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Juicio de amparo indirecto de origen 800/2012 Expediente auxiliar 390/2012 Materia: Civil

Juzgado Cuarto de Distrito Auxiliar de la Tercera Regin, con residencia en Guadalajara, Jalisco.

VISTOS para dictar sentencia, los autos que integran el juicio de amparo indirecto 800/2012, radicado con el nmero de expediente auxiliar 390/2012, del ndice de este Juzgado Cuarto de Distrito del Centro Auxiliar de la Tercera Regin con residencia en Guadalajara, Jalisco; y, I R E S U L T A N D O: 1. nico. Resea del juicio de amparo. El dieciocho de junio de dos mil doce, en la Oficina de Correspondencia Comn de los Juzgados de Distrito en el Estado de San Luis Potos, remitido el da siguiente por razn de turno al Juzgado Segundo de Distrito de la misma sede, se present escrito por **********, a travs del cual formul demanda de amparo indirecto contra la Tercera Sala del Supremo Tribunal de Justicia del Estado, por el acto que hizo consistir en: IV.ACTOS RECLAMADOS.1.La sentencia

pronunciada por la Tercera Sala del Supremo Tribunal de Justicia del Estado, el 25 de mayo de 2012 dentro del toca de apelacin **********, la cual me fue notificada de manera personal el 28 de mayo de 2012.. 2. El veinte de junio de dos mil doce, la Secretaria del Juzgado Segundo de Distrito en el Estado de San Luis Potos, autorizada por la Comisin de Carrera Judicial del Consejo de la Judicatura Federal para desempear las funciones de Juez de Distrito, previno a la promovente para que precisara el contenido del acuerdo de admisin del juicio extraordinario civil por 1

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interdicto de retener la posesin **********, en particular a la situacin que determin el instructor respecto del estado actual de los menores ********** y **********, ambos de apellidos ********** y si emiti alguna medida preventiva o cautelar en cuanto a la patria potestad que deba ejercerse sobre ellos, el lugar en el que se llev a cabo su emplazamiento, especificando la ubicacin geogrfica del mismo, as como la forma en que realiz dicha notificacin y exhibiera tres copias de su escrito aclaratorio (fojas 7 y 8). 3. El veintisiete de junio de dos mil doce, mediante escrito presentado en la Oficina de Correspondencia Comn de los Juzgado, remitido el da siguiente al juzgado auxiliado, se dio cumplimiento con el requerimiento formulado (fojas 12 a 14). El veintinueve de junio subsecuente, la Secretaria del Juzgado en funciones de Juez admiti a tramite la demanda, la cual qued registrada desde su inicio bajo el nmero 800/2012-II; orden requerir a la autoridad responsable por su informe con justificacin; dar al agente del Ministerio Pblico de la Federacin adscrito la intervencin legal que le compete, emplazar al tercero perjudicado ********** y seal fecha y hora para la celebracin de la audiencia constitucional (fojas 15 y 16), la cual, previo diferimiento, se verific el tres de agosto de dos mil doce, al tenor del acta que integra este fallo (foja 100). 4. El siete de agosto de dos mil doce, la propia Secretaria en funciones de Juez en cumplimiento del oficio STCCNO/832/2012 de doce de marzo de dos mil doce, suscrito 2

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por el Secretario Tcnico de la Comisin de Creacin de Nuevos rganos del Consejo de la Judicatura Federal, orden la remisin del expediente a este Juzgado Cuarto de Distrito del Centro Auxiliar de la Tercera Regin, con residencia en Guadalajara, Jalisco, slo para efectos del dictado de la resolucin

correspondiente, mismo que se recibi el nueve de agosto de dos mil doce, y en provedo del da siguiente, se radic ordenndose la formacin del expediente auxiliar 390/2012; se dispuso a emitir fallo, que ahora se pronuncia; y, I C O N S I D E R A N D O: 5. Primero. Competencia. Este Juzgado Cuarto de Distrito del Centro Auxiliar de la Tercera Regin, con residencia en Guadalajara, Jalisco, de competencia mixta y jurisdiccin en toda la Repblica, est facultado para conocer del presente juicio de amparo, de conformidad con los numerales 103, fraccin I y 107, fraccin VII, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos; 1, fraccin I, 36, 114, fraccin IV, de la Ley de Amparo; 48 y 54, fraccin I, de la Ley Orgnica del Poder Judicial de la Federacin; de los Acuerdos Generales 46/2009, 11/2011 y 12/2011 del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal (relativos a la denominacin, competencia, jurisdiccin territorial, domicilio y fecha de inicio de funcionamiento de los Juzgados Primero y Segundo de Distrito Auxiliares con residencia en Guadalajara, Jalisco, el primero, aplicable en lo que no se oponga a los restantes; el segundo, relativo a los mismos aspectos, en que se 3

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divide la Repblica Mexicana y al nmero, a la jurisdiccin territorial y especializacin por materia de los Tribunales Colegiados y Unitarios y de los Juzgados de Distrito; y, el ltimo, que modifica el diverso Acuerdo General 18/2008, por el que se crea el Centro Auxiliar de la Tercera Regin, con residencia en Guanajuato, as como los rganos jurisdiccionales que lo integrarn, que ahora incluye a este juzgado entre otros), publicados los das veintiocho de septiembre de dos mil nueve y doce de mayo de dos mil once, respectivamente, en el Diario Oficial de la Federacin; y el oficio STCCNO/2218/2012 de nueve de julio del dos mil doce, signado por el Secretario Tcnico de la Comisin de Creacin de Nuevos rganos del Consejo de la Judicatura Federal, que autoriz la continuacin del auxilio de ste rgano de control constitucional al juzgado auxiliado de origen; pues se surte competencia por razn de materia, territorio y acuerdo administrativo1 sobre lo reclamado, resolucin emitida por una autoridad jurisdiccional con residencia en el mbito territorial en que este juzgado de distrito ejerce su competencia auxiliar. 6. Segundo. Precisin del acto reclamado. En trminos de lo dispuesto en el artculo 77, fraccin I, de la Ley de Amparo, conforme al examen integral de la demanda de garantas y dems pruebas (dos cuadernos de pruebas) y constancias que se allegaron a la litis constitucional, interpretando su contenido sin calificativos o expresiones ambiguas u obscuras, se reflexiona
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ARTICULO 81. Son atribuciones del Consejo de la Judicatura Federal: [] IV. Determinar el nmero y los lmites territoriales de los circuitos en que se divida el territorio de la Repblica; [].

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sobre su causa de pedir, slo as se garantiza un efectivo acceso a la justicia. Se atiende adems, a la jurisprudencia P./J.40/20002, emitida por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, del rubro: DEMANDA DE AMPARO. DEBE SER INTERPRETADA EN SU INTEGRIDAD. 7. En ese sentido, del anlisis integral de la demanda de amparo, dos cuadernos de pruebas y anexos que forman un todo, se advierte que el acto reclamado en la presente instancia constitucional consiste en: La resolucin de veinticinco de mayo de dos mil doce,

dictada dentro del toca de apelacin **********, que confirm el diverso auto de uno de septiembre de dos mil once, emitido en el expediente **********, correspondiente al juicio extraordinario civil por interdicto de retener la posesin de los menores hijos ********** y **********, ambos de apellidos **********. 8. Tercero. Cuestiones necesarias para resolver el asunto. Para resolver el caso en examen, se hace necesario primero atender a la certeza o inexistencia de los actos reclamados; luego, lo aleguen o no las partes, de ser los actos existentes se estudiarn las causas de improcedencia; advertidas de oficio y/o propuestas por los interesados para despus de encontrar que el juicio de amparo es procedente, estudiar el fondo del asunto. 9. Cuarto. Existencia o inexistencia de actos. La Presidenta de la Tercera Sala del Supremo Tribunal de
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Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XI, abril de 2000, pgina 32, registro 192097.

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Justicia del Estado de San Luis Potos, al rendir su informe con justificacin (folio 29), acept3 el acto que se le atribuye, pues sostuvo: [] Que s es cierto el acto reclamado por la parte quejosa en su escrito de demanda de garantas, ya que esta Sala el 25 de mayo del ao en curso, dict sentencia en el Toca nmero **********, formado con motivo del recurso de apelacin interpuesto por la parte demandada, a travs de su Apoderada General para Pleitos y Cobranzas **********, en contra del auto de radicacin de 1 uno de septiembre del 2011 dos mil once, pronunciado por el Juez Primero Mixto de Primera Instancia de Ciudad Valles, S.L.P., dentro de los autos del expediente **********, correspondiente al Juicio

Extraordinario Civil por Interdicto de Retener la Posesin de sus Menores hijos ********** y ********** ambos de apellidos **********, promovido por **********, en contra de **********. []. 10. Luego, esa aceptacin expresa de los hechos de manera clara y directamente valorada, en trminos de lo previsto en los artculos 93, fraccin I, 95, 96 y 199 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, de aplicacin supletoria conforme al artculo 2 de la Ley de Amparo, tiene validez probatoria plena, por tratarse de una confesin expresa que perjudica al que la

Resulta aplicable lo que establece la jurisprudencia del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, que seala: INFORME JUSTIFICADO AFIRMATIVO, publicada con el nmero 278, en la pgina 231, tomo VI, materia comn, del Apndice al Semanario Judicial de la Federacin 1917-2000, registro 394261.

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hace, vertida por persona capaz para obligarse, con pleno conocimiento, sin coaccin ni violencia y proveniente de hechos propios en relacin con el asunto de donde se origin el acto reclamado. 11. Certeza que se comprueba de manera indubitable con las constancias que integran el toca de apelacin ********** del ndice de la Sala responsable, que alleg la responsable al rendir su informe, las cuales merecen valor probatorio pleno, al tenor de los artculos 129 y 202 del Cdigo Federal de Procedimientos Civiles, de aplicacin supletoria a la ley de la materia, por ser actuaciones judiciales, en las que participaron funcionarios pblicos en ejercicio de sus funciones y con motivo de ellas, segn la existencia regular de sellos y firmas que as lo demuestran, respecto de las cuales este juzgado gozando de la ms amplia libertad para su anlisis, considera que son eficaces para demostrar la existencia del acto reclamado, acorde con lo razonado en la tesis aislada de rubro: DOCUMENTO PBLICO. QUE DEBE ENTENDERSE POR. 4 12. Quinto. Procedencia del juicio de garantas. Conforme a las premisas que rigen el estudio del caso, plasmados en el prrafo 8, en este apartado debe examinarse si existe alguna causa que torne improcedente el juicio de garantas, por ser una cuestin de orden pblico y de estudio preferente a la materia de fondo de la litis constitucional, segn lo dispone el artculo 73, ltimo prrafo, de la Ley de Amparo; de lo cual este
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Registro 209484. Octava poca, del Semanario Judicial de la Federacin, publicada en la pgina 227, tomo XV, enero de 1995.

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juzgado debe ocuparse, independientemente de que ese examen sea propuesto o no por los interesados.5 13. Las partes no realizaron alegacin al respecto; este juzgado, oficiosamente, tampoco advierte la actualizacin de causa de improcedencia alguna, procede entonces conforme el postulado propuesto realizar el examen del fondo de la cuestin de constitucionalidad planteada en los conceptos de violacin. 14. Sin que sea contrario a lo anterior, que la Agente del Ministerio Pblico Federal de la adscripcin haya formulado pedimento (fojas 30 y 31), en el sentido de que se sobreseyera el juicio de garantas en caso de que sobreviniera alguna causa legal que as lo indicara, ya que no manifest a cual de ellas se refera, y de avocarse a su estudio sera tanto como suplir su deficiencia, pues considerando la amplia gama de supuestos que pueden contenerse en el artculo 73 de la Ley de Amparo, no se sabra con exactitud cul de ellas fue la que pretendi invocar6, siendo que no son de obvia constatacin. 15. Sexto. Estudio de constitucionalidad de leyes o actos reclamados. No se trascribirn los conceptos de violacin, omisin que no vulnera los principios de congruencia y exhaustividad que son inherentes a toda resolucin judicial, dado que stos se satisfacen cuando el juzgador otorga respuesta al

Criterio congruente con la jurisprudencia VI.2.J/323, sustentada por el Segundo Tribunal Colegiado del Sexto Circuito, del rubro: IMPROCEDENCIA. Registro 210784. Octava poca. Gaceta del Semanario Judicial de la Federacin. Tomo 80, Agosto de 1994. Pgina 87. 6 Por analoga se invoca la jurisprudencia localizable en la Novena poca, Registro: 175921. Tribunales Colegiados de Circuito. Jurisprudencia. Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. XXIII, febrero de 2006.Tesis: I.5o.A. J/5. pgina: 1680, de rubro: IMPROCEDENCIA DEL JUICIO DE AMPARO. PARA QUE EL RGANO JURISDICCIONAL SE AVOQUE A SU ESTUDIO NO BASTA QUE LA AUTORIDAD RESPONSABLE LA SEALE DE MANERA DOGMTICA, SINO QUE DEBE EXPONER LAS RAZONES O MOTIVOS POR LOS CUALES CONSIDERA SU ACTUALIZACIN..

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problema de constitucionalidad sometido a su decisin mediante los referidos conceptos, lo que es posible llevar a cabo sin que los mismos queden transcritos en dicha resolucin, mxime que ello no priva a las partes de hacer valer los recursos ordinarios de estimar que se cometi en su perjuicio alguna ilegalidad.7 16. A. Principio de suplencia de la parte quejosa. Toda vez que en el presente juicio de garantas se encuentran vinculados derechos de dos menores de edad (********** y **********, ambos de apellidos **********); debe suplirse la deficiencia de la queja, por implicar derechos de menores, lo cual debe ser total, es decir, no se limita a una sola instancia, ni a conceptos de violacin y agravios, su alcance comprende desde el escrito inicial de demanda de garantas, hasta el periodo de ejecucin de la sentencia en caso de concederse el amparo. 17. Opera invariablemente cuando est de por medio, directa o indirectamente, la afectacin de la esfera jurdica de un menor de edad o de un incapaz, sin que para ello sea determinante la naturaleza de los derechos familiares que estn en controversia o el carcter de quien o quienes promuevan el juicio de amparo, ello atendiendo a la circunstancia de que el inters jurdico en las controversias susceptibles de afectar a la familia y en especial a menores e incapaces, no corresponde exclusivamente a los padres o a las dependencias

gubernamentales, sino a la sociedad, quien tiene inters en que la


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De conformidad con la jurisprudencia 58/2010 sustentada por la Segunda Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, de rubro CONCEPTOS DE VIOLACIN O AGRAVIOS. PARA CUMPLIR CON LOS PRINCIPIOS DE CONGRUENCIA Y EXHAUSTIVIDAD EN LAS SENTENCIAS DE AMPARO ES INNECESARIA SU TRANSCRIPCIN. registro 164618, Novena poca, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXXI, Mayo de 2010, Pgina: 830.

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situacin de los menores quede definida para asegurar la proteccin de su inters de naturaleza superior. 18. Se afirma lo anterior, considerando la teleologa de las normas referidas a la suplencia de la queja, conforme a los criterios emitidos por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, as como a los compromisos internacionales suscritos por el Estado Mexicano, que buscan proteger en toda su amplitud los intereses de menores de edad e incapaces, incorporados plenamente al derecho interno en trminos de las recientes reformas a la Constitucin General de la Republica, en particular al artculo 1;8 y por ende, de aplicacin al caso en base al principio iura novit curia. 19. En efecto el artculo 76 bis, en su fraccin V, de la ley de la materia establece que las autoridades que conozcan del juicio de amparo debern suplir la deficiencia de los conceptos de violacin de la demanda, as como la de los agravios formulados en los recursos previstos en la ley en favor de los menores de edad o incapaces. 20. Claramente se consigna el deber a cargo de los tribunales federales que conozcan del juicio constitucional, de suplir en toda la extensin la deficiencia de los conceptos de violacin y de los agravios en las materias y respecto de las categoras de personas que ah se especifican, as sea que stos no formen parte de la litis, siempre que lo que en ella se determine llegue a perjudicarles, lo cual debe atenderse con
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Reformado mediante decreto por el que se modifica la denominacin del Captulo I Ttulo Primero y reforma diversos artculos de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, publicado en el Diario Oficial de la Federacin el diez de junio de dos mil once.

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toda atingencia y de manera racional y objetiva. 21. En esos casos, la Justicia de la Unin ha de velar por su inters y bienestar sin atender que quien haya venido a promover el amparo o que lo haya hecho con deficiencias en sus planteamientos, toda vez que aplicar las exigencias formales que en otra clase de asuntos y materias se tornan necesarias, implicara desdear la voluntad que el legislador plasm en los artculos 107, fraccin II, prrafo quinto, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y 76 bis, fraccin V de la Ley de Amparo, que busca proteger los derechos de los menores de edad y evitarle otra serie de perjuicios; y, desconocer los compromisos asumidos por el Estado a travs de tratados internacionales como lo es la Convencin sobre los Derechos del Nio en Nueva York. 22. En efecto, en el caso, se involucran los intereses de los menores ********** y **********, ambos de apellidos **********; pues el tema que subyace es un interdicto de retener en posesin su favor de su progenitor y la guarda y custodia, cuya definicin conlleva solventar sus derechos a la vida, a la salud, al juego, a la libertad, entre otros de igual importancia como el compartir sus puntos de vista, de dar a conocer sus opiniones, a convivir y relacionarse con sus progenitores que les den afecto y amor, alimentacin, nutricin, diversin y salud, invistiendo al Poder Judicial de la Federacin que conoce del amparo, adems de la facultad de correccin del error en la cita del precepto o preceptos violados, la de intervenir de oficio en el anlisis del 11

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amparo, haciendo valer los conceptos que a su juicio sean o que conduzcan al esclarecimiento de la verdad. 23. As es, los asuntos de menores se califican de importancia y trascendencia sociales, afectan al orden y estabilidad de la familia, cuya organizacin y desarrollo debe proteger la ley, por mandato del artculo 4 constitucional, primer prrafo, base de la organizacin social, al constituir un grupo social primario y fundamental, determinado por vnculos de parentesco, en cuyo seno nacen, crecen y se educan las nuevas generaciones y la solidaridad suele manifestarse en mayor grado, y, por tanto, el Estado, por medio del orden jurdico, lo reconoce como una institucin de orden pblico y procura que la formacin de los hijos se lleve al cabo dentro de su ncleo familiar, el cual se considera insubstituible. 24. De consiguiente, las cuestiones que pueden afectar a los menores y a los incapaces, no corresponde exclusivamente a los padres o autoridades que ejerzan la custodia, ya que su voluntad no es suficiente para determinar la situacin de los menores o incapaces; por el contrario, es la sociedad en su conjunto la que tiene inters en que su situacin quede definida para asegurar la proteccin del inters superior.9 25. Al caso tambin es aplicable la Jurisprudencia10 del tenor literal siguiente:
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Novena poca, Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XXIII, mayo de 2006, pgina 167, registro 175053, de rubro: MENORES DE EDAD O INCAPACES. PROCEDE LA SUPLENCIA DE LA QUEJA, EN TODA SU AMPLITUD, SIN QUE OBSTE LA NATURALEZA DE LOS DERECHOS CUESTIONADOS NI EL CARCTER DEL PROMOVENTE. 10 Registro 191865, Novena poca, Segundo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Sexto Circuito, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XI, mayo de 2000, pgina: 884, tesis: VI.2o.C. J/183.

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SUPLENCIA DE LA DEFICIENCIA DE LA QUEJA. PROCEDE CUANDO SE ADVIERTE QUE EL ACTO RECLAMADO, ADEMS DE AFECTAR AL QUEJOSO, TAMBIN LESIONA LOS INTERESES DE MENORES DE EDAD. Cuando se advierte que el acto reclamado afecta no slo al quejoso sino tambin repercute desfavorablemente en los derechos de menores, es procedente suplir la deficiencia de la queja en trminos del artculo 76 bis, fraccin V, de la Ley de Amparo, pues en esa hiptesis, cualquiera que sea el sentido de la resolucin definitiva que se pronuncie, necesariamente los beneficiar o

perjudicar. 26. B. Sntesis de los conceptos de violacin. Afirma la parte quejosa que la resolucin reclamada viol en su perjuicio las garantas de legalidad y seguridad jurdica, contenidas en los artculos 14 y 16 constitucionales, por las siguientes razones: I. Que los agravios que formul debieron ser estudiados por la Sala responsable, a fin de determinar si el interdicto de retener la posesin deba o no ser admitido por el juez natural; que es falso que el objeto de la apelacin fuera nicamente dilucidar la legalidad del auto combatido y que lo planteado por la apelante estuviera desvinculado del alcance jurdico de la apelacin, ya que ataen al fondo de la cuestin litigiosa. II. Que el artculo 254 del Cdigo de Procedimientos Civiles de San Luis Potos, establece la procedencia del recurso de apelacin contra el auto de radicacin y no contiene ninguna 13

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limitante en relacin con los temas o cuestiones que puedan hacer valer, como lo es la improcedencia del interdicto de retener la posesin; y es incorrecto afirmar que las cuestiones planteadas deban reservarse hasta que se resuelva en definitiva dicho juicio. III. Que lo afirmado por la Sala responsable, sobre que el Juez de Primera Instancia nicamente deba ocuparse de cuestiones relacionadas con los presupuestos procesales, para proceder a resolver la admisin, no es til para desestimar su derecho ni su agravio, que calific de inoperante, al no existir restriccin alguna para el apelante en ese sentido; que del hecho que la ley prevea la posibilidad de oponer excepciones al contestar la demanda, no es impedimento para que la admisin del interdicto sea impugnada y sea resuelta, si se plante como agravio. IV. Que sus agravios estaban dirigidos a evidenciar la ilegalidad de la admisin del interdicto de retener la posesin intentado, ya que se resalt que el actor en su demanda seal como prestacin la custodia provisional y en su oportunidad la definitiva de los menores ********** y **********; y en ese sentido, la ley constrie al juez natural para que aprecie la naturaleza de las prestaciones reclamadas y la causa de pedir, con independencia de la denominacin que el actor diera a su accin, en que se hacen valer esencialmente hechos y se precisan prestaciones y en el caso, la narracin de su adversario no deja lugar a duda de que lo demandado fue la custodia provisional y la definitiva de los menores, por lo que el a quo se 14

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encontraba obligado, cuando menos, a requerirlo para que aclarara la demanda, ya que las cuestiones relativas a la guarda y custodia de los menores se rige por los arbigos 1138, 1139 y 1140 del Cdigo de Procedimientos Civiles y no por reglas relativas a los interdictos, por esas razones no exista

impedimento para que el tribunal de alzada estudiara sus agravios. 27. C. Antecedentes del acto que reclama la parte quejosa. En aras de precisar el contexto en el que se produjo el acto que se reclama, y con la finalidad de delimitar el objeto de estudio, se impone realizar una breve resea del juicio natural11, conforme las constancias valoradas en el prrafo 11. En ese sentido, en lo que interesa se tiene que: a) El treinta de agosto de dos mil uno (fojas 1 al 13),

**********, promovi en la va extraordinaria civil interdicto para retener la posesin de los menores ********** y **********, ambos de apellidos **********, por los siguientes conceptos: [] a).- Por el Interdicto de Retener la Posesin de estado a mi favor sobre mis menores hijos ********** y **********, ambos de apellidos **********, de 8-ocho y 6-seis aos de edad respectivamente. --- b).- Por la Custodia Provisional y en su defecto la definitiva a mi favor sobre mis menores hijos ********** y ********** ambos de apellidos **********. --- c).- Para que se prevenga a la demandada de abstenerse de volver a perturbar la
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Nota: En este apartado de antecedentes, se entender que se hace referencia a los nmeros de folio del cuaderno de pruebas formado con las actuaciones del toca de apelacin

**********, a menos que se exprese lo contrario. 15

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tranquilidad y buen desarrollo de mis menores hijos. --d).- Para que se le requiera por una fianza que sea bastante a fin de no volver a perturbar y se le conmine con multa o arresto en caso de reincidencia. --- e).- Por el pago de las costas y gastos que se originen con motivo de la tramitacin del presente juicio. b) El treinta y uno de agosto de dos mil once, el Juez Primero Mixto de Primera Instancia de Ciudad Valles, San Luis Potos, dict auto, en el que previo a resolver sobre su admisin, fij das y horas hbiles para escuchar a los menores ********** y ********** de apellidos ********** (foja 16); en esa misma data (foja 16) c) El treinta y uno de agosto de dos mil once, se

desahog la diligencia de escucha de los menores, de la que se conoce que el menor ********** de ocho aos, dijo: [] solamente que mi mam hace tiempo me llev a San Luis y me inscribi en una escuela de haya pero mi pap supo donde nos tena escondidos en San Luis Potos, S.L.P., y nos trajo para Ciudad Valles, S.L.P., que es donde nosotros vivimos, en un Departamento ya que en ese Departamento vive nicamente mi pap, mi hermana **********, anteriormente tambin viva mi mam con nosotros, pero se fue de Ciudad Valles a San Luis Potos, porque mi mam dice que Valles es muy inseguro, pero yo pienso que tambin San Luis es inseguro, yo me siento contento estar viviendo en esta Ciudad porque mi mam cuando estbamos en San Luis Potos, siempre iba a 16

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levantarnos tarde de la hora de salida de la Primaria donde estbamos estudiando, en ocasiones tambin me recoja (sic) mi abuelita la mam de mi mam quien tambin acuda tarde a recojernos (sic) de la salida de la Escuela, en el trascurso de la tarde en mi casa lo que hago es jugar al WI, todos los das.; la nia de **********, de seis aos afirm: [] que se encuentra contenta por estar viviendo en sta (sic) Ciudad en un Departamento con su pap y su hermano, ya que anteriormente tambin su mam era quien viva con ellos, pero se fue a San Luis Potos, S.L.P., porque esta Ciudad no le gust porque era insegura, pero yo digo tambin que San Luis es inseguro. d) El uno de septiembre de dos mil once, (fojas 19 y

20), el juez natural admiti a tramite el interdicto de retener la posesin de los menores ********** y ********** de apellidos **********, se orden emplazar a la demandada ********** y que se le previniera para que se abstuviera de perturbar la posesin que tiene el promovente respecto de los menores, bajo apercibimiento de hacerse acreedora de cualquier medida de apremio prevista en el artculo 71 de la ley adjetiva civil no se hizo referencia a lo expresado por los menores- y adems resolvi: [] Igualmente, en atencin a que se encuentra acreditado en autos la posesin que detenta el promovente respecto de los menores de referencia, se decreta como medida 17 provisional la Guarda y

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Custodia de los multiciados (sic) menoa a favor del accionante. []. e) El siete de diciembre de dos mil once, el Actuario

del Juzgado Primero Mixto de Primera Instancia de Ciudad Valles, San Luis Potos, le hizo saber a la parte demandada **********, por conducto de su apoderada legal **********, el contenido del auto de uno de septiembre de la misma anualidad, pues en el acta correspondiente se asent: [] le notifique a la demandada ********** por conducto de su Apoderado Legal Licenciada ********** presente ante este Juzgado y quien lo acredit con el primer testimonio del instrumento nmero ********** del

volumen ********** ante la fe del C. Licenciado **********, Notario Pblico nmero 34, Titular y

Licenciada ********** adscrita, el auto de fecha 01 primero de septiembre del presente ao y la prevengo para que se abstenga de perturbar la posesin que tiene el promovente respecto de sus menores hijos y en caso de desobediencia se le aplicaran los medios de apremio establecidos en la ley []. f) El trece de diciembre de dos mil once, por

conducto de su apoderada, la demandada interpuso recurso de apelacin contra el auto de uno de septiembre de dos mil once, y adems contest a la demanda planteada en su contra; por auto de cinco de enero de dos mil doce, se admiti el recurso de apelacin propuesto en el efecto devolutivo (fojas 56 y 57). 18

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g)

El veinticinco de mayo de dos mil doce, la Tercera

Sala del Supremo Tribunal de Justicia del Estado de San Luis Potos (fojas 74 a 83), a quien correspondi el conocimiento de ese recurso, lo resolvi confirmando el sentido del acuerdo recurrido (acto que en esta va se combate), cuyos puntos resolutivos son del tenor siguiente: [] PRIMERO.- Los motivos de inconformidad hechos valer por la parte recurrente, resultaron improcedentes. --SEGUNDO.- En consecuencia, se CONFIRMA el auto de radicacin de 1 uno de septiembre del 2011 dos mil once, pronunciado por el Juez Primero Mixto de Primera Instancia de Ciudad Valles, S.L.P., dentro de los autos del expediente **********, correspondiente al Juicio

Extraordinario Civil por Interdicto de Retener la Posesin de sus menores hijos ********** y ********** ambos de apellidos **********, promovido por **********, en contra de **********. --- TERCERO.- En trminos de lo precisado en el considerando tercero de este fallo, no ha lugar a condenar al pago de costas en esta segunda instancia. --- CUARTO.- Envese copia certificada de la presente resolucin al juzgado de su origen y en su oportunidad archvese el toca donde corresponda. --QUINTO.- Notifquese personalmente, comunquese y cmplase. 28. Las razones que informan la resolucin reclamada en lo que al caso importan son: 19

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[]

SEGUNDO.-

Los

motivos en

de

inconformidad con las

precedentemente

transcritos,

relacin

constancias de autos, son improcedentes por las razones que enseguida se precisan. --- Inicialmente conviene destacar que los motivos de disenso expuestos por la recurrente, sern analizados en forma conjunta, dada la estrecha relacin que guardan entre s. --- En efecto, esencialmente sostiene la apelante que [] Los anteriores motivos de inconformidad son inoperantes por

inatendibles, porque los argumentos que en ellos se vierten no pueden ser materia del recurso de apelacin cuyo estudio nos ocupa, donde el objeto a dilucidar es exclusivamente la legalidad del auto combatido y no cuestiones desvinculadas de su alcance jurdico, como las que plantea la disidente, ya que stas ataen al fondo de la cuestin litigiosa cuyo anlisis, acorde a lo dispuesto por los artculos 81 y 83 del Cdigo de Procedimientos Civiles, debe reservarse para el momento en que se resuelva en definitiva el juicio, momento en el que se abordar el estudio correspondiente tanto a la procedencia o improcedencia de la accin intentada, para lo que en su caso, ser motivo de anlisis si la situacin que rige, deriva de un convenio celebrado entre las partes; si efectivamente los menores ya se encontraban

previamente con su madre, si ello es materia de la accin ejercitada; y sobre todo, si se encuentra acreditado o no, 20

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lo argumentado por las partes; esto es, precisamente los argumentos que vierte la recurrente en va de agravio, constituyen aspectos que corresponden al fondo del negocio y que no puede ser motivo de anlisis en esta etapa procesal, al encontrarse reservado su estudio para el dictado de la sentencia definitiva; por lo que no pueden ser motivo de estudio al dictarse el auto inicial, puesto que ste, se rige por conceptos totalmente desvinculados de la procedencia o no de la accin ejercitada. --- Esto es, el Juez natural, al recibir el escrito de demanda, debe ocuparse solamente de cuestiones relacionadas con los presupuestos procesales que deben ser satisfechos para la admisin de la demanda previstos por los artculos 91 y 92 del Cdigo de Procedimientos Civiles, que rezan: A toda demanda o contestacin deber acompaarse necesariamente: I.- El poder que acredite la personalidad del que comparece en nombre de otro; II.- El documento o documentos que acrediten el carcter con el que el litigante se presente en juicio en el caso de tener representacin legal de alguna persona o corporacin, o cuando el derecho que reclame provenga de habrsele trasmitido por otra persona; III.- Una copia en papel comn del escrito y de los documentos cuando haya de correrse traslado al colitigante. y Tambin deber acompaarse a toda demanda o contestacin el documento o documentos en que la parte interesada funde su derecho. Si no los 21

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tuviere a su disposicin, designar el archivo o lugar en que se encuentren los originales. Se entender que el actor tiene a su disposicin los documentos y deber acompaarlos precisamente a la demanda, siempre que existan los originales en un protocolo o archivo pblico del que pueda pedir y obtener copias autorizadas de ellos., de los que se aprecia que el Juez del conocimiento, debe analizar que a la demanda se acompaen los documentos o el poder que acredite la personalidad de quien comparezca a nombre de otro, que se acompae adems el documento en que la parte interesada funde su pretensin, as como las copias de los documentos para correr traslado a la contraria parte, asimismo, debe examinarse que el ocurso cumpla con los elementos de forma que exige el artculo 253 del Cdigo en comento que textualmente dispone: Toda contienda judicial

principiar por demanda en la que se expresar: I.- El tribunal ante quien se promueva; II.- El nombre del actor y la casa que seale para or notificaciones; III.- El nombre del demandado y su domicilio; IV.- El objeto u objetos que se reclamen con sus accesorios; V.- Los hechos en que el actor funde su peticin, numerndolos y narrndolos sucintamente con claridad y precisin, de tal manera que el demandado pueda preparar su contestacin y defensa; VI.- Los fundamentos de derecho, procurando citar los preceptos legales o principios jurdicos aplicables; VII.- En 22

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su caso el valor de lo demandado. --- Dispositivos legales de los que se pone en evidencia que a travs del auto de radicacin de la demanda, el Juez de Primera Instancia nicamente se debe ocupar de resolver cuestiones relacionadas con los presupuestos procesales que deben ser satisfechos para proceder a la admisin de la demanda, de modo que si advierte que se satisfacen dichos requisitos formales, debe proceder a su admisin y ordenar correr traslado a la parte demandada para que sea emplazada a juicio y conteste dentro del trmino legal, pues tal determinacin encuentra sustento en lo dispuesto por el artculo 254 de la ley procesal en cita; siendo claro que respecto de los requisitos precisados, el A quo no advirti una irregularidad manifiesta, por lo que es inconcuso que ante tales circunstancias, deba admitir a trmite la demanda interpuesta. ---- Ello es as, ya que los dispositivos legales citados, no establecen en forma alguna, que quien conoce del negocio, previo a admitir la demanda planteada, deba efectuar un estudio preliminar sobre la procedencia de la accin, a efecto de establecer si se encuentran satisfechos los presupuestos relativos al fondo de la accin, como lo pretende la disidente, lo que encuentra su razn de ser en que el Juez de origen al pronunciarse sobre la admisin de la demanda, no puede prejuzgar sobre cuestiones de fondo que nicamente deben ser motivo de anlisis al dictar la sentencia 23

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definitiva que en derecho proceda atendiendo a la naturaleza jurdica de la accin ejercitada, pues estimar lo contrario, s equivaldra a contrariar el principio de equidad e igualdad de las partes dentro del procedimiento, toda vez que se desestimaran de plano las pretensiones del actor sin la oportunidad de ser odo y vencido en juicio, con transgresin flagrante a su garanta de audiencia, mxime que, como ya se dijo, el auto de radicacin se rige por conceptos totalmente desvinculados de la procedencia o improcedencia de la accin ejercitada. --- Lo anterior, en razn a que el inferior en grado al dictar el auto de radicacin en un juicio, como el que aqu nos ocupa, nicamente cuenta con atribuciones para examinar elementos formales o motivos muy notorios de

improcedencia por insuficiencia de requisitos para la formulacin de la pretensin y no puede prejuzgar sobre la procedencia de lo que se pide, ya que como se seal en prrafos precedentes, solamente est obligado a analizar que el escrito inicial rena los requisitos de forma que deben satisfacerse para la admisin de una demanda, previamente precisados, pero sin que le est permitido prejuzgar sobre la procedencia de lo pretendido, por ser a la parte demandada, a quien le corresponde cuestionar tal circunstancia al dar contestacin a la misma a travs de sus excepciones y defensas y no al Juez natural, antes de suscitarse la controversia respectiva, pues de hacerlo, 24

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como ya se dijo, adems de prejuzgar sobre la procedencia de lo que se pide, estara denegando la imparticin de justicia a quien la solicita a travs de la interposicin de su demanda, conducta que atentara contra lo dispuesto en el artculo 17 Constitucional, que consagra el derecho subjetivo pblico de la accin, as como lo establecido por el diverso numeral 14 del mismo ordenamiento, que estatuye que nadie puede ser privado de sus derechos, sino mediante un juicio seguido ante los tribunales previamente establecidos en el que se cumplan las formalidades esenciales del procedimiento; y por consiguiente, esta autoridad se encuentra impedida para pronunciarse, en este momento procesal, respecto de los referidos argumentos de la apelante, ya que de hacerlo se estara prejuzgando sobre cuestiones que estn

reservadas para estudiarse cuando se resuelva en definitiva el litigio. [] Finalmente, no est por dems sealar, que el hecho de que el inferior en grado haya admitido a trmite la demanda por considerarla eficaz y por no haber observado una irregularidad u oscuridad manifiesta, contrario a lo manifestado por la recurrente, no implica necesariamente que desde ese momento se tenga por demostrada la accin ejercitada, en razn de que lo nico que se reconoce en la resolucin combatida, atento a la etapa procesal en que se dicta, es el derecho del gobernado para accionar, pues sta queda sujeta a los 25

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hechos contenidos en la demanda, a las excepciones que se opongan y a las pruebas aportadas por las partes en el juicio, pues no puede perderse de vista, que la contestacin de la demanda es aquella etapa del procedimiento en la que la parte demandada est en aptitud de excepcionarse respecto de la accin intentada. -- As las cosas, ante lo inoperante de los conceptos de agravio hechos valer por la recurrente, con apoyo en lo establecido por el numeral 936 del Cdigo de

Procedimientos Civiles del Estado, se confirma el auto de radicacin de 1 uno de septiembre de 2011 dos mil once, pronunciado por el Juez Primero Mixto de Primera Instancia de Ciudad Valles, S.L.P.. 29. D. Examen del caso concreto. De lo transcrito, en sntesis se obtiene, que las razones en que se sustent la responsable para examinar los agravios propuestos por la recurrente en sede de apelacin son en esencia, del siguiente orden: Que el objeto a dilucidar en la apelacin es la

legalidad del auto combatido y no cuestiones desvinculadas de su alcance jurdico, como las que plantea la disidente, reservadas para el momento en que se resuelva en definitiva el juicio, donde se abordara, tanto a la procedencia o improcedencia de la accin intentada y si la situacin que rige, deriva de un convenio celebrado entre las partes; si efectivamente los menores ya se encontraban previamente con su madre, siempre que ello fuera 26

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materia de la accin ejercitada; y, si se encuentra acreditado o no. Que el Juez natural, al recibir el escrito de demanda,

slo debe ocuparse de lo relacionado con los presupuestos procesales que deben ser satisfechos, en trminos de los artculos 91 y 92 del cdigo instrumental civil y que se cumpla con los elementos de forma que exige el artculo 253 del mismo cdigo. Que si advierte que se satisfacen dichos requisitos

formales, debe proceder a su admisin y dar curso legal; y, en el caso, el A quo no advirti una irregularidad manifiesta, por lo que ante tales circunstancias, interpuesta. Que la ley no establece que previo a admitir la admiti a trmite la demanda

demanda planteada, deba efectuar un estudio preliminar sobre la procedencia de la accin, a efecto de establecer si se encuentran satisfechos los presupuestos relativos al fondo de la accin, no puede prejuzgar sobre cuestiones de fondo que nicamente deben ser motivo de anlisis al dictar la sentencia definitiva. Que lo contrario equivaldra a contrariar el principio

de equidad e igualdad de las partes dentro del procedimiento, al desestimar de plano las pretensiones del actor sin la oportunidad de ser odo y vencido en juicio, con transgresin flagrante a su garanta de audiencia. Que el inferior en grado al dictar el auto de radicacin

de un juicio, nicamente cuenta con atribuciones para examinar elementos formales o motivos muy notorios de improcedencia por 27

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insuficiencia de requisitos para la formulacin de la pretensin, no sobre la procedencia de lo que se pide. Que el hecho de que se hubiera admitido a trmite la

demanda no implica necesariamente que desde ese momento se tenga por demostrada la accin ejercitada, lo nico que se reconoce es el derecho del gobernado para accionar. 30. Ahora, con independencia de si las razones

expresadas por el responsable son o no correctas, a la luz de lo que en su contra plante la quejosa en sus agravios y de lo que ahora se eduzca en los conceptos de violacin, este juzgado de manera oficiosa, examina el contenido del auto que motiv la presentacin del recurso de apelacin y despus el que motiv la instancia constitucional -a que este fallo se contrae- por la trascendencia de los valores en contienda. 31. En esa tesitura, impuesto el juzgado de la informacin que se obtiene de los antecedentes del caso, en particular la demanda primigenia presentada en sede ordinaria se aprecia que se trata de una solicitud de interdicto de retener la posesin de dos nios; en la cual, el juez del conocimiento previa su escucha, determin aceptar dicho interdicto, y en los trminos que la ley le autoriza,12 orden, prevenir a la demandada (madre de los

12

Cdigo de Procedimientos Civiles de San Luis Potos: ART. 71.- Los jueces, para hacer cumplir sus determinaciones, pueden emplear cualquiera de los siguientes medios de apremio que juzguen eficaz: I.- La multa desde tres hasta veinte das de salario mnimo vigente en la regin, que se duplicar en caso de reincidencia; II.- El auxilio de la fuerza pblica; III.- El cateo por orden escrita; IV.- El arresto hasta por quince das. Si el caso exige mayor sancin, se dar parte a la autoridad competente. ART. 414.- Se tramitarn como juicios extraordinarios: [] XI.- Los interdictos; [] ART. 24.- Las acciones de estado civil tienen por objeto las cuestiones relativas al nacimiento, defuncin, matrimonio o nulidad de ste, filiacin, reconocimiento, tutela, adopcin, divorcio y

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ausencia; o atacar el contenido de las constancias del Registro Civil para que se anulen o rectifiquen. Las decisiones judiciales recadas en el ejercicio de acciones de estado civil, perjudica an a los que no litigaron. Las acciones de estado civil fundadas en la posesin de estado, producirn el efecto de que se ampare o restituya a quien las disfrute contra cualquier perturbador. ART. 460.- Los juicios que tengan por objeto retener o recobrar la posesin interina de una cosa, suspender la ejecucin de una obra nueva, o que se practiquen respecto de la que amenaza ruina o de un objeto que ofrece riesgo, las medidas conducentes a precaver el dao se tramitarn con sujecin a las reglas generales de los juicios extraordinarios y a las especiales de este Captulo. ART. 461.- Los interdictos proceden asimismo para los efectos que expresa el artculo 202 del Cdigo Familiar del Estado, en los casos a los que se refieren los prrafos segundo y tercero del artculo 24 de este Cdigo. ART. 464.- Los interdictos no preocupan las cuestiones de propiedad y de posesin definitiva; no podrn acumularse al juicio de propiedad y debern decidirse previamente. ART. 467.- A falta de ttulos que funden el ejercicio de la accin y que deben acompaarse a la demanda, se ofrecer previamente informacin testimonial sobre el hecho de la posesin y una vez acreditado, se dar curso a la demanda. La informacin se recibir con la sola intervencin del promovente, tan pronto como se presenten los testigos. Constitucional Art. 4o.- El varn y la mujer son iguales ante la ley. Esta proteger la organizacin y el desarrollo de la familia. Toda persona tiene derecho a decidir de manera libre, responsable e informada sobre el nmero y el espaciamiento de sus hijos. Toda persona tiene derecho a la alimentacin nutritiva, suficiente y de calidad. El Estado lo garantizar. Toda persona tiene derecho a la proteccin de la salud. La Ley definir las bases y modalidades para el acceso a los servicios de salud y establecer la concurrencia de la Federacin y las entidades federativas en materia de salubridad general, conforme a lo que dispone la fraccin XVI del artculo 73 de esta Constitucin. Toda persona tiene derecho a un medio ambiente sano para su desarrollo y bienestar. El Estado garantizar el respeto a este derecho. El dao y deterioro ambiental generar responsabilidad para quien lo provoque en trminos de lo dispuesto por la ley. Toda persona tiene derecho al acceso, disposicin y saneamiento de agua para consumo personal y domstico en forma suficiente, salubre, aceptable y asequible. El Estado garantizar este derecho y la ley definir las bases, apoyos y modalidades para el acceso y uso equitativo y sustentable de los recursos hdricos, estableciendo la participacin de la Federacin, las entidades federativas y los municipios, as como la participacin de la ciudadana para la consecucin de dichos fines. Toda familia tiene derecho a disfrutar de vivienda digna y decorosa. La Ley establecer los instrumentos y apoyos necesarios a fin de alcanzar tal objetivo. En todas las decisiones y actuaciones del Estado se velar y cumplir con el principio del inters superior de la niez, garantizando de manera plena sus derechos. Los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, salud, educacin y sano esparcimiento para su desarrollo integral. Este principio deber guiar el diseo, ejecucin, seguimiento y evaluacin de las polticas pblicas dirigidas a la niez. Los ascendientes, tutores y custodios tienen la obligacin de preservar y exigir el cumplimiento de estos derechos y principios. El Estado otorgar facilidades a los particulares para que coadyuven al cumplimiento de los derechos de la niez. Toda persona tiene derecho al acceso a la cultura y al disfrute de los bienes y servicios que presta el Estado en la materia, as como el ejercicio de sus derechos culturales. El Estado promover los medios para la difusin y desarrollo de la cultura, atendiendo a la diversidad cultural en todas sus manifestaciones y expresiones con pleno respeto a la libertad creativa. La ley establecer los mecanismos para el acceso y participacin a cualquier manifestacin cultural. Toda persona tiene derecho a la cultura fsica y a la prctica del deporte. Corresponde al Estado su promocin, fomento y estmulo conforme a las leyes en la materia. Ley sobre los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes del Estado de San Luis Potos: ARTICULO 20. Nias, nios y adolescentes gozarn del derecho de la certeza jurdica; al efecto debern ser escuchados en todo procedimiento judicial y administrativo en el que se vean afectados sus derechos, ya sea directamente o por conducto de su representante en los trminos de la legislacin aplicable; adems podrn emitir su opinin que vaya encaminada a proteger su inters superior. ARTICULO 31. El Estado y los municipios en el mbito de sus respectivas competencias, establecern acciones tendientes a: I. Involucrar a la familia en la atencin y rehabilitacin de los menores con discapacidad; II. Apoyar a las familias del menor con discapacidad, brindndoles de manera oportuna orientacin y asesora para su atencin y rehabilitacin; III. Promover acciones interdisciplinarias a travs de los servicios de salud, para el estudio, diagnstico temprano, tratamiento y rehabilitacin de las nias, nios y adolescentes, que en

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menores) que se abstuviera de perturbar la posesin que tiene el progenitor de stos y que para el caso de su desobediencia se hara acreedora a cualquiera de las medidas de apremio a que se refiere el artculo 71 del Cdigo de Procedimientos Civiles vigente, que explica los medios de apremio de que todo juez puede disponer para hacer cumplir sus determinaciones, que va desde la imposicin de una multa, arresto hasta por quince das; o en su caso, dar parte a la autoridad competente para el ejercicio de otras acciones de orden legal; como sera la comisin de un delito por desacato a un mandamiento judicial. 32. Ahora, de la demanda que el actor present ante el juez natural, narr como es que se cas y divorci de su demandada y que procrearon dos hijos, los que en esa
cada caso se necesiten, siendo stos accesibles a las posibilidades econmicas de su familia o familiares; IV. Crear casas hogar para nias, nios y adolescentes que se encuentren en estado de abandono; V. Promover entre los miembros de la sociedad la creacin de albergues especializados sin fines de lucro, para la atencin de los menores con discapacidad en estado de abandono, brindndoles los apoyos necesarios a travs de sus instituciones; VI. Fortalecer a travs de la Secretara de Educacin del Gobierno del Estado, los centros educativos especiales, dotndolos de la infraestructura y el equipamiento necesarios para su desarrollo, promoviendo la creacin de nuevos centros; VII. Promover la coordinacin interinstitucional para la capacitacin e incorporacin laboral de los adolescentes con discapacidad; VIII. Promover la integracin de menores con discapacidad en las escuelas de educacin regular, a travs de acciones de sensibilizacin, capacitacin y actualizacin dirigidas al personal docente, alumnos y padres de familia; IX. Fomentar la cultura del respeto y tolerancia en la convivencia hacia los menores con algn tipo de discapacidad, y X. Las dems que establezcan las disposiciones legales aplicables. Cdigo Familiar de San Luis Potos ARTICULO 300. Cuando conforme a este Cdigo, solamente uno de los padres deba hacerse cargo provisional o definitivamente de la guarda de una o un menor, se aplicarn las siguientes disposiciones: I. El padre y la madre convendrn entre s con quien habitarn las hijas o hijos; II. El padre y la madre convendrn quin de ellos se har cargo de la administracin de los bienes de las hijas o hijos, y III. Si la madre y el padre no llegan a ningn acuerdo: a) La autoridad judicial decidir quien debe hacerse cargo de la custodia de las hijas e hijos menores de doce aos para lo cual gozar de las ms amplias facultades, teniendo en cuenta el inters superior de las y los menores. Para tal efecto, la autoridad judicial deber or a la madre y al padre y recibirle las pruebas que ofrezcan y or a las o los menores, si es posible, de acuerdo con su edad, y si es necesario a las abuelas, abuelos, tas, tos, hermanas, hermanos mayores o dems parientes interesados, as como a la Procuradura de la Defensa del Menor, la Mujer y la Familia, y al Ministerio Pblico. b) En ningn caso se conceder la custodia de la o el menor, al ascendiente que se pruebe que ha tenido un comportamiento que afect o afecta emocionalmente al menor. e) Las nias o nios mayores de doce aos podrn manifestar cul de ambos progenitores desean se haga cargo de ellos; la autoridad judicial ser quien decidir quin deba hacerse cargo de ellas o ellos, atendido al inters superior de las y los menores.

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eventualidad legal, quedaron en guarda y custodia compartida y los menores habitando la residencia de la madre con mencin del sitio exacto; que l cumple con su obligacin alimentaria como se pact en el convenio por mutuo consentimiento y trasunt el contenido de su clusula quinta de dicho convenio, del tenor literal QUINTA.- La Seora **********, seala como domicilio que tiene y tendr durante el presente procedimiento y despus de ejecutoriado el divorcio, el ubicado en la calle ********** nmero **********, del fraccionamiento

********** de esta Ciudad. De igual manera los suscritos aceptamos, estamos de acuerdo y pactamos que, en el domicilio sealado en lneas que anteceden estarn

depositados, los menores ********** y ********** de apellidos **********, durante el tiempo en que estn conviviendo con su seora madre, ya que el tiempo en que estn conviviendo con su seor padre lo harn en el domicilio mencionado en la clusula SEXTA de este convenio, lo anterior de una manera enunciativa mas no limitativa. De igual manera ********** y **********, pactan que, **********, se obliga a no variar el domicilio de los menores ********** y ********** de apellidos **********, ni en Ciudad, ni en Estado, ni en Pas, salvo que exista un acuerdo previo y por escrito con l padre de los menores y que el mismo sea ratificado ante notario pblico y se haga del conocimiento de esta Autoridad. En caso de llegarse a dar el supuesto mencionado en lneas que anteceden, la 31

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madre de los menores, tendr la obligacin de notificar por escrito y de manera indubitable, al padre de los menores y a este tribunal, la ubicacin de el nuevo domicilio, dentro de los cinco das naturales a que se haya acordado el cambio de domicilio. Que sin mediar comunicacin alguna la demandada

cambi su residencia a la ciudad de San Luis Potos el ocho de julio de dos mil once, fecha en que se present en el domicilio donde estaban material y fsicamente sus hijos y no encontr a nadie; los nios fueron inscrito en una escuela en San Luis Potos. Que por las actividades laborales de la demandada le

impiden cumplir con sus obligaciones de madre; que sus hijos estn acostumbrados a su presencia e incluso cuando

permanecen con su ex cnyuge, sta le pide su intervencin si alguna situacin se le sale de control; y detall algunos de ellos. Que su ex cnyuge le ha negado el placer y el

derecho que tiene de convivir con sus hijos, lo que se hizo constar por Notario Pblico y que los menores telefnicamente le pidieron que fuera por ellos; que la madre le ha hecho saber por llamadas y mensajes que no le permitira ver a sus hijos hasta en tanto firmara una modificacin al convenio celebrado, por lo que fue por sus hijos al colegio donde los menores acuden, les pregunt que si queran vivir con l y se los llev a Ciudad Valles y les prohibi a las autoridades escolares del centro educativo al que asisten los nios, entregar a los menores a la madre de stos. 32

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33. Este contexto, deja ver sin gnero de duda, que en el caso existe una disputa sobre la custodia y convivencia de los menores; cualquiera que fuera la forma legal asumida para dirimir ese conflicto, interdicto de retener la posesin, guarda o custodia provisional o definitiva. 34. Sobre este tema de la guarda y custodia del menor la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin estableci en tesis de jurisprudencia13 como un criterio ordenador, el inters superior de los menores previsto en el artculo 4o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que es el que ha de guiar cualquier decisin sobre guarda y custodia. 35. Dicho de otro modo, el inters del menor constituye el lmite y punto de referencia ltimo de la institucin de la guarda y custodia, as como de su propia operatividad y eficacia. En esta lgica, a la hora de decidir la forma de atribucin a los progenitores de la guarda y custodia, hay que tener en cuenta que la regulacin de cuantos deberes y facultades configuran la patria potestad, siempre est pensada y orientada en beneficio de los hijos, finalidad que es comn para el conjunto de las relaciones paterno-filiales; y este criterio proteccionista se refleja tambin en las medidas judiciales que han de adoptarse en relacin con el cuidado y educacin de los hijos. 36. En definitiva, todas las medidas sobre el cuidado y educacin de los hijos deben ser adoptadas teniendo en cuenta el
13

Localizacin: Tesis: 1a. CLXIII/2011 Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Novena poca. XXXIV, Agosto de 2011, p. 225 rubro: INTERS SUPERIOR DE LOS MENORES Y ATRIBUCIN DE LA GUARDA Y CUSTODIA..

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inters de stos, que no el de los padres, pues no son las condiciones psicolgicas o afectivas de los progenitores las que determinan las medidas a adoptar, sino exclusivamente el bienestar de los hijos. El criterio antes reseado vincula tanto a los rganos jurisdiccionales como al resto de los poderes pblicos e, incluso, a los padres y ciudadanos, de manera que han de adoptarse aquellas medidas que sean ms adecuadas a la edad de los menores, para ir construyendo progresivamente el control acerca de su situacin personal y proyeccin de futuro, evitando siempre que el menor pueda ser manipulado, buscando, por el contrario, su formacin integral y su integracin familiar y social. 37. En ese orden de ideas, de conformidad con lo previsto en el artculo 1o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, todas las autoridades del pas, dentro del mbito de sus competencias, se encuentran obligadas a velar no slo por los derechos humanos contenidos en la Constitucin Federal, sino tambin por aquellos contenidos en los instrumentos internacionales celebrados por el Estado Mexicano, adoptando la interpretacin ms favorable al derecho humano de que se trate, lo que se conoce en la doctrina como principio pro persona, lo que es particularmente importante en el caso sub judice, en el que se ventilan derechos de menores, recurdese, que al aplicar la norma el juzgador debe realizar una tarea de interpretacin. 38. El segundo prrafo 34 del artculo constitucional

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invocado, prev un mandato interpretativo en materia de Derechos Humanos: se trata de la constitucionalizacin de un criterio o principio hermenutico especfico de los derechos fundamentales. Algunas caractersticas y consecuencias que se deprenden de ese criterio hermenutico, son: Los destinatarios de la clausula constitucional son todos los interpretes de las normas en materia de derechos humanos, incluso si son particulares. Esto implica a los jueces quienes debe acudir a esta tcnica interpretativa en todo caso relacionado con normas de derechos humanos en asuntos de su competencia. Su obligatoriedad, lo que envuelve que es un mandato constitucional no disponible por el interprete. Evitando su utilizacin espordica en detrimento de la efectividad y cultura de los derechos humanos, constituye un deber que no puede nunca ser optativo ni facultativo, para el interprete de la norma. El objeto materia de interpretacin no se restringe exclusivamente constitucional, a los derechos humanos los de rango

tambin

comprende

derechos

infraconstitucionales esto es se aplica con independencia del rango o jerarqua de la norma en cuestin; se trata de una interpretacin desde el texto constitucional hacia abajo. 39. La expresin tratados internacionales contenida en dicha clausula comprende la connotacin ms amplia del termino 35

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que otorga el artculo 2.1.a) de la Convencin de Viena sobre el Derecho a los Tratados14 y debe vislumbrar tambin aquella que establezcan los propios rganos que el propio tratado autoriza para su interpretacin, de ah que la norma interpretada por dicho tribunal adquiere un mismo grado de eficacia que el texto convencional. 40. En el mbito internacional regional, es la Corte Interamericana de Derechos Humanos, en adelante CIDH, el mximo intrprete del texto convencional, con competencia ltima y definitiva en la interpretacin de la Convencin Americana de Derechos Humanos, en adelante CADH, (y sus protocolos adicionales), de donde deriva la obligatoriedad de sus

interpretaciones. Criterio que constituye un estndar mnimo establecido jurisprudencialmente por la CIDH; de esta forma el texto constitucional permite ir ampliando el bloque de

convencionalidad creando un estndar mnimo por la propia Corte de IDH. 41. El mismo estatuto superior contiene un principio de armonizacin entre la Constitucin y el Tratado internacional, no se trata de dos interpretaciones sucesivas de la norma nacional y de la norma internacional, sino de una interpretacin que armonice ambas. Al referirse en el texto constitucional en cita, que las normas de derechos humanos se interpretarn de conformidad con esta Constitucin y con los Tratados

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2. Trminos empleados. 1. Para los efectos de la presente Convencin: a) se entiende por "tratado" un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o ms instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominacin particular;

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Internacionales la conjuncin y gramaticalmente constituye una conjuncin copulativa que sirve para reunir en una sola unidad funcional a dos o mas elementos homogneos y entre las posibles formas de interpretacin deber elegir la que brinde la proteccin ms amplia, como solucin interpretativa. 42. En ese orden de cosas, el principio pro persona implica favorecer en todo tiempo a las personas la proteccin ms amplia lo que significa interpretacin mas estricta cuando se trate de restriccin o limitaciones a derechos y libertades, que ya se vio tambin es de rango constitucional, y de igual forma se encuentra previsto en el articulo 29 del Pacto de San Jos, amen que sta debe realizarse de conformidad con los principios de universalidad, independencia, indivisibilidad y progresividad, los que deben ser considerados en la interpretacin conforme que se efecte para favorecer en todo tiempo a las persona la proteccin ms amplia.15 43. Abreviando, el control de convencionalidad implica una nueva forma de juzgar consistente en que ahora hay que atender a los derechos humanos, ya no slo conforme el texto constitucional, sino que hay que acudir a la jurisprudencia, de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin y a la sustentada por la Corte Interamericana de Derechos Humanos. 44. As lo defini el alto tribunal de la Nacin, al resolver el expediente varios 912/2010, derivado del caso Radilla, en que Mxico resulto sancionado por la Corte Interamericana de
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Ferrer, Mac Gregor Eduardo, Interpretacin Conforme y Control difuso de Convencionalidad Instituto de Investigaciones Jurdicas UNAM Mex, p. 363 a 365.

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Derechos Humanos, y por ende lo afirmado por el tribunal internacional en ese caso es obligatorio16; se impuso a los jueces del Poder Judicial que en materia de derechos humanos deban seguir ex officio un modelo general de control convencional. Al respecto, el mismo alto tribunal estableci que pasos deben seguirse para cumplir con esa obligacin ex officio, entendido por ello que sea aplicado control difuso de convencionalidad sea o no invocado por las partes; el parmetro a seguir es el siguiente: a) Todos los derechos humanos contenidos en la Constitucin Federal (con fundamento en los artculos 1o. y 133), as como la jurisprudencia emitida por el Poder Judicial de la Federacin; b) Todos los derechos humanos contenidos en tratados internacionales en los que el Estado Mexicano sea parte; c) Los criterios vinculantes de la Corte Interamericana de Derechos Humanos derivados de las sentencias en las que el Estado Mexicano haya sido parte, y d) Los criterios orientadores de la jurisprudencia y precedentes de la citada Corte, cuando el Estado Mexicano no haya sido parte.17 45. Siguiendo estas directrices se aprecia que sobre el derecho de los nios, el artculo 4, ltimo prrafo, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos dispone
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Robustece lo anterior la tesis P. LXV/2011 (9a.) , de rubro: SENTENCIAS EMITIDAS POR LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS. SON VINCULANTES EN SUS TRMINOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO FUE PARTE EN EL LITIGIO. Registro 160482, Dcima poca, del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Libro III, Diciembre de 2011, pgina: 556. 17 Pleno. Tesis: P. LXVIII/2011 (9a.) Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Dcima poca Libro III, Diciembre de 2011, t. 1, p. 551, Registro 160526 rubro: PARMETRO PARA EL CONTROL DE CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS.

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que los nios y las nias tienen derecho a la satisfaccin de sus necesidades de alimentacin, su salud, educacin integral y y que sano los

esparcimiento

para

desarrollo

ascendientes, tutores y custodios tienen el deber de preservar estos derechos, en tanto que al estado corresponde propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos 46. Por su parte el alto tribunal de la nacin, se ha pronunciado por la calidad de derecho fundamental del derecho a la convivencia de los menores con sus progenitores, en dos criterios ilustrativos; el primero relativo a la tesis 1a. XCII/2005, de rubro: PATRIA POTESTAD. EL ARTCULO 346 DEL CDIGO CIVIL DEL ESTADO DE VERACRUZ, AL SEALAR QUE SLO POR MANDATO JUDICIAL SE PODR LIMITAR, SUSPENDER O MODIFICAR EL EJERCICIO DE ESE DERECHO, NO VIOLA EL ARTCULO 4o. DE LA CONSTITUCIN FEDERAL,18 que regula el derecho a la convivencia con los descendientes con sus progenitores el cual slo podr limitarse suspenderse o perderse su ejercicio, por mandato judicial, pues se afirm que esa prerrogativa legislativa, lejos de atentar contra los derechos de los menores a ser protegidos por las diversas instituciones

competentes, garantiza que a travs de un procedimiento en el que sean escuchadas todas las partes interesadas, incluyendo al menor, el juzgador tenga al alcance los elementos necesarios para tomar una decisin trascendente para la vida de aqul y de
18

Registro 177233, Novena poca, Primera Sala, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, tomo XXII, Septiembre de 2005, pgina: 298.

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sus padres. 47. Por lo anterior afirm, que al prever el legislador que nicamente corresponde a un Juez la determinacin de limitar, suspender o decretar la prdida del derecho de convivencia o del ejercicio de la patria potestad, que reviste las caractersticas de ser una institucin de orden pblico en cuya preservacin y debida aplicacin de sus normas est interesada la sociedad, permite que exista seguridad jurdica en cuanto a la forma de resolver sobre el ejercicio de la patria potestad y el derecho de convivencia, asegurando a padres e hijos que la determinacin tomada es la ms adecuada para proporcionar al menor un ambiente sano, que le permita desarrollarse con plenitud tanto fsica como mental, a pesar de la separacin de sus padres. 48. Y en la diversa del rubro: PATRIA POTESTAD. SU PRDIDA NO CONLLEVA INDEFECTIBLEMENTE IMPEDIR QUE EL MENOR EJERZA EL DERECHO DE CONVIVENCIA CON SUS PROGENITORES19. Sustentada por la propia Primera Sala del alto tribunal, al resolver la contradiccin de tesis 23/2009, entre las sustentadas por el Tercer Tribunal Colegiado en Materia Civil del Segundo Circuito y el Segundo Tribunal Colegiado en Materia Civil del Sptimo Circuito, donde se razon sobre el derecho a la convivencia en los conflictos sobre pedida de la patria potestad, en lo que al caso interesa se afirm, que una de las consecuencias de la prdida de la patria potestad es que el progenitor condenado no tenga derechos respecto de sus hijos,
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Localizacin: Tesis: 1a./J. 97/2009Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca. XXXI, Enero de 2010, p. 176 Registro 165495.

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es decir, la privacin de todo privilegio relativo a exigir la obediencia y el respeto de los menores, la facultad de llevar su representacin legal, la administracin de sus bienes y decidir, participar y opinar sobre asuntos inherentes a su educacin, conservacin, asistencia, formacin y dems relativos a los aspectos no patrimoniales de quien ejerce la patria potestad. 49. Que sin embargo, esa prdida per se, no conlleva indefectiblemente que deba impedirse al menor ejercer el derecho de convivencia con sus progenitores, en tanto que, ese derecho no es exclusivo de los padres, sino tambin de los hijos. 50. Que en ese orden de ideas resultaba indispensable atender al inters superior del menor, para lo cual deben propiciarse las condiciones que le permitan un adecuado desarrollo psicolgico y emocional, que en la mayora de los casos implica la convivencia con ambos progenitores, independientemente de que ejerzan o no la patria potestad sobre aqul. Que entonces es el juez de lo familiar quien habr de atender a la gravedad de la causal que origin la prdida de la patria potestad para determinar si la convivencia pudiera importar algn riesgo para la seguridad o desarrollo adecuado del menor, en el entendido de que si determina dicha prdida pero no del derecho de convivencia, ello obedecer a que subsiste el derecho del menor a obtener un desarrollo psicoemocional adecuado y a que las condiciones particulares as lo permiten, mas no porque el progenitor condenado pueda exigir el 41

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derecho de convivencia. 51. De lo hasta aqu razonado, se pueden establecer estas premisas: i. Que al estado corresponde propiciar el respeto a la dignidad de la niez y el ejercicio pleno de sus derechos, colocado el derecho de los menores en un rango constitucional. ii. Que es el juez por voluntad del legislador quien debe resolver el tema de la guarda y custodia del menor y su derecho a convivir con sus progenitores, a fin de preservar su adecuado desarrollo psicoemocional. iii. Que el derecho a la convivencia no es exclusivo de los padres, sino tambin es de los hijos. iv. Que el juzgador debe asegurarse de que la determinacin tomada es la ms adecuada para proporcionar al menor un ambiente sano que le permita desarrollarse con plenitud tanto fsica como mental, aun a pesar de la separacin de sus padres. v. En ambos criterios se estableci como parmetro de la regulacin de los derechos de los menores el principio del inters superior del nio de rango constitucional implcito. 52. Sobre este principio, en diverso criterio del mximo tribunal de la nacin, donde se aludi al dictamen de la reforma constitucional que dio lugar al actual texto del artculo 4o20 y se destac que se reconoce expresamente que uno de los objetivos
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Primera Sala Tesis: 1a. XLVII/2011. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Novena poca, t. XXXIII, Abril de 2011, pgina 310, Registro 162354.

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del rgano reformador de la Constitucin era adecuar el marco normativo interno a los compromisos internacionales contrados por nuestro pas en materia de proteccin de los derechos del nio. 53. En este sentido, el inters superior del nio es uno de los principios rectores ms importantes del marco internacional de los derechos del nio. En el mbito interno, el legislador ordinario tambin lo ha incorporado en sus legislaciones ordinarias.21 54. Sobre los derechos del nio en el mbito de los tratados internacionales, Mxico es integrante de la Convencin sobre los Derechos del Nio,22 adoptada en mil novecientos ochenta y

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Del concepto del inters superior de la niez. artculos 4, 5, 22 y 25 de la Ley sobre los Derechos de Nias, Nios y Adolescentes del Estado de San Luis Potos, del tenor literal ARTICULO 4. La proteccin de los derechos de nias, nios y adolescentes tiene como objetivo asegurarles un desarrollo pleno, lo que implica que tengan la oportunidad de formarse, fsica, mental, emocional, social y moralmente en condiciones de igualdad. Para ello, son principios rectores de la observancia, interpretacin y aplicacin de esta Ley, los siguientes: I. El de la corresponsabilidad o concurrencia, que asegure la participacin de la familia, sociedad y autoridad en la atencin de las nias, nios y adolescentes; II. El inters superior, conforme a la ley, de la infancia y la adolescencia ; que implica dar prioridad a su bienestar ante cualquier circunstancia que vaya en su perjuicio; III. El de defensa y proteccin de los derechos sealados en esta Ley, a favor de las personas que la misma consigna; IV. El de vivir en familia como espacio preferente para el desarrollo de nias, nios y adolescentes; V. El de la igualdad que implica la no discriminacin, por alguna razn o circunstancia como raza, sexo, religin, lengua, opinin poltica o de cualquier otra ndole, origen tnico, posicin econmica, discapacidad o cualquier otra condicin de desigualdad, y VI. El de tener una vida libre de violencia. ARTICULO 5. El Gobierno del Estado y los municipios, a travs de sus dependencias y entidades vinculadas a la atencin de la infancia, ejercern las facultades que les confieran los ordenamientos legales aplicables, adems de todo aquello que beneficie el inters superior del menor, invocando el mismo ante cualquier autoridad. Cuando se suscite un conflicto respecto de los derechos consignados en esta Ley, la autoridad aplicar los principios rectores previstos en el artculo anterior, sustentndose en los medios de prueba de que disponga, que acrediten la necesidad de ponderar la supremaca de un derecho respecto del otro. Es obligacin fundamental de los rganos del Poder Ejecutivo promover que, en su marco legal de facultades, se diseen y ejecuten las polticas pblicas, as como que se asignen los recursos necesarios a las instituciones encargadas de proteger los derechos de las personas tuteladas por este Ordenamiento. 22 ARTCULO 3 --- 1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del nio. 2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin, tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas. 3 Los Estados Partes se asegurarn de que las instituciones, servicios y establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las normas establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia de seguridad, sanidad, nmero y competencia de su personal, as como en relacin con la existencia de una supervisin adecuada.

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nueve en Nueva York, Estados Unidos de Amrica, en vigor desde el dos de septiembre de mil novecientos noventa y ratificada por nuestro pas el veintiuno de septiembre de la misma anualidad. En l se consagran, los derechos a favor de los menores y se constrie en forma preponderante a los tribunales judiciales a velar por el inters superior del nio; en el mismo prembulo de la convencin, se advierte que en todos los pases del mundo hay nios que viven en condiciones excepcionalmente difciles 55. Adems, el artculo 16 del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en Materia de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales Protocolo de San
ARTCULO 9 --- 1. Los Estados Partes velarn por que el nio no sea separado de sus padres contra la voluntad de stos, excepto cuando, a reserva de revisin judicial, las autoridades competentes determinen, de conformidad con la ley y los procedimientos aplicables, que tal separacin es necesaria en el inters superior del nio. Tal determinacin puede ser necesaria en casos particulares, por ejemplo, en los casos en que el nio sea objeto de maltrato o descuido por parte de sus padres o cuando stos viven separados y debe adoptarse una decisin acerca del lugar de residencia del nio. 2. En cualquier procedimiento entablado de conformidad con el prrafo 1 del presente artculo, se ofrecer a todas las partes interesadas la oportunidad de participar en l y de dar a conocer sus opiniones. ARTCULO 12 --- 1. Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin de la edad y madurez del nio. 2. Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado en todo procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las normas de procedimiento de la ley nacional. Artculo 18 1. Los Estados Partes pondrn el mximo empeo en garantizar el reconocimiento del principio de que ambos padres tienen obligaciones comunes en lo que respecta a la crianza y el desarrollo del nio. Incumbir a los padres o, en su caso, a los representantes legales la responsabilidad primordial de la crianza y el desarrollo del nio. Su preocupacin fundamental ser el inters superior del nio. 2. A los efectos de garantizar y promover los derechos enunciados en la presente Convencin, los Estados Partes prestarn la asistencia apropiada a los padres y a los representantes legales para el desempeo de sus funciones en lo que respecta a la crianza del nio y velarn por la creacin de instituciones, instalaciones y servicios para el cuidado de los nios. 3. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas apropiadas para que los nios cuyos padres trabajan tengan derecho a beneficiarse de los servicios e instalaciones de guarda de nios para los que renan las condiciones requeridas. Artculo 19 1. Los Estados Partes adoptarn todas las medidas legislativas, administrativas, sociales y educativas apropiadas para proteger al nio contra toda forma de perjuicio o abuso fsico o mental, descuido o trato negligente, malos tratos o explotacin, incluido el abuso sexual, mientras el nio se encuentre bajo la custodia de los padres, de un representante legal o de cualquier otra persona que lo tenga a su cargo. 2. Esas medidas de proteccin deberan comprender, segn corresponda, procedimientos eficaces para el establecimiento de programas sociales con objeto de proporcionar la asistencia necesaria al nio y a quienes cuidan de l, as como para otras formas de prevencin y para la identificacin, notificacin, remisin a una institucin, investigacin, tratamiento y observacin ulterior de los casos antes descritos de malos tratos al nio y, segn corresponda, la intervencin judicial.

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Salvador establece que todo nio tiene derecho a las medidas de proteccin que su condicin de menor requiere por parte del Estado, la sociedad y su familia, a crecer al amparo y bajo la responsabilidad de sus padres, y que el menor de corta edad no debe ser separado de su madre, lo anterior conlleva a una conclusin ya de sobra conocida sobre que los menores estn protegidos, tanto constitucionalmente como a travs de tratados internacionales que son parte integrante de la legislacin interna, que no son disponibles ni su respeto espordico, sino que existe el deber ex officio de conocer su contenido, bajo el principio iura novit curia, incluida su interpretacin por el rgano internacional que por antonomasia es su mximo interprete que es el CIDH. 56. En ese sentido, en la Opinin Consultiva n. 17 sobre la Condicin Jurdica y Derechos Humanos del Nio citado como criterio orientador,23 segn lo permite el tribunal mximo del pas, el juez Antonio Augusto Concado Tridade expres en su voto razonado, sobre la Condicin de los derechos humanos del nio, argumentos que ilustran el tema desde la ptica de los derechos humanos, que se considera pertinente reproducir: [] 3. No veo cmo evitar ese pronstico sombro de que, un mundo que se descuida de sus nios, que destruye el encanto de su infancia dentro de ellos, que pone un fin prematuro a su inocencia, y que se les somete

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Registro 160584, Dcima poca, Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, del Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Libro III, Diciembre de 2011, pgina: 550, tesis: P. LXVI/2011 (9a.), de rubro: CRITERIOS EMITIDOS POR LA CORTE INTERAMERICANA DE DERECHOS HUMANOS CUANDO EL ESTADO MEXICANO NO FUE PARTE. SON ORIENTADORES PARA LOS JUECES MEXICANOS SIEMPRE QUE SEAN MS FAVORABLES A LA PERSONA EN TRMINOS DEL ARTCULO 1o. DE LA CONSTITUCIN FEDERAL.

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toda

suerte

de

privaciones

humillaciones,

efectivamente no tiene futuro. Un tribunal de derechos humanos no puede dejar de tomar conocimiento de esta tragedia, an ms cuando expresamente instado a pronunciarse sobre aspectos de los derechos humanos del nio y de su condicin jurdica, en el ejercicio de su funcin consultiva, dotada de amplia base jurisdiccional. -- 4. Todos vivimos en el tiempo. El pasar del tiempo afecta nuestra condicin jurdica. El pasar del tiempo debera fortalecer los vnculos de solidaridad que unen los vivos a sus muertos, acercndolos. El pasar del tiempo debera fortalecer los vnculos de

solidaridad que unen todos los seres humanos, jvenes y ancianos, que experimentan un mayor o menor grado de vulnerabilidad en diferentes

momentos a lo largo de su existencia. [] 6. En su punto resolutivo n.1, la presente Opinin Consultiva n. 17 de la Corte Interamericana dispone que, de conformidad con la normativa contempornea del Derecho

Internacional de los Derechos Humanos, en la cual se enmarca el artculo 19 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, los nios son titulares de

derechos y no slo objeto de proteccin. [] Las limitaciones de la capacidad jurdica en nada subtraen a la personalidad jurdica. El titular de derechos es el ser humano, de carne y hueso y alma, y no la condicin 46

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existencial en que se encuentra temporal. [] La presente Opinin Consultiva n. 17 de la Corte Interamericana, sobre la Condicin Jurdica y los Derechos Humanos del Nio, se enmarca en la misma lnea de afirmacin de la emancipacin jurdica de los nios, como verdaderos sujetos de derecho y no simples objeto de proteccin. [] IV. El Advenimiento del Nio como Sujeto de Derechos en el Plano Internacional. --- 35. En la base de todo ese notable desarrollo, encuntrase el principio del respeto a la dignidad de la persona humana, independientemente de su condicin existencial. En virtud de ese principio, todo ser humano, independientemente de la situacin y las circunstancias en que se encuentra, tiene derecho a la dignidad. Este principio fundamental encuntrase

invocado en los prembulos de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio de 1989 as como de la Declaracin de los Derechos del Nio de 1959. Figura igualmente en el prembulo del Protocolo Adicional a la Convencin Americana sobre Derechos Humanos en Materia de Derechos Econmicos, Sociales e Culturales (Protocolo de San Salvador, de 1988), entre otros tratados e instrumentos internacionales de derechos humanos. --36. Tambin se encuentra recogido, -como no podra dejar de ser-, en la presente Opinin Consultiva de la Corte Interamericana, cuando esta ubica, en la escala de los 47

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valores fundamentales, la salvaguarda de los nios, tanto por su condicin de seres humanos y la dignidad inherente a stos, como por la situacin especial en que se encuentran. En razn de su inmadurez y vulnerabilidad, requieren proteccin que garantice el ejercicio de sus derechos dentro de la sociedad y con respecto al Estado (prr.93). [] En efecto, la Corte Interamericana de Derechos Humanos no titubea en afirmar que todos los seres humanos, independientemente de su condicin existencial, son sujetos de derechos inalienables, que le son inherentes (prr. 41), y en subrayar el imperativo de atender a las necesidades del nio como verdadero sujeto de derecho y no slo como objeto de proteccin (prr. 28). --- 41. El nio pasa as a ser tratado como verdadero sujeto de derecho, reconocida de ese modo su personalidad propia, distinta inclusive de las de sus padres..24 57. Siguiendo ese hilo conductor, acorde al nuevo prototipo constitucional, existe la posibilidad de inaplicacin de leyes por los jueces del pas, lo que en forma alguna supone la eliminacin o el desconocimiento de la presuncin de

constitucionalidad de ellas, sino que, precisamente, parte de esta presuncin al permitir hacer el contraste previo a su aplicacin. 58. El modelo de interpretacin conforme a que se refiere el prrafo segundo del articulo 1 de la Constitucin, que el Poder
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Cancado Trindade Antonio Augusto, Derecho internacional de los derechos Humanos, ed. Porra Mxico, 2007, pgina 28.

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Judicial (entendido por ello a todos los jueces del pas) debe realizar al ejercer un control de convencionalidad ex officio en materia de derechos humanos, implica seguir los siguientes pasos: a) Interpretacin conforme en sentido amplio, lo que significa que los jueces del pas -al igual que todas las dems autoridades del Estado Mexicano-, deben interpretar el orden jurdico a la luz y conforme a los derechos humanos reconocidos en la Constitucin y en los tratados internacionales en los cuales el Estado Mexicano sea parte, favoreciendo en todo tiempo a las personas con la proteccin ms amplia; b) Interpretacin conforme en sentido estricto, lo que significa que cuando hay varias interpretaciones jurdicamente vlidas, los jueces deben, partiendo de la presuncin de constitucionalidad de las leyes, preferir aquella que hace a la ley acorde a los derechos humanos reconocidos en la Constitucin y en los tratados internacionales en los que el Estado Mexicano sea parte, para evitar incidir o vulnerar el contenido esencial de estos derechos; y, c) Inaplicacin de la ley cuando las alternativas anteriores no son posibles. Lo anterior no afecta o rompe con la lgica de los principios de divisin de poderes y de federalismo, sino que fortalece el papel de los jueces al ser el ltimo recurso para asegurar la primaca y aplicacin efectiva de los derechos humanos establecidos en la Constitucin y en los tratados

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internacionales de los cuales el Estado Mexicano es parte.25 59. Ctese al caso, la Tesis P. LXVII/2011(9a.) emitida por el Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin,26 del rubro y texto siguientes: CONTROL DE CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN UN MODELO DE CONTROL DIFUSO DE

CONSTITUCIONALIDAD. Estos mandatos contenidos en el artculo 1o. constitucional, reformado mediante Decreto publicado en el Diario Oficial de la Federacin de 10 de junio de 2011, deben interpretarse junto con lo establecido por el diverso 133 para determinar el marco dentro del que debe realizarse el control de convencionalidad ex officio en materia de derechos humanos a cargo del Poder Judicial, el que deber adecuarse al modelo de control de constitucionalidad existente en nuestro pas. Es en la funcin jurisdiccional, como est indicado en la ltima parte del artculo 133 en relacin con el artculo 1o. constitucionales, en donde los jueces estn obligados a preferir los derechos humanos contenidos en la Constitucin y en los tratados internacionales, aun a pesar de las disposiciones en contrario que se encuentren en cualquier norma inferior. Si bien los jueces no pueden hacer una declaracin general sobre la invalidez o expulsar del orden jurdico las normas que
25

Pleno Tesis: P. LXIX/2011(9a.), Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima poca, Libro III, Diciembre de 2011 t.1, pgina 55, Rubro: PASOS A SEGUIR EN EL CONTROL DE CONSTITUCIONALIDAD Y CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN MATERIA DE DERECHOS HUMANOS. Registro 160525 26 Localizacin: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Dcima poca. Libro III, Diciembre de 2011.t. 1, pgina 535, Registro 160589.

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consideren contrarias a los derechos humanos contenidos en la Constitucin y en los tratados (como s sucede en las vas de control directas establecidas expresamente en los artculos 103, 105 y 107 de la Constitucin), s estn obligados a dejar de aplicar las normas inferiores dando preferencia a las contenidas en la Constitucin y en los tratados en la materia. 60. Acorde con este panorama del respeto a los derechos humanos y vislumbrando al principio del inters superior del menor como ratio essendi, es que se procede ahora al anlisis del caso desde dicha ptica, que si bien, quien acude al amparo es la madre de los menores ********** y **********, ambos de apellidos **********, por derecho propio; lo que se est resolviendo en el controvertido de origen, es el derecho que los infantes tienen a convivir con ambos padres, que es un derecho fundamental, que no slo importa a los progenitores en conflicto, sino principalmente a los infantes. 61. En la resolucin reclamada dictada por la Tercera Sala del Supremo Tribunal de Justicia del Estado de San Luis Potos, en el toca **********, se confirm el diverso emitido por el Juez Primero Mixto de Primera Instancia de Ciudad Valles, San Luis Potos donde decret como medida provisional la guarda y custodia de los menores de apellidos ********** a favor del accionante, aqu tercero perjudicado, pero no slo ello, adems orden prevenir a la demandada, aqu quejosa **********, para que se abstuviera de perturbar la posesin que tiene el 51

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promovente respecto de dichos infantes, en la forma ya descrita bajo apercibimiento- lo que conlleva a que los infantes no tengan convivencia con su progenitora. 62. No debe perderse de vista que tratndose de las cuestiones que involucran derechos de menores, sin distincin de gnero, el actuar del juzgador puede ser oficioso, y en particular sobre el rgimen de convivencia de dichos menores con sus progenitores, lo que es de suma trascendencia, tngase presente que existen diversas etapas en la infancia, que son relevantes en la formacin del ser humano, que determinan la necesidad del menor de vincularse afectivamente con los adultos y, en especial con sus padres y la familia o quien haga las veces de stos. 63. El pasar del tiempo afecta la condicin de los seres humanos y debera fortalecer los vnculos de solidaridad que unen a los nios que experimentan un mayor o menor grado de vulnerabilidad en diferentes momentos a lo largo de su existencia. El Estado debe procurar que los menores puedan relacionarse con seguridad con el mundo que les rodea segn lo establezca la costumbre local, en consonancia con la evolucin de sus facultades, direccin y orientacin apropiadas para que el nio ejerza plenamente sus derechos reconocidos. 64. Luego, constituye una costumbre ordinaria de la sociedad que el afecto hacia el menor, desde su primera infancia, fluya de manera trascendente de los padres, puesto que con eso se fomenta en l los valores de socializacin y convivencia que forman un sentimiento de seguridad y confianza en el mundo que 52

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lo rodea. 65. Existe una acentuada presuncin a favor de los nios, a ese respecto, quienes por su falta de madurez fsica y mental necesitan de proteccin y cuidados especiales, incluida la imagen de sus padres que le brinden cuidados, amor, atencin alimentacin, recreacin, educacin, formacin, proteccin, lo que incide positivamente en su sano desarrollo, tanto moral, psicolgico, fsico y mental, que repercutir en el adecuado desenvolvimiento de la personalidad de dichos menores ante la sociedad. 66. Por lo anterior, resulta un desatino jurdico que la autoridad de instancia ordenara o prohibiera a la madre de los menores ********** y **********, ambos de apellidos

**********, y por ende a ellos mismos la convivencia con su progenitora; pues considerando lo delicado de la solicitud que le fue propuesta, se debi ocupar de examinar el contexto en que se suscit el conflicto y no slo cumplir con el formalismo de sealar fecha para escuchar a los menores, que dicho sea de paso, ni siquiera mencion al momento de resolver la peticin de retener su posesin, que le plante el padre de stos. 67. Por su parte, la aqu responsable al resolver el recurso sometido a su consideracin, debi prescindir de las formalidades a que aludi tales como revisar cual es el objeto del recurso de apelacin; que lo planteado por la disidente deba reservarse para la resolucin definitiva del juicio, en que se abordaran sus alegaciones si es que formaran parte de la contienda y las llegara 53

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a probar; y que el juez natural, al recibir el escrito de demanda slo debe ocuparse de lo relacionado con los presupuestos procesales que deben ser satisfechos en los trminos de ley; y que esa fue la forma como el resolutor primario se condujo. 68. Eso sin contar que si percibi que la aqu quejosa le explic en los agravios que los menores se encontraban previamente con su madre, no obstante ello, la Sala dijo que si el juez del conocimiento no apreciaba una irregularidad manifiesta, deba admitir a trmite la demanda interpuesta, como de hecho hizo. 69. Dijo el tribunal de alzada que la ley no instituye que previo a admitir la demanda planteada, deba efectuar un estudio preliminar sobre la procedencia de la accin, a efecto de establecer si se encuentran satisfechos los presupuestos relativos al fondo de la accin; y que al pronunciarse sobre la admisin de la demanda, no puede prejuzgar sobre cuestiones de fondo que nicamente deben ser motivo de anlisis al dictar la sentencia definitiva, pues en sentido adverso, se vulneraria el principio de equidad procesal de los contendientes; estas razones sin duda alguna revelan que la responsable ni siquiera entendi cual era el problema subyacente en la especie, se ubic en el restringido mbito de las formalidades procesales, que si bien es obligado respetar, no se puede incurrir en rigorismos desmedidos, cuando de menores se trata. 70. En efecto, reservar para el fin de la contienda, el tema sujeto a debate, implicar que en todo ese tiempo los menores se 54

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vean privados de la convivencia con uno de sus progenitores, en perjuicio de la propia formacin de su personalidad vislumbrada a su futuro, tiempo de crecimiento armnico de los infantes que ya no podr ser recuperado. 71. El tribunal de alzada perdi de vista, conforme el nuevo diseo constitucional, que su obligacin ex officio es velar en todo momento por el inters superior de los menores involucrados, examinando de primera intencin el auto combatido; ms an, si est facultada para sondear y resolver con plenitud de jurisdiccin los errores y omisiones cometidos en la resolucin apelada, y ante la inexistencia del reenvo en la apelacin, reasumir jurisdiccin en la apelacin y sustituir al juzgador a fin de pronunciar la resolucin correspondiente,27 independientemente de los agravios formulados por la recurrente. 72. Resulta aplicable por analoga el criterio

jurisprudencial28, que indica: GUARDA Y CUSTODIA. DEBE DETERMINARSE CONSIDERANDO EL INTERS SUPERIOR DE NIAS, NIOS Y ADOLESCENTES CONFORME A LA

CONVENCIN SOBRE LOS DERECHOS DEL NIO. El derecho a la guarda y custodia de una nia, nio y adolescente, implica considerar no slo las pruebas ofrecidas por las partes con las que pretendan demostrar
27

Registro 165887, Novena poca, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Tomo XXX, diciembre de 2009, pgina 25, jurisprudencia 1a./J. 80/2009, materia civil. Rubro APELACIN EN MATERIAS CIVIL Y MERCANTIL. AL NO EXISTIR REENVO, EL TRIBUNAL DE ALZADA EST FACULTADO PARA REASUMIR JURISDICCIN Y PRONUNCIAR LA RESOLUCIN CORRESPONDIENTE, AUN CUANDO EL JUZGADOR NO HAYA RESUELTO LA LITIS EN PRIMERA INSTANCIA. 28 Registro 185753, Novena poca, Tercer Tribunal Colegiados en Materia Civil Del Tercer Circuito, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XVI, Octubre de 2002, Pgina: 1206, Tesis: II.3o.C. J/4, Jurisprudencia, Materia(s): Civil

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una adecuada capacidad para el cuidado del menor, sino que atendiendo al beneficio directo de la infancia, el juzgador tambin debe considerar el inters superior de la nia, nio y adolescente como presupuesto esencial para determinar quin tiene derecho a la guarda y custodia. Ello, porque conforme a lo dispuesto por el artculo 4o. constitucional que establece el desarrollo integral, el respeto a la dignidad y derechos de la niez, as como los artculos 3o., 7o., 9o., 12, 18, 19, 20 y 27 de la Convencin sobre los Derechos del Nio, ratificada por Mxico el veintiuno de septiembre de mil novecientos ochenta y nueve, que establece que los Estados garantizarn que los tribunales judiciales velen por el inters superior del nio, los juicios en los que se vean involucrados derechos inherentes de las nias, nios y adolescentes, como el caso en que se demande la guarda y custodia, debe tenerse como presupuesto esencial el inters superior del nio y darle intervencin al Ministerio Pblico, para que en su carcter de

representante de la sociedad, vele por los derechos de los infantes y adolescentes. 73. Ahora bien, cierto es que en el caso el juez de la causa primigenia se fund para resolver en los artculos 414, fraccin XI, 24, 460, 461, 464 y 467 del Cdigo de Procedimientos Civiles, el numeral 4 Constitucional, los arbigos 20 y 31 de la Ley sobre los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes del Estado de San 56

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Luis Potos y el diverso 300 del Cdigo Familiar de San Luis Potos, que en su orden regulan la forma de tramitar como juicios extraordinarios los interdictos; cual es el objeto de las acciones del estado civil, y que las que se funden en la posesin de estado, producirn el efecto de que se ampare o restituya a quien las disfrute contra cualquier perturbador. 74. Como se tramitan entre otros aquellos interdictos que tengan por objeto retener o recobrar la posesin interina, los que son procedentes en cuestiones de familia, cual es su naturaleza jurdica, en que no preocupan las cuestiones de propiedad y de posesin definitiva y no son acumulables a los juicios definitorios y se deciden previamente; y que pruebas pueden admitirse previo a su admisin (testigos en los casos de posesin) a falta de ttulos, sobre el hecho de la posesin; y luego, se le dar curso a la demanda, as como la forma de recibirla. 75. Aludi tambin al artculo 4 constitucional, cuyo contenido ya fue reproducido en acpite precedente. De la Ley sobre los Derechos de las Nias, Nios y Adolescentes del Estado de San Luis Potos invoc dos artculos, uno, se refiere a los derechos de que gozarn las nias, nios y adolescentes en particular el de ser escuchados en todo procedimiento judicial y administrativo en el que se vean afectados y de emitir su opinin encaminada a proteger su inters superior. Y aquel que establece las acciones que el estado debe asumir en el mbito de su competencia para el efecto de proteger a grupos vulnerables; y lo que el Cdigo Familiar de San Luis Potos precepta en el artculo 57

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300 como aplicable en el caso de la guarda y custodia de los menores, donde se subraya el orden a asumir en caso de carencia de acuerdos a) La autoridad judicial decidir quien debe hacerse cargo de la custodia de las hijas e hijos menores de doce aos para lo cual gozar de las ms amplias facultades, teniendo en cuenta el inters superior de las y los menores. Para tal efecto, la autoridad judicial deber or a la madre y al padre y recibirle las pruebas que ofrezcan y or a las o los menores, si es posible, de acuerdo con su edad, y si es necesario a las abuelas, abuelos, tas, tos, hermanas, hermanos mayores o dems parientes interesados, as como a la Procuradura de la Defensa del Menor, la Mujer y la Familia, y al Ministerio Pblico. 76. Respecto a los procedimientos interdictales cuya naturaleza jurdica, no huelga destacar, los doctrinarios no han logrado coincidencias, pues para unos son procedimientos autnomos y para otros simples medidas cautelares, sus notas distintivas son, su calidad sumaria, que conciernen a posesiones provisionales, que no las deciden en definitiva; y su objeto dismbolo que va desde: a) evitar que se lleve a cabo el despojo de un inmueble o de derechos sobre inmuebles, susceptibles de ser posedos; b) poner trmino a los actos de perturbacin de la posesin realizados por el demandado; c) condenarlo a que otorgue caucin de que no volver a perturbar al actor; d) condenarlo igualmente a pagar los daos y perjuicios que hayan causado los actos de perturbacin; e) obtener que se conmine al demandado con la pena de arresto en caso de que reincida; 58

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permiten decretar las medidas correspondientes a fin de recobrar o retener la posesin interina del hijo. 77. Luego, no existe duda de que la fundamentacin empleada corresponde a lo peticionado por el solicitante del interdicto, empero de todas formas la autoridad tena la obligacin de apreciar ex officio si las razones que se expresaron para esa solicitud eran suficientes para llegar a tan severa resolucin de impedir que la madre de los infantes conviviera con sus hijos y a stos limitarles su derecho a la convivencia con ambos progenitores, desde las obligaciones que le impone la

Constitucin y los tratados internacionales y adems mirar con la reflexin que el caso ameritaba si las leyes secundarias que en el caso aplic se contrapongan a esos valores fundamentales en perjuicio de los derechos humanos privilegiados de manera excepcional en el caso de los menores, atendiendo al paradigma constitucional del principio pro persona.29 78. En ese orden de cosas, no puede estimarse colmada esa obligacin de preservar los derechos de los menores por encima de los intereses de sus padres, el que el juez natural, previo a emitir el auto de radicacin del interdicto de retener la posesin en el que decret la guarda y custodia provisional de los menores ********** y **********, ambos de apellidos ********** a favor del accionante prohibiendo a la madre la perturbacin de la custodia de los menores, el que haya ordenado

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Registro 160589, Novena poca, del Pleno de la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Libro III, Diciembre de 2011, pgina: 535, tesis: P. LXVII/2011(9a.) de rubro: CONTROL DE CONVENCIONALIDAD EX OFFICIO EN UN MODELO DE CONTROL DIFUSO DE CONSTITUCIONALIDAD.

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desahogar una diligencia de escucha de menores. 79. Sobre ese tpico, el respeto al derecho a la escucha de los menores, de expresar sus opiniones libremente y contribuir sobre las decisiones que les afecten, no se agota con el mero formalismo de tenerlos presentes y anotar lo que estos refieren, sino que adems debe y eso es lo mas trascendente atender a lo que de esa escucha es factible desprender. 80. Conforme al Protocolo de Actuacin para quienes imparten Justicia en casos que afecten a nias, nios y adolescentes,30 para el desahogo de esa diligencia el menor debe hacerse acompaar de una persona pertinente con el fin reducir el nivel de ansiedad o estrs que su comparecencia al recinto judicial pueda generarle, deben tomarse providencias, tales como que el menor declare sin la presencia de su o sus progenitores a fin de que tengan libertad de expresin, que se les explique y genere un grado de confianza y el objeto de su participacin, que se auxilie al juez en la interpretacin de las propias expresiones del infante, pero lo mas importante, es que esas opiniones se aprecien en consideracin a la edad de los menores, a su madurez y grado de desarrollo, y nada de eso fue atendido por el instructor, menos por la autoridad responsable. 81. Cierto, impuesto este juzgado de la audiencia de escucha de los menores segn constancia visible a foja 17 del cuaderno de pruebas formado con el sumario de origen, se observa que el treinta y uno de agosto de dos mil once, en el
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Emitido por la Suprema Corte de Justicia de la Nacin, en febrero de dos mil once, link www.scjn.gob.mx./Documents/Protocolo2012_v2.pdf

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recinto judicial, en audiencia presidida por el juez de la causa con la asistencia de su secretario, acudi el promovente del interdicto, debidamente identificado quien present a los menores y stos fueron interrogados (se desconoce que se les pregunt) y declararon, al final firmaron los infantes, el representante social (de ste, no se supo en que momento se incorpor a la audiencia) su progenitor y los funcionarios judiciales celebrantes. 82. De esa diligencia no se puede con sapiencia, inferir la verosimilitud de lo expresado por los infantes, pues dada la presencia de su padre, eso probablemente pudo influir en el contenido de lo narrado, imposibilidad definitoria que se asume, habida cuenta que el juez tampoco se hizo asesorar de un experto que le permitiera interpretar las risas o expresiones de los nios, gestos, actitudes, miradas, o cualquier circunstancia que revelara la verdad de lo expresado, de significancia para convenir en que la convivencia de los nios con su madre poda comprometer su sano desarrollo. 83. En el mismo orden de cosas, una aproximacin a las declaraciones de los infantes, nio y nia hijos de los contendientes revela en la inteligencia que se insiste, ni el juez ni la responsables apreciaron- que stos fueron manipulados para responder a lo que se les preguntara [se itera no se anot, que fue lo que el juez les cuestion, en que tono, con que palabras, si stas podan ser entendidas por dos nios de ocho y seis aos] lo que se sostiene sin necesidad de ser un experto en psicologa, acorde a los principios de la experiencia humana y de la sana 61

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crtica, porque el primero ********** de ocho aos, entre otras cosas, afirm enftico que est contento de vivir con su pap [] que mi mam hace tiempo me llev a San Luis y me inscribi en una escuela de haya (sic) pero mi pap supo donde nos tena escondidos en San Luis Potos, S.L.P., y nos trajo para Ciudad Valles, S.L.P [] pero se fue de Ciudad Valles a San Luis Potos, porque mi mam dice que Valles es muy inseguro, pero yo pienso que tambin San Luis es inseguro en el mismo sentido la nia **********, de seis aos asever: [] que se encuentra contenta por estar viviendo en sta (sic) Ciudad en un Departamento con su pap y su hermano, ya que anteriormente tambin su mam era quien viva con ellos, pero se fue a San Luis Potos, S.L.P., porque esta Ciudad no le gust porque era insegura, pero yo digo tambin que San Luis es inseguro. 84. Estas adjetivaciones sobre que la madre los tenia escondidos y que ellos piensan que tanto San Luis Potos, S.L.P., como ciudad Valles son inseguras y que a su mam no le gust, corresponde a una observacin que un menor de tan corta edad no puede inferir por si mismo, ni derivar de su intelecto es algo que se le platic o escuch de otro, amn que el mayorcito afirma que en el trascurso de la tarde en mi casa lo que hago es jugar al WI,31 todos los das. Esto es

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Wii (, U?) es una videoconsola producida por Nintendo y estrenada el 19 de noviembre de 2006 en Norteamrica y el 8 de diciembre del mismo ao en Europa. Perteneciente a la sptima generacin de consolas, [10] es la sucesora directa de Nintendo GameCube y compite principalmente con los sistemas Xbox 360 de Microsoft y PlayStation 3 de Sony. Nintendo afirm que Wii est destinada a una audiencia ms amplia a diferencia de las otras dos consolas mencionadas previamente. [11] Desde su debut, la consola las ha superado

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prcticamente el menor afirma que por las tardes se la pasa jugando juegos de video, lo que hace explicable que sostenga que se encuentra contento. 85. Amn que ambos nios relatan que anteriormente su mam tambin viva en el departamento con ellos, ********** dijo: en ese Departamento vive nicamente mi pap, mi hermana **********, anteriormente tambin viva mi mam con

nosotros ********** asever: estar viviendo en sta (sic) Ciudad en un Departamento con su pap y su hermano, ya que anteriormente tambin su mam era quien viva con ellos empero examinado el escrito de demanda del interdicto se conoce que el proceso de divorcio de sus progenitores se concret el cuatro de junio de dos mil nueve, en tanto que el da en que el promovente se enter que la madre de los nios los llev a vivir a San Luis Potos, fue el cuatro de junio de dos mil once, lo que revela que cuando menos, desde dos aos antes a la data en que se tom declaracin a los infantes, stos ya no vivan con su padre; lo que muestra la induccin de que los nios fueron objeto, porque ni siquiera tienen conciencia del paso del tiempo, menos podrn apreciar si una ciudad es o no insegura. 86. Dicho de otra forma el derecho a la escucha de los nios no se satisfacen con la mera formalidad de citarlos a declarar, escucharlos sino obteniendo su testimonio de una manera adecuada para su estadio de desarrollo, reconocindole capacidad a su palabra valorndola adecuadamente, tomando en

en cuanto a ventas, [12] y, en diciembre de 2009, rompi el rcord como la consola ms vendida en un solo mes en Estados Unidos. [13] (Wiquipedia, enciclopedia libre) Google.

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consideracin sus formas verbales y no verbales de expresar lo que conoce, a fin de resolver lo que le sea mas benfico bajo el paradigma de su inters superior, y nada de eso aprecio el resolutor y menos el tribunal revisor pese a las amplias facultades con que cuenta.32 87. Incluso de valorar el material probatorio que tenga a su alcance, en base al mencionado principio que permite que en los procedimientos que directa o indirectamente trascienden los derechos de los menores, el juez debe decidir atendiendo al mayor beneficio del menor por lo que debe valorar todos los elementos probatorios, aun cuando en la demanda de guarda y custodia se omitan plantear hechos que podran resultar perjudiciales para los menores, pues tal omisin no limita al juzgador a valorar el material probatorio en autos que pudiera corroborar tal situacin, ejercicio de apreciacin que este juzgado realiz ex officio, por la trascendencia de los valores

fundamentales implicados. 88. Finalmente, un dato que no puede inadvertirse se ubica en las razones por las cuales el promovente del interdicto reclam para si, el retener la posesin de los nios, que fueron porque las actividades laborales de la demandada le impiden cumplir con sus obligaciones de madre, pues en su demanda de origen sostuvo durante estos dos ltimos aos, la ex cnyuge adopt la prctica reiterada de asistir a cursos y diplomados en la

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Tesis: 1a. XVI/2011. Primera Sala. Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta. Novena poca, t. XXXIII, Febrero de 2011, p. 616 Registro 162797, rubro: JUICIOS DE GUARDA Y CUSTODIA. DE ACUERDO AL INTERS SUPERIOR DEL NIO DEBE VALORARSE LA TOTALIDAD DEL MATERIAL PROBATORIO QUE OBRA EN AUTOS.

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ciudad de San Luis Potos, dejando a mi cargo a los menores, por lo que he tenido la oportunidad de convivir ampliamente con ellos [] Actividades que la demandada realiza en su beneficio, pues ha establecido su crecimiento personal y profesional como una verdadera prioridad que desplaza las necesidades de nuestros hijos [] debido a que las actividades laborales de la demandada le impiden cumplir sus obligaciones de madre, mis hijos pasan a mi lado la mayor parte del tiempo, razn por la que estn muy acostumbrados a mi presencia. 89. Un examen objetivo de esas afirmaciones no puede sino llevar al convencimiento de que en el caso adems de los derechos de los menores puestos en juego, de convivir con ambos padres, se trastocan otros valores fundamentales que tienen que ver con los derechos de la propia madre de convivir con sus hijos, que al parecer del promovente deben ser limitados y prohibida la perturbacin de la custodia porque trabaja y toma diplomados y cursos para su crecimiento personal, y profesional, habida consideracin que esa preparacin que se dice realiza, lgicamente no puede sino incidir en los ingresos que pueda percibir para su propio sostenimiento y el de sus hijos. 90. Mxime que no hay dato alguno que revele que con ello se pone en riesgo el sano desarrollo de la nia y nio que comprometa su formacin, la actitud de la madre mas bien podra tomarse como ejemplo de lo que debe hacer una mujer divorciada, en cambio lo expresado por el promovente cae en el mbito de la discriminacin de gnero que el Estado tambin 65

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debe tutelar como derecho fundamental, del que no se har mayor pronunciamiento por no ser la esencia de este estudio.33 91. En el mismo orden de ideas, bajo el principio de la buena fe, aceptando como ciertas todas y cada una de la afirmaciones que el promovente del interdicto realiz, que es buen padre, que cumple son sus obligaciones alimentarias, que est al cuidado ocasional de sus hijos, cuando la madre no puede hacerlo y que ella misma le ha solicitado apoyo y l lo ha brindado en beneficio de sus hijos, de eso no se sigue indefectiblemente que, el que stos puedan convivir con su progenitora les afecte (eso fue lo que le prohibi hacer el juez cuando decret la procedencia del interdicto). 92. As es, acorde a la interpretacin que el alto tribunal de la nacin ha realizado en sus jurisprudencias ya citadas sobre el tema de la custodia de menores, si ni en el caso de que se llegara a declarar la prdida de la patria potestad, que implica que el progenitor condenado no tenga derechos respecto de sus hijos, es decir, la privacin de todo privilegio relativo a exigir la obediencia y el respeto de los menores, la facultad de llevar su representacin legal, la administracin de sus bienes y decidir, participar y opinar sobre asuntos inherentes a su educacin, conservacin, asistencia, formacin y dems relativos a los aspectos no patrimoniales de quien ejerce la patria potestad, indefectiblemente no puede impedirse a los menores el que ejerzan el derecho de convivencia con sus progenitores, con
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CONVENCIN INTERAMERICANA PARA PREVENIR, SANCIONAR Y ERRADICAR LA VIOLENCIA CONTRA LA MUJER: CONVENCIN DE BELM DO PAR, El ocho de junio de mil novecientos noventa y cuatro, el Estado Mexicano se manifest a favor dicha Convencin.

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cuanta mayor razn no podr limitarse ese derecho, si slo se trata de un diferendo de los progenitores sobre el lugar de residencia de uno de ellos, lo trascendente y as debieron advertirlo las autoridades es, si la convivencia de los infantes con la madre compromete su sano desarrollo, pues no es un derecho exclusivo de los padres sino tambin de los hijos. 93. Para resolver bajo el nuevo modelo de control convencional el juez y la propia responsable debieron considerar si las condiciones que permitan un adecuado desarrollo psicolgico y emocional, que en la mayora de los casos implica la convivencia con ambos progenitores, se afectara con la prohibicin de que stos tuvieran trato con su progenitora y solventar en consecuencia su determinacin. Atendiendo a la trascendencia de los hechos que generaron tan grave solicitud, pues en todo controvertido como el que se examina, subsiste el derecho del menor a obtener un desarrollo psico-emocional adecuado y a que las condiciones particulares as lo permiten. 94. E. Declaratoria de inaplicacin de la norma. Dicho lo anterior, siguiendo las apuntadas directrices del control de convencionalidad ex officio en materia de derechos humanos, advertido por este rgano de control, que el sentido de la resolucin debe guiarse por el respeto a los derechos humanos de los nios ********** y **********, ambos de apellidos

**********, reconocidos en el artculo 4 de la Constitucin y de su resonancia en los tratados internacionales ya invocados, en una Interpretacin amplia de su significacin, se debe en el caso 67

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inaplicar los artculos 24 y 460 del Cdigo de Procedimientos Civiles de San Luis Potos, del tenor literal: ARTICULO 24.- Las acciones de estado civil tienen por objeto las cuestiones relativas al nacimiento, defuncin, matrimonio o nulidad de ste, filiacin, reconocimiento, tutela, adopcin, divorcio y ausencia; o atacar el contenido de las constancias del Registro Civil para que se anulen o rectifiquen. Las decisiones judiciales recadas en el ejercicio de acciones de estado civil, perjudica an a los que no litigaron. Las acciones de estado civil fundadas en la posesin de estado, producirn el efecto de que se ampare o restituya a quien las disfrute contra cualquier perturbador. ARTICULO 460.- Los juicios que tengan por objeto retener o recobrar la posesin interina de una cosa, suspender la ejecucin de una obra nueva, o que se practiquen respecto de la que amenaza ruina o de un objeto que ofrece riesgo, las medidas conducentes a precaver el dao se tramitarn con sujecin a las reglas generales de los juicios extraordinarios y a las especiales de este Captulo. 95. stos, entre otros, son en los que se fund el juez de la causa para ordenar a la madre a abstenerse de perturbar la posesin que detenta el actor sobre los citados menores, pues en base a ellos, prohibi a la madre de los menores involucrados y a stos a ejercer su derecho de convivencia. 68

Juicio de amparo indirecto de origen 800/2012 Expediente auxiliar 390/2012 Materia: Civil
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96. Si esto es as, resulta que limit una parte de los derechos humanos de los menores ********** y **********, **********, quienes por su especial condicin de vulnerabilidad que tienen dada su edad- son titulares de derechos y no slo objeto de proteccin; y restringirles el derecho de convivencia trastoca el principio de su dignidad humana, dicho de otra forma, ante la contrariedad de las normas invocadas, se prefiere la aplicacin del artculo 4de la Constitucin y lo contenido en el numeral 9 de la Convencin de los Derechos del Nio, a fin de resolver que los menores no sean limitados en su derecho de convivir con sus padres. 97. Consecuentemente, no haberlo declarado as, es muestra ineluctable de que la responsable Tercera Sala del Supremo Tribunal de Justicia del Estado de San Luis Potos viol los derechos fundamentales de los nios ********** y

**********, ambos de apellidos **********, lo que hace procedente conceder el amparo y proteccin de la Justicia de la Unin solicitado a su progenitora **********. 98. F. Efectos del amparo.- En aras de hacer cumplir el efecto protector a que se refiere el artculo 80 de la Ley de Amparo, considerando las violaciones constitucionales advertidas en la presente resolucin, debe vincular a la autoridad a dar cumplimiento, conforme lo siguiente: Deje insubsistente la resolucin de veinticinco de

mayo de dos mil doce, dictada en los autos del toca de apelacin **********, por la cual confirm el auto de radicacin de uno de 69

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septiembre de dos mil doce dentro del juicio extraordinario civil por interdicto de retener la posesin **********. Emita otra, en la que resuelva, atendiendo a las

directrices contenidas en esta resolucin y deje de aplicar la norma secundaria, sin pronunciarse sobre su validez. 99. Por lo expuesto y con fundamento en los artculos 77, 78, 80, 155, 192 y 193 de la Ley de Amparo, se III R E S U E L V E: 100. nico. La justicia de la Unin ampara y protege a **********, por el acto precisado en el prrafo 8, por los motivos expuestos en la parte II de este fallo, para los efectos indicados en el pargrafo 98, en la parte II de esta resolucin. Hganse las anotaciones pertinentes; regstrese esta sentencia en el mdulo correspondiente del Sistema Integral de Seguimiento de Expedientes; con el original de esta resolucin y el disco que la contenga devulvanse los autos al juzgado de origen, para que proceda en trminos de los incisos 6) y 7) del punto Quinto del Acuerdo General 46/2009 del Pleno del Consejo de la Judicatura Federal, debiendo quedar testimonio en el expediente auxiliar 390/2012, que en su oportunidad ser enviado al archivo. Cmplase.Lo resolvi y firma la maestra en derecho Martha Leticia Muro Arellano, Jueza Cuarto de Distrito del Centro Auxiliar de la Tercera Regin, con residencia en Guadalajara, Jalisco, el 70

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veintiocho de septiembre de dos mil doce, ante Laura del Rosario Cabanillas Mata, Secretario que autoriza y da fe. MLMA/LRCM

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