SALA DE CASACIN LABORAL DR. LUIS JAVIER OSORIO LPEZ Magistrado Ponente Radicaci n N! "#"$" Acta N!

"% Bogot D. C, veinticuatro (24) de agosto de dos mil diez (2010). Decide la Corte el recurso de casacin interpuesto por la parte demandante, contra la sentencia pro erida en descongestin, por la !ala Civil "amilia #a$oral del %ri$unal !uperior del Distrito &udicial de !incele'o, calendada 12 de marzo de 200(, en el proceso adelantado por LAUREANO AL&REDO C'ILEUI(( SALCEDO contra las sociedades CL)NICA COLSANI(AS S.A. ) COMPA*)A DE MEDICINA PREPA+ADA COLSANI(AS S.A.. %eniendo en cuenta *ue el presente asunto se somete nuevamente a estudio de la !ala, logrando la ma)or+a en su votacin, no ,a) necesidad de la intervencin del con'uez designado, ) por consiguiente se procede a resolver lo pertinente. I. AN(ECEDEN(ES Con orme la demanda inicial ) su adicin, el citado accionante demand en proceso la$oral a las sociedades mencionadas, procurando se le declarara *ue entre las partes e-isti un contrato de tra$a'o ver$al a t.rmino

inde inido, entre el ,- de enero de .$$" ) el "% de no/ie01re de .$$$, el cual inaliz de manera unilateral, ilegal e in'usta, ) como consecuencia de ello se le condenara a pagarle a su avor, salarios insolutos correspondientes al mes de octubre de 1998, cesant+as ) sus intereses, prima de servicios, vacaciones, dos ,oras semanales de *ue trata el art+culo 21 de la #e) /0 de 1000, indemnizacin por despido, indemnizacin moratoria, tanto por no consignar en un ondo la cesant+a de los a1os 1002 a 1000 con orme al numeral 23 del art+culo 00 de la #e) /0 de 1000, como por la no cancelacin oportuna de salarios ) prestaciones sociales en los t.rminos del art+culo 4/ del C. !. del %., aportes a la seguridad social, correccin monetaria o inde-acin, lo *ue resulte pro$ado ultra o e-trapetita ) a las costas. Como undamento de sus pretensiones e-puso, en resumen, *ue inicialmente ue contratado por C5#!678%6! !.6. desde el ao 1988, en calidad de mdico adscrito para atender consulta a los pacientes enviados a su consultorio particular9 *ue tiempo despu.s dic,a entidad plane ) e'ecut la construccin de una cl+nica con consultorios m.dicos *ue ,icieran parte de ella, para la atencin de sus a iliados durante las 24 ,oras del d+a, *ue se denomin Cl+nica :eina !o +a9 ) *ue para la entrada en uncionamiento de esa cl+nica ) el cu$rimiento de los servicios o recidos, en compa1+a de los Doctores #eonardo ;alacios ) :em$erto Burgos de la <spriella, o recieron su concurso para atender por turnos el servicio de urgencias mediante programacin en listas de disponi$ilidad, ) adicionalmente para todos los servicios de neurocirug+a, comenzando $a'o esta nueva modalidad su la$or en enero de 1002.

Continu diciendo *ue a partir de ese a1o 1002, de$i cumplir o$ligatoriamente reglamentos, condiciones, procedimientos, etc., cam$iando la relacin de mdico adscrito a la de mdico vinculado a trav.s de un contrato ver$al de tra$a'o *ue se mantuvo ,asta el d+a 30 de noviembre de
19999 ) *ue en desarrollo de esa vinculacin la$oral, esta$a o$ligado a actuar

como m.dico de Colsanitas en urgencias de acuerdo al turno de disponi$ilidad, realizar consultas en las instalaciones de la cl+nica, atender pacientes ,ospitalizados, acudir a las 'untas m.dicas, contestar re*uerimientos e in ormes, participar en actividades acad.micas dispuestas por la institucin, al igual *ue e ectuar cirug+as programadas en los d+as ) ,oras *ue estipule la cl+nica, con e*uipo *uir=rgico ) a)udantes de las accionadas. 7arr *ue cuando se encontra$a disponi$le, no pod+a ausentarse de la ciudad sin autorizacin del Coordinador o &e e del servicio de 7eurocirug+a, pues de$+a presentarse inmediatamente se le llamara9 *ue su consultorio ten+a comunicacin interna con la cl+nica ) su computador unciona$a en red a in de *ue su actividad m.dica uera controlada por Colsanitas9 ) *ue su tra$a'o le era remunerado seg=n las tari as *ue esta$lec+a peridicamente Colsanitas, aun*ue se li*uida$a como ,onorarios siendo *ue en la realidad se trata$a de un salario variable a destajo, cu)o promedio mensual devengado ascendi a las siguientes sumas de dinero> 1002 ?1.224.2/0,oo, 1004 ?2.((/.(/0,oo, 100/ ?/.24(.(0@,oo, 1004 ?@.442./00, 100( ?(.444.444,oo, 100@ ?0.(00.000 ) 1000 ?0.241.000,oo. 6du'o *ue como integrante del e*uipo m.dico de la mencionada cl+nica, ,ac+a parte del e*uipo de tra$a'o de neurocirug+a, acata$a las

rdenes o instrucciones del &e e del respectivo servicio o rea9 *ue en 'unta m.dica del 16 de marzo de 1995, el Director Cient+ ico de la Cl+nica :eina !o +a Dr. 5tto Asc,er Castellanos, lo design como Coordinador del !ervicio de 7eurocirug+a de tal Cl+nica ) de Colsanitas, cargo *ue e'erci paralelamente con el de m.dico neurociru'ano, ,asta cuando ue reemplazado por el Dr. Carlos <duardo Bart+nez #pez, el 0 de agosto de 1004, continuando en calidad de Coordinador 7acional de 7eurocirug+a de Colsanitas ,asta el 30 de septiembre de 1998, ) luego volviendo a e'ecutar la la$or de m.dico, siempre su$ordinado, donde su superior le pasa$a memorandos llamndole la atencin e incluso sancionndolo como ocurri el da
1 de septiembre de 1998, cuando ue suspendido por un mes, por el !icepresidente de "olsanitas #r$ %&'()(#* %*(+&") ",)-)''*, sin

cumplirse el procedimiento esta$lecido en el reglamento interno de tra$a'o. 6greg *ue Colsanitas !.6. ) la Cl+nica :eina !o +a, ,an actuado de mala e al darle el mismo trato a los m.dicos de planta ) a los adscritos, ocultando para su caso el verdadero contrato de tra$a'o *ue los vincul a partir del mes de enero de 1002, ec.a en /ue realmente cambi su relacin de
mdico adscrito a mdico con contrato verbal de trabajo 9 *ue C5#!678%6! !.6.

tom plizas de responsa$ilidad civil para protegerse de los posi$les riesgos derivados de la actividad m.dica, se1alndolo a ese personal bajo relacin
laboral con el ase0urado9 *ue reclam ) cit a las demandadas a la 8nspeccin

Cuinta de %ra$a'o, diligencia *ue se llev a ca$o el 4 de marzo de 2000, en la cual no se lleg a ning=n acuerdo conciliatorio, dado *ue C5#!678%6! sostuvo *ue el v+nculo se trat de un contrato de prestacin de servicios pro esionales como m.dico independiente.

II. RESPUES(AS A LA DEMANDA #a convocada al proceso CL)NICA COLSANI(AS S.A.2 al dar contestacin al li$elo demandatorio ) su adicin, se opuso a la prosperidad de las pretensiones. De los ,ec,os, acept *ue el demandante como m.dico adscrito de la Compa1+a de Bedicina ;repagada Colsanitas !.6. 'unto con otros colegas, o recieron sus servicios para atender los pacientes all+ a iliados, al igual de *ue en las instalaciones donde unciona la nueva Cl+nica esta$a u$icado el consultorio de propiedad del actor, ) respecto de los dems supuestos cticos, adu'o *ue unos no eran tales sino apreciaciones o conceptos de la parte actora, *ue otros no le consta$an ni pod+a responder por no tener un conocimiento directo, ) *ue los restantes no eran ciertos. ;ropuso las e-cepciones de alta de causa, ine-istencia de la o$ligacin, co$ro de lo no de$ido, pago ) prescripcin. <n su de ensa sostuvo, en s+ntesis, *ue "*1+)(23)+ +$)$, 4"lnica
5'eina +o a67, es una persona jurdica distinta de "*8-)9:) #& 8&#2"2() -'&-);)#) "*1+)(23)+ +$)$< *ue la Cl+nica Colsanitas !.6. cuenta con el

personal m.dico, param.dico ) administrativo necesario para atender directamente sus actividades ) desarrollar su o$'eto social9 *ue algunos m.dicos adscritos a la Compa1+a de Bedicina ;repagada Colsanitas !.6., al igual *ue como lo ,izo el demandante, ad*uirieron consultorios en la misma edi icacin donde unciona dic,a Cl+nica9 *ue para la atencin de los asegurados o a iliados de la Compa1+a de Bedicina ;repagada Colsanitas !.6., la Cl+nica acilita$a sus instalaciones o in raestructura ,ospitalaria al m.dico adscrito, para *ue realizara los procedimientos *uir=rgicos propios

*ue se programaran, tal como suced+a con el accionante9 *ue la cita del paciente, su auscultacin ) la revisin de e-menes se lleva$a a ca$o desde el consultorio del m.dico adscrito *ue actua$a autnomamente, ) solo los actos *uir=rgicos se ,ac+an en la Cl+nica9 *ue $a'o este conte-to cual*uier ne-o del actor en calidad de mdico adscrito, lo era con la Compa1+a de Bedicina ;repagada Colsanitas !.6. ms no con la Cl+nica9 *ue el actor con la demandada Cl+nica Colsanitas !.6. no cele$r contrato de ninguna naturaleza ) menos de tipo la$oral9 ) *ue al no ,a$er sido su tra$a'ador, no pudo ,a$er sido sancionado, como tampoco esta$a sometido a reglamento alguno.

6 su turno la otra accionada COMPA*)A DE MEDICINA PREPA+ADA COLSANI(AS S.A., a trav.s del mismo apoderado 'udicial, dio respuesta a la demanda ) su adicin, oponi.ndose al .-ito de las peticiones incoadas. De los supuestos cticos *ue soportan las pretensiones, admiti *ue el actor ue vinculado como mdico adscrito en el a1o 10@@, ,a$i.ndose convenido *ue .ste atendiera a los asegurados de la compa1+a desde su consultorio particular en su especialidad de neurocirug+a9 *ue el demandante ) los dems m.dicos adscritos o recieron atender disponi$ilidades9 *ue el consultorio de propiedad del accionante est u$icado en el edi icio donde la Cl+nica Colsanitas !.6. tam$i.n ad*uiri sus instalaciones9 *ue se constitu)eron plizas de responsa$ilidad civil con di erentes aseguradoras, ) *ue se adelant diligencia de conciliacin administrativa en la 8nspeccin de %ra$a'o, en la cual no se lleg a ning=n acuerdo, ) rente a los dems ,ec,os mani est *ue unos no eran tales sino apreciaciones, cali icaciones, deducciones o con'eturas del apoderado del actor, ) *ue otros no eran

ciertos. D ormul la e-cepcin previa de alta de competencia *ue en la primera audiencia de trmite se declar no pro$ada, ) las de ondo *ue denomin alta de causa, ine-istencia de la o$ligacin, co$ro de lo no de$ido, pago ) prescripcin. Como ,ec,os ) razones de de ensa se1al *ue &l demandante, en
ejercicio de su pro esin de mdico independiente, con sus conocimientos, plena autonoma = direccin as como desde su consultorio privado al i0ual como lo .ace con sus propios pacientes, se comprometi con la "*8-)9:) #& 8&#2"2() -'&-);)#) "*1+)(23)+ +$)$, a atender a los posibles e indeterminados ase0urados /ue en el uturo pudieran seleccionarlo por sus conocimientos, especialidad, nombre o reputacin =, en i0ual orma como lo .ace con sus clientes directos, sean atendidos en consultas = dems procedimientos mdicos /ue, a juicio del mdico, ueran necesarios$ #entro de ese marco le0al de prestacin de servicios mdicos el demandante atendi personas ase0uradas 4o a iliadas7 a "*1+)(23)+ +$)$, ordenando e>menes = practicando procedimientos mdico /uir?r0icos /ue l mismo @por sus conocimientos, discresionalidad = autonoma cient icas@ consider oportunos se0?n la en ermedad o el tratamiento /ue cada paciente necesitaba, realiAando consultas en su consultorio o procedimientos en los centros mdicos destinados para tal in$ 1ue0o tramitaba las cuentas de cobro por .onorarios< *ue el actor en condicin de pro esional adscrito, actu sin

dependencia ni su$ordinacin de la cual se pueda derivar un v+nculo la$oral9 ) *ue nunca se le sancion disciplinariamente como tampoco se le sigui ning=n procedimiento, por*ue a*u.l no pod+a estar sometido al reglamento interno de tra$a'o de la empresa, al no mediar entre las partes contrato de tra$a'o ni cancelacin de salarios.

III. SEN(ENCIA DE PRIMERA INS(ANCIA #a primera instancia la desat el &uzgado 7oveno #a$oral del Circuito de Bogot, mediante sentencia calendada 20 de agosto de 2004, en la *ue a$solvi a las sociedades demandadas de todas las pretensiones ormuladas en su contra, ) conden en costas al demandante.

IV. SEN(ENCIA DE SE+UNDA INS(ANCIA 6pel la parte actora ) el %ri$unal !uperior del Distrito &udicial de !incele'o, *ue conoci del proceso en descongestin, a trav.s de la sentencia *ue data del 12 de marzo de 200(, con irm +ntegramente el allo a$solutorio de primer grado ) se a$stuvo de condenar en costas de la alzada. <l adE*uem luego de e ectuar una serie de re le-iones 'ur+dicas so$re los elementos esenciales de todo contrato de tra$a'o, la presuncin de *ue trata el art+culo 24 del Cdigo !ustantivo de %ra$a'o, ) la carga de la prue$a, a$ord el estudio del caso concreto, re iri.ndose tanto a la prue$a documental como a la testimonial o$rante en el proceso, para arri$ar a la conclusin de *ue no se ,a$+a logrado pro$ar la su$ordinacin respecto al demandante, esto es, el cumplimiento de ,orarios ) el acatamiento de rdenes, ) *ue si $ien est acreditado de *ue .ste prest sus servicios como m.dico neurociru'ano, no lo ue $a'o el amparo de un contrato de tra$a'o, donde el catlogo de o$ligaciones a cumplir en la Cl+nica :eina !o +a, era in,erente a la e iciente atencin del servicio de salud, pero no corresponde a disposiciones *ue e*uivalgan a una su$ordinacin de tra$a'o, ) *ue por

consiguiente el actor no cumpli con la carga de demostrar el ,ec,o de la relacin la$oral. #a Colegiatura te-tualmente sustenta su decisin en lo siguiente>
4B$7 &n el caso concreto para demostrar los presupuestos cticos de la demanda se alle0 al proceso prueba documental = testimonial$ +e recepcionaron numerosas declaraciones /ue nie0an la e>istencia del vnculo laboral$ )s se tiene el testimonio de !:"3*' )1C&'3* ;D8&E "F+(2' /ue mani est /ue el accionante atenda pacientes en la "lnica 'eina +o a como mdico adscrito de "*1+)(23)+, /ue tena su consultorio particular en el edi icio de consultorios adjunto a la clnica 'eina +o a = /ue en raAn a esas actividades /ue desarrollaba lo vea con bastante recuencia, por/ue trabajaba a. en la clnica 'eina +o a, no conoca de su salario, nunca supo de ello ni conoci detalles de otro tipo$ 1o /ue tena entendido es /ue como mdico adscrito l tena un contrato de prestacin de servicios /ue daba lu0ar al pa0o de unos .onorarios 4 s$ GHI7$ &l deponente )1%'&#* 12&!)(* +J(",&E e>pres en su declaracin /ue 1)F'&)(* era un mdico adscrito, el mdico adscrito no tena salario, son mdicos /ue trabajan por evento, atienden pacientes /ue los buscan a ellos en sus consultorios = /ue ellos mismos ijan su modo de trabajar, sus .orarios$ Fn mdico adscrito es un mdico /ue presta sus servicios pro esionales por evento sin relacin laboral, sin dependencia, sin subordinacin en su propio consultorio o donde /uiera trabajar 4 $ G9K7$ ) su veA el declarante L)28& #)(2&1 &+")11D( ;)!2'2) mani est /ue el doctor ",21&F233 prestaba sus servicios en Co0ot para "*1+)(23)+, en su consultorio particular como mdico adscrito para los servicios de .ospitaliAacin, ur0encias = ciru0a$ Mue no se dispona de .orario de trabajo sino dependa de la disponibilidad del tiempo del doctor para con los usuarios 4 $ 30I7$ -or otra parte se tiene la dili0encia de testimonio rendida por '&8C&'3* 2;()"2* CF';*+ #& 1) &+-'2&11) /uien depuso /ue la vinculacin del doctor ",21&F233 se puede resumir como neurocirujano adscrito para la atencin de los pacientes de la consulta de su o icina privada, de los pacientes .ospitaliAados en la red .ospitalaria adscrita a "*1+)(23)+ = de los casos /ue lle0aban a ur0encias, a esa red adscrita 4 $ 3G07$

&l declarante !:"3*' 8)(F&1 F'2C& )EF&'* 4sic7 e>pres en su declaracin jurada /ue el doctor 1)F'&)(* ",21&F233 era mdico adscrito a "*1+)(23)+, pero no tuvo relacin laboral directa con clnicas "*1+)83)+ o con la clnica '&2() +*%2)$ N /ue no conoci nin0?n tipo de contrato con la clnica, no supo nunca /ue recibiera .onorarios mdicos de la clnica 4 $ 3G87$ 3ambin se observa la declaracin de L*+&%2() "&-&#) #& -)",&"* /ue mani est /ue el doctor ",21&F233 dej de prestar sus servicios a "*1+)(23)+, en virtud de la posibilidad de dar por terminado el contrato en una de las clusulas all contenidas, el doctor ",21&F233, no tena nin0?n vnculo ni contratacin con "1:(2") "*1+)(23)+, el poda atender sus pacientes o e ectuar procedimientos a esos pacientes en la "12(2") "*1+)(23)+, como mdico adscrito /ue era de "*1+)(23)+, tambin poda practicar procedimientos de con ormidad con los convenios e ectuados con otras entidades de salud, en otras clnicas u .ospitales /ue lo .ubieran celebrado con "*1+)(23)+ 4 $ 33K7$ -or otro lado se vislumbra prueba documental consistente en turnos de disponibilidad, o icios, memorandos = cartas en la cual se diri0en al accionante como coordinador de neurociru0a 4 s$ GO, IH, I9, K0, H0, HG,HI = 807$ 20ualmente se observa carta suscrita por el !icepresidente de +alud de "*1+)(23)+, ec.ada el G8 de junio de 199I, diri0ida al &mbajador de los &stados Fnidos en la cual se certi ica /ue el doctor 1)F'&)(* ",21&F233 +)1"&#* est vinculado con "*1+)(23)+ como mdico especialista en neurociru0a desde el ao de 1988 = /ue en la actualidad se desempeaba como Le e del +ervicio de (eurociru0a de la "lnica 'eina +o ia = como coordinador del "omit (acional de (eurociru0a 4 $IG7$ ) olios 11K se observa carta diri0ida al doctor 1)F'&)(* ",21&F233 +)1"&#* = suscrita por el ;erente 8dico de "*1+)(23)+ donde se advierte la aplicacin de las sanciones previstas en caso /ue se dele0ue la atencin de pacientes a mdicos no adscritos$ 3ambin se aviAora a olio 1G3 memorando para el accionante procedente del #irector "ient ico de la "lnica "olsanitas, en el cual se solicita el estricto cumplimiento en la pro0ramacin de +alas de "iru0a$ +e otea a olio 13K 4sic7 misiva diri0ida al accionante por parte del !icepresidente de +alud de "*1+)(23)+ en la cual se le comunica la decisin de /ue se absten0a de practicar actos /uir?r0icos pro0ramados a los usuarios por un lapso de un 417 mes a consecuencia del desacato al asistir = no presentar ante el "omit de la &specialidad el caso de una paciente$

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#e las anteriores pruebas no se puede cole0ir la subordinacin, ni el cumplimiento de .orarios = muc.o menos /ue el accionante deba acatar rdenes$ +e prob /ue el demandante prestaba sus servicios como mdico neurocirujano pero no se demostr /ue tal servicio se .iciera bajo el amparo de un contrato de trabajo, pues no e>iste prueba /ue permita concluir el elemento de subordinacin en la relacin$ 1o /ue se observa es /ue para la prestacin del servicio en la "lnica 'eina +o a e>ista un catlo0o de obli0aciones a cumplir pero /ue eran in.erentes a la prestacin e iciente del servicio de atencin en salud, tal como la realiAacin de juntas mdicas, or0aniAacin de las especialidades, disposicin de turnos = crono0rama para la realiAacin de ciru0a, pero de nin0?n modo /ue tales disposiciones e/uivalan a subordinacin en la relacin$ &s decir, /ue el actor no cumpli con su car0a de la prueba de demostrar /ue e>isti una relacin laboral$ ) l le corresponda demostrar el .ec.o de la relacin laboral = como as no lo .iAo, su pretensin le es des avorable = se debe absolver a las demandadas$ &l artculo 1HH del "-", /ue aplicamos por analo0a, autoriAados por el 1OI del "-3++, diceP
FCarga de la prue$a. 8ncum$e a las partes pro$ar el supuesto de ,ec,o de las normas *ue consagran el e ecto 'ur+dico *ue ellas persiguen. G#os ,ec,os notorios ) las a irmaciones o negaciones inde inidas no re*uieren prue$aH.

+obre el tema, as se pronunci el autor Lairo -arra MuijanoP

F#a 'urisprudencia ,a dic,o *ue si el interesado en suministrar la prue$a no lo ,ace, o la allega imper ecta, se descuida o e*uivoca su papel de pro$ador, necesariamente ,a de esperar un resultado adverso a sus pretensionesH.

Castan estas raAones para absolver a la demandada del pa0o de las reclamaciones impetradas en la demanda$

V. RECURSO DE CASACION ;ersigue la parte demandante con el recurso, seg=n lo mani est en el alcance de la impugnacin, *ue esta Corporacin CASE totalmente la sentencia acusada, en cuanto con irm el allo a$solutorio del a *uo, ) al constituirse en sede de instancia revo*ue la decisin de primer grado, para en

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su lugar despac,ar avora$lemente todas las pretensiones solicitadas en el li$elo demandatorio inicial, prove)endo lo *ue corresponda por costas. Con ese o$'eto, invoc la causal primera de casacin prevista en el art+culo @( del Cdigo ;rocesal del %ra$a'o ) de la !eguridad !ocial, modi icado por los art+culos 40 del Decreto /2@ de 1044 ) (I de la #e) 14 de 1040, ) ormul un solo cargo *ue mereci r.plica.

VI. CAR+O 3NICO 6cus la sentencia del %ri$unal de violar por la v+a indirecta ) en la modalidad de a45icaci n inde1ida2 los art+culos GG, G3 4art$ 1 1e= I0Q907, GO
4art$ G 1e= I0Q907, 1GH 4art$ 1O 1e= I0Q907, 18K, GO9, GI3 4art$ 1H #cto$ G3I1QKI7, 30K, KO 4art$ K 1e= I0Q907 = KI del "$+$3$, 1 de la 1e= IG de 19HI, 19 del "$+$3$, 8 de la 1e= 1I3 de 188H, 1K13 a 1K1H, 1KGH = 1KO9 del "$"$, GI = I3 de la "arta )ctual, 1HO, 1HH = 18H del "$-$"$, K0, K1 = 1OI del "$-$3$ = +$+$, todo dentro de la preceptiva del artculo I1 del #ecreto GKI1 de 1991$

Jiolacin *ue di'o el censor se produ'o como consecuencia de los errores de 6ec6o en *ue incurri el sentenciador, *ue a continuacin se relacionan>
17 (o dar por demostrado, estndolo, /ue el demandante estuvo vinculado a travs de una relacin laboral subordinada con las demandadas desde el G8 de enero de 1993 .asta el 30 de noviembre de 1999$ G7 #ar por demostrado, no estndolo, /ue entre las partes en con licto no e>isti una relacin laboral sino una de carcter civil independiente$

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37 (o dar por demostrado, estndolo, /ue durante todo el tiempo en /ue prest sus servicios el actor a las demandadas, ni se le pa0aron ni se le consi0naron las cesantas anuales, ni los intereses de cesanta en enero de cada ao, las vacaciones causadas = no dis rutadas = las primas de servicio$ O7 (o dar por demostrado, estndolo, /ue la demandada termin unilateralmente = sin justa causa la relacin laboral entre las partes el 30 de noviembre de 1999, por lo /ue debe cancelar la indemniAacin correspondiente, debidamente inde>ada$ I7 (o dar por demostrado, estndolo, /ue al no .aberse li/uidado ni consi0nado oportunamente las prestaciones atrs aludidas = las vacaciones tambin causadas, las demandadas actu con mani iesta mala e patronal, lo /ue conduce al pa0o de la indemniAacin moratoria establecida en la 1e= 4art$ KI del "$+$3$7$

!e1al como prue$as errneamente apreciadas e inestimadas las siguientes>

B$errnea apreciacin de las si0uientes pruebasP 17 8emorando de "oordinador de (eurociru0a de la "lnica 'eina +o a, 3urnos de disponibilidad 4 olio GO7$ G7 "omunicacin del 18 de noviembre de 199I, diri0ida al )ctor por el #irector "ient ico de la "lnica 'eina +o a 4 olio IH7$ 37 "omunicacin del 11 de enero de 199K diri0ida al actor por el -residente de "omit 1ser "lnica 'eina +o a 4 olio I97$ O7 8emorando del 1I de enero de 199K, diri0ida al actor por el !icepresidente de +alud de "olsanitas +$)$ 4 olio K07$ I7 "omunicacin del 19 de ebrero de 199K para el actor del Le e de +alas de "iru0a "lnica 'eina +o a = visto bueno del #irector "ient ico de la misma 4 olio H07$ K7 "omunicacin del GK de ebrero de 199K diri0ida al actor por el #irector "ient ico = el -residente del "omit de %armacia de la demandada 4 olio HG7$

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H7 8emorando de )bril G0 de 199K diri0ido al actor por el #irector 8dico de la "lnica +ebastin de CelarcaAar 4 olio HI7$ 87 "omunicacin de ma=o G8 de 199K diri0ida al actor por el ;erente 8dico de Co0ot de "olsanitas +$)$ 4 olio 807$ 97 "omunicacin del G8 de junio de 199I diri0ida a la &mbajada de los &stados Fnidos por el !icepresidente de +alud de "olsanitas 4 olio IG7$ 107 "omunicacin de 1H de octubre de 199H diri0ida al actor por el ;erente 8edico de Co0ot de "olsanitas 4 olio 11K7$ 117 8emorando diri0ido al actor por el #irector "ient ico de la "lnica "olsanitas +$)$ #r$ ,ernando )lta.ona +ureA 4 olio 1G37$ 1G7 "omunicacin de junio 30 de 1999 diri0ida al #r$ Lor0e 'amreA, "oordinador "lnica de columna 4 olios 13K a 13H7$ 137 3estimonios de los seores !ctor )lberto ;meA "usnir 4 olios GH3 a G8G = G8I a G907, )l redo 1ivano +nc.eA 4 olio G9K7, Laime #aniel &scalln ;aviria 4 olio 303 a 3097, 'emberto Cur0os de la &spriella 4 olio 318 a 3GK7, ,ernando "sar )lta.ona +ureA 4 olio 3GH a 33G7 = Lose ina "epeda de -ac.eco 4 olio 33I a 3O17$ 20ualmente como pruebas no apreciadas las si0uientesP 17 "omunicacin del 30 de septiembre de 1999 diri0ida al actor por el !icepresidente de +alud, mediante la cual se da por terminada la vinculacin del actor a partir del 1 de diciembre de 1999 4 olio 1OH7$ G7 "omunicaciones de enero 11 de 1991, noviembre 11 de 199G = diciembre GG del mismo ao 4 olio 9 a 11, 1G = 137$ 37 "omunicaciones de marAo O, abril G8, julio GG = a0osto 31 de 1993 diri0idas al actor por la demandada 4 olios 1O a 187$ O7 8emorando del actor como "oordinador en la "lnica 'eina +o a a los especialistas del rea de (eurociru0a 4 olio OK a I07$ I7 8emorando de enero G3 de 199K diri0ido a los mdicos del servicio de neurociru0a por el actor 4 olios KG a KI7$ K7 "omunicacin del 1 de septiembre de 1998 para el actor del !icepresidente de +alud de la "lnica demandada por la cual se le suspende durante el mes de octubre de 1998 4 olio 1GK7$

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H7 "omprobantes de pa0o e ectuados al actor por "olsanitas +$)$ al actor durante el tiempo /ue prest sus servicios 4 olios OG a 180 cdo$ ane>o7$ 87 "erti icaciones e>pedidas por el 'evisor %iscal por el lapso durante el cual prest sus servicios el actor a "olsnitas 4 olios 181 a 18H cdo$ ane>o7$

;ara sustentar la acusacin la censura comenz por advertir, *ue antes de a$ordar el estudio de los medios pro$atorios denunciados era del caso poner de presente, *ue resulta$a incongruente la posicin del %ri$unal en el sentido de re erirse inicialmente a la presuncin del contrato de tra$a'o prevista en el art+culo 24 del C. !. del %. ) ms adelante apo)arse en el art+culo 1(( del C. de ;. Civil para se1alar B/ue el actor no cumpli con su
car0a de la prueba de demostrar /ue e>isti una relacin laboral , ) de otro lado

destac *ue con orme aparece en los certi icados de Cmara de Comercio *ue o$ran a olios 2 a ( ) @, am$as accionadas desarrolla$an actividades en la cl+nica :eina !o +a de la ciudad de Bogot en donde el actor prest sus servicios. Kec,as las anteriores precisiones, el recurrente para e ectos de la sustentacin del cargo, ormul el siguiente planteamiento>
4B$7 +e puede decir /ue con anterioridad a la vinculacin laboral del actor a las demandadas, especialmente a la "lnica "olsnitas +$)$ 4'eina +o a7 e>iste una serie de comunicaciones cruAadas entre las partes = /ue se re ieren a la actividad del accionante como mdico especialista en neurociru0a en los consultorios construidos por "olsnitas +$)$, tal como aparece a olios 9 a 11, 1G = 13 del cuaderno principal$ +in lu0ar a dudas, en las comunicaciones de marAo O, abril 11, julio GG = a0osto 31 de 1993 junto con las tari as de .onorarios con vi0encia a partir del 1 de septiembre de 1993, se in iere /ue para esa poca el actor estaba vinculado a las instituciones demandadas 4 olios 1O a 187$ ) su veA, en memorandos de marAo O de 1993, diri0ido al actor por el 'epresentante le0al de "olsnitas +$)$ = en abril G8 del mismo ao por la

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;erente 'e0ional = el "oordinador del departamento 8dico, solicitan su colaboracin en la codi icacin de las causas de consulta mdica, con la advertencia /ue ella es indispensable F... en el momento de la li*uidacin de sus serviciosH$ -or eso es incuestionable /ue e>iste numerosa documental /ue demuestra sin lu0ar a dudas, la actividad personal del demandante en las actividades propias de la "lnica$ &n e ecto, basta citar las comunicaciones /ue cubren el perodo del mes de noviembre a diciembre de 1993 relativas a los turnos de disponibilidad en el departamento de neurociru0a, donde i0ura el demandante 4 olio GO7, los del mes de noviembre de 199I 4 olio IK7, de marAo a junio de 199K 4 olio H37 = de julio a noviembre de 199K 4 olio 10O7$ "omo tambin en la comunicacin del 18 de noviembre de 199I donde el actor como "oordinador del #epartamento de (eurociru0a recibe instrucciones del #irector "ient ico de la "lnica sobre la realiAacin de una serie de reuniones cient icas para el intercambio de conocimientos = e>periencias entre los mdicos de "olsanitas 4 olio IH7 = no es menos valedera la de 11 de enero de 199K diri0ida al demandante por el -residente "omit de 1aser de la "lnica demandada 4 olio I97$ &n ese mismo sentido, las comunicaciones de enero 1I = 1H de 199K diri0idas al actor por el !icepresidente de +alud = el Le e de #epartamento de )nestesiolo0a 4 olio K0 = K17$ 20ualmente si0uiendo ese derrotero, el memorando del 19 de ebrero de 199K diri0ido por el Le e de +alas de "iru0a = el #irector "ient ico de la "lnica 'eina +o a 4 olio H07, como la comunicacin del GK de ebrero del mismo ao, donde se le noti ica la creacin del "omit de %armacia de la "lnica = se le dan las instrucciones para el buen uso de sus medicamentos 4 olio HG7$ ) su veA, en memorando del G0 de abril de 199K el #irector 8dico de la "lnica +ebastin de CelarcaAar de "ali, le solicita su concepto como "oordinador (acional del #epartamento de (eurociru0a sobre la .oja de vida del #r$ Los 'a?l 'odr0ueA "arrillo 4 olio HI a HK7$ (o solo tiene incidencia en la actividad personal del servicio prestado por el actual demandante #r$ ".ileuitt, sino en la parte salarial cuenta en comunicacin de ma=o G8 de 199K, el ;erente 8dico de Co0ot #anilo !allejo ;uerrero le in orma sobre las nuevas tari as /ue por .onorarios mdicos re0irn a partir del 1 de junio de 199K 4 olio 807$ "on anterioridad el G8 de junio de 199I el !icepresidente de +alud #r$ )l redo 1ievano +nc.eA en nota diri0ida a la &mbajada de los &stados Fnidos certi ica /ue el accionante viene vinculado a "olsnitas como mdico especialista en neurociru0a desde el ao de 1988 = para esa poca se desempeaba como Le e del +ervicio de (eurociru0a de la "lnica 'eina

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+o a = como "oordinador del "omit (acional de esa &specialidad 4 olio IG7$ 20ualmente, el ;erente de 8dicos ;eneral #r$ &nri/ue )Aula "adena el GK de ebrero de 199H certi ica la condicin de pro esional mdico del demandante = su calidad de "oordinador (acional en la &specialidad de (eurociru0a 4 olio 11O7$ &n comunicacin del 1H de octubre de 199H irmada por el ;erente 8dico #r$ )Aula "adena al actor, le recuerda /ue en el evento de ausentarse de su actividad mdica, por vacaciones, con0resos, etc$ solo = e>clusivamente podr ser reemplaAado para la atencin de pacientes "olsnitas por pro esionales adscritos = en caso de no .acerlo, se aplicaran las sanciones previstas al mdico /ue incurra en ello, entre los /ue se cuenta el actor 4 olio 11K7$ &n memorandos del I de junio de 1998 = junio 30 de 1999, se dan instrucciones sobre el estricto cumplimiento en la pro0ramacin de +alas de "iru0a 4 olio 1G37 = con las incidencias sobre la actividad /uir?r0ica del demandante 4 olio 13K7$ +i /uedara duda al0una sobre la subordinacin como consecuencia de la prestacin de servicios subordinados por parte del #r$ ".ileuitt, se encuentra la nota de septiembre 1 de 1998 diri0ida por el !icepresidente de +alud, #r$ %ernando %onseca ".aparro, donde se le in orma una sancin a partir del 1 de octubre de 1998 por la cual se le ordena abstenerse Fde practicar actos *uir=rgicos programados, a nuestros usuarios, por un lapso de un (1) mesH , de lo cual se coli0e sin ma=or es uerAo mental ese elemento tipi icante consa0rado en el artculo GO del "$+$3$$ &n el memorando visible a olios OK se desi0na al demandante como "oordinador del +ervicio de (eurociru0a en la "lnica 'eina +o a = de "olsnitas = le sealan las tareas /ue debe cumplir en esa calidad = en el mismo sentido el memorando de enero G3 de 199K visible a olios KG = K3, /ue reiteran una veA ms la actividad personal del #r$ ".ileuitt = en consecuencia, la subordinacin, consa0rada en la presuncin le0al citada en el prra o anterior$ -or ?ltimo, es de transcendencia la comunicacin del 30 de septiembre de 1999 diri0ida al accionante por el #r$ %ernando %onseca ".aparro !icepresidente de +alud, /uien le comunica /ue se da por terminada la prestacin de servicios por parte de a/uel a partir del 1 de diciembre de 1999 4 olio 1OH7$ -odra pensarse /ue del anlisis de la prueba documental a /ue se .a .ec.o re erencia, la ma=ora de ellos citados por el ad /uem = otras /ue no ueron mencionadas en la sentencia cuestionada se podra cole0irse una actividad

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pro esional independiente del mdico #r$ ".ileuitt, por no tener un .orario determinado, no es su iciente para /ue desapareAca la dependencia< en el ondo de ella se trasluce /ue durante los aos en /ue estuvo vinculado a las demandadas e>isti una de caracterstica laboral, respaldada por la norma le0al aplicable al caso controvertido 4art$ GO "$+$3$7 = conduce a /ue a la veA los pa0os realiAados a ttulo de .onorarios se constitu=an en la parte salarial como contraprestacin por los servicios prestados por el actor$ -recisamente, la retribucin del demandante por los servicios prestados a la "lnica demandada, se encuentra tanto en los comprobantes de pa0o /ue mensualmente se le cancelaban al actor = /ue aparecen a olios OG a 180 de uno de los cuadernos ane>os, como tambin de las certi icaciones e>pedidas por el 'evisor %iscal de la "ompaa de 8edicina -repa0ada "olsnitas +$)$ por los aos de 1993 a 1999 sobre los pa0os e ectuados a avor del accionante 4 olios 181 a 18H7, documentos presentados en la inspeccin judicial /ue obra a olios 31K a 380 del cuaderno principal, /ue a la veA sirven de undamento para el reconocimiento = cancelacin de los salarios, prestaciones e indemniAaciones adeudados debidamente actualiAados como tambin la indemniAacin moratoria a car0o de las entidades demandadas como sancin por el no pa0o oportuno de las acreencias laborales a su car0o = a avor del actual demandante$ #emostrado, como est, con la prueba cali icada los =erros cticos /ue se le atribu=en al allo cuestionado, es pertinente dentro de la normatividad establecida en el artculo H de la 1e= 1K de 1$9K9 .acer mencin a la prueba testimonial a /ue se re iri el ad /uem para acreditar /ue con ella tambin se puede lle0ar al entendimiento inal /ue e>isti entre las partes una relacin de carcter laboral = no un contrato civil de prestacin de servicios como se ale0a por las accionadas desde la contestacin de la demanda$ 1os testimonios de los doctores !ctor )lberto ;meA "usnir 4 olio GHI7 = )l redo 1ivano +nc.eA 4 olio G9K7, mdicos vinculados a las instituciones demandadas deponen en el sentido /ue el demandante prestaba sus servicios como mdico adscrito a "olsnitas, los cuales no tenan un salario sino /ue se les pa0aba .onorarios a travs de un contrato de prestacin de servicios = por lo tanto, no e>ista dependencia ni subordinacin al0una$ ) pesar de ello, la denominacin del car0o o la orma de pa0o = el nombre /ue se le de no necesariamente son los elementos de juicio para establecer la realidad de los .ec.os como lo .a sostenido la jurisprudencia de esa ,$ +ala, en reiteradas ocasiones$ ) su veA, los declarantes doctores Laime #aniel &scalln 4 olio 30I7 = 'emberto Cur0os de la &spriella 4 olio 3G07 vinculados a las instituciones demandadas, a irman lo si0uienteP &l primero, /ue el demandante prestaba sus servicios en Co0ot para "olsnitas Fen su consultorio particular como m.dico adscrito para los servicios de

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,ospitalizacin, urgencias ) cirug+aH $ &l se0undo, /ue la vinculacin del accionante FL se puede resumir como neurociru'ano adscrito para la atencin de los pacientes de la consulta en su o icina privada, de los pacientes ,ospitalizados en la red ,ospitalaria adscrita a C5#!M78%6! ) de los casos *ue llega$an a urgencias a esta red adscritaH.

"omo en el caso anterior, estos declarantes .acen re erencia a los aspectos ormales de la relacin /ue e>isti entre las partes, pero como se dijo con anterioridad, esos detalles no son su icientes para dementar /ue en la prctica el demandante estuvo vinculado por un contrato de trabajo durante todo el tiempo /ue realiA sus actividades con las sociedades demandadas$ -or su parte el testimonio del #r$ "esar )lta.ona +ureA #irector "ient ico de la "lnica 'eina +o a, mdico internista = (e rlo0o adscrito a la empresa "olsnitas /uien declara a olios 3G8 = si0uientes = no como aparece en el allo acusado /ue era el #r$ !ctor 8anuel Fribe +ureA, distin0uido pro esional /uien representa procesalmente a las demandadas, es menos /ue relativo, por su condicin de #irectivo de las demandadas = si .ace reiterada mani estacin /ue el accionante era mdico adscrito a "olsnitas = vinculado tambin a la "lnica 'eina +o a por un contrato de prestacin de servicios, no puede descartarse de plano /ue en el ondo de la controversia, este testi0o como los anteriores, por su calidad de pro esionales de la 8edicina, no distin0uen las situaciones reales de la vinculacin laboral rente a la prestacin de servicios pro esionales de carcter independiente$ -or ?ltimo, la #octora Lose ina "epeda de -ac.eco, pro esional del derec.o = /uien para la poca de su declaracin trabajaba como +ub0erente de la "entral de #esarrollo ,umano de "olsnitas +$)$ = a la veA .aba sido #irectora )dministrativa de la "lnica 'eina +o a entre Lunio de 199G = &nero de G000, aspectos su icientes para su desestimacin, pero con la advertencia /ue la testi0o mani est /ue el actor dej de prestar sus servicios a "olsnitas en virtud de la posibilidad de dar por terminado el contrato en una de las clusulas all contenidas, el cual no obra en los autos, = /ue no tuvo nin0?n vinculo ni contratacin con "lnica "olsnitas 4'eina +o a7, pero /ue poda atender sus pacientes en ella, lo /ue conduce a /ue su testimonio es notoriamente parcial 4 olio 33I a 3O17$

%ranscri$i apartes de lo dic,o por la Corte en sentencia del 2 de agosto de 2004 radicacin 7o. 22.2/0, ) conclu)>
4B7 )s las cosas, se .an con i0urado los errores de .ec.o atribuidos al allo cuestionado con caractersticas de mani iestos o protuberantes tanto con la prueba cali icada 4documental7 como con la testimonial 4no cali icada7 en los trminos consa0rados en el re erido artculo H de la 1e= 10 de 19K9 mencionado con anterioridad = como consecuencia de ello, la aplicacin

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indebida de las normas le0ales = constitucionales all re eridas en relacin con cada uno de los derec.os reclamados$ -or todo lo anterior, el car0o debe prosperarB$

VII. R7PLICA 6 su turno las sociedades demandadas presentaron un mismo escrito de oposicin ) solicitaron de la Corte desestimar el cargo, argumentando, en s+ntesis, *ue la correspondencia cruzada entre el accionante ) la Compa1+a de Bedicina ;repagada Colsanitas !.6., no corresponde a la documental propia de una relacin la$oral, pues la in ormacin all+ registrada es netamente comercial, *ue rati ica el v+nculo del actor como mdico adscrito de a*uella, *uien en esa calidad presta$a sus servicios de manera autnoma desde su consultorio a los a iliados de esa compa1+a *ue lo escog+an para *ue los atendiera, mediante el pago de ,onorarios ) tari as, todo lo cual no es se1al de su$ordinacin la$oral alguna. 6greg *ue el actor ue *uien voluntariamente se o reci a cumplir turnos de disponi$ilidad en la Cl+nica Colsanitas o :eina !o +a donde se atend+an a los pacientes de medicina prepagada en su especialidad de neurocirug+a, ) adems las sanciones o amonestaciones *ue re iere la censura no necesariamente son de naturaleza la$oral, si se tiene en cuenta *ue tam$i.n en contratos civiles, comerciales o administrativos pueden tener ca$ida, como por e'emplo para el caso de cuando un m.dico adscrito incurre en altas a la .tica o a la moral e in ringe procedimientos m.dicos, ) *ue por consiguiente de la documental denunciada no se desprende *ue al demandante se le ,u$iera asignado por parte de alguna de las accionadas un cargo ) unciones

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*ue deduzcan una dependencia o su$ordinacin la$oral )a sea espordica o continua, donde el acervo pro$atorio, en especial la prue$a testimonial, demuestra *ue no e-isti un contrato de tra$a'o entre las partes, ) cu)os dic,os dan e de las circunstancias de modo, tiempo ) lugar, como el promotor del proceso prest servicios como m.dico adscrito de la Compa1+a de Bedicina ;repagada Colsanitas !.6. en orma independiente ) autnoma. VIII. SE CONSIDERA ;rimeramente es de recordar, *ue de con ormidad con lo normado en el art+culo (3 de la #e) 14 de 1040, *ue modi ic el 22 de la #e) 14 de 104@, el error de ,ec,o para *ue se con igure es indispensa$le *ue venga acompa1ado de las razones *ue lo demuestran, ) a ms de esto, como lo ,a dic,o la Corte, *ue su e-istencia aparezca notoria, protu$erante ) mani iesta. Como $ien puede o$servarse, la censura cuestiona *ue el %ri$unal no ,u$iera dado por acreditada la relacin la$oral alegada entre el demandante ) las sociedades C#N78C6 C5#!678%6! !.6. ) C5B;6ON6 D< B<D8C876 ;:<;6P6D6 C5#!678%6! !.6. desde el ,- de enero de .$$" al "% de no/ie01re de .$$$, ) por el contrario previo anlisis de la documental aportada ) la prue$a testimonial reci$ida, estimara *ue los servicios prestados por el actor en la Cl+nica :eina !o +a como m.dico neurociru'ano, no se e'ecutaron $a'o el amparo de un contrato de tra$a'o, dado *ue en su sentir
no e>iste prueba /ue permita concluir el elemento de subordinacin , ni el cumplimiento de .orarios = muc.o menos /ue el accionante deba acatar rdenes .

<n cuanto a la su$ordinacin el ad *uem coligi *ue $$$1o /ue se observa es

/ue para la prestacin del servicio en la "lnica 'eina +o a e>ista un catlo0o de

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obli0aciones a cumplir pero /ue eran in.erentes a la prestacin e iciente del servicio de atencin en salud, tal como la realiAacin de juntas mdicas, or0aniAacin de las especialidades, disposicin de turnos = crono0rama para la realiAacin de ciru0a, pero de nin0?n modo /ue tales disposiciones e/uivalan a subordinacin en la relacin$

<l recurrente en casacin sostiene *ue en el plenario s+ e-isten prue$as *ue demuestran el elemento esencial de la su$ordinacin o dependencia la$oral durante el per+odo demandado, como consecuencia de la prestacin de los servicios por parte del demandante en la Cl+nica :eina !o +a ) de Colsanitas, en calidad de m.dico en la especialidad de neurocirug+a, para lo cual propone cinco (/) errores de ,ec,o ) denuncia la errnea apreciacin de unas prue$as ) la alta de valoracin de otras. Ba'o esta r$ita, se de$e comenzar por e-presar, *ue dentro del recurso e-traordinario no se discute la prestacin personal del servicio o actividad desplegada por el accionante en la Cl+nica :eina !o +a, *ue encontr demostrada el %ri$unal9 ) por tanto la controversia se centra en el elemento de la su$ordinacin 'ur+dica *ue caracteriza todo contrato de tra$a'o, pero a partir del a1o 1002, pues el propio demandante desde la demanda inicial pone de presente *ue con antelacin estuvo vinculado como m.dico adscrito independiente9 donde en la sentencia censurada se conclu) *ue ese ne-o estuvo siempre regido por una relacin distinta a una de naturaleza la$oral *ue no se pro$, mientras *ue el recurrente asevera *ue, a contrario sensu, para el tiempo reclamado si ue su$ordinado o dependiente ) no autnomo seg=n lo muestra el acervo pro$atorio recaudado.

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;lanteadas as+ las cosas, del anlisis o$'etivo de las prue$as cali icadas *ue se acusaron, encuentra la !ala lo siguiente> a) :especto del primer grupo de documentos *ue denuncia el censor como e*uivocadamente apreciados ) *ue aparecen enlistados en los numerales 1) a @) del escrito de casacin, ) *ue el %ri$unal los tra'o a colacin al se1alar -or otro lado se vislumbra prueba documental consistente en
turnos de disponibilidad, o icios, memorandos = cartas en la cual se diri0en al accionante como coordinador de neurociruga 4 s$ GO, IH, I9, K0, H0, HG, HI = 807 (resalta la !ala)9 se tiene *ue a contrario de lo *ue e-tra'o dic,o

sentenciador, *uien los consider en su totalidad a'enos a una relacin de tra$a'o, para la !ala demuestran *ue el actor todo el tiempo no ue un m.dico adscrito independiente como lo *uiere ,acer ver la parte demandada, sino *ue a partir del a1o 100/ tuvo otra condicin la de G Le e o "oordinador
#epartamento de (eurociru0a de la Cl+nica :eina !o +a ) luego como "oordinador (acional de (eurociru0a de Colsanitas, igurando en tal

documental signos indicativos de su$ordinacin o dependencia la$oral. <n e ecto, en el mismo orden *ue los menciona el %ri$unal, se o$serva como primera medida *ue el documento de olio 24 corresponde a algunos turnos de disponi$ilidad de los m.dicos en el departamento de neurocirug+a para los meses de noviem$re ) diciem$re de 1002, en los *ue se est inclu)endo al demandante, ) *ue se aseme'a a las documentales *ue alude la censura en la sustentacin ) *ue o$ran a olios /4, (2 ) 104 del cuaderno principal, as+ como el de olio 112, en donde igualmente la programacin para t8rnos de dis4oni1i5idad del servicio neurocirug+a de la Cl+nica :eina !o +a para los meses de noviem$re ) diciem$re de .$$9, marzo a diciem$re de

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.$$:, respectivamente, comprende al accionante, lo cual de alguna manera limita a .ste la li$re distri$ucin ) uso del tiempo e implica un control de la institucin, *ue ri1e con la autonom+a de *uien presta el servicio. <n lo concerniente a los documentos de olios /( ) /0 del cuaderno principal, esto es, en su orden la comunicacin ec,ada 1@ de noviem$re de .$$9 suscrita por el Director Cient+ ico de la Cl+nica Dr. Kernando 6lta,ona !urez, ) el memorando *ue data del 11 de enero de .$$: irmado por el ;residente del Comit. de #aser de la Cl+nica Dr. &orge "elipe :am+rez, am$as dirigidas al actor, re ieren a la asistencia a re8niones ) en la primera de ellas se imparten instr8cciones solicitndosele a .ste como Coordinador de Ne8rocir8g;a remita para la realizacin de la reuniones cient+ icas la programacin en su especialidad, i'ndole una ec,a l+mite para ello, lo *ue se traduce en un sometimiento a la Cl+nica. Del mismo modo, las misivas o memorandos suscritas por distintos uncionarios de la Cl+nica :eina !o +a o Colsanitas, visi$les a olios 40, 41, (0, (2, (/ ) (4 del cuaderno principal, cu)o destinatario es el accionante E Coordinador de 7eurocirug+a, contienen tanto instr8cciones relativas a la atencin de los pacientes como rdenes impartidas de manera particular a .ste en calidad de Je<e o Coordinador de ne8rocir8g;a, es as+ *ue la de olio 40, de ec,a 1/ de enero de .$$:2 alude a los costos de la estancia ,ospitalaria de pacientes complicados en la Cl+nica peticionndosele al actor su anlisis en lo que a su especialidad compete 9 la de olio 41 del 1( de enero de .$$:2 apunta a la evaluacin o valoracin preEanest.sica de los pacientes *ue van a ser sometidos a cirug+a, en la *ue se $usca la participacin ) cola$oracin del promotor del proceso para implementar las

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polticas de la compa a en ese programa9 la de olio (0 del 10 de e$rero de

.$$:2 indica lo correspondiente al mane'o de los espec+menes *uir=rgicos, para *ue sean enviados a patolog+a ) se diligencie la orden de envi por el m.dico tratante, solicitndosele al demandante !acer e"tensi#o este
memorando a los $specialistas de su rea 9 la de olio (2 del 24 de e$rero de

.$$:2 relativa al uso ) mane'o de medicamentos de acuerdo a lo regulado por el Comit. de "armacia de la Cl+nica, en cuanto a su ormulacin, administracin ) suministro, en donde se le pide in%ormar a las personas de
su ser#icio para dar cumplimiento a estas disposiciones 9 ) las de olios (/ )

(4 del 20 de a$ril ) 1/ de ma)o de .$$: respectivamente, con las *ue la direccin m.dica de la Cl+nica le env+a las ,o'as de vida de dos colegas para su re#isin, e#aluacin ) concepto. De otro lado, el memorando de olio 122, ec,ado / de 'unio de .$$-, procedente del Director Cient+ ico de la Cl+nica Colsanitas, reclama del demandante el estricto cumplimiento en la pro0ramacin de +alas de "iru0a$ De suerte *ue, de la valoracin de las anteriores pro$anzas la !ala encuentra el primer error evidente del sentenciador de alzada, dado *ue dic,as documentales a contrario de lo concluido en el allo censurado, no son e-clusivas a una prestacin e iciente del servicio en la atencin de los pacientes por parte de m.dicos adscritos independientes, sino *ue de ellas ) por so$re todo, es induda$le *ue se desprende palmariamente para el caso particular del accionante, una dependencia o su$ordinacin 'ur+dica espec+ ica por lo menos mientras ostent la condicin de &e e o Coordinador del servicio de 7eurocirug+a de la Cl+nica :eina !o +a ) Colsanitas.

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$) <n cuanto a la certi icacin de olio /2 del cuaderno principal, calendada ,- de =8nio de .$$9 ) suscrita por el Jicepresidente de !alud de Colsanitas Dr. 6l redo #i.vano !nc,ez dirigida a la em$a'ada de los <stados Anidos, *ue reza> )tentamente me permito certi icar /ue el doctor 1)F'&)(*
",21&F233 +)1"&#*, identi icado con "dula de "iudadana (o$ 3$GGH$8GI de Fsa/un, est vinculado con "olsanitas como mdico especialista en (eurociru0a desde el ao 1988 = actualmente se desempe a como &e%e del 'er#icio de (eurociruga de la )lnica *eina 'o%a + como )ordinador del )omit, (acional de (eurociruga (resalta ) su$ra)a la !ala), con irma el cargo *ue

ocupa$a el demandante para la ec,a en *ue se e-pidi dic,a certi icacin, donde no se ,ace salvedad alguna de *ue la &e atura del servicio de 7eurocirug+a de la Cl+nica o Coordinacin 7acional de 7eurocirug+a la e'erciera .ste como m.dico adscrito independiente. Dic,a in ormacin toma especial relevancia, al coincidir con lo se1alado en la otra certi icacin *ue menciona el recurrente en el desarrollo del ata*ue de olio 114 i$+dem, e-pedida tiempo despu.s el ,: de <e1rero de .$$> por el Perente B.dico :egional Bogot Colsanitas, en la cual tam$i.n se ,izo constar> Mue el doctor 1)F'&)(* ",21&F233 +)1"&#*, identi icado con
"dula de "iudadana (o$ 3$GGH$8GI, es mdico adscrito al "uadro 8dico de Co0ot, en la especialidad de (eurociru0a$ -gualmente e.erce la )oordinacin (acional en dic!a especialidad (resalta la !ala).

<n estas circunstancias, no encuentra la !ala *ue lo certi icado por las accionadas en dos ocasiones resulte e-tra1o a una vinculacin de carcter la$oral ) contrario a lo in erido con error por el &uez de apelaciones, denotan *ue el demandante esta$a encargado no solo de la atencin de pacientes, sino adems, de la &e atura del !ervicio de 7eurocirug+a de la Cl+nica :eina

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!o +a ) luego de la Coordinacin 7acional de 7eurocirug+a de Colsanitas, lo *ue implica$a una serie de tareas *ue como atrs *ued visto se cumpl+an $a'o el sometimiento ) dependencia de las demandadas, dando irmeza a la relacin la$oral e-istente entre las partes para los a1os .$$9 a .$$-. "rente a la valoracin de esta clase de documentos, la Corte se pronunci en sentencia del @ de marzo de 1004 radicado @240, reiterada en casacin del 2 de agosto de 2004 radicacin 222/0 ) ms recientemente en decisin del 22 de septiem$re de 2000 radicado 24(4@, oportunidad en la cual puntualiz>
4$$$$7 &l jueA laboral debe tener como un .ec.o cierto el contenido de lo /ue se e>prese en cual/uier constancia /ue e>pida el empleador sobre temas relacionados con el contrato de trabajo, =a sea, como en este caso, sobre el tiempo de servicios = el salario, o sobre otro tema, pues no es usual /ue una persona alte a la verdad = d raAn documental de la e>istencia de aspectos tan importantes /ue comprometen su responsabilidad patrimonial o /ue el jueA co.oneste este tipo de conductas eventualmente raudulentas$ -or esa raAn, la car0a de probar en contra de lo /ue certi i/ue el propio empleador corre por su cuenta = debe ser de tal contundencia /ue no deje sombra de duda, de manera /ue, para destruir el .ec.o admitido documentalmente, el jueA debiera acentuar el ri0or de su juicio valorativo de la prueba en contrario = no atenerse a la re erencia 0enrica /ue .a0a cual/uier testi0o sobre constancias alsas de tiempo de servicios = salario o sobre cual/uier otro tema de la relacin laboral$$$$

De a,+ *ue el ad *uem apreci errneamente la citada certi icacin de olio /2. c) <n lo *ue tiene *ue ver con las documentales de olios 114 ) 124 del cuaderno principal, .sta =ltima identi icada e*uivocadamente por el %ri$unal como de olio 13K, ca$e acotar, *ue si $ien la primera de ellas, *ue data del 1( de octu$re de 100(, en donde se le in orma al demandante *ue los

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pacientes de Colsanitas =nicamente pueden ser atendidos por pro esionales adscritos ) *ue no podrn delegar esa atencin en m.dicos no adscritos, puede enca'ar dentro del marco de un contrato de prestacin de servicios independiente9 la verdad es, *ue no sucede lo mismo con la segunda misiva de ec,a .! de se4tie01re de .$$- dirigida al accionante por el Jicepresidente de !alud de Colsanitas, por cuanto su te-to muestra el aut.ntico poder disciplinario ) su$ordinante so$re el tra$a'ador, consistente en la potestad o acultad de sancionar el incumplimiento de rdenes, instrucciones, o$ligaciones, pro,i$iciones o la de iciente e'ecucin en la la$or, lo *ue es a todas luces a'eno a cual*uier relacin de naturaleza civil o comercial ) s+ propio de la su$ordinacin 'ur+dica espec+ ica del contrato de tra$a'o a *ue se re ieren los art+culos 22 ) 24 del C. !. del %.. ;ero adems, t.ngase en cuenta *ue con la comunicacin de olio 124 se le impuso al actor una sancin, consistente en no permitirle durante un (1) mes, a partir del 13 de octu$re de 100@, practicar cirug+as a los pacientes a iliados a Colsanitas, por ,a$er desacatado una orden ) ante *ue'as de algunos usuarios so$re los servicios prestados, siendo la mencionada documental del siguiente tenor>
"*1+)(23)+ *r0aniAacin +anitas 2nternacional (23$ 8K0$0H8$8G8RH !-+R01IGR98 +anta %e de Co0ot, 1 de septiembre de 1998 #octor 1)F'&)(* ",21&F233 &di icio de "onsultorios "lnica 'eina +o a

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"onsultorio O0O +anta %e de Co0ot, #$"$ 'espetado #octorP &n comunicacin recibida de la #ireccin "ient ica de la "lnica 'eina +o a, .emos sido in ormados acerca de su desacato al asistir = no presentar ante el "omit de la &specialidad el caso de la seora C&)3'2E ;*(E)1&E #& +)1)8)(") como se le solicit$ )s mismo se nos comunic, /ue los usuarios /ue a continuacin me permito enunciar .an presentado /uejas relacionadas con sus servicios pro esionalesP Lo.n Lairo %lores, "arlos #ueas, 1eticia 8erc.n de &Apeleta, Clanca 'amreA -inilla, &u0enio 1aSatos, ;eor0ina ;utirreA de 'odr0ueA, CeatriA ;onAleA de +alamanca = (anc= +nc.eA$ &n concordancia con los .ec.os mencionados, la "ompaa .a decidido /ue a partir del 1T de octubre de 1998, se absten0a de practicar actos /uir?r0icos pro0ramados a nuestros usuarios, por un lapso de un 417 mes$ +in otro particular, me suscribo, 4 irma ile0ible7 %&'()(#* %*(+&") ",)-)''* 8$#$ !icepresidente de +alud$

6s+ las cosas ) acorde a lo analizado, el %ri$unal tam$i.n e ectu una errnea apreciacin de la comunicacin transcrita.

d) <n cuanto a los dems documentos *ue se denunciaron como no apreciados, en el mismo orden *ue los relacion el recurrente, la !ala o$serva lo siguiente> E <l documento de olio 14(, de ec,a 20 de septiem$re de .$$$, corresponde a la terminacin de lo *ue Colsanitas consider era un convenio

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para la prestacin de servicios pro esionales para la atencin de usuarios de la compa1+a por parte del demandante. E Jalorando las comunicaciones de olios 0 a 11, 12 ) 12, calendadas enero 11 de .$$. ) noviem$re 11 ) 22 de .$$, respectivamente, para el caso no tienen ninguna trascendencia en la medida en *ue con este proceso se reclama la relacin la$oral con el demandante a partir del 2@ de enero de 1002. E :especto a las misivas de olios 14 a 1@, ec,adas marzo 4, a$ril 2@, 'ulio 22 ) agosto 21 de .$$", dirigidas por Colsanitas al actor, su contenido no evidencia *ue el demandante para esa .poca estuviera su$ordinado, puesto *ue las de olios 14 ) 1/ re ieren a la adecuacin de los consultorios para conectarse con la $ase de datos de la central de Colsanitas, pero con el in del almacenamiento = la transmisin electrnica de todas las .istorias clnicas de
sus pacientes, la a0iliAacin en el pa0o de los .onorarios mdicos por parte de "olsanitas = la elaboracin sistematiAada de su a0enda mdica , as+ como por la

codi icacin de las causas de consulta m.dica, ms no para e'ercer alg=n tipo de supervisin9 la de olio 14, es relativa al gasto m.dico ) la autorizacin de e-menes de pacientes9 ) la de olio 1( a 1@, trata de ,onorarios m.dicos por atencin de pacientes ,ospitalizados. E <n lo *ue respecta al documento de olio 44 a /0 no tiene valor pro$atorio por estar sin irma, a ms *ue no ue aceptado e-presamente por las accionadas en los t.rminos del canon 240 del C. de ;. Civil ) 14/ del C. ;. del %. ) de la !.!. 8gualmente el documento de olio 42 ) 42, suscrito por el

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actor, ) sus ane-os de olios 44 a 44, no se pueden considerar por no tener se1al de reci$ido de su destinatario o constancia de entrega. E D los compro$antes ) sus ane-os de olios 42 a 1@0 del cuaderno de ane-os, muestran los pagos e ectuados al actor por Colsanitas, correspondientes a los a1os .$$> a .$$$. Del mismo modo, las certi icaciones e-pedidas por el revisor iscal de la Compa1+a de Bedicina ;repagada Colsanitas !.6., o$rantes a olios 1@1 a 1@( i$+dem, ,acen constar lo cancelado por esa empresa al demandante durante los a1os .$$" a .$$$. <n este orden de ideas, al sopesar las prue$as rese1adas en con'unto, en sana cr+tica, uniendo la lgica con la e-periencia ) a la luz de lo preceptuado en los art+culos 40 del C.;. del %. ) de la !.!., 1(4, 1(( ) 1@( del C. de ;. C., *ueda al descu$ierto, *ue si $ien el demandante ven+a prestando sus servicios como m.dico neurociru'ano desde el a1o 10@@, solo aparece demostrada en esta litis la s81ordinaci n =8r;dica propia del contrato de tra$a'o *ue la Corte ,a entendido como la B$aptitud o acultad del empleador
de dar rdenes o instrucciones al trabajador = de vi0ilar su cumplimiento en cual/uier momento, durante la ejecucin del contrato = la obli0acin permanente del asalariado de obedecerlas = acatarlas cumplidamenteB (!entencia del 13 de

'ulio de 1004, radicado 42/@), durante el per+odo en *ue .ste se desempe1 como &e e o Coordinador del Departamento de 7eurocirug+a de la Cl+nica :eina !o +a ) luego como Coordinador 7acional de 7eurocirug+a de Colsanitas, esto es, no desde el a1o 1002 como lo pretende el recurrente en su escrito de demanda inicial, sino entre 5os a?os .$$9 a .$$-, ,a$ida consideracin *ue luego volvi a su condicin inicial de m.dico adscrito independiente, pues de ninguna de las prue$as cali icadas *ue ueron

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denunciadas se desprende alguna clase de sometimiento o dependencia de +ndole la$oral para con las demandadas luego de ,a$er de'ado de ostentar la condicin de Coordinador, *ue como el mismo accionante lo a irma en el ,ec,o 11 del li$elo demandatorio la e'erci ,asta el 30 de septiembre de
1998 ( olio 140 del cuaderno principal).

6s+ las cosas, el %ri$unal se e*uivoca en orma protu$erante al concluir *ue de las prue$as analizadas no se puede cole0ir la subordinacin , la cual como *ued visto est e,acientemente demostrada en los t.rminos antedic,os, ,a$i.ndose en consecuencia cometido los @erros <Acticos endi5gados .! @ ,!2 su icientes para *ue$rar la sentencia impugnada, aclarando *ue los aspectos *ue se mencionan en los dems errores de ,ec,o sern materia de estudio en sede de instancia. e) 6,ora $ien, rente a la prue$a testimonial, con la *ue igualmente la Colegiatura soport su decisin ) *ue procede la !ala a e-aminar por encontrarse demostrado con prue$a cali icada el error de valoracin pro$atoria en el *ue se incurri, se o$serva *ue los deponentes J+ctor 6l$erto Pmez Cusnir ( olios 2(2 a 2@2 ) 2@/ a 200), 6l redo #ievano !nc,ez ( olio 204 a 201), &aime Daniel <scalln Paviria ( olio 202 a 200), :em$erto 8gnacio Burgos de la <spriella ( olio 21@ a 224), Kernando C.sar 6lta,ona !urez ( olio 22( a 222) ) &ose ina Cepeda de ;ac,eco ( olio 22/ a 241), coinciden en *ue el demandante prest sus servicios como m.dico neurociru'ano en la Cl+nica :eina !o +a, correspondi.ndole atender usuarios de Colsanitas, a trav.s de la consulta en su consultorio privado, pacientes ,ospitalizados ) casos en urgencias, ) aun*ue di'eron *ue .ste se v+ncul mediante un convenio o contrato de prestacin de servicios en calidad de m.dico adscrito

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con el pago de ,onorarios, ) *ue estuvo como Coordinador del servicio de 7eurocirug+a sin su'ecin a ,orarios u rdenes o instrucciones ni relacin la$oral, esto =ltimo se contradice con lo *ue muestra la prue$a documental ampliamente analizada, en donde como *ued visto para el per+odo espec+ ico en *ue el actor estuvo como &e e o Coordinador del Departamento de 7eurocirug+a ) luego como Coordinador 7acional de 7eurocirug+a de Colsanitas, ue sometido al poder disciplinario ) su$ordinante de las accionadas, ,asta el punto de sancionarlo con suspensin en sus actividades, a lo cual la !ala le $rinda ms credi$ilidad por su contundencia, sin *ue para el caso en particular puedan acogerse los testimonios *ue apuntaron a *ue es el grupo de m.dicos adscritos los *ue eligen al coordinador en esa especialidad con unciones meramente acad.micas, cuando las documentales dan cuenta de otra clase de o$ligaciones o unciones *ue conllevan dependencia en este caso concreto. <s ms, no es cierto *ue la Cl+nica :eina !o +a o Colsanitas no ten+a ninguna in'erencia rente a dic,o Coordinador, dado *ue como atrs se di'o son los directivos de las demandadas *uienes aparecen suscri$iendo las comunicaciones enviadas al accionante dndole instrucciones u rdenes en esa condicin, donde la Cl+nica e'erce un control seg=n se desprende del te-to de las cartas *ue corren a olios 10@ ) 110 del cuaderno principal, *ue se remontan al 0 de agosto ) 4 de septiem$re de 1004, irmadas la primera por su Director Cient+ ico Dr. Kernando 6lta,ona !urez ) la segunda por su Perente Peneral Dr. Pa$riel <rnesto :iveros Due1as, en la *ue se comunica al actor su relevo por cam$io o nom$ramiento de otro coordinador del !ervicio de 7eurocirug+a ) se ,a$la del acatamiento de normas relacionadas con la la$or desempe1ada.

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Kuelga anotar, *ue el Dr. Kernando 6lta,ona !urez, al rendir su testimonio e-puso *ue en un comienzo tam$i.n ue m.dico adscrito de Colsanitas, luego pas a &e e del Departamento de Bedicina 8nterna ) despu.s a Director Cient+ ico de la Cl+nica :eina !o +a, por lo *ue le consta$a entre otros aspectos, *ue el Coordinador en neurocirug+a de$+a cumplir algunas normas como por ejemploP la lista de turno debe ser entre0ada con
su iciente anticipacin al je e del servicio de ur0encias = a mi o icina para /ue sea conocida al iniciar cada mes$ #e manera /ue el coordinador si no cumple este tipo de normas puede ser remo#ido no solo por la direccin de la )lnica sino por el mismo 0rupo de compaeros /ue lo .aban ele0ido previamente ( olio 222 del

cuaderno principal, resalta la !ala), lo *ue corro$ora el mando *ue ten+a la Cl+nica so$re el Coordinador de marras, ) con irma una vez ms el v+nculo la$oral durante el tiempo en *ue el demandante se desempe1 en la calidad mencionada, con clara aplicacin del principio de la primac+a de la realidad consagrado en el canon /2 de la carta ma)or. ;or todo lo dic,o, el cargo prospera ) 6a1rA de casarse 4arcia50ente la sentencia impugnada, en cuanto no declar la e-istencia del contrato de tra$a'o ) a$solvi a las demandadas de la cesant+a, intereses a la misma, prima de servicios, vacaciones e inde-acin. IB. SEN(ENCIA DE INS(ANCIA Como consideraciones de instancia, a ms de las e-puestas al desatarse el recurso de casacin, recuerda la Corte *ue para la con iguracin del contrato de tra$a'o se re*uiere *ue en la actuacin procesal est.

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demostrada la actividad personal del tra$a'ador a avor de la demandada, ) en lo *ue respecta a la continuada su$ordinacin 'ur+dica, *ue es el elemento caracter+stico ) di erenciador de toda relacin de carcter la$oral, no es menester su acreditacin con la produccin de la prue$a apta, cuando se encuentra evidenciada esa prestacin personal del servicio, )a *ue en este evento lo pertinente, es ,acer uso de la presuncin legal prevista en el art+culo 24 del C. ! del %., pues al actor le $asta con pro$ar la prestacin o la actividad personal, para *ue se presuma el contrato de tra$a'o ) es a la empleadora a *uien le corresponde desvirtuar dic,a presuncin con la *ue *ued $ene iciado el operario. <n el su$ lite *ued acreditada la prestacin personal del servicio del accionante como m.dico neurociru'ano en la Cl+nica :eina !o +a o de Colsanitas, pues las prue$as o$rantes en el proceso dan cuenta de ello, siendo la actividad desplegada por .ste, a avor de am$as demandadas, no o$stante estn constituidas como personas 'ur+dicas distintas, con orme los certi icados de e-istencia ) representacin legal e-pedidos por la Cmara de Comercio visi$les a olios 2 a @, 20( E 211 ) 214 E 214 del cuaderno principal, por cuanto de una parte, la C5B;6ON6 D< B<D8C876 ;:<;6P6D6 C5#!678%6! !.6. desde la contestacin a la demanda introductoria admiti la vinculacin del Doctor #aureano 6l redo C,iluitt !alcedo para atender a sus usuarios, a=n cuando aleg *ue lo ue mediante la modalidad contractual civil de prestacin de servicios pro esionales, ) de otro lado, en el transcurso de la litis se demostr *ue durante el tiempo en *ue .ste estuvo como &e e o Coordinador del !ervicio del Departamento de 7eurocirug+a reci$i rdenes o instrucciones de uncionarios de la C#+78C6 C5#!678%6! !.6. (Cl+nica

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:eina !o +a)9 presumi.ndose por tanto la su$ordinacin en los t.rminos del mencionado art+culo 24 del Cdigo !ustantivo de %ra$a'o. Bs sin em$argo, como )a se di'o, el propio demandante es *uien en su demanda inicial advierte *ue su vinculacin desde el a1o 10@@ lo ue como m.dico adscrito independiente, ) *ue a partir de enero de 1002 ue cuando cam$i la relacin a m.dico vinculado con contrato de tra$a'o (,ec,os 13 ) 43, olio 14( i$+dem)9 ,a$iendo *uedado acreditado en el plenario con la prue$a analizada en sede de casacin, *ue en verdad solo predomin el sometimiento ) dependencia la$oral para con las demandadas entre 5os a?os .$$9 @ .$$- en *ue el actor e'erci la Je<at8ra o Coordinaci n de Ne8rocir8g;a de 5a C5;nica ) luego la Coordinaci n Naciona5 de Ne8rocir8g;a de Co5sanitas, pues luego volvi a su condicin de simple m.dico adscrito sin su$ordinacin, lo *ue se traduce en *ue la parte demandada logr destruir la presuncin del contrato de tra$a'o rente al per+odo reclamado =nicamente para los a1os 1002, 1004 ) 1000. Dentro de este conte-to, acorde con lo *ue a lora de la realidad de los ,ec,os, para el caso en particular tiene aplicacin el principio constitucional mencionado de la primac+a de la realidad re erido en el art+culo /2 de la Constitucin ;ol+tica, *ue sirve como soporte para esta$lecer la relacin la$oral durante el tiempo en *ue el actor estuvo su$ordinado, ) al respecto esta !ala de la Corte, en la sentencia *ue data del 2 de agosto de 2004 radicado 222/0, *ue rememora la censura, se1al>
4B$7 1a verdad es, /ue no .a sido e>trao para la jurisprudencia = la doctrina /ue en muc.as ocasiones se pretende desconocer el contrato de trabajo, debindose acudir por el LuA0ador al anlisis de las situaciones objetivas presentadas durante la relacin, averi0uando por todas las circunstancias /ue

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rodearon la actividad desarrollada desde su iniciacin, teniendo en cuenta la orma como se dio el acuerdo de voluntades, la naturaleAa de la institucin como tal, si el empleador o institucin a travs de sus directivos daba rdenes perentorias al operario = como las cumpla, el salario acordado, la orma de pa0o, cules derec.os se reconocan, cul .orario se a0otaba o deba cumplirse, la conducta asumida por las partes en la ejecucin del contrato etc$, para de all deducir el contrato real, /ue se0?n el principio de la primaca de la realidad, cuando .a= discordia entre lo /ue se ocurre en la prctica = lo /ue sur0e de documentos = acuerdos, debe darse pre erencia a lo primero, es decir, a lo /ue sucede en el terreno de los .ec.os$ Muiere decir lo anterior /ue la relacin de trabajo no depende necesariamente de lo /ue las partes .ubieren pactado, sino de la situacin real en /ue el trabajador se encuentra colocado$ &s por ello /ue la jurisprudencia = la doctrina a la luA del artculo I3 de la "arta -oltica, se orientan a /ue la aplicacin del derec.o del trabajo dependa cada veA menos de una relacin jurdica subjetiva, cuando de una situacin objetiva, cu=a e>istencia es independiente del acto /ue condiciona su nacimiento aparecen circunstancias claras = reales, su icientes para contrarrestar las estipulaciones pactadas por las partes, por no corresponder a la realidad presentada durante el desarrollo del acto jurdico laboral$

Con apo)o en todo lo acotado, se dec5ararA entre las partes la e-istencia del contrato de tra$a'o.

;or otra parte, respecto de los eCtre0os te04ora5es de la relacin la$oral, revisado en detalle el e-pediente, la primera evidencia documental en la *ue aparece el actor en calidad &e e o Coordinador del !ervicio o Departamento de 7eurocirug+a de la Cl+nica :eina !o +a, corresponde a la certi icacin de olio /2 del cuaderno principal, *ue tiene pleno valor pro$atorio, donde por lo menos a la data de su e-pedicin /8 de .unio de
1995 )a e'erc+a ese cargo, ) por consiguiente se tomar ese d+a como <ec6a

de ingreso. <n lo *ue ata1e al e-tremo inal, ser la calenda en *ue se cumple la sancin impuesta al accionante por un (1) mes a partir del 13 de octu$re de

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100@, con orme a la misiva del 13 de septiem$re de 100@ visi$le a olio 124 i$+dem, *ue es el =ltimo elemento pro$atorio *ue est acreditado en el plenario como un acto de su$ordinacin o dependencia de carcter la$oral respecto del demandante, lo *ue se traduce a tener como <ec6a de retiro el ". de oct81re de .$$-. <n este punto, es menester agregar, *ue la prue$a documental *ue o$ra a olios 120 a 144 +dem, e-pedida con posterioridad a la anterior data, re ieren es al mane'o pro esional de la atencin de pacientes o usuarios de Colsanitas donde el actor act=a nuevamente como m.dico adscrito desde su consultorio particular. D en lo *ue ata1e al tercer elemento, *ue corresponde a la retri18ci n, .sta se con orma por las sumas reci$idas por los servicios prestados en la especialidad de neurocirug+a a t+tulo de ,onorarios, cu)o monto es varia$le por*ue depende de las consultas, visitas ,ospitalarias, interconsulta de urgencias ) tratamientos *uir=rgicos *ue realiz, modalidad de pago *ue ante la declaratoria de la e-istencia del contrato de tra$a'o, se convierte en salario ) en una estipulacin posi$le en los t.rminos del art+culo 1@ de la #e) /0 de 1000. ;ara la raccin del 2@ de 'unio al 21 de diciem$re de .$$92 no se cuenta con in ormacin e-acta a in de poder esta$lecer el respectivo promedio salarial en ese espec+ ico lapso. ;ara 1004 ) 100( la remuneracin se o$tiene del valor certi icado por el revisor iscal de la demandada Compa1+a de Bedicina ;repagada Colsanitas !.6. o$rante a olios 1@2 ) 1@4 del cuaderno de ane-os, *ue acredita lo cancelado al actor durante esas anualidades, *ue se a'ustan a las cantidades mensuales de D>.--,.#."2"" para .$$: ) D>.-$>.".:2:: para .$$>. D en cuanto a la raccin del 13 de enero al 21 de

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octu$re de .$$-2 al descontar de lo certi icado por el citado revisor iscal para ese a1o ( olio 1@2), lo acturado por el demandante en los meses de noviem$re ) diciem$re de 100@, seg=n las documentales de olios 110 a 121 ) 14@ a 1(2, cuando retom su calidad de m.dico adscrito, nos arro'a un promedio salarial por los diez (10) primeros meses en cuant+a de D$.,%$.-->2oo mensuales. 8gualmente ,a de estimarse *ue al ,a$erse propuesto por las accionadas en la contestacin al li$elo demandatorio la eCce4ci n de 4rescri4ci n, ) estar presentada la demanda introductoria el 1K de Lunio de
G000 seg=n la constancia de olio 1@4 del cuaderno principal, los derec,os

demandados causados con anterioridad al 16 de .unio de 1990 *uedaron a ectados por dic,o enmeno 'ur+dico, con orme a los art+culos 4@@ del C. !. del %. ) 1/1 del C. ;. %. ) de la !.!.. 6*u+ se aclara, *ue ning=n per+odo de vacaciones se encuentra prescrito, si se tiene en cuenta *ue este descanso remunerado es e-igi$le solo ,asta cuando venza el a1o *ue tiene el empleador para concederlo9 e igualmente tampoco opera la prescripcin rente a la cesant+a anual no consignada oportunamente en el respectivo ondo, como se e-plicar ms adelante. ;or consiguiente, asisti.ndole el derec,o al accionante del reconocimiento ) pago de prestaciones sociales ) dems acreencias la$orales por el per+odo en *ue estuvo su$ordinado, en lo *ue tiene *ue ver con las s=plicas incoadas, se tiene lo siguiente>

..E Sa5ario inso58to de5 0es de oct81re de .$$-.

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:e erente al mes de salario *ue se reclama por la sancin impuesta al demandante mediante la comunicacin de olio 124 del cuaderno principal, a *uien se le suspendi en sus la$ores por el lapso de un (1) mes a partir del 13 de octu$re de 100@, si $ien es cierto no aparece acreditado *ue se ,u$iera seguido alg=n trmite disciplinario o escuc,ado a .ste en descargos, no produciendo en consecuencia ning=n e ecto dic,a sancin de acuerdo a lo previsto en el art+culo 11/ del C. !. del %., no es acti$le ordenar el pago de salarios por ese lapso, en la medida en *ue las partes no estipularon un salario $sico, sino *ue como lo mani iesta el mismo demandante en su li$elo introductor, la retri$ucin esta$a con ormada por un salario variable a destajo (,ec,o 1/, olio 1(0 del cuaderno principal), ) por consiguiente en ese mes de suspensin no pudo generarse ninguna consulta, urgencia o intervencin *uir=rgicas o$'eto de acturacin para poder o$tener un promedio salarial, lo cual conduce a su a$solucin. ,.E A8Ci5io de cesant;a. ;rimeramente es de anotar, *ue la normatividad aplica$le en materia de li*uidacin de cesant+a, es la prevista en los art+culos 0@ ) 00 de la #e) /0 de 1000, *ue esta$leci un nuevo r.gimen para los tra$a'adores vinculados a partir del 13 de enero de 1001 o *uienes estando la$orando a esa ec,a mani iesten su deseo de acogerse a ese sistema, consistente en una li*uidacin anual con corte a 21 de diciem$re de cada a1o ) su posterior consignacin en un ondo de cesant+as a ms tardar el .# de <e1rero de5 a?o sig8iente.

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Kec,as las operaciones del caso ) de acuerdo con los e-tremos temporales i'ados ) el salario promedio antes determinado, se o$tiene lo siguiente> :especto de la cesant+a de la raccin del 2@ de 'unio al 21 de diciem$re de .$$9, no es posi$le calcularla, por no contarse como atrs se di'o, con la in ormacin necesaria para esta$lecer el salario $ase promedio mensual de li*uidacin. ;ara el a1o de .$$: con una $ase salarial de ?(.@@2.412,22 mensuales, tal prestacin asciende al valor de D>.--,.#."2""F ;or el a1o de .$$> con un salario $ase mensual de ?(.@0(.214,44, la cesant+a arro'a la cantidad de D>.-$>.".:2::9 D para el lapso de5 .! de enero a5 ". de oct81re de .$$- con una $ase salarial de ?0.200.@@(,oo mensuales, dic,a prestacin corresponde a la cantidad de D>.:>#.$%92-"9 ".E De 5a 4rescri4ci n de 5a cesant;a. <n este punto conviene aclarar, como )a se advirti, *ue el au-ilio de cesant+a *ue no ue consignado en la oportunidad prevista en la le), esto es, antes del 1/ de e$rero del siguiente a1o, no se enc8entra a<ectado 4or e5 <en 0eno =8r;dico de 5a 4rescri4ci n en /igencia de 5a re5aci n 5a1ora52 as+ la le) disponga *ue su li*uidacin sea anual, ,a$ida consideracin *ue para e ectos de su prescripcin de$e conta$ilizarse el t.rmino desde el

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momento de la terminacin del contrato de tra$a'o, *ue es cuando verdaderamente se causa o ,ace e-igi$le tal prestacin social, en los t.rminos del art+culo 240 del C. !. del %.. <n e ecto, el au-ilio de cesant+a es una prestacin social ) cual*uiera *ue sea su o$'etivo o iloso +a, su denominador com=n es el de *ue el tra$a'ador solo puede disponer li$remente de su importe c8ando se ter0ina e5 contrato de tra1a=o *ue lo liga con su empleador. ;ues durante la vigencia de su v+nculo, no puede acceder al mismo sino en casos especiales *ue estn regulados por la le), en los cuales se e'erce una de las tantas tutelas 'ur+dicas a avor del su$ordinado, *ue procura *ue sea correcta la destinacin de los pagos *ue por anticipos parciales de cesant+a reci$e como parte del ruto de su tra$a'o, acorde con las preceptivas de los art+culos 240, 2/4, 2// ) 2/4 del C. !. del %., 102 ordinales 2 E 2 ) 104 inciso =ltimo de la #e) /0 de 1000, ) art+culo 43 de la #e) 1044 de 2004. <n cam$io, cuando el contrato de tra$a'o inaliza, el tra$a'ador puede dis rutar sin cortapisa alguna de dic,a prestacin, pues la o$ligacin del empleador en ese momento es la de entregarla $ien directamente a *uien ue su servidor o a trav.s de los ondos administradores seg=n la teleolog+a de la le). !e apunta lo anterior, por cuanto ese denominador com=n no vari con la e-pedicin de la #e) /0 de 1000, *ue sustancialmente cam$i la orma de li*uidacin del au-ilio de cesant+a9 pues si antes se li*uida$a $a'o el sistema conocido como el de la retroactividad, a,ora, desde la vigencia de dic,a le) se li*uida anualmente con unas caracter+sticas *ue en seguida se precisarn.

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<l art+culo 00 de la citada #e) /0 de 1000, contiene seis (4) numerales, de los cuales importan al presente asunto los cuatro (4) primeros, *ue analizados integralmente ) a=n uno por uno, nos llevan a la conclusin de *ue la prescripcin del au-ilio de cesant+a de la orma regulada por el precepto en comento, e04ieGa a contarse desde 5a ter0inaci n de5 contrato de tra1a=o @ no antes. <l numeral 13 determina *ue el 21 de diciem$re de cada a1o el empleador de$e ,acer la li*uidacin del au-ilio de cesant+a correspondiente al a1o calendario respectivo o por la raccin de este, sin per'uicio de la *ue de$e e ectuarse en ec,a di erente por la terminacin del contrato de tra$a'o. <s decir, *ue cuando el tra$a'ador la$ora todo el a1o calendario, a 21 de diciem$re de ese a1o se le de$e li*uidar la prestacin. #i*uidacin *ue se considera de initiva por ese espec+ ico lapso, lo *ue igual ocurre cuando tra$a'a una raccin del a1o. 7o o$stante, cuando el contrato de tra$a'o se termine en ec,a di erente, la li*uidacin de$er a$arcar el per+odo comprendido entre el 1I de enero del a1o respectivo ) el d+a en *ue el contrato de tra$a'o inalice. <l numeral 23 dispone *ue el empleador de acuerdo con la le) de$e cancelar al tra$a'ador los intereses so$re el au-ilio, a la tasa del 12Q anual o proporcional por raccin so$re el monto li*uidado por la anualidad o por la raccin de a1o. <l numeral 23 esta$lece la o$ligacin para el empleador de consignar en un ondo antes del 1/ de e$rero del a1o siguiente al de la li*uidacin, el

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monto del au-ilio de cesant+a correspondiente a la anualidad anterior o a la raccin de .sta. !i el empleador no e ect=a la consignacin, de$er pagar un d+a de salario por cada d+a de retardo. D el numeral 43, *ue tiene una a$soluta claridad *ue emana de su propio tenor literal, precept=a *ue si a la terminacin del contrato de tra$a'o e-istieren saldos a avor del tra$a'ador *ue el empleador no ,a)a consignado al ondo, de$er pagarlos directamente al asalariado 'unto con los intereses legales respectivos, a*u+ de$e entenderse cual*uier saldo de cual*uier tiempo servido, pues este aparte de la norma no esta$lece l+mite de tiempo alguno. 6s+ las cosas, se reitera nuevamente, *ue el sistema legal de li*uidacin del au-ilio de cesant+a actualmente vigente, no modi ic la ec,a de causacin o de e-igi$ilidad de la re erida prestacin social. !implemente ) desde luego de manera radical ) uncional, cam$i la orma de su li*uidacin, pero en lo dems, mantuvo la misma orientacin tradicional en cuanto a *ue solo a la inalizacin del v+nculo contractual la$oral, el e-Etra$a'ador de$+a reci$irla ) $ene iciarse de ella como a $ien lo tuviera sin las limitaciones e-igidas en los casos en *ue durante la vigencia del contrato necesitara anticipos parciales o pr.stamos so$re el mismo. <l ,ec,o de *ue el empleador renuente a la consignacin, le impli*ue el pago de un d+a de salario por cada d+a de retardo, no signi ica *ue el t.rmino de prescripcin como modo de e-tinguir una o$ligacin, empiece desde la ec,a l+mite *ue ten+a para consignar anualmente, pues no es eso lo *ue regula el art+culo 00 de la le) /0 de 1000, sino otra cosa $ien di erente ) *ue atrs *ued consignado9 pues de otro lado, tampoco de$e olvidarse *ue

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dic,a sancin solo va ,asta la inalizacin del contrato de tra$a'o, por virtud de *ue en este momento la o$ligacin de consignar se convierte en otra, cual es la de pagar directamente al tra$a'ador los saldos adeudados por au-ilio de cesant+a, inclu)endo los no consignados en el ondo, como reza el art+culo 00 numeral 43 anotado, sin per'uicio de *ue la sancin por mora *ue de a,+ en adelante se pueda imponer sea la prevista en el art+culo 4/ del Cdigo !ustantivo del %ra$a'o, modi icado por el art+culo 20 de la #e) (@0 de 2002. ;or tanto, la o$ligacin de consignar *ue tiene el empleador no supone *ue su omisin en ese sentido ,aga e-igi$le desde entonces el au-ilio de cesant+a correspondiente a la anualidad o raccin de a1o en *ue se caus, por virtud de *ue la e-igi$ilidad de esa prestacin social, en estricto sentido lgico 'ur+dico E) en ello se de$e ser reiterativoE, se inicia desde la terminacin del contrato de tra$a'o, momento en *ue de acuerdo con el numeral 43 del art+culo 00 de la #e) /0 de 1000, se insiste, surge para el empleador la o$ligacin de entregar directamente a su e-Eservidor los saldos de cesant+a *ue no ,a)a consignado en el ondo, as+ como los intereses legales so$re ellos *ue tampoco ,u$iere cancelado con anterioridad. 6dems, rente a la li*uidacin de la cesant+a, con corte al 21 de diciem$re de cada a1o, la cual de$e consignarse a ms tardar el 14 de e$rero del a1o siguiente, lo *ue surge es una relacin contractual entre el empleador ) el ondo, en el *ue a*u.l se o$liga a consignar al ondo de cesant+a administrado por la respectiva sociedad ) .sta se compromete a administrar esos recursos en los t.rminos del art+culo 101 de la #e) /0 de 1000, en cu)a relacin, convenio ) trmite respectivo, para nada interviene el

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tra$a'ador ) menos le surge o$ligacin alguna *ue tenga *ue cumplir en este aspecto.

;or lo anterior, con orme a la norma de marras, la o$ligacin de consignar para el empleador, es como se aca$a de anotar, de$iendo de $uena e consignarle en el respectivo ondo lo *ue le corresponda en orma completa a avor del operario. De modo *ue si no lo ,ace, de$er someterse a la cond+gna sancin por la mora, sin *ue 'ams ese incumplimiento se traduzca en un per'uicio ) sancin para el tra$a'ador, castigndolo con la prescripcin e-tintiva cuando el operario no re*uiere al patrono para *ue deposite al ondo su cesant+a, igura a*uella *ue resultar+a siendo una condena in'usta para el tra$a'ador por*ue pierde la prestacin, con lo *ue se estar+a premiando al empleador incumplido sin undamento 'ur+dico alguno, sin ,a$erse consolidado la e-igi$ilidad de la cesant+a, la cual se tipi ica al terminar el contrato como )a se acot. <n cam$io s+, se repite, se estar+a premiando al empleador incumplido, violndose de contera el de$ido proceso ) el derec,o al tra$a'o, como derec,os undamentales consagrados en los art+culos 2/, 20 ) /2 de la Carta ;ol+tica. #o e-presado *uiere decir, *ue mientras est. vigente el contrato de tra$a'o, no se puede ,a$lar de prescripcin de la cesant+a como derec,o social, lo cual se deduce de la interpretacin sistemtica tanto de los art+culos 0@ ) 00 de la #e) /0 de 1000, como de los art+culos 2/, /2 ) /@ de la Constitucin ;ol+tica9 2/4, 2// ) 2/4 del C. !. del %., 1I del Decreto 20(4 de 104(, 13 a ( del Decreto 222 de 10(@9 @2 de la #e) (0 de 10@@9 44 de #e) 0R de 10@09 144 del D.#. 442 de 1002 ) 1I, 2I ) 2I del D.:. 2(0/ de 1001.

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Con orme

lo

e-puesto,

la

!ala

recoge

lo

adoctrinado

ma)oritariamente en sentencias del 12 de octu$re de 2004 ) 12 de septiem$re de 2004, radicados 22(04 ) 2422(, respectivamente, en las cuales se reiter lo e-puesto en casacin del 10 de e$rero de 100( radicacin @202, as+ como cual*uier otro pronunciamiento en contrario a lo a*u+ decidido. #.E Intereses a 5a Cesant;a. De acuerdo a las cesant+as li*uidadas, por intereses a la misma del per+odo no prescrito, el accionante de$i reci$ir las siguientes cantidades> D$#>.:>>2$$ por el a1o .$$> ) D>:>.#$%29- por la raccin de .$$-. 9.E Pri0a de ser/icios. ;or la prima de servicios no prescrita, al actor se le de$i pagar los siguientes valores> D".$#-.:9-2%- por el segundo semestre de 100(, ) D>.:>#.$%92-" por la raccin del 13 de enero al 21 de octu$re de .$$-. :. Vacaciones. < ectuado el clculo correspondiente por este descanso remunerado, tomando como $ase de li*uidacin el promedio salarial del =ltimo a1o, tiene derec,o a *ue se le compense en dinero a la terminacin del v+nculo la$oral, la suma de D.9."--..-:2.$.

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>.E Dos H,I 6oras se0ana5es E art;c85o ,. de 5a Le@ 9% de .$$%. <sta pretensin no puede tener .-ito por cuanto no se demostr los presupuestos de la norma, esto es, un n=mero ma)or a /0 tra$a'adores *ue la$oren 4@ ,oras a la semana para el lapso reclamado.

-.E Inde0niGaci n 4or Des4ido. Dado *ue en el plenario la parte actora no acredit como le correspond+a el 6ec6o de5 des4ido2 en relacin a la modalidad contractual *ue inaliz el ". de oct81re de .$$-, ec,a ,asta la cual *ued al descu$ierto *ue el demandante estuvo sometido a dependencia o su$ordinacin la$oral, valga decir, mientras se desempe1 como &e e o Coordinador del !ervicio o Departamento de 7eurocirug+a de la Cl+nica :eina !o +a ) luego como Coordinador 7acional de 7eurocirug+a de Colsanitas, no *ueda otro camino *ue a$solver a las accionadas por esta s=plica.

$.E A4ortes a 5a Seg8ridad Socia5. <n relacin con los aportes con destino a la seguridad social, *ue de$i cancelar las demandadas durante el tiempo en *ue el demandante estuvo su$ordinado, $asta decir para despac,ar des avora$lemente esta s=plica, *ue no resulta procedente ordenar el pago directo de estos emolumentos al

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tra$a'ador, ) as+ lo de ini la !ala en un asunto donde se ventila$a igual aspiracin, en sentencia del 4 de marzo de 2000 radicado 2//44 pro erida en proceso contra la <m$a'ada del Canad, reiterada en casacin del 2@ de a$ril de 2000 radicacin 22@40, en la *ue se sostuvo>

4B$7 (o /ueda duda /ue lo perse0uido por la demandante con esta pretensin es /ue se le pa0ue directamente a ella los aportes a la se0uridad social /ue no .iAo en su oportunidad el empleador, lo /ue la torna improcedente, pues este tipo de contribuciones estn establecidas por el le0islador a car0o, tanto del empleador como del trabajador, con el in espec ico de inanciar los eventuales .ec.os /ue ampara la se0uridad social, = su destinatario = administrador, en este caso, ?nicamente es el 2(+323F3* #& +&;F'*+ +*"2)1&+, /uien est le0itimado para percibirlos$ #e modo /ue no cabe al trabajador pedir /ue se le cancelen directamente a/uellos aportes /ue, en su oportunidad no .iAo el empleador, por/u, slo en al0unos eventuales casos previamente de inidos en la le=, es /ue se puede pedir la devolucin de a/uellos e ectuados de ms, pero no el pa0o directo de a/uellos /ue debieron .acerse = no se .icieron en su oportunidad$ +i bien es cierto /ue se .a aceptado por esta +ala /ue el trabajador est le0itimado para demandar a su empleador por el pa0o de los aportes a la se0uridad social, ello .a sido cuando la pretensin est encaminada a /ue la solucin de los mismos se .a0a directamente a la administradora o ondo respectivo, dado su evidente inters en /ue se constitu=a el ondo mnimo necesario para el cubrimiento de los ries0os amparados por la se0uridad social$

.%.E Inde0niGaci n Moratoria. <n lo *ue tiene *ue ver con la 8ndemnizacin moratoria consagrada en el art+culo 4/ del C. !. del %., la !ala no vislum$ra actuacin *ue permita in erir *ue las sociedades demandadas o$raron de mala e cuando se a$stuvieron de considerar el ne-o como la$oral en los t.rminos antedic,os ) pagar las

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acreencias cu)os reconocimientos se estn ordenando a trav.s de esta decisin. <n e ecto, resulta claro, *ue las accionadas ten+an la irme conviccin de *ue la relacin esta$a regida por un v+nculo distinto al la$oral, seg=n la apreciacin *ue le diera a los distintos documentos *ue en el desarrollo de la actividad contratada se e-pidieron o emitieron ) acorde con el sistema de pago *ue se esta$leci, situacin *ue slo se vino a de inir al resolverse el ondo de esta litis. 6dicionalmente, como puede verse, el demandante ue contratado en el a1o 10@@ en calidad de Fm.dico adscritoH para atender desde su consultorio particular consulta a los pacientes a iliados a Colsanitas, siendo sometido a su$ordinacin o dependencia la$oral =nicamente durante el per+odo en *ue se desempe1 como &e e o Coordinador del !ervicio o Departamento de 7eurocirug+a de la Cl+nica :eina !o +a ) luego como Coordinador 7acional de 7eurocirug+a de Colsanitas, pues despu.s volvi a su condicin inicial9 ) por consiguiente, las accionadas siempre sostuvieron con razones respeta$les, *ue la vinculacin con el actor se mantuvo todo el tiempo $a'o la modalidad contractual civil de servicios pro esionales, argumentos de de ensa *ue resultan ser serios, as+ inalmente la razn no estuviera de su parte. #o anterior, ,ace *ue la conducta de las empleadoras demandadas de$a 'usti icarse para u$icarla dentro del terreno de la $uena e, ) en consecuencia se mantendr la a$solucin por esta peticin.

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<n igual sentido ) por las mismas razones, la !ala no encuentra la e-istencia de alguna actitud maliciosa de las accionadas por no ,a$er consignado en un ondo las cesant+as causadas anualmente, ) por ende tam$i.n se a$solver de la indemnizacin moratoria consagrada en el numeral 23 del art+culo 00 de la #e) /0 de 1000.

...E IndeCaci n o correcci n 0onetaria :esulta procedente inde-ar las condenas impuestas desde el momento en *ue se caus cada acreencia la$oral, con $ase en el +ndice de precios al consumidor con base #iciembre de G008 U 100 , ) para tal e ecto la !ala tomar la in ormacin pertinente de la pgina del D67< en internet, por considerarse como ,ec,os notorios, todos los indicadores econmicos nacionales al tenor de lo dispuesto en el art+culo 10 de la #e) (04 de 2002 *ue modi ic el art+culo 101 del C.;. Civil, aplica$le por remisin analgica al procedimiento la$oral. Kec,as las operaciones del caso, la inde-acin de las condenas a 'ulio de 2010, arro'a un total de D:,.#9"."$,2"$2 *ue se discrimina de la siguiente manera>

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<n cuanto a las e-cepciones propuestas, acorde con lo decidido, se declarar pro$ada parcialmente la de prescripcin en los t.rminos rese1ados, rente a los intereses a la cesant+a ) la prima de servicios, ) no demostrados los dems medios e-ceptivos.

De las costas del recurso de casacin, no ,a) lugar a ellas dado *ue la acusacin sali avante9 las de la alzada no se causaron ) las de la primera instancia sern a cargo de la parte vencida *ue lo son las sociedades demandadas.

<n m.rito de lo e-puesto la Corte !uprema de &usticia, !ala de Casacin #a$oral, administrando &usticia en nom$re de la :ep=$lica de Colom$ia ) por autoridad de la #e), CASA PARCIALMEN(E la sentencia

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pro erida en descongestin el 12 de marzo de 200(, por la !ala Civil "amilia #a$oral del %ri$unal !uperior del Distrito &udicial de !incele'o, en el proceso adelantado por LAUREANO AL&REDO C'ILEUI(( SALCEDO contra las sociedades CL)NICA COLSANI(AS S.A. ) COMPA*)A DE MEDICINA PREPA+ADA COLSANI(AS S.A., en cuanto no declar la e-istencia del contrato de tra$a'o ) a$solvi a las demandadas de la cesant+a, intereses a la misma, prima de servicios, vacaciones e inde-acin, ) en sede de instancia,

& A L L AJ SE REVOCA la sentencia a$solutoria de primer grado, para en su lugar DECLARAR la <S8!%<7C86 D<# C57%:6%5 D< %:6B6&5 cele$rado entre las partes, en el per+odo comprendido del ,- de =8nio de .$$9 ,asta el ". de oct81re de .$$-, ) como consecuencia CONDENAR a las sociedades DEMANDADAS a pagar a avor del DEMANDAN(E2 las siguientes sumas> a.E VEIN(I(R7S MILLONES CUA(ROCIEN(OS CINCUEN(A K CUA(RO MIL SEISCIEN(OS (REIN(A K CINCO PESOS CON OC'EN(A K DOS CEN(AVOS HD,".#9#.:"92-,I MLC(E.2 por cesant+a. $.E UN MILLN SE(ECIEN(OS MUINCE MIL CIEN(O SESEN(A K OC'O PESOS CON CINCUEN(A K SIE(E CEN(AVOS HD..>.9..:-29>I MLC(E.2 por intereses de cesant+a. c.E ONCE MILLONES SEISCIEN(OS VEIN(I(RES MIL MUINIEN(OS SESEN(A K (RES PESOS CON NOVEN(A K UN CEN(AVOS HD...:,".9:"2$.I MLC(E.2 por prima de servicios.

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d.E MUINCE MILLONES (RESCIEN(OS OC'EN(A K OC'O MIL CIEN(O OC'EN(A K SEIS PESOS CON DIECINUEVE CEN(AVOS HD.9."--..-:2.$I MLC(E.2 por vacaciones. e.E SESEN(A K DOS MILLONES CUA(ROCIEN(OS CINCUEN(A K (RES MIL (RESCIEN(OS NOVEN(A K DOS PESOS CON (REIN(A K NUEVE CEN(AVOS HD:,.#9"."$,2"$I MLC(E.2 por inde-acin.

!e DECLARA parcialmente pro$ada la e-cepcin de ;rescripcin ) no demostrados los dems medios e-ceptivos. !e CON&IRMAN las dems a$soluciones. !e condena en costas de la primera instancia a las sociedades demandadas, sin *ue ,a)a lugar a ellas en el recurso e-traordinario ni en la alzada. Devu.lvase el e-pediente al %ri$unal de origen. CPIESE2 NO(I&)MUESE K PUBL)MUESE.

LUIS JAVIER OSORIO LOPEZ

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ELSK DEL PILAR CUELLO CALDERON

+US(AVO JOSE +NECCO MENDOZA

EDUARDO LPEZ VILLE+AS

&RANCISCO JAVIER RICAUR(E +OMEZ

CAMILO (ARMUINO +ALLE+O

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SALVAMENTO DE VOTO DEL MAGISTRADO GUSTAVO JOS GNECCO MENDOZA

Magistrado Ponente: LUIS JAVIER OSORIO L PEZ Radi!a!i"n: #$#%#

Me aparto de la decisin en lo referente a la prescripcin del auxilio de cesanta, por las siguientes razones: 1.- Se afirma en el fallo del que parcialmente me separo, que la prescripcin del auxilio de cesanta de la forma regulada por el precepto en comento, empieza a contarse desde la terminacin del contrato de trabajo y no antes . que no le otorg prosperidad al recurso, pues en mi opinin el Tribunal s supedit la alidez de la transaccin como contrato a la aprobacin por parte del !uez, como surge del siguiente aparte del fallo impugnado: porque se requiere que el contrato se ajuste no solo a las prescripciones sustanciales sino que tambin se cumpla con los requisitos formales establecidos en el artculo 3 ! "bidem, ya que el xito del acuerdo transaccional pende de la aprobacin por parte del juez o magistrado del acuerdo celebrado, de manera que el juez controla la transaccin desde una doble perspecti#a$ %omo contrato, caso en el cual #ela porque se cumplan los requisitos sustanciales, y como medio anormal de ponerle fin al proceso, cuando recae sobre la totalidad de las cuestiones debatidas, aspectos que son enescindibles &sic' es decir que #an de la mano .

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" ese entendimiento a mi !uicio es equi ocado porque, como lo afirma la censura, la alidez de la transaccin no depende de la aprobacin de un tercero. #uestin distinta es cuando se utiliza como mecanismo anormal de terminacin del proceso, caso en el cual debe ser re isada por el !uez, como lo $a explic la sala de #asacin #i il de esta #orte en la sentencia citada por la impugnacin, % en la cual, en lo pertinente, se di!o: ()ora bien, )a de insistirse en que, por la diferente naturaleza de
esos campos comprendidos por la transaccin, no pueden confundirse sus efectos, de donde la materializacin de sus consecuencias en el *mbito sustancial pueden darse independientemente de la concrecin de los efectos procesales y #ice#ersa$ +os alcances sustanciales del mencionado negocio no dependen, por #a de ejemplo, de que l se )aya lle#ado al proceso judicial existente entre las partes y de que ste )ubiere fenecido$ ( su turno, la terminacin del conflicto judicial, o la imposibilidad de dar lugar al mismo, no est* condicionada a que se )ayan alcanzado ,in partis o in toto, los efectos sustanciales queridos por los contratantes$ &Sentencia del eintinue e &'() de !unio de dos mil siete &'**+).,eferencia: -xpediente .o. /0'1)

2ero como en este caso no se trataba de poner t3rmino al presente pleito por la a de la transaccin, sino de $acerla aler como medio excepti o, es claro que el desacierto !urdico del Tribunal tu o incidencia en la decisin que adopt que, as las cosas, es equi ocada % por ello $a debido ser anulada.

4ec$a ut supra

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GUSTAVO JOS GNECCO MENDOZA

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CORTE SUPREMA DE JUSTICIA SALA DE CASACIN LABORAL SALVAMENTO DE VOTO Del Magistrado Eduardo L e! Villegas Radicacin No. 34393 Magistrado Ponente: LUIS JAVIER OSORIO L PE! Parte de"andada: #OMPA$%A &E ME&I#INA PREPA'A&A #OLS(NI)AS S.A. * #L%NI#A #OLS(NI)AS S.A.

Me a+arto de ,a sentencia +or ,as ra-ones e.+/estas en e, +ro0ecto 1/e 2/e rec3a-ado 0 c/0as consideraciones 2/eron ,as sig/ientes: La regla de la carga de la prueba tiene como finalidad hacer derivar consecuencias adversas para cuando la prueba no es allegada al proceso y contra quien debindola aportar no lo hizo; estas disposiciones no operan por sustraccin de materia, cuando la prueba es efectivamente recaudada ya por actividad de una de las partes, ora porque el juez oficiosamente las hubiere obtenido. lo que aqu! sucedi es que el "ribunal encontr abundante prueba testimonial y documental, que le permiti desvirtuar que el elemento subordinacin hubiera estado presente en la relacin que uni a los contendores judiciales. #l juzgador en las pruebas que colacion que fueron fundamentalmente testimonios, no encontr subordinacin, ni el cumplimiento de horarios, ni que el demandante tuviera que acatar rdenes. La presuncin del art!culo $% de &.'.". por ser iuris tantum pod!a ser

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entonces desvirtuada con prueba en contrario, y eso fue lo que se present. (hora bien, por este sendero de ataque es la conclusin f)ctica del fallo a que se hizo referencia, la que el impugnante debe derruir para socavar su legalidad por cuanto viene amparado por las presunciones de legalidad y acierto. #l impugnante presenta un primer conjunto de pruebas con las cuales pretende demostrar que se dio prestacin personal del servicio por parte del actor, aunque no se hace precisin en si en favor de la &l!nica &ols)nitas '.(. o de &ompa*!a de +edicina ,repagada &ols)nitas '.(., por tratarse de personas jur!dicas distintas con objetos sociales tambin diversos. &on las comunicaciones de folios -% a -. pretende probar el recurrente que el actor estuvo vinculado a las instituciones demandadas; esa documental hace referencia a una e/hibicin sobre el sistema de cone/in en l!nea a una base de datos central de &ols)nitas de los mdicos adscritos para un mejor servicio; en otro escrito se le solicita su colaboracin para la codificacin de las causas de consultas mdicas la cual es indispensable para la liquidacin de los servicios; otra hace referencia a la necesidad de llevar un control e/acto sobre los e/)menes solicitados a los usuarios en forma ambulatoria, y finalmente una sobre regulacin de honorarios de pacientes hospitalizados. Los anteriores elementos probatorios en criterio de la &orte no contrar!an el fallo gravado, ni sobre ellos se puede edificar un yerro f)ctico manifiesto, por cuanto el sentenciador de segundo grado no neg que el actor prestara servicios como mdico neurocirujano, sino que estim que lo hac!a de manera independiente y no subordinada, y esos documentos que trae el recurso se refieren al demandante como profesional adscrito y no como vinculado en la nmina de las demandadas. (s! mismo, esos escritos contienen regulaciones que no puede

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decirse sean distintivas de una relacin laboral, sino que pueden ser propias al normal desenvolvimiento de la prestacin de servicios independientes; es as!, porque incluso para una elemental organizacin administrativa y teniendo en cuenta la cantidad de profesionales adscritos a estas entidades de salud, y para una mejor atencin del usuario en un campo tan reglamentado como este, deben e/istir reglas para el acceso a los medios inform)ticos, e/igencias y procedimientos para el cobro de honorarios y los gastos mdicos que se generen. 0e la misma manera, con las comunicaciones relativas a los turnos de disponibilidad en el departamento de neurocirug!a, los del mes de noviembre de -112 3folio 245, de marzo a junio de -114 3folio 675 y de julio a noviembre de -114 3folio -8%5, el censor busca demostrar la actividad personal del demandante en las actividades propias de la &l!nica; sin embargo este hecho como arriba se anot, no fue desconocido por el "ribunal, y estas pruebas tampoco muestran de manera fehaciente como se e/ige en el recurso e/traordinario, que el mdico deb!a estar en disponibilidad o bajo subordinacin permanente y continua por el tiempo en que se pretende la relacin laboral, pues se refiere a disponibilidades por una o dos semanas al mes y en unos casos como primera opcin 3primera llamada5 y en otros como segunda. (dicionalmente, no se prob que esos turnos fueran impuestos por la demandada. 'obre las comunicaciones de -. de noviembre de -112 y de -- de enero de -114, son invitaciones a participar en reuniones cient!ficas para el intercambio de conocimientos y e/periencias entre los mdicos de &olsanitas; de su contenido no se deriva que sean rdenes perentorias ni que obedezcan a la circunstancia de ser trabajador subordinado, ese tipo de actividades intelectuales pueden igualmente pueden ser promovidas dentro del cuerpo de mdicos adscritos a estas entidades de salud, con participacin de car)cter voluntario. 0el mismo modo est) dentro del normal desenvolvimiento de estas actividades mdicas en forma

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independiente como mdicos adscritos, que se den instrucciones sobre pol!ticas generales y la puesta en conocimiento de regulaciones p9blicas administrativas y legales y protocolos, como el cumplimiento de valoracin preanestsica para pacientes que van a ser intervenidos quir9rgicamente, el tratamiento de espec!menes de patolog!a, manejo de medicamentos, etc.. "ampoco es indicativo de subordinacin el que se le haya solicitado su concepto sobre la hoja de vida de un colega para ser admitido como mdico adscrito en :eurolog!a; lo que aparece es que como &oordinador de :eurolog!a, ejerc!a una labor de coordinacin entre los mdicos adscritos y las instituciones demandadas, que comprend!a actividades de colaboracin, organizacin y canales de comunicacin, pero con autonom!a e independencia. La comunicacin de -6 de octubre de -116, en lugar de contrariar el razonamiento del "ribunal, lo respalda cuando se le reconoce al demandante la posibilidad de que en caso de ausencias, pueda ser reemplazado por otros profesionales adscritos a &ols)nitas, lo que permite inferir el grado de libertad que ten!a y la posibilidad de que otro galeno lo supliera en los turnos, a condicin de que fuera adscrito a &ols)nitas. #n cuanto a que se dijo que deb!a abstenerse de practicar actos quir9rgicos a los usuarios de &ols)nitas por un mes, m)s que el ejercicio de un poder subordinante fue la sancin por el desconocimiento de la reglas establecidas para quienes se encuentran vinculados a la entidad como mdicos adscritos, es decir, la violacin de compromisos contra!dos al ejercer en forma independiente la profesin mdica en la institucin. 'i hay un beneficio en la utilizacin de las instalaciones, recursos que pone al servicios la entidad, quien se somete a ello debe cumplir obligaciones. #sta clase de situaciones no puede considerarse e/tra*a a las actividades cumplidas por el demandante, pues cualquier organizacin social que pretenda funcionar adecuadamente puede establecer reglas de funcionamiento

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y sanciones para quien las incumpla y con mayor razn, cuando se trata de organizaciones destinadas a la prestacin de servicio de salud, por su trascendencia ante la comunidad y estar sometidas al escrutinio del #stado. (hora bien, dentro del marco de un contrato de prestacin de servicios independiente, la entidad puede fijar las condiciones en que se va a prestar el servicio y la forma en que se reconoce la remuneracin, esto es, las formas que hay que llenar, los procedimientos a cumplir, sin que por ello dejen de ser honorarios y se transformen en salario como lo pretende el impugnante. ;eferente a la prueba testimonial que fue en la que fundamentalmente se apoy el "ribunal, no es en principio apta para estructurar yerro f)ctico manifiesto en casacin laboral y de seguridad social, salvo que previamente se demostrara esa clase de error en medio calificado que lo son de conformidad con el art!culo 6< de la Ley -4 de -141, el documento autntico, la confesin e inspeccin judiciales, lo que no se da en el sub lite. =inalmente, se ha de advertir que el "ribunal estim que el demandante no estuvo sometido a horarios, y esto no fue desvirtuado por el censor, quien tampoco demostr con la nitidez que se e/ige en el recurso e/traordinario para que el yerro sea protuberante, las funciones que cumpl!a el demandante de manera permanente y que fuera por instruccin de las demandadas, la forma cmo las cumpl!a, etc., para que se concluyera de manera inequ!voca sobre la e/istencia de relacin laboral. #n esas condiciones, la &orte debe respetar la labor de valoracin probatoria efectuada por el "ribunal, pues de conformidad con el art!culo 4- del &digo ,rocesal del "rabajo y de la 'eguridad 'ocial, en los procesos sociales los falladores de instancia gozan en principio de libertad para apreciar las pruebas.>

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EDUARDO LPE" VILLE#AS

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