inseparables e interrelacionados que se procesan en el conocimiento cientfico. La metodologa se define como el tratado filosfico de los mtodos del conocimiento y la transformacin de la realidad; la aplicacin de los principios de la concepcin del mundo al proceso de conocimiento, a la creacin cultural en general y a la prctica. La metodologa como ciencia es una disciplina filosfica, por cuanto cada tesis filosfica tiene significado metodolgico19. Los mtodos concretos del conocimiento cientfico son objeto de estudio de las propias ciencias concretas sobre la base de la metodologa general, y el puesto que ocupan en el sistema de todos los mtodos del conocimiento lo establece la filosofa. El mtodo cientfico, en lneas generales, es aquel procedimiento mediante el cual podemos lograr un conocimiento objetivo de la realidad, siendo el fin del mtodo cientfico llegar a criterio de verdad pasando de la contemplacin viva y activa de la realidad al pensamiento abstracto y de all a la prctica social20. A. P. Kuprian y Eli de Gortari, citados por Guillermo Gomero Camones y Jos Moreno Maguia, definen al mtodo en los siguientes trminos: El mtodo cientfico es la cadena ordenada de pasos (acciones) basadas en un aparato conceptual determinado y en reglas que permiten avanzar en el proceso del conocimiento, desde lo conocido hasta lo desconocido. El mtodo cientfico son acciones o modos de procedimientos para obtener conocimientos nuevos y verdaderos. Es un procedimiento riguroso formulado lgicamente para la adquisicin, organizacin o sistematizacin y transmisin de conocimientos, tanto en su aspecto terico como su fase experimental21. 3.2.2.1 Etapas del mtodo cientfico * Planteamiento del problema cientfico * Formulacin de la hiptesis y * Constrastacin de la hiptesis 3.2.2.2 Mtodos del conocimiento terico: los mtodos del conocimiento terico permiten revelar las causas y relaciones entre los procesos y fenmenos de la realidad que, por lo general, no se pueden observar directamente, o que se salen del marco de las caractersticas sensorialmente observables de los objetos. Entre los mtodos del conocimiento terico tenemos los siguientes:

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bidem, pp. 38, 54-60. Andriev, I.: op. cit., p. 305. Tanca Sutta, Freddy: INVESTIGACIN CIENTFICA, primera edicin, Edimag, Arequipa, 2002, p. 54. Gomero Camones, Guillermo y Moreno Maguia, Jos: op. cit., p. 92.

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* Anlisis y sntesis * Induccin y deduccin * Lo abstracto y lo concreto * Lo histrico y lo lgico * La modelacin 3.2.2.3 Mtodos del conocimiento emprico

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Los mtodos del conocimiento emprico, estn dirigidos a revelar y explicar las caractersticas observables de los hechos reales y presuponen determinadas operaciones prcticas, tanto con los objetos estudiados como con los medios materiales del conocimiento utilizado. Los principales mtodos son: *La observacin *La medicin *La experimentacin *El lenguaje emprico 3.2.3 La investigacin cientfica La investigacin cientfica es una actividad esencial cognoscitiva o intelectual que tiene por fin aprehender y transformar la realidad y mediante el descubrimiento de las leyes que rigen los fenmenos, con arreglo al mtodo general y objetivo propios de la ciencia22. Es el proceso constituido por una serie de actividades racionales y operantes, que parte de la constatacin de un problema o interrogante, se apoya en hiptesis y teoras, utiliza instrumentos, tcnicas y procedimientos, se ordena conforme a pautas definidas y llega a formular sus resultados en conjuntos de enunciados cientficos, luego de la contrastacin de sus supuestos tericos con la realidad23. 3.2.3.1 Caractersticas: * Objetiva, por su rigor y exactitud * Procesal, porque supone el desarrollo consecutivo de varias etapas y pasos. * Instrumental, pues hace uso de procedimientos, tcnicas, instrumentos, recursos, etc. * Fctica, por su contacto permanente con la realidad, a travs de la observacin y experimentacin. * Teleolgica, porque se orienta al conocimiento y dominio de la realidad natural y a la transformacin y perfeccionamiento de la realidad social.

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Gomero Camones, Guillermo y Moreno Maguia, Jos: op. cit., p. 65. Tapia Fernndez, Abel: LA INVESTIGACIN CIENTFICA, primera edicin, PW Oporto, Arequipa, 2000, p. 28.

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* Original, por cuanto aporta algo nuevo (un tema por primera vez as enfocado, nuevas tcnicas, nueva realidad, nuevo anlisis, nuevos resultados)24. 3.2.3.2 Objetivos * Construir, formular y comprobar teoras; esto es producir conocimientos y teoras y resolver problemas prcticos. * Contribuir al progreso del conocimiento y transformacin de la realidad compleja mediante el descubrimiento de leyes que rigen los fenmenos. * Explicar los fenmenos por medio de la hiptesis. * Descubrir nuevos hechos, principios y leyes en cualquier rama del conocimiento. * Encontrar respuestas (soluciones) a determinadas preguntas, a travs del mtodo cientfico. * Reforzar las pruebas de las hiptesis existentes, sometindolas a contrastacin emprica. * Crear mtodos que superen las limitaciones y errores prevalecientes para producir nuevos conocimientos cientficos y verdaderos, o mejorar los existentes. Lo cuantitativo es perteneciente o relativo a la cantidad y de su anlisis se determina las porciones de cada elemento analizado. En la definicin genrica de lo cuantitativo est intrnseca la relacin que se establece con el objeto/sujeto de la investigacin: interesa conocerlo en su relacin con sus similares pero desde afuera; por ello el nfasis en la medicin de las proporciones, en el seguimiento al comportamiento a lo largo del tiempo (series histricas), en el clculo de la relacin temporal en funcin de s mismo (los nmeros ndices); en suma, en el propsito de la medicin exacta del comportamiento de determinadas variables de manera objetiva, explicando causas y efectos, todo ello con fuerte apoyo en las estadsticas25. * Uno de los rasgos ms importantes de la investigacin cuantitativa es que opera fundamentalmente con cantidades y que su propsito final es establecer semejanzas y diferencias en trminos de proporciones. * En la investigacin cuantitativa se pueden diferenciar cuatro etapas: (i) Construccin del marco conceptual; (ii) Construccin del marco terico; (iii) Construccin del marco metodolgico; (iv) Ejecucin, segn Carmen Luca Curcio Borrero. 3.3 El carcter jurdico de la investigacin 3.3.1 Columnas esenciales de la investigacin jurdica En esta parte interesa resaltar el carcter jurdico de la investigacin. Al realizar una investigacin jurdica no debemos perder esta perspectiva, dentro de una orientacin tridimensional, que el derecho se sustenta en tres columnas esenciales que lo individualizan: * Normatividad: se refiere al ordenamiento (sin importar su vigencia) y su ciencia.

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bidem, pp. 28 y 29. Barragn, Rossana: GUA PARA LA FORMULACIN Y EJECUCIN DE PROYECTOS INVESTIGACIN, tercera edicin, Editorial Offset Boliviana Ltda., La Paz, 2003, pp. 115 y 117.

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* Facticidad: se refiere a los hechos que dan lugar al nacimiento de ciertas normas y que, por tal razn, son hechos regulados por el derecho. Igualmente quedan contemplados los efectos histricos y sociales del derecho. *Axiologa: hace referencia a la valoracin social que se tiene de las normas jurdicas (injustas o justas) y a las concepciones prejurdicas (valores que impulsan la creacin o derogacin de ciertas normas positivas). (Lineamientos para una investigacin jurdica. Johnny Antonio Dvila). A partir de esta premisa por investigacin jurdica debemos de entender el conjunto de actividades tendientes a la identificacin, individualizacin, clasificacin y registro de las fuentes del conocimiento de lo jurdico en sus aspectos sistemtico, gentico y filosfico26. 3.3.2 El objeto de la investigacin jurdica: * La norma, es decir el mandamiento establecido con carcter imperativo por autoridad legalmente competente para hacerlo. * La conducta individual exterior y la social que produce efectos regulados por normas. * El contenido de carcter social o de tipo econmico o poltico de las conductas reguladas por la norma. El valor que tiende a alcanzar una norma llmese aqul justicia, seguridad, bien pblico e inters general. * Las normas jurdicas: el objeto de la investigacin estar referido a las maneras a travs de las cuales las normas de derecho se generan, interpretan, o aplican y a la forma en que stas son accionadas ante los rganos jurisdiccionales. * Los contenidos de las normas jurdicas. El objeto de la investigacin se refiere a las circunstancias o situaciones que ms tarde sern hechos o actos jurdicos de contenido social, econmico, poltico o cultural, que marcan la forma en que se deben regular las conductas para que la sociedad en su conjunto y los ciudadanos en lo individual converjan en la buena marcha y destino de la colectividad organizada polticamente. * Los valores que persigue la norma. En este ngulo de la investigacin jurdica es relevante el anlisis de los fines del derecho. La justicia, el inters general, el bien comn, el bien pblico, el bienestar social, la seguridad jurdica de los individuos y de los grupos sociales, son valores que histricamente han sido preconizados por el derecho, expresados como sistema de una organizacin poltica y jurdica determinada. * Las normas en el tiempo. El derecho, adems de ser un fenmeno cultural, es un producto histrico y social; ha ido generando principios, instituciones, formas coercitivas de convivencia social, formas de punicin a los actos ilcitos y mecanismos de determinacin de los derechos de los individuos y de los grupos sociales. * Las normas en el espacio. La comunidad internacional est compuesta por Estados libres y soberanos que son producto de la evolucin histrica y de las decisiones de los pueblos y naciones que los integran. Cada uno opera con un rgimen de derecho y aunque
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Lara Senz, Leoncio: PROCESO DE INVESTIGACIN JURDICA, primera edicin, Universidad Autnoma de Mxico, Mxico, 1991, p. 33.

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convencionalmente el mundo jurdico est dividido en cuatro bloques: (i) el derecho continental Europeo; (ii) el derecho anglosajn; (iii) el derecho musulmn; (iv) el derecho de las naciones indgenas. Por esto el objeto de la investigacin comprender el derecho internacional y la legislacin comparada. 3.3.3 El mtodo cientfico de la investigacin jurdica En el derecho se procesan fundamentalmente tres orientaciones metodolgicas, que debemos de tomar en cuenta al plantearse una propuesta de investigacin. * Orientacin filosfica. El mtodo jurdico lo constituyen las reglas de la lgica, as como los medios e instrumentos de interpretacin o epistemologa, para acotar el objeto del derecho. Desde esta perspectiva los mtodos ms eficaces son la induccin, la deduccin, el anlisis o la sntesis preconizados por diversas corrientes jurdicas como el realismo, el formalismo jurdico o bien como el subjetivismo del derecho. * La cientfica, lleva el propsito de desarrollar las tcnicas, mecanismos e instrumentos idneos, para la operacin, investigacin, enseanza y aplicacin del derecho. * Corrientes jurdicas: En la tercera orientacin de la metodologa jurdica se encontraran los principios metodolgicos de diversas corrientes jurdicas ocurridas histricamente. 3.3.4 El mbito de la investigacin jurdica Si se otorga primaca a la sistematizacin de los conceptos de carcter jurdico y se utiliza una orientacin metodolgica de orden terico, se estara ante la presencia de una investigacin de orden puro, en la cual el mtodo principal sera el terico deductivo. Por otra parte, si la orientacin es hacia el examen de los datos de la experiencia jurdica, tambin en sta nos encontramos en el orden de la construccin sistemtica de los conceptos, aun cuando haya una realidad emprica que analizar y la investigacin resulta ser aplicada. La investigacin emprica de carcter jurdico puede referirse: * Al estudio de las fuentes directas de las normas jurdica, por ejemplo cdigos, leyes, reglamentos. * Al conocimiento del cumplimiento real de la norma, o sea a la eficacia y a la efectividad de la misma, y * Al estudio de los fenmenos sociales a travs de los cuales se manifiesta y evoluciona la norma jurdica, sin dejar de relacionarla con los aspectos econmicos y polticos que caracterizan el entorno social27. Se ha expuesto nuestros particulares puntos de vista sobre la investigacin jurdica, que de por s, es material de trabajo, que necesariamente no requiere de consenso; en todo caso, nos da la posibilidad de intercambiar ideas con otras perspectivas del pensamiento jurdico. Somos convencidos que no podemos ser neutrales o imparciales, en los enfoques, sino que existe conviccin en nuestra perspectiva, que est asociada irremediablemente a una voluntad

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Lara Senz, Leoncio: op. cit., pp. 33-55.

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transformadora de la realidad social concreta, premunidos de una filiacin y de una fe inquebrantable en esa vocacin.