DIREITO CIVIL - IELF

DlRElTO ClVlL AULA 0l PABLO GAGLlANO Email: pablostolze@terra.com.br

www.novoireitocivil.com.br
intensivoba@l!".com.br
PERSONALlDADE JURlDlCA
a aptido genrica para se titularizar direitos subjetivos e contrair obrigaes, ou
seja, a qualidade para ser sujeito de direitos.
PESSOA FlSlCA OU NATURAL
# Em que momento a pessoa fsica (PF) adquire personalidade jurdica? Art. 2 do CC
"nascimento com vida".
Conceito de Nascituro: aquele ente concebido que ainda no nasceu. Embrio
conservado em laboratrio, ento, NO nascituro. Este deve ter obrigatoriamente
vida intra-uterina.
Teorias explicativas da situao jurdica do nascituro:
l Natalista foi defendida por Vicente Ro, Silvio Rodrigues, Silvio Venosa,
Eduardo Espndola. a teoria predominante no d. brasileiro. Sustenta que a
personalidade jurdica s adquirida a partir do nascimento com vida, de maneira que
o nascituro no seria considerado pessoa, gozando de mera expectativa de direito.
OBS Vale acrescentar que o sistema brasileiro, diferentemente do art. 30 do CC da
Espanha, no exige do recm nascido forma humana nem sobrevida mnima. Na
Espanha o tempo mnimo de 24 horas. No Brasil, basta respirar.
2 Defendida por Serpa Lopes, Arnold Wald. Nascituro, ao ser concebido, adquire
personalidade jurdica apenas para efeitos extrapatrimoniais, de modo que apenas
consolida para efeitos patrimoniais a sua personalidade a partir do nascimento com
vida.
3 Clvis Bevilqua, Teixeira de Freitas, Felcio dos Santos, M.B. Dias.
Diferentemente dos natalistas e dos personalidade condicional, sustentam que o
nascituro goza de personalidade jurdica, inclusive para efeitos patrimoniais (no que
couber).
# Qual teoria adotada pelo CC de 2002? Segundo pensamento de Clvis Bevilqua,
em seu CC dos Estados Unidos do Brasil em l940, a despeito da seduo terica da
corrente concepcionista, preferiu o legislador, por ser mais prtica, adotar a teoria
natalista. Todavia, o prprio autor reconhece a fragilidade desta corrente ao
reconhecer em diversos artigos do CC direitos do nascituro.
- Hipteses reconhecidas pelo CC de d. ao nascituro:
d. vida;
d. proteo pr-natal;
pode receber doao (art. 542 do CC);
pode receber herana ou legado;
previso penal do aborto.
# Nascituro tem direito a alimentos? J h jurisprudncia afirmando que SlM (Ag.
lnstrumento do RS ta no site).
# Nascituro tem d. a reparao por dano moral? EX: durante ditadura, pai foi torturado
e me grvida viu toda a ao. Entrou com ao e ganhou danos morais por ter
presenciado a tortura, o que, teoricamente, afetaria o nascituro. STJ j reconheceu d.
a dano moral ao nascituro pelo fato de no ter tido d. de conhecer o pai assassinado
(Resp. 399028/SP).
OBS O natimorto goza de proteo jurdica? Em respeito ao p. da dignidade da
pessoa humana, deve-se proteger o nome, a imagem e a memria daquele que
nasceu morto. (enunciado n l da l jornada de D. Civil orientao doutrinria).
CAPAClDADE
- De Direito/Genrica: Segundo Orlando Gomes, confunde-se com d. de
personalidade, porque a capacidade de d. a capacidade geral que toda pessoa tem.
- De Fato/Exerccio: traduz a aptido para se praticar pessoalmente os atos da vida
civil.
OBS A reunio das 02 capacidades resulta na capacidade civil plena que no D.
brasileiro, regra geral, adquirida com a maioridade civil (l8 anos).
OBS A ausncia da capacidade de fato produz a chamada incapacidade.
lNCAPAClDADE
- Absoluta: (art. 3 do CC) so representados.
- Relativa: (art. 4 do CC) so assistidos.
# O que o benefcio de restituio ("restitutio in integrum")? No existe mais. Visava
proteger menores e incapazes em geral, caso praticassem determinado ato que lhes
fosse prejudicial. Gerava completa insegurana jurdica. Se ato praticado sendo o
incapaz devidamente assistido ou representado, o ato praticado dever ser vlido.
lNCAPAClDADE ABSOLUTA
- Inciso I: menores de l6 anos (menores impberes);
- Inciso II: no detenham o necessrio discernimento por enfermidade ou deficincia
mental.
OBS O nome do procedimento que se declara a incapacidade do inciso ll a
interdio (art. ll77 do CPC). Os atos praticados por uma pessoa j interditada e com
sentena j registrada e publicada so invlidos se no presididos por curador.
OBS Se pessoa interditada, num momento de lucidez, celebrar ato, este ato NO
ter validade jurdica.
# No sendo ainda interditado, o ato praticado pelo incapaz vlido? Doutrina (EX:
Orlando Gomes) por influencia dos autores italianos e especialmente do art. 503 do
CC da Frana, admite a invalidade do ato praticado pelo incapaz ainda no interditado
se concorrerem 03 requisitos:
incapacidade pr-existente;
prejuzo ao incapaz;
m-f da outra parte.
OBS a sentena de interdio, com isso, meramente declaratria.
- Inciso III: no podem exprimir sua vontade, mesmo por causa transitria. EX:
embriaguez fortuita. Pessoa em coma no hospital.
OBS O surdo-mudo que no tem habilidade para manifestar sua vontade no mais
contemplado no rol dos absolutamente incapazes em dispositivo especfico. Todavia,
podemos encart-lo implicitamente na previso do inciso lll (se o menos gera
incapacidade absoluta, o que dizer do mais, pois surdo-mudo no causa transitria).
RELATlVAMENTE lNCAPAZES
- lnciso l: maior de l6 anos e menor de l8. menores pberes.
- lnciso ll: brios habituais, viciados em txicos e os que tenham discernimento
reduzido por deficincia mental. Podem ser interditados, e na sentena o juiz pode
estabelecer os limites da curatela.
OBS Se embriaguez fortuita, caber inciso lll do art. 3. Se for patolgica, art. 3.
Se habitual, reduzindo parcialmente o discernimento, art. 4.
- lnciso lll: COLOCAR ARTlGO . . .
- lnciso lV: prdigo (gasta imoderadamente o patrimnio, podendo vir a reduzi-lo
misria). Art. l782 do CPC: pode ser interditado.
Curador do prdigo deve ser ouvido em relao a aspectos patrimoniais, at em
habilitao de casamento.
nico capacidade dos ndios ser regulada por lei especial (CC no trata mais). Lei
600l/73 Estatuto do lndio art. 8 (regra geral: ndio absolutamente incapaz).
OBS Senilidade (idade avanada) no causa de incapacidade.
A EMANClPAO
Atinge-se a maioridade na l frao de segundo do dia do aniversario, mas h forma
de antecipar a capacidade plena pela emancipao. Pode ser: voluntria; judiciria;
legal.
OBS Emancipao extingue poder familiar.
OBS Emancipado comete ato infracional, e no crime, pois maioridade penal aos
l8 anos. Mas priso civil (meio coercitivo, e no punitivo) cabe ao emancipado.
Art. 5, nico, l do CC duas formas de emancipao:
Voluntria: concedida pelos pais.
Emancipao voluntaria lavrada em instrumento pblico, no necessitando ser
homologado pelo juiz.
OBS O menor NO precisa autorizar sua emancipao. Mas para que o ato
repercuta em sua esfera jurdica, ele deve participar do ato (como condio de
eficcia, e no validade).
OBS Emancipao voluntria irrevogvel !!
OBS Segundo Carlos Roberto Gonalves e boa parte da doutrina brasileira, em
carter excepcional, e em respeito vtima, admite-se a responsabilidade solidria dos
pais pelo ilcito praticado pelo filho emancipado. EX: filho de l7 anos que pega carro
para racha. Pai o emancipa para se eximir de responsabilidade.
Judicial: concedida pelo juiz, sendo ouvido o tutor.
OBS - Em ambas as hipteses (emancipao voluntria e judicial), o menor deve ter
l6 anos completos.
lncisos ll a V Emancipao Legal
ll Casamento: capacidade nbil a partir dos l6 anos, mas at os l8 anos
necessria autorizao para casamento, dos pais ou do juiz.
# Se ocorrer divrcio/separao judicial, a incapacidade retorna? No, porque os
efeitos do divorcio/separao judicial so "ex nunc".
# E se casamento for invalidado? Segundo a corrente majoritria (Pontes de Miranda)
a repercusso ser retroativa , salvo se o casamento for putativo (os fundamentos
podero ser mantidos).
lll Eerc!cio de emprego ou cargo p"#lico e$etivo. EX: carreiras militares (que podem
comear aos l7 anos).
lV Cola%o de grau em curso de ensino superior. OBS inciso em desuso total.
V Esta#elecimento civil ou comercial ou pela rela%o de emprego: desde que em
razo de qualquer das 03 hipteses o menor tenha economia prpria (conceito
aberto).
OBS mesmo que perca emprego, emancipado no retorna condio de incapaz
por questo de segurana jurdica.
#$L# %&
O STJ j pacificou o entendimento do sentido de que atingido a maioridade civil, o
cancelamento da penso alimentcia no automtico. necessria uma justificativa.
(ver informativo 232 STJ e HC 55.606/SP).
' O () tem le!itimiae para recorrer e ecis*o +,e e-onera o eveor o
pa!amento e pens*o aliment.cia/ por motivo e maioriae0 O STJ entende que
o MP no possui legitimidade (Resp 7l2275/DF).
' 1)ara 2,iz Feeral3 # re,4*o a maioriae civil re"leti, no pa!amento e
verba previenci5ria0 A previdncia paga determinados auxlios at os 2l anos de
idade. O entendimento hoje no sentido de que prevalece o limite etrio da norma
previdenciria especial (8.2l3/9l), ou seja, o fato da pessoa atingir os l8 anos no
retira dela o direito de receber a verba previdenciria. Nota 42/03 (SAJ) e Enunciado
n 03, da l Jornada de de Direito Civil arrimam esse entendimento.
OBS: A atenuante para rus que cometem o crime entre l8 e 2l anos, permanece em
vigor por razes de poltica criminal e individualizao da pena.
E6TI789O D# )E::O# 7#T$R#L
A extino da pessoa fsica se d com a morte (Art. 6 do CC/02). A morte deve ser
aferida por um profissional da medicina, mediante declarao a ser devidamente
registrada no cartrio de registro de pessoa natural. Todavia, caso no haja mdico, a
morte pode ser atestada por duas testemunhas na forma dos arts. 77 e ss. da lei de
Registros pblicos (6.0l5/73).
No procedimento de ausncia (VER MATERlAL DE APOlO NA lNTERNET), aberta a
sucesso definitiva, considera-se o ausente presumidamente morto.
- Hipteses de declarao de morte presumida que no se confundem com ausncia
(Art. 7 CC/02):
a) Se for provvel a morte de quem estava em perigo de vida;
b) Desaparecido em campanha ou feito prisioneiro, no encontrado at 2 anos do
fim da guerra.
- Procedimento de Justificao Esgotadas as buscas o Juiz fixa a data
provvel da morte.
- Se o morto voltar ele deve ingressar com uma ao para declarar a
inexistncia do registro que fora feito.
CO(ORI;7CI# O$ (ORTE :I($LT<7E#
A comorincia traduz uma situao em que duas ou mais pessoas falecem na mesma
ocasio sem que se possa indicar a ordem cronolgica dos bitos. (Art. 8 do CC/02).
O sistema brasileiro no consagrou o sistema da presuno da ordem dos bitos, que
era utilizado na Frana. No Brasil, no se podendo indicar a ordem cronolgica dos
bitos, presume-se que foi simultnea. Se o examinador indicar a ordem do bito, no
aplique a comorincia.
Conseqncias no direito sucessrio. Na prtica, no campo da eficcia, quando se
aplica a ordem da comorincia, abrem-se cadeias sucessrias distintas e autnomas,
de maneira que um comoriente no herda do outro. No h, portanto, transmisso de
patrimnio entre eles.
DO(IC=LIO
A palavra domiclio vem do latim domus, que significa "casa". Em Roma, a casa no
era apenas local de moradia, mas tambm local de culto.
Razo de segurana jurdica, uma vez que no domiclio, em regra, que se
demandado. necessrio, para entender o conceito de domiclio, compreender os
conceitos de residncia e de morada.
Morada o lugar que a pessoa se estabelece temporariamente. A morada no
desloca o domiclio.
Residncia se caracteriza por ser habitual. o lugar que a pessoa se
estabelece habitualmente. Ex: Pode ser domiciliado em Vitria, mas com
residncia em Guarapari, uma vez que todo final de semana o sujeito vai pra
l.
Logo, domiclio a residncia com um plus. O domiclio geral, na forma do art. 70, do
CC/02, o lugar em que a pessoa fixa residncia com o animus de ali permanecer,
transformando-o em centro da sua vida jurdica e negocial. A diferena entre o
domiclio e a residncia que no primeiro h o elemento psicolgico, chamado de
animus manendi.
O sistema brasileiro, seguindo orientao do direito alemo admite que uma pessoa
possa ter mais de um domiclio, sendo que para efeitos processuais poder ser
demandado em qualquer desses locais (Art. 7l, do CC/02).
' Domic.lio eleitoral coincie com o omic.lio civil0 Em regra sim. O TRE baixou
uma portaria de que o eleitor de uma cidade deve ter vnculo com a referida cidade.
- Domic.lio pro"issional Art. 72, CC/02, influenciado pelo cdigo portugus. No se
trata de domiclio geral. Consistindo em domiclio especial, limitado aos efeitos da
profisso. Apenas para aspectos da profisso. Ex: Lucas possui domiclio geral em
Vitria, e trabalha em Viana. Se ocorrer qualquer demanda em relao sua
profisso, o hospital dever demand-lo em Viana, porque l que ele trabalha.
- Domic.lio aparente o, ocasional - Desenvolvido por um civilista belga Henri de
Page, no sentido de garantir a segurana jurdica. Foi criado como uma fico
jurdica, em face de pessoas que no tem residncia habitual, considerando-se seu
domiclio o lugar em que encontrada. (art. 73, do CC/02). Ex: Profissionais do circo,
ciganos, etc.
- Domic.lio a pessoa >,r.ica ? Art. 75, CC/02 Da Unio, o DF; Dos Estados e
Territrios, as respectivas capitais; Do Municpio, onde funciona a administrao
municipal (prefeitura), no importa o distrito; Das demais Pessoas Jurdicas, onde
funcionar a respectiva diretoria, ou se eleito no estatuto ou ato constitutivo.
- Classi"ica4*o o omic.lio ? )O7TO I()ORT#7TE ? O domiclio pode ser:
a) voluntrio:
o domiclio comum, convencional, fixado por simples ato de vontade. Em regra geral,
se demandado nesse domiclio. Pode opor exceo de incompetncia.
b) legal ou necessrio:
Em geral, a doutrina aponta como sendo regulado no art. @A/ o CCB%& 1tem +,e
ecorar/ cai sempre no conc,rso3. Todavia, Pablo Stolze entende que no art. 77,
tambm h uma forma de domiclio legal, mesmo que sendo pouco freqente,
necessrio citar.
Art. 76, CC/02: lNSEMlMAPRE
Incapaz: na pessoa do seu representante ou assistente.
:ervior )Cblico: Lugar em que exerce permanentemente suas funes.
(ilitar: No lugar em que servir, ou lugar em que estiver subordinado.
(ar.timo: No lugar em que o navio estiver matriculado ou registrado.
)reso: No lugar em que ele cumpre a sentena.
c)especial ou de eleio:
Art. 78, CC/02 e art. lll, do CPC Eleito pelas partes no prprio contrato.
' D v5lia a cl5,s,la e elei4*o em contratos e aes*o/ especialmente e
cons,mo/ +,ano pre>,icial ao cons,mior o, aerente0 Para coibir abuso de
poder econmico, especialmente em contratos de adeso, a jurisprudncia do STJ
reconhece a invalidade da clusula que dificulta a defesa do aderente, em especial o
consumidor, autorizando o juiz a declinar de ofcio da sua competncia (REsp
20ll95/SP e Art. ll2, p., CPC).
)E::O# 2$R=DIC#
Alguns autores chamam pessoa jurdica de "moral", "universalidade", "pessoa
abstrata", "pessoa mstica", "ente de existncia de ideal" (este ltimo na Argentina).
A Pessoa Jurdica, segundo o professor Antnio Luiz Machado Neto, socilogo,
decorrncia do fato associativo.
A Pessoa Jurdica um grupo humano, criado na forma da lei, e dotado de
personalidade jurdica prpria visando a atingir finalidades comuns. So grupos
humanos personificados.
Teorias e-plicativas a pessoa >,r.ica
Na doutrina, formaram-se 02 correntes tericas:
l Corrente - Negativista: Negava categoricamente a existncia e a autonomia da
Pessoa Jurdica, sob variados argumentos: PJ patrimnio coletivo, e pessoas fsicas
reunidas; Grupo de pessoas fsicas reunidas. Ex: Planiol, lhering, Duguit. ESSA
TEORlA NO VlNGOU.
2 Corrente Afirmativista: Alegam a existncia da PJ, nas principais teorias:
o Teoria da Fico (Windscheid, Savigny) Sustenta que a PJ teria existncia
simplesmente ideal ou abstrata, sendo fruto da tcnica jurdica. Crtica:
Negativa do reconhecimento da atuao social da PJ.
o Teoria da Realidade Objetiva ou Teoria Organicista (Lacerda de Almeida e
Clvis Bevilqua) So socilogos do direito. Diferentemente do que diz
Savigny, os adeptos da realidade objetiva minimizavam a sua importncia
jurdica e reconheciam apenas dimenso sociolgica PJ, como se fosse um
organismo social vivo.

o Teoria da Realidade Tcnica (Saleilles) Ponto de equilbrio ao harmonizar as
duas teorias anteriores. A PJ atua nas relaes sociais, muito embora, a sua
personificao seja decorrncia da tcnica jurdica. A teoria da realidade
tcnica foi adotada pelo CC/02, em seu art. 45.
#$L# %E
#F$I:I89O D# )ER:O7#LID#DE D# )E::O#
2$R=DIC#
A Personalidade da Pessoa Jurdica advm com o registro pblico, conforme art. 45,
CC/02 (regula a aquisio da personalidade jurdica). Na pessoa fsica, o registro de
nascimento declaratrio, com efeitos ex tunc. Na pessoa jurdica, o registro
constitutivo da sua personalidade. Para Fbio Ulha a personalidade da pessoa
jurdica deveria nascer com o contrato social ou estatuto. Segundo Stolze, h
diferena do que deveria ser com o que realmente , ou seja, est expresso no CC/02
que constitutivo.
Se no fizer registro da pessoa jurdica, ela no ter personalidade, logo, no ser
pessoa de direito.
Ato constitutivo da pessoa jurdica o contrato social ou seu estatuto. Dever ser
levado para registro pblico de empresa (junta comercial) ou CRPJ (Cartrio de
Registro de Pessoas Jurdicas), para adquirir a personalidade.
OBS: Em situaes especiais, exige-se, na formao da pessoa jurdica, autorizao
especfica do poder executivo. Segundo Caio Mrio, a falta desta autorizao gerar a
inexistncia da Pessoa Jurdica. Ex: lnstituio Financeira depende de autorizao do
Banco Central. No caso de seguradora a SUSEP (Superintendncia de Seguros
Privados).
Prazo para impugnar a validade do ato constitutivo (p.., art. 45) Decai em trs anos
o direito de anular a constituio das pessoas jurdica de direito privado, por defeito do
ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro.
decadencial porque se trata de um direito potestativo, logo no prescreve, e sim,
decai.
:OCIED#DE IRREG$L#R O$ DE F#TO
Trata-se da entidade desprovida de personalidade jurdica, por ausncia de ato
constitutivo, ou, em havendo o ato, ausncia do necessrio registro.
Vale lembrar, nos termos do art. l2, do CPC, que as sociedades irregulares ou de fato,
juntamente com os condomnios, a massa falida, a herana jacente, embora no
sejam pessoas jurdicas, tm capacidade processual.
O Art. 986, do CC/02 trata a sociedade irregular ou de fato, como sociedade no
personificada. O cdigo evita a expresso "sociedade irregular".
Nos termos do art. 990, do CC/02, vale lembrar que em uma sociedade
despersonificada os scios respondem pessoal, solidria e ilimitadamente pelos
dbitos em face da pessoa que contratou com a sociedade.
O Registro Pblico no Brasil no tem eficcia retroativa, com o escopo de legitimar
atos pretritos, uma vez que a sua eficcia e nunc.
' )essoa 2,r.ica poe so"rer anos morais0 A corrente predominante no Brasil
no sentido de que a pessoa jurdica pode ser atingida em sua honra objetiva, conforme
dito na smula 227, do STJ e luz do art. 52, do CC/02 (Se a Pessoa jurdica
protegida em seu direito da personalidade, quando atingida, pode sofrer dano moral).
REsp. do STJ A pessoa jurdica no pode ser atingida subjetivamente. A imagem
que atingida, o abalo ao bom nome. No entanto, existe uma respeitvel corrente
contrria (Arruda Alvim, Wilson Melo da Silva) que sustenta que Pessoa Jurdica, por
ser desprovida de dimenso psicolgica no sofre dano moral. Aduz que o dano vai
ser sempre material. Enunciado 286 da 4 Jornada de Direito Civil surpreendeu,
reforando a corrente minoritria, e enfraquecendo a tese de que pessoa jurdica pode
sofrer dano moral.
CL#::IFIC#89O D#: )E::O#: 2$R=DIC#: DE DIREITO )RIV#DO
Art. 44, CC/02 ( exemplificativo) So Pessoas Jurdicas de Direito Privado:
- Associaes
- Sociedades
- Fundaes
- Organizaes religiosas
- Partidos Polticos
OBS: Na verdade Organizao religiosa e partido poltico so espcies de
Associaes. O legislador incluiu as organizaes religiosas no art. 44, CC/02, para
permitir que o art. 2.03l, do CC/02 fosse modificado, e no p.., dizer que as
organizaes religiosas e partidos polticos no esto obrigados a se adaptarem ao
Cdigo Civil. As outras associaes, sociedade e fundaes esto.
O prazo de adaptao para o Novo Cdigo Civil, as organizaes religiosas e partidos
polticos esto fora, quanto s demais, ver o material de apoio. Redao original do
art. 2.03l era de um ano. Posteriormente, o cdigo sofre interferncia de dois
diplomas. Primeiro excluiu as igrejas e partidos polticos com a abertura do p.. Depois
o prazo para os demais se alargou para dois anos. Em seguida, a MP 324/2005,
alargou para ll/l/2006. Finalmente, alargou para ll/l/2207.
Se a entidade no se adaptar ao Cdigo Civil de 2002: No poder participar de
licitao, no poder obter linha de crdito, poder, inclusive, converter-se em
sociedade irregular.
#::OCI#8HE:
Toda associao desprovida de finalidade econmica. A renda revertida em si
prpria.
Nos termos do art. 53, CC/02, as Associaes so pessoas jurdicas de direito privado
formadas pela unio de indivduos com propsito de realizarem fins no econmicos.
No h entre os associados direito e obrigaes recprocos. Ex: Associao de bairro,
associao cultural, clube recreativo.
O Ato constitutivo da associao o estatuto. Requisitos no art. 54, CC/02. No
registrado na junta comercial. registrado no CRPJ (Cartrio de Registro de Pessoa
Jurdica). Em geral possui um conselho administrativo, uma diretoria, um conselho
fiscal e Assemblia Geral (rgo mximo), conforme art. 59, CC/02.
Os associados dentro da categoria a que pertencem no podem ser discriminados (art.
55, CC/02).
No que se refere destinao do patrimnio de uma associao extinta, a regra geral
do art. 6l, CC/02, no sentido de que os bens remanescentes sero deferidos
outras entidades de fins no econmicos previstas no estatuto, ou em sendo o
estatuto omisso, instituio municipal, estadual ou federal, de fins iguais ou
semelhantes.
Excluso do associado (Art. 57, CC/02) A excluso do associado s admissvel
havendo justa causa, assim reconhecida em procedimento que assegure direito de
defesa e de recurso, nos termos previstos no estatuto. Justa Causa Conceito aberto,
preenchido no caso concreto. Legislador quis dar maior concretude/efetividade ao
sistema. Por isso, se afirma que o CIi!o Civil aoto, ,m sistema aberto e
normas. OBS: Condomnio no associao. No utiliza o art. 57 para o condomnio.
O CC prev para condminos com comportamento anti-social, multas progressivas.
:OCIED#DE:
As sociedades, diferentemente das associaes, so pessoas jurdicas constitudas
por meio de contrato social (Art. 98l, CC/02), e que perseguem finalidade lucrativa.
Teoria dos Atos de Comrcio Diferenciava sociedade civil de sociedade mercantil.
Somente a sociedade mercantil praticava atos de comrcio (Atos de intermediao.
Ex: Compra para revenda).
Teoria da Empresa luz desta teoria, a tradicional classificao das sociedades
civis e mercantis passou a ser substituda, nos termos do art. 982, CC/02, pelas
tipologias: Sociedade Simples e Sociedade Empresria.
OBSl: Embora no exista perfeita correspondncia, podemos dizer que, que em geral,
as sociedades civis correspondem s simples, e as mercantis s empresrias. No a
mesma coisa, porque conceito de empresa muito mais amplo que o conceito de
comerciante.
OBS2: A sociedade empresria. Empresarial a atividade que ela exerce.
Diferena entre sociedade civil e sociedade empresria - Toda sociedade annima
sociedade empresria, toda cooperativa sociedade simples. Art. 982, CC/02
Empresria a sociedade que realiza atividade tipicamente empresarial e ter seu
registro na junta comercial. Todas as outras que no conjugam esses dois requisitos
so sociedades simples.
:OCIED#DE
E()RE:JRI#
:OCIED#DE
:I()LE:
Re+,isito
(aterial
Exerccio de Atividade
Empresarial
No h atividade
empresarial.
Re+,isito
Formal
Registro pblico na junta
comercial
Registro no CRPJ.
Caracteriza a sociedade empresria a nota da impessoalidade , uma vez que os
seus scios no prestam direta e pessoalmente a atividade desenvolvida,
atuando simplesmente como articuladores de fatores de produo (Capital,
trabalho, tecnologia, matria-prima), e, alm disso, o registro feito na junta
comercial (Ex: revendedora de automveis).
Caracteriza a sociedade simples a dependncia direta da atuao ou
superviso dos seus scios, sendo o registro feito no CRPJ. Ex: sociedade de
mdicos, de advogados, etc. Geralmente so servios intelectuais, cientficos
ou tcnicos. Ex: Sociedade de advogados, de mdicos, etc.
OK:: As cooperativas antes do CC/02 eram registradas na junta comercial. Por fora
do p., do art. 982, do CC/02, as cooperativas passaram a ser Sociedade Simples. O
professor Srgio Campinho entende que as cooperativas devem continuar sendo
registrada na junta comercial por fora de lei especfica. No entanto, Pablo Stolze, e
parte da doutrina tm apontado no sentido de que as cooperativas, a partir da entrada
em vigor do novo cdigo, no so registradas mais na junta comercial, e sim, no
CRPJ.
OK:&: Cooperativa sociedade simples, porque depende mais do desempenho
individual do cooperado, por isso, difere-se da sociedade empresria.
' (ario e Esposa poem constit,ir socieae0 Existe no Direito brasileiro, no art.
977, CC/02, restrio sociedade entre cnjuges, ou seja, podem contratar
sociedade, desde que no tenha casado no regime da comunho universal de bens,
ou no caso de separao obrigatria. A Lei, nesse caso, presume a fraude no regime
de bens. Por ser norma restritiva, no se aplica unio estvel. O art. 977, CC/02, no
tem eficcia retroativa para atingir e desfazer sociedades conjugais anteriores
(Parecer Jurdico n l25/2003 DNRC Departamento Nacional do Registro de
Comrcio). Agride o ato jurdico perfeito.
DE:CO7:IDER#89O D# )E::O# 2$R=DIC#
Doutrina desenvolvida no direito ingls. "disregard" (desconsiderao).
Rolf Serick, na Alemanha; Piero Verrucoli, na ltlia; Rubens Requio, no Brasil, que
comearam a desenvolver os estudos da desconsiderao da Pessoa Jurdica.
Conceito A doutrina da desconsiderao pretende o afastamento temporrio da
personalidade da pessoa jurdica para permitir que os credores lesados possam
satisfazer os seus crditos no patrimnio pessoal do scio ou administrador que
cometeu o ato abusivo.
Desconsiderao da Pessoa Jurdica diferente da Despersonalizao A primeira
pretende o superamento episdico da Pessoa Jurdica e no a sua aniquilao. A
despersonificao aniquila a pessoa jurdica e cancela o registro.
#$L# %L ? &M-%&-%M
A desconsiderao no apenas das sociedades. Aplica-se tambm associaes,
fundaes e entidades filantrpicas.
O Direito )ositivo Krasileiro
O Cdigo de l9l6 no abordou a desconsiderao da pessoa jurdica. A doutrina veio
consagrada em leis especiais. Ex: Legislao Ambiental (9.605/98), CDC (8.078/90, no
art. 28).
Art. 50, do Cdigo Civil de 2002. Requisitos Legais da desconsiderao. (No revogou
o art. 28, do CDC, que aplica-se apenas s relaes de consumo).
O Juiz no pode desconsiderar a personalidade de ofcio. A desconsiderao
pressupe pedido. Gustavo Tepedino diz que uma forma de controle, para evitar que
o Juiz no exagere.
- Requisitos do art. 50:
InsolvNncia S h interesse na desconsiderao da pessoa jurdica se ela
for insolvente, no podendo honrar o crdito, pois se ela possui patrimnio, no
h o que desconsiderar.
#b,so o :Icio o, #ministraor caracterizao: (Fbio Konder Comparato:
O abuso no pode ser entendido como a inteno ou dolo especfico de
prejudicar, pois dificultaria em muito a prova da desconsiderao. Por isso se
diz que a doutrina da desconsiderao no Brasil mais objetiva)
O, )elo esvio e Finaliae: Quando desrespeitado o objetivo
social da entidade.
O, )ela Con",s*o )atrimonial: Confuso de patrimnio da pessoa
fsica com a pessoa jurdica. H tambm no Brasil a figura da Empresa
Controladora que domina a empresa controlada, em um verdadeiro
abuso com confuso patrimonial. &'(: Este tipo de desconsidera%o,
em )ue se a$asta a personalidade de uma entidade, para se atingir o
scio da *essoa +ur!dica )ue atua por trs ,empresa controladora-
denomina-se Desconsiera4*o Inireta.
' F,al O a i"eren4a entre Teoria (aior e Teoria (enor a Desconsiera4*o a
)essoa 2,r.ica0 A Teoria Maior, adotada no art. 50, do CC/02, exige alm da
insolvncia, a prova de requisitos legais especficos (abuso, caracterizado ou pelo
desvio de finalidade ou pela confuso patrimonial); J a Teoria Menor, mais favorvel
ao credor, exige apenas a demonstrao de insolvncia (adotada no CDC, Direito
Ambiental, Direito do Trabalho). (REsp 279.273/SP)
OK:: O STJ, em recente julgados (RMS 2l.4l7/SP; RMS 2l.625/RS) tem sustentado
no caber mandado de segurana contra o ato do juiz que atinge o patrimnio pessoal
do scio em razo da desconsiderao, dada a necessidade de dilao probatria.
- H projeto de lei PL 2426/2003, que visa regulamentar a desconsiderao, no que
tange ao procedimento.
' O +,e O esconsiera4*o inversa0 O patrimnio da Pessoa fsica colocado em
nome da pessoa jurdica, de maneira que esta deve ser atingida para que se possa
alcanar o scio fraudador. Ou seja, inverte a desconsiderao. Aqui atinge o
patrimnio da empresa para atingir o scio. Ex: O sujeito que est se separando e
coloca tudo em nome da empresa com medo dos efeitos patrimoniais da separao.
E-tin4*o a )essoa 2,r.ica
A dissoluo pode ser:
Convencional Aquela deliberada pelos prprios scios ou administradores
Administrativa Decorre da cassao do ato de funcionamento. Ex: Entidades
que necessitam de autorizao administrativa, como Bancos, Seguros.
Judicial Por meio de processo. Lei de Falncia ll.l0l/2005. A norma que
regula o procedimento judicial de liquidao de entidades que no se
submetem falncia o art. l.2l8, Vll, do CPC, que manda aplicar o
procedimento de liquidao do CPC de 39.
F$7D#8HE: DE DIREITO )RIV#DO
Tipo Especial de Pessoa Jurdica. As fundaes decorrem da afetao de patrimnio
que se personifica para a realizao de fins ideais.
Fundaes no podem ter finalidade lucrativa no Brasil, mas sim, finalidade ideal.
Podem ser institudas tanto por pessoa fsica quanto pessoa jurdica.
Art. 62, do CC S pode ser institudas para fins religiosos, morais, culturais ou de
assistncia por:
Escritura Pblica
Testamento
- O ato normativo da fundao o estatuto, elaborado, a princpio, pelo instituidor da
fundao, mas pode ser delegado fiduciariamente a terceiro.
- A autoridade competente para aprovar o estatuto elaborado o (inistOrio )Cblico.
- O estatuto registrado no CRPJ (Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas).
' E se o terceiro ele!ao n*o +,iser o, n*o p,er elaborar o estat,to0 Art. 65,
CC/02, p., Tambm ser o Ministrio Pblico que elaborar o estatuto. Em algumas
capitais existem at promotorias de fundaes.
' O Estat,to poe ser moi"icao0 Sim, desde que seja observado o art. 67, CC/02,
ou seja, deliberada por 2/3 dos competentes para gerir e representar a fundao; no
contrarie ou desvirtue o fim da fundao; Seja aprovado pelo MP, e caso, no seja,
cabe recurso ao Juiz.
' O +,e a minoria vencia na altera4*o o estat,to poe "azer0 Art. 68, CC/02. A
minoria vencida tem o prazo decadencial de l0 dias para impugnar a alterao do
estatuto.
' F,ano acaba a ",na4*o/ +,al o estino o patrimPnio0 Por iniciativa do MP, o
patrimnio pode ser incorporado em outra fundao, designada pelo juiz, que se
proponha a fim igual ou semelhante, salvo disposio em contrrio No estatuto.
OK:: O (inistOrio )Cblico tem a prec.p,a ",n4*o "iscalizatIria as ",na4Qes
nos termos o art. AA/ o CCB%&:
A atribuio do (inistOrio )Cblico Esta,al, onde est situada a fundao.
Se a Fundao estiver em mais estados, a atribuio de cada (inistOrio
)Cblico os Estaos corresponentes.
l - Se Funcionar no Distrito Federal, caber ao Ministrio Pblico Federal
(ADlN 2.794 Argumentando que houve usurpao da atribuio
constitucional do MPDF, pois no DF h Ministrio Pblico Estadual). Foi
reconRecia a inconstit,cionaliae a norma/ e a competNncia
FiscalizatIria retorno, ao ()BDF.
KE7: 2$R=DICO:
KE( DE F#(=LI#
A influncia do instituto veio do direito norte americano "Homestead act", de l839, na
aquisio do Texas. Tal norma visava proteger a pequena propriedade urbana ou
rural, eis que os EUA nessa poca passaram por uma grande crise econmica.
O Bem de Famlia Pode ser:
Kem e Fam.lia Vol,nt5rio aquele institudo por ato de vontade do casal,
da entidade familiar ou de terceiro, mediante registro pblico no cartrio de
imveis. Nesse momento, o imvel residencial passa a gozar de duas
protees:
ImpenRorabiliae relativa (art. l7l5, CC/02) lsento de execuo
por dvidas futuras, salvo as que provierem de tributos relativos ao
imvel (ex: lPTU), ou salvo dvida condominial.
Inalienabiliae relativa (art. l.7l7, CC/02) O imvel se tornar
inalienvel, salvo consentimento dos interessados e seus
representantes legais, neste caso, ouvido o Ministrio Pblico.
OK:S: O CIi!o Civil/ para evitar "ra,e no bem e "am.lia
vol,nt5rio/ limito, o valor m5-imo o re"erio bem/ no art. S.@SS/
CCB%&. 7*o poe ,ltrapassar SBE o patrimPnio l.+,io a pessoa/
e-istente ao tempo a instit,i4*o. 7a pr5tica/ a sol,4*o para o
o"icial e cartIrio "iscalizar o limite le!al/ O o instit,ior eclarar
sob as penas a lei +,e respeita o limite/ sob penal e an,lar o ato.
OBS2: O Cdigo Civil, em seu art. l.7l2, admite ainda que, na
instituio do bem de famlia voluntrio, possam ser afetados valores
mobilirios, ou seja, os rendimentos que mantm o imvel. Ex: Fulano
possui uma renda aplicada, alegando que os rendimentos dela
sustentam o imvel. Este tambm poder ser afetado.
OBS3: No posso confundir a hiptese do art. l.7l2, CC/02, com a
Jurisprudncia assentada no STJ (REsp 439.920/SP, Ag Rg
975.858/SP), que considera impenhorvel por fora de lei a renda
proveniente de bem de famlia locado. Ex: Fulano est com dificuldades
financeiras e se muda para casa de sua me, juntamente com sua
famlia, e aluga sua casa para viver do aluguel, o STJ entendeu que a
renda impenhorvel. "O fato de o nico imvel residencial vir a ser
alugado no desnatura o bem de famlia".
' F,al o interesse o bem e "am.lia vol,nt5rio0 Pela legislao
brasileira, se voc tiver dois ou mais imveis residenciais, a proteo
automtica da Lei recai sempre no imvel mais simples, salvo se tiver
inscrito o outro imvel (mais opulento) como bem de famlia voluntrio.
FAZER LElTURA DO ART. l.720, CC/02 (ADMlNlSTRAO DO BEM
DE FAMlLlA VOLUNTARlO) E DO ART. l.722, CC/02 (EXTlNO DO
BEM DE FAMlLlA VOLUNTARlO).
Kem e Fam.lia Le!al 1lei nT M.%%UBU%3 ? Lei que consagrou a
lmpenhorabilidade Legal do Bem de Famlia, independente de inscrio
cartorria. Respeita o direito constitucional moradia. Respeita o patrimnio
mnimo. No responder por dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de
outra natureza.
' :e ,m eveor evia ao Kraesco/ em SUMM/ e o Kanco >5 e"etivo, a
penRora antes a lei/ poeria o imIvel ser levao V )ra4a0 # Lei M.%%UBU%
retroa!e para prote!er eveores anteriores a ela0 O STJ, em
interpretao constitucional luz da teoria do patrimnio mnimo, sumulou essa
matria para admitir a aplicao retroativa da Lei 8.009/90, na Smula 205,
STJ.
' F,al o alcance a impenRorabiliae le!al o bem e "am.lia0 Deve ser
analisado luz do art. l, e p.. da Lei n 8.009/90. Atinge o imvel, as
construes, as plantaes, os equipamentos, e bens acessrios que
guarnecem o prdio, inclusive bens mveis quitados. OBS: O p.. que cuida do
alcance do bem de famlia legal tem sido mitigado pelo STJ, em face da
aceitao da tese do desmembramento (REsp 207.693/SC, REsp 5l0.643/DF),
ou seja, quando se trata de imvel muito grande, o STJ desmembra o imvel
para admitir a penhora de parte deles.
' O +,e se entene por bem mIvel/ impenRor5vel por "or4a e lei0 Art. 2,
da Lei n 8.009/90 No esto protegidos os veculos de transporte, as obras
de arte e os adornos suntuosos. P.. No caso de imvel locado, a
impenhorabilidade aplica-se aos bens mveis quitados que guarnecem a
residncia do locatrio. (Bens que o STJ entendeu impenhorvel: Televiso,
Frizer, Mquina de Lavar, Computador, Antena Parablica, e at teclado
musical, vide REsp 2l8.882/SP).
E-ce4Qes V prote4*o o bem e "am.lia: Art. 3, da Lei n 8.009/90 o
artigo que os bancos mais usam. Nessa situao no haver proteo,
aplicando-se inclusive, aos bens de famlia voluntrio, pela carga de ordem
pblica, com o fim de evitar fraude:
Se o processo foi movido em razo dos crditos de trabalhadores da
prpria residncia ou contribuio previdenciria, no h que se falar
em proteo do bem de famlia. Ex: Se no paga empregada
domstica. Se no recolhe o lNSS dela.
Se o processo foi movido pelo agente financeiro da casa prpria. Ex: A
CEF financiou seu apartamento, se voc no paga, perde o
apartamento.
Se o processo foi movido pelo credor de penso alimentcia.
Se o processo foi movido para cobrana de impostos predial ou
territorial. Ex: lPTU e lTR. STF entendeu que o despesa de condomnio
est dentro do conceito de taxa, logo tambm no ter direito
proteo do bem de famlia legal.
Se o processo foi movido para a execuo de hipoteca sobre o imvel
oferecido pelo casal ou entidade familiar. Ex: Pedido de emprstimo de
R$l00.000,00. Como garantia eu hipoteco a casa. No posso
posteriormente invocar a proteo a lei. Princpio do .enire Contra
/actum *roprium. Ato contraditrio. OBS: O STJ, fora da hiptese do
art. V, do art. 3, tem admitido que, havendo simples indicao do bem
de famlia penhora, o devedor possa a posteriori, se retratar e invocar
a proteo da lei (Ag Rg no REsp 8l3.546/DF). Neste caso, o STJ no
visualiza contradio.
Se o processo foi movido em caso do bem ter sido adquirido com o
produto do crime, ou se na execuo de sentena criminal condenatria
tiver que indenizar a vtima.
Se o processo foi movido em caso de fiador de contratos locatcios.
Fiador no tem bem de famlia legal. (Stolze considera inconstitucional
porque viola o principio da razoabilidade e da isonomia, uma vez que o
locatrio pode ter a proteo se comprar um imvel, mas o fiador no).
O Plenrio do STF, no RE 352.940, entendeu ser constitucional a
penhora do bem de famlia do fiador na locao.
' O eveor solteiro !oza o bem e "am.lia0 O STJ firmou o entendimento de que
a proteo de famlia tambm se aplica ao devedor solteiro, conforme ficou assentado
no REsp n 450.989/RJ.: "A interpretao teleolgica do art. l, da Lei 8.009/90, revela
que a norma no se limita ao resguardo da famlia. Seu escopo definitivo a proteo
de um direito fundamental da pessoa humana: O direito moradia. Se assim ocorre,
no faz sentido proteger o grupo e excluir o morador sozinho.
#$L# %W
KE7: 2$R=DICO:
CONCElTO
toda utilidade fsica ou ideal, objeto de um direito subjetivo.
DlFERENA ENTRE BEM E COlSA
Orlando Gomes traz que bem gnero e coisa espcie. Maria Helena diz, por sua
vez, que coisa gnero e bem espcie. J o professor Washinton de Barros
afirmava que so sinnimos.
Pablito, seguindo a linha do D. Alemo, defende que bem gnero e coisa espcie,
uma vez que neste ultimo conceito enquadram-se apenas as utilidades corpreas ou
matrias. Argumento: CC/02 traz dos bens jurdicos, e no das coisas jurdicas.
' O +,e O patrimPnio >,r.ico0 No passado, a doutrina clssica entendia que
patrimnio era apenas a representao econmica da pessoa. Hoje, fala-se que o
patrimnio a universalidade de direitos e obrigaes vinculada a determinada
pessoa. Para esta corrente, cada pessoa possuir apenas 0l patrimnio, os bens
que possuem procedncia diversa (EX: casado possui bens de origens diversas: antes
e depois do casamento). A doutrina moderna reconhece, tambm, o denominado
patrimnio moral (que o conjunto dos direitos da personalidade, que quando violado
impe a reparao por dano moral).
0eoria do Estatuto +ur!dico do *atrim1nio 2!nimo: foi uma tese desenvolvida por Luiz
E. Fachin baseada no p. da dignidade e que sustenta, em perspectiva constitucional, a
necessidade imperiosa de o OJ civil observar para cada pessoa um mnimo de
patrimnio para que tenha vida digna.
CLASSlFlCAO DOS BENS JURlDlCOS
OBS: APOSTlLA DE PABLlTO POSSUl (MATERlAL DE APOlO) A CLASSlFlCAO
COMPLETA DE BENS JURlDlCOS
PRlNClPAlS CLASSlFlCAES
' 7avio e avi*o s*o bens mIveis0 Para efeito de hipoteca (garantia), so
considerados imveis (por fico, por serem bens de grande valor econmico), mas
no deixam de serem bens mveis.
So imveis o solo e tudo o que for unido ao mesmo natural ou artificialmente. EX:
rvore e casa, respectivamente. A rvore foi unida ao solo por acesso natural.
' O CCB%& amiti, a acess*o intelect,al0 Acesso intelectual traduz a situao em
que determinados bens so intencionalmente mantidos no imvel para posterior
utilizao. EX: maquinrio agrcola. A doutrina clssica acreditava que este bem passa
a ter natureza imobiliria (incorpora-se a ele). A acesso intelectual, entretanto no foi
regulado pelo novo CC. Sendo assim, o trator continua a ser considerado um bem
mvel na forma da lei.
Considera-se imvel por fora da lei:
- direitos reais sobre imveis e as aes que o asseguram;
- direito sucesso aberta.
' Direito V s,cess*o aberta O ireito V Reran4a. (as por+,e O consierao bem
imIvel0 O sistema jurdico brasileiro cerca de formalismos e cautelas a circulao dos
bens imveis. Por isso, o artigo ao dizer que o direito de herana bem imvel, quer
cerc-lo de formalismos e cautelas.
' F,al O a nat,reza >,r.ica e ,m pei-e em alto mar0 O peixe coisa de ningum
em alto mar.
' F,al O a nat,reza >,r.ica e ,m sNmen e ,m to,ro repro,tor0 Smen
energia biolgica, e toda energia com valor econmico ( luz do art. 83 do CC)
considerada bem mvel.
'ens reciprocamente considerados podem ser:
- bem principal: o bem que existe sobre si, abstrata ou concretamente.
- bem acessrio: bem cuja existncia supe a do principal. EX: fruto (utilidade que se
renova. EX: bezerro em relao vaca; aluguel fruto civil).
OBS: Fruto diferente de produto. Este uma utilidade que no se renova e cuja
percepo diminui a substancia da coisa principal. EX: carvo extrado de uma mina.
*erten%as so bens acessrios. a coisa que sem integrar a coisa principal facilita a
sua utilizao. EX: aparelho de ar condicionado. Est regulada no art. 93 do CC.
'en$eitorias: no agregam volume coisa principal. O que agrega volume imobilirio
(aumenta a propriedade imobiliria. EX: laje) so acesses sobre a forma de
construes (devem ser averbadas na matrcula do imvel). Benfeitoria, em geral,
apenas reforma. Benfeitoria toda obra levada a efeito pelo homem na estrutura de
uma coisa com o propsito de conserv-la, melhor-la ou embelez-la.
OBS: Benfeitoria sempre artificial (diferentemente de acesses, que podem ser
naturais), feita na coisa e no aumenta o volume.
BENS PBLlCOS E PARTlCULARES
OBS: O enunciado 287 da 4 Jornada de Direito Civil considera tambm de natureza
pblica o bem pertencente pessoa jurdica de direito privado que esteja afetado a um
servio pblico. EX: plataforma da Petrobrs.
F#TO 2$R=DICO
CO7CEITO
todo acontecimento natural ou humano apto a criar, modificar ou extinguir relaes
jurdicas. todo acontecimento relevante para o direito.
CL#::IFIC#89O
A doutrina no pacfica quanto classificao dos fatos jurdicos. Pablito subdivide
em:
FATO JURlDlCO EM SENTlDO ESTRlTO
apenas o acontecimento natural que produz efeitos na rbita jurdica. Subdividi-se
em:
&rdinrio . EX: morte natural, nascimento, decurso do tempo.
Etraordinria . So os fatos inesperados. EX: terremoto no Brasil, nevasca na
Bahia. No existe, nesta categoria, plano de validade (no se fala, ento, que o ato
nulo ou anulvel).
ATO-FATO JURlDlCO (DE PONTES DE MlRANDA) :
Conceito: trata-se de uma categoria especial, no explicitamente regulada no CC, e
que consiste em um comportamento involuntrio (no intencional) que produz efeitos
na rbita do Direito. EX: achar tesouro. ato involuntrio que produz efeitos (o tesouro
ser de quem o achar). EX2: a compra de um doce por um absolutamente incapaz
(produz efeitos, mas ato realizado por comportamento involuntrio).
AES HUMANAS : subdividem-se em:
3!citas : so denominadas de atos 4ur!dicos. Subdividem-se, ainda, em:
5to 4ur!dico em sentido estrito: (art. l85 do CC aplicam-se no que couber as
normas do negcio jurdico). Conceito: tambm denominado de ato no-negocial,
traduz um comportamento humano, voluntrio e consciente gerador de efeitos
legalmente pr-determinados. O ato jurdico em sentido estrito no d ao agente
liberdade na escolha de seus efeitos. comportamento voluntrio cujo efeito dado
pela lei (pr-determinados pela lei), no existindo espao para a autonomia privada
efetuar escolha sobre os efeitos. EX: notificao (o nico efeito qual seja comunicar
est previsto na lei).
6egcios +ur!dicos: possui uma profundidade maior do que o ato jurdico em sentido
estrito. O ponto diferencial reside na liberdade e na autonomia privada, porque no
campo dos negcios que a autonomia da vontade se manifesta. Aqui existe espao
para a liberdade na escolha dos efeitos do ato que se realiza. EX: venda de um carro.
A liberdade e a autonomia privada sempre sero condicionadas e contidas numa
perspectiva moderna da teoria do negcio pelos princpios da funo social e da boa-
f objetiva.
# O contrato de adeso (freqente em sociedade de massa) no seria a completa
negao da teoria do negcio? Georges Ripert, em sua obra a regra moral nas
obrigaes civis, reflete, investiga a tese segunda a qual o contrato de adeso seria a
negativa da autonomia privada dos negcios. Afirma o autor que mesmo nos contratos
de adeso, ainda que desoxigenadas, haver sempre alguma margem de liberdade
negocial, no sentido de se aderir ou no proposta que fora formulada.
Conceito de Negcio Jurdico: trata-se de uma declarao de vontade, fruto da
autonomia privada, por meio da qual o agente, condicionado pelos princpios da
funo social e da boa-f objetiva, escolhe e regula os efeitos jurdicos que pretende
atingir.
OBS: Diferentemente do CC de l6, que seguia a linha unitria, o CC de 02 dualista
ao reconhecer e regular o ato jurdico em sentido estrito e o negcio jurdico.
Il!citas : uma ao humana desvaliosa e antijurdica. O d. brasileiro categoriza
este tipo de ao humana, denominando-a de ato il!cito.
TEORI#: E6)LIC#TIV#: DO 7EGXCIO 2$R=DICO
TEORlA VOLUNTARlSTA - (Subjetivista): Willenstheorie (teoria da vontade)
Defendia que o ncleo existencial no negcio jurdico, seria a vontade interna, ou seja,
a inteno.
TEORlA DA DECLARAO (Objetivista): Erklarungstheorie (teoria da declarao)
Defendia que o ncleo existencial no negcio jurdico, seria a vontade declarada, ou
seja, a vontade externa.
OK:: A doutrina afirma que a teoria que mais influenciou o Cdigo Civil foi a
teoria voluntarista, o que se confirma do art. ll2, do CC/02: "6as declara%7es
de vontade se atender mais 8 inten%o nelas consu#stanciada do )ue ao
sentido literal da linguagem". No entanto, no se pode afirmar que as duas
correntes citadas so antagnicas, uma vez que o negcio jurdico vlido e
eficaz pressupe uma vontade interna que nasce no ntimo, e uma vontade
externa, que a declara. Elas se complementam, uma causa da outra.
Quando houver uma desarmonia entra a vontade interna e a vontade externa,
provavelmente houve vcio da vontade, ou defeito no negcio jurdico.
' O +,e O a teoria a press,posi4*o0 Teoria desenvolvida por Windscheid,
sustenta que o negcio jurdico somente poder ser considerado vlido e eficaz
se a certeza subjetiva projetada pelo declarante no se modificar durante a
execuo do negcio. Ex: um bancrio celebra um contrato de locao em uma
casa de praia, para passar o veraneio, na expectativa que em janeiro ele
estaria de frias. Mas quando chega janeiro, o banco no deu frias para ele.
Assim, pela teoria, como a certeza subjetiva do bancrio se modificou, ele no
precisa adimplir a obrigao. Ex
2
: O sujeito celebra contrato de compra e venda
com uma construtora por que vai casar. Da o noivado termina, e ele poder
descumprir o contrato.
Embora essa teoria no ter sido abraada pelo direito brasileiro, por ser
insegura, influenciou a teoria da impreviso.
)L#7O: DE #7JLI:E DO 7EGXCIO 2$R=DICO
7EGXCIO
2$R=DICO
)lano e e-istNncia ? Elementos Constitutivos ou requisitos indispensveis
existncia do negcio. Embora o CC/02, no tenha regulado o plano de existncia,
ele consagrado na doutrina e jurisprudncia brasileiras. So quatro: A
mani"esta4*o a vontae (interna e externa); o a!ente emissor da vontade; o
ob>eto do negcio jurdico e a "orma do negcio.
)lano e valiae - Aptido para produzir efeitos, cuja ausncia ocorrer a
nulidade ou a anulabilidade. So os pressupostos de existncia qualificados: A
manifestao de vontade deve ser livre e de boa-f. O agente deve ser capaz e
legitimado. O objeto deve ser lcito, possvel e determinado (vel). E a forma deve
ser livre ou prescrito em lei. Se atacar qualquer das qualificaes dos
pressupostos de existncia, o negcio invlido.
- Manifestao da vontade emisso da vontade interna com a vontade declarada.
' YF,em cala consenteZ. Este itao pop,lar tem respalo no ireito civil0 O
silNncio no ireito civil tra,z mani"esta4*o e vontae0 O silncio, em geral, no
traduz manifestao de vontade alguma, uma vez que o silncio o nada. Mas, em
carter excepcional, o silncio pode traduzir declarao de vontade, nos termos do art.
lll, CC/02: "& sil9ncio importa anu9ncia, )uando as circunst:ncias ou os usos o
autori;arem, e no $or necessria a declara%o de vontade epressa". Por exemplo, na
doao pura (doao sem encargo), se for estabelecido um prazo para ser aceito a
doao, se ele permanecer em silncio no prazo da aceitao, o CC/02 no art. 539,
estabelece que o silncio significa que o donatrio aceitou. Segue o art. 2l8, do
Cdigo Civil de Portugal. Em outras situaes o silncio pode significar omisso
dolosa de informao (dolo negativo).
- agente emissor da vontade Todo negcio pressupe um agente emissor da
vontade, podendo ser pessoa fsica ou jurdica.
- o objeto o bem da vida. Todo negcio jurdico tem que ter, sob pena de no
existir.
- a forma Um meio pelo qual a vontade se manifesta. o veculo de manifestao da
vontade. Exceto o silncio, todo negcio jurdico deve possuir uma forma, um
revestimento exterior. Entendimento de Vincente Rao. Ex: Forma oral, escrita ou
mmica (chamar um nibus). A forma apenas a roupagem da vontade externa. Se
aproxima muito da vontade externa, mas requisito existencial autnomo do negcio
jurdico.
OK:S: Se faltar qualquer requisito existencial do negcio jurdico, ele no nulo nem
anulvel, mas inexistente. Reunidos os quatro requisitos, o negcio existente.
)lano e e"ic5cia -
OK:&: Os defeitos do negcio jurdico no incidem sobre os pressupostos de
existncia, mas nos pressupostos de validade.
OK:E: Se o objeto for ilcito, o negcio ser invlido. Orlando Gomes dizia que ilicitude
no simplesmente respeito lei, mas tambm, ao padro mdio de moralidade. Ex:
No caso de comer uma puta, o que pega o objeto que no lcito (pelo nvel mdio de
moralidade), e a forma
)rinc.pio a Liberae a "orma: Est positivado no art. l07 do CC/02: "5 validade
da declara%o de vontade no depender de $orma especial, seno )uando a lei
epressamente a eigir". Quando a lei estabelecer determinada forma, esta para
efeito de prova do negcio jurdico (ex: art. 227, CC/02), ou como requisito ou
pressuposto de validade, nos termos do art. l08, CC/02
- Em determinadas situaes a forma pblica exigida como requisito de validade. Art.
l08, CC/02:
<6o dispondo a lei em contrrio, a escritura p"#lica essencial 8
validade dos negcios 4ur!dicos )ue visem 8 constitui%o,
trans$er9ncia, modi$ica%o ou ren"ncia de direitos reais so#re
imveis de valor superior a trinta ve;es o maior salrio m!nimo
vigente no *a!s=
DEFEITO: DO 7EGXCIO 2$R=DICO O$ V=CIO: D#
VO7T#DE
ERRO
tambm chamado de ignor:ncia.
Erro e ignorncia s so diferenciados no campo terico, vez que o cdigo no faz tal
diferena.
Erro a falta representao positiva da realidade. um agir equivocadamente; ao
passo que a ignorncia traduz um estado negativo de desconhecimento
- A doutrina clssica costuma afirmar que o erro, para ser invalidante do negcio,
precisa observar dois requisitos: a) Ser escusvel perdovel, ou seja, que um
homem mdio cometeria; b) Ser substancial (essencial).
- A doutrina moderna critica os requisitos, no exigindo o requisito da escusabilidade,
luz do princpio da confiana (Enunciado n l2, da l Jornada de Direito Civil: "Na
sistemtica do art. 138, irrelevante ser ou no escusvel o erro, porque o
dispositivo adota o princpio d confiana"
- Art. l38, CC/02: "(o anulveis os negcios 4ur!dicos, )uando as declara%7es de
vontade emanarem de erro su#stancial )ue poderia ser perce#ido por pessoa de
dilig9ncia normal, em $ace das circunst:ncias do negcio."
Cr.tica: Para anular um negcio, o erro no precisa ser percebido por uma pessoa de
diligncia normal.
EspOcies e erro ? Fundamentalmente so quatro as espcies de erro,
consubstanciadas no art. l39, CC/02:
Erro sobre o ne!Icio - aquele que incide na estrutura e na causa da
declarao negocial, de maneira que se celebra equivocadamente um negcio
por outro. Ex: Um parente empresta uma casa, mas no primeiro ms cobra
aluguel. O outro parente no sabia que ele iria alugar, pensou que iria apenas
emprestar.
Erro sobre o ob>eto Ataca a natureza ou as caractersticas do objeto do
negcio jurdico. Ex: O agente quer comprar uma esttua de marfim, e quando
verifica depois, a esttua de osso de cachorro.
Erro sobre a pessoa lncide nas caractersticas e nos elementos de
identificao do outro declarante. Ex: quero celebrar o contrato com A, mas
celebro com B, que gmeo univitelino. Principal erro sobre a pessoa no
casamento. Poder invalidar o casamento. Deve provar o erro no casamento.
Exemplo cara que procurou uma mulher no jornal para casar e depois v que
ela chefe de quadrilha criminosa.
Erro e ireito Trata-se de erro jurdico quanto ilicitude do fato. Aproxima-
se no penal ao erro de proibio (erro sobre a ilicitude do fato). Expoentes:
Eduardo Espnola, Carvalho Santos e Caio Mrio. Conceito: "Trata-se de uma
modalidade de erro que, sem traduzir intencional recusa aplicao da lei,
incide no mbito de atuao permissiva da norma". O erro de interpretao
da norma, o declarante supe ser permitido aquilo que proibido.
OK: : No havendo prejuzo, na forma do art. l44, CC/02, no existir erro
invalidante na ausncia de prejuzo. In ver#is: <O erro no prejudica a
validade do ne!cio jurdico quando a pessoa, a quem a manifestao de
vontade se dirie, se oferecer para e"ecut#la na conformidade da
vontade real do manifestante=.
E:T#DO DE )ERIGO
uma aplicao da teoria do estado de necessidade no direito civil. Causa de
anulao do negcio jurdico. O Cdigo de l9l6 no regulava.
Conceito: Configura-se estado de perigo quando o agente, diante de uma situao de
perigo de dano, conhecida pela outra parte (fundamental), emite declarao de
vontade, assumindo obrigao excessivamente onerosa.
Art. l56, do CC/02:
<5rt. >?@. Con$igura-se o estado de perigo )uando algum, premido da
necessidade de salvar-se, ou a pessoa de sua $am!lia, de grave dano
conhecido pela outra parte, assume o#riga%o ecessivamente onerosa.
*argra$o "nico. 0ratando-se de pessoa no pertencente 8 $am!lia do
declarante, o 4ui; decidir segundo as circunst:ncias=.
Exemplo: A expresso de Willian Shakespeare "2eu reino por um negcio"
Exemplo mais prtico: Um pai que teve o filho seqestrado, na eminncia de morte. O
pai desesperado contrai um emprstimo de R$500.000,00, e o mutuante, ciente da
situao realiza o emprstimo com juros de 50%.
#plica4*o at,al.ssima: Exigncia do cheque cauo como conditio sine )ua non para
atendimento emergencial em hospital. Na jurisprudncia: "6o vlida o#riga%o
assumida em estado de perigo". STJ: "& paciente em casos de necessidade, )uedar-
se-ia a merc9 do hospital e compelido a emisso do che)ue, ar#itrado pelo credor."
Resoluo Normativa RN 44, de 24/07/2003 Se houver a exigncia do cheque, cabe
representao no Ministrio Pblico Federal.
O Estao e peri!o uma aplicao do princ.pio a socialiae, no campo dos
negcios jurdicos, servindo no apenas para invalidar contrato, mas tambm para dar
contra-ordem de cheque cauo emitido em estado de necessidade.
' Caso o ato viciao pelo estao e peri!o/ tenRa sio praticao antes a
entraa em vi!or o 7ovo CIi!o Civil/ na vi!Nncia o CIi!o e SUSA/ em +,e
n*o se re!,lava a matOria/ +,e sol,4*o poeria ser aa0 Quando estava ainda
ausente a regulamentao do estado de perigo, sugeria a doutrina, a invalidade do
negcio com base nas normas da coao.
DOLO
Traduz um artifcio malicioso empregado por uma das partes ou por terceiro com o
propsito de prejudicar outrem, na celebrao do negcio jurdico. Em outras palavras,
pode dizer que o dolo o erro provocado. um ardil, vez que no erro ningum o induz
a errar.
No direito Romano havia distino entre dolus #onus e dolus malus. O vcio o dolus
malus. Por outro lado, o dolus #onus socialmente aceito, e juridicamente permitido.
Ex: Campanhas publicitrias que realam as caractersticas do produto. Trata-se de
tcnica socialmente aceita. O que no se aceita a deturpao das caractersticas do
produto ou a omisso de informao. (Por isso que deve-se colocar a expresso "foto
meramente ilustrativa", por exemplo).
OK:: Dentro do mbito da atuao dolosa proibida est inserida a vedao das
mensagens subliminares. No entanto, no temos norma especfica que proba
mensagem subliminar no Brasil. No direito comparado tem a Lei n 34, de ll/ll/l998,
da Espanha. Mas aqui no Brasil, se probe a luz da sistemtica do Cdigo de Defesa
do Consumidor. Mensagem subliminar traduz uma forma sub-reptcia de transferncia
de informao no perceptvel pelos mecanismos racionais do destinatrio. Nesse
aspecto, o destinatrio pode ser induzido a realizar um comportamento que no
passou por sua anlise cognitiva. Existe o Projeto de Lei PL 5.047/0l, que visa proibir
a mensagem subliminar indutiva no Brasil.
Apenas o olo principal invalia o ne!Icio jurdico, tornando-o anulvel. O dolo
divide-se em:
Dolo principal Este o dolo invalidante, que invalida o negcio por atacar a
causa do negcio, nos termos do art. l45, CC/02: "(o os negcios 4ur!dicos
anulveis por dolo, )uando este $or a sua causa=.
Dolo aciental Apenas obriga o pagamento de perdas e danos. No invalida
o negcio jurdico, nos termos do art. l46, CC/02: "& dolo acidental s o#riga 8
satis$a%o das perdas e danos, e acidental )uando, a seu despeito, o
negcio seria reali;ado, em#ora por outro modo".
Ex: Vende o carro dizendo que tem direo hidrulica, mas o carro no tem. Se
a direo hidrulica for casa fundamental do negcio, este deve ser invalidade,
mas se no for, s gerar direito a perdas e danos.
' O +,e O olo ne!ativo0 1F$E:T9O DE CO7C$R:O3 O dolo negativo agride o
princpio da boa-f e consiste na omisso intencional de informao. Vem previsto no
art. l47, CC/02: "6os negcios 4ur!dicos #ilaterais, o sil9ncio intencional de uma das
partes a respeito de $ato ou )ualidade )ue a outra parte ha4a ignorado, constitui
omisso dolosa, provando-se )ue sem ela o negcio no se teria cele#rado". Alm de
invalidar o negcio, pode ensejar a responsabilidade civil.
' O +,e O olo bilateral0 1F$E:T9O DE CO7C$R:O3 As duas partes tentam
reciprocamente se enganar. O ordenamento jurdico no interfere no negcio
duplamente doloso, nos termos do art. l50, CC/02: "(e am#as as partes procederem
com dolo, nenhuma pode aleg-lo para anular o negcio, ou reclamar indeni;a%o".
No se fala em compensao de dolo. Na verdade, o ordenamento jurdico nem
interfere.
CO#89O
A coao que invalida a moral. Uma vez que a coao fsica importa na inexistncia
do negcio.
A coao consiste em uma violncia psicolgica apta a influenciar a vtima a realizar
negcio jurdico que a sua vontade interna no deseja efetuar.
O Cdigo Civil explica a coao no art. l5l:
"5rt. >?>. 5 coa%o, para viciar a declara%o da vontade, h de ser tal )ue
incuta ao paciente $undado temor de dano iminente e considervel 8 sua
pessoa, 8 sua $am!lia, ou aos seus #ens.
*argra$o "nico. (e disser respeito a pessoa no pertencente 8 $am!lia do
paciente, o 4ui;, com #ase nas circunst:ncias, decidir se houve coa%o."
A anlise da coao no pode ser em abstrato, mas deve ser analisada no caso
concreto, nos termos do art. l52: "6o apreciar a coa%o, ter-se-o em conta o seo, a
idade, a condi%o, a sa"de, o temperamento do paciente e todas as demais
circunst:ncias )ue possam in$luir na gravidade dela".
No se deve confundir coao (violncia psicolgica) com simples temor reverencial
(respeito autoridade instituda: Familiar-Pai, Profissional-Patro, Eclesistico-Padre,
Pastor), muito menos com a ameaa do exerccio regular de um direito, nos termos do
art. l53, CC/02: "6o se considera coa%o a amea%a do eerc!cio normal de um
direito, nem o simples temor reverencial". O simples respeito autoridade no
coao, a no ser que juntamente com a autoridade venha a ameaa psicolgica. Da
mesma forma, quando o nome ameaado a ir para o SPC ou para o SERASA por
falta de pagamento, no coao, mas o exerccio regular do direito.
A coao invalida o negcio jurdico anulando-o. Coao no gera nulidade absoluta.
- Dolo e Coao provenientes de terceiro
Dolo de terceiro (art. l48, CC/02): "*ode tam#m ser anulado o negcio 4ur!dico por
dolo de terceiro, se a parte a )uem aproveite dele tivesse ou devesse ter
conhecimentoA em caso contrrio, ainda )ue su#sista o negcio 4ur!dico, o terceiro
responder por todas as perdas e danos da parte a )uem ludi#riou". O dolo s
anulado se a parte a quem se aproveita soubesse ou devesse saber do dolo
empregado pelo terceiro. Caso o beneficirio no saiba, alm de poder ser anulado, o
ludibriado receber perdas e danos do terceiro ludibriador.
Coao de terceiro (Art. l54, CC/02): ".icia o negcio 4ur!dico a coa%o eercida por
terceiro, se dela tivesse ou devesse ter conhecimento a parte a )ue aproveite, e esta
responder solidariamente com a)uele por perdas e danos". Na coao, quando o
beneficirio sabe da coao do terceiro, foi prevista a solidariedade no pagamento da
indenizao. Lembrando que solidariedade no se presume, ou resulta da lei, ou da
vontade das partes. Art. l55: "(u#sistir o negcio 4ur!dico, se a coa%o decorrer de
terceiro, sem )ue a parte a )ue aproveite dela tivesse ou devesse ter conhecimentoA
mas o autor da coa%o responder por todas as perdas e danos )ue houver causado
ao coacto" No caso do beneficirio no saber da coao, igual ao dolo, ou seja, o
negcio mantido e s o terceiro ludibriador que responde por perdas e danos.
LE:9O
Possui raiz no direito Romano, do Cdigo de Justiniano, um vcio que mais de perto
toca o abuso de poder econmico. A primeira lei que reconheceu a leso no Brasil foi
uma lei criminal. A lei n l52l/2l (Lei de Economia Popular), no seu artigo 4, tipificou
como crime a usura, que a manifestao da leso.
' De +,e maneira O tratao ,m ne!Icio >,r.ico celebrao na vi!Nncia o CIi!o
Civil e SUSA/ em +,e n*o Ravia norma espec."ica sobre a les*o0 Sempre deve
olhar a data da celebrao do negcio. O STJ entende (REsp 434.687/RJ) que o
negcio jurdico celebrado na vigncia do cdigo de l9l6, ausente norma especfica
sobre a leso, seria nulo por ilicitude do objeto.
Coube ao CDC, a tarefa pioneira, de no campo do direito privado, regular a leso em
negcios de consumo. (Art. 6, V; art. 39, V; e art. 5l, lV). No CDC, em razo da sua
principiologia de ordem pblica, a leso considerada causa de nulidade absoluta do
negcio jurdico.
Conceito - A leso traduz um prejuzo decorrente da desproporo entre as
prestaes do negcio jurdico, em virtude do abuso da necessidade ou da
inexperincia de uma das partes.
Exemplo clssico: Contrato de mtuo a juros extorsivos.
' F,al a i"eren4a entre les*o e teoria a imprevis*o0 Na leso, o desequilbrio
nasce com o negcio, tornando-o invlido; J a teoria da impreviso, pressupe
negcio vlido que se desequilibra depois, resultando em sua reviso ou dissoluo.
A leso se constitui de dois elementos:
Elemento Mater ial a desproporo entre as prestaes pactuadas.
Elemento lmaterial ou Subjetivo Subdivide-se em:
Dolo de aproveitamento um dos elementos que compem o
elemento imaterial da leso. a inteno de explorar, a inteno de se
enriquecer.
Necessidade ou inexperincia da parte prejudicada Em relao a
parte que vtima da necessidade econmica ou inexperincia.
OK:: Pablo Stolze diz que no h dolo de aproveitamento no Estado de
Perigo, mas h quem entenda que sim.
OK:: No h que confundir leso com estado de perigo, porque somente neste existe
perigo de dano fsico ou psicolgico na pessoa. Na leso o dano ao patrimnio.
Diferente do CDC, a leso, no CC/02, causa de anulao do negcio jurdico. No
CDC causa de nulidade absoluta.
A lei brasileira no exige o dolo de aproveitamento, mas apenas a prova da
necessidade ou inexperincia da parte prejudicada. A Leso objetiva no direito
brasileiro. No houve previso do dolo de aproveitamento. Vejamos:
<5rt. >?B. &corre a leso )uando uma pessoa, so# premente
necessidade, ou por ineperi9ncia, se o#riga a presta%o
mani$estamente desproporcional ao valor da presta%o oposta=.
O CC/02 no estabeleceu para o juiz, critrios objetivos para a anlise da leso,
conforme se v do l, do art. l57:
<C>D. 5precia-se a despropor%o das presta%7es segundo os
valores vigentes ao tempo em )ue $oi cele#rado o negcio 4ur!dico=.
Por ser anulvel, se houver a reviso do negcio, as partes podero manter o
contrato. A idia do direito contratual, sempre que puder deve tentar conservar o
negcio jurdico:
<C ED. 6o se decretar a anula%o do negcio, se $or o$erecido
suplemento su$iciente, ou se a parte $avorecida concordar com a
redu%o do proveito=.
:I($L#89O
Na simulao, celebra-se um negcio jurdico que tem aparecia normal, mas que, em
verdade, no pretende atingir o efeito que juridicamente deveria produzir.
Aqui, existe uma convergncia simulatria. A simulao pode se subdividir:
:im,la4*o #bsol,ta - As partes criam um jogo de cena, celebra-se negcio
jurdico destinado a produzir efeito algum. Ex: o cara vai separar, e com medo
da partilha, transfere todos os bens para um amigo, por meio de um contrato.
:im,la4*o Relativa tambm chamada de dissimulao. Cria-se um negcio
jurdico para encobrir outro negcio, cujo os efeitos so proibidos por lei. Ex:
Um homem casado simula uma compra e venda de um apartamento para doar
um apartamento para uma concubina. Ou doar para algum doar.
OK:: Tanto na simulao absoluta, quanto na simulao relativa, a
conseqncia a mesma. O Novo Cdigo Civil mudou o tratamento da
simulao. No considerado mais como causa de anulao do negcio
jurdico. considerada causa grave, sendo C#$:# DE 7$LID#DE
#K:OL$T# DO 7EGXCIO 2$R=DICO. Se o negcio foi celebrado antes de
2002, causa de nulidade relativa, pois o cdigo de l9l6 tratava assim.
' O separao e "ato poe oar bem V companReira0 Numa perspectiva
constitucional, a doao feita companheira perfeitamente possvel. Mas se
o sujeito no sabe disse, e com medo de haver a proibio, ele simula uma
compra e venda para mascarar a doao. O Juiz neste caso, poderia
aproveitar o negcio.
Vide art. l67, CC/02:
"Art. l67. F nulo o negcio 4ur!dico simulado, mas
su#sistir o )ue se dissimulou, se vlido $or na
su#st:ncia e na $orma".
OK:: O Cdigo Civil de l9l6 tratou ainda "simulao inocente" que no possui a
inteno de prejudicar. O CC/02 no contempla a simulao inocente, pois se houve a
simulao o negcio nulo.
OK:&: O Cdigo de l9l6, no art. l04, dizia que nenhum dos simuladores poderia
alegar contra o outro a simulao pela vedao de ningum pode se beneficiar da
prpria torpeza. [ l,z o CCB%&/ esse arti!o n*o "oi repro,zio. Porque a partir do
momento que o novo cdigo considera que a simulao causa de nulidade absoluta,
poder ser alegada por qualquer pessoa, inclusive, pelos simuladores.
As hipteses de simulao exemplificativa e est no art. l67, CC/02.
F$E:THE: E:)ECI#I: DE CO7C$R:O
l) O F$E D RE:ERV# (E7T#L0 A reserva mental se configura quando o
agente emite declarao de vontade resguardando o ntimo propsito de no
cumprir aquilo que pactuou/projetou. Enquanto a reserva mental estiver no
ntimo (recndita), no h nenhuma repercusso no direito. Por outro lado,
quando a reserva mental se manifesta, haver efeitos jurdicos, qual seja o
dolo, podendo ser anulado o contrato. Se a parte tomando conhecimento da
reserva, e se mancomuna com o autor da reserva, faro vtimas de simulao.
A doutrina predominante sustenta que, uma vez manifestada a reserva, e dela
tomando cincia a outra parte, o negcio invlido por dolo ou simulao. No
entanto, a linha de pensamento do ministro Moreira Alves (um dos
elaboradores do anteprojeto do CC/02) no nesse sentido, pois argumenta
que, uma vez manifestada a reserva, o negcio se torna inexistente, nos
termos do art. ll0, CC/02: "5 mani$esta%o de vontade su#siste ainda )ue o
seu autor ha4a $eito a reserva mental de no )uerer o )ue mani$estou, salvo se
dela o destinatrio tinha conhecimento".
&3 O F$E D CO7TR#TO DE V#C#-)#)EL0
E3 O E()RD:TI(O CO7:IG7#DO E( FOL\# DE #)O:E7T#DO TR#D$]
LE:9O0
#$L# %M ? &@B%EB&%%M
' O +,e O contrato de vaca#papel0 Poder caracterizar crime de usura (jurus
extorsivos). Trata-se de um tipo de contrato simulado em que as partes
celebram um negcio de parceria pecuria para mascarar um contrato de
mtuo feneratcio. O STJ tem considerado abusivo e invlido o contrato de
vaca-papel, reputando-o negcio simulado (ver Resp. 760.206/MS e Resp
44l.903/SP).
' O emprOstimo consi!nao em "olRa e aposentao tra,z les*o0 No
atual sistema normativo brasileiro, no. O emprstimo consignado em folha,
nos termos da lei l0.820/03 lcito, no traduzindo, em tese, leso. O STJ tem
seguido o mesmo entendimento (Resp. 728.563/RS). A crtica existe diz
respeito ao direito de informao do negcio ao muturio e aplicao de taxa
de juros muito alta.
FR#$DE CO7TR# CREDORE:
O CC previu a fraude contra credores para proteger o crdito. No que tange a
esta proteo, no Brasil tem-se perdido fora o alcance da priso civil. Brasil
signatrio do Pacto So Jos da Costa Rica, o qual s prev a priso por
alimentos. STF vem, caminhando a este entendimento.
Conceito: a fraude contra credores consiste na prtica de um ato negocial que
diminui o patrimnio do devedor insolvente prejudicando credor preexistente.
S comete ao fraudulento um devedor insolvente. O devedor solvente no
comete fraude, pois possui meios de garantir o credor.
Na fraude no existe necessariamente um disfarce, como ocorre na simulao.
O ato fraudulento inequvoco. Alm disso, na fraude contra credores a vtima
especfica, qual seja o credor preexistente. A doutrina costuma dizer que a
fraude contra credores ocorre por dois requisitos (conjugao destes):
<Consilium $raudis=: a m-f, a inteno de fraudar.
<Eventus damni=: o prejuzo sofrido pelo credor.
OBS: Parcela respeitvel da doutrina (Maria Helena Diniz e Marcos Bernardi de
Melo) sustenta que determinados negcios fraudulentos por sua gravidade tem
a m-f presumida. EX: devedor insolvente que faz doao gratuita.
Hipteses legais de fraude contra credores:
a) Negcios de transmisso gratuita de bens (art. l58, "caput"
l
). EX:
doao.
b) Remisso de dvidas (art. l58, "caput"). EX: o devedor insolvente perdoa
dvida de terceiro ( o chamado perdo fraudulento).
c) Contratos onerosos do devedor insolvente, em duas hipteses (art. l59
2
):
quando a insolvncia for notria;
quando houver motivo para ser conhecida do outro contratante.
OBS: mais difcil provar fraude em contrato oneroso celebrado pelo devedor
(pois a venda poderia ocorrer para saldar a dvida) do que nos contratos
gratuitos, devendo, ento, ser provado, alm dos dois requisitos ("concilium
fraudis" e "eventus damni"), que a insolvncia era notria ou que era conhecida
pela outra parte,
d) Antecipao de pagamento a um dos credores quirografrios (sem
garantia), em detrimento dos demais (art. l62
3
).
e) Outorga da garantia de dvida dada a um dos credores em detrimento
dos demais (art. l63
4
). EX: penhor, hipoteca.
Questes importantes:
l
Art. l58. Os negcios de transmisso gratuita de bens ou remisso de dvida, se os praticar
o devedor j insolvente, ou por eles reduzido insolvncia, ainda quando o ignore, podero ser
anulados pelos credores quirografrios, como lesivos dos seus direitos.
2
Art. l59. Sero igualmente anulveis os contratos onerosos do devedor insolvente, quando
a insolvncia for notria, ou houver motivo para ser conhecida do outro contratante.
3
Art. l62. O credor quirografrio, que receber do devedor insolvente o pagamento da dvida
ainda no vencida, ficar obrigado a repor, em proveito do acervo sobre que se tenha de
efetuar o concurso de credores, aquilo que recebeu.
4
Art. l63. Presumem-se fraudatrias dos direitos dos outros credores as garantias de
dvidas que o devedor insolvente tiver dado a algum credor.
>G: Smula l95 do STJ: "Em embargos de terceiro no se anula ato jurdico,
por fraude contra credores".
No se discute, portanto, em embargos de terceiro, fraude contra credores.
Deve-se ajuizar ao prpria ,ao pauliana$ para discutir fraude contra
credores.
EG: No confundir fraude contra credores com a fraude execuo. Esta
instituto processual (art. 593 do CPC
5
) e mais grave, pois desrespeita a
administrao Justia, pois j existe demanda contra o devedor.
Sempre que houver demanda em face do devedor e este estiver alienando
bens, haver fraude execuo, podendo o juiz anular o negcio de plano.
# Quem possui legitimidade ativa para propor ao pauliana? A legitimidade
ativa do credor preeistente quirografrio ou no. Mesmo o credor que
possua garantia e esta se mostrar insuficiente, ele poder propor ao
pauliana.
# Legitimidade passiva? A ao pauliana proposta contra o devedor
insolvente, podendo haver litisconsrcio com a pessoa que com ele contratou e
eventualmente com terceiro de m-$ (art. l6l do CC
6
). Este responder na
ao pauliana, e o bem ser devido para ser penhorado em favor do credor. Se
o terceiro estava de #oa-$, luz do princ!pio da eticidade, o bem no
devolvido e permanece com ele, cabendo ao credor buscar outros bens do
devedor (se houver).
# Ao pauliana ao pessoal ou real? ao pessoal que no exige outorga
uxria ou autorizao marital e tem prazo decadencial de 04 anos para a sua
propositura.
' Qual a natureza jurdica da sentena na ao pauliana? matria
polmica. A doutrina tradicional e predominante ainda no Brasil (Nelson Nery,
Rosa Nery, Moreira Alves, Clvis Bevilaqua) no sentido de que a sentena
desconstitutiva anulatria, nos termos do art. l65 do CC
7
. Ocorre que uma
segunda corrente doutrinria (Pablito, Alexandre Cmara) discorda
categoricamente da natureza anulatria, argumentando que a sentena na
pauliana simplesmente declaratria da ine$iccia do negcio $raudulento em
5
Art. 593. Considera-se em fraude de execuo a alienao ou onerao de bens:
l - quando sobre eles pender ao fundada em direito real;
ll - quando, ao tempo da alienao ou onerao, corria contra o devedor demanda capaz
de reduzi-lo insolvncia;
lll - nos demais casos expressos em lei.
6
Art. l6l. A ao, nos casos dos arts. l58 e l59, poder ser intentada contra o devedor
insolvente, a pessoa que com ele celebrou a estipulao considerada fraudulenta, ou terceiros
adquirentes que hajam procedido de m-f.
7
Art. l65. Anulados os negcios fraudulentos, a vantagem resultante reverter em proveito
do acervo sobre que se tenha de efetuar o concurso de credores.
Pargrafo nico. Se esses negcios tinham por nico objeto atribuir direitos preferenciais,
mediante hipoteca, penhor ou anticrese, sua invalidade importar somente na anulao da
preferncia ajustada.
face do credor prejudicado. Em outras palavras, o negcio fraudulento no
seria invlido, mas apenas ineficaz em relao ao credor prejudicado. EX:
Pablito faz doao ao filho para fraudar contrato feito com Banco. Se Pablito
ganhar na mega sena, ele poder pagar o banco, e o negcio celebrado com
seu filho persistir. No h, pois, invalidao do contrato de doao, sendo
este eficaz.
OBS: Resp. 506.3l2/MS O STJ, julgando contra letra da lei, adotou a
segunda corrente doutrinria.
I7V#LID#DE DO 7EGXCIO 2$R=DICO
Pode se manifestar de 02 formas:
Nulidade Absoluta: o chamado negcio nulo.
Nulidade Relativa: o chamado negcio anulvel.
O negcio nulo agride norma de ordem pblica, norma cogente. J o negcio
anulvel agride norma dispositiva (no tem carga de cogncia).
Sempre que o juiz puder, ele dever tentar aproveitar o negcio jurdico
invlido, luz do p. da conservao. Por isso existem no OJ vrias medidas
sanatrias, que visam aproveitar o negcio invlido.
OBS: Exemplificando a aplicao do p. da conservao, temos o art. l84 do
CC
8
que cuida da reduo do negcio jurdico. Deve-se, ento, em um
contrato com clusula invlida, p. ex., anular a mesma, e no o contrato como
um todo.
A regra predominante no sistema brasileiro no sentido de que toda nulidade
pressupe texto de lei.
# O que nulidade virtual? A despeito da regra segunda a qual toda nulidade
pressupe texto de lei, a agresso a determinados princpios constitucionais (a
exemplo da funo social e da boa-f objetiva) pode nos remeter idia de
existirem nulidades implcitas ou virtuais que dispensem expresso texto de lei.
NULlDADE ABSOLUTA
8
Art. l84. Respeitada a inteno das partes, a invalidade parcial de um negcio jurdico no o
prejudicar na parte vlida, se esta for separvel; a invalidade da obrigao principal implica a
das obrigaes acessrias, mas a destas no induz a da obrigao principal.
Se toda nulidade pressupe texto de lei, os artigos que servem de base
nulidade absoluta so os art. l66 e l67 do CC
9
(OBS: ver observaes em
negrito no artigo).
# O que causa do negcio jurdico (inciso lll do art. l66)? A causa,
diferentemente do motivo, que psicolgico, exterioriza-se como sendo a
finalidade ou a funo do negcio jurdico. EX: doao o motivo seu
(generosidade, remorso, humilhao). A causa, entretanto, sempre ser a
mesma: a liberalidade. O motivo que ir variar. EX
2
: a causa do contrato de
compra e venda adquirir dinheiro, j o motivo poder ser de variado.
Sendo assim, conforme dispe o inciso lll, o negcio ser nulo quando a causa
for ilcita.
Caractersticas do negcio nulo ou da nulidade absoluta:
A nulidade absoluta, dada a sua gravidade, pode ser argida por
qualquer pessoa e inclusive reconhecida de ofcio pelo juiz (art. l68 do CC
l0
);
A nulidade absoluta no admite confirmao nem convalesce pelo
decurso do tempo (art. l69 do CC
ll
). Por isso que se diz que a nulidade
absoluta imprescritvel.
OBS: Vale lembrar que os efeitos patrimoniais decorrentes da nulidade
prescrevem.
9
Art. l66. n,lo o negcio jurdico quando:
l - celebrado por pessoa absolutamente incapaz;
ll - for ilcito, impossvel ou indeterminvel o seu objeto;
lll - o motivo determinante, comum a ambas as partes, for ilcito;
lV - no revestir a forma prescrita em lei; %em alumas situa&es, a forma ser requisito de
validade do ne!cio jurdico$.
V - for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial para a sua validade; %'()
casamento * e"ie a solenidade de ser cele+rado em ,portas a+ertas-. .aso o contrrio
ser nulo$.
Vl - tiver por objetivo fraudar lei imperativa;
Vll - a lei taxativamente o declarar nulo, ou proibir-lhe a prtica, sem cominar sano. %sempre
que alei trou"er , vedado- e no cominar multa para a prtica do ato ser caso de
nulidade a+soluta$.
Art. l67. nulo o negcio jurdico simulado, mas subsistir o que se dissimulou, se vlido
for na substncia e na forma.
l Haver simulao nos negcios jurdicos quando:
l - aparentarem conferir ou transmitir direitos a pessoas diversas daquelas s quais realmente
se conferem, ou transmitem;
ll - contiverem declarao, confisso, condio ou clusula no verdadeira;
lll - os instrumentos particulares forem antedatados, ou ps-datados.
2 Ressalvam-se os direitos de terceiros de boa-f em face dos contraentes do negcio
jurdico simulado.
l0
Art. l68. As nulidades dos artigos antecedentes podem ser alegadas por qualquer
interessado, ou pelo Ministrio Pblico, quando lhe couber intervir.
Pargrafo nico. As nulidades devem ser pronunciadas pelo juiz, quando conhecer do
negcio jurdico ou dos seus efeitos e as encontrar provadas, no lhe sendo permitido supri-las,
ainda que a requerimento das partes.
ll
Art. l69. O negcio jurdico nulo no suscetvel de confirmao, nem convalesce pelo
decurso do tempo.
Negcio nulo no pode, ainda, ser confirmado pela vontade das partes
(art. l69 do CC).
O negcio nulo deve ser declarado por meio de sentena com efeitos
retroativos ("ex tunc"). como se o negcio nulo nunca tivesse gerado efeitos
(nunca tivesse existido), sendo ressalvados os direitos de terceiros de boa-f.
# Qual a diferena entre a ao declaratria de nulidade absoluta e ao
declaratria de inexistncia do negcio? Quanto aos efeitos no h diferena,
mas no que tange as causas/requisitos, estas so diferentes. H, pois,
diferena na causa. No se pode confundir os pressupostos de existncia com
os de validade do negcio.
NULlDADE RELATlVA OU ANULABlLlDADE
Art. l7l do CC
l2
artigo base das hipteses de anulabilidade do negcio
jurdico. Este artigo no esgota todas as hipteses. EX: venda de bem do
ascendente ao descendente sem consentimento dos outros descendentes (art.
496 do CC
l3
).
Caractersticas da nulidade relativa ou anulabilidade:
A anulabilidade deve ser argida pelo legtimo interessado no podendo
o juiz reconhec-la de ofcio (art. l77 do CC
l4
).
A anulabilidade no imprescritvel, submetendo-se a prazos
decadenciais (arts. l78 e l79 do CC
l5
). A regra de 04 anos. Existe na lei,
entretanto, um prazo decadencial supletivo, subsidirio (art. l79 do CC).
Sempre que a lei trouxer que anulvel, mas o legislador no trouxer prazo,
este ser de 02 anos a contar da data do ato. EX: art. 496 do CC venda de
ascendente descendente: o prazo ser de 02 anos. Este art. l79 derrubou a
l2
Art. l7l. Alm dos casos expressamente declarados na lei, anulvel o negcio jurdico: %o
artio, portanto, e"emplificativo$.
l - por incapacidade relativa do agente;
ll - por vcio resultante de erro, dolo, coao, estado de perigo, leso ou fraude contra credores.
%simulao causa de nulidade a+soluta$.
l3
Art. 496. anulvel a venda de ascendente a descendente, salvo se os outros
descendentes e o cnjuge do alienante expressamente houverem consentido.
Pargrafo nico. Em ambos os casos, dispensa-se o consentimento do cnjuge se o
regime de bens for o da separao obrigatria.
l4
Art. l77. A anulabilidade no tem efeito antes de julgada por sentena (produz, ento, todos
os efeitos at o reconhecimento), nem se pronuncia de ofcio; s os interessados a podem
alegar, e aproveita exclusivamente aos que a alegarem, salvo o caso de solidariedade ou
indivisibilidade.
l5
Art. l78. de quatro anos o prazo de decadncia (se no alegado durante este perodo, o
vcio convalesce) para pleitear-se a anulao do negcio jurdico, contado:
l - no caso de coao, do dia em que ela cessar;
ll - no de erro, dolo, fraude contra credores, estado de perigo ou leso, do dia em que se
realizou o negcio jurdico;
lll - no de atos de incapazes, do dia em que cessar a incapacidade.
Art. l79. Quando a lei dispuser que determinado ato anulvel, sem estabelecer prazo
para pleitear-se a anulao, ser este de dois anos, a contar da data da concluso do ato.
smula 494 do STF, que trazia que a ao de venda de ascendente para
descendente possua prazo de 20 anos.
Os negcios anulveis, diferentemente dos nulos, admitem confirmao
expressa ou tcita (arts. l72 a l74 do CC
l6
).
A sentena anulatria do negcio jurdico gera efeitos retroativos ("ex
tunc"), dada a sua natureza especial (Humberto Theodoro Jnior). A sentena
que anula o negcio jurdico retroage seus efeitos para repor as partes ao
estado anterior ao negcio. Sendo assim, sua eficcia ser, logicamente, "ex
tunc" (art. l82 do CC
l7
). H, entretanto, corrente que afirme que os efeitos so
"ex nunc".
# O que eficcia interimstica/ Seguindo o pensamento de Pontes de
Miranda, podemos afirmar que o negcio anulvel gera uma eficcia especial oi
interimstica at o dia em que a sentena proferida; no sendo proferida, os
efeitos do negcio so mantidos.
#$L# %U ? %EB%LB&%%M
' D poss.vel Raver n,liae s,perveniente0 Em regra, as nulidades so analisadas
quando da celebrao do contrato. Todavia, uma parcela da doutrina (Martinho Garcez
Neto) admite a possibilidade de um negcio jurdico sofrer nulidade superveniente. Ex:
Eu exporto um produto inicialmente lcito, que no mear do negcio, o governo, por
meio de decreto diz que o produto agora ilcito. Esta uma nulidade superveniente.
' O +,e O a Teoria a convers*o o ne!Icio >,r.ico0 (tese de doutorado de Joo
Alberto Del Nero, Ed. Renovar). Conceito Trata-se de uma medida sanatria do
negcio invlido, baseada no direito alemo, e que consiste no aproveitamento dos
elementos materiais do negcio viciado para permitir, segundo a vontade das partes, a
converso em outro negcio vlido e eficaz. (Como se fosse a fungibilidade de atos
processuais). OK:: Karl Larenz lembra que, o negcio convertido, deve ter fins lcitos.
A converso, a priori, aplica-se ao negcio nulo, por ter mais utilidade, ou seja, a
nica medida de salvao do negcio nulo. O negcio anulvel, por sua vez, admite a
converso, no entanto, existe outros meios de sanar a anulabilidade, como, por
exemplo, a confirmao ou convalidao. Vide, art. l70, CC/02:
l6
Art. l72. O negcio anulvel pode ser confirmado pelas partes, salvo direito de terceiro.
Art. l73. O ato de confirmao deve conter a substncia do negcio celebrado e a vontade
expressa de mant-lo.
Art. l74. escusada a confirmao expressa, quando o negcio j foi cumprido em parte
pelo devedor, ciente do vcio que o inquinava.
l7
Art. l82. Anulado o negcio jurdico, restituir-se-o as partes ao estado em que antes dele
se achavam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente.
"Art. l70. Se, porm, o negcio jurdico nulo contiver os requisitos de
outro, subsistir este quando o fim a que visavam as partes permitir
supor que o teriam querido, se houvessem previsto a nulidade".
Exemplos de Converso: Doao mortis causa (gerar efeitos para depois da morte
do doador) considerado pela doutrina como negcio invlido, mas nada impede que
o juiz possa converter aquele instrumento em testamento.
Ex2: Converso de contrato de compra e venda nulo por no observar a forma pblica
em contrato de compra e venda, que independentemente do valor, pode ser realizado
na forma particular.
)L#7O DE EFICJCI# DO 7EGXCIO 2$R=DICO
So 03 elementos acidentais do negcio jurdico:
a3 # CO7DI89O ? Traduz o acontecimento futuro e incerto que subordina ou interfere
na eficcia jurdica do negcio.
Toda condio pressupe futuridade e incerteza. A incerteza da condio em
relao ocorrncia do fato. No se sabe se o fato ir acontecer.
' # (orte O ,ma coni4*o0 A morte, em regra, no uma condio, uma vez que se
trata de acontecimento certo. apenas um termo incerto quanto data. E-ce4*o: No
entanto, se se limitar o evento morte um perodo de tempo, ocorrer uma condio.
Ex: Eu do minha fazenda a voc, se o meu tio morrer at o dia 25/04/08.
Art. l2l, CC/02:
"Art. l2l. Considera-se condio a clusula que, derivando
exclusivamente da vontade das partes, subordina o efeito do negcio
jurdico a evento futuro e incerto".
- Toda clusula que estipula condio, deriva da vontade das partes. # Lei n*o poe
estabelecer coni4*o. As condies estabelecidas por lei eram chamadas de
condiciones 4"ris. No existe mais no direito brasileiro.
)rincipais classi"ica4Qes as Coni4Qes ?
- Quanto ao modo de atuao:
:,spensiva aquela que suspende ou paralisa o incio dos efeitos jurdicos
do negcio. Nos termos do art. l25, CC/02, vale lembrar que "(u#ordinando-se
a e$iccia do negcio 4ur!dico 8 condi%o suspensiva, en)uanto esta se no
veri$icar, no se ter ad)uirido o direito, a )ue ele visa". lsto , os direitos e
obrigaes decorrentes, ainda no se produzem. Conseqncia prtica
Lembra-nos Caio Mrio, seguindo a idia do art. l25, CC/02, que por
subordinar os direitos e obrigaes decorrentes do negcio, a condio
suspensiva no se harmoniza com o pagamento antecipado da dvida.
Resol,tiva ? Diferentemente da condio suspensiva, nos termos do art. l27,
CC/02: "Se for resolutiva a condio, enquanto esta se no realizar, vigorar o
negcio jurdico, podendo exercer-se desde a concluso deste o direito por ele
estabelecido". lsto , resolve os efeitos que estavam sendo produzidos por
determinado negcio. Ex: Voc vai usufruir da minha fazenda at a colao de
grau. OBS: A matria ser complementada em Teoria Geral dos Contratos,
com o estudo da clusula resolutiva.
- Quanto licitude:
L.cita a condio que no contrria Lei, ordem pblica e aos bons
costumes.
Il.cita a condio que for contrria Lei, ordem pblica e aos bons
costumes. Consideram-se ilcitas tambm as condies puramente
potestativas, como tambm o a condio perplexa ( a condio
contraditria, que priva o negcio de efeitos). OK:: As condies ilcitas,
puramente potestativa e perplexa invalida todo o negcio jurdico, por nulidade
absoluta.
- Quanto origem:
Cas,al uma condio relativa um evento da natureza. Ex: Se chover, eu
compro a safra de soja.
(ista a condio derivada da vontade de uma das partes e da vontade de
terceiro. Ex: Transfiro a voc R$l0.000,00, se voc formar uma sociedade com
meu irmo (terceiro).
)otestativa a condio que deriva da vontade da parte. Existem dois tipos
de condio potestativa:
Simplesmente Potestativa uma condio boa (Rutinha). aquela
que, embora derive da vontade da parte, no arbitrria, porque se
conjuga circunstncias exteriores. Ex: Prmio ao jogador de futebol
que for o artilheiro do campeonato, ou seja, depende do jogador e de
outros fatores do campeonato. OK:: Caso a condio simplesmente
potestativa se torne impossvel, ela passa a se chamar condi%o
prom!scua (Maria Helena Diniz).
Puramente Potestativa uma condio m (Raquel) aquela que
deriva do exclusivo arbtrio de uma das partes. Ex: O contraente pagar
o valor do contrato no dia, caso ele queira.
b3 E7C#RGO o, (ODO - Com base na doutrina italiana, podemos conceituar o
encargo, como sendo um nus que se atrela uma liberalidade. Tecnicamente no
obrigao ou contraprestao, mas sim um nus/prejuzo, em troca de benefcio
maior. Por isso, o encargo tpico de negcio gratuito (doao).
Art. l36, CC/02:
"Art. l36. O encargo no suspende a aquisio nem o exerccio do
direito, salvo quando expressamente imposto no negcio jurdico,
pelo disponente, como condio suspensiva".
- Se celebrado um contrato de doao hoje, com encargo, a doao j valeu, pois o
encargo no suspende a aquisio do direito.
Art. l37, CC/02:
"Art. l37. Considera-se no escrito o encargo ilcito ou impossvel,
salvo se constituir o motivo determinante da liberalidade, caso em
que se invalida o negcio jurdico".
- Na forma do art. l37, CC/02, podemos dizer que o encargo ilcito ou impossvel
considerado inexistente; mas, caso o juiz interprete-o como sendo a causa do negcio,
este dever ser invalidado.
c3 TER(O - um acontecimento futuro e certo que interfere na eficcia jurdica do
negcio, nos termos do art. l3l, CC/02:
"Art. l3l. O termo inicial suspende o exerccio, mas no a aquisio
do direito".
Ex: Termo Convencional: A data de vencimento da dvida. Geralmente, o contrato tem
termo inicial e termo final.
Ex2: Termo Judicial: "O ru deve pagar at o dia l2". O termo judicial pode ser
chamado de termo de gra%a.
Ex3: Termo Legal: a Lei tributria diz a data de vencimento do pagamento de um
tributo.
OK:: O termo, diferentemente da condio suspensiva, no impede a aquisio dos
direitos e obrigaes, decorrentes do negcio, inter"erino apenas na s,a
e-i!ibiliae. lsto , a obrigao j existe, s no possvel se exigir antes.
)RE:CRI89O E DEC#D;7CI#
Intro,4*o
#ssertivas "alsas: "A prescrio ataca a ao", ou "A ao est prescrita".
#ssertivas veraeiras: "A prescrio ataca a pretenso", ou "A pretenso est
prescrita".
E-plica4*o: Toda vez que um direito prestao violado, nasce um poder ao credor
de exigir coercitivamente ao devedor a prestao inadimplida. esse poder que a
doutrina chama de pretenso. Este poder nasce no primeiro dia do prazo prescricional,
e morre no ltimo dia do prazo prescricional.
Concl,s*o: A prescrio ataca a pretenso, e no a ao. O direito de ao no
prescreve nunca.
Vide art. l89, CC/02:
"0rt. 181. 2iolado o direito, nasce para o titular a pretenso, a
qual se e"tinue, pela prescrio, nos pra3os a que aludem os
arts. 456 e 457".
I()ORT#7TE: Os prazos prescricionais no CC/02 esto previstos nos
artigos 205 (extintivo mximo) e 206 (prazos especiais de prescrio).
Todos os demais prazos do Cdigo Civil so decadenciais.
OK:: Vale lembrar que os prazos prescricionais em regra (art. l97 202, CC/02) e os
decadenciais por exceo (art. 26, CDC), podem submeter causas impeditivas,
suspensivas ou interruptivas.
- Ca,sas impeitivas e s,spensivas so as mesmas, dependendo do momento em
que o evento ocorre: art. l97 l99, CC/02: Causa lmpeditiva lmpede o incio do
prazo; Causa Suspensiva O prazo comea a correr, e sobrevm causa suspensiva
da prescrio.
- Ca,sas interr,ptivas: art. 202, CC/02.
- Causa impeditiva de prazo decadencial (EXECEO, pois prazo decadencial no
pode ser interrompido, suspenso ou impedido) Art. 26, 2 e 3, CDC:
<C EH &#stam a decad9ncia:
I - a reclama%o comprovadamente $ormulada pelo consumidor
perante o $ornecedor de produtos e servi%os at a resposta negativa
correspondente, )ue deve ser transmitida de $orma ine)u!vocaA
III - a instaura%o de in)urito civil, at seu encerramento.
C IH 0ratando-se de v!cio oculto, o pra;o decadencial inicia-se no
momento em )ue $icar evidenciado o de$eito".
OK:: A reclamao no Procon no impede o incio do prazo decadencial.
' O +,e O prescri4*o intercorrente0 aquela que se consuma dentro do prprio
processo. (Jos Manoel de Arruda Alvim Neto). No direito tributrio, nos termos do art.
40, da Lei de Execuo Fiscal, modificado pela Lei ll.05l/04 admite-se o
reconhecimento da prescrio intercorrente (prazo de 05 anos). No processo civil, o
STJ tem resistido a essa tese (AgReg. 6l8909/PB), argumentando que o
reconhecimento da prescrio intercorrente sacrificaria o credor por conta da mora do
prprio Poder Judicirio. Diier: Se a mora for do prprio credor, alm das sanes
processuais (perempo, precluso, abandono de causa), deve ser reconhecida a
prescrio intercorrente.
- # prescri4*o sI ecorre a lei, no pode ser estipulado prazo diverso em contrato.
DecaNncia o, Ca,ciae - Assim como a prescrio est para a pretenso, a
decadncia est para os direitos potestativos.
Direito Potestativo (ou formativo) aquele por meio do qual seu titular interfere na
esfera jurdica de terceiro, impondo uma sujeio sem que esta pessoa nada possa
fazer. Logo, Direito Potestativo um direito de interferncia. No possui contedo
prestacional, impe simplesmente, uma sujeio.
Existe direito potestativo sem prazo para o exerccio: Ex: Renncia de Mandato pelo
advogado.
Por outro lado, existe o direito potestativo com prazo (Decadncia).
Conceito: A decadncia o prazo para o exerccio do direito potestativo.
- O prazo ecaencial poe ser:
Legal : todos aqueles que no esto nos artigos 205, 206, CC/02. Ex: Direito de
anular negcio jurdico, quando eivado de vcio. Neste caso, o prazo
decadencial de anular o contrato por dolo, na forma do art. l78, CC/02, de 04
anos. # ecaNncia le!al poe ser reconRecia e o".cio.
Convencional : Aquele derivado de contratos. Ex: "5 parte poder desistir do
contrato no pra;o de IJ dias".
- # conta!em e prazo ser5 vista no est,o a teoria os contratos.
' O 2,iz poe reconRecer a prescri4*o e o".cio0 A Lei ll.280/06 revogou o art.
l94, CC/02 (O juiz s poderia reconhecer prescrio de ofcio em favor do
absolutamente incapaz), e alterou o CPC, para trazer como regra o conhecimento de
ofcio da prescrio, nos termos do 5, do art. 2l9, CPC: "& 4ui; pronunciar, de
o$!cio, a prescri%o". No entanto, isso nos remete outro problema: O devedor, nos
termos do art. l9l, CC/02, pode renunciar a alegao de prescrio, optando por
pagar o dbito. Como resolver essa coliNncia0 Em respeito ao carter defensivo da
prescrio, e, nos termos do art. l9l, CC/02 cc Enunciado 295, da 4 Jornada de
Direito Civil, o juiz deve, antes de pronunciar de ofcio a prescrio, abrir prazo para
manifestao prvia do credor e do devedor, luz do princpio da cooperatividade.
#$L# S% ? S%B%LB&%%M
OKRIG#89O
Intro,4*o
- Princpio da boa-f subjetiva sempre est ligado uma situao de firme crena ou
ignorncia. Continua existindo em vrios institutos do direito civil. Ex: O possuidor de
boa-f (aquele que acredita estar no direito de estar na posse daquele imvel).
- Princpio da boa-f objetiva dever de conduta das partes. Decorre do princpio da
eticidade.
- Princpio da socialidade Reflete uma mudana de paradigma. O NCC reflete a
importncia da coletividade, enquanto o CC/l6 refletia o interesse individual. Ex:
Funo social da propriedade.
- Princpio da operabilidade Deixar os institutos jurdicos mais fceis para o operador
aplicar. Ex: prescrio toda nos art. 205 e 206.
- Princpio da eticidade dever de conduta tica. Est intimamente ligado ao princpio
da boa-f objetiva.
Conceito Est5tico o, Cl5ssico ? a relao jurdica que confere ao credor (sujeito
ativo) o direito de exigir do devedor (sujeito passivo) uma determinada prestao.
Denominado de conceito esttico ou clssico, vez que se preocupa apenas com a
relao crdito-dbito.
Conceito Din^mico ? A obrigao um processo. lsto , uma srie de atos exigidos
das partes para que uma finalidade possa ser alcanada. Neste conceito, retira-se o
foco do crdito-dbito. Ao lado do dever nuclear, so enxergados deveres
secundrios/laterais/colaterais/correlatos/instrumentais/fiducirios, etc, que so
deveres inerentes ao princpio da boa-f objetiva. Ex: As partes devem agir com
lealdade, probidade, retido, tica, confidencialidade, reciprocidade, etc.
8ever nuclear9dever principal * o ncleo da obrigao, ou seja, a prestao em si.
Responsabiliae civil post pact,m "init,m ? Mesmo as partes cumprindo suas
obrigaes (dever nuclear), os deveres secundrios permanecem. Devem ser
aplicados antes, durante e depois do cumprimento da obrigao.
Elementos a obri!a4*o ?
Elementos subjetivos So as partes:
Sujeito ativo - Credor
Sujeito passivo Devedor
OK:: No contrato de compra e venda, ambos so compradores e
devedores. Toda vez que o contrato for bilateral (sinalagmtico),
existem obrigaes para ambas as partes. As partes so credoras e
devedoras entre si. Toda vez que isso ocorre, est-se diante de uma
rela%o 4ur!dica o#rigacional complea, ou seja possui mais de uma
obrigao.
- O sujeito deve ser determinado ou determinvel.
Indetermina#ilidade su#4etiva ativa K O credor ser conhecido no futuro.
Ex: Promessa de recompensa.
Indetermina#ilidade su#4etiva passiva O devedor ser conhecido no
futuro.
Elemento objetivo a prestao. Ex: entrega do automvel, entrega da
quantia, etc.
Objeto direto/imediato da obrigao a conduta. Dar, fazer ou no
fazer.
Objeto indireto/mediato da obrigao o bem jurdico tutelado.
' F,al O o ob>eto imeiato a presta4*o0 o bem jurdico tutelado. Corresponde ao
objeto indireto da obrigao.
Elemento imaterial 1virt,al/ ieal o, espirit,al3 ? o vnculo jurdico estabelecido
com a relao jurdica.
Teoria Monista/Unitria/Clssica o vnculo entre credor e devedor somente
a relao crdito-dbito. A responsabilidade civil nessa teoria no integra a
obrigao. Responsabilidade civil a conseqncia jurdica e patrimonial do
descumprimento da obrigao.
Teoria Dualista/Binria (Brinz) Existem 02 vnculos na obrigao:
Dever jurdico (dbito) (chuld
Responsabilidade Civil a conseqncia jurdica e patrimonial do
descumprimento do dever jurdico. Se a pessoa estava obrigada a
fazer alguma coisa espontaneamente, trata-se de responsabilidade civil
e conseqentemente, de prescrio. Ha$tung.
' E-iste :c;uld 1Dever 2,r.ico3 sem <aftun 1Responsabiliae civil3/ Sim. a
hiptese de obrigao natural aquela que gera dever jurdico, mas no gera
responsabilidade civil. Logo, no pode ser cobrada em juzo, diferentemente da
obri!a4*o civil. Ex: Dvida prescrita e dvida de jogo. Se cumprida
espontaneamente uma obri!a4*o nat,ral, no h direito rever a quantia paga. A
doutrina chama de solutio retentio. S permitido o direito a reteno, quando se paga
uma quantia indevida.
' E-iste <aftun sem :c;uld/ Sim. a hiptese da fiana. Existe responsabilidade
sem dever jurdica. O fiador s assume a responsabilidade civil, perante credor. Fiador
possui em regra, a responsabilidade subsidiria.
OK:: Na desconsiderao da personalidade jurdica temos uma situao distinta das
hipteses anteriores, pois no existe responsabilidade subsidiria, mas sim
responsabilidade secundria.
Obri!a4*o (oral ? aquela fruto da conscincia.
Obri!a4*o :imples ? aquela que apresenta todos os seus elementos no singular.
Ter um credor, um devedor e uma prestao.
Obri!a4*o >,r.ica comple-a o, sistNmica ? aquela que possui mais de uma
obrigao.
Obri!a4*o pl,ral o, comple-a ? aquela que h a pluralidade dos elementos da
obrigao.
Obri!a4*o pl,ral ob>etiva - aquela que apresenta mais de uma prestao.
Obri!a4*o pl,ral s,b>etiva ? aquela que apresenta mais de um sujeito.
fracionrio e no solidria, em regra. Deve-se analisar se a prestao
divisvel (F a)uela )ue pode ser $racionada sem )ue perca a sua utilidade,
diminua o seu valor ou altere sua su#st:ncia) ou indivisvel (no pode ser
$racionada-.
Se a prestao for divisvel Cada credor poder cobrar sua parte, ou
cada devedor somente poder ser cobrado em sua parte.
Se a prestao for indivisvel Cada credor poder sozinho a prestao
por inteiro, e cada devedor poder ser cobrado sozinho da totalidade da
prestao. Ex: Touro reprodutor ou vaca premiada.
Obri!a4*o c,m,lativa 1con>,ntiva3 ? aquela em que o devedor tem que cumprir
ambas as prestaes. Normalmente utiliza-se "e"
Obri!a4Qes alternativa 1a>,ntiva3 ? aquela que o devedor dever cumprir uma
das prestaes. Normalmente se utiliza "ou". OK:: Na maioria das vezes, no silncio
do contrato, quem escolhe o devedor.
Obri!a4*o "ac,ltativa 1e "ac,lae alternativa3 ? Existe uma prestao devida que
pode ser exigida pelo credor, e uma outra facultativa que nunca pode.
' #plica-se o princ.pio o meio termo o, a +,aliae mOia Vs obri!a4Qes
alternativas 1e "ac,ltativas30 No. Esse princpio s tem aplicabilidade nas
obrigaes de dar coisa incerta (aquela que tem objeto indeterminado).
OK:: Solidariedade nunca se presume. Resulta da lei ou da vontade das partes. Ou a
solidariedade legal ou contratual.
Obri!a4*o :oli5ria ?
Solidria ativa Entre credores Qualquer dos credores pode exigir a
totalidade da prestao, no importando se essa divisvel ou no. Ex: Entre
locadores (solidariedade ativa legal).
Solidria passiva Entre devedores Qualquer dos devedores podem ser
exigidos, no importando se a prestao divisvel ou no.
OBS: A diferena entre as solidariedades ativa e a passiva est na perda
culposa da prestao.
Solidria Mista Entre credores e devedores Qualquer um dos credores
pode exigir de qualquer um dos devedores a totalidade da prestao, no se
importando se divisvel ou no.
#$L# SS ? SSB%LB&%%M
Classi"ica4*o a Obri!a4*o +,anto V presta4*o
)ositiva Quando a conduta do devedor constituir uma ao (conduta
comissiva).
Obri!a4*o e ar (o#rigatio in dandum- Consiste na entrega de
alguma coisa.
Dar coisa certa entrega de um objeto determinado.
S_ Re!ra: Art. 3l3, CC/02: O credor no pode ser obrigado a
receber coisa diversa, ainda que mais valiosa. Se o credor
consentir, ocorrer a dao em pagamento.
&_ Re!ra: Acessrio segue o principal (s vale no silncio do
contrato e decorre do senso comum). OBS: As pertenas no
seguem o principal, salvo se a lei ou contrato dispuserem; ou no
caso de pertenas essenciais Aquelas que so essenciais
natureza do negcio. Ex: Cinema e o telo de filme.
)era a coisa: Art. 234. Sem culpa do devedor, antes da
tradio, ou pendente a condio suspensiva, fica resolvida a
obrigao para ambas as partes (res perit domino K a coisa
perece para o dono, para o vendedor-; se a perda resultar de
culpa do devedor, responder este pelo equivalente (caso o
comprador j tenha pagado) e mais perdas e danos.
Deteriora4*o a coisa: Art. 235. Sem culpa do devedor, poder
o credor resolver a obrigao, o, aceitar a coisa, abatido de seu
preo o valor que perdeu. Art. 236. Sendo culpado o devedor,
poder o credor exigir o equivalente, o, aceitar a coisa no
estado em que se acha, com direito a reclamar, em um ou em
outro caso, indenizao das perdas e danos.
Obri!a4*o e restit,ir: aquele em que o devedor tem que
devolver coisa que no lhe pertence. Ex: Comodato. (Enunciado
n l5, CJF) Perda da coisa sem culpa do devedor O credor
nada pode reclamar, mas poder exigir os direitos que j
existiam at a referida perda. Ex: aluguel do imvel. Com culpa
do devedor O devedor responde pelo equivalente + perdas e
danos. Deteriorao da coisa sem culpa do devedor O credor
recebe a coisa no estado que se encontrar (sem perdas e
danos). Com culpa do devedor -
Dar coisa incerta aquele que tem objeto determinvel.
aquele que ser individualizado no futuro. Requisitos mnimos:
indicao do gnero e da quantidade. Se faltar uma dessas
caractersticas, est-se diante de uma obrigao/contrato nulo.
A qualidade pode ser indicada no momento da concentrao
(escolha). Aps escolhida a qualidade, a coisa ser tratada
como obrigao de dar coisa certa. No silncio do contrato,
quem escolhe o devedor. Aplica-se o princ!pio do meio termo
ou da )ualidade mdia, pelo qual o devedor est proibido de
entregar o da pior qualidade, mas no est obrigado a entregar
o da melhor qualidade, nos termos do art. 244, CC/02.
Se a escolha competir ao credor, utiliza-se a mesma regra, mas
de forma invertida, em razo do princpio da isonomia, ou seja, o
credor est proibido de exigir o melhor, mas tambm no est
obrigado a exigir o da pior.
Art. 246. Antes da escolha, no poder o devedor alegar perda
ou deteriorao da coisa, ainda que por fora maior ou caso
fortuito. (genun nun)uam perit-
)era a coisa e !Nnero ilimitao 1obri!a4*o !enOrica3
Sem culpa do devedor O credor pode exigir o cumprimento da
prestao. Com culpa do devedor O credor pode exigir o
cumprimento da prestao.
)era a coisa e !Nnero limitao 1obri!a4*o +,ase
!enOrica3 Sem culpa do devedor A obrigao extinta. Com
culpa do devedor O credor pede a reparao das perdas e
danos.
Obri!a4*o e "azer (conceito por excluso) Consiste em uma
atividade, que no a entrega de uma coisa. A doutrina divide em dois
tipos:
Fungvel - Substituvel
lnfungvel lnsubstituvel. Obrigao personalssima ou intuitu
personae. Ex: pintor famoso.
#rt. &L@. lncorre na obrigao de indenizar perdas e danos o
devedor que recusar a prestao a ele s imposta, ou s por ele
exeqvel.
#rt. &LM. Se a prestao do fato tornar-se impossvel sem culpa
do devedor, resolver-se- a obrigao; se por culpa dele,
responder por perdas e danos.
#rt. &LU. Se o fato puder ser executado por terceiro, ser livre
ao credor mand-lo executar custa do devedor, havendo
recusa ou mora deste, sem prejuzo da indenizao cabvel.
)ar5!ra"o Cnico. Em caso de urgncia, pode o credor,
independentemente de autorizao judicial, executar ou mandar
executar o fato, sendo depois ressarcido. (D consierao
e-ercio e a,tot,tela/ seno epois re+,erio em >,.zo o
ressarcimento).
OK:: Se o credor aceitou que terceiro cumprisse a obrigao
infungvel, no poder reclamar perdas e danos, sob o
fundamento de que houve a alterao da natureza da obrigao.
OK:: Se o credor no tivesse outra opo, deve ser analisada a
circunstncia.
Obri!a4*o ne!ativa Conduta omissiva.
Obri!a4*o e n*o "azer Consiste em um dever de absteno.
Obrigao transeunte aquela que no permanece no tempo.
Ex: Clusula de exclusividade. Sem culpa do devedor, a
obrigao extinta. Com culpa do devedor, o credor pode exigir
perdas e danos.
Obrigao permanente aquela que se prolonga no tempo.
Ex: No construir acima de determinada altura. Sem culpa do
devedor, a obrigao permanece, sem direito perdas e danos.
Com culpa do devedor o credor pode exigir que o devedor
desfaa + perdas e danos ou mandar que 3 desfaa + perdas e
danos ou ele mesmo desfazer + perdas e danos.
#rt. &W%. Extingue-se a obrigao de no fazer, desde que, sem
culpa do devedor, se lhe torne impossvel abster-se do ato, que
se obrigou a no praticar.
#rt. &WS. Praticado pelo devedor o ato, a cuja absteno se
obrigara, o credor pode exigir dele que o desfaa, sob pena de
se desfazer sua custa, ressarcindo o culpado perdas e danos.
)ar5!ra"o Cnico. Em caso de urgncia, poder o credor
desfazer ou mandar desfazer, independentemente de
autorizao judicial, sem prejuzo do ressarcimento devido.
(exerccio da autotutela, que possui limitao na necessidade e
urgncia).
)a!amento o cumprimento de qualquer tipo de obrigao
Requisitos
'"ist=ncia de um vnculo o+riacional Caso contrrio, o pagamento
considerado indevido. Pagamento subjetivamente indevido Existe o vnculo
obrigacional, mas foi paga a pessoa diversa. Pagamento objetivamente
indevido Existe o vnculo, mas foi pago alm ou diverso do devido.
.umprimento da prestao Pagamento direto Se houve o exato
cumprimento da prestao acordada. Pagamento indireto Toda vez que
obrigao foi extinta por pagamento de forma diversa (regras especiais de
pagamento: dao, novao, etc.)
0nimus solvendi Vontade de solver. O pagamento deve ser entendido como
um ato livre de vontade. A pessoa no pode ser ameaada ou coagida a pagar.
OK:: A doutrina divide quanto nat,reza >,r.ica o pa!amento: l
Corrente O pagamento mero ato jurdico em sentido estrito, pois seus
efeitos decorrem da lei, ou seja, a extino da obrigao. 2 Corrente O
pagamento negcio jurdico, pois se trata de um acordo liberatrio entre as
partes. 7a pr5tica 1prova oral3 Depende de como ocorreu o pagamento em
cada caso.
:ujeito ativo quem paga, chamado de solvens.
:ujeito passivo - quem recebe, chamado de accipiens.
' F,em poe pa!ar a .via0 O devedor (a pessoa que est vinculada ao
dbito da relao jurdica base). Terceiro interessado (possui interesse jurdico
e patrimonial no cumprimento da prestao) Ex: o fiador, o adquirente de
imvel hipotecado, o herdeiro, o sublocatrio. Quando o terceiro interessado
paga a dvida, aparece a hiptese de sub-rogao legal. Terceiro no
interessado (possui mero interesse moral) Ex: namoro. ' O terceiro n*o
interessao s,b-ro!a0 Depende. Quando o terceiro no interessado paga em
nome prprio (constando no recibo), ele possui direito de regresso (sub-
rogao convencional); Mas quando o terceiro no interessado paga em nome
do devedor, ele no tem direito de cobrar por aquilo que pagou.
:e o creor n*o +,iser receber o terceiro n*o interessao/ este poer5
consi!nar em pa!amento/ mas n*o poer5 cobrar o eveor/ pois ser5
como se "osse pa!amento em nome o eveor.
'F,em poe receber0 O credor (titular do direito de crdito da relao jurdica
base) representante legal (pais, tutor, curador), representante judicial
(inventariante, sndico, etc.) representante convencional (nomeado atravs de
um contrato de mandato) o mandatrio, Credor putativo (est ligado boa-f)
aquele que aparenta ser o verdadeiro credor aos olhos de quem paga. O
verdadeiro credor ter que cobrar daquele que recebeu em seu lugar. OK:: Se
houver dvida de quem o credor, deve ser feita a consignao em
pagamento.
Obrigao querable a regra, porque deve ser cumprida no domiclio do
devedor.
Obrigao portable a exceo, o devedor deve pagar no domiclio do
credor.
Se o credor concorda reiteradamente, em receber a prestao em local
diverso, ocorrer renncia ao direito.
Suprescio Supresso de um direito pelo seu no exerccio no tempo.
Surrecio Surgimento de um direito em razo de um comportamento tolerado
no tempo.
Consi!na4*o em pa!amento
regra especial de pagamento. o depsito da coisa efetuado pelo devedor
(ou por terceiro) com o objetivo de se exonerar da obrigao.
Trata-se de instituto misto ou hbrido, que envolve regras de direito civil e
direito processual civil.
O rol do art. 335 exemplificativo:
"Art. 335. A consignao tem lugar:
l - se o credor no puder, ou, sem justa causa, recusar receber o pagamento,
ou dar quitao na devida forma; (mora accipiendi-
ll - se o credor no for, nem mandar receber a coisa no lugar, tempo e
condio devidos;
lll - se o credor for incapaz de receber, for desconhecido, declarado ausente,
ou residir em lugar incerto ou de acesso perigoso ou difcil;
lV - se ocorrer dvida sobre quem deva legitimamente receber o objeto do
pagamento; (d"vida su#4etiva-
V - se pender litgio sobre o objeto do pagamento". (d"vida o#4etiva-.
#$L# S& ? SWB%LB&%%M
)a!amento com :,b-ro!a4*o
um pagamento realizado por terceiro que substitui ao credor na relao obrigacional.
A hiptese mais corriqueira que o terceiro paga a dvida do devedor.
H efetivo cumprimento da obrigao ou de parte dela.
Principais efeitos do pagamento com sub-rogao:
E"eito liberatIrio Libera o credor primitivo da obrigao
E"eito translativo Transfere algo que pagou ou algo que emprestou a
quantia para o pagamento os direitos do antigo credor. No restringe apenas o
crdito, mas tambm garantias e privilgios.
O pagamento com sub-rogao pode ser:
Le!al aquele que ocorre independentemente da vontade das partes, vez
que imposta por lei, nos termos do art. 346, CC/02: "A sub-rogao opera-se,
de pleno direito, em favor:
Do credor que paga a dvida do devedor comum;
Do adquirente do imvel hipotecado, que paga a credor hipotecrio,
bem como do terceiro que efetiva o pagamento para no ser privado de
direito sobre imvel (contrato de gaveta);
OK:: Outro exemplo de contrato de gaveta no caso de cesso de
contrato sem a anuncia da outra parte.
Do terceiro interessado, que paga a dvida pela qual era ou podia ser
obrigado, no todo ou em parte (fiador, por exemplo. Tem
responsabilidade sem dever).
Convencional aquela convencionada entre as partes, nos termos do art.
347, CC/02: "A sub-rogao convencional:
Quando o credor recebe o pagamento de terceiro e expressamente lhe
transfere todos os seus direitos. (Caio Mrio chama de pagamento com
su#-roga%o propriamente dita-.
Quando terceira pessoa empresta ao devedor a quantia precisa para
solver a dvida, sob a condio expressa de ficar o mutuante sub-
rogado nos direitos do credor satisfeito.
OK:: As partes podem escolher quais so os efeitos (se transfere
apenas o crdito, ou direito, garantias, etc.)
' E-iste limite na s,b-ro!a4*o Le!al0 Sim, o terceiro que sub-rogou s pode cobrar
o que pagou, nos termos do Art. 350, CC/02 Y6a su#-roga%o legal o su#-rogado no
poder eercer os direitos e as a%7es do credor, seno at 8 soma )ue tiver
desem#olsado para deso#rigar o devedor=.
' E-iste limite na s,b-ro!a4*o Convencional0 Sim, a doutrina diz que deve aplicar
por analogia o art. 350, CC/02. Deve-se limitar a cobrana no que efetivamente foi
pago. #ten4*o: Na cesso de crdito no existe esse limite, vez que esta possui
natureza especulativa, ou seja, um negcio jurdico que pode visar o lucro.
Imp,ta4*o o pa!amento ?
a indicao de qual dvida est sendo quitada.
Requisitos da imputao:
A pluralidade de obrigaes.
ldentidade entre credores e devedores.
Fungibilidade entre as obrigaes.
As dvidas devem ser lquidas (certa quanto a sua existncia e determinada
quanto a seu objeto valor na prestao pecuniria) e vencidas.
Suficincia da prestao para quitar a dvida pretendida S pode escolher a
prestao, quando se tem o valor integral da mesma. Pagamento parcial de
dvida vencida igual a descumprimento total da obrigao.
' # +,em cabe a escolRa a imp,ta4*o o pa!amento0 Cabe em primeiro lugar,
ao devedor. No silncio do devedor, o segundo a escolher o credor. Em terceiro
lugar, a escolha cabe lei, na tica dos artigos 354 e 355 do CC/02.
Art. 353, CC/02: "6o tendo o devedor declarado em )ual das d!vidas l!)uidas e
vencidas )uer imputar o pagamento, se aceitar a )uita%o de uma delas, no ter
direito a reclamar contra a imputa%o $eita pelo credor, salvo provando haver ele
cometido viol9ncia ou dolo". ' O eveor silente na escolRa a imp,ta4*o/ est5
limitao a reclamar apenas +,ano Ro,ver violNncia o, olo por parte o
creor0 (Silvio Venosa) A interpretao do dispositivo deve ser restritiva, no
abrangendo as demais modalidades de vcio do negcio jurdico.
lmputao do pagamento legal (No silncio do devedor e do credor)
Art. 355, CC/02: "(e o devedor no $i;er a indica%o do art. I?E, e a )uita%o
$or omissa )uanto 8 imputa%o, esta se $ar nas d!vidas l!)uidas e vencidas em
primeiro lugar. (e as d!vidas $orem todas l!)uidas e vencidas ao mesmo
tempo, a imputa%o $ar-se- na mais onerosa". ST l,!ar3 Ambas devem ser
lquidas e vencidas, porm no silncio do devedor e do credor, a imputao
ser na dvida que venceu primeiro. &T l,!ar3 Se ambas as dvidas vencerem
ao mesmo tempo, a imputao far na dvida que tiver mais encargos. (no se
trata de valor, mas aquela que possui mais encargos, ex: juros). OK:: Deve
ser seguida a ordem do Cdigo, no importando se a dvida que venceu depois
mais onerosa. (STF AgRegAl, 72.475).
Art. 354, CC/02: "Havendo capital e 4uros, o pagamento imputar-se- primeiro
nos 4uros vencidos, e depois no capital, salvo estipula%o em contrrio, ou se o
credor passar a )uita%o por conta do capital". Re!ra: O pagamento imputa-se
primeiro nos juros e depois no capital. E-ce4*o: Quando convencionado o
contrrio; Quando o credor passa a quitao por conta do capital, que
subentende-se que os juros foram pagos.
Da4*o em pa!amento ?
a entrega ao credor de prestao diversa da que havia sido combinado. No se cria
nova obrigao, como ocorre na novao.
Na Dao em pagamento h o cumprimento da obrigao.
#ten4*o: A dao pode ocorrer em qualquer tipo de obrigao: dar, fazer ou no
fazer, e, inclusive, entre elas.
Art. 359. "(e o credor $or evicto da coisa rece#ida em pagamento, resta#elecer-se- a
o#riga%o primitiva, $icando sem e$eito a )uita%o dada, ressalvados os direitos de
terceiros=. Evico a perda de um bem por fora de deciso judicial fundada em
motivo jurdico anterior que conferem a outrem. Re!ra: Logo, se o credor perdeu a
coisa dada em pagamento, em razo da evico, restaura-se a obrigao primitiva.
E-ce4*o: No caso de a prestao original, ter sido alienada a terceiro de boa-f.
Nesta hipteses, a obrigao primitiva resolve-se em perdas e danos.
7ova4*o -
a criao de uma obrigao nova, com o intuito de extinguir a obrigao primitiva.
#ten4*o: No ordenamento jurdico brasileiro no existe novao legal. Toda novao
decorre de manifestao das partes.
Requisitos da novao:
Existncia de obrigao primitiva
A criao de obrigao nova substancialmente distinta da primitiva Caio
Mrio chama de 5li)uid 6ovi. OK:: Renegociao de dvida no novao.
Trata-se de confirmao da obrigao anterior.
5nimus 6ovandi ,lnteno de inovar) 5li)uid 6ovi a exteriorizao do
5nimus 6ovandi, seja expressa ou tcita.
A novao pode ser:
Ob>etiva aquela em que h alterao da prestao, nos termos do art. 360,
l, CC/02: ")uando o devedor contrai com o credor nova d!vida para etinguir e
su#stituir a anterior". No se confunde com a dao, pois nesta a substituio
do objeto j extingue a obrigao. Na novao, a alterao do objeto cria uma
nova ao.
:,b>etiva aquela em que h alterao dos sujeitos da obrigao, podendo
ser:
Passiva - Nos termos do art. 360, ll, CC/02: ")uando novo devedor
sucede ao antigo, $icando este )uite com o credor". No se confunde
com pagamento com sub-rogao, pois neste h o cumprimento da
obrigao. Na novao subjetiva passiva, h a quebra do vnculo com o
devedor antigo, para criar uma nova obrigao pelo fato de haver novo
devedor. Pode ser feita por:
Delegao Quando h o consentimento do antigo devedor.
Expromisso Quando realizada sem o consentimento do
antigo devedor. OK:: No h diferena nos efeitos.
Ativa - Nos termos do art. 360, lll, CC/02: ")uando, em virtude de
o#riga%o nova, outro credor su#stitu!do ao antigo, $icando o devedor
)uite com este". No h responsabilidade do antigo credor pela
existncia de crdito, pelo que difere da cesso de crdito. Tambm
no se confunde com pagamento com sub-rogao, uma vez nesta, o
terceiro pagou, havendo o efetivo cumprimento.
Compensa4*o ?
Ocorre quando duas pessoas forem, ao mesmo tempo, credor e devedor uma da
outra. Pode ser:
Convencional No existem critrios ou requisitos. lmpera o exerccio da
autonomia privada.
Le!al aquela forada em juzo. Normalmente, o pedido feito pelo ru.
Requisitos:
Fungibilidade entre as prestaes Ex: S compensa dvida pecuniria
com dvida pecuniria.
Entre dvidas lquidas e vencidas OK:: No pode ser compensada
dvida prescrita com dvida no prescrita.
Con",s*o
Ocorre quando uma pessoa for, ao mesmo tempo, credor e devedora de si. Ex: Pai
que tinha crdito com o filho, e depois morre. O filho vira credor e devedor de si
prprio. A confuso pode ser:
Total ou prpria aquela que atinge a totalidade da dvida.
Parcial ou imprpria aquela que atinge apenas parte da dvida.
Remiss*o e .vias
o perdo da dvida concedido pelo credor ao seu devedor.
A remisso deve ser aceita pelo devedor, nos termos do art. 385, CC/02: "5 remisso
da d!vida, aceita pelo devedor, etingue a o#riga%o, mas sem pre4u!;o de terceiro".
Art. 386, CC/02: "5 devolu%o voluntria do t!tulo da o#riga%o, )uando por escrito
particular, prova desonera%o do devedor e seus co-o#rigados, se o credor $or capa;
de alienar, e o devedor capa; de ad)uirir". A devoluo do ttulo de crdito presume-se
o perdo da dvida, havendo capacidade do credor e do devedor.
Inaimplemento a obri!a4*o
O inadimplemento da obrigao pode ser:
#bsol,to o, e"initivo Ocorre quando houver a impossibilidade
(cumprimento ou recebimento) ou inutilidade (perda do interesse do credor) da
prestao. Pode ser:
Total o devedor no cumpriu nada.
Parcial o devedor cumpriu parte da obrigao.
Fortuito Aquele que no h culpa. (Caso fortuito ou fora maior).
Re!ra: Neste caso, o devedor no responde. E-ce4Qes: a3 Se o
devedor expressamente assumiu a responsabilidade pelo caso fortuito
e fora maior; b3 *erpetuatio o#rigationis art. 399, CC/02: Quando o
evento fortuito ocorre na mora do devedor, salvo se comprovar iseno
de culpa pela mora, ou provar que o dano ocorreria mesmo se ele
cumprisse a obrigao no prazo certo.
OK:: So vrios os entendimentos, mas caso fortuito evento
imprevisvel. Fora maior previsvel, porm inevitvel.
Culposo Trata-se de culpa genrica, que abrange tanto dolo, quanto
culpa, nas trs modalidades: negligncia, impercia e imprudncia. Art.
389, CC/02: "6o cumprida a o#riga%o, responde o devedor por
perdas e danos, mais 4uros e atuali;a%o monetria segundo !ndices
o$iciais regularmente esta#elecidos, e honorrios de advogado". O
juros que trata esse artigo o juros moratrio, pelo inadimplemento da
obrigao. A atualizao monetria visa devolver o poder de compra da
moeda. Os honorrios que tratam esse artigo so os honorrios
sucumbenciais (enunciado l6l, CJF).
Relativo o, mora aquela que ocorre atraso no cumprimento da prestao.
Nesta modalidade de inadimplemento, ainda h utilidade e possibilidade do
cumprimento da prestao. A mora pode ser:
Mora Solvendi/Debitoris/Debendi a mora do devedor. Para que o
devedor tenha responsabilidade pelo seu atraso, este deve ser culposo.
#ten4*o: Se no tiver culpa, somente responder na hiptese da
perpetuatio o#rigationis. A mora solvendi pode ser dividida em:
Mora e re ou automtica aquela que no exige interpelao
do devedor, uma vez que havia um termo para cumprir a
obrigao. Aplica-se a regra do Lies interpellat pro homine. (Os
dias interpelam pelo homem). Alm de ser certo o momento
para cumprimento da obrigao, esta tambm deve ser positiva
(dar e fazer) e lquida. No existe mora de obrigao negativa.
Se for descumprida, o inadimplemento absoluto.
Mora e persona ou pendente aquela que exige interpelao
do devedor. Ex: Contrato de comodato sem termo. No momento
em que interpelado, cria-se o prazo para a pessoa sair, e
aplica-se as regras da mora automtica.
Mora presumida ou irregular Orlando Gomes: aquela que
est prevista no art. 398, CC/02: "6as o#riga%7es provenientes
de ato il!cito, considera-se o devedor em mora, desde )ue o
praticou". Somente aquelas que so oriundas de ato ilcito.
Mora Accipiendi/creditoris/credendi Mora do credor. Na mora do
credor no se exige prova da culpa dele pelo atraso, sendo suficiente o
simples atraso. Os efeitos da mora accipiendi so:
Afasta do devedor isento de dolo a responsabilidade pela perda
ou deteriorao da coisa.
Gera para o credor a obrigao de indenizar o devedor pelas
despesas com a conservao da coisa.
Obriga o credor a pagar o preo mais favorvel ao devedor caso
tenha variao deste.
Mora simultnea ou recproca Ocorre quando ambas as partes
incidem em mora. Elas se anulam, segundo Venosa e Maria Helena
Diniz.
' O +,e vem a ser a p,r!a4*o o, emena a mora0 a
possibilidade conferida a parte em atraso de neutralizar os efeitos da
mora. Por parte do devedor, este dever cumprir a prestao e
indenizar os prejuzos decorrentes (juros, correo monetria, etc.).Por
parte do credor, esta dever se oferecer para receber o pagamento e
indeniza as conseqncias do seu atraso.
#$L# SE ? %MB%WB&%%M
RE:)O7:#KILID#DE CIVIL
Consiera4Qes iniciais - Segundo Aguiar Dias, "0oda mani$esta%o do homem tra;
em si o pro#lema da responsa#ilidade". O fenmeno da responsabilidade civil um
fenmeno humano.
A responsabilidade civil uma espcie de responsabilidade jurdica. H tambm a
responsabilidade penal, administrativa, tributria, etc.
Conceito ? A responsabilidade civil deriva da transgresso de uma norma jurdica pr-
existente, contratual ou legal, impondo ao infrator a conseqente obrigao de
indenizar.
A obrigao de indenizar tem por objetivo repor o status )uo ante.
A responsabilidade civil se desenvolveu no direito romano. Stolze "o direito romano $oi
a mola propulsora do desenvolvimento da responsa#ilidade civil".
' F,al O a i"eren4a entre a responsabiliae civil e a responsabiliae penal
1il.cito civil - il.cito penal30 No est no comportamento. A diferena est presente
em dois aspectos:
A gravidade do mecanismo sancionatrio O mecanismo sancionatrio penal
mais severo, porque resulta na privao da liberdade humana.
Tipicidade caracterstica da responsabilidade penal. S ser
responsabilizado criminalmente se o comportamento estiver previsto em norma
penal. No direito civil, independe de tipos especficos. No Cdigo Civil h
norma geral de responsabilidade no art. l86, CC/02.
A depender da natureza jurdica da norma violada, a responsabilidade civil se divide
em:
Responsabilidade contratual A norma pr-existente violada contratual ou
negocial. (art. 389 e ss; e art. 395 e ss, ambos do CC/02). A responsabilidade
contratual de aplicao mais facilitada, eis que j existe previamente entre a
vtima e o agente um contrato anterior. A responsabilidade aqui de forma
mais automtica. Ex: Contrato de prestao de servios em que um deixa de
cumprir sua parte, basta execut-lo.
Responsabilidade extracontratual ou aquiliana A norma jurdica pr-existente
e violada uma norma legal. A norma aqui violada no norma de contrato,
pois no existe contrato prvio entre vtima e agente. Ex: Um acidente de carro,
em que dever ingressar em juzo para provar o evento danoso. (artigos. l86,
l87 e 927, todos do CC/02).
OK:: O art. l86 consagra a regra geral da responsabilidade civil no Brasil. Ele define
o ato ilcito:
"5)uele )ue, por a%o ou omisso voluntria, neglig9ncia ou
imprud9ncia, violar direito e causar dano a outrem, ainda )ue
eclusivamente moral, comete ato il!cito".
O art. l87,complementando o art. l86, define o abuso de direito, conectando-se ao ato
ilcito, gerando, tambm, a responsabilidade civil:
<0am#m comete ato il!cito o titular de um direito )ue, ao
eerc9-lo, ecede mani$estamente os limites impostos pelo seu
$im econ1mico ou social, pela #oa-$ ou pelos #ons costumes=.
' E-iste i"eren4a entre a ilicit,e o art. SMA/CCB%& e a ilicit,e o art. SM@/
CCB%&0 Existe sim, uma vez que, a ilicitude prevista no art. l86, subjetiva, ao passo
que, a ilicitude, do artigo l87 objetiva, porquanto, na definio do abuso de direito, o
legislador utilizou um critrio apenas finalstico. Daniel Boulos. O artigo l86 consagra
uma ilicitude com culpa (subjetiva) e o art. l87 consagra uma ilicitude sem culpa
(objetiva).
OK:: Vale lembrar que no caracteriza abuso de direito a situao surrectio e
consequente supressio por conta da incidncia do princpio da confiana.
(urrectio traduz uma situao jurdica favorvel a consolidao que se traduz ao longo
do tempo mesmo com o arrepio de uma norma, luz do princpio da confiana,
determinando em contrapartida a perda de um direito ou faculdade originariamente
conferido outra parte (supressio-. Na surrectio se ganha, na supressio se perde.
ELE(E7TO: D# RE:)O7:#KILID#DE CIVIL
So trs:
Conduta humana
Dano ou prejuzo
Nexo de causalidade
a) Con,ta \,mana ? o comportamento positivo ou negativo do agente, que
desemboca em um dano ou prejuzo, pressupondo o elemento
voluntariedade/conscincia do agente. A ilicitude no requisito obrigatrio da
conduta humana para efeito de responsabilidade, uma vez que, ainda que em carter
excepcional, pode haver responsabilidade civil decorrente de ato lcito. Ex:
desapropriao; passagem forada (art. l.285, CC/02
l8
).
b) 7e-o e ca,saliae ? Traduz o liame jurdico que conecta ou vincula o agente ao
prejuzo correspondente. Teorias explicativas do nexo de causalidade:
l8
Art. l.285, CC/02 "& dono do prdio )ue no tiver acesso a via p"#lica, nascente ou porto,
pode, mediante pagamento de indeni;a%o ca#al, constranger o vi;inho a lhe dar passagem,
cu4o rumo ser 4udicialmente $iado, se necessrio".
Teoria da equivalncia das condies ou " conditio sine )ua non= a teoria
adotada tradicionalmente pelo artigo l3, do CP, com as mitigaes da doutrina
da imputao objetiva. Desenvolvida pelo filsofo .on 'uri, esta doutrina no
diferencia os antecedentes fticos, de maneira que tudo aquilo que concorre
para o prejuzo considerado causa. Aqui h uma infinita espiral de causas. O
direito civil brasileiro no se harmoniza com essa teoria.
Teoria da causalidade adequada (Mazeaud, Carbonnier, Cavalieri Filho)
Desenvolvida pelo filsofo .on Kries, sustenta que nem todo antecedente
causa. Causa apenas o antecedente abstratamente idneo ou adequado a
produzir o resultado danoso. Essa teoria lida com juzo de probabilidade.
Analisa-se se o comportamento, pelo juzo de probabilidade, deu causa ao
evento danoso. Essa teoria possui a simpatia de grande parte da jurisprudncia
e doutrina brasileira, alm de ser adotada no direito argentino.
Teoria da causalidade direta e imediata ou Teoria da necessariedade do dano
ou Teoria da interrupo do nexo causal (Agostinho Alvim, Gustavo
Tepedino, Pablo Stolze, Carlos Roberto Gonalves). Os doutrinadores dizem
que foi adotada no CC/02, no art. 403: "5inda )ue a ineecu%o resulte de dolo
do devedor, as perdas e danos s incluem os pre4u!;os e$etivos e os lucros
cessantes por e$eito dela direto e imediato, sem pre4u!;o do disposto na lei
processual". A jurisprudncia do STJ (REsp 686208) e do STF (RE l30764) d
base teoria da causalidade direta e imediata. Para esta teoria, causa o
antecedente (a conduta) que determina o resultado como conseqncia sua
direta e imediata.
c) Dano o, pre>,.zo a premissa da responsabilidade civil. No existe
responsabilidade civil sem dano ou prejuzo. um dos principais elementos da
responsabilidade civil. O dano ou prejuzo traduz uma leso ao interesse jurdico
tutelado material ou moral. Mas nem todo dano indenizvel. So trs os requisitos do
dano indenizvel:
Leso interesse juridicamente tutelado (TJRS: AC 7000.822.0634 firmou o
entendimento que trmino de namoro no dano indenizvel).
Subsistncia do dano O dano s indenizvel se o prejuzo subsistir (Maria
Helena Diniz)
Certeza do dano
l9
No se indeniza dano hipottico ou abstrato. O dano para
ser indenizvel tem que ser certo.
l9
Esse requisito relativizado pela teoria francesa da *erda de uma Chance. (perte dMune
chance-. Mesmo que no haja certeza, a perda de uma chance poder gerar responsabilidade
civil.
Obs: Segundo Fernando Gaburri, a *erda de uma chance ocorre nos casos
em que o ato ilcito retira da vtima a possibilidade futura de experimentar uma
situao superior ou mais favorvel do que a atual. Ex: Wanderlei Cordeiro foi
impedido por um cidado de ganhar a maratona; Ex2: (TJRS: AC
7000.095.8868, entendeu o tribunal que o advogado pode ser responsabilizado
por perda de uma chance, quando no faz o preparo do recurso, ou perde
prazo para a contestao). Ex3: Miguel Kfouri Neto, esta teoria pode ser
aplicada aos mdicos. O mdico perde a chance de adotar um procedimento
mais adequado para tratar o paciente. Ex4: Show do Milho (REsp 436.l35).
Entende-se que nestes casos, o razovel que a indenizao deva ser
reduzida, eis que no h certeza.
' O >,iz/ ao "i-ar a ineniza4*o em see e responsabiliae civil/ poer5
re,zir o quantum inenizatIrio consierano o !ra, e c,lpa o
in"rator0
&%
Sim, apenas em demanda de responsabilidade subjetiva. O Cdigo
Civil revolucionou ao permitir, no pargrafo nico, do art. 944, que o juiz,
considerando o grau de culpa do ru, pudesse reduzir o valor da indenizao
devida vtima. OK:: Alguns autores (Thomas Bustamante e Denis Franco)
consideram esse artigo inconstitucional, por violar o direito de propriedade.
Pablo Stolze diz que o juiz deve aplicar esse artigo com bastante razoabilidade
para no criar injustia em face da vtima.
OK:: Merece especial referncia a tese da professora Giselda Hironaka, intitulada
responsa#ilidade pressuposta, que afastando-se da doutrina tradicional defende que o
dano ou prejuzo apenas torna concreto o dever de indenizar. Para Giselda, a
responsabilidade civil j existe, o dano no elemento da responsabilidade. O
ordenamento j pressupe a responsabilidade.
' O +,e O ano moral in re ipsa/ Trata-se de uma hiptese de dano que dispensa
prova em juzo, a exemplo da inscrio indevida nos sistemas de proteo ao crdito.
(REsp 7l8. 6l8/RS). (REsp 357.404/RJ).
' O +,e O ano re"le-o o, em ricocRete0 Aqui, analisam-se as vtimas envolvidas.
Vale dizer, o dano reflexo consiste no prejuzo que atinge por via oblqua pessoa
ligada vtima direta do ato ilcito. Ex: O pai, que sustenta a casa assassinado,
sendo que sua esposa e filhos sofrem o dano financeiro.
' O +,e O ano inireto0 aquele em que a mesma vtima sofre uma cadeia de
prejuzos ligados por um vnculo causal.
#$L# SL ? SWB%WB&%%M
RE:)O7:#KILID#DE CIVIL OK2ETIV# E #TIVID#DE DE RI:CO
20
Art. 944. A indenizao mede-se pela extenso do dano.
Pargrafo nico. Se houver excessiva desproporo entre a gravidade da culpa e o dano,
poder o juiz reduzir, eqitativamente, a indenizao.
lnicialmente, no sculo XVlll, na Frana, baseado no Cdigo Civil Francs, a
responsabilidade civil era subjetiva, dependendo de culpa. No sculo XX, na medida
em que havia o progresso material, o avano tecnolgico, crescia tambm, o risco de
se viver na sociedade (Arnoldo Wald e Calmon de Passos). Nesse aspecto, o direito
avanou para perceber que em dadas situaes de risco, que na responsabilidade
civil, a prova da culpa no seria necessria. Vrios ordenamentos comearam a
reconhecer a presuno de culpa. No entanto, percebeu-se que a presuno de culpa
seria insuficiente. Surge ento a responsabilidade civil objetiva, que independe da
anlise da culpa.
A responsabilidade civil objetiva foi baseada na teoria do risco. lsto , todo aquele que
cria um risco, deve assumir as conseqncias dele.
No Brasil, o CC/l6, adotava a regra geral da responsabilidade civil com base na culpa
(art. l59). A responsabilidade civil objetiva encontrava-se especialmente nas Leis
Especiais, como exemplo, o decreto 2.68l/l2, que tratava de acidente ferrovirio
(primeira lei que consagrou a responsabilidade objetiva); DPVAT; Lei de acidente de
trabalho; CDC, etc.
O Novo Cdigo Civil, de 2002, no art. 927
2l
, consagrou as duas formas de
responsabilidade civil:
a) Responsabilidade Civil Subjetiva, baseada na culpa. Ex: acidente de trnsito.
b) Responsabilidade Civil Objetiva, sem a anlise da culpa. Ex: As hipteses de abuso
de direito.
OK:: Outras hipteses de responsabilidade civil objetiva se refere ao pargrafo nico
do art. 927, CC/02:
"*argra$o "nico. Haver o#riga%o de reparar o dano,
independentemente de culpa, nos casos especi$icados em lei, ou
)uando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano
implicar, por sua nature;a, risco para os direitos de outrem".
O pargrafo nico prev duas formas de responsabilidade objetiva:
Nos casos especificados em lei
Quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por
sua natureza , risco para os direitos de outrem Neste caso, deve-se observar
que o legislador ao estabelecer esta responsabilidade objetiva pressupe:
2l
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. l86 e l87), causar dano a outrem, fica obrigado a
repar-lo.
a) Uma atividade, segundo o professor Roger Aguiar, reiterada ou
habitualmente exercida;
b) Que exija, por sua natureza, uma conduta potencialmente danosa.
c) E por fim, a atividade deve traduzir, luz da doutrina de Alvino Lima (tese
de ctedra: Da culpa ao risco), um risco proveito. lsto , a atividade
empreendida deve ter vistas um proveito econmico.
C#$:#: E6CL$DE7TE: D# RE:)O7:#KILID#DE CIVIL
l) Le!.tima e"esa e Estao e 7ecessiae
No Estado de necessidade, por fora do perigo iminente, o agente visando a
salvaguardar direito seu ou de outrem, agride interesse jurdico alheio, caso as
circunstncias o tornem absolutamente necessrio (art. l88, ll e p..,CC/02
22
). J na
Legtima defesa, (art. l88, l, primeira parte
23
), o agente atua defensivamente em face
de uma agresso injusta, atual ou iminente.
Nos termos dos artigos 929 e 930, do CC/02, atuando em estado de necessidade ou
legtima defesa, caso seja atingido terceiro inocente, o agente dever indeniz-lo
cabendo-lhe direito de regresso em face do verdadeiro culpado ou do agressor (ver
REsp l24.527).
2) Estrito c,mprimento o ever le!al e E-erc.cio re!,lar o ireito
So causas que excluem a responsabilidade civil, desde que no haja excesso.
Estrito cumprimento do dever legal, segundo Frederico Marques, uma espcie de
Exerccio regular do direito. Por este motivo, o Cdigo s trata do exerccio regular do
direito, no art. l88, l, segunda parte).
Os exemplos mais comuns so de funcionrios pblicos trabalhando. Ex:Policial
prendendo; Oficial de Justia cumprindo mandado de busca e apreenso.
Exemplo de exerccio regular de direito na vida do particular: Guarda-volume de
Supermercado. (TJRS, na Apelao Cvel 7000.263.8ll2); Porta Giratria em Banco
(STJ, REsp 6892l3/RJ AgRg no Ag 524.457/RJ). Neste aspecto, o STJ d-nos a
idia de que o mero travamento da porta giratria no gera responsabilidade civil, mas
sim, a abordagem constrangedora.
22
Art. l88. No constituem atos ilcitos:
ll - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo
iminente.
Pargrafo nico. No caso do inciso ll, o ato ser legtimo somente quando as circunstncias o
tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a
remoo do perigo.
23
Art. l88. No constituem atos ilcitos:
l - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido;
H situaes em que o STJ no aceita a tese de Exerccio Regular do direito (REsp
l6439l/RJ).
3) Caso "ort,ito e For4a maior
A doutrina completamente dissonante nos conceitos de caso fortuito e fora maior.
Ex: Maria Helena Diniz, Alvaro Vilaa e Slvio Rodrigues.
H uma tendncia na doutrina em dizer que Fora Maior um evento inevitvel, como
os fatos da Natureza: Terremoto, Tsunami, Furaco, etc. Podem ser previstos, mas
no inevitveis.
Por outro lado, o Caso Fortuito um evento imprevisvel. Como exemplo, a ao
humana em um seqestro relmpago.
A Jurisprudncia utiliza esses termos de forma genrica.
O Cdigo Civil, no art. 393, e pargrafo nico
24
no cuida de diferenciar
conceitualmente caso fortuito e fora maior. O Legislador colocou ambos de forma
igual.
Em regra, o caso fortuito e fora maior excluem a responsabilidade civil. Exceo:
Contratos de Seguro.
' F,al O a i"eren4a entre "ort,ito interno e "ort,ito e-terno0 (Carlos Roberto
Gonalves e Srgio Cavallieri Filho). O "ort,ito interno no exclui a responsabilidade
porque participa do processo de elaborao do produto ou de execuo do servio.
Ex: O equipamento que durante a sua produo sofre um abalo, e ainda assim, a
empresa o coloca a venda. Todavia, no "ort,ito e-terno haver excluso da
responsabilidade, eis que o processo de fabricao do produto ou execuo do servio
j acabou. Ex: Compro uma televiso e no percurso de minha casa ocorre um evento
que danifica a televiso. Aqui, a empresa no responde. Aqui, rompido o nexo de
causalidade.
' F,al O o tratamento >,r.ico ao pelos trib,nais s,periores em caso e
assalta V m*o armaa em Pnib,s o, transporte coletivo0 O STJ j fixou o
entendimento no sentido de que assalto mo armada no interior de nibus coletivo
traduz um fortuito externo excludente da responsabilidade civil da empresa
transportadora. (REsp 726.37l/RJ).
Alguns Tribunais lnferiores (Rondnia e Rio de Janeiro) entendem que, se o assalto
passa a ser reiterado em determinado itinerrio, com freqncia, haver
previsibilidade, com responsabilidade civil da empresa transportadora.
24
Art. 393. O devedor no responde pelos prejuzos resultantes de caso fortuito ou fora maior,
se expressamente no se houver por eles responsabilizado.
Pargrafo nico. O caso fortuito ou de fora maior verifica-se no fato necessrio, cujos efeitos
no era possvel evitar ou impedir.
4) C,lpa e-cl,siva a v.tima
Possui o condo de romper o nexo de causalidade, eximindo o agente da
responsabilidade civil. Aplica-se, tambm no direito administrativo, no direito do
consumidor e no direito penal.
A culpa concorrente, prevista no art. 945, CC/02
25
, apenas reduz o )uantum
indenizatrio.
O STJ tem exigido que o ru prove a culpa exclusiva da vtima (REsp 439.408/SP).
5) Fato e terceiro
Exclui a responsabilidade civil por ruptura do nexo causal.
O fato de terceiro desencadeia uma nova seqencia de causalidade. Ex: O autor est
contracenando com bala de festim, mas terceiro coloca bala de verdade.
' O +,e O teoria o corpo ne,tro0 Esta teoria, especialmente aplicada em acidente
de veculos, traduz numa aplicao do fato de terceiro e conseqente excluso da
responsabilidade civil. Ex: Um carro parado B, atingido pelo carro A, e B atinge C. O
STJ diz que o responsvel o primeiro causador do acidente. (REsp 54.444/SP).
O STF, na smula l87, firmou o entendimento no sentido de que, em caso e
aciente/ o transportaor n*o poe ale!ar "ato e terceiro. Smula l87: "5
responsa#ilidade contratual do transportador, pelo acidente com o passageiro, no
elidida por culpa de terceiro, contra o )ual tem a%o regressiva".
RE:)O7:#KILID#DE CIVIL I7DIRET#
Subdivide-se em:
a) Responsabiliae por ato e terceiro
b) Responsabiliae pelo "ato a coisa o, o animal
A doutrina francesa (Planiol, Boulanger, Ripert) pioneira no trato da responsabilidade
pelo fato da coisa, cabendo registrar que Teixeira de Freitas, em seu esboo artigo
3.690, foi um dos primeiro juristas a propor a regulamentao da responsabilidade
pelo fato da coisa.
O direito se desenvolveu no sentido de reconhecer que a responsabilidade pelo fato
deve ser atribuda ao guardio da coisa ou do animal (Caio Mrio). Cabe lembrar que
o guardio da coisa ou do animal, a pessoa que detm poder de comando sobre ele
25
Art. 945. Se a vtima tiver concorrido culposamente para o evento danoso, a sua indenizao
ser fixada tendo-se em conta a gravidade de sua culpa em confronto com a do autor do dano.
(Srgio Cavalieri Filho). Em geral, quem responde pelo fato da coisa ou do animal o
proprietrio.
Responsabilidade pelo fato do animal
Diferentemente do art. l.527, do Cdigo de l9l6, o art. 936 do CC/02
26
consagrou a
responsabilidade objetiva pelo fato do animal. lsto , no se discute a culpa no evento.
Cabe salientar que a responsabilidade ser do dono ou detentor do animal. As nicas
defesas, que rompem o nexo de causalidade so: Fora maior e culpa exclusiva da
vtima.
' De +,em O a responsabiliae por aciente ca,sao em virt,e e animal na
pista0 O STJ (REsp 438.83l/RS) atribui ao Estado responsabilidade subjetiva por
omisso em caso de acidente com animal na pista. No caso de concessionrias -
rodovias pedagiadas a responsabilidade, por sua vez objetiva, com base no CDC
(REsp 647.7l0/RJ).
Responsabilidade pelo fato da coisa
Tem-se a responsabilidade por:
Runa de edifcios ou construes (art. 937, CC/02
27
) A runa pode ser total
ou parcial. Quem responde somente o dono, se a runa precisasse de
reparos. A doutrina macia diz que a responsabilidade aqui objetiva.
Objetos lanados ou cados em local indevido (art. 938, CC/02
28
) A ao que
a vtima prope contra o responsvel pelo o arremesso do objeto actio de
e$$usis et de4ectis. A pretenso prescreve em 03 anos. Trata-se de
responsabilidade objetiva. O sujeito passivo o dono do apartamento, qualquer
que seja a pessoa que arremessou o objeto. Se no se souber de qual
apartamento foi lanado o objeto, pela teoria da causalidade alternativa todo o
condomnio poder ser responsabilizado. A jurisprudncia pacfica no sentido
de excluir o bloco de onde o arremesso seria impossvel.
F,estQes especiais e conc,rso envolveno responsabiliae inireta o, "ato
a coisa
``` As empresas locadoras de veculo, nos termos da smula 492, do STF
29
,
solidariamente responsvel pelo acidente causado pelo locatrio. O Fundamento de
que as empresas locadoras exploram atividade de risco.
26
Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar
culpa da vtima ou fora maior.
27
Art. 937. O dono de edifcio ou construo responde pelos danos que resultarem de sua
runa, se esta provier de falta de reparos, cuja necessidade fosse manifesta.
28
Art. 938. Aquele que habitar prdio, ou parte dele, responde pelo dano proveniente das
coisas que dele carem ou forem lanadas em lugar indevido.
29
Smula 492, STF: "A empresa locadora de veculos responde, civil e solidariamente com o
locatrio, pelos danos por este causados a terceiro, no uso do carro locado".
' Ve.c,lo alienao/ sem re!istro e trans"erNncia no DETR#7/ implica
responsabiliae o anti!o ono em caso e aciente0 O Superior Tribunal de
Justia (STJ), na Smula l32
30
, fixou a regra no sentido de que a responsabilidade em
caso de acidente envolvendo veculo alienado sem registro no DETRAN no mais do
antigo proprietrio, sob o fundamento de j se ter operado a tradio. Pablo Stolze
defende que isso , inclusive, defesa administrativa.
' De +,em O a responsabiliae civil o ve.c,lo emprestao0 O CC/02 no trata
da matria. Dessa forma, no se pode fazer uma interpretao ampliativa. luz da
teoria da guarda, a responsabilidade deveria ser do comodatrio, ou seja, a quem o
carro foi emprestado, porque ele teria o poder de comando. No entanto, o STJ, em
reiteradas decises ( exemplo do REsp 343.649/MG) sustenta a solidariedade entre o
dono do carro e o comodatrio. OK:: # soliarieae n*o se pres,me/ eveno
"l,ir a lei o, a vontae as partes. No entanto, h um artigo no Cdigo Civil que
serve de base geral para a solidariedade na responsabilidade civil: Art. 942, CC/02
3l
.
#$L# SW ? &%B%WB&%%M
RE:)O7:#KILID#DE CIVIL )OR #TO DE TERCEIRO
uma forma de responsabilidade civil indireta. O CC/l6 baseava a responsabilidade
por ato de terceiro na culpa culpa in vigilando e culpa in eligendo. O CC/02
revolucionou o tema, e, no art. 933
32
, a responsabilidade por ato de terceiro objetiva,
sendo em regra, solidariamente responsvel pelo dano.
Pelo fato de haver responsabilidade objetiva por fato de terceiro, no quer dizer o
representante no se pode alegar culpa externa no ilcito. lsto , o pai pode alegar que
no houve culpa do filho. Frise-se, a responsabilidade civil objetiva interna entre o
responsvel e o terceiro causador do ilcito. Externamente, o responsvel pode discutir
culpa da vtima.
Hipteses de responsabilidade por fato de terceiro:
l "&s pais, pelos $ilhos menores )ue estiverem so# sua autoridade e em sua
companhia"; Luz do CC/l6, apenas o relativamente incapaz respondia
solidariamente com o pai. O absolutamente incapaz no respondia por nada. O Novo
CC/02 revolucionou a matria, eis que tanto o relativamente quanto o absolutamente
incapaz poder responder em solidariedade com seu representante, nos termos do art.
30
Smula l32, STJ: "A ausncia de registro da transferncia no implica a responsabilidade do
antigo proprietrio por dano resultante de acidente que envolva o veiculo alienado".
3l
Art. 942. Os bens do responsvel pela ofensa ou violao do direito de outrem ficam sujeitos
reparao do dano causado; e, se a ofensa tiver mais de um autor, todos respondero
solidariamente pela reparao.
Pargrafo nico. So solidariamente responsveis com os autores os co-autores e as pessoas
designadas no art. 932.
32
Art. 933. As pessoas indicadas nos incisos l a V do artigo antecedente, ainda que no haja
culpa de sua parte, respondero pelos atos praticados pelos terceiros ali referidos.
928
33
. No incisos l e ll, a responsabilidade subsidiria, eis que s responde se seu
representante no tiver condies econmica de indenizar a vtima ou no tiver a
obrigao de faz-lo, como por exemplo, neste caso, no ECA, quando o adolescente
pratica um ato infracional, condenado a cumprir medida scio-educativa de natureza
patrimonial, como exemplo, a prestao pecuniria. Nesta hiptese, o representante
no responde, pois desvirtuaria a medida.
OK:: Pela leitura do inciso, o pai ou me que no estiver na companhia do filho, em
casos de pais separados, somente um deles responde. O STJ no REsp 540.459/RS
seguiu a literalidade do cdigo atribuindo a responsabilidade apenas me, porque
detinha a guarda do filho. Cr!tica de *a#lito: No obstante, a obrigao de educar de
ambos, como regra geral.
ll "& tutor e o curador, pelos pupilos e curatelados, )ue se acharem nas mesmas
condi%7es"; Aplica-se a mesma explicao acima.
lll "& empregador ou comitente, por seus empregados, servi%ais e prepostos, no
eerc!cio do tra#alho )ue lhes competir, ou em ra;o dele"; A responsabilidade do
empregador objetiva. A responsabilidade no exerccio do trabalho ou em razo do
trabalho. Logo, mesmo no perodo de descanso, no trajeto sua casa no horrio de
almoo, nos casos em que a empresa cede ao empregado o carro nos fins de
semana, etc. em todos esses casos, o empregador tambm responde.
lV "&s donos de hotis, hospedarias, casas ou esta#elecimentos onde se al#ergue
por dinheiro, mesmo para $ins de educa%o, pelos seus hspedes, moradores e
educandos"; Segundo Jos de Aguiar Dias, justifica a responsabilidade dos donos de
hotis o dever de segurana, implcito no contrato de hospedagem. Da mesma forma,
ocorre na escola. Se o educando menor causar dano um colega ou terceiro,
responder o dono da escola pelo educando menor. Caso o educando seja maior, este
responder por seus atos. Nos casos de escola pblica, a responsabilidade do
estado.
V "&s )ue gratuitamente houverem participado nos produtos do crime, at a
concorrente )uantia". Como, exemplo, o receptador. Ele ser solidariamente
responsvel, para evitar o enriquecimento sem causa.
' :e o pai pa!ar pelo il.cito +,e o "ilRo comete,/ ter5 contra este/ a4*o e
re!resso0 7esta RipItese/ ter5 tambOm o empre!aor em "ace o empre!ao/ o
ono o Rotel em "ace o RIspee0 Sim, nos termos do art. 934, CC/02, "5)uele
)ue ressarcir o dano causado por outrem pode reaver o )ue houver pago da)uele por
)uem pagou, salvo se o causador do dano for descendente seu, a+soluta ou
relativamente incapa3". Logo, o pai que emprestar o carro ao filho maior que causou
acidente poder demandar o filho.
RE:)O7:#KILID#DE DO TR#7:)ORT#DOR
33
Art. 928. O incapaz responde pelos prejuzos que causar, se as pessoas por ele
responsveis no tiverem obrigao de faz-lo ou no dispuserem de meios suficientes.
' 7o transporte !rat,ito/ esinteressao o, e mera cortesia 1carona3, o
transportaor respone por ano ca,sao ao transportao0 Smula l45, STJ:
"6o transporte desinteressado, de simples cortesia, o transportador s ser civilmente
responsvel por danos causados ao transportado quando incorrer em dolo ou culpa
rave".
Transporte aeron5,tico ?
Legislao Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Lei 7585/86); Conveno de Varsvia
(Regula viagens internacionais); Cdigo de Defesa do Consumidor; Normatizaes
administrativas da ANAC (atribuio de poder de polcia em benefcio do consumidor).
Overbooking Ocorre quando a companhia area emite mais passagens que
assentos. Segundo o STJ, trata-se de ato ilcito (REsp 2ll.604/SC).
Extravio de bagagem em viagem area A posio que prevalece no STJ no
sentido de que o CDC prevalece perante a Conveno de Varsvia (REsp
347.449/RJ). Na doutrina o professor Eduardo Sens, alude que tanto na viagem
internacional quanto nacional, a responsabilidade objetiva, prevista no CDC, no
prevalecendo o limite tarifado previsto na Conveno de Varsvia.
RE:)O7:#KILID#DE CIVIL DO #DVOG#DO
Bibliografia: "5 responsa#ilidade civil do advogado pela perda de uma chance". Autor:
Srgio Novaes. Editora: LTR.
"Nesponsa#ilidade civil do advogado", de Paulo Lobo. www.jus.com.br
Nos termos do art. l33, CF/88, o advogado inviolvel por seus atos e manifestaes
no exerccio da profisso. No entanto, no significa que o advogado possa desacatar o
juiz.
A responsabilidade do advogado subjetiva, nos termos do art. l4, 4, do CDC
34
,
traduzindo uma obrigao de meio contratual. subjetiva porque, embora haja relao
de consumo, o CDC estabeleceu que profissionais liberais (toda pessoa fsica que
presta servio tcnico ou cientfico), por exceo, responde com base em culpa
profissional.
Advogado possui obrigao de meio, porque no pode garantir o resultado do
processo. Em regra, a responsabilidade contratual.
OK:: Mesmo no caso de parecer e consulta, lembra-nos Slvio Venosa que, a
responsabilidade do advogado no objetiva, no podendo ele garantir o resultado
final.
34
4 A responsabilidade pessoal dos profissionais liberais ser apurada mediante a
verificao de culpa.
RE:)O7:#KILID#DE CIVIL DO DE7TI:T#
O dentista tambm possui responsabilidade civil subjetiva baseada na culpa
profissional (art. l4, 4, CDC), tendendo a doutrina a reconhecer-lhe em geral
obri!a4*o e res,ltao (Guimares Menegale, Eduardo Saad). O argumento de
que, como o universo odontolgico menor, o dentista deve garantir o resultado.
Entretanto, no caso de patologias na boca, no se pode exigir do dentista que garanta
o resultado final.
Ver texto no jus navegandi de Ricardo Zart.
RE:)O7:#KILID#DE DO (DDICO
Bibliografia: "Responsabilidade civil do mdico". Autor: Miguel Kfouri Neto.
A responsabilidade civil do mdico pressupe a ocorrncia de um dano atribudo um
profissional da medicina, segundo as regras da responsabilidade civil subjetiva (art.
95l, CC/02
35
e art. l4, 4, CDC). Logo, a responsabilidade do mdico subjetiva
baseada na culpa profissional.
Em geral, a obrigao contratual. Mas em casos de urgncia e emergncia no ser
contratual.
' # obri!a4*o o mOico O ,ma obri!a4*o e meio o, e res,ltao0 Em geral, a
obrigao do mdico, uma obrigao de meio. O mdico no pode garantir o
resultado final. Todavia, existe uma exceo pela doutrina e jurisprudncia: O cirurgio
plstico esttico assume a obrigao de resultado. Se no atingir, o cirurgio esttico
torna-se inadimplente. Embora no haja base na lei, o STJ sustenta que o cirurgio
plstico esttico responde objetivamente, independemente de culpa (REsp
8l.l0l/PR). Por outro lado, se cirurgia plstica for reparadora e no esttica, a
obrigao ser de meio e subjetiva.
OK:: Retirada de gordura, reduo de mamas, poder ser tanto esttica quanto
reparadora. Deve-se analisar cada caso.
A melhor doutrina entende que o aneste!iolo!ista responde com base na culpa
profissional, mas a sua obrigao de meio. O argumento de que a medicina no
est preparada para as variaes do sistema humano, que mesmo aps vrios
exames, poder reagir diferentemente.
O STJ (REsp 258.389/SP) sustenta que a responsabiliae o Rospital/ por erro
mOico, tambm subjetiva, despeito da exigncia do CDC, em que a
responsabilidade da relao de consumo objetiva. O STJ completa dizendo que os
servios auxiliares so de responsabilidade objetiva, como por exemplo, o raio X, a
cama que fecha com o paciente, etc.
35
Art. 95l. O disposto nos arts. 948, 949 e 950 aplica-se ainda no caso de indenizao devida
por aquele que, no exerccio de atividade profissional, por negligncia, imprudncia ou
impercia, causar a morte do paciente, agravar-lhe o mal, causar-lhe leso, ou inabilit-lo para o
trabalho.
OK:: No que tange in"ec4*o Rospitalar, o STJ tem entendido que a
responsabilidade do hospital, neste caso, objetiva (REsp 629.2l2/RJ).
O mdico deve, luz do princpio da boa-f objetiva, e do dever de informao, luz
do art. l5, CC/02
36
, firmar com o paciente o denominado termo de consentimento
informado. Nenhum paciente poder ser submetido uma interveno sem que o
mdico o informe as conseqncias da interveno. No entanto, no se trata de um
salvo conduto para o mdico, ou seja, no traduz excluso prvia de responsabilidade.
Mas tem o objetivo de levar cincia do paciente dos efeitos da interveno mdica.
a aplicao do princpio da confiana.
O STJ tem entendimento no sentido de que, a operaora e plano e saCe pode
ser responsabilizada por erro mdico. (REsp 328. 309/RJ). Argumento: Como a
Seguradora credenciou os mdicos, ela poder ser responsabilizada por seu atos. A
responsabilidade objetiva, com base no CDC.
'F,al O o tratamento >,r.ico ao V responsabiliae o assalto em terminal
eletrPnico e banco0 O STJ no REsp 488.3l0/RJ firmou o entendimento no sentido
de que haver responsabilidade civil do banco se o assalto ocorre no interior da
agncia, ainda que fora do horrio de expediente. Ainda que o assalto ocorra dentro
de quiosques de agncias bancrias, espalhadas, haver sua responsabilidade, eis
que est implcito em sua atividade a segurana, embutido nas taxas de cobrana.
' :e o assalto ocorre na sa.a a a!Nncia banc5ria0 Se ocorrer na rua, a
responsabilidade do Estado.
7OT#: E:)ECI#I: :OKRE RE:)O7:#KILID#DE CIVIL
Responsabiliae civil o conom.nio ? Furto em rea comum do condomnio. A
moderna jurisprudncia do STJ tem sustentado que o condomnio somente dever ser
responsabilizado se esta responsabilidade civil houver sido prevista na Conveno do
Condomnio (EREsp 268.669/SP e REsp 6l8.533/SP).
Cir,r!ia e miopia a laser ? Obrigao de meio ou de resultado? A maioria da
jurisprudncia aduz que o mdico no garante a cura definitiva da viso, de modo que
sua obrigao de meio. S haver responsabilidade do mdico se o grau aps a
cirurgia piorar.
Trans",s*o e san!,e e testem,nRa e 2eov5 ? A transfuso de sangue a nica
medida para salvar a vida. Duas correntes: >G- Oustavo 0epedino - Com base no
direito constitucional liberdade de conscincia e crena, sustenta a possibilidade da
negativa na transfuso. 2) Nesolu%o >.JE>PQJ, do CN2, e dos arts. R@ a ?@, do
Cdigo de Ftica 2dica. Corrente abraada pela jurisprudncia (AC l23.430-4/SP)
sustenta que, luz do princpio da proporcionalidade, e do carter fundamental do
36
Art. l5. Ningum pode ser constrangido a submeter-se, com risco de vida, a tratamento
mdico ou a interveno cirrgica.
direito vida, o mdico deve fazer a transfuso de sangue, mesmo sem autorizao
devida.
#$L# SA ? &UB%WB&%%M
D#7O (OR#L
l Fase o dano moral
O Dano Moral era irreparvel: Jorge Americano, Latette Pereira. O Dano moral no era
indenizvel.
A professora Zulmira Lima, de Portugal, observou que vrios argumentos eram
utilizados para justificar a irreparabilidade do dano moral: a) No h preo da dor; b) O
dano moral no seria mensurvel; c) Admitir o dano moral seria dar poder excessivo
ao magistrado.
2 Fase do dano moral
O dano moral, no Brasil, passou a ser reparvel, desde que condicionado um dano
material sofrido. No havia, portanto, autonomia jurdica na reparao do dano moral.
3 Fase do dano moral
O dano moral passou a ser reparado de maneira autnoma, aps a CF/88, no art. 5,
V e X
37
: (Yussef Said Cahali). S a partir de l988, o dano moral gozou de autonomia
jurdica.
' O CCBSA proibia a repara4*o por ano moral0 O prprio Bevilqua, e mais
recentemente, o professor Arruda Alvim, afirmam que o CC/l6, embora no tenha sido
explcito, no proibiu a reparao por dano moral. Nesse aspecto, o CC/02 de modo
explcito consagrou a reparao exclusiva do dano moral, de modo autnomo,
conforme art. l86
38
.
Conceito e Dano (oral ? leso direito da personalidade.
37
V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm da indenizao por
dano material, moral ou imagem;
X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o
direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao;
38
Art. l86. Aquele que, por ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, violar
direito e causar dano a outrem, ainda que exclusivamente moral, comete ato ilcito.
OBS: perfeitamente cumulvel, dada sua autonomia, o pedido de indenizao por
dano moral e por dano esttico. STJ: REsp 5l9.258/RJ. Dano Moral + Dano Esttico.
)razo prescricional a pretens*o e ineniza4*o por ano moral ? O prazo
prescricional pode ser de 03 anos, na forma do art. 206, ,3, V
39
, do CC/02 ou, o
prazo pode ser de 05 anos, no mbito do art. 27, do CDC
40
.
OBS: Os prazos de 30 e 90 dias so no caso de vcio. 05 anos prazo de acidente de
consumo.
' O +,e O ano b,meran!,e0 Segundo o Professor Salomo Roset, no dano
bumerangue, existe uma inverso de posies na relao jurdica desencadeada pelo
ato ilcito. Ex: Caio guiando seu veculo abalroa o veculo de Tcio, causando-lhe dano.
Tcio, ato contnuo, em reao, deflagra tiros no veculo de Caio.
de se fazer a ressalva de que essa expresso pode ter sido utilizada como sinnimo
de dano ricochete (embora Pablito no concorde).
:istemas e +,anti"ica4*o o ano moral ? O Brasil, alinhando-se Frana, Sua,
Portugal e Espanha, adotou uma regra geral de responsabilidade por dano moral (art.
l86, CC/02), no tendo consagrado normas especficas para o clculo da indenizao.
Temos, portanto, dois sistemas:
:istema a+erto ou livre utiliza o critrio de arbitramento. o adotado pela
jurisprudncia brasileira e defendido por Judite Martins Costa, Pablo Stolze,
Araken de Assis, Carlos Alberto Bitar, Ronaldo Andrade. A base legal o art.
l86, CC/02 cc art. 5, LlCC cc art. l26, CPC. Esse sistema possui luz
constitucional, eis que a CF/88 no tabelou ou limitou o dano moral.
Entretanto, em virtude da m preparao dos magistrados, com decadncia em
formaes humanistas e psicolgicas, o dano moral generalizado.
Dessa forma, esse sistema de arbitramento, para evitar excesso, deve ser
mitigado por smulas e uniformizao de jurisprudcias.
OK:: O STJ, recentemente (notcia do dia l9/05/08), pacificou por sua 2
Sesso, divergncia no sentido de que o devedor que j tiver registros
desabonatrios em cadastro de proteo no ter direito por indenizao por
dano moral. (Pablito critica, dizendo que inconstitucional. lsto , se o devedor
39
V - a pretenso de reparao civil;
40
Art. 27. Prescreve em cinco anos a pretenso reparao pelos danos causados por fato do
produto ou do servio prevista na Seo ll deste Captulo, iniciando-se a contagem do prazo a
partir do conhecimento do dano e de sua autoria.
j tiver vrios registros no SPC, quando tiver um indevido, o arbitramento
deveria ser menor).
:istema tarifado utiliza o critrio do tarifamento legal. Pretende estabelecer
em lei critrios prvios de quantificao por dano moral. lsto , se pretende
fazer um tabelamento do valor devido. Pablo Stolze julga esse sistema
inconstitucional.
A Lei de lmprensa tabela o dano moral. O STJ, na smula 28l afirmou que o
tarifamento no possvel: "5 indeni;a%o por dano moral no est su4eita 8
tari$a%o prevista na lei de imprensa".
O Congresso Nacional tem enfrentado Projeto de Lei que visam tarifar/tabelar o
dano moral no Brasil. Vide PL 7l24/02; PL l443/03; PL ll4/08.
OBS: Muitos julgados tm utilizado, para fixao de dano moral, a condio
econmica da vtima. Crtica de Pablo: Viola a isonomia. Quer dizer que o rico
possui a moral mais valorizada que o pobre.
7at,reza 2,r.ica o Dano (oral ?
Em geral, a maioria da doutrina e jurisprudncia afirma que a natureza jurdica da
reparao por dano moral compensatria.
Comea a ganhar fora no Brasil a Teoria do *unitive Lamage ou Teoria do
desestmulo. Sustenta essa teoria, que, ao fixar a indenizao por dano moral, o juiz
no pode, apenas, compensar a vtima, mas deve tambm, pedagogicamente,
desestimular o ofensor. (Vide REsp 860.705/DF). chamada de funo social da
responsabilidade civil.
Pablo diz que tem que adaptar essa teoria norte-americana para o Brasil.
Vide Enunciado 379, da 4 Jornada de Direito Civil: "& art. SRR, caput, do CC, no
a$asta a possi#ilidade de se reconhecer a $un%o pedaggica da responsa#ilidade da
repara%o por dano civil".
' Cabe inciNncia e imposto e rena em ineniza4*o por ano moral0 Aqui na
verdade, decide se dano moral acrscimo patrimonial, ou seja, receita de capital. O
STJ vai decidir hoje. Pablo Stolze diz que no incide lR, eis que se est repondo o
dano moral. (REsp 963.387).
TEORI# GER#L DO: CO7TR#TO:
#n5lise \istIrica os Contratos ? No possvel identificar com preciso o
momento histrico do surgimento do contrato. No momento em que a sociedade antiga
comeou a experimentar certo progresso, espiritual e moral, o contrato despontou. No
entanto, no se sabe quando isso aconteceu.
O Contrato um instrumento de pacificao social, eis que permite circulao de
riquezas sem violncia. Ao invs de declarar guerra, faz-se a troca.
Assim, a primeira funo social do contrato na humanidade foi de harmonizar
interesses contrapostos, permitindo a circulao de riquezas.
O Direito Romano uma importante referncia para o contrato, mas no foi onde
nasceu o contrato. O Direito Romano teve importante papel no desenvolvimento do
contrato.
A teoria clssica do contrato, embora tenha raiz no direito romano, se desenvolveu
principalmente na Frana, nos sculos XVlll e XlX.
Foi no Liberalismo que o contrato se oxigenou, por uma razo bastante simples: A
economia da Europa tentava se expandir. Orlando Gomes: No entanto, os contornos
modernos do contrato, foram dados pelo Capitalismo. O contrato, nesse tempo, tinha
por base a autonomia privada, e conseqentemente, em respeito igualdade dos
contrates, a teoria clssica conclua com o seguinte bordo: "*act sunt (ervanda=. lsto
, os contratos devem ser cumpridos.
No Sculo XX, a teoria clssica passou a sofrer um processo de mitigao por conta
da interferncia de inmeros fatores, como por exemplo, as revolues socialistas, as
guerras mundiais, a restaurao da Europa, abertura da economia global e avano
tecnolgico.
O paradigma clssico do contrato mudou.
A teoria clssica passa a ser uma 0eoria Constitucional do Contrato uma teoria
que, sem menoscabar os dogmas da doutrina clssica, a reformula luz da
principiologia constitucional.
Com a massificao das relaes consumeristas da sociedade moderna, surgiu o
contrato de adeso. Esse contrato foi criado por Raumond Saleilles .
Pablo Stolze: O contrato de adeso um mal necessrio. Mas exorta dizendo que
terreno frtil ao abuso de poder econmica.
Socializar o contrato luz da constituio significa adotar uma principiologia que limita
abuso de poder em detrimento da autonomia privada. A autonomia privada transita at
onde os valores sociais permitem.
Conceito e Contrato ? Trata-se de um negcio jurdico, por meio do qual as partes,
segundo a sua autonomia privada, perseguem interesses patrimoniais lcitos, segundo
a principiologia constitucional.
Forma o Contrato ? Lembremo-nos, que vigora para os contratos, o princpio da
liberdade das formas (art. l07, CC/02), mas, excepcionalmente, a forma pode ser
exigida como requisito de validade (art. l08, CC/02), ou para efeito de prova (art. 227,
CC/02.
)rincipiolo!ia o contrato ?
>rincpio da autonomia da vontade # Tambm conhecido como princpio do
consensualismo. Quem primeiro desenvolveu foi a Escola Jus naturalista, com
fundamento no Direito Natural (ver Massimo Bianca), do homem de dispor
livremente das suas prprias aes.
Ler Pietro Perlingieri.
luz da teoria constitucional do contrato, a autonomia privada significa que
todo contrato tem por ncleo a liberdade negocial. Existem elementos de base
constitucional que limitam a autonomia privada, sem destru-la. So elementos
especialmente de conteno:
P. da Funo Social do Contrato
P. da Boa f objetiva
Eficcia Horizontal dos Direitos Fundamentais.
>rincpio da 'quival=ncia ?aterial * lmpe que os direitos e os deveres
entre os contratantes devem guardar equilbrio entre si.
>rincpio da @ora O+riat!ria do .ontrato * Conhecido tambm como
princpio do pacta sunt servanda. Significa que todo o contrato tem fora
obrigatria entre os contratantes. como se o contrato fosse lei entre as
partes. Esse princpio da fora obrigatria mitigado pela Teoria da lmpreviso
(no CDC onerosidade excessiva).
>rincpio da Aelatividade dos 'feitos do .ontrato * Traduz a idia de que o
contrato s gera efeitos entre as prprias partes contratantes. Assim, o contrato
no tem efeitos erga omnes, mas sim inter partes. Excees:
Contrato com pessoa a eclarar ? (a partir do art. 467, CC/02
4l
).
Traduz uma promessa de fato de terceiro. Quem vai assumir os direitos
e obrigaes do contrato o terceiro. Logo, excepciona o efeito inter
partes. Nesse contrato, se o terceiro no quiser assumir, o contrato s
vale entre as partes originrias.
Estip,la4*o em "avor e terceiro ? Ex: Seguro de Vida. Nesta
hiptese, o terceiro sempre beneficiado. O terceiro no assume
nenhuma obrigao, mas somente benefcios. Aqui tambm interfere na
esfera de terceiro.
T,tela e-terna o crOito ? (Junqueira de Azevedo) Consiste, em
respeito boa-f objetiva, na responsabilizao de terceiro que interfere
no contrato alheio. Neste caso, por quebra da boa-f, o terceiro que
interferiu no contrato alheio deve ser responsabilizado por isso. Ex:
Caso Zeca Pagodinho, Nova Schin e Ambev.
#$L# S@ ? %WB%AB&%%M
)rinc.pio a F,n4*o :ocial o Contrato ? uma clusula geral de natureza
principiolgica, limitativa da liberdade contratual. (6o h atecnia em di;er )ue
o princ!pio uma clusula geral, eis )ue o princ!pio, assim como a clusula
geral, tem $or%a normativa).
Cl5,s,la Geral: Segundo a doutrina da professora Judith Martins Costa, a
clusula geral traduz uma disposio normativa de linguagem aberta que
impe ao juiz criar, complementar ou desenvolver uma norma jurdica. Ex:
funo social, boa-f objetiva, etc.
)revis*o le!al: O CC/l6 no trazia uma regra para a funo social. Por outro
lado, o NCC/02, traz um artigo especfico para a funo social do contrato: "Art.
42l. 5 li#erdade de contratar ser eercida em ra;o e nos limites da $un%o
social do contrato".
A doutrina especializada (Flvio Tartuce e Paulo Nalin) afirma que este
princpio da funo social se projeta em dois nveis:
lntrnseco ao Contrato A funo social determina equilbrio e lealdade
das partes no contrato. Ex: A reduo de uma multa abusiva (ver REsp
476.649/SP). Nesse REsp, o STJ aplicou o princpio da funo social no
mbito intrnseco (entre as partes), e determinou, com vistas ao
equilbrio e lealdade, a reduo da multa de mensalidade escolar de
l0% para 2%.
4l
Art. 467. No momento da concluso do contrato, pode uma das partes reservar-se a
faculdade de indicar a pessoa que deve adquirir os direitos e assumir as obrigaes dele
decorrentes.
Extrnseco ao Contrato Significa que todo contrato deve respeitar
valores sociais constitucionalmente tutelados. Analisa-se o aspecto
exgeno, sob pena de desvirtuar sua funo social. Ex: Contrato que
viole o direito dos consumidores, o meio ambiente, o direito dos
trabalhadores, etc.
)rinc.pio a boa-"O ob>etiva ?
Breve histrico Consagrada no direito Romano, a #ona $ides, significava uma
padro tico individual. Em Roma, atuar de boa-f, significava atuar da maneira
esperada pelo outro. lsto , a idia era "no farei contigo o que no quero que
fazeis comigo".
- No entanto, foi na reconstruo do direito alemo que surgiu a boa-f objetiva
moderna (BGB Cdigo Civil Alemo). O 242, do BGB influenciou o art. 422,
do CC/02, e traduz o conceito de boa-f objetiva.
- Enquanto em Roma, a boa-f era uma regra individual, o direito alemo o
transformou em uma regra objetiva de conduta. "Treu und Glauben".
Boa-f subjetiva A boa-f subjetiva a boa-f psicolgica, que traduz um
estado de inocncia.
Boa-f objetiva uma clusula geral de natureza principiolgica impositiva
de eticidade nas relaes jurdicas. A boa-f objetiva uma regra de contedo
tico e de exigibilidade jurdica. Logo, no uma regra do direito civil, mas uma
regra do prprio direito.
OBS: A diferena entre boa-f subjetiva e objetiva s possvel fazer no plano
terico, das idias, eis que na prtica no so distinguveis.
Previso legal "5rt. REE. &s contratantes so o#rigados a guardar, assim na
concluso do contrato, como em sua eecu%o, os princ!pios de pro#idade e
#oa-$".
Funes da boa-f objetiva: (Leitura: La #oa-$ o#4etiva. Ed. Almedina.
CORDElRO, Antnio Menezes).
/un%o interpretativa Orienta o juiz na interpretao do contrato.
Quando o juiz interpreta um contrato, ele deve extrair eticidade do
contrato. Foi consagrado no art. ll3, CC/02: "&s negcios 4ur!dicos
devem ser interpretados con$orme a #oa-$ e os usos do lugar de sua
cele#ra%o".
/un%o constitutiva de deveres aneos ou de prote%o A boa-f
objetiva normatiza, cria, constitui deveres anexos implcitos em
qualquer contrato. lsto , alm dos deveres de dar, fazer, ou no fazer,
que fora pactuado, existem, ainda, deveres implcitos e invisveis de
proteo, que quando descumpridos, tambm geram responsabilidade
civil.
OBS: Esses deveres anexos derivados da boa-f objetiva so to
relevantes que o Enunciado n 24, da l Jornada de Direito Civil,
estabeleceu que, em caso de descumprimento, a responsabilidade civil
objetiva.
Ex: Dever de guarda dos automveis nos estacionamentos das lojas;
Dever do advogado dar ao seu cliente cincia do risco do processo;
Dever de sigilo ou confidencialidade entre as partes do contrato; Dever
de informao (Cristoph Fabian) significa que imperativo tico-jurdico
prestar as informaes devidas ao outro contratante, sob pena de
responsabilidade civil.
O descumprimento desses deveres anexos denominado pela doutrina
de viola%o positiva do contrato.
Cr!tica ao art. REE, CCPJE: <&s contratantes so o#rigados a guardar,
assim na concluso do contrato, como em sua eecu%o, os princ!pios
de pro#idade e #oa-$=. Cr.tica: O princpio da boa-f tambm incide
nas fases:
- *r-contratual a fase em que o contrato ainda no foi concludo.
a fase das negociaes preliminares. tambm chamada de fase de
puntua%o ou puncta%o. Ex: Os agricultores sempre plantavam os
tomates, e depois a ClCA formalizava o contrato. Houve um dia que a
ClCA aps o plantio no quis mais contratar; Ex2: Ruptura de noivado.
Em ambos os casos houve quebra da boa-f pr-contratual.
- *s-contratual (Rogrio Donini). Significa que todo contrato, mesmo
tendo acabado, ainda no tem uma ps-eficcia objetiva. Acabou o
contrato, mas a tica deve ser preservada. Ex: No poderia um ex-scio
divulgar as informaes da antiga sociedade; No caso Zeca Pagodinho
houve quebra do contrato ps contratual.
FOR(#89O DO CO7TR#TO
Negociaes Preliminares So conversas prvias, debates, sondagens, tendo em
vista o contrato futuro. No obriga as partes, eis que no h vnculo jurdico. Mas uma
parte poder indenizar a outra por eventuais danos sofridos.
Proposta ou Oferta ou Policitao - Art. 427. "5 proposta de contrato o#riga o
proponente, se o contrrio no resultar dos termos dela, da nature;a do negcio, ou
das circunst:ncias do caso=. Ex. de natureza do negcio: Enquanto durar o estoque.
Esse dispositivo no se aplica de $orma a#soluta no CLC.
A pessoa que faz a proposta chamada de proponente ou policitante. A outra parte
pode ser chamada de aceitante ou o#lato.
A proposta + aceitao = CONSENTlMENTO. O ncleo do contrato o
consentimento.
No Cdigo Civil, existem situaes em que a proposta deixa de ser obrigatria (art.
427 e 428), e para o seu adequado entendimento, faz-se necessrio entender a
diferena entre a formao do contrato, entre pessoas presentes e ausentes.
Pessoas Presentes So aquelas que mantm contato direto e simultneo;
Pessoas Ausentes No mantm contato imediato, ou seja, no h simultaneidade.
Art. 428. Deixa de ser obrigatria a proposta:
Pessoas Presentes So aquelas que mantm contato direto e simultneo;
"I - se, $eita sem pra;o a pessoa presente, no $oi imediatamente aceita (diz
no imediatamente). Considera-se tam#m presente a pessoa )ue contrata
por tele$one ou por meio de comunica%o semelhante";
Pessoas Ausentes No mantm contato imediato, ou seja, no h simultaneidade.
"II - se, $eita sem pra;o a pessoa ausente, tiver decorrido tempo su$iciente para
chegar a resposta ao conhecimento do proponente";
"III - se, $eita a pessoa ausente, no tiver sido epedida a resposta dentro do
pra;o dado";
lV - se, antes dela, ou simultaneamente, chegar ao conhecimento da outra
parte a retratao do proponente.
' Em +,e momento opera-se a "orma4*o o contrato entre a,sentes0 Existem
duas correntes doutrinrias:
Corrente da Cognio Sustenta que o contrato s se forma quando o
proponente toma conhecimento da resposta.
Corrente da Agnio Dispensa que o proponente tome conhecimento da
resposta. Essa corrente subdivide-se em:
0eoria da declara%o propriamente dita O contrato se forma quando o
aceitante declara que aceitou.
0eoria da Epedi%o O contrato se forma quando a resposta
expedida. ClIvis Kevil5+,a e parte da doutrina.
0eoria da recep%o (sugerida para concurso) O contrato se forma
quando a resposta recebida pelo proponente (pode ser protocolo na
portaria). Carlos Roberto Gon4alves/ )ablo :tolze e En,nciao S@E/
a ET 2ornaa e Direito Civil.
Art. 433, CC/02: "Considera-se ineistente a aceita%o,
se antes dela ou com ela c;ear ao proponente a
retrata%o do aceitante=.
Art. 434, CC/02: "&s contratos entre ausentes tornam-se
per$eitos desde )ue a aceita%o e"pedida, eceto:
I - no caso do artigo antecedente.
OK:: interpretando o art. 434, l cc art. 433, podemos
concluir que, em verdade, o contrato no se forma
quando a aceitao expedida, mas sim quando
recebida sem arrependimento do aceitante.
TEORI# D# I()REVI:9O
Breve Histrico Havia referncia a essa teoria no Cdigo de Hamurab. No entanto, a
referncia histrica mais utilizada pela doutrina a clusula re#us sic stanti#us, do
direito cannico. Entendia-se que, em um contrato, quando houvesse modificao na
situao das partes durante a sua execuo, esse contrato deixava de ser obrigatrio.
Ex: Praga, calamidade, etc.
Essa clusula re#us sic stanti#us ficou esquecida durante sculos. Somente aps a
deflagrao da l Guerra Mundial, que a jurisprudncia francesa sentiu a necessidade
de fazer ressurgir a referida clusula. Motivo: Com a deflagrao da guerra, muitos
contratos necessitaram ser revisados.
A l lei no mundo a consagrar a teoria da impreviso foi a Lei Falliot de l9l8 na
Frana.
Conceito. A teoria da impreviso a doutrina que sustenta a possibilidade de reviso
ou resoluo de contrato, caso acontecimentos supervenientes e imprevisveis,
desequilibrando a base econmica do negcio, imponha uma das partes
onerosidade excessiva. Trata-se de humanizar a relao contratual.
So 03 os elementos ou requisitos da Teoria da lmpreviso:
a) Supervenincia de acontecimento imprevisvel
b) Desequilbrio da base econmica do contrato
c) Onerosidade excessiva de uma das partes
OK:: A melhor doutrina (Otvio Rodrigues, Regina Beatriz dos Santos e Enunciado
365, da 4 Jornada de Direito Civil) afirma que a vantagem excessiva da outra parte
um elemento aciental. lsto , pode ou no ocorrer.
Cr.tica: lnfelizmente, o Cdigo Civil quando disciplinou a teoria da impreviso no
atentou-se melhor doutrina, tornando a aplicao da teoria da impreviso dificultosa,
conforme art. 478, CC/02:
"5rt. RBQ. 6os contratos de eecu%o continuada ou di$erida, se a
presta%o de uma das partes se tornar ecessivamente onerosa,
com etrema vantagem para a outra, em virtude de acontecimentos
etraordinrios e imprevis!veis, poder o devedor pedir a resolu%o
do contrato. &s e$eitos da senten%a )ue a decretar retroagiro 8 data
da cita%o".
<5rt. RBS. 5 resolu%o poder ser evitada, o$erecendo-se o ru a
modi$icar e)Titativamente as condi%7es do contrato=. Cr.tica: A
reviso no pode ser uma simples faculdade do ru.
' F,al O a i"eren4a entre les*o e Teoria a Imprevis*o0 A leso um defeito
invalidante do negcio jurdico, caracterizado por um desequilbrio prestacional, que
acompanha o surgimento do prprio negcio (O contrato j nasce desequilibrado); Por
outro lado, na teoria da impreviso, no se cuida de invalidar o negcio, mas sim
revis-lo ou resolv-lo, caso a avena haja se desequilibrado aps a sua concluso.
Resumindo: A l diferena est no momento do desequilbrio. A 2 diferena que
enquanto a leso est no campo da validade, a teoria da impreviso est no campo da
eficcia.
7*o aplica4*o - :T2: Nos contratos agrcolas de venda para entrega futura, o risco
inerente ao negcio. Nele no se cogita em impreviso. (REsp 783.520). (Pablito
critica).
Direito o Cons,mior ? A teoria da impreviso chamada de teoria da onerosidade
ecessiva. Para favorecer o consumidor, o legislador n*o e-i!i, a imprevisibiliae
o acontecimento. Art. 6, V, CDC:
". - a modi$ica%o das clusulas contratuais )ue esta#ele%am
presta%7es desproporcionais ou sua reviso em ra;o de $atos
supervenientes )ue as tornem ecessivamente onerosas";
OK:: Lembrar que para o consumidor revisar o contrato, ele no
necessita provar a imprevisibilidade do evento.
)RECEITO: F$7D#(E7T#I: REL#TIVO: #O: )RI7C=)IO: D# F$789O
:OCI#L E D# KO#-FD OK2ETIV#
Segundo Pablo Stolze, esses preceitos esto relacionados ao princpio da confiana
no direito penal.
S) D,ta to (iti!ate
um conceito de origem norte-america e traduz a regra de que a parte na relao
obrigacional deve atuar em respeito boa-f para atenuar ou mitigar o dano evitvel.
Ex: Eu sofro uma batida no carro, e comea a pegar fogo. Eu poderia apagar o fogo
para atenuar o dano, mas deixo ele pegar fogo todo, para receber um carro novo.
Segundo Pablo Stolze, quebra o dever de boa-f.
&) Venire Contra Fact,m )ropri,m 1Teoria os #tos )rIprios3
Segundo o Professor Wagner Souza, essa teoria tem seu primeiro registro na obra do
Olosador 5;o, na idade Mdia.
Em respeito boa-f e confiana, essa teoria probe comportamento contraditrio.
Antnio Menezes Cordeiro diz que uma pessoa no pode realizar comportamentos
incompatveis entre si.
Ex:
STJ: "Mulher que deixa de assinar o contrato de promessa de compra e venda
juntamente com o marido, mas depois disso, em juzo, expressamente admite a
existncia e validade do contrato, fundamento para a denunciao de outra lide, e
nada impugna contra a execuo do contrato durante mais de l7 anos, tempo em que
os promissrios compradores exerceram pacificamente posse sobre o imvel, no
pode depois se opor ao fornecimento de escritura definitiva".
E) Cl5,s,la e Estoppel
uma aplicao do ".enire contra $actum proprium= nas relaes internacionais entre
Estados Soberanos.
L) T, F,o+,e
parte da frase "tu Uuo)ue, #rute, me $ile=. Frase se Jlio Csar: "At tu, Brutus, meu
filho".
o conceito que, luz, especialmente do princpio da confiana, impede que, na
relao contratual, a parte seja surpreendida. A surpresa viola a confiana.
Ex: Exceo de contrato no cumprido "Eceptio non adimpleti contractus". Trata-se
de defesa indireta de mrito, que visa a impedir a surpresa na relao contratual.
#$L# SM ? S&B%AB&%%M
TR#7:(I::9O D#: OKRIG#8HE:
(Ler "A obrigao como um processo". Clvis do Couto e Silva).
Remete-nos a idia de que a obrigao dinmica e no esttica.
Estudaremos: cesso de crdito; cesso de dbito e cesso de posio contratual
(este ltimo o NCC/02 no regulou).
S3 CE::9O DE CRDDITO
Conceito: Consiste no ato negocial por meio do qual o credor transfere o seu crdito
um novo credor, mantendo-se a mesma relao obrigacional.
OK:: A cesso do crdito no gera uma nova ao. lsto , trata-se da mesma relao
obrigacional.
A cesso de crdito pode ser gratuita ou onerosa. (onerosa a mais comum).
Re!ra !eral e e-ce4Qes:
<5rt. EQ@. O credor pode ceder o seu crdito %rera eral$, se a
isso no se opuser a nature3a da o+riao, a lei, ou a
conveno com o devedor %e"ceo$A a clusula proi#itiva da
cesso no poder ser oposta ao cessionrio de #oa-$, se no
constar do instrumento da o#riga%o=.
E-ce4*o: No caber a cesso se:
A natureza do prprio crdito impedir. Ex: Crdito de alimentos, por sua
natureza no pode ser cedido.
A Le impedir . Ex: art. l.749, lll, CC/02: "5inda com a autori;a%o 4udicial, no
pode o tutor, so# pena de nulidade: constituir-se cessionrio de crdito ou de
direito, contra o menor=.
Se a conveno particular impedir . Se no instrumento contratual inicial for
estipulado a clusula proibitiva da cesso de crdito. Esse tipo de clusula
denomina-se pacto de non cedendo.
O eveor eve ser noti"icao: luz do princpio da boa-f objetiva, e como
decorrncia do dever de informao, nos termos do art. 290, CC/02, o devedor deve
ser notificado da cesso feita, sob pena de no surtir efeitos em face dele. Vale
lembrar, a teor dos artigos 292 e 294, CC/02, que a notificao importante para que
o devedor saiba a quem pagar, bem como possa defender-se em face do novo credor.
O devedor poder, ainda, opor as defesas em face do novo credor. OBS: O devedor
no deve autorizar, mas to somente ser comunicado.
Responsabiliae pela cess*o: A regra geral do direito brasileiro, nos termos dos
artigos 295 297, CC/02, no sentido de que o cedente garante a existncia do
crdito (cesso pro soluto); No entanto, em carter excepcional nada impede que se
convencione tambm que o solvente garantir tambm a solvncia do devedor
(cesso pro solvendo).
&3 CE::9O DE DDKITO O$ #::$789O DE D=VID#
Trata-se de um instituto novo trazido pelo CC/02.
Conceito: Na cesso do dbito, o devedor, com expresso consentimento do credor,
transfere a sua dvida, mantendo-se a mesma relao obrigacional.
Re!ra Geral e e-ce4*o:
<5rt. ESS. B facultado a terceiro assumir a o+riao do devedor,
com o consentimento e"presso do credor, ficando e"onerado o
devedor primitivo %rera eral$, salvo se aquele, ao tempo da
assuno, era insolvente e o credor o inorava %e"ceo$=.
Logo, o devedor primitivo poder reassumir a dvida, caso o novo devedor seja
insolvente e o credor o ignore.
O silNncio o creor ? Significa recusa da assuno da dvida, nos termos do
pargrafo nico, do art. 299, CC/02: "Uual)uer das partes pode assinar pra;o ao
credor para )ue consinta na assun%o da d!vida, interpretando-se o seu sil9ncio como
recusa".
Garantia o eveor primitivo Se o devedor primitivo saiu da relao, a garantia
dada por ele tambm sai, salvo assentimento deste, nos termos do art. 300, CC/02:
"(alvo assentimento epresso do devedor primitivo, consideram-se etintas, a partir
da assun%o da d!vida, as garantias especiais por ele originariamente dadas ao
credor".
De"esas o novo eveor O novo devedor no poder opor defesas pessoais que
competia ao devedor primitivo, como por exemplo a incapacidade, nos termos do art.
302, CC: "& novo devedor no pode opor ao credor as ece%7es pessoais )ue
competiam ao devedor primitivo".
CE::9O DE )O:I89O DE CO7TR#T$#L O$ CE::9O DE CO7TR#TO
O CC/02 no tratou desse instituto. Por sua vez, o Cdigo Civil de Portugal trata desse
instituto a partir do art. 424.
Conceito: Trata-se do ato jurdico negocial, por meio do qual uma das partes do
contrato (cedente) transfere a sua prpria posio (incluindo crditos e dbitos), um
terceiro (cessionrio), com a anuncia da outra parte.
Cr.tica: Ferrara defendia que a cesso de contrato no era um instituto autnomo.
Dizendo que se tratava de vrias cesses de crdito e de dbito. No entanto, a
doutrina que melhor explica a cesso de contrato a teoria unitria, defendida por
autores como Pontes de Miranda e Antunes Varella, no sentido de que a cesso de
contrato no deve ser fragmentada, traduzindo uma transferncia nica e global da
posio do contrato.
E-emplos e cess*o e contrato: Slvio Rodrigues lembra que alguns tipos de
contrato freqentemente so objeto de cesso. Ex: Locao, Empreitada,
Financiamento, etc.
#n,Nncia a o,tra parte: Salvo estipulao em contrrio, toda cesso de contrato
requer a autorizao da outra parte. Caso contrrio, a cesso perde a validade. STJ:
AgReg. 934.989/RJ.
OK:: Se no ouvir a outra parte, o chamado contratos de aveta. Ler a lei n
l0.l50/2000, no art. 20. Essa lei permitiu que em determinado perodo, os contratos
de gaveta fossem regularizados perante a instituio financeira.
EVIC89O
Consiera4Qes iniciais: ldia de perda.
Conceito: A evico se opera quando o adquirente da coisa vem a perder a sua posse
e propriedade, em virtude de ato judicial ou administrativo, que reconhece direito
anterior de outrem.
Alienante (Responsvel pela evico)
Adquirente Evicto (Sofre a evico)
Terceiro Evictor (Reinvidica a coisa)
A lei protege quem sofre a evico (adquirente), de modo que o alienante responder
pelo risco da evico.
Linb com processo civil: Se o terceiro ajuizar ao contra o adquirente, este dever
denunciar lide o alienante, para que se responsabilize pela evico (perda).
)revis*o Le!al A evico pode ser originada de contrato oneroso ou de hasta
pblica.
"5rt. RRB. 6os contratos onerosos, o alienante responde pela
evic%o. :u+siste esta arantia ainda que a aquisio se ten;a
reali3ado em ;asta pC+lica".
\asta )Cblica (Ponto importante) Em regra, na fase de execuo, o bem
penhorado e levado hasta pblica (leilo quando bens mveis e praa quando bens
imveis) para satisfazer o exeqente. Neste caso, ainda que o adquirente adquira o
imvel em hasta pblica, se terceiro vier a provar direito seu sobre o imvel, a lei
protege o evicto (adquirente) contra essa perda, responsabilizando o devedor
(executado) de cujo bem saiu. Todavia, uma parcela da doutrina representada por
5raVen de 5ssis, sustente que, se o devedor (executado) no puder ser
responsabilizado, a responsabilidade poder cair no exeqente que teve seu crdito
satisfeito. E caso o exeqente no possa ser responsabilizado, a responsabilidade por
evico em hasta pblica do Estado que permitiu a transferncia.
OK:: Evico pode ser total ou parcial
' F,e ireitos assistem ao a+,irente evicto0 Art. 450, CC/02:
<5rt. R?J. (alvo estipula%o em contrrio, tem direito o evicto, alm
da restitui%o integral do pre%o ou das )uantias )ue pagou:
I - 8 indeni;a%o dos $rutos )ue tiver sido o#rigado a restituirA
II - 8 indeni;a%o pelas despesas dos contratos e pelos pre4u!;os
)ue diretamente resultarem da evic%oA ,inclusive danos morais-.
III - 8s custas 4udiciais e aos honorrios do advogado por ele
constitu!do.
*argra$o "nico. & pre%o, se4a a evic%o total ou parcial, ser o do
valor da coisa, na poca em )ue se evenceu, e proporcional ao
des$al)ue so$rido, no caso de evic%o parcial=.
' D poss.vel a e-cl,s*o a !arantia a evic4*o0 E-: Em cl5,s,la contrat,al/ a
constr,tora alienante iz +,e n*o respone pelo risco a evic4*o. 7este caso/ a
constr,tora "ica isenta a responsabiliae pela evic4*o 1+,est*o comple-a30 O
Cdigo Civil brasileiro admite a excluso da garantia da evico em duas hipteses:
Na excluso legal (art. 448 cc 457, CC/02)
<5rt. RRQ. *odem as partes, por clusula epressa, re$or%ar, diminuir
ou ecluir a responsa#ilidade pela evic%o.
5rt. R?B. <6o pode o ad)uirente %o evicto$ demandar pela evic%o,
se sa#ia )ue a coisa era alheia ou litigiosa=.
Na excluso convencional (art. 448 cc 449, CC/02)
<5rt. RRQ. *odem as partes, por clusula epressa, re$or%ar, diminuir
ou ecluir a responsa#ilidade pela evic%o=.
5rt. RRS. <6o o#stante a clusula )ue eclui a garantia contra a
evic%o, se esta se der, tem direito o evicto a rece#er o pre%o )ue
pagou pela coisa evicta, se no sou#e do risco da evic%o, ou, dele
in$ormado, no o assumiu=.
OK:: A despeito de traduzir aparente violao ao princpio da funo
social do contrato, o Cdigo Civil, admite a excluso convencional da
responsabilidade pela evico. No entanto, caso a clusula apenas
exclua a garantia, ter o evicto direito ao preo que pagou pela coisa.
Por outro lado, se souber do risco de perda ou assumi-lo, no ter
direito a nada.
V=CIO REDIKITXRIO
Conceito: o defeito oculto que diminui o valor da coisa ou prejudica a sua utilizao.
o vcio no aparente.
)revis*o le!al: A partir do art. 44l, CC/02:
"5rt. RR>. 5 coisa rece#ida em virtude de contrato comutativo
,presta%7es certas- pode ser en4eitada por vcios ou defeitos
ocultos, que a tornem impr!pria ao uso a que destinada, ou
l;e diminuam o valor".
<*argra$o "nico. F aplicvel a disposi%o deste artigo 8s doa%7es
onerosas=.
OK:: diferente do que fez com a evico, o Cdigo no previu a
garantia do vcio redibitrio em hasta pblica.
V.cio reibitIrio - Erro: O vcio redibitrio o defeito na coisa, ao passo que o erro
traduz um vcio psicolgico na vontade do declarante. Ex: Se a pessoa se equivoca e
compra uma coisa achando que outra, erro.
#4Qes eil.cias A pessoa que adquire o bem com vcio redibitrio tem em seu favor
duas aes edilcias (so alternativas, utiliza-se de uma ou outra, eis que so
incompatveis):
#4*o reibitIria ? O autor pede o desfazimento do contrato, rejeitando a
coisa.
#4*o F,anti (inoris o, #4*o estimatIria ? O adquirente fica com a coisa
defeituosa e pleiteia um desconto, nos termos dos artigos 443 e 443, CC/02:
<5rt. RRE. Em ve; de re4eitar a coisa, redi#indo o contrato ,art. RR>-,
pode o ad)uirente reclamar a#atimento no pre%o=.
<5rt. RRI. (e o alienante conhecia o v!cio ou de$eito da coisa,
restituir o )ue rece#eu com perdas e danosA se o no conhecia, to-
somente restituir o valor rece#ido, mais as despesas do contrato=.
)eras e anos ? Somente se o alienante sabia do defeito. uma sano
pela quebra da eticidade e boa-f.
)razos as a4Qes eil.cias ? No se pode confundir os prazos do CDC
(vcios do produto ou do servio de 30 e 90 dias) com os prazos de vcios
redibitrios do CC/02. Deve-se analisar o art. 445, CC/02:
5rt. RR?. & ad)uirente decai do direito de o#ter a redi#i%o
,ao redi+it!ria- ou a#atimento no pre%o ,ao quanti
minoris- no pra;o de trinta dias se a coisa for m!vel, e de
um ano se for im!vel, contado da entrega e$etivaA se 4
estava na posse, o pra;o conta-se da aliena%o, redu;ido 8
metade. OD:: (aqui o legislador parte da premissa que o
adquirente j teve tempo razovel de conhecer a coisa).
C >o Uuando o v!cio, por sua nature;a, s puder ser conhecido
mais tarde, o pra;o contar-se- do momento em )ue dele tiver
ci9ncia, at o pra;o mimo de cento e oitenta dias, em se
tratando de #ens mveisA e de um ano, para os imveis.
C Eo 0ratando-se de venda de animais, os pra;os de garantia
por v!cios ocultos sero os esta#elecidos em lei especial, ou,
na $alta desta, pelos usos locais, aplicando-se o disposto no
pargra$o antecedente se no houver regras disciplinando a
matria.
)razo Le!al e )razo contrat,al O prazo que a lei d indisponvel. Mas o prazo
contratual voluntrio.
' D,rante o prazo e vi!Nncia a !arantia contrat,al/ a !arantia le!al "ica
paralisaa o, tambOm se cons,ma0 O art. 446 paralisa o prazo de garantia legal.
Ele s correr aps o prazo contratual:
<5rt. RR@. No correro os pra3os do artio antecedente na
constEncia de clusula de arantiaA mas o adquirente deve
denunciar o defeito ao alienante nos trinta dias seuintes
ao seu desco+rimento, so+ pena de decad=ncia=.
OK:: luz do princpio da boa-f, e em respeito ao dever de
informao, o adquirente deve comunicar o defeito manifestado
sob pena de decadncia da sua garantia. (Lembrar do dutW o$
mitigate).
:T2: "5 CE/, credora hipotecria, legitimada passivamente
para integrar a a%o onde se discute v!cio redi#itrio em imvel
o#4eto do contrato". AgRg no Resp 666.585/RJ. Aqui, o STJ
responsabilizou o banco pelo financiamento. lsto , os bancos
financiadores esto sendo responsabilizados por vcio na obra
da construtora.
E6CE89O DE CO7TR#TO 79O C$()RIDO 1E6CE)TIO 7O7
#DI()LETI CO7TR#CT$:3
Consiera4Qes iniciais ? uma regra de aplicao do Fu Guoque. "5t tuX 0u no
podes co#rar minha o#riga%o, sem tu pagar a sua antes".
Conceito ? Trata-se de uma defesa de mrito que uma parte, cobrada em sua
prestao, ope outra que ainda no cumpriu a sua.
)revis*o le!al -
<5rt. RB@. 6os contratos #ilaterais, nenhum dos contratantes,
antes de cumprida a sua o#riga%o, pode eigir o implemento
da do outro=.
<5rt. RBB. (e, depois de conclu!do o contrato, so#revier a uma
das partes contratantes diminui%o em seu patrim1nio capa;
de comprometer ou tornar duvidosa a presta%o pela )ual se
o#rigou, pode a outra recusar-se 8 presta%o )ue lhe incum#e,
at )ue a)uela satis$a%a a )ue lhe compete ou d9 garantia
#astante de satis$a;9-la=.
' :e a primeira presta4*o ocorre,/ mas e"eit,osa/ a o,tra parte poe opor a
e"ceptio/ Orlando Gomes: Sim. Todavia, o nome da defesa muda, no sendo mais
eceptio non adimpleti contractus. Ser agora Eceptio non rite adimpleti contractus.
' #s partes poem no contrato ren,nciar a aplica4*o a e"ceptio/ possvel no
direito brasileiro. a chamada clusula solve et repete. Significa que houve renncia
eceptio. Nesse caso, a parte vai ter que cumprir sua obrigao, e depois ajuza uma
ao contra a outra parte exigindo a obrigao que lhe cabe. OBS: No direito
administrativo, a prpria lei (8.666/93) excepciona a exceptio em at 90 dias.
E6TI789O DO CO7TR#TO
A extino do contrato pode se dar de 03 maneiras:
S3 Resol,4*o Traduz a dissoluo do contrato por inaimplemento (artigos 474 e
475)
<5rt. RBR. 5 clusula resolutiva epressa opera de pleno direitoA
a tcita depende de interpela%o 4udicial=.
<5rt. RB?. 5 parte lesada pelo inadimplemento pode pedir a
resolu%o do contrato, se no pre$erir eigir-lhe o cumprimento,
ca#endo, em )ual)uer dos casos, indeni;a%o por perdas e
danos=.
OK:: Em regra, em todo contrato implcita a clusula
resolutiva. No entanto, a vantagem de colocar a clusula
expressamente a resolutiva no contrato de economia
processual. lsto , neste caso, se a clusula consta no contrato
e ocorrer o inadimplemento, a resoluo automtica. Se no
constar no contrato, a parte prejudicada tem que interpelar
(comunicar) a outra de que est resolvendo o contrato.
&3 Rescis*o A doutrina clssica, representada pelo italiano Francesco Messineo, no
Brasil (Serpa Lopes e Orlando Gomes), sustenta que o termo "resciso" somente deve
ser empregado para caracterizar a invaliae o contrato por les*o ou estao e
peri!o.
No entanto, no Brasil, a despeito da doutrina clssica, consagrou-se a idia de que o
termo resciso pode ser empregado no mesmo sentido de resoluo por
inadimplemento.
E3 Resili4*o - Consiste no desfazimento do contrato por simples mani"esta4*o e
vontae, independentemente de inadimplemento. No todo tipo de contrato que
admite a resilio. Mas quando permitir, a resilio desfaz a avena por simples
manifestao de vontade. Ex: contrato de trabalho, etc. Dica: usa-se o termo "no d
mais".
A resilio pode ser:
Bilateral: Por meio de distrato. (art. 472, CC/02).
Unilateral: Por meio de denncia. Deve ser precedido de aviso prvio.
#$L# SM ? S&B%AB&%%M
DIREITO D#: COI:#:
Traduz o conjunto de normas que disciplina as relaes jurdicas referente s coisas,
suscetveis de apropriao pelo homem, segundo uma finalidade social.
)rincipais caracter.sticas a rela4*o >,r.ica real 1ireitos reais3
a) Tipiciae ? Significa que todo direito real tpico. Est previsto na lei.
Art. l225, CC/02: So direitos reais:
I - a propriedadeA
II - a super$!cieA
III - as servid7esA
I. - o usu$rutoA
. - o usoA
.I - a ha#ita%oA
.II - o direito do promitente
comprador do imvelA
.III - o penhorA
IY - a hipotecaA
Y - a anticrese.
YI - a concesso de uso
especial para $ins de moradia
YII - a concesso de direito real
de uso.
b) E"ic5cia er!a omnes ? Significa que um direito real repercute socialmente,
impondo respeito todas as pessoas.
c) ),bliciae ? Especialmente os imveis que se sujeitam registro pblico.
)O::E
Teorias e-plicativas a posse:
:,b>etiva ? (Savigny) A posse consistiria na conjugao de dois elementos
(corpus Z animus).
Corpus o poder fsico material sobre a coisa.
5nimus A inteno de t-la, de possu-la (a coisa).
Crtica Savigny tinha uma viso de posse fechada. Ele tinha dificuldade
de explicar a posse quando os dois elementos no eram to visveis. Ele
no explicava, por exemplo, a posse indireta, em que o possuidor no tem
o corpus (poder fsico sobre a coisa).
Ob>etiva ? (lhering) Para esta teoria (teoria objetiva da posse), a posse
traduziria o simples exerccio de poderes de proprietrio, ainda que o possuidor
no o fosse. Vale dizer, exerce posse aquele que se comporta objetivamente
como se fosse proprietrio, imprimindo destinao econmica coisa (usando,
gozando, fruindo, etc.)
OK:: Lembra a professora Mariana Santiago, que a teoria de Savigny
influenciou Frana, Portugal, ltlia e outros pases, ao passo que a teoria de
lhering influenciou Alemanha, Sua, China e outros pases.
Direito brasileiro ? A teoria aparentemente adotada a objetiva de lhering,
nos termos do art. l.l96, CC/02, reconstruda na perspectiva constitucional do
princpio da funo social (influncia da doutrina sociolgica de Hernandez Gil
e Raymond Saleilles).
<5rt. >.>S@. Considera-se possuidor todo a)uele )ue tem de $ato o
eerc!cio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes 8
propriedade=.
OK:&: Adverte Orlando Gomes que a teoria Savigniana interferiu em pontos
especficos do nosso sistema, a exemplo da usucapio.
7at,reza 2,r.ica a )osse
O Ministro Moreira Alves (tem um bom livro sobre a posse) lembra-nos que h duas
correntes sobre a natureza jurdica da posse:
# )osse O ,m Direito (Flvio Tartuce e Jos Simo)
# )osse O ,ma sit,a4*o Fato t,telaa pelo ireito
F,estQes especiais envolveno posse
' O +,e O "^m,lo !estor o, servo a posse0 Trata-se do mero detentor da coisa,
nos termos do art. l.l98:
5rt. >.>SQ. Considera-se detentor a)uele )ue, achando-se em
rela%o de depend9ncia para com outro, conserva a posse em nome
deste e em cumprimento de ordens ou instru%7es suas.
*argra$o "nico. 5)uele )ue come%ou a comportar-se do modo
como prescreve este artigo, em rela%o ao #em e 8 outra pessoa,
presume-se detentor, at )ue prove o contrrio.
OK:: H entendimento no STJ (REsp 489.732/DF), no sentido de
que ocupao de rea pblica consiste em mera deteno.
' O +,e O constit,to possessIrio0 1cl5,s,la constit,ti3 Trata-se da operao
jurdica que altera a titularidade na posse, de maneira que aquele que possua em
nome prprio passa a possuir em nome alheio. O contrrio da clusula constituti
ocorre quando aquele que possua em nome alheio passa a possuir em nome prprio
(traditio #revi manu).
' O +,e O a,tot,tela a posse0 Cuida-se de um meio legtimo de autodefesa,
exercido segundo o princpio da proporcionalidade, em duas situaes: Legtima
defesa ou desforo incontinente, nos termos do l, do art. l.2l0, CC/02:
C >
o
& possuidor tur#ado, ou es#ulhado, poder manter-se ou
restituir-se por sua prpria $or%a, contanto )ue o $a%a logoA os atos
de de$esa, ou de des$or%o, no podem ir alm do indispensvel 8
manuten%o, ou restitui%o da posse.
OK:: Os atos de desforo no podem ir alm do dispensvel para se restituir a posse.
' # posse prec5ria O l.cita0 A posse precria uma posse lcita, a exemplo do
comodato, que uma posse de favor. No se pode confundir com o vcio da
precariedade, que torna a posse injusta.
E-: No momento em que Caio mantinha a posse de favor, e quebra a confiana do
proprietrio, surge o vcio da precariedade, eis que Caio quebrou a boa-f objetiva na
relao de direito real. A partir do momento em que o proprietrio pede a coisa de
volta e Caio no quer sair da posse de favor, ele est exercendo uma posse injusta.
OK:: No momento que aquele que possua a ttulo de favor rompe a boa-f objetiva,
surgindo o vcio da precariedade e a posse injusta, a doutrina convencionou
denominar esta situao de "interverso da posse= ,Enunciado EIB-.
)osse ireta ? mantm o contato direto com a coisa. Art. l.l97. "5 posse direta, de
pessoa )ue tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito
pessoal, ou real, no anula a indireta, de )uem a)uela $oi havida, podendo o
possuidor direto de$ender a sua posse contra o indireto".
)osse inireta ? No mantm o contato direto com a coisa.
' O +,e O composse0 Trata-se da situao de posse simultnea, previsto no art.
l.l99:
<5rt. >.>SS. (e duas ou mais pessoas possu!rem coisa indivisa,
poder cada uma eercer so#re ela atos possessrios, contanto )ue
no ecluam os dos outros compossuidores=.
Pro diviso Quando os compossuidores acordam para melhor
utilizarem a rea.
Pro indiviso No se acertem para melhor utilizarem a rea.
F,anto V ori!em/ a posse poe ser:
2,sta ? Nos termos do art. l.200, CC/02: "F 4usta a posse )ue no $or violenta,
clandestina ou precria".
In>,sta ? A contrrio sensu, a posse ser injusta quando for, violenta,
clandestina ou precria. de bom alvitre lembrar que posse injusta, continua
sendo posse.
OK:: #ssertiva erraa ? Y*assado o pra;o de um ano e dia, a posse no
mais in4usta". Passado esse prazo, a posse continua injusta, mas, o
proprietrio vtima no ter direito mais liminar na ao possessria.
F,ano ao elemento psicolI!ico/ a posse poe ser:
Koa-"O ? Trata-se boa-f subjetiva, eis que traz o elemento psicolgico. Logo o
possuidor de boa-f aquele que desconhece o vcio em sua posse (caso
detenha justo ttulo ter em seu favor presuno de boa-f).
OK:: Par a doutrina clssica o justo ttulo seria o ato formalizado e hbil
transferncia da posse e da propriedade (ex: formal de partilha registrado).
Todavia, a doutrina moderna, luz do princpio da funo social mitiga este
entendimento para tornar despiscienda a exigncia de uma escritura formal
(Enunciado 303, da 4 Jornarda de Direito Civil).

Art. l.20l, CC/02: "F de #oa-$ a posse, se o possuidor
ignora o v!cio, ou o o#stculo )ue impede a a)uisi%o da
coisa".
(5-"O ? O Possuidor de m f tem o conhecimento do vcio que macula a sua
posse.
EFEITO: D# )O::E
Deve-se analisar 03 aspectos:
)ercep4*o e "r,tos e pro,tos
<5rt. >.E>R. & possuidor de #oa-$ tem direito, en)uanto
ela durar, aos $rutos perce#idos=.
<5rt. >.E>@. & possuidor de m-$ responde por todos os
$rutos colhidos e perce#idos, #em como pelos )ue, por
culpa sua, deiou de perce#er, desde o momento em )ue
se constituiu de m-$A tem direito 8s despesas da
produ%o e custeio=.
Frutos uma utilidade renovvel, cuja percepo no diminui a substncia
da coisa principal.
Produtos uma utilidade no renovvel, de maneira que a sua percepo
diminui a substncia da coisa principal.
Frutos percipiendos So aqueles que deveriam ser colhidos e no foram. At
estes frutos o possuidores de m-f tem de indenizar.
' O +,e ocorre com os Ypro,tosZ percebios pelo poss,ior e m5-"O0
l Corrente (Flvio Tartuce e Jos Simo) afirma que os produtos por
esgotar a coisa principal devem ser devolvidos ao proprietrio. A 2 Corrente
(Clvis Bevilqua) defende, luz do princpio da boa-f a aplicao analgica
das regras pertinentes aos frutos.
Responsabiliae pela pera o, eteriora4*o a coisa
<5rt. >.E>B. & possuidor de #oa-$ no responde pela
perda ou deteriora%o da coisa, a )ue no der causa=.
<5rt. >.E>Q. & possuidor de m-$ responde pela perda,
ou deteriora%o da coisa, ainda )ue acidentais, salvo se
provar )ue de igual modo se teriam dado, estando ela na
posse do reivindicante=.
luz do art. l2l7, lembrando a doutrina de Carlos Roberto Gonalves,
podemos afirmar que o possuidor de boa-f somente responder quando deu
causa ao dano, ou seja, atuou com culpa ou dolo. J o possuidor de m-f
responde objetivamente, nos termos do art. l.2l8. (Responsabilidade objetiva
dentro dos direitos reais).
Ken"eitorias
5rt. >.E>S. & possuidor de #oa-$ tem direito 8
indeni;a%o das #en$eitorias necessrias e "teis, #em
como, )uanto 8s volupturias, se no lhe $orem pagas, a
levant-las, )uando o puder sem detrimento da coisa, e
poder eercer o direito de reten%o pelo valor das
#en$eitorias necessrias e "teis.
5rt. >.EEJ. 5o possuidor de m-$ sero ressarcidas
somente as #en$eitorias necessriasA no lhe assiste o
direito de reten%o pela import:ncia destas, nem o de
levantar as volupturias.
5rt. >.EE>. 5s #en$eitorias compensam-se com os danos,
e s o#rigam ao ressarcimento se ao tempo da evic%o
ainda eistirem.
5rt. >.EEE. & reivindicante, o#rigado a indeni;ar as
#en$eitorias ao possuidor de m-$, tem o direito de optar
entre o seu valor atual e o seu custoA ao possuidor de
#oa-$ indeni;ar pelo valor atual.
OBS: Lembrar que "bater uma laje" e subir um 2 andar no benfeitoria, e sim
acesso.
O )oss,ior e boa-"O tem o direito de ser indenizado pelas benfeitorias teis e
necessrias, tendo o direito de reteno. No que tange as benfeitorias volupturias,
caso elas no sejam indenizadas, o possuidor tem o direito de remov-las (4us
tollendi), sem detrimento da coisa. Caso a benfeitoria volupturia no possa ser
retirada sem destruir a coisa, ela dever ficar no local.
O poss,ior e m5-"O s tem direito de ser indenizado pelas benfeitorias
necessrias, e pela via ordinria, eis que no tem direito de reteno.
' D poss.vel posse e ireitos 1o, +,ase posse30 A questo : pode-se possuir
direitos? Como direito matrcula, direito tomar posse no concurso, direito vida,
etc. Pois bem. No direito comparada essa matria disciplinada no Art. 776, do CC
Colombiano, art. 7l5, CC Chileno, e art. 437, CC Espanhol. No direito brasileiro,
segundo o professor Arruda Alvim, com base no 90, do Cdigo Alemo, e art. 933, do
Cdigo da Grcia, podemos concluir que a posse refere-se a coisas tangveis,
materiais ou corpreas, de maneira que, adverte Menezes Cordeiro a tese contrria
somente admitida em situaes excepcionais.
#$L# SU ? &AB%AB&%%M
DIREITO DE )RO)RIED#DE
Conceito ? um direito complexo, definido no art. l.228, CC/02, compreensivo das
faculdades reais de usar, gozar e fruir, dispor e reaver ou reivindicar a coisa, segundo
uma finalidade social.
Todos esses poderes reunidos so chamados de propriedade plena.
<5rt. >.EEQ. & proprietrio tem a $aculdade de usar, go;ar e dispor da
coisa, e o direito de reav9-la do poder de )uem )uer )ue
in4ustamente a possua ou detenha=.
A propriedade, segundo um critrio de utilidade, pode ser:
Horizontal
Vertical
Caracter.sticas ? A propriedade :
Complexa formada por um conjunto de poderes (usar, gozar, dispor e
reaver)
Absoluta Tem oponibilidade erga omnes. Pode ser oponvel contra qualquer
pessoa.
Perptuo Pode ser exercida indefinidamente, podendo ser transmitido para
outras geraes.
Exclusivo O exerccio de direito de propriedade exclui o direito de terceiro,
ressalvada a hiptese do condomnio.
Elstico (Orlando Gomes) Admite distenso para a formao de outros
direitos reais, sem que se descaracterize como propriedade. possvel
distender a propriedade para formar outros direitos reais sem que se
descaracterize como propriedade.
F,n4*o :ocial a )roprieae ? Alguns autores afirmam que a primeira constituio
que cunhou a noo de funo social foi a Constituio de Weimar, de l.9l9. A
doutrina da funo social se consolidou no sc. XX, e foi consagrada por He!n 8uuit
(Livro: As transformaes gerais do direito privado). O autor anuncia que a
propriedade no mais um direito absoluto. A propriedade traduz a funo social de
quem detm a riqueza. Tempos depois )ietro )erlin!ieri, na mesma linha de
pensamento de Duguit, diz que a funo social o ttulo justificativo da propriedade.
lsto , no se concebe mais a idia de propriedade, sem funo social. Significa que,
exercer propriedade respeitar valores constitucionais.
Nesse aspecto, o CC/02, seguindo a linha da CF/88 consagrou a funo social da
sociedade:
,0rt. 6I. ((JJJ, .@988 - a propriedade atender a sua $un%o socialA
0rt. 1K5, .@988. 5 ordem econ1mica, $undada na valori;a%o do
tra#alho humano e na livre iniciativa, tem por $im assegurar a todos
eist9ncia digna, con$orme os ditames da 4usti%a social, o#servados
os seguintes princ!pios:
JJJ - $un%o social da propriedadeA
,0rt. 1.448. L 1o, ..954. & direito de propriedade deve ser eercido
em conson:ncia com as suas $inalidades econ1micas e sociais e de
modo )ue se4am preservados, de con$ormidade com o esta#elecido
em lei especial, a $lora, a $auna, as #ele;as naturais, o e)uil!#rio
ecolgico e o patrim1nio histrico e art!stico, #em como evitada a
polui%o do ar e das guas=.
A funo social pode ser:
Passiva Sob esse aspecto, o princpio da funo social impe ao proprietrio
um no fazer. Ex: No poluir.
Ativa Determina a explorao scio-econmica do bem.
' # ",n4*o social inte!ra o ireito e proprieae o, limita o poer e
proprieae0 Posto exista pensamento no sentido de a funo social integrar o
conceito de propriedade, existe interessante corrente doutrinria (Arruda Alvim e
Geraldo Vilaa) no sentido de que a funo social no integra a propriedade, mas
apenas limita e condiciona.
DIREITO: DE VI]I7\#78#
Conceito ? Com base na doutrina de San Tiago Dantas, podemos afirmar que os
direitos de vizinhana traduzem um conjunto de regras que visam a disciplinar conflitos
de concorrncia entre vizinhos, em prol da harmonia social.
OK:: Ver no material de apoio o roteiro dos artigos dos direitos de vizinhana,
destacando-se:
Uso anormal da propriedade
Passagem Forada
Direito de construir
7at,reza 2,r.ica os ireitos e vizinRan4a ? Lembra Carlos Roberto Gonalves
que os direitos de vizinhana so obrigaes propter rem. lsto , adere coisa,
acompanhando-a. No importa quem o dono da casa, pois qualquer pessoa que for
o dono da casa ter os direitos de vizinhana.
S3 $:O #7OR(#L D# )RO)RIED#DE
Conceito Significa o exerccio do direito de propriedade em desconformidade com
sua finalidade social. Trata-se na verdade de um uso abusivo do direito de
propriedade.
lndenizao Ou uso anormal da propriedade faz gerar a indenizao de danos
material e moral.
Tutela coletiva Se o dano coletivo, pode-se utilizar da tutela coletiva via Ministrio
Pblico.
5rt. >.EBB. & proprietrio ou o possuidor de um prdio tem o direito
de fa3er cessar as interfer=ncias prejudiciais M seurana, ao
sosseo e M saCde dos que o ;a+itam, provocadas pela
utili3ao de propriedade vi3in;a.
OK:: O critrio utilizado para se aferir o uso anormal da propriedade, segundo o
pargrafo nico do art. l.277 o da $inalidade social em $ace do ;oneamento ur#ano e
no o critrio da pr-ocupao (Arnoldo Wald). lsto , antes se utilizava o critrio de
"quem construiu primeiro", no entanto, utiliza-se hoje a finalidade social.
*argra$o "nico. *ro!#em-se as inter$er9ncias considerando-se a
nature;a da utili;a%o, a locali;a%o do prdio, atendidas as
normas que distri+uem as edifica&es em 3onas, e os limites
ordinrios de tolerEncia dos moradores da vi3in;ana.
5rt. >.EBQ. & direito a )ue se re$ere o artigo antecedente no
prevalece )uando as inter$er9ncias $orem 4usti$icadas por interesse
p"#lico, caso em )ue o proprietrio ou o possuidor, causador delas,
pagar ao vi;inho indeni;a%o ca#al.
5rt. >.EBS. 5inda )ue por deciso 4udicial devam ser toleradas as
inter$er9ncias, poder o vi;inho eigir a sua redu%o, ou elimina%o,
)uando estas se tornarem poss!veis.
' O +,e O a4*o e ano in"ecto0 Trata-se de uma ao judicial que visa a acautelar
proprietrio que se encontre na iminncia de sofrer prejuzo em face das condies do
prdio vizinho, nos termo do art. l.280, CC/02.
5rt. >.EQJ. & proprietrio ou o possuidor tem direito a e"iir do
dono do prdio vi3in;o a demolio, ou a reparao deste,
quando ameace runa, #em como )ue lhe preste cau%o pelo dano
iminente.
5rt. >.EQ>. & proprietrio ou o possuidor de um prdio, em )ue
algum tenha direito de $a;er o#ras, pode, no caso de dano iminente,
eigir do autor delas as necessrias garantias contra o pre4u!;o
eventual.
&3 )#::#GE( FOR8#D#
Conceito A passagem forada um direito que assiste ao dono do prdio encravado
de reclamar do vizinho que lhe deixe passagem, mediante pagamento de indenizao.
OK:: luz do princpio da funo social, com base na doutrina de Carvalho Santos, e
no Enunciado n 88 da l Jornada de Direito Civil, admite-se passagem forada
tambm quando o acesso existente inadequado.
5rt. >.EQ?. & dono do prdio )ue no tiver acesso a via pC+lica,
nascente ou porto, pode, mediante pagamento de indeni;a%o
ca#al, constranger o vi;inho a lhe dar passagem, cu4o rumo ser
4udicialmente $iado, se necessrio.
C >o (o$rer o constrangimento o vi;inho cu4o imvel mais natural e
$acilmente se prestar 8 passagem.
OK:: Nos termos dos 2 e 3, do art. l285, CC/02, caso o encravamento decorra
de alienao parcial, quem sofre a passagem forada o novo adquirente. lsto , Se
eu fico encravado porque vendi parte do meu terreno, eu no posso requerer
passagem forada de outro vizinho, mas daquele adquirente de parte do meu terreno.
C Eo (e ocorrer aliena%o parcial do prdio, de modo )ue uma das
partes perca o acesso a via p"#lica, nascente ou porto, o proprietrio
da outra deve tolerar a passagem.
C Io 5plica-se o disposto no pargra$o antecedente ainda )uando,
antes da aliena%o, eistia passagem atravs de imvel vi;inho, no
estando o proprietrio deste constrangido, depois, a dar uma outra.
OK:: Passagem forada no Servido. A passagem forada no depende de
contrato ou registro em cartrio. A passagem forada decorre de lei, um direito de
vizinhana.
&3 DIREITO DE CO7:TR$IR
A partir do art. l299 l322, CC/02.
5rt. >.ESS. & proprietrio pode levantar em seu terreno as
constru%7es )ue lhe aprouver, salvo o direito dos vi;inhos e os
regulamentos administrativos.
5rt. >.IJJ. & proprietrio construir de maneira )ue o seu prdio no
despe4e guas, diretamente, so#re o prdio vi;inho.
5rt. >.IJ>. F de$eso a#rir 4anelas, ou $a;er eirado, terra%o ou
varanda, a menos de metro e meio do terreno vi;inho (da divisa).
OK:: Na zona rural a distncia mnima de 03 metros.
OK:: A smula l20 do STF admite a abertura menos de metro e
meio de parede de vidro translcido ou opaco: "*arede de ti4olos de
vidro transl"cido pode ser levantada a menos de metro e meio do
prdio vi;inho, no importando servido so#re ele".
' # proibi4*o o CIi!o Civil abran!e tambOm a vis*o inireta o, obl.+,a 1n*o
R5 vis*o "rontal30 O STF probe com a smula 4l4, do STF: "6o se distingue a
viso direta da o#l!)ua na proi#i%o de a#rir 4anela, ou $a;er terra%o, eirado, ou
varanda, a menos de metro e meio do prdio de outrem". No entanto, tem-se a
impresso que o l, do art. l30l, prejudicou a referida smula:
C >o 5s 4anelas cu4a viso no incida so#re a linha divisria, #em
como as perpendiculares, no podero ser a#ertas a menos de
setenta e cinco cent!metros.
C Eo 5s disposi%7es deste artigo no a#rangem as a#erturas para lu;
ou ventila%o, no maiores de de; cent!metros de largura so#re vinte
de comprimento e constru!das a mais de dois metros de altura de
cada piso.
OK:: Enquanto a obra irregular estiver sendo feita, cabe o embargo
por meio da ao de nunciao de obra nova; mas, uma vez
concluda a obra, o proprietrio prejudicado poder ajuizar ao
demolitria com prazo de ano e dia (Art. l.302, CC/02 e REsp
3ll.507/AL).
5rt. >.IJE. & proprietrio pode, no lapso de ano e dia aps a
concluso da o#ra, eigir )ue se des$a%a 4anela, sacada, terra%o ou
goteira so#re o seu prdioA escoado o pra;o, no poder, por sua
ve;, edi$icar sem atender ao disposto no artigo antecedente, nem
impedir, ou di$icultar, o escoamento das guas da goteira, com
pre4u!;o para o prdio vi;inho.
*argra$o "nico. Em se tratando de vos, ou a#erturas para lu;, se4a
)ual $or a )uantidade, altura e disposi%o, o vi;inho poder, a todo
tempo, levantar a sua edi$ica%o, ou contramuro, ainda )ue lhes
vede a claridade.
(oos e pera a proprieae imobili5ria
5rt. >.EB?. 5lm das causas consideradas neste Cdigo ,por
eemplo, a usucapio-, perde-se a propriedade:
J - por aliena%oA
JJ - pela ren"nciaA ,F muito comum no inventrio-
III - por a#andonoA ,imvel [r#ana, I anos vai para L/ ou munic!pioA
Imvel Nural, I anos vai para [nio-.
I. - por perecimento da coisaA
. - por desapropria%o.
*argra$o "nico. 6os casos dos incisos J e JJ, os e$eitos da perda da
propriedade imvel sero su+ordinados ao reistro do ttulo
transmissivo ou do ato renunciativo no Aeistro de Jm!veis.
5rt. >.EB@. & imvel ur+ano )ue o proprietrio a+andonar, com a
inten%o de no mais o conservar em seu patrim1nio, e )ue se no
encontrar na posse de outrem, poder ser arrecadado, como +em
vao, e passar, tr=s anos depois, 8 propriedade do ?unicpio ou
M do 8istrito @ederal, se se ac;ar nas respectivas
circunscri&es.
C >o & imvel situado na 3ona rural, a#andonado nas mesmas
circunst:ncias, poder ser arrecadado, como #em vago, e passar,
tr=s anos depois, 8 propriedade da Nnio, onde )uer )ue ele se
locali;e.
C Eo *resumir-se- de modo a#soluto a inten%o a )ue se re$ere este
artigo, )uando, cessados os atos de posse, deiar o proprietrio de
satis$a;er os 1nus $iscais. OK:: O no pagamento de tributo significa
presuno absoluta de abandono. No entanto, a doutrina tem
entendido que essa presuno absoluta de abandono uma forma
velada de confisco. Logo, no deveria ser absoluta.
(oos e #+,isi4*o a )roprieae Imobili5ria
REGI:TRO O direito brasileiro adotou o sistema Romano, que afirma que,
para que haja aquisio da propriedade preciso que exista um ttulo (formal
de partilha ou contrato) e uma solenidade.
No caso de bens mveis, a solenidade a tradio (transferncia do bem).
No caso de bens imveis, a solenidade o registro pblico no cartrio de
imveis.
5rt. >.ER?. 0rans$ere-se entre vivos a propriedade mediante o
registro do t!tulo translativo no Negistro de Imveis.
C >o En)uanto no se registrar o t!tulo translativo, o alienante
continua a ser havido como dono do imvel.
C Eo En)uanto no se promover, por meio de a%o prpria, a
decreta%o de invalidade do registro, e o respectivo cancelamento, o
ad)uirente continua a ser havido como dono do imvel. OD:)
Significa que a regra geral do sistema de registro imobilirio brasileiro
no sentido da presuno relativa de veracidade do ato registrado.
Exceo: No Brasil existe um tipo de registro que possui presuno
absoluta de domnio: Re!istro Torrens aplicvel imveis rurais.
5rt. >.ER@. & registro e$ica; desde o momento em )ue se
apresentar o t!tulo ao o$icial do registro, e este o prenotar no
protocolo.
5rt. >.ERB. (e o teor do registro no eprimir a verdade, poder o
interessado reclamar )ue se reti$i)ue ou anule.
*argra$o "nico. Cancelado o registro, poder o proprietrio
reivindicar o imvel, independentemente da #oa-$ ou do t!tulo do
terceiro ad)uirente.
#CE::9O A acesso, natural ou artificial, traduz modo de aquisio de
propriedade, mediante unio fsica de uma coisa outra, com conseqente
aumento de volume da coisa principal.
Formas 7at,rais
I - por $orma%o de ilhas (art. l.249) A
5rt. >.ERS. 5s ilhas )ue se $ormarem em correntes comuns ou
particulares pertencem aos proprietrios ri#eirinhos $ronteiros,
o#servadas as regras seguintes:
I - as )ue se $ormarem no meio do rio consideram-se acrscimos
so#revindos aos terrenos ri#eirinhos $ronteiros de am#as as
margens, na propor%o de suas testadas, at a linha )ue dividir o
lveo em duas partes iguaisA
II - as )ue se $ormarem entre a re$erida linha e uma das margens
consideram-se acrscimos aos terrenos ri#eirinhos $ronteiros desse
mesmo ladoA
III - as )ue se $ormarem pelo desdo#ramento de um novo #ra%o do
rio continuam a pertencer aos proprietrios dos terrenos 8 custa dos
)uais se constitu!ram.
II - por aluvio (art. l.250) - B a forma lenta e vaarosa de volume.
5rt. >.E?J. &s acrscimos $ormados, sucessiva e
imperceptivelmente, por depsitos e aterros naturais ao longo das
margens das correntes, ou pelo desvio das guas destas, pertencem
aos donos dos terrenos marginais, sem indeni;a%o.
*argra$o "nico. & terreno aluvial, )ue se $ormar em $rente de
prdios de proprietrios di$erentes, dividir-se- entre eles, na
propor%o da testada de cada um so#re a antiga margem.
OD:) A aluvio imprpria decorre da retrao de guas dormentes.
III - por avulso (art. l.25l) A - B uma forma de aquisio, proveniente
de fora natural violenta em que se destaca parte de poro de terra
de uma propriedade e se area em outra.
5rt. >.E?>. Uuando, por $or%a natural violenta, uma por%o de terra
se destacar de um prdio e se 4untar a outro, o dono deste ad)uirir
a propriedade do acrscimo, se indeni;ar o dono do primeiro ou, sem
indeni;a%o, se, em um ano, ningum houver reclamado.
*argra$o "nico. Necusando-se ao pagamento de indeni;a%o, o
dono do prdio a )ue se 4untou a por%o de terra dever a)uiescer a
)ue se remova a parte acrescida. OK:: ridculo, pois como o cara
levar a terra de volta?
I. - por a#andono de lveo (art. l252) A - B o leito do rio que seca.
5rt. >.E?E. & lveo a#andonado de corrente pertence aos
proprietrios ri#eirinhos das duas margens, sem )ue tenham
indeni;a%o os donos dos terrenos por onde as guas a#rirem novo
curso, entendendo-se )ue os prdios marginais se estendem at o
meio do lveo.
Forma #rti"icial
. - por planta%7es ou constru%7es ,art. >.E?I-.
5rt. >.E?I. 0oda constru%o ou planta%o eistente em um terreno
presume-se $eita pelo proprietrio e 8 sua custa, at )ue se prove o
contrrio.
5rt. >.E?R. 5)uele )ue semeia, planta ou edi$ica em terreno prprio
com sementes, plantas ou materiais alheios, ad)uire a propriedade
destesA mas $ica o#rigado a pagar-lhes o valor, alm de responder
por perdas e danos, se agiu de m-$. OK:: Esse artigo possui a
regra da "vis atrativa= do solo, isto , aquilo que se constri no meu
imvel meu.
5rt. >.E??. 5)uele )ue semeia, planta ou edi$ica em terreno alheio
perde, em proveito do proprietrio, as sementes, plantas e
constru%7esA se procedeu de #oa-$, ter direito a indeni;a%o. OK::
Tambm se aplica a fora atrativa do solo.
*argra$o "nico. (e a constru%o ou a planta%o eceder
consideravelmente o valor do terreno, a)uele )ue, de #oa-$, plantou
ou edi$icou, ad)uirir a propriedade do solo, mediante pagamento da
indeni;a%o $iada 4udicialmente, se no houver acordo. OK:: Pela
realidade brasileira, em que as construes esto sendo bem mais
valiosas que o prprio terreno, o legislador, subvertendo a norma
clssica, admite que o construtor se torne dono do terreno, nos
termos do pargrafo nico do art. l255.
Nos art. l.258 e l.259 admite-se a aquisio do terreno, ainda que a
invaso da construo seja de apenas da parte do terreno:
5rt. >.E?Q. (e a constru%o, $eita parcialmente em solo prprio,
invade solo alheio em propor%o no superior 8 vigsima parte
deste, ad)uire o construtor de #oa-$ a propriedade da parte do solo
invadido, se o valor da constru%o eceder o dessa parte, e
responde por indeni;a%o )ue represente, tam#m, o valor da rea
perdida e a desvalori;a%o da rea remanescente.
*argra$o "nico. *agando em dcuplo as perdas e danos previstos
neste artigo, o construtor de m-$ ad)uire a propriedade da parte do
solo )ue invadiu, se em propor%o 8 vigsima parte deste e o valor
da constru%o eceder consideravelmente o dessa parte e no se
puder demolir a por%o invasora sem grave pre4u!;o para a
constru%o.
5rt. >.E?S. (e o construtor estiver de #oa-$, e a invaso do solo
alheio eceder a vigsima parte deste, ad)uire a propriedade da
parte do solo invadido, e responde por perdas e danos )ue a#ran4am
o valor )ue a invaso acrescer 8 constru%o, mais o da rea perdida
e o da desvalori;a%o da rea remanescenteA se de m-$,
o#rigado a demolir o )ue nele construiu, pagando as perdas e danos
apurados, )ue sero devidos em do#ro.
# $:$C#)I9O Possui na sua essncia o decurso do tempo, razo pela qual,
quanto natureza jurdica uma forma de prescri%o a)uisitiva.
Conceito ? Trata-se de um modo originrio de aquisio de propriedade ou
outros direitos reais, por meio da posse pacfica e contnua, por determinado
lapso de tempo previsto em lei.
Re+,isitos a $s,capi*o a proprieae:
Coisa suscetvel de ser usucapida Bens pblicos no podem ser usucapidos.
OK:S: Existe entendimento forte no STF (RTJ l06/770) no sentido de que bens
gravados com clusula de inalienabilidade no so suscetveis de serem
usucapidos.
OK:&: Jos Carlos de Moraes Salles citando jurisprudncia (JTJ l57/l98)
sustenta que forte o entendimento de que o condmino pode usucapir rea
comum, desde que exera posse exclusiva.
Posse mansa, contnua e com animus domini K
OK:: Vale lembrar que o art. l243, CC/02
42
, admite a <acessio possessiones=
(a soma de posses) para efeito de usucapio.
42
Art. l.243. O possuidor pode, para o fim de contar o tempo exigido pelos artigos
antecedentes, acrescentar sua posse a dos seus antecessores (art. l.207), contanto que
todas sejam contnuas, pacficas e, nos casos do art. l.242, com justo ttulo e de boa-f.
Tempo previsto na lei
' D poss.vel ,s,capir coisa obtia criminosamente0 Raul Chavez escreveu
obra clssica a respeito do tema, intitulada "a usucapio e o crime". A doutrina
brasileira (Pontes de Miranda) admite a usucapio extraordinrio (independe
de boa ou m-f) de coisa obtida criminosamente. Na mesma linha a
jurisprudncia (REsp 247.345/MG e AC l900.l27.99/TJRS).
OK:: Vale ressaltar que, enquanto prescrio penal no tiver se operado ou
estando ainda em curso a prpria ao penal, o direito do usucapiendi no
pode ainda ser reconhecido, pois se trata de produto de crime.
EspOcies e $s,capi*o
S3 $s,capi*o E-traorin5rio aquele que independe de justo ttulo e de boa-f,
nos termos do art. l238, CC/02:
5rt. >.EIQ. 5)uele )ue, por quin3e anos, sem interrup%o, nem oposi%o,
possuir como seu um imvel, ad)uire-lhe a propriedade,
independentemente de ttulo e +oa#fA podendo re)uerer ao 4ui; )ue
assim o declare por sentena, a qual servir de ttulo para o reistro no
.art!rio de Aeistro de Jm!veis.
Prazo: l5 anos. No entanto ser de l0 anos se o morador fixar sua moradia habitual,
ou nele realizar obras de carter produtivo. (Funo Social), nos termos do p., do art.
l238:
*argra$o "nico. & pra;o esta#elecido neste artigo redu3ir#se# a de3
anos se o possuidor houver esta#elecido no imvel a sua moradia
;a+itual, ou nele reali3ado o+ras ou servios de carter produtivo.
&3 $s,capi*o Especial R,ral
Art. l9l, CF/88 e art. l239, CC/02:
5rt. >.EIS. 5)uele )ue, no sendo proprietrio de imvel rural ou ur#ano,
possua como sua, por cinco anos ininterruptos, sem oposi%o, rea de
terra em ;ona rural no superior a cinqOenta ;ectares, tornando-a
produtiva por seu tra#alho ou de sua $am!lia, tendo nela sua moradia,
ad)uirir-lhe- a propriedade.
OK:: O Enunciado 3l3 da 4 Jornada de Direito Civil diz que, se o imvel
tiver dimenso superior 50 ha, o pedido tem que ser rejeitado.
OK:: No se pode confundir o usucapio rural com o usucapio indgena,
do art. 33, do Estatuto do lndio, em que o ndio pode usucapir em l0 anos.
&3 $s,capi*o Especial $rbano
Art. l240, CC/02:
5rt. >.ERJ. 5)uele )ue possuir, como sua, rea ur#ana de at du3entos e
cinqOenta metros quadrados, por cinco anos ininterruptamente e sem
oposi%o, utili;ando-a para sua moradia ou de sua famlia, ad)uirir-lhe-
o dom!nio, desde que no seja proprietrio de outro im!vel ur+ano ou
rural.
OK:: Ler artigos 9 e l0 do Estatuto das Cidades.
OK:: O Enunciado 3l3 da 4 Jornada de Direito Civil diz que, se o imvel
tiver dimenso superior 250 m, o pedido tem que ser rejeitado.
' )oe se ,tilizar ,s,capi*o ,rbano para ,s,capir apartamento0
Tramita no STF o RE 305.4l6/RS, em que se discute o usucapio urbano
especial de apartamento. Pablo Stolze no v bice para essa
possibilidade.
E3 $s,capi*o Orin5rio
5rt. >.ERE. 5d)uire tam#m a propriedade do imvel a)uele )ue, cont!nua
e incontestadamente, com justo ttulo e +oa#f, o possuir por de3 anos.
*argra$o "nico. (er de cinco anos o pra;o previsto neste artigo se o
im!vel ;ouver sido adquirido, onerosamente, com +ase no reistro
constante do respectivo cart!rio, cancelada posteriormente, desde
que os possuidores nele tiverem esta+elecido a sua moradia, ou
reali3ado investimentos de interesse social e econPmico.
OK:: Se comprou o imvel e no sabia que o ttulo continha um vcio, se
exerceu a funo social da posse, o prazo ser de 05 anos.
OK:: Diferentemente da extraordinria, aqui exige-se a boa-f.
Coment5rios aos in,sitaos/ sen*o esastraos cc LT e WT/ o art. S&&M
L Qo & proprietrio tam#m pode ser privado da coisa se o imvel
,entende se tratar de imvel rural eis )ue o ur#ano regulado pelo
estatuto das cidades- reivindicado consistir em etensa rea, na posse
ininterrupta e de #oa-$, por mais de cinco anos, de considervel n"mero
de pessoas, e estas nela houverem reali;ado, em con4unto ou
separadamente, o#ras e servi%os considerados pelo 4ui; de interesse
social e econ1mico relevante.
L 6o 6o caso do pargra$o antecedente, o 4ui; $iar a 4usta indeni;a%o
devida ao proprietrioA pago o pre%o, valer a senten%a como t!tulo para o
registro do imvel em nome dos possuidores.
#rr,a #lvim/ Teori ]awascbi ? Afirmam que os pargrafos consagram
uma forma especial de usucapio.
(onica Castro ? Afirma que se os pargrafos se tratam de
desapropriao judicial.
Freie Diier e En,nciaos ? Afirma que os pargrafos traduzem em
defesa ou exceo processual. Diz que um nmero indeterminado de
pessoas invadiu minha fazenda e realizaram obras. Eu, fazendeiro ajuzo
uma ao reinvidicatria. Os possuidores da rea como defesa invocam o
4.
' F,em pa!a a ineniza4*o cWT0 A posio que est se consolidando,
diz o Enunciado 84 que quem paga a indenizao so os prprios
possuidores da rea. Cr.tica: Em uma interpretao sociolgica, significa
dizer que o proprietrio no receber nada, pois em geral, quem ocupa
essas reas so pessoas de baixa renda.
En,nciao E%M ? Tentando resolver essa situao (de forma inadequada
para Pablito) diz que se os possuidores forem de baixa renda, quem
indenizar o proprietrio a Administrao Pblica. Cr.tica: No h lei
impondo essa obrigao administrao pblica.
#$L# &% ? %SB%@B&%%M
DIREITO DE F#(=LI#
CO7:IDER#8HE: I7ICI#I:
A CF/88 passou a admitir alm do casamento como forma de $am!lia, a unio estvel e
o ncleo monoparental.
A proteo da famlia est no art. 226, CF/88:
<5rt. EE@. 5 $am!lia, #ase da sociedade, tem especial prote%o do
Estado=.
Duas correntes acerca do conceito de Famlia:
Parte da doutrina (Venosa e Alvaro Vilaa) costuma a restringir a famlia em:
casamento, unio estvel e ncleo monoparental, fechando o conceito de
famlia.
Luiz Fachin, M Berenice Dias e Giselda Hironaka A CF/88 no esgotou o
conceito de famlia. A CF/88 no apresentou um rol exaustivo de arranjos
familiares. Paulo Lbo, seguindo essa corrente afirma que o art. 226 uma
norma inclusiva, isto , traduz um sistema aberto, em que reconhece como
famlia, o casamento, a unio estvel, o ncleo monoparental, alm de no
negar outros arranjos familiares, a exemplo da controvertida unio
homoafetiva.
A CF/88 adotou um sistema aberto, inclusivo e no discriminatrio.
Conceito ? Famlia um ente despersonificado, base da sociedade, cuja tessitura
(natureza) ditada pelo vnculo da afetividade, no cabendo ao Estado defini-la, mas
sim promov-la.
OK:: Devemos lembrar que o novo direito de famlia, lembra-nos Rodrigo da Cunha
Pereira, consagra, alm da afetividade, os "princ!pios da interven%o m!nima do
Estado e da /un%o social da $am!lia".
>rincpio da @uno social da famlia * traduz a regra de base constitucional,
calcada na dignidade da pessoa humana, no sentido de reconhecer a famlia como
uma ambincia de realizao dos projetos pessoais de felicidade dos seus membros.
Caracter.sticas:
:ocioa"etiva ? A famlia moldada pela afetividade. O que determina o que
famlia no o direito, e sim o afeto.
E,emonista ? Busca a promoo da felicidade de seus membros. Em outras
palavras, exerce a funo social.
#naparental ? Famlia pode ser formada, inclusive, por pessoas que no
guardem vnculo tcnico de parentesco entre si.
C#:#(E7TO
Conceito ? Na definio de Van Wetter, o casamento traduz a unio entre o homem e
mulher, com o objetivo de formar uma comunidade de existncia.
5rt. >.?>>, CCPJE. & casamento esta#elece comunho plena de vida,
com #ase na igualdade de direitos e deveres dos c1n4uges.
Existe o casamento civil e o casamento religioso com efeitos civis.
7at,reza 2,r.ica: Duas correntes
Direito )Cblico: Sustentava que o casamento seria um ato administrativo. (J
est superada).
Instit,to e ireito privao ? Quem disciplina o casamento o direito privado,
ainda que regulado por normas de direito pblico. Aqui, subdividem-se os
seguintes entendimentos:
O Casamento um negcio jurdico complexo
O Casamento um acordo
O Casamento uma instituio (complexo de normas)
(Majoritria) O Casamento um contrato especial de direito de famlia,
eis que o ncleo do casamento o consentimento. (Orlando Gomes,
Pablo Stolze, Cloves Bevilaqua).
)ress,postos e E-istNncia o Casamento: So 03 pressupostos (Zacharie):
Consentimento O ncleo da vontade o primeiro pressuposto existencial do
casamento.
Diversidade de sexos Caio Mrio lembra que a diversidade de sexos um
princpio da base do casamento.
Celebrao por autoridade materialmente competente Pontes de Miranda
afirma que, se a autoridade que celebrou o casamento, no tiver competncia
material, o casamento inexistente. a falta de jurisdio. OK:: No caso de
incompetncia meramente territorial ou relativa, o casamento anulvel (art.
l.550, Vl, CC/02).
OK:: Vale lembrar, que com base na teoria da aparncia, que o art. l.554
admite a mantena do casamento, luz do princpio da boa-f:
5rt. >.??R. (u#siste o casamento cele#rado por a)uele )ue,
sem possuir a compet9ncia eigida na lei, eercer
pu#licamente as $un%7es de 4ui; de casamentos e, nessa
)ualidade, tiver registrado o ato no Negistro Civil.
Capaciae 7Cbil
5rt. >.?>B. & homem e a mulher com de3esseis anos podem
casar, eigindo-se autori;a%o de am#os os pais, ou de seus
representantes legais, en)uanto no atingida a maioridade
civil.
*argra$o "nico. (e houver diverg9ncia entre os pais, aplica-se
o disposto no pargra$o "nico do art. >.@I>.
5rt. >.?>Q. 5t 8 cele#ra%o do casamento podem os pais,
tutores ou curadores revogar a autori;a%o.
5rt. >.?>S. 5 denega%o do consentimento, )uando in4usta,
pode ser suprida pelo 4ui;.
5rt. >.?EJ. Ecepcionalmente, ser permitido o casamento de
)uem ainda no alcan%ou a idade n"#il ,art. >?>B-, para evitar
imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de
ravide3.
*argra$o "nico do art. >.@I>. Livergindo os pais )uanto ao
eerc!cio do poder $amiliar, assegurado a )ual)uer deles
recorrer ao 4ui; para solu%o do desacordo.
A idade nbil de l6 anos. No entanto, entre l6 e l8, fundamental que o nubente
tenha autorizao para o casamento. Se os pais divergirem, poder o nubente levar a
questo perante o juiz.
Os pais podem revogar a autorizao do casamento at a celebrao.
Exceo O casamento poder ser autorizado abaixo da idade nbil em 02 casos:
Evitar imposio ou cumprimento de pena criminal A despeito de o
casamento no figurar mais explicitamente como causa de extino de
punibilidade, no art. l07, CP, possvel a antecipao da capacidade nbil
para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal, uma vez que o
matrimnio pode ser interpretado como perdo ou renncia no mbito
processual penal.
Gravidez
7oivao o, promessa e casamento o, Esponsais ? Lembra-nos Antnio Chaves
que o noivado permite aos noivos aquilatarem melhor as suas afinidades e gostos.
No noivado, a doutrina e jurisprudncia admitem a responsabilidade civil por quebra da
boa-f objetiva, por conta do rompimento injustificado do noivado. O noivo no
obrigado a casar, mas tambm no pode exercer abusivamente o direito de dizer no.
A responsabilidade pode ser material e moral. O direito de dizer no deve ser exercido
de forma civilizada.
Por outro lado, a ruptura do namoro no justifica a responsabilidade civil, por no ter a
mesma roupagem do noivado.
O,tras isposi4Qes o casamento ?
5rt. >.?@?. *elo casamento, homem e mulher assumem mutuamente
a condi%o de consortes, companheiros e responsveis pelos
encargos da $am!lia.
C >
o
Uual)uer dos nu#entes, )uerendo, poder acrescer ao seu o
so#renome do outro.
C E
o
& plane4amento $amiliar de livre deciso do casal, competindo
ao Estado propiciar recursos educacionais e $inanceiros para o
eerc!cio desse direito, vedado )ual)uer tipo de coer%o por parte de
institui%7es privadas ou p"#licas.
Deveres 2,r.icos ecorrentes o casamento ?
Art. l.566, CC/02: So deveres de ambos os cnjuges:
I - $idelidade rec!procaA
OK:: O dever de fidelidade traduz uma manifestao de lealdade dentro do
casamento. A ruptura do dever de fidelidade no se d apenas com o adultrio, mas
tambm por meio de condutas desonrosas. Adultrio pressupe contato fsico. Logo,
adultrio virtual no considerado adultrio.
OK:: "E-marido in$iel vai pagar indeni;a%o por danos morais por)ue cometeu
in$idelidade virtual". &%%W.%S.S.SSMS@%-EBT2DF
II - vida em comum, no domic!lio con4ugalA OK:: A cautelar de separao de corpos
suspende o dever de coabitao.
III - m"tua assist9nciaA
I. - sustento, guarda e educa%o dos $ilhosA
. - respeito e considera%o m"tuos.
I()EDI(E7TO: (#TRI(O7I#I:
Esto inseridos especialmente no plano de validade do casamento.
Atualmente, luz do NCC/02 os impedimentos so:
a3 Impeimentos (art. l.52l) No CC/l6 era chamado de Dirimentes absolutas
Art. l.52l. No podem casar:
l - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; (Ex: pai
e filho, av e neta).
ll - os afins em linha reta; (Ex: Sogra com genro, Padrasto com enteada).
lll - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do
adotante;
lV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau
inclusive (tio com sobrinha); OK:: Apesar do impedimento constante, na parte final
do aludido inciso, com base no decreto lei 3.200/4l, a doutrina (Enunciado 98)
entende ser possvel o casamento entre colaterais de 3 grau, caso exista parecer
mdico favorvel.
V - o adotado com o filho do adotante;
Vl - as pessoas casadas;
Vll - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de
homicdio contra o seu consorte.
A Conseqncia do casamento com impedimento a n,liae absol,ta, nos termos
do art. l.548.
A decretao de nulidade ser promovida por ao direta, por qualquer interessado ou
pelo MP, nos termo do art. l.549.
b3 Ca,sas e an,la4*o o casamento (art. l.550) No CC/l6 era chamado de
dirimentes relativos
Art. l.550. anulvel o casamento:
l - de quem no completou a idade mnima para casar; (l6 anos)
ll - do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal;
lll - por vcio da vontade, nos termos dos arts. l.556 a l.558;
lV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento;
V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da
revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges;
Vl - por incompetncia da autoridade celebrante.
Erro/ coa4*o e prazos e an,labiliae:
Art. l.556. O casamento pode ser anulado por vcio da vontade, se houve por parte de
um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro.
Art. l.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge:
l - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal que
o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge
enganado; (a causa deve ser anterior ao casamento)
ll - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne
insuportvel a vida conjugal;
lll - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia
grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do
outro cnjuge ou de sua descendncia;
OK:: lmpotncia coeundi o brocha, a impotncia fsica.
lV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua
natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado.
Art. l.558. anulvel o casamento em virtude de coao, quando o consentimento de
um ou de ambos os cnjuges houver sido captado mediante fundado temor de mal
considervel e iminente para a vida, a sade e a honra, sua ou de seus familiares.
Art. l.559. Somente o cnjuge que incidiu em erro, ou sofreu coao, pode demandar
a anulao do casamento; mas a coabitao, havendo cincia do vcio, valida o ato,
ressalvadas as hipteses dos incisos lll e lV do art. l.557.
Art. l.560. O prazo para ser intentada a ao de anulao do casamento, a contar da
data da celebrao, de:
l - cento e oitenta dias, no caso do inciso lV do art. l.550;
ll - dois anos, se incompetente a autoridade celebrante;
lll - trs anos, nos casos dos incisos l a lV do art. l.557;
lV - quatro anos, se houver coao.
l
o
Extingue-se, em cento e oitenta dias, o direito de anular o casamento dos
menores de dezesseis anos, contado o prazo para o menor do dia em que perfez essa
idade; e da data do casamento, para seus representantes legais ou ascendentes.
2
o
Na hiptese do inciso V do art. l.550, o prazo para anulao do casamento de
cento e oitenta dias, a partir da data em que o mandante tiver conhecimento da
celebrao.
c3 Ca,sas :,spensivas o casamento (art. l.523)
As causas suspensivas interferem na eficcia do casamento.
OK:: Quem viola causa suspensiva, se submeter obrigatoriamente ao regime de
separao obrigatria de bens.
Art. l.523. No evem casar:
l - o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer
inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros;
ll - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado,
at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade
conjugal;
lll - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos
bens do casal;
lV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados
ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela
ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas.
Efeitos da sentena que decretam a nulidade Art. l.563. "5 senten%a )ue decretar a
nulidade do casamento retroair M data da sua cele+rao, sem pre4udicar a
a)uisi%o de direitos, a t!tulo oneroso, por terceiros de #oa-$, nem a resultante de
senten%a transitada em 4ulgado".
Efeitos da sentena que anulam o casamento Duas correntes:
Ex nunc para frente
Ex tunc Pontes de Miranda Pablito: At porque o registro cancelado.
' O +,e O casamento p,tativo0 aquele casamento nulo ou anulvel, contrado de
boa-f por um ou ambos os cnjuges. Os juzes podem reconhecer de ofcio a
putatividade, e preservar os efeitos do casamento, como se fosse vlido para quem
estava de boa-f, nos termos do art. l.56l:
5rt. >.?@>. Em#ora anulvel ou mesmo nulo, se contra!do de #oa-$
por am#os os c1n4uges, o casamento, em rela%o a estes como aos
$ilhos, produ; todos os e$eitos at o dia da senten%a anulatria.
C >
o
(e um dos c1n4uges estava de #oa-$ ao cele#rar o casamento,
os seus e$eitos civis s a ele e aos $ilhos aproveitaro.
C E
o
(e am#os os c1n4uges estavam de m-$ ao cele#rar o
casamento, os seus e$eitos civis s aos $ilhos aproveitaro.
FOR(#: E:)ECI#I: DE C#:#(E7TO
S3 Casamento em iminente risco e via 1Casamento in artic,lo mortisd
Casamento in e-tremisd Casamento n,mc,pativo3
OK:: No se pode confundir com o casamento com molstia grave. Aqui, no houve
tempo para nada.
Art. l.540. Quando algum dos contraentes estiver em iminente risco de vida, no
obtendo a presena da autoridade qual incumba presidir o ato, nem a de seu
substituto, poder o casamento ser celebrado na presena de seis testem,nRas, que
com os nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou, na colateral, at segundo
grau.
Art. l.54l. Realizado o casamento, devem as testemunhas comparecer perante a
autoridade judicial mais prxima, dentro em dez dias, pedindo que lhes tome por termo
a declarao de:
l - que foram convocadas por parte do enfermo;
ll - que este parecia em perigo de vida, mas em seu juzo;
lll - que, em sua presena, declararam os contraentes, livre e espontaneamente,
receber-se por marido e mulher.
l
o
Autuado o pedido e tomadas as declaraes, o juiz proceder s diligncias
necessrias para verificar se os contraentes podiam ter-se habilitado, na forma
ordinria, ouvidos os interessados que o requererem, dentro em quinze dias.
2
o
Verificada a idoneidade dos cnjuges para o casamento, assim o decidir a
autoridade competente, com recurso voluntrio s partes.
3
o
Se da deciso no se tiver recorrido, ou se ela passar em julgado, apesar dos
recursos interpostos, o juiz mandar registr-la no livro do Registro dos Casamentos.
4
o
O assento assim lavrado retrotrair os efeitos do casamento, quanto ao estado
dos cnjuges, data da celebrao.
5
o
Sero dispensadas as formalidades deste e do artigo antecedente, se o enfermo
convalescer e puder ratificar o casamento na presena da autoridade competente e do
oficial do registro.
&3 Casamento em caso e molOstia !rave
OK:: Aqui menos grave que o casamento nuncupativo, eis que todos os atos foram
realizados.
Art. l.539. No caso de molstia grave de um dos nubentes, o presidente do ato ir
celebr-lo onde se encontrar o impedido, sendo urgente, ainda que noite, perante
duas testemunhas que saibam ler e escrever.
l
o
A falta ou impedimento da autoridade competente para presidir o casamento
suprir-se- por qualquer dos seus substitutos legais, e a do oficial do Registro Civil por
outro ad hoc, nomeado pelo presidente do ato.
2
o
O termo avulso, lavrado pelo oficial ad hoc, ser registrado no respectivo registro
dentro em cinco dias, perante duas testemunhas, ficando arquivado.
E3 Casamento por proc,ra4*o
Art. l.542. O casamento pode celebrar-se mediante procurao, por instr,mento
pCblico/ com poeres especiais.
l
o
A revogao do mandato no necessita chegar ao conhecimento do mandatrio;
mas, celebrado o casamento sem que o mandatrio ou o outro contraente tivessem
cincia da revogao, responder o mandante por perdas e danos.
2
o
O nubente que no estiver em iminente risco de vida poder fazer-se representar
no casamento nuncupativo.
3
o
A eficcia do mandato no ultrapassar noventa dias.
4
o
S por instrumento pblico se poder revogar o mandato.
DIREITO: DO 1#3 #(#7TE
' ReconReceno o "ato a via +,e ,ma pessoa mantOm ,as o, mais vias
amorosas paralelas/ poeria o Direito e Fam.lia t,telaria toas as rela4Qes0
Relaes concubinrias paralelas sempre existiram no mundo. No entanto, atualmente
que essas relaes esto sendo enfrentadas pelo direito.
Art. l.727, CC/02: 5s rela%7es no eventuais entre o homem e a
mulher, impedidos de casar, constituem concu#inato.
luz do cdigo novo, concubinos so amantes e no unio estvel.
)oliamorismo o, conc,binato consentio ? Uma pessoa mantm duas ou mais
relaes paralelas, compatveis entre si, ou seja, todos se conhecem e se aceitam.
Deve ser solucionado luz do princpio da equidade.
#$L# &S? %EB%@B&%%M
D,as correntes acerca o ireito a amante:
l Corrente ( majoritria ) Sustenta que a relao concubinria deve ser tutelada
apenas pelo direito obrigacional, visando evitar o enriquecimento sem causa.
lndenizar a amante que colaborou na formao do patrimnio do outro. (STJ
REsp 303.604).
2 Corrente arrojada (Anderson Gomes, Marlia Andrade) Esta corrente
desponta como tendncia moderna, no sentido de se reconhecer amante
direitos de famlia, exemplo dos alimentos. Argumento: Quando a CF/88
consagrou o sistema de famlia, consagrou um sistema aberto. A CF/88 no
excluiu outras formas no convencionais de famlia.
OK:: O STF, recentemente, se deparou com o problema dos direitos da amante,
no campo previdencirio, no RE 397.762-8/BA, em que por maioria, os ministros
negaram a diviso da penso previdenciria entre a viva e seu amante.
$7I9O E:TJVEL
Kreve RistIrico ? O direito previdencirio foi pioneiro na tutela dos companheiros,
reconhecendo para eles a penso previdenciria. Em um segundo momento, coube ao
direito obrigacional a proteo dos companheiros, reconhecendo companheira,
indenizao por servios prestados e mais tarde, especialmente na dcada de 60,
direito partilha do patrimnio comum (era considerada scia).
Esse ltimo entendimento foi sumulado, vide smula 380, STF: "Comprovada a
eist9ncia de sociedade de $ato entre os concu#inos, ca#!vel a sua dissolu%o
4udicial, com a partilha do patrim1nio ad)uirido pelo es$or%o comum". A ao corria na
vara cvel e comercial, eis que a relao entre companheiros no era considerada
relao de famlia.
Somente no ano de l988, com o advento da Constituio Federal, a unio estvel
passou a ser tutelada pelo Direito de Famlia. Vide art. 226, 3, CF/88:
<C ID - *ara e$eito da prote%o do Estado, reconhecida a unio
estvel entre o homem e a mulher como entidade $amiliar, devendo a
lei $acilitar sua converso em casamento=. OK:: No h hierarquia
entre unio estvel e casamento. O que h uma equiparao de
direitos.
Surgiram duas leis visando regulamentar a unio estvel (Leis n 8.97l/94 e 9.278/96).
Atualmente, a disciplina da unio estvel feita no CC/02, a partir do artigo l.723,
aplicando-se no que couber, as leis mencionadas.
OK:: Existe um projeto de lei (PL 2285/07) tramitando no congresso, intitulado
estatuto das famlias. Esse projeto, em sendo aprovado, vai admitir na lei, que a unio
estvel pode ser travada tambm entre pessoas do mesmo sexo.
OK:: Unio estvel no Brasil, no gera certido, nem estado civil.
Conceito A unio estvel uma entidade familiar, constitucionalmente reconhecida,
constituda por duas pessoas que mantenham convivncia pblica, contnua e
duradoura, objetivando a constituio de uma famlia.
)rincipal elemento ? Para a configurao da unio estvel no Brasil, o que deve ser
observado, de mais importante, principalmente o elemento teleolgico. lsto , o
elemento finalstico, consistente no objetivo de constituir famlia, aparentando
casamento.
7*o e-i!e para a con"i!,ra4*o a ,ni*o est5vel:
Tempo mnimo;
Prole comum;
Convivncia "more urio". Smula 382, STF: "5 vida em comum so# o mesmo
teto, \more uorio\, no indispensvel 8 caracteri;a%o do concu#inato". lsto
, no se exige coabitao no mesmo teto.
)revis*o le!al
Art. l.723, CC/02. <F reconhecida como entidade $amiliar a unio estvel entre o
homem e a mulher, con$igurada na conviv9ncia p"#lica, cont!nua e duradoura e
esta#elecida com o o#4etivo de constitui%o de $am!lia=.
l
o
5 unio estvel no se constituir se ocorrerem os impedimentos do art. >.?E>A
no se aplicando a incid9ncia do inciso .I no caso de a pessoa casada se achar
separada de $ato ou 4udicialmente. OK:: Pessoas casadas, mas separadas de fato ou
judicialmente, podem constituir unio estvel
Art. l.724. 5s rela%7es pessoais entre os companheiros o#edecero aos deveres de
lealdade, respeito e assist9ncia, e de guarda, sustento e educa%o dos $ilhos.
Re!ime e bens Na unio estvel, a disciplina patrimonial feita por meio de
contrato e convivNncia (ver obra de Francisco Cahali, Ed. Saraiva), de maneira
que, ausente este pacto sero aplicadas as regras da comunho parcial de bens, nos
termos do art. l.725, CC/02:
Art. l.725. 6a unio estvel, salvo contrato escrito entre os
companheiros, aplica-se 8s rela%7es patrimoniais, no )ue cou#er, o
reime da comun;o parcial de +ens.
OK:: O contrato de convivncia no cria a unio estvel, mas
disciplina patrimonialmente a unio estvel.
OK:: No se pode confundir contrato de convivncia (disciplina
aspectos patrimoniais da unio estvel, evitando a incidncia do
regime de comunho parcial de bens) e contrato de namoro. O
contrato e namoro, por sua vez, uma declarao formal de
natureza negocial, registrado em livro de notas de tabelio, por meio
da qual os declarantes afirmam a instabilidade do seu
relacionamento (namoro), com propsito de evitar a aplicao das
regras da unio estvel.
' O contrato e namoro tem valiae >,r.ica0 O contrato de
namoro pode at servir como elemento para o juiz investigar a
inteno das partes. Mas, no uma prova peremptria. Mas, esse
contrato no pode, a priori, afastar as regras da unio estvel. Para
isso, no tem validade. Lembra Venosa, que a unio estvel um
fato da vida.
' O +,e O $ni*o Est5vel p,tativa0 Tambm aplicao da teoria da
aparncia, assim como se d no casamento, na unio estvel
putativa, uma pessoa manem duas relaes de companheirismo
simultneas com outras pessoas de boa-f (STJ no REsp
789.293/RJ negou a teoria).
$ni*o est5vel e terceiros e boa-"O ?
Ex: Pedro faz um emprstimo no banco e diz que solteiro. Pedro no paga a dvida,
e o banco o executa. Na execuo, aparece do nada, a companheira de Pedro com
embargos execuo, requerendo a metade do bem, alegando unio estvel.
Soluo da doutrina: Assim, em caso de colidncia entre o direito de terceiro de boa-f
e um dos companheiros (exemplo acima do emprstimo com garantia hipotecria),
sugere a doutrina (Arnoldo Wald) que se preserve o direito do terceiro de boa-f,
cabendo ao companheiro prejudicado ao regressiva contra o outro. A justificativa a
possibilidade de fraude.
Demais arti!os a ,ni*o est5vel
Art. l.726. 5 unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos
companheiros ao 4ui; e assento no Negistro Civil.
Art. l.727. 5s rela%7es no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar,
constituem concu#inato.
' O casamento esp.rita earecista 1centro esp.rita3 tem e"eitos civis0 Existem
argumentos contra e argumentos a favor:
Argumentos contrrios :
O espiritismo no religio
No haveria autoridade celebrante
No haveria liturgia (ritual religioso)
Argumento a favor :
Existe liturgia prpria (cesso doutrinria, cesso de passe, cesso de
incorporao)
A lei no define o que autoridade celebrante
O lBGE em pesquisa realizada em 2002, observou que "a religio
esprita uma das religies do povo brasileiro".
Dalmo Dallari defende o casamento esprita Kardecista, argumentando
principalmente, que a lei no definiu o que religio nem autoridade
celebrante.
OK:: O precedente da Jurisprudncia foi no MS 34.739-8 do TJBA,
admitindo o casamento esprita kardecista.
:E)#R#89O 2$DICI#L
(aplica-se tambm Unio estvel)
A separao judicial, outrora, era denominada de des)uite.
Quando decretada, determina o desfazimento da sociedade conjugal, e no do vnculo
matrimonial, nos termos do art. l.576, CC/02:
<5rt. >.?B@. 5 separa%o 4udicial p7e termo aos deveres de coa#ita%o e
$idelidade rec!proca e ao regime de #ens=. OK:: Com o desfazimento
da sociedade conjugal, desfaz tambm os deveres assinalados no
artigo.
<*argra$o "nico. & procedimento 4udicial da separa%o ca#er
somente aos c1n4uges, e, no caso de incapacidade, sero
representados pelo curador, pelo ascendente ou pelo irmo=.
No campo doutrinrio (Pedro Sampaio), pode-se classificar em:
a3 :epara4*o 2,icial Consens,al o, ami!5vel (art. l.574, CC/02)
5rt. >.?BR. Lar-se- a separa%o 4udicial por m"tuo consentimento dos
c1n4uges se $orem casados por mais de um ano e o mani$estarem
perante o 4ui;, sendo por ele devidamente homologada a conven%o.
*argra$o "nico. & 4ui; pode recusar a homologa%o e no decretar a
separa%o 4udicial se apurar )ue a conven%o no preserva
su$icientemente os interesses dos $ilhos ou de um dos c1n4uges.
OK:: O MP no intervm em separao consensual, apenas quando h
interesse de incapazes.
Requisito o prazo de mais de 0l ano de casamento vlido.
OBS Como no h lide, esse procedimento de jurisdio voluntria, regulada, a
partir, do art. l.720, CPC.
b3 :epara4*o 2,icial Liti!iosa (art. l.572, CC/02)
)or ca,sa ob>etiva ? aquela que no se discute culpa. Vide l e 2, do
art. l.572:
C >o 5 separa%o 4udicial pode tam#m ser pedida se um dos c1n4uges
provar ruptura da vida em comum h mais de um ano e a
impossi#ilidade de sua reconstitui%o.
OK:: O nico requisito a ruptura da vida em comum h mais de um
ano, mesmo vivendo sob o mesmo teto. chamada de separa%o
$al9ncia.
C Eo & c1n4uge pode ainda pedir a separa%o 4udicial )uando o outro
estiver acometido de doen%a mental grave, mani$estada aps o
casamento, )ue torne imposs!vel a continua%o da vida em comum,
desde )ue, aps uma dura%o de dois anos, a en$ermidade tenha sido
reconhecida de cura improvvel.
C I
o
6o caso do pargra$o E
o
, revertero ao c1n4uge en$ermo, )ue no
houver pedido a separa%o 4udicial, os remanescentes dos #ens )ue
levou para o casamento, e se o regime dos #ens adotado o permitir, a
mea%o dos ad)uiridos na const:ncia da sociedade con4ugal.
OK:: o 2 chamado de separa%o remdio. So necessrios dois
anos de casamento.
' O +,e O cl5,s,la e ,reza0 A sua origem no direito francs. A doutrina
entende (Carlos Roberto Gonalves) que o Cdigo Civil no repetiu a clusula
de dureza prevista no art. 6, da antiga lei do divrcio, segundo a qual, o juiz
poderia negar a separao falncia ou remdio, caso constatasse o
agravamento das condies pessoais dos filhos menores ou do cnjuge
enfermo.
)or ca,sa s,b>etiva Nesse caso, discute-se culpa, na forma do caput do art.
l.572:
5rt. >.?BE. Uual)uer dos c1n4uges poder propor a a%o de separa%o
4udicial, imputando ao outro )ual)uer ato )ue importe grave viola%o
dos deveres do casamento e torne insuportvel a vida em comum.
5rt. >.?BI. *odem caracteri;ar a impossi#ilidade da comunho de vida
a ocorr9ncia de algum dos seguintes motivos:
I - adultrioA
II - tentativa de morteA
III K sev!cia ou in4"ria graveA
I. - a#andono voluntrio do lar con4ugal, durante um ano cont!nuoA
. - condena%o por crime in$amanteA
.I - conduta desonrosa.
*argra$o "nico. & 4ui; poder considerar outros $atos )ue tornem
evidente a impossi#ilidade da vida em comum.
OK:: 1Leonaro #lves e (arcelo Tr,zzi3 Numa perspectiva constitucional, no seria
o caso de abandonarmos o critrio da culpa para admitirmos, em respeito funo
social da famlia, a separao por simples desamor (falta de afeto). Precedente no
STJ: (REsp 467.l84). O simples desamor seria a causa da separao, sem suscitar
culpabilidade a um dos cnjuges.
$so o nome ? Art. l.578:
5rt. >.?BQ. & c1n4uge declarado culpado na a%o de separa%o 4udicial
perde o direito de usar o so#renome do outro, desde )ue
epressamente re)uerido pelo c1n4uge inocente e se a altera%o no
acarretar:
I - evidente pre4u!;o para a sua identi$ica%oA
II - mani$esta distin%o entre o seu nome de $am!lia e o dos $ilhos
havidos da unio dissolvidaA
III - dano grave reconhecido na deciso 4udicial.
C >o & c1n4uge inocente na a%o de separa%o 4udicial poder
renunciar, a )ual)uer momento, ao direito de usar o so#renome do
outro.
C Eo 6os demais casos ca#er a op%o pela conserva%o do nome de
casado.
DIVXRCIO
Consiera4Qes iniciais - O divrcio s foi possvel no Brasil, por conta da EC n 09
Constituio de l967, que baniu o princpio da indissolubilidade do matrimnio. (Ler
Yussef Said Cahali, princpio da indissolubilidade).
Lei 6.5l5/77 (Lei do divrcio). Essa lei foi revogada, em grande parte, pelo CC/02, a
partir do art. l.580, aplicando-se a lei, no que couber.
DivIrcio - :epara4*o ? No divrcio, no apenas a sociedade conjugal extinta, mas
tambm extingue o prprio vnculo matrimonial, permitindo novo casamento.
Duas espcies de divrcio (ambas podem ser operacionalizadas pela via consensual
ou litigiosa):
a3 DivIrcio inireto 1por convers*o3 Pressupe a separao judicial decretada.
5rt. >.?QJ. Lecorrido um ano do tr:nsito em 4ulgado da senten%a )ue
houver decretado a separa%o 4udicial, ou da deciso concessiva da
medida cautelar de separa%o de corpos, )ual)uer das partes poder
re)uerer sua converso em divrcio.
OK:: A sentena da separao judicial s pode ser convertida em
divrcio, depois de passado 0l ano de seu trnsito em julgado.
OK:: No caso de separao de corpos, conta-se a partir da deciso
que concedeu a separao de corpos. Mas, a sentena dever ter
transitado em julgado.
C >
o
5 converso em divrcio da separa%o 4udicial dos c1n4uges ser
decretada por senten%a, da )ual no constar re$er9ncia 8 causa )ue a
determinou.
b3 DivIrcio ireto
C Eo & divrcio poder ser re)uerido, por um ou por am#os os
c1n4uges, no caso de comprovada separao de fato por mais de
dois anos.
Fundamento nico: Separao de fato h mais de 02 anos. OK:: No precisa de
ingresso em separao judicial anterior, ou qualquer outro fundamento.
OK:: at possvel discutir culpa no divrcio direto, no entanto, s interessa para
efeitos colaterais da sentena, como a fixao de alimentos.
5rt. >.?Q>. & divrcio pode ser concedido sem )ue ha4a prvia partilha
de #ens. OK:: lnovao do CC/02. Em geral, no Brasil, tem sido
decretado o divrcio sem a partilha de bens. E a partilha, geralmente,
no feita nunca, ficando o casal vinculado a vida inteira pelos bens em
comum.
5rt. >.?QE. & pedido de divrcio somente competir aos c1n4uges.
*argra$o "nico. (e o c1n4uge $or incapa; para propor a a%o ou
de$ender-se, poder $a;9-lo o curador, o ascendente ou o irmo.
Consiera4Qes sobre a Lei nT SS.LLSB%@/ +,e consa!ro, a separa4*o e o ivIrcio
aministrativos:
Essa lei um grande avano no sistema. Hoje pode separar ou divorciar perante o
tabelionato, sem nenhuma audincia judicial.
5rt. >.>ER-5: <5 separa%o consensual e o divrcio consensual, no
havendo $ilhos menores ou incapa;es do casal e o#servados os
re)uisitos legais )uanto aos pra;os, podero ser reali;ados por
escritura p"#lica, da )ual constaro as disposi%7es relativas 8 descri%o
e 8 partilha dos #ens comuns e 8 penso aliment!cia e, ainda ao acordo
)uanto 8 retomada pelo con4$$e de seu nome de solteiro ou 8
manuten%o do nome adotado )uando se deu o casamento=.
<C>D 5 escritura no depende de homologa%o 4udicial e constitui t!tulo
h#il para o registro civil e o registro de imveis=
<CED & ta#elio somente lavrar a escritura se os contratantes estiverem
assistidos por advogado comum advogados de cada um dele, cu4a
)uali$ica%o e assinatura constaro do ato notarial=.
<CID 5 escritura e demais atos notariais sero gratuitos 8)uele )ue se
declararem po#res na $orma da lei=.
OK:S: No h mais processo, nem audincia. Logo, no existe competncia. Pode-se
lavrar o divrcio ou separao em qualquer tabelionato do Brasil.
OK:&: Para facilitar mais ainda, admite-se fazer representar por procurador, com
procurao pblica, nos termos do art. 36, da resoluo 35 do CNJ.
OK:E: A resoluo 35 do CNJ, no art. 53, entende que a separao dos cnjuges no
basta para comprovao da separao de fato. Deve o tabelio observar se o
casamento foi realizado h mais de dois anos e a prova documental da separao, se
houver, podendo colher declarao de testemunha, que consignar na prpria
escritura pblica. Aqui o tabelio ir investigar.
OK:L: Para os processos de divrcio e separao consensuais que j estavam em
curso, as partes podem optar se continuam com o processo ou irem ao tabelionato.
OK:W: Para os processos novos, existe uma facultatividade para as partes, eis que
tanto podem ingressar com processo judicial, ou lavrar o ato administrativo no
tabelionato. Pablo Stolze diz que a opo do processo judicial d a vantagem das
custas mais baixas, e segredo de justia, o que no h no tabelionato.
$7I9O \O(O#FETIV#
Ler a obra "Unio Homossexual", da Desembargadora Maria Berenice Dias, da Editora
do Advogado.
\omosse-,alismo o, \omosse-,aliae0 No concurso deve-se escrever
homossexualidade, eis que o termo homossexualismo uma antiga referncia
patolgica, cabendo mencionar que a OMS (organizao mundial de sade) retirou-o
do ClD (catlogo internacional de doenas), desde l.979. Homossexualidade se refere
ao aspecto psquico-comportamental.
OK:: Por sua vez, o transexualismo doena neurolgica, catalogada no ClD F.64.0.
OK:: Ver PL 3220/2008 www.ibdfam.com.br lnstitui o parto annimo Permitir
que as mes que no queiram seus filhos, entreguem seus filhos rgos pblicos.
#$L# &E? %MB%@B&%%M
DIREITO D#: :$CE::HE:
:,cess*o Rereit5ria ? Segundo Santoro Passarelli, a palavra "sucesso= significa
"su#stitui%o=.
Conceito ? Segundo Clvis Bevilqua, o direito das sucesses o conjunto de
normas que realiza a transmisso do patrimnio de algum para depois da sua morte.
Art. 5, XXX, CF/88: " garantido o direito de heran%a";
:istemas :,cessIrios:
Concentra4*o obri!atIria ? A herana transmitida para uma nica pessoa.
Trata-se de sistema antigo no aplicado no Brasil.
Liberae testament5ria ? O autor da herana tem plena liberdade para
dispor do seu patrimnio. Sistema no aplicado no Brasil.
Divis*o necess5ria ? Parte da herana, necessariamente, cabe a
determinados herdeiros. (Adotado no Brasil). 50% da herana,
obrigatoriamente toca aos herdeiros necessrios (Cnjuge, Ascendente e
Descendente). a chamada leg!tima.
5rt. >.BQS. Havendo herdeiros necessrios, o testador s poder
dispor da metade da heran%a.
5rt. >.QR?. (o herdeiros necessrios os descendentes, os
ascendentes e o c1n4uge.
5rt. >.QR@. *ertence aos herdeiros necessrios, de pleno direito, a
metade dos #ens da heran%a, constituindo a leg!tima.
OK:: Companheiro no herdeiro necessrio. No entanto, vale lembrar no PL
508/2007, que visa equiparar os direitos do cnjuge e do companheiro.
E:)DCIE: DE :$CE::9O
a3 Le!.tima ? determinada pela lei. a mais comum. Pessoa que morre sem
testamento chamada de morte "a# intestato=.
b3 Testament5ria ? disciplinada pelo testamento, que um ato de ltima
vontade.
5rt. >.BQ@. 5 sucesso d-se por lei ,leg!tima- ou por disposi%o
de "ltima vontade ,testamentria-.
5rt. >.BQQ. 2orrendo a pessoa sem testamento ,a# intestato-,
transmite a heran%a aos herdeiros leg!timosA o mesmo ocorrer
)uanto aos #ens )ue no $orem compreendidos no testamentoA e
su#siste a sucesso leg!tima se o testamento caducar, ou $or
4ulgado nulo.
OK:S: Vale lembrar que o herdeiro sucede a ttulo universal.
Significa que o herdeiro, ou sucede a toda a herana, ou frao
dela.
OK:&: O legatrio, por sua vez, sucede a ttulo singular, em bem
determinado. Ex: Legatrio de um carro.
LEI :$CE::XRI# 7O TE()O E 7O E:)#8O
Lei no tempo ? A lei que regula o direito herana a do tempo a morte (abertura
da sucesso).
5rt. >.BQB. Negula a sucesso e a legitima%o para suceder a lei
vigente ao tempo da a#ertura da)uela.
OK:: A companheira s passou a ter direito sucessrio em l994. (STJ REsp
205.5l7/SP).
Lei no espa4o ?
5rt. >.BQ?, CCPJE. 5 sucesso a#re-se no lugar do "ltimo domic!lio
do $alecido.
5rt. QS, C*C. Compete 8 autoridade 4udiciria #rasileira, com
ecluso de )ual)uer outra:
II - proceder a inventrio e partilha de #ens, situados no 'rasil, ainda
)ue o autor da heran%a se4a estrangeiro e tenha residido $ora do
territrio nacional.
)rinc.pio a :#I:I7E tem base no direito medieval. De acordo com este
mandamento, com a morte do autor da herana, o seu patrimnio imediatamente
transmitido aos seus herdeiros legtimos e testamentrios.
Esse princpio visa a transmissibilidade imediata da herana aos herdeiros, impedindo
que o patrimnio fique sem titular. Codificado no CC/02:
Art. l.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, ese lo!o,
aos herdeiros legtimos e testamentrios.
OK:: Significa que, enquanto o inventrio ou o arrolamento no se
conclui, cada sucessor titular de uma frao ideal, e no de um
bem determinado.
#CEIT#89O D# \ER#78# (Adio da herana)
' F,al O a nat,reza >,r.ica a Reran4a0 A herana, patrimnio deixado pelo
falecido, uma universalidade de direitos e obrigaes. Trata-se de uma coisa
indivisvel, at que se ultime o inventrio ou arrolamento.
OBS: Enquanto o inventrio ou arrolamento no termina, os herdeiros so
condminos.
5rt. >.BS>. 5 heran%a de$ere-se como um todo unitrio, ainda )ue
vrios se4am os herdeiros.
*argra$o "nico. 5t a partilha, o direito dos co-herdeiros, )uanto 8
propriedade e posse da heran%a, ser indivis!vel, e regular-se-
pelas normas relativas ao condom!nio.
OK:: O STJ decidiu recentemente, no REsp 570.723/RJ que
";erdeiro que ocupa com e"clusividade +em do inventrio
dever paar aluuel proporcional aos demais, desde que ;aja
oposio dos demais ;erdeiros=.
A aceitao no to importante quanto a renncia, eis que a transmisso para os
herdeiros automtica.
OK:: Vale lembrar, nos termos do art. l.792, que o herdeiro no deve responder ultra
vires hereditates, ou se4a, no est obrigado a responder por dvidas alm das foras
da herana.
5rt. >.BSE. & herdeiro no responde por encargos superiores 8s
$or%as da heran%aA incum#e-lhe, porm, a prova do ecesso, salvo
se houver inventrio )ue a escuse, demostrando o valor dos #ens
herdados.
.onceito de aceitao da ;erana A aceitao simplesmente, segundo a
doutrina de Roberto de Ruggiero, um ato confirmatrio do recebimento da herana. A
aceitao pode ser expressa, tcita ou presumida, mas no admite condio, termo ou
encargo.
5rt. >.QJ?. 5 aceita%o da heran%a, )uando epressa, $a;-se por
declara%o escritaA )uando tcita, h de resultar to-somente de
atos prprios da )ualidade de herdeiro.
C >
o
6o eprimem aceita%o de heran%a os atos o$iciosos, como
o $uneral do $inado, os meramente conservatrios, ou os de
administra%o e guarda provisria.
C E
o
6o importa igualmente aceita%o a cesso gratuita, pura e
simples, da heran%a, aos demais co-herdeiros. ,F ren"ncia-
5rt. >.QJB. & interessado em )ue o herdeiro declare se aceita, ou
no, a heran%a, poder, vinte dias aps a#erta a sucesso,
re)uerer ao 4ui; pra;o ra;ovel, no maior de trinta dias, para,
nele, se pronunciar o herdeiro, so# pena de se haver a heran%a
por aceita. ,& sil9ncio a aceita%o presumida da heran%a-.
OK:: Caso o autor da herana, seja titular de sociedade, a
transmissibilidade da condio de scio no automtica,
devendo se observar o contrato social (STJ REsp 537.6ll/MA).
' O +,e O transmissibiliae o ireito e aceitar0 Neste caso, luz do art. l.809,
CC/02, permite-se que, no tendo sido exercido em tempo, o direito de aceitar seja
transmitido a outros herdeiros.
5rt. >.QJS. /alecendo o herdeiro antes de declarar se aceita a
heran%a, o poder de aceitar passa-lhe aos herdeiros, a menos )ue
se trate de voca%o adstrita a uma condi%o suspensiva, ainda
no veri$icada.
*argra$o "nico. &s chamados 8 sucesso do herdeiro $alecido
antes da aceita%o, desde )ue concordem em rece#er a segunda
heran%a, podero aceitar ou renunciar a primeira ,Importante-.
RenCncia V \eran4a
' O +,e O ireito e representa4*o0 O direito de representao visa a atenuar a
regra segundo a qual os herdeiros mais prximos excluem os mais remotos, evitando
injustias.
Aqui, h a figura do prO-morto, em que seus herdeiros sucedem seu direito de
herana por estirpe.
A Autor da herana
Pr-morto B C D
E F
<erdeiros por estirpe
5rt. >.Q?>. L-se o direito de representa%o, )uando a lei chama
certos parentes do $alecido a suceder em todos os direitos, em
)ue ele sucederia, se vivo $osse.
5rt. >.Q?E. & direito de representa%o d-se na linha reta
descendente, mas nunca na ascendente.
5rt. >.Q?I. 6a linha transversal, somente se d o direito de
representa%o em $avor dos $ilhos de irmos do $alecido, )uando
com irmos deste concorrerem. ,direito dos so+rin;os$.
5rt. >.Q?R. &s representantes s podem herdar, como tais, o )ue
herdaria o representado, se vivo $osse.
5rt. >.Q??. & )uinho do representado partir-se- por igual entre
os representantes.
5rt. >.Q?@. & renunciante 8 heran%a de uma pessoa poder
represent-la na sucesso de outra.
RenCncia a Reran4a ? uma declarao formal de vontade abdicativa, que opera a
excluso do herdeiro, como se nunca houvesse sido. (A renncia tem efeitos e tunc).
A renncia s pode se dar por escritura pblica ou por termo judicial nos autos, sendo
sempre expressa.
5rt. >.BSI. & direito 8 sucesso a#erta, #em como o )uinho de
)ue disponha o co-herdeiro, pode ser o#4eto de cesso por
escritura p"#lica.
C >o &s direitos, con$eridos ao herdeiro em conse)T9ncia de
su#stitui%o ou de direito de acrescer, presumem-se no
a#rangidos pela cesso $eita anteriormente.
C Eo F ine$ica; a cesso, pelo co-herdeiro, de seu direito
hereditrio so#re )ual)uer #em da heran%a considerado
singularmente.
C Io Ine$ica; a disposi%o, sem prvia autori;a%o do 4ui; da
sucesso, por )ual)uer herdeiro, de #em componente do acervo
hereditrio, pendente a indivisi#ilidade.
5rt. >.BSR. & co-herdeiro no poder ceder a sua )uota
hereditria a pessoa estranha 8 sucesso, se outro co-herdeiro a
)uiser, tanto por tanto. OK:: Por se tratar de regras de
condomnio, o co-herdeiro dever dar direito de preferncia ao
outro.
5rt. >.BS?. & co-herdeiro, a )uem no se der conhecimento da
cesso, poder, depositado o pre%o, haver para si a )uota cedida
a estranho, se o re)uerer at cento e oitenta dias aps a
transmisso.
*argra$o "nico. (endo vrios os co-herdeiros a eercer a
pre$er9ncia, entre eles se distri#uir o )uinho cedido, na
propor%o das respectivas )uotas hereditrias.
' E-iste necessiae e a,toriza4*o con>,!al para renCncia0 Duas Correntes:
Parte da doutrina (Francisco Cahali, Carlos Roberto Gonalves e Slvio
Venosa) reputa necessria a outorga uxria ou a autorizao marital, com base
nos artigos l.647 e 80, ll, CC/02. lsto , o direito herana tem fora de bem
imvel por fora de lei. Assim, como a renncia equipara-se uma alienao, a
esposa ter que anuir.
Outra parcela da doutrina (Maria Helena Diniz) entende que essa outorga
incabvel. Argumenta que o direito herana pessoalssimo.
' Os creores o ren,nciante poem se opor V renCncia0 Os credores podem
pedir a suspenso do direito renncia, nos termos do art. l.8l3, CC/02, dispensando
a ao Pauliana (fraude contra credores):
5rt. >.Q>I. Uuando o herdeiro pre4udicar os seus credores,
renunciando 8 heran%a, podero eles, com autori;a%o do 4ui;,
aceit-la em nome do renunciante.
C >o 5 ha#ilita%o dos credores se $ar no pra;o de trinta dias
seguintes ao conhecimento do $ato.
C Eo *agas as d!vidas do renunciante, prevalece a ren"ncia
)uanto ao remanescente, )ue ser devolvido aos demais
herdeiros.
OK:: No caso da renncia, os sucessores do renunciante no herdam por direito de
representao, mas por direito prprio, caso os demais herdeiros tambm renunciem,
nos termos do art. l.8ll, CC/02:
5rt. >.Q>>. 6ingum pode suceder, representando herdeiro
renunciante. (e, porm, ele $or o "nico leg!timo da sua classe, ou
se todos os outros da mesma classe renunciarem a heran%a,
podero os $ilhos vir 8 sucesso, por direito pr!prio, e por
ca+ea.
OK:: So irrevogveis os atos de renncia e de aceitao da herana:
5rt. >.Q>E. (o irrevogveis os atos de aceita%o ou de ren"ncia
da heran%a.
Voca4*o \ereit5ria:
5rt. >.BSQ. 3egitimam-se a suceder as pessoas nascidas ou j
conce+idas no momento da a+ertura da sucesso.
OK:: Vale lembrar que o enunciado 267, Jornada de Direito Civil,
estendeu aos embries de laboratrio a legitimidade para receber
herana.
5rt. >.BSS. 6a sucesso testamentria podem ainda ser
chamados a suceder:
J - os $ilhos, ainda no conce#idos, de pessoas indicadas pelo
testador, desde )ue vivas estas ao a#rir-se a sucessoA ,>role
'ventual-
OD:) Embora no exista prazo para a inseminao post mortem
(art. l.597, CC/02), existe prazo para este filho a ser concebido
consolidar o direito herana (art. l800, 4: "(e, decorridos dois
anos ap!s a a+ertura da sucesso %morte do autor da
;erana$, no $or conce#ido o herdeiro esperado, os #ens
reservados, salvo disposi%o em contrrio do testador, ca#ero
aos herdeiros leg!timos=. lsto , ser filho, mas no ser herdeiro.
JJ - as pessoas 4ur!dicasA
JJJ - as pessoas 4ur!dicas, cu4a organi;a%o $or determinada pelo
testador so# a $orma de $unda%o.
#rt. S.M%S. 7*o poem ser nomeaos Rereiros nem le!at5rios:
J - a pessoa )ue, a rogo, escreveu o testamento, nem o seu c1n4uge ou
companheiro, ou os seus ascendentes e irmosA
JJ - as testemunhas do testamentoA
JJJ - o concu#ino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver
separado de $ato do c1n4uge h mais de cinco anosA
J2 - o ta#elio, civil ou militar, ou o comandante ou escrivo, perante )uem se
$i;er, assim como o )ue $i;er ou aprovar o testamento.
7,liaes as isposi4Qes testament5rias:
Art. l.802. (o nulas as disposi%7es testamentrias em $avor de pessoas no
legitimadas a suceder, ainda )uando simuladas so# a $orma de contrato oneroso, ou
$eitas mediante interposta pessoa.
Pargrafo nico. *resumem-se pessoas interpostas os ascendentes, os
descendentes, os irmos e o c1n4uge ou companheiro do no legitimado a suceder.
FilRo o 1a3 #mante
Art. l.803. F l!cita a deia ao $ilho do concu#ino, )uando tam#m o $or do testador.
DIREITO DE )ETI89O DE \ER#78#
Conceito ? Trata-se do direito reconhecido ao herdeiro de haver para si, no prazo de
l0 anos, uma cota da herana ou toda ela.
5rt. >.QER. & herdeiro pode, em a%o de peti%o de heran%a,
demandar o reconhecimento de seu direito sucessrio, para o#ter a
restitui%o da heran%a, ou de parte dela, contra )uem, na )ualidade
de herdeiro, ou mesmo sem t!tulo, a possua.
OK:: Embora a lei seja silente, a doutrina afirma que o prazo
prescricional de petio de herana de l0 anos, a teor do art. 205,
CC/02. O prazo prescricional comea a contar do prazo da abertura
da sucesso.
E6CL$:9O )OR I7DIG7ID#DE
OK:: A excluso por indignidade diferente da deserdao. A deserdao exclusiva
da sucesso testamentria. A deserdao opera-se por testamento, de maneira a
permitir que o autor da herana possa ecluir herdeiros necessrios. A disciplina da
deserdao a partir do art. l.96l. Quem deserda o autor da herana.
Conceito e e-cl,s*o por ini!niae ? lnvocando a doutrina de Clvis Bevilqua,
a excluso por indignidade uma sano aplicada ao herdeiro legtimo ou
testamentrio que cometeu atos ofensivos pessoa ou honra do de cu4os, ou ainda,
agrediu a sua liberdade de testar, reconhecida a causa por sentena judicial.
#rt. S.MSL. :*o e-cl,.os a s,cess*o os Rereiros o, le!at5rios:
J - )ue houverem sido autores, co-autores ou part!cipes de homic!dio doloso, ou
tentativa deste, contra a pessoa de cu4a sucesso se tratar, seu c1n4uge,
companheiro, ascendente ou descendenteA
JJ - )ue houverem acusado caluniosamente em 4u!;o ,denuncia%o caluniosa- o
autor da heran%a ou incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu c1n4uge
ou companheiroA
JJJ - )ue, por viol9ncia ou meios $raudulentos, ini#irem ou o#starem o autor da
heran%a de dispor livremente de seus #ens por ato de "ltima vontade. ,F
chamado de capta%o dolosa da vontade-.
Art. l.8l5. A excluso do herdeiro ou legatrio, em qualquer desses casos de
indignidade, ser declarada por sentena. OK:: A excluso por indignidade no pode
ser declarada de ofcio pelo juiz. Exige-se ao especfica para isso.
Pargrafo nico. O direito de demandar a excluso do herdeiro ou legatrio e-tin!,e-
se em +,atro anos, contados da abertura da sucesso.
' O (inistOrio )Cblico teria le!itimiae para a a4*o e e-cl,s*o por
ini!niae0 Duas correntes:
Em princpio no, eis que o interesse que est em jogo eminentemente
patrimonial. Neste aspecto, quem Possui interesse patrimonial a Procuradoria
do Municpio, que em ltima anlise, ficaria com os bens, caso todos os
herdeiros fossem excludos.
Enunciado ll4, da l Jornada de Direito Civil admite a legitimidade do
Ministrio Pblico, desde que presente o interesse pblico.
OK:: O PL l.l59/07 autoriza o MP a pedir a excluso por indignidade quando
houver homicdio doloso, consumado ou tentado, em face do autor da herana.
E"eitos a E-cl,s*o por ini!niae
5rt. >.Q>@. (o pessoais os e$eitos da eclusoA os descendentes do
herdeiro eclu!do sucedem, como se ele morto $osse antes da
a#ertura da sucesso.
*argra$o "nico. & eclu!do da sucesso no ter direito ao usu$ruto
ou 8 administra%o dos #ens )ue a seus sucessores cou#erem na
heran%a, nem 8 sucesso eventual desses #ens.
Os e"eitos s*o:
A retirada do indigno da linha sucessria, mantido o direito de representao,
com base no princpio segundo o qual a pena no poder passar da pessoa do
ru.
A excluso do direito a usufruto, administrao ou eventual sucesso dos bens.
O excludo dever restituir frutos e reembolsar eventuais despesas.
' )oe Raver per*o o ini!no para evitar a e-cl,s*o por ini!niae0 Sim,
nos termos do art. l8l8: "5)uele )ue incorreu em atos )ue determinem a ecluso da
heran%a ser admitido a suceder, se o o$endido o tiver epressamente rea#ilitado em
testamento, ou em outro ato aut9ntico=. Pargrafo nico. "6o havendo rea#ilita%o
epressa, o indigno, contemplado em testamento do o$endido, )uando o testador, ao
testar, 4 conhecia a causa da indignidade, pode suceder no limite da disposi%o
testamentria=.
' E se o e-cl,.o por ini!niae "or o prIprio inventariante/ os atos >5
praticaos por ele ser*o v5lios0 Com base na teoria da aparncia, e em respeito
ao princpio da boa-f, os atos praticados pelo herdeiro excludo so vlidos, nos
termos do art. l.8l7, CC/02: "(o vlidas as aliena%7es onerosas de #ens hereditrios
a terceiros de #oa-$, e os atos de administra%o legalmente praticados pelo herdeiro,
antes da senten%a de eclusoA mas aos herdeiros su#siste, )uando pre4udicados, o
direito de demandar-lhe perdas e danos=.
#$L# &L - S%B%@B&%%M
\ER#78# 2#CE7TE E V#C#E7TE
\eran4a 2acente: Segundo Maria Helena Diniz a herana jacente quando no
houver herdeiro, legtimo ou testamentrio, notoriamente conhecido, ou quando a
herana for repudiada pelas pessoas sucessveis.
Art. l.8l9. Falecendo algum sem deixar testamento nem herdeiro legtimo
notoriamente conhecido, os bens da herana, depois de arrecadados, ficaro sob a
guarda e administrao de um curador, at a sua entrega ao sucessor devidamente
habilitado ou declarao de sua vacncia.
um patrimnio, temporariamente, sem titular (no se aplica ao poder pblico o
princpio da saisine). Ou aparece um sucessor, ou a herana declarada vacante.
A declarao de vacncia marca a incorporao da herana ao patrimnio pblico em
carter resolvel.
Art. l.820. Praticadas as diligncias de arrecadao e ultimado o inventrio, sero
expedidos editais na forma da lei processual, e, decorrido um ano de sua primeira
publicao, sem que haja herdeiro habilitado, ou penda habilitao, ser a herana
declarada vacante.
Art. l.82l. assegurado aos credores o direito de pedir o pagamento das dvidas
reconhecidas, nos limites das foras da herana.
Art. l.822. # eclara4*o e vac^ncia a Reran4a n*o pre>,icar5 os Rereiros
+,e le!almente se Rabilitarem (carter resolvel); mas, decorridos cinco anos da
abertura da sucesso, os bens arrecadados passaro ao domnio do Municpio ou do
Distrito Federal, se localizados nas respectivas circunscries, incorporando-se ao
domnio da Unio quando situados em territrio federal.
Pargrafo nico. 7*o se Rabilitano atO a eclara4*o e vac^ncia/ os colaterais
"icar*o e-cl,.os a s,cess*o.
Obs.: O STJ tem entendimento no sentido de que declarada a vacncia o bem no
pode mais ser usucapido (RESP 253.7l9 RJ).
VOC#89O \EREDITJRI#
A ordem de vocao hereditria, refere-se sucesso legtima.
Art. l.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte:
l - aos descendentes, em concorrNncia com o cPn>,!e sobrevivente, salvo se
casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao
obrigatria de bens (art. l.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho
parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares;
ll - aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge;
lll - ao cnjuge sobrevivente;
lV - aos colaterais.
O cnjuge passou a ter concorrncia com os descendentes e ascendentes com o novo
Cdigo dependendo do regime de bens adotado.
I - 7*o Raver5 concorrNncia com descendentes se o cnjuge vivo foi casado com o
falecido em regime de:
comunho universal
separao obrigatria
comunho parcial (e o falecido no deixou bens particulares)
A viva concorrer5 com os descendentes quando casada nos seguintes regimes:
Separao convencional
Participao final nos aqestos
Comunho parcial se o falecido deixou bens particulares
Bens particulares = bens que integram o patrimnio pessoal (anterior ao casamento ou
recebido por doao).
# viCva concorre sI em rela4*o aos bens partic,lares o, em rela4*o V toos os
bens 1incl,ino o patrimPnio com,m30 A maioria esmagadora da doutrina (Zeno
Veloso, Sebastio Amorim, Enunciado 270) entendem que a viva s concorrer nos
bens particulares. Todavia, Francisco Cahali e Maria Helena Diniz discordam,
entendendo que a viva concorrer em toda a herana.
C5lc,lo o ireito concorrencial o cPn>,!e viCvo:
Art. l.832. Em concorrncia com os descendentes (art. l.829, inciso l) caber5 ao
cPn>,!e +,inR*o i!,al ao os +,e s,ceerem por cabe4a/ n*o poeno a s,a
+,ota ser in"erior V +,arta parte a Reran4a/ se "or ascenente os Rereiros
com +,e concorrer.
Regra geral herdar a mesmo quota parte que os descendentes.
Caso a viva concorra com descendentes comuns apenas (seus filhos) ter direito
sempre ao mnimo de 25% da herana.
Obs.: A maioria da doutrina entende que se a viva concorrer com descendentes
comuns e exclusivos no h direito frao mnima de 25% (Caio Mrio, Maria Helena
Diniz, Zeno Veloso) e contra: Silvio Venosa, Francisco Cahali, Giselda Hironaka.
II - Na concorrncia da viva com os ascendente, independe do regime de bens
adotado. C5lc,lo a concorrNncia com ascenentes:
Art. l.837. Concorrendo com ascendente em primeiro grau, ao cPn>,!e tocar5 ,m
ter4o a Reran4a; caber-lhe- a metade desta se houver um s ascendente, ou se
maior for aquele grau.
Obs.: O cnjuge ainda foi contemplado com o direito real de habitao previsto no art.
l83l.
Art. l.83l. #o cPn>,!e sobrevivente/ +,al+,er +,e se>a o re!ime e bens/ ser5
asse!,rao, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o ireito real e
Rabita4*o relativamente ao imIvel estinao V resiNncia a "am.lia, desde que
seja o nico daquela natureza a inventariar.
III - No havendo descendentes e ascendentes ao cnjuge caber a totalidade da
herana, mas:
Art. l.830. :omente O reconRecio ireito s,cessIrio ao cPn>,!e sobrevivente
se/ ao tempo a morte o o,tro/ n*o estavam separaos >,icialmente/ nem
separaos e "ato R5 mais e ois anos, salvo prova, neste caso, de que essa
convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente.
H muita crtica na doutrina em relao a este prazo, para Pablo Stolze se no h
mais afeto, no h que se reclamar direito herana, antes desses 2 anos a pessoa j
pode estar em unio estvel com outra pessoa.
IV - No havendo cnjuge, os colaterais so chamados a suceder (somente at o 4]
grau).
Art. l.84l. Concorrendo herana do falecido irmos bilaterais com irmos unilaterais,
cada um destes herdar metade do que cada um daqueles herdar.
lrmos bilaterais (mesmo pai e me) herdam o dobro dos irmos unilaterais.
Obs.: H autores que defendem a inconstitucionalidade deste dispositivo, eis que
discrimina os irmos unilaterais.
Ex.: 4 irmos: 2 unilaterais (lx) e 2 bilaterais (2x) Herana de 240.000 = 240.000 : 6
= 40.000 (para os unilaterais) e 80.000 para os bilaterais.
Obs.: concorreno tio com sobrinRo +,em tem a pre"erNncia0 A lei brasileira no
art. l843, CC tratando da sucesso do colateral prefere o sobrinho ao tio.
Art. l.843. Na falta de irmos, herdaro os filhos destes e, no os havendo, os tios.
RE:)O7:#KILID#DE CIVIL 7#: REL#8HE: #FETIV#:
Na Europa tm-se reconhecido essa espcie de responsabilizao. No Brasil a
matria relativamente nova.
Dano moral dano aos direitos da personalidade. Dessa forma, no se pode negar a
responsabilidade civil nas relaes de famlia no casamento/unio estvel e na
filiao.
Responsabilidade civil nas relaes de famlia no casamento (RESP 37.05l/SP)
perfeitamente possvel que a cnjuge, juntamente com a ao de separao conjugal,
alegue a ocorrncia de dano moral, em decorrncia, por exemplo, da quebra dos
deveres legais advindos do casamento.
Trata-se de responsabilidade civil ou aquiliana, eis que decorre de lei. A prof. Nara
Resende d exemplos de comportamentos, dentro do casamento, que podem gerar
dano moral: adultrio, recusa prtica de ato sexual, forar o parceiro prtica de ato
sexual anormal, maus tratos.
#banono a"etivo na "ilia4*o: o vis de anlise no meramente patrimonial e
compensatrio, mas sim, pedaggica e educativa espcie de punitive damage -
(RESP 757.4ll-MG e RE 22.995 famoso caso Alexandre, o pai foi condenado a
pagar cerca de 52 mil reais, eis que abandonou afetivamente seu filho a partir dos 6
anos). Neste caso, o STJ negou a indenizao falando que a conseqncia do
abandono afetivo unicamente a perda do poder familiar. A prof. da USP, Giselda
Hironaka, escreveu uma carta a diversos professores repudiando a deciso do STJ.