DIREITO CONSTITUCIONAL I Prof.

Carlos Alberto Lima de Almeida

ROTEIRO DE APOIO

Advertncia: a disponibilizao aos alunos do roteiro de apoio utilizado pelo professor para o desenvolvimento do contedo programtico da disciplina no exclui a leitura do PLANO DE AULA, bem como da legislao, jurisprudncia, bibliografia bsica e complementar indicadas. Esse apenas um material de apoio. Logo, antes de cada aula faa a leitura do PLANO DE AULA correspondente e complemente seu estudo realizando a leitura da bibliografia bsica e complementar.
Se voc encontrar algum erro de digitao ou tiver qualquer contribuio para a melhoria desse material ou dvida sobre a matria escreva para o professor. Cordialmente, Carlos Alberto Lima de Almeida carlosalberto.limadealmeida@gmail.com

O PODER CONSTITUINTE

O PODER CONSTITUINTE

O estudo do Direito Constitucional nos leva, inevitavelmente, a pergunta: quem elabora a Constituio? A partir de quais critrios? Uma pessoa sozinha a escreve, ou vrias?
Todas estas questes nos remetem a noo de poder constituinte, o poder que cria a Constituio.

A ideia de poder constituinte surge no sculo XVIII com o terico Emmanuel Sieys, contempornea a ideia de constituio escrita. O poder constituinte incorpora a vontade poltica, sendo o fundamento de legitimidade manifestado no documento Constituio para a configurao e finalidades do Estado, e como tal, da estrutura de seu ordenamento jurdico. Em poucas palavras, ele o poder que elabora, em ocasies excepcionais, as normas jurdicas de valor constitucional.

Esta definio foi desenvolvida por Emmanuel Sieys em sua obra Que o terceiro Estado?(Quest -ce que le tiers tat?).

Escrita nos debates da Constituinte na Frana psrevoluo, no sculo XVIII, a obra ir tratar do problema da titularidade do Poder Constituinte, que na concepo do autor, residia na Nao.
O que se pretende com o estudo da titularidade do poder constituinte conhecer quem o detentor do poder soberano no Estado. Quem legtimo para fazer a constituio?

Mas o que legitimidade? Legitimidade refere-se a todo comando que se reconhece como no arbitrrio. Por exemplo: se voc vive em uma democracia e acredita que o povo o detentor do poder soberano, voc cumpre as ordens daquele que foi eleito para represent-lo porque este poder foi deferido ao representante por seu livre arbtrio, ou seja, esse comando vlido porque teria emanado de um poder que voc reconhece como legtimo e no como um poder imposto a fora.

Sendo assim, se vivemos em uma democracia o titular do poder soberano ser o povo, enquanto o agente desse poder constituinte ser a Assembleia Nacional Constituinte eleita para os fins de fazer a Constituio em nome do povo. Caso vivssemos em uma Monarquia, o detentor do poder soberano seria o Rei e como tal, o legitimado do poder constituinte. Vemos este raciocnio presente no Prembulo de nossa Constituio:

Ns, representantes do povo brasileiro, reunidos em Assemblia Nacional Constituinte para instituir um Estado Democrtico, (...) Podemos dizer assim, que a titularidade do poder constituinte que criou a Carta de 1988 reside, assim, no povo.

Vemos tambm que o povo por completo no se reuniu e votou ponto a ponto da elaborao da Constituio. Isto , a Constituio foi feita por uma Assembleia de representantes do povo.

Temos ento que distinguir a titularidade do poder constituinte de seu exerccio. O poder Constituinte reside no povo e exercido por meio de seus representantes.

CLASSIFICAES DO PODER CONSTITUINTE Ainda que teoricamente s exista um poder constituinte, esta afirmao encontra dificuldade de se sustentar, visto que encontramos no exerccio deste poder duas manifestaes distintas. Uma, caracterizada por ser um poder inicial (no se funda em outro poder), ilimitado (no encontra limites do direito positivo), incondicionada (sua manifestao no pr-fixada), conhecida como poder constituinte originrio ou de fato.

O poder constituinte originrio (tambm denominado inicial, inaugural, genuno ou de 1. grau) aquele que instaura uma nova ordem jurdica, rompendo por completo com a ordem jurdica precedente. O objetivo fundamental do poder constituinte originrio, portanto, criar um novo Estado, diverso do que vigorava em decorrncia da manifestao do poder constituinte precedente.(LENZA, 2012, p. 185). O poder constituinte originrio um poder poltico, um poder de fato. No um poder jurdico e nem poderia, pois s a ordem jurdica a partir dele. Assim, tambm no possui ordem jurdica que limite suas decises e aes.

Num plano conceitual, os termos referentes ao poder constituinte originrio de fato e originrio so sinnimos. No entanto, comumente diz-se poder originrio aquele que fruto de um processo democrtico, que possui uma origem numa deliberao. Exemplo seria nossa atual Constituio Federal de 1988, que foi resultado de Assembleias Constituintes convocadas para tal fim.

Por outro lado, diz-se poder de fato aquele que se configura por uma situao real e acaba por atuar como constituinte, no necessariamente fruto de deliberao. o caso, por exemplo, da Constituio de 1937, outorgada por Getlio Vargas com a implantao do Estado Novo.

A outra forma de poder constituinte a chamada derivada, caracterizada por ser fruto da rigidez constitucional, j submetida a uma ordem jurdica. Esta ordem permite a este poder derivado atuar para modificar a Constituio por meio de um processo legislativo. Em nossa Constituio o processo e manifestao desse poder encontra-se no art. 60, subordinada as limitaes circunstanciais, formais e materiais (art. 60, 1,2 e 3, CRFB/88), impostas pelo poder constituinte originrio e condicionada a sua manifestao. Este poder conhecido como poder constituinte derivado ou reformador ou de direito.

Alm da classificao entre poder originrio e poder derivado, podemos falar tambm em um poder decorrente.
Se o poder constituinte originrio optar ainda por criar um Estado Federal vislumbra-se o surgimento do poder constituinte derivado decorrente. Este poder por ser derivado do originrio possui as caractersticas de ser secundrio, subordinado e condicionado, podendo ser definido como a autorizao de autonomia aos Estados-Membros para se autoorganizarem atravs de suas Constituies Estaduais, como tambm para reform-las.

Poder Constituinte Originrio: inicial, ilimitado, incondicionado. Derivado: secundrio, limitado, condicionado a ordem trazida pelo poder originrio, destina-se a modificao da constituio. Decorrente: secundrio, limitado, destina-se a organizao de ente federativo, limitado a ordem federal imposta pelo poder originrio. Derivado decorrente: secundrio, limitado, condicionado a ordem trazida pelo poder originrio, destina-se a modificao da constituio criada pelo poder decorrente.

QUESTES

QUESTO DISCURSIVA 1
Tramita no Congresso Nacional proposta de Emenda Constitucional convocando uma nova Reviso Constitucional nos moldes do artigo 3 da ADCT.

A referida proposta de Emenda Constitucional prev a realizao de Referendo para a entrada em vigor dos dispositivos alterados pela Assembleia Revisora. legtima tal proposta?

QUESTO DISCURSIVA 2 A Assembleia Legislativa do Estado do Rio de Janeiro, no exerccio do Poder Constituinte Derivado Decorrente inseriu no texto da Constituio Estadual norma que assegurava aos candidatos aprovados em concurso pblico, dentro do nmero de vagas obrigatoriamente fixado no respectivo edital, o direito ao provimento no cargo no prazo mximo de cento e oitenta dias, contado da homologao do resultado. Constitucional tal artigo da Constituio do Estado do Rio de Janeiro?

BIBLIOGRAFIA UTILIZADA NESTA AULA, NA PESQUISA E CONFECO DO MATERIAL Material didtico fornecido pela Universidade Estcio de S Coordenao do Curso de Direito CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional. Coimbra: Livraria Almedina, 1993. LENZA, PEDRO. Direito Constitucional Esquematizado, So Paulo: Saraiva, 2012.

Disciplina:

DIREITO CONSTITUCIONAL I
Professor: CARLOS ALBERTO LIMA DE ALMEIDA Email: carlosalberto.limadealmeida@gmail.com

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