ANLISIS JURISPRUDENCIAL SENTENCIA C-508/02

ALVEIRO FRANCO MONTOYA V SEMESTRE PROGRAMA DE DERECHO

TEMA: CONTRATACIN ADMINISTRATIVA
PRINCIPIO DE TRANSPARENCIA
1. ASPECTOS GENERALES
Por qu se demanda?
Considera el ciudadano Lus Eduardo Montoya Medina que el texto de la
norma demandada viola sustancialmente tanto el prembulo como los
artculos 2, 3, 4, 6, 29, 113, 121, 122,123, 150, 151, 157 a 161, 189 y 209 de
la Constitucin Poltica.

Fundamentos de la demanda:
1. La norma acusada adolece de un vicio de incompetencia por no haber sido
asignada a la comisin respectiva de acuerdo al reglamento del Congreso.
Tampoco se integraron las comisiones accidentales teniendo en cuenta
que la norma sufri modificaciones en los respectivos debates de ambas
cmaras.
2. Hubo violacin a la reserva legal, es decir, el Gobierno Nacional
obedeciendo a su funcin reglamentaria no poda atribuirse competencias
legislativas que le corresponden al Congreso, aunque el legislador mismo
las atribuya, arbitrariamente, en la ley misma. Era necesario que el
legislativo expidiera la ley completamente y no dejara aspectos
sustanciales (como la reglamentacin de la contratacin directa), en manos
del ejecutivo.

2. CONSIDERACIONES DE OTROS ESTAMENTOS:

Intervencin del ciudadano Julio Nelson Vergara Nio

Esta persona coadyuv la demanda presentada por el actor, aduciendo que si
bien es cierto la Ley 80 de 1993 poda ser debatida por las Comisiones
Cuartas su alcance no poda ser general. Por lo tanto, tratndose de una
norma general de la contratacin pblica su competencia radicaba en las
Comisiones Primeras del Congreso de la Repblica.

Ministerio del Justicia y del Derecho:

En cuanto al primer cargo, indic el Ministerio que por la relevancia que tiene
el tema de la contratacin estatal en el desarrollo econmico del pas, la
competencia del estudio de la norma s le corresponda a las comisiones
donde fue repartida, sin perjuicio de que otras comisiones pudiesen intervenir
no con ello eliminando el criterio de especialidad dispuesto para estos
asuntos.
En lo que respecta al ltimo cargo, consider el ente ejecutivo que no se viola
la reserva legal en este caso, pues, de todas maneras el legislador hizo su

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trabajo y sent las bases para la contratacin administrativa, y que hizo bien
en dejar aspectos de la norma para que fuesen reglamentados por el
presidente en ejercicio de su poder reglamentario. Por ltimo, dice que en lo
que tiene que ver con la potestad reglamentaria tanto el Consejo de Estado
como la misma Corte ya se han pronunciado al respecto, por ende, considera
la demanda no debe prosperar.

Procuradura General de la Nacin:

En primera instancia, el ente de control considera que existe caducidad de la
accin en cuanto al primero de los cargos, puesto que se est frente a un vicio
de forma que con el transcurrir del tiempo se presume saneado en aras de
buscar seguridad jurdica.
En lo que respecta al principio de reserva legal, considera el Ministerio Pblico
no se vulnera puesto que la ley no exige al Congreso abstraer herramientas
para que el ordenamiento jurdico pueda responder al inters general y que
por el contrario s puede el ejecutivo reglamentar la materia. Finalmente
concepta que la contratacin directa guarda relacin con el cumplimiento de
los deberes estatales que le son propios al ejecutivo.

3. ASPECTOS RELEVANTES DEL FALLO

Dijo el Alto Tribunal Constitucional, en relacin con el vicio de incompetencia
planteado por el demandante, que lo que realmente se presenta es un vicio en su
formacin por lo que en este caso opera la caducidad de la accin de
inconstitucionalidad.
Al respecto cita jurisprudencia de la misma corte donde se seala: (Sentencia C501/01)
Vicios de forma, en cambio, son aquellas irregularidades en que se incurre en el
trmite que antecede a la promulgacin de la ley por ello, los vicios en la
formacin de la ley se circunscriben a la manera como fueron debatidas, aprobadas y
promulgadas las disposiciones legales En este sentido, esta corporacin ha
identificado como vicios en la formacin de la leyla iniciacin del trmite legislativo
en una Comisin Permanente de una Cmara distinta a la que le corresponda
Teniendo en cuenta, entre otras, esta jurisprudencia es que la Corte, de acuerdo al
Artculo 242 numeral 3 Constitucional (las acciones por vicios de forma caducan en
1 ao contado desde la publicacin del respectivo acto), declara que la demanda por
vicios en la formacin planteada por el actor ha caducado, toda vez que la ley
demandada fue promulgada el 28 de Octubre de 1993 y la demanda fue presentada
el 18 de Diciembre de 2001. Por ello, la Corte en relacin con este cargo se declara
INHIBIDA.
En cuanto al vicio de fondo planteado, la Corte bsicamente consider:
1. El Congreso tena la obligacin de expedir el Estatuto General de Contratacin
de la Administracin Pblica y en especial de la Administracin Nacional, en
virtud del mandato constitucional consagrado en el Art. 150, inciso final de la

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Carta. Es por ello que hoy da existe la Ley 80 de 1993, cuya finalidad es la de
definir y consagrar en forma sistemtica las reglas y principios bsicos que deben
orientar la realizacin y ejecucin de todo contrato que celebre el estado, Art. 1
de la mencionada ley.
2. No puede colegirse entonces del mandato constitucional la obligacin del
legislador de dictar un estatuto contractual que desarrolle la materia en forma
integral y casustica, por cuanto de ser as el Constituyente estara
desconociendo el campo de accin que le corresponde a la Administracin
respecto de los contenidos normativos. Adems, de ser as, el artculo 150 habra
impuesto al legislador la obligacin de expedir un estatuto nico de contratacin
para el Estado y no un estatuto general como realmente ocurri.
3. Por otro lado, la facultad reglamentaria del presidente esta claramente definida
en el artculo 189 numeral 11 de la Constitucin Poltica. En este entendido
cuando el legislador expide una norma legal abstracta, general, impersonal y
objetiva se hace imperiosa la necesidad de la expedicin de decretos que la
reglamenten, todo en ejercicio de la facultad reglamentaria que le asiste al
ejecutivo. Puede entenderse claramente que el campo de accin de la potestad
reglamentaria no es de resorte caprichoso del Presidente sino que es la misma
ley la que traza los parmetros de ese poder, pues a mayor precisin y detalle se
restringir el mbito propio del reglamento y, a mayor generalidad y falta de stos
aumentar la potestad reglamentaria.
4. Por ltimo, en lo que tiene que ver con el plazo de seis meses otorgado por la
Ley 80 al ejecutivo para reglamentar la ley, expuso la Corte que cuando el
legislador fija un plazo para que el gobierno ejerza la facultad reglamentaria,
dicho trmino puede ser considerado como un impulso con el fin de garantizar el
efectivo cumplimiento de las leyes. No con ello quiere decir tampoco que vencido
el plazo el ejecutivo no pueda de todas formas reglamentar la norma legal, todo
depende de la necesidad que la situacin especfica amerite.
Teniendo en cuenta estas, entre otras, consideraciones es que la Corte en relacin
con el cargo de fondo decide declarar la EXEQUIBILIDAD del Pargrafo 2 del
Artculo 24 de la Ley 80 de 1993, en el entendido que el plazo de seis meses fijado
para el gobierno para expedir el reglamento de contratacin directa, no limita el
ejercicio de la facultad reglamentaria del Presidente de la Repblica.
4. ACLARACIONES DE VOTO
En este caso se presentaron dos:

La del Magistrado LVARO TAFUR GALVIS : En el entendido que echa de

menos en la ley el sealamiento de manera explcita de las especiales reglas
que deben tenerse en cuenta por la Administracin para la celebracin de
contratos diferentes a la modalidad de concurso o licitacin, teniendo en
cuenta que en caso de contratacin ordinaria (licitacin y concurso), existen
unas reglas especiales y principios que la rigen, mientras que en el caso de la
excepcin a la contratacin ordinaria (contratacin directa), se dej el vaco en

esta materia, y no se hace referencia a la reglamentacin especfica sino a los

criterios generales que la deberan orientar.
La del Magistrado MANUEL JOS CEPEDA ESPINOSA : Obedece a que l
consider importante subrayar que el principio de reserva de ley impone al
legislador el deber de adoptar las decisiones que (i) definen la fisonoma de
una institucin, (ii) delimitan sus alcances y (iii) sealan los propsitos que ha
de cumplir dentro del ordenamiento jurdico, es decir, el legislador no puede
sustraerse a asumir la responsabilidad de escoger el rumbo bsico que
delimita los contornos y el sentido de una institucin cuya configuracin le ha
sido confiada por el Constituyente. Adems, el margen de configuracin del
legislador no es tan amplio como para que se abstenga de ejercer su potestad
de configuracin.

5. ANLISIS PERSONAL
En primera instancia, pienso que es natural que por vicios de forma las acciones de
inconstitucionalidad caduquen, ya que por regla general la forma no altera el fondo o
el contenido, la sustancia se mantiene ante irregularidades de orden formal, adems
como lo ha dicho la Corte, los vicios de forma se presumen subsanados con el
transcurrir del tiempo. En lo que respecta al primer cargo estoy de acuerdo con la
Corte en declararse inhibida para decidir por caducidad de la accin.
Ya en el especto de fondo, considero que se trata de un tema bastante neurlgico
teniendo en cuenta los niveles de corrupcin descomunales que se manejan en
nuestro pas. Pienso que el tema de la contratacin directa, aunque el Presidente
este legalmente facultado para reglamentar la materia y ya haya sido objeto de
estudio por parte de la Corte Constitucional este tema, es algo que s debera ser
regulado en su integridad por el legislativo, inclusive, si se pudiera conformar una
comisin especial para tal efecto podra ser ms garanta para los coasociados. Me
parece que al el ejecutivo reglamentar el asunto estara actuando como juez y parte,
toda vez que es precisamente con la rama ejecutiva que se relaciona ms
frecuentemente y en forma directa lo atinente a la contratacin anormal. Por otro
lado, si se manejara el tema de una forma ms subjetiva pensando siempre en lo
susceptibles que suelen ser los funcionarios de la administracin a los malos
manejos y la corrupcin, se podran idear mecanismos ms estrictos que dificulten
que los pcaros se apropien de los dineros de la nacin. Claro que de todas formas,
como dice el dicho hecha la ley, hecha la trampa, resulta casi imposible que a
travs de la expedicin de una ley de contratacin que regule todos y cada unos de
los aspectos de la materia se pueda liberar a los ciudadanos de los corruptos.
En conclusin, me separo de la decisin de la Corte y consider que en lo relativo a
la contratacin directa sta debi ser legislada ntegramente por el Congreso de la
Repblica y quedar inserta o en la misma Ley 80 o en otra complementaria, pero que
en definitiva fuese el legislativo quien estudiara y regulara el tema.