04/08/08

PROCESSO CIVIL

1 PROCESSO E DIREITOS FUNDAMENTAIS. Atualmente diferente. Caractersticas desta fase: consagrao da teoria dos direitos fundamentais; consagrao da fora normativa da Constituio; expanso do controle de constitucionalidade. Hoje, o direito processual estudado respeitando essas premissas. Esta fase vivida pelo direito processual chamada de neoprocessualismo. Assim, o neoprocessualismo um reflexo do neoconstitucionalismo no processo; reflexo das premissas do neoconstitucionalismo ao processo. OBS: no Rio Grande do Sul desenvolve-se um pensamento jurdico processual com essas mesmas premissas mas com outro nome: formalismo-valorativo o processo deve ser estudado sob a gide dos valores constitucionais. (Carlos Alberto Alvro de Oliveira) Qual , ento, a relao que se estabelece entre processo e direitos fundamentais?????? Existem na Constituio vrios direitos fundamentais vive-se uma fase no Direito Constitucional

chamada neoconstitucionalismo, pautada em uma metodologia

processuais, como o devido processo legal. Os direitos fundamentais tm dupla dimenso:

1a- Dimenso Subjetiva dos Direitos Fundamentais: os direitos fundamentais so direitos que cada um de ns temos. (eu tenho o direito herana; eu tenho o direito vida); 2a Dimenso Objetiva dos Direitos Fundamentais: os direitos fundamentais so normas; so tambm Direito, princpios que orientam a formao das Leis; as leis ao serem formadas devem obedecer estes Direitos. Portanto, a relao entre o processo e a dimenso subjetiva dos direitos fundamentais que o processo tem que ser adequado proteo dos direitos fundamentais; o processo tem que servir como instrumento de defesa dos direitos fundamentais. A relao entre processo e a dimenso objetiva, o processo tem que ser estruturado de acordo com os direitos fundamentais; as leis processuais devem ser criadas de acordo com os direitos fundamentais. (ex. uma lei que elimine o contraditrio uma lei em desacordo com os princpios constitucionais). Ento, o processo deve servir aos direitos fundamentais e estar conforme os direitos fundamentais.

2 PRINCPIOS DO PROCESSO CIVIL

2.1 Devido Processo Legal:

2.1.1 Generalidades: o Devido processo legal a traduo do due process of Law. (+ou 800 anos, Inglaterra e EUA). Devido processo em conformidade com o Direito. (e no lei)

Alguns Constitucional.

autores

utilizam

expresso

Devido

Processo

O devido processo legal um texto que est posto a 800 anos. Porm, o que era devido em 1215 no o que devido hoje. O Devido Processo Legal um texto genrico, aberto, cujo contedo ser determinado pelos tribunais, de acordo com o momento histrico, dados culturais, do momento da deciso. (ex. a placa proibido usar biquni 1940- 2008). Ele clusula geral. Assim, no h como definir exaustivamente o que Devido processo Legal, sabe-se s qual o contedo mnimo do Devido processo Legal, que so os direitos fundamentais processuais estabelecidos na Constituio Federal (contraditrio, ampla defesa, juiz natural, proibio de prova ilcita, motivao das decises, etc.). Por que no se sabe o contedo integral???? Porque ele uma clusula geral.

2.1.2 O que processo no Devido Processo Legal: Processo, aqui, significa mtodo de criao de normas jurdicas. Toda norma jurdica fruto de um processo que lhe seja anterior. Exemplo:
Lei resultado de um processo legislativo; resultado de um processo administrativo resultado de um processo jurisdicional.

Norma Jurdica

Norma Administrativa

Sentena

Por isso se fala hoje em um devido processo legal legislativo; devido processo legal administrativo; devido processo legal jurisdicional. Qualquer processo tem que ser devido, porque toda norma necessita de devido processo legal. Estudaremos o Devido Processo Legal Jurisdicional Civil. Ao lado das normas legislativas, normas administrativas e normas jurisdicionais, h as normas negociais; so as normas privadas (ex.: contratos, conveno de condomnio, etc.). Ento, se a autonomia privada produz normas, preciso falar em devido processo legal privado. Quando a teoria dos direitos fundamentais surgiu, dizia-se que eles limitavam a atuao do Estado em relao aos indivduos. Tinha, ento, eficcia vertical. ESTADO INDIVDUO Hoje, reconhecido aos direitos fundamentais, tambm, uma eficcia horizontal. Os direitos fundamentais aplicam-se nas relaes privadas. INDIVDUO INDIVDUO

O art. 57 do Cdigo Civil garante o devido processo legal no campo privado, consagrando a eficcia horizontal dos direitos fundamentais.
Art. 57. A excluso do associado s admissvel havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto. (Redao dada pela Lei n 11.127, de 2005)

Em outubro de 2005, o supremo disse que o devido processo legal se aplica no mbito privado. (STF RE201819)
EMENTA: SOCIEDADE CIVIL SEM FINS LUCRATIVOS. UNIO BRASILEIRA DE COMPOSITORES. EXCLUSO DE SCIO SEM GARANTIA DA AMPLA DEFESA E DO CONTRADITRIO. EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS. RECURSO DESPROVIDO. I.

EFICCIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS NAS RELAES PRIVADAS. As violaes a direitos fundamentais no ocorrem somente no mbito das relaes entre o cidado e o Estado, mas igualmente nas relaes travadas entre pessoas fsicas e jurdicas de direito privado. Assim, os direitos fundamentais assegurados pela Constituio vinculam diretamente no apenas os poderes pblicos, estando direcionados tambm proteo dos particulares em face dos poderes privados. II. OS PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS COMO LIMITES AUTONOMIA PRIVADA DAS ASSOCIAES. A ordem jurdico-constitucional brasileira no conferiu a qualquer associao civil a possibilidade de agir revelia dos princpios inscritos nas leis e, em especial, dos postulados que tm por fundamento direto o prprio texto da Constituio da Repblica, notadamente em tema de proteo s liberdades e garantias fundamentais. O espao de autonomia privada garantido pela Constituio s associaes no est imune incidncia dos princpios constitucionais que asseguram o respeito aos direitos fundamentais de seus associados. A autonomia privada, que encontra claras limitaes de ordem jurdica, no pode ser exercida em detrimento ou com desrespeito aos direitos e garantias de terceiros, especialmente aqueles positivados em sede constitucional, pois a autonomia da vontade no confere aos particulares, no domnio de sua incidncia e atuao, o poder de transgredir ou de ignorar as restries postas e definidas pela prpria Constituio, cuja eficcia e fora normativa tambm se impem, aos particulares, no mbito de suas relaes privadas, em tema de liberdades fundamentais. III. SOCIEDADE CIVIL SEM FINS LUCRATIVOS. ENTIDADE QUE INTEGRA ESPAO PBLICO, AINDA QUE NO-ESTATAL. ATIVIDADE DE CARTER PBLICO. EXCLUSO DE SCIO SEM GARANTIA DO DEVIDO PROCESSO LEGAL.APLICAO DIRETA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS AMPLA DEFESA E AO CONTRADITRIO. As associaes privadas que exercem funo predominante em determinado mbito econmico e/ou social, mantendo seus associados em relaes de dependncia econmica e/ou social, integram o que se pode denominar de espao pblico, ainda que no-estatal. A Unio Brasileira de Compositores - UBC, sociedade civil sem fins lucrativos, integra a estrutura do ECAD e, portanto, assume posio privilegiada para determinar a extenso do gozo e fruio dos direitos autorais de seus associados. A excluso de scio do quadro social da UBC, sem qualquer garantia de ampla defesa, do contraditrio, ou do devido processo constitucional, onera consideravelmente o recorrido, o qual fica impossibilitado de perceber os direitos autorais relativos execuo de suas obras. A vedao das garantias constitucionais do devido processo legal acaba por restringir a prpria liberdade de exerccio profissional do scio. O carter pblico da atividade exercida pela sociedade e a dependncia do vnculo associativo para o exerccio profissional de seus scios legitimam, no caso concreto, a aplicao direta dos direitos fundamentais concernentes ao devido processo legal, ao contraditrio e ampla defesa (art. 5, LIV e LV, CF/88). IV. RECURSO EXTRAORDINRIO DESPROVIDO.

O devido processo legal tem tambm duas dimenses, ou duas acepes: 1a Dimenso formal/processual/ Devido processo Legal Formal: o conjunto das garantias processuais constitucionais

(contraditrio, motivao, juiz natural). Ento, processo devido, nessa acepo, processo que respeita essas garantias. 2a Dimenso substancial/material: A deciso, produto do processo, formalmente devida quando respeita o devido processo legal formal; e substancialmente devida, quando o seu contedo for um contedo razovel, em conformidade com os direitos fundamentais. Ento, o devido processo legal substancial a exigncia de que o contedo da deciso seja devido. O juiz no deve decidir apenas com base nas formas, as decises devem ser proferidas de maneira razovel. O contedo abusivo se controla pelo carter substantivo do devido processo legal. O princpio do Devido Processo Legal Substancial (de matriz norte-americana) no se distingue do princpio da proporcionalidade (de matriz germnica). Os dois foram construes da jurisprudncia germnica e norte-americana para resolver o mesmo problema. O STF no faz distino. (Substantive due process of Law). Pode-se dizer, que o princpio da proporcionalidade retirado do princpio do devido processo legal, em sua acepo substancial.

Os prximos princpios so princpios autnomos, porm, nascidos do devido processo legal. Processo devido o processo efetivo, adequado, tempestivo e leal.

2.2 Princpio da Efetividade: (no tem texto expresso).

O princpio da efetividade decorre do devido processo legal e assevera: a todos garantido o direito efetivao dos seus direitos. (quem tem direito, tem o direito a efetiv-los). O direito efetivar o direito o direito fundamental efetividade.

2.3 Princpio da Adequao: o processo devido tambm processo adequado. Existem trs critrios de adequao: 2.3.1 Critrio Objetivo da adequao: O processo tem que ser adequado ao direito que ser titularizado. Os direitos tm caractersticas que impem procedimentos diferentes e adequados para efetiv-los. 2.3.2 Adequao subjetiva: o processo tem que ser adequado aos sujeitos que vo participar do processo. (menores, idosos) A adequao subjetiva do processo nada mais do que o princpio da igualdade no processo. Prazos diferenciados so uma exigncia da adequao subjetiva. 2.3.3 Critrio teleolgico: o processo tem que ser adequado aos seus propsitos, suas finalidades. Os tr6es critrios devem ser observados sempre; no h hierarquia entre eles. Este princpio se dirige ao legislativo. Devem criar lei que possibilitem estes critrios.

A evoluo da teoria dos direitos fundamentais fez com que se passe a dizer que tambm os juzes devem satasfazer estes direitos fundamentais. Em processo. decorrncia disso, hoje se fala em princpio da

adequao jurisdicional, ou seja, cabe ao juiz fazer a adequao no

Legislativa Adequao Jurisdicional

Abratratas; gerais. in concreto; peculiaridades do caso.

2.4 Princpio da durao razovel do processo: processo devido o processo que tem um tempo razovel ( rapidez). 2.4.1 Critrios para aferir a razoabilidade de durao no caso concreto: a)Complexidade da causa; b) estrutura do rgo jurisdicional; c) verificar o comportamento do juiz; d) comportamento das partes.

Instrumentos a serem utilizados ao verificar o comportamento do juiz: Administrativo: representao contra o juiz por excesso de prazo. Art. 198 CPC Art. 198. Qualquer das partes ou o rgo do Ministrio Pblico poder

representar ao presidente do Tribunal de Justia contra o juiz que excedeu os prazos previstos em lei. Distribuda a representao ao rgo competente, instaurar-se- procedimento para apurao da responsabilidade. O relator, conforme as circunstncias, poder avocar os autos em que ocorreu excesso de prazo, designando outro juiz para decidir a causa.

Jurisdicional: Mandado de segurana contra a omisso do juiz, contra a no deciso do juiz, pedindo que o tribunal mande ele decidir.