OAB X EXAME 2 FASE Direito Civil Luciano Figueiredo

Direito das Famlias Tema I Casamento Material para o Curso de Primeira Fase da OAB. Elaborao: Luciano L. Figueiredo1. 1. Conceito Art. 1.511. O casamento estabelece comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges. 2. Espcies de casamento: a) Casamento Civil Art. 1.512. O casamento civil e gratuita a sua celebrao. Pargrafo nico. A habilitao para o casamento, o registro e a primeira certido sero isentos de selos, emolumentos e custas, para as pessoas cuja pobreza for declarada, sob as penas da lei. b) Casamento Religioso com Efeitos Civis Art. 1.515. O casamento religioso, que atender s exigncias da lei para a validade do casamento civil, equipara-se a este, desde que registrado no registro prprio, produzindo efeitos a partir da data de sua celebrao. O TJ da Bahia por um voto de diferena, julgando MS de n 34739-8 acatou a tese do casamento esprita, tendo em vista a lei no definir o que religio e o estado ser laico. c) Formas Especiais de Casamento: I. Casamento Por Procurao Pblica (art. 1542 CC)

Art. 1.542. O casamento pode celebrar-se mediante procurao, por instrumento pblico, com poderes especiais. 1 A revogao do mandato no necessita chegar ao conhecimento do mandatrio; mas, celebrado o casamento sem que o mandatrio ou o outro contraente tivessem cincia da revogao, responder o mandante por perdas e danos. 2 O nubente que no estiver em iminente risco de vida poder fazer-se representar no casamento nuncupativo. 3 A eficcia do mandato no ultrapassar noventa dias. 4 S por instrumento pblico se poder revogar o mandato. II. Casamento In Articulo Mortis Ou In Extremes ou Nuncupativo (art. 1540) Art. 1.540. Quando algum dos contraentes estiver em iminente risco de vida, no obtendo a presena da autoridade qual incumba presidir o ato, nem a de seu substituto, poder o casamento ser celebrado na presena de seis testemunhas, que com os nubentes no tenham parentesco em linha reta, ou, na colateral, at segundo grau. III. Casamento no Caso De Molstia Grave (Art. 1539) Art. 1.539. No caso de molstia grave de um dos nubentes, o presidente do ato ir celebr-lo onde se encontrar o impedido, sendo urgente, ainda que noite, perante duas testemunhas que saibam ler e escrever. 1 A falta ou impedimento da autoridade competente para presidir o casamento suprir-se- por qualquer dos seus substitutos legais, e a do oficial do Registro Civil por outro ad hoc, nomeado pelo presidente do ato. 2 O termo avulso, lavrado pelo oficial ad hoc, ser registrado no respectivo registro dentro em cinco dias, perante duas testemunhas, ficando arquivado.

1 Advogado. Scio do Figueiredo & Ghissoni Advocacia e Consultoria. Graduado em Direito pela Universidade Salvador (UNIFACS). Especialista (Ps-Graduado) em Direito do Estado pela Universidade Federal da Bahia (UFBA). Mestre em Direito Privado pela Universidade Federal da Bahia (UFBA). Professor de Direito Civil. Palestrante. Autor de Artigos Cientficos e Livros Jurdicos. Site: www.direitoemfamilia.com.br. Twitter: @civilfigueiredo. Facebook: Luciano Figueiredo.

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3. Pressupostos de Existncia do Casamento I. Diversidade de sexos? DIREITO DE FAMLIA. CASAMENTO CIVIL ENTRE PESSOAS DO MESMO SEXO (HOMOAFETIVO). INTERPRETAO DOS ARTS. 1.514, 1.521, 1.523, 1.535 e 1.565 DO CDIGO CIVIL DE 2002. INEXISTNCIA DE VEDAO EXPRESSA A QUE SE HABILITEM PARA O CASAMENTO PESSOAS DO MESMO SEXO. VEDAO IMPLCITA CONSTITUCIONALMENTE INACEITVEL. ORIENTAO PRINCIPIOLGICA CONFERIDA PELO STF NO JULGAMENTO DA ADPF N. 132/RJ E DA ADI N. 4.277/DF. 1. Embora criado pela Constituio Federal como guardio do direito infraconstitucional, no estado atual em que se encontra a evoluo do direito privado, vigorante a fase histrica da constitucionalizao do direito civil, no possvel ao STJ analisar as celeumas que lhe aportam "de costas" para a Constituio Federal, sob pena de ser entregue ao jurisdicionado um direito desatualizado e sem lastro na Lei Maior. Vale dizer, o Superior Tribunal de Justia, cumprindo sua misso de uniformizar o direito infraconstitucional, no pode conferir lei uma interpretao que no seja constitucionalmente aceita. 2. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento conjunto da ADPF n. 132/RJ e da ADI n. 4.277/DF, conferiu ao art. 1.723 do Cdigo Civil de 2002 interpretao conforme Constituio para dele excluir todo significado que impea o reconhecimento da unio contnua, pblica e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar, entendida esta como sinnimo perfeito de famlia. 3. Inaugura-se com a Constituio Federal de 1988 uma nova fase do direito de famlia e, consequentemente, do casamento, baseada na adoo de um explcito poliformismo familiar em que arranjos multifacetados so igualmente aptos a constituir esse ncleo domstico chamado "famlia", recebendo todos eles a "especial proteo do Estado". Assim, bem de ver que, em 1988, no houve uma recepo constitucional do conceito histrico de casamento, sempre considerado como via nica

para a constituio de famlia e, por vezes, um ambiente de subverso dos ora consagrados princpios da igualdade e da dignidade da pessoa humana. Agora, a concepo constitucional do casamento - diferentemente do que ocorria com os diplomas superados - deve ser necessariamente plural, porque plurais tambm so as famlias e, ademais, no ele, o casamento, o destinatrio final da proteo do Estado, mas apenas o intermedirio de um propsito maior, que a proteo da pessoa humana em sua inalienvel dignidade. 4. O pluralismo familiar engendrado pela Constituio - explicitamente reconhecido em precedentes tanto desta Corte quanto do STF impede se pretenda afirmar que as famlias formadas por pares homoafetivos sejam menos dignas de proteo do Estado, se comparadas com aquelas apoiadas na tradio e formadas por casais heteroafetivos. 5. O que importa agora, sob a gide da Carta de 1988, que essas famlias multiformes recebam efetivamente a "especial proteo do Estado", e to somente em razo desse desgnio de especial proteo que a lei deve facilitar a converso da unio estvel em casamento, ciente o constituinte que, pelo casamento, o Estado melhor protege esse ncleo domstico chamado famlia. 6. Com efeito, se verdade que o casamento civil a forma pela qual o Estado melhor protege a famlia, e sendo mltiplos os "arranjos" familiares reconhecidos pela Carta Magna, no h de ser negada essa via a nenhuma famlia que por ela optar, independentemente de orientao sexual dos partcipes, uma vez que as famlias constitudas por pares homoafetivos possuem os mesmos ncleos axiolgicos daquelas constitudas por casais heteroafetivos, quais sejam, a dignidade das pessoas de seus membros e o afeto. 7. A igualdade e o tratamento isonmico supem o direito a ser diferente, o direito autoafirmao e a um projeto de vida independente de tradies e ortodoxias. Em uma palavra: o direito igualdade somente se realiza com plenitude se garantido o direito diferena. Concluso diversa tambm no se mostra consentnea com um ordenamento

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constitucional que prev o princpio do livre planejamento familiar ( 7 do art. 226). E importante ressaltar, nesse ponto, que o planejamento familiar se faz presente to logo haja a deciso de duas pessoas em se unir, com escopo de constituir famlia, e desde esse momento a Constituio lhes franqueia ampla liberdade de escolha pela forma em que se dar a unio. 8. Os arts. 1.514, 1.521, 1.523, 1.535 e 1.565, todos do Cdigo Civil de 2002, no vedam expressamente o casamento entre pessoas do mesmo sexo, e no h como se enxergar uma vedao implcita ao casamento homoafetivo sem afronta a caros princpios constitucionais, como o da igualdade, o da no discriminao, o da dignidade da pessoa humana e os do pluralismo e livre planejamento familiar. 9. No obstante a omisso legislativa sobre o tema, a maioria, mediante seus representantes eleitos, no poderia mesmo democraticamente" decretar a perda de direitos civis da minoria pela qual eventualmente nutre alguma averso. Nesse cenrio, em regra o Poder Judicirio - e no o Legislativo - que exerce um papel contramajoritrio e protetivo de especialssima importncia, exatamente por no ser compromissado com as maiorias votantes, mas apenas com a lei e com a Constituio, sempre em vista a proteo dos direitos humanos fundamentais, sejam eles das minorias, sejam das maiorias. Dessa forma, ao contrrio do que pensam os crticos, a democracia se fortalece, porquanto esta se reafirma como forma de governo, no das maiorias ocasionais, mas de todos. 10. Enquanto o Congresso Nacional, no caso brasileiro, no assume, explicitamente, sua coparticipao nesse processo constitucional de defesa e proteo dos socialmente vulnerveis, no pode o Poder Judicirio demitir-se desse mister, sob pena de aceitao tcita de um Estado que somente "democrtico" formalmente, sem que tal predicativo resista a uma mnima investigao acerca da universalizao dos direitos civis. 11. Recurso especial provido. REsp 1183378 / RS. Min. Rel. Luis Felipe Salomo. T4 - Quarta Turma. Data do

Julgamento: 25.10.2011. Data da Publicao: 01.02.2012. II. Consentimento (vontade dos nubentes); III. Celebrao por autoridade materialmente competente. # Sobre a autoridade celebrante, h se de observar que: a) O art. 1550, VI do CC afirma que o casamento anulvel caso haja incompetncia da autoridade celebrante. A doutrina, interpretando este artigo, divide em: a.1) Incompetncia absoluta (material). a.2) Incompetncia Relativa (territorial). b) Note-se que o novo CC acolheu a teoria do funcionrio de fato (teoria da aparncia) Art. 1554 do CC: Art. 1.554. Subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem possuir a competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no Registro Civil. # A Teoria da Aparncia deve ser entendida como um verdadeiro princpio jurdico - Ag. Rg. No Agravo 712-646, STJ.

4. Validade do Casamento: Capacidade Nbil Art. 1.517. O homem e a mulher com dezesseis anos podem casar, exigindo-se autorizao de ambos os pais, ou de seus representantes legais, enquanto no atingida a maioridade civil. Pargrafo nico. Se houver divergncia entre os pais, aplica-se o disposto no pargrafo nico do art. 1.631. Se houver divergncia entre os pais, o magistrado instado a solucionar a questo, aplicando o art. 1631 do CC, como faz remisso o pargrafo nico do art. 1517 do CC:

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Art. 1631. Durante o casamento e a Unio Estvel, compete o Poder Familiar aos pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro exercer com exclusividade. Pargrafo nico: Divergindo os pais quanto ao exerccio do Poder Familiar, e assegurado a qualquer deles recorrer ao Juiz para soluo do desacordo.

IV - os irmos, unilaterais ou bilaterais, e demais colaterais, at o terceiro grau inclusive; V - o adotado com o filho do adotante; VI - as pessoas casadas; VII - o cnjuge sobrevivente com o condenado por homicdio ou tentativa de homicdio contra o seu consorte. possvel o casamento entre parentes de 3 grau?

Demais disto, a denegao injusta da autorizao pode ser suprimida pelo magistrado (Art. 1519): Art. 1.519. A denegao do consentimento, quando injusta, pode ser suprida pelo juiz.

E. 98, CJF Art. 1.521, IV, do novo Cdigo Civil: o inc. IV do art. 1.521 do novo Cdigo Civil deve ser interpretado luz do Decreto-Lei n. 3.200/41 no que se refere possibilidade de casamento entre colaterais de 3 grau A oposio dos impedimentos pode acontecer at o momento da celebrao. Art. 1.522. Os impedimentos podem ser opostos, at o momento da celebrao do casamento, por qualquer pessoa capaz. Pargrafo nico. Se o juiz, ou o oficial de registro, tiver conhecimento da existncia de algum impedimento, ser obrigado a declar-lo Os impedimentos, quando verificados, causam a nulidade do casamento (art. 1548, II). Art. 1.548. nulo o casamento contrado: I - pelo enfermo mental sem o necessrio discernimento para os atos da vida civil; II - por infringncia de impedimento. 6. Causas Suspensivas As causas suspensivas esto elencadas no art. 1523 do Cdigo Civil: Art. 1.523. No devem casar: I - o vivo ou a viva que tiver filho do cnjuge falecido, enquanto no fizer inventrio dos bens do casal e der partilha aos herdeiros; II - a viva, ou a mulher cujo casamento se desfez por ser nulo ou ter sido anulado, at dez meses depois do comeo da viuvez, ou da dissoluo da sociedade conjugal;

A autorizao dos responsveis pode ser revogada at o momento da celebrao do matrimnio (Art. 1518).

Art. 1.518. At celebrao do casamento podem os pais, tutores ou curadores revogar a autorizao.

Outrossim, antes dos 16 anos possvel, excepcionalmente, hipteses de casamento, desde que seja: Art. 1.520. Excepcionalmente, ser permitido o casamento de quem ainda no alcanou a idade nbil (art. 1517), para evitar imposio ou cumprimento de pena criminal ou em caso de gravidez.

5. Impedimentos matrimoniais Os impedimentos trazem hipteses nas quais vedado o casamento. Art. 1.521. No podem casar: I - os ascendentes com os descendentes, seja o parentesco natural ou civil; II - os afins em linha reta; III - o adotante com quem foi cnjuge do adotado e o adotado com quem o foi do adotante;

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III - o divorciado, enquanto no houver sido homologada ou decidida a partilha dos bens do casal; IV - o tutor ou o curador e os seus descendentes, ascendentes, irmos, cunhados ou sobrinhos, com a pessoa tutelada ou curatelada, enquanto no cessar a tutela ou curatela, e no estiverem saldadas as respectivas contas. Pargrafo nico. permitido aos nubentes solicitar ao juiz que no lhes sejam aplicadas as causas suspensivas previstas nos incisos I, III e IV deste artigo, provando-se a inexistncia de prejuzo, respectivamente, para o herdeiro, para o ex-cnjuge e para a pessoa tutelada ou curatelada; no caso do inciso II, a nubente dever provar nascimento de filho, ou inexistncia de gravidez, na fluncia do prazo. Como proceder na hiptese do pargrafo nico? Legitimidade (art. 1524 do CC): Art. 1.524. As causas suspensivas da celebrao do casamento podem ser argidas pelos parentes em linha reta de um dos nubentes, sejam consangneos ou afins, e pelos colaterais em segundo grau, sejam tambm consangneos ou afins. A ocorrncia de causa suspensiva leva como conseqncia a observncia, obrigatria, do regime de separao legal de bens (art. 1641): Art. 1.641. obrigatrio o regime de separao de bens no casamento: I das pessoas que contrarem com inobservncia das causas suspensivas de celebrao do casamento II da pessoa maior de setenta anos III de todos que dependerem, para casar, di o suprimento judicial 7. Anulabilidade do Casamento As causas de anulao esto elencadas a partir do art. 1550 do CC. Art. 1.550. anulvel o casamento:

I - de quem no completou a idade mnima para casar; II - do menor em idade nbil, quando no autorizado por seu representante legal; III - por vcio da vontade, nos termos dos arts. 1.556 a 1.558; IV - do incapaz de consentir ou manifestar, de modo inequvoco, o consentimento; V - realizado pelo mandatrio, sem que ele ou o outro contraente soubesse da revogao do mandato, e no sobrevindo coabitao entre os cnjuges; VI - por incompetncia da autoridade celebrante. Pargrafo nico. Equipara-se revogao a invalidade do mandato judicialmente decretada. O casamento do qual resulte gravidez no gera anulabilidade, em razo de ser esta uma hiptese na qual se torna desnecessria a autorizao legal (art. 1551 c/c 1520). Art. 1.551. No se anular, por motivo de idade, o casamento de que resultou gravidez. A legitimao para pleitear anulao do casamento do menor de 16 anos do cnjuge menor, representantes legais ou ascendentes (art. 1552). Art. 1.552. A anulao do casamento dos menores de dezesseis anos ser requerida: I - pelo prprio cnjuge menor; II - por seus representantes legais; III - por seus ascendentes. Traz ainda o Cdigo Civil, como hiptese outras de anulao do casamento o Erro Essencial quanto Pessoa, disciplinado nos arts. 1556 e 1557: Art. 1.556. O casamento pode ser anulado por vcio da vontade, se houve por parte de um dos nubentes, ao consentir, erro essencial quanto pessoa do outro. Art. 1.557. Considera-se erro essencial sobre a pessoa do outro cnjuge: I - o que diz respeito sua identidade, sua honra e boa fama, sendo esse erro tal que

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o seu conhecimento ulterior torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado; II - a ignorncia de crime, anterior ao casamento, que, por sua natureza, torne insuportvel a vida conjugal; III - a ignorncia, anterior ao casamento, de defeito fsico irremedivel, ou de molstia grave e transmissvel, pelo contgio ou herana, capaz de pr em risco a sade do outro cnjuge ou de sua descendncia; IV - a ignorncia, anterior ao casamento, de doena mental grave que, por sua natureza, torne insuportvel a vida em comum ao cnjuge enganado. # Questes de Prova: A impotncia gera anulao do casamento? Casou-se com transexual? Link com Direito da Personalidade e Resp REsp 1.008.398-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 15/10/2009. Quais os prazos para anulabilidade? Art. 1.560. O prazo para ser intentada a ao de anulao do casamento, a contar da data da celebrao, de: I - cento e oitenta dias, no caso do inciso IV do art. 1.550; II - dois anos, se incompetente a autoridade celebrante; III - trs anos, nos casos dos incisos I a IV do art. 1.557; IV - quatro anos, se houver coao. 1o Extingue-se, em cento e oitenta dias, o direito de anular o casamento dos menores de dezesseis anos, contado o prazo para o menor do dia em que perfez essa idade; e da data do casamento, para seus representantes legais ou ascendentes. 2o Na hiptese do inciso V do art. 1.550, o prazo para anulao do casamento de cento e oitenta dias, a partir da data em que o mandante tiver conhecimento da celebrao. # Demais disto, h no Cdigo Civil adoo da tese do casamento putativo:

Art. 1.561. Embora anulvel ou mesmo nulo, se contrado de boa-f por um ou ambos os cnjuges, o casamento, em relao a estes como aos filhos, produz todos os efeitos at o dia da sentena anulatria. 1 Se um dos cnjuges estava de boa-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s a ele e aos filhos aproveitaro. 2 Se ambos os cnjuges estavam de m-f ao celebrar o casamento, os seus efeitos civis s aos filhos aproveitaro. Note-se que o novo CC acolheu, ainda, a teoria do funcionrio de fato (teoria da aparncia) Art. 1554 do CC: Art. 1.554. Subsiste o casamento celebrado por aquele que, sem possuir a competncia exigida na lei, exercer publicamente as funes de juiz de casamentos e, nessa qualidade, tiver registrado o ato no Registro Civil. 8. Eficcia Pessoal: Deveres do Casamento Esto disciplinados no artigo 1566 do CC: Art. 1.566. So deveres de ambos os cnjuges: I - fidelidade recproca; II - vida em comum, no domiclio conjugal; III - mtua assistncia; IV - sustento, guarda e educao dos filhos; V - respeito e considerao mtuos. 9. Eficcia Patrimonial: Regime de Bens

Trata-se do estatuto patrimonial do casamento, o qual se inicia com o matrimnio, regido pelos princpios: a) Liberdade de escolha b) Mutabilidade a) Liberdade de Escolha - Pacto Antenupcial:

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Art. 1.653. nulo o pacto antenupcial se no for feito por escritura pblica, e ineficaz se no lhe seguir o casamento.

9.1 Espcies a) comunho universal; b) comunho parcial; c) separao convencional; d) separao legal ou obrigatria; e) participao final nos aquestos. Passa-se a verificao um a um dos regimes. a) Regime Da Comunho Parcial De Bens Ou Regime Supletivo Art. 1.658. No regime de comunho parcial, comunicam-se os bens que sobrevierem ao casal, na constncia do casamento, com as excees dos artigos seguintes. Art. 1.661. So incomunicveis os bens cuja aquisio tiver por ttulo uma causa anterior ao casamento. Art. 1.662. No regime da comunho parcial, presumem-se adquiridos na constncia do casamento os bens mveis, quando no se provar que o foram em data anterior. O que no entra (no-comunica) comunho parcial (art. 1659): na

Art. 1.654. A eficcia do pacto antenupcial, realizado por menor, fica condicionada aprovao de seu representante legal, salvo as hipteses de regime obrigatrio de separao de bens. Art. 1.655. nula a conveno ou clusula dela que contravenha disposio absoluta de lei. Art. 1.640. No havendo conveno, ou sendo ela nula ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial. Pargrafo nico. Podero os nubentes, no processo de habilitao, optar por qualquer dos regimes que este cdigo regula. Quanto forma, reduzir-se- a termo a opo pela comunho parcial, fazendo-se o pacto antenupcial por escritura pblica, nas demais escolhas. b) Mutabilidade (art. 1639) Art. 1.639. lcito aos nubentes, antes de celebrado o casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver. 1 O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento. 2 admissvel alterao do regime de bens, mediante autorizao judicial em pedido motivado de ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros. O NCC, no 2 do art. 1639, permite a mudana do regime de bens, sendo necessrio: a) Pedido conjunto de ambos os cnjuges b) Procedimento de jurisdio voluntria (no pode haver lide). c) O juzo competente o juzo de famlia. d) No pode vim a prejudicar terceiros. Por isso devem publicar editais.

Art. 1.659. Excluem-se da comunho: I - os bens que cada cnjuge possuir ao casar, e os que lhe sobrevierem, na constncia do casamento, por doao ou sucesso, e os sub-rogados em seu lugar; II - os bens adquiridos com valores exclusivamente pertencentes a um dos cnjuges em sub-rogao dos bens particulares; III - as obrigaes anteriores ao casamento; IV - as obrigaes provenientes de atos ilcitos, salvo reverso em proveito do casal; V - os bens de uso pessoal, os livros e instrumentos de profisso; VI - os proventos do trabalho pessoal de cada cnjuge; VII - as penses, meios-soldos (rendimento militar), montepios (penso militar) e outras rendas semelhantes.

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O que entra (comunicam aquestos) na comunho parcial (art. 1660): Art. 1.660. Entram na comunho: I - os bens adquiridos na constncia do casamento por ttulo oneroso, ainda que s em nome de um dos cnjuges; II - os bens adquiridos por fato eventual, com ou sem o concurso de trabalho ou despesa anterior; III - os bens adquiridos por doao, herana ou legado, em favor de ambos os cnjuges; IV - as benfeitorias em bens particulares de cada cnjuge; V - os frutos dos bens comuns, ou dos particulares de cada cnjuge, percebidos na constncia do casamento, ou pendentes ao tempo de cessar a comunho. b) Regime Da Comunho Universal De Bens: Art. 1.667. O regime de comunho universal importa a comunicao de todos os bens presentes e futuros dos cnjuges e suas dvidas passivas, com as excees do artigo seguinte. Bens excludos (no comunicam) comunho universal (art. 1668): da

Neste regime cada conjugue possui patrimnio prprio e separado, podendo administrar livremente os seus bens (art. 1687) Art. 1.687. Estipulada a separao de bens, estes permanecero sob a administrao exclusiva de cada um dos cnjuges, que os poder livremente alienar (independentemente de outorga uxria) ou gravar de nus real. Malgrado a separao, as despesas do casal devem ser custeadas por ambos os cnjuges, na proporo dos seus rendimentos, salvo estipulao em contrrio do pacto antenupcial (art. 1688). Art. 1.688. Ambos os cnjuges so obrigados a contribuir para as despesas do casal na proporo dos rendimentos de seu trabalho e de seus bens, salvo estipulao em contrrio no pacto antenupcial. Este regime de separao convencional apresenta inconveniente ao reconhecer direito concorrencial da viva/o em face dos descendentes do falecido (art. 1829, I). Art. 1.829. A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares; d) Separao Obrigatria De Bens (art. 1.641) Situaes em que o legislador impe o regime de separao obrigatria. Art. 1.641. obrigatrio o regime da separao de bens no casamento: I - das pessoas que o contrarem com inobservncia das causas suspensivas da celebrao do casamento; II - da pessoa maior de setenta anos; III - de todos os que dependerem, para casar, de suprimento judicial.

Art. 1.668. So excludos da comunho: I - os bens doados ou herdados com a clusula de incomunicabilidade e os subrogados em seu lugar; II - os bens gravados de fideicomisso e o direito do herdeiro fideicomissrio, antes de realizada a condio suspensiva; III - as dvidas anteriores ao casamento, salvo se provierem de despesas com seus aprestos (presentes de casamento), ou reverterem em proveito comum; IV - as doaes antenupciais feitas por um dos cnjuges ao outro com a clusula de incomunicabilidade ALIANA DE CASAMENTO; V - Os bens referidos nos incisos V a VII do art. 1.659. c) Regime Da Separao Convencional De Bens:

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Segundo smula do STF, a separao obrigatria de bens incide nos bens presentes poca do casamento, e no nos aquestos futuros bens adquiridos onerosamente na constncia do casamento (smula 377, STF): Smula 377, STF: no regime de separao legal de bens, comunicam-se os adquiridos na constncia do casamento. Assim que o STJ, mesmo com a publicao do NCC, continua aplicando a referida smula. Transcreve-se: Incide a smula 377 do STF que, por sinal, no cogita do esforo comum, presumido, neste caso, segundo o entendimento pretoriano majoritria (STJ, 4 T, REsp 154.896/RJ, Rel. Min. Fernando Gonalves. Julgado. 20.11.03) Mesmo entendimento: (STJ, 3 T, REsp 736.627/PR, Rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direto. Julgado. 11.04.06) e) Participao Final Nos Aquestos Neste novo regime, cada cnjuge possui patrimnio prprio (como no regime da separao), cabendo, todavia, poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento (art. 1672 e 1673). Art. 1.672. No regime de participao final nos aqestos, cada cnjuge possui patrimnio prprio, consoante disposto no artigo seguinte, e lhe cabe, poca da dissoluo da sociedade conjugal, direito metade dos bens adquiridos pelo casal, a ttulo oneroso, na constncia do casamento. Art. 1.673. Integram o patrimnio prprio os bens que cada cnjuge possua ao casar e os por ele adquiridos, a qualquer ttulo, na constncia do casamento. Pargrafo nico. A administrao desses bens exclusiva de cada cnjuge, que os

poder livremente mveis.

alienar,

se

forem

No entram no patrimnio comum (art. 1674): Art. 1.674. Sobrevindo a dissoluo da sociedade conjugal, apurar-se- o montante dos aqestos, excluindo-se da soma dos patrimnios prprios: I - os bens anteriores ao casamento e os que em seu lugar se sub-rogaram; II - os que sobrevieram a cada cnjuge por sucesso ou liberalidade; III - as dvidas relativas a esses bens. Pargrafo nico. Salvo prova em contrrio, presumem-se adquiridos durante o casamento os bens mveis. 10. Divrcio Coloca fim ao vinculo matrimonial. As modalidades esto previstas no art. 1580 do CC e art 226, 6 da CF. Pode ser o divrcio. Os prazos permanecem? E. 517 do CJF: Art. 1.580. A Emenda Constitucional n. 66/2010 extinguiu os prazos previstos no art. 1.580 do Cdigo Civil, mantido o divrcio por converso. a) Indireto ou Converso: Subsiste? Art. 1.580. Decorrido um ano do trnsito em julgado da sentena que houver decretado a separao judicial, ou da deciso concessiva da medida cautelar de separao de corpos, qualquer das partes poder requerer sua converso em divrcio. 1 A converso em divrcio da separao judicial dos cnjuges ser decretada por sentena, da qual no constar referncia causa que a determinou. b) Direto: Tem prazo? Pode ser decretado independente da partilha dos bens (art. 1581 e S 197 STJ): Art. 1.581. O divrcio pode ser concedido sem que haja prvia partilha de bens.

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S 197. O divrcio direto pode ser concedido sem que haja prvia partilha dos bens. Legitimidade: cnjuge, e em caso se incapacidade seu curador, ascendente ou irmo Art. 1.582. O pedido de divrcio somente competir aos cnjuges. Pargrafo nico. Se o cnjuge for incapaz para propor a ao ou defender-se, poder faz-lo o curador, o ascendente ou o irmo. Quais os efeitos da culpa? - Possvel perda do direito aos alimentos (art. 1704) Art. 1.704. Se um dos cnjuges separados judicialmente vier a necessitar de alimentos, ser o outro obrigado a prestlos mediante penso a ser fixada pelo juiz, caso no tenha sido declarado culpado na ao de separao judicial. Pargrafo nico. Se o cnjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos, e no tiver parentes em condies de prestlos, nem aptido para o trabalho, o outro cnjuge ser obrigado a assegur-los, fixando o juiz o valor indispensvel sobrevivncia. - Possvel interferncia no uso do nome. Art. 1.578. O cnjuge declarado culpado na ao de separao judicial perde o direito de usar o sobrenome do outro, desde que expressamente requerido pelo cnjuge inocente e se a alterao no acarretar: I - evidente prejuzo para a sua identificao; II - manifesta distino entre o seu nome de famlia e o dos filhos havidos da unio dissolvida; III - dano grave reconhecido na deciso judicial. 1 O cnjuge inocente na ao de separao judicial poder renunciar, a qualquer momento, ao direito de usar o sobrenome do outro.

2 Nos demais casos caber a opo pela conservao do nome de casado. Cabe extrajudicial? Nasceu com a Lei 11.441/2007, tendo como requisitos: a) b) c) d) Todos os envolvidos maiores e capazes Consenso Presena de Advogado Feita em cartrio, sem necessidade de oitiva do Ministrio Publico e Homologao Judicial. e) Na escritura publica h de constar: diviso dos bens, penso alimentcia e alterao do nome. f) Possvel pedido de gratuidade. Art. 1.124-A. A separao consensual e o divrcio consensual, no havendo filhos menores ou incapazes do casal e observados os requisitos legais quanto aos prazos, podero ser realizados por escritura pblica, da qual constaro as disposies relativas descrio e partilha dos bens comuns e penso alimentcia e, ainda, ao acordo quanto retomada pelo cnjuge de seu nome de solteiro ou manuteno do nome adotado quando se deu o casamento. 1o A escritura no depende de homologao judicial e constitui ttulo hbil para o registro civil e o registro de imveis. 2o O tabelio somente lavrar a escritura se os contratantes estiverem assistidos por advogado comum ou advogados de cada um deles, cuja qualificao e assinatura constaro do ato notarial. 3o A escritura e demais atos notariais sero gratuitos queles que se declararem pobres sob as penas da lei. Unio Estvel Tema II

1.1 Conceito Art. 1.723. reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia

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pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. Necessrio prazo mnimo? Precisa morar junto? S. 382. A vida em comum sob mesmo teto, more uxrio, no indispensvel caracterizao da unio estvel. Ter filhos? Como distinguir do namoro? STJ (REsp 474.962/SP): inteno de constituir famlia (mero passatempo ou namoro). DIREITOS PROCESSUAL CIVIL E CIVIL. UNIO ESTVEL. REQUISITOS. CONVIVNCIA SOB O MESMO TETO. DISPENSA. CASO CONCRETO. LEI N. 9.728/96. ENUNCIADO N. 382 DA SMULA/STF. ACERVO FTICOPROBATRIO. REEXAME. IMPOSSIBILIDADE. ENUNCIADO N. 7 DA SMULA/STJ. DOUTRINA. PRECEDENTES. RECONVENO. CAPTULO DA SENTENA. TANTUM DEVOLUTUM QUANTUM APELLATUM. HONORRIOS. INCIDNCIA SOBRE A CONDENAO. ART. 20, 3, CPC. RECURSO PROVIDO PARCIALMENTE. I - No exige a lei especfica (Lei n. 9.728/96) a coabitao como requisito essencial para caracterizar a unio estvel. Na realidade, a convivncia sob o mesmo teto pode ser um dos fundamentos a demonstrar a relao comum, mas a sua ausncia no afasta, de imediato, a existncia da unio estvel. II - Diante da alterao dos costumes, alm das profundas mudanas pelas quais tem passado a sociedade, no raro encontrar cnjuges ou companheiros residindo em locais diferentes. III - O que se mostra indispensvel que a unio se revista de estabilidade, ou seja, que haja aparncia de casamento, como no caso entendeu o acrdo impugnado. IV - Seria indispensvel nova anlise do acervo ftico-probatrio para concluir que o

envolvimento entre os interessados se tratava de mero passatempo, ou namoro, no havendo a inteno de constituir famlia. V - Na linha da doutrina, processadas em conjunto, julgam-se as duas aes [ao e reconveno, em regra, 'na mesma sentena' (art. 318), que necessariamente se desdobra em dois captulos, valendo cada um por deciso autnoma, em princpio, para fins de recorribilidade e de formao da coisa julgada". VI - Nestes termos, constituindo-se em captulos diferentes, a apelao interposta apenas contra a parte da sentena que tratou da ao, no devolve ao tribunal o exame da reconveno, sob pena de violao das regras tantum devolutum quantum apellatum e da proibio da reformatio in peius. VII - Consoante o 3 do art. 20, CPC, "os honorrios sero fixados (...) sobre o valor da condenao". E a condenao, no caso, foi o usufruto sobre a quarta parte dos bens do de cujus. Assim, sobre essa verba que deve incidir o percentual dos honorrios, e no sobre o valor total dos bens. (REsp 474.962/SP, Rel. MIN. SLVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em 23.09.2003, DJ 01.03.2004 p. 186) Cabe unio estvel entre pessoas do mesmo sexo? ADPF 132 / RJ - RIO DE JANEIRO ARGIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL Relator(a): Min. AYRES BRITTO Julgamento: 05/05/2011 rgo Julgador: Tribunal Pleno Publicao DJe-198 DIVULG 13-10-2011 PUBLIC 14-102011 EMENT VOL-02607-01 PP-00001 Parte(s) REQTE.(S) : GOVERNADOR DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO PROC.(A/S)(ES) : PROCURADOR-GERAL DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO

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INTDO.(A/S) : GOVERNADOR DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO INTDO.(A/S) : TRIBUNAIS DE JUSTIA DOS ESTADOS INTDO.(A/S) : ASSEMBLIA LEGISLATIVA DO ESTADO DO RIO DE JANEIRO AM. CURIAE. : CONECTAS DIREITOS HUMANOS AM. CURIAE. : EDH - ESCRITRIO DE DIREITOS HUMANOS DO ESTADO DE MINAS GERAIS AM. CURIAE. : GGB - GRUPO GAY DA BAHIA ADV.(A/S) : ELOISA MACHADO DE ALMEIDA AM. CURIAE. : ANIS - INSTITUTO DE BIOTICA, DIREITOS HUMANOS E GNERO ADV.(A/S) : EDUARDO BASTOS FURTADO DE MENDONA AM. CURIAE. : GRUPO DE ESTUDOS EM DIREITO INTERNACIONAL DA UNIVERSIDADE FEDERAL DE MINAS GERAIS - GEDI-UFMG AM. CURIAE. : CENTRO DE REFERNCIA DE GAYS, LSBICAS, BISSEXUAIS, TRAVESTIS, TRANSEXUAIS E TRANSGNEROS DO ESTADO DE MINAS GERAIS - CENTRO DE REFERNCIA GLBTTT AM. CURIAE. : CENTRO DE LUTA PELA LIVRE ORIENTAO SEXUAL - CELLOS AM. CURIAE. : ASSOCIAO DE TRAVESTIS E TRANSEXUAIS DE MINAS GERAIS - ASSTRAV ADV.(A/S) : RODOLFO COMPART DE MORAES AM. CURIAE. : GRUPO ARCO-RIS DE CONSCIENTIZAO HOMOSSEXUAL ADV.(A/S) : THIAGO BOTTINO DO AMARAL AM. CURIAE. : ASSOCIAO BRASILEIRA DE GAYS, LSBICAS, BISSEXUAIS, TRAVESTIS E TRANSEXUAIS ABGLT ADV.(A/S) : CAPRICE CAMARGO JACEWICZ AM. CURIAE. : INSTITUTO BRASILEIRO DE DIREITO DE FAMLIA - IBDFAM ADV.(A/S) : RODRIGO DA CUNHA PEREIRA AM. CURIAE. : SOCIEDADE BRASILEIRA DE DIREITO PBLICO - SBDP ADV.(A/S) : EVORAH LUSCI COSTA CARDOSO

AM. CURIAE. : ASSOCIAO DE INCENTIVO EDUCAO E SADE DO ESTADO DE SO PAULO ADV.(A/S) : FERNANDO QUARESMA DE AZEVEDO E OUTRO(A/S) AM. CURIAE. : CONFERNCIA NACIONAL DOS BISPOS DO BRASIL - CNBB ADV.(A/S) : FELIPE INCIO ZANCHET MAGALHES E OUTRO(A/S) AM. CURIAE. : ASSOCIAO EDUARDO BANKS ADV.(A/S) : RALPH ANZOLIN LICHOTE E OUTRO(A/S) Ementa Ementa: 1. ARGUIO DE DESCUMPRIMENTO DE PRECEITO FUNDAMENTAL (ADPF). PERDA PARCIAL DE OBJETO. RECEBIMENTO, NA PARTE REMANESCENTE, COMO AO DIRETA DE INCONSTITUCIONALIDADE. UNIO HOMOAFETIVA E SEU RECONHECIMENTO COMO INSTITUTO JURDICO. CONVERGNCIA DE OBJETOS ENTRE AES DE NATUREZA ABSTRATA. JULGAMENTO CONJUNTO. Encampao dos fundamentos da ADPF n 132-RJ pela ADI n 4.277-DF, com a finalidade de conferir interpretao conforme Constituio ao art. 1.723 do Cdigo Civil. Atendimento das condies da ao. 2. PROIBIO DE DISCRIMINAO DAS PESSOAS EM RAZO DO SEXO, SEJA NO PLANO DA DICOTOMIA HOMEM/MULHER (GNERO), SEJA NO PLANO DA ORIENTAO SEXUAL DE CADA QUAL DELES. A PROIBIO DO PRECONCEITO COMO CAPTULO DO CONSTITUCIONALISMO FRATERNAL. HOMENAGEM AO PLURALISMO COMO VALOR SCIO-POLTICO-CULTURAL. LIBERDADE PARA DISPOR DA PRPRIA SEXUALIDADE, INSERIDA NA CATEGORIA DOS DIREITOS FUNDAMENTAIS DO INDIVDUO, EXPRESSO QUE DA AUTONOMIA DE VONTADE. DIREITO INTIMIDADE E VIDA PRIVADA. CLUSULA PTREA. O sexo das pessoas, salvo disposio constitucional expressa ou implcita em sentido contrrio, no se presta como fator de desigualao jurdica. Proibio de preconceito, luz do inciso IV do art. 3 da Constituio Federal, por colidir frontalmente com o objetivo constitucional de

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promover o bem de todos. Silncio normativo da Carta Magna a respeito do concreto uso do sexo dos indivduos como saque da kelseniana norma geral negativa, segundo a qual o que no estiver juridicamente proibido, ou obrigado, est juridicamente permitido. Reconhecimento do direito preferncia sexual como direta emanao do princpio da dignidade da pessoa humana: direito a auto-estima no mais elevado ponto da conscincia do indivduo. Direito busca da felicidade. Salto normativo da proibio do preconceito para a proclamao do direito liberdade sexual. O concreto uso da sexualidade faz parte da autonomia da vontade das pessoas naturais. Emprico uso da sexualidade nos planos da intimidade e da privacidade constitucionalmente tuteladas. Autonomia da vontade. Clusula ptrea. 3. TRATAMENTO CONSTITUCIONAL DA INSTITUIO DA FAMLIA. RECONHECIMENTO DE QUE A CONSTITUIO FEDERAL NO EMPRESTA AO SUBSTANTIVO FAMLIA NENHUM SIGNIFICADO ORTODOXO OU DA PRPRIA TCNICA JURDICA. A FAMLIA COMO CATEGORIA SCIO-CULTURAL E PRINCPIO ESPIRITUAL. DIREITO SUBJETIVO DE CONSTITUIR FAMLIA. INTERPRETAO NO-REDUCIONISTA. O caput do art. 226 confere famlia, base da sociedade, especial proteo do Estado. nfase constitucional instituio da famlia. Famlia em seu coloquial ou proverbial significado de ncleo domstico, pouco importando se formal ou informalmente constituda, ou se integrada por casais heteroafetivos ou por pares homoafetivos. A Constituio de 1988, ao utilizar-se da expresso famlia, no limita sua formao a casais heteroafetivos nem a formalidade cartorria, celebrao civil ou liturgia religiosa. Famlia como instituio privada que, voluntariamente constituda entre pessoas adultas, mantm com o Estado e a sociedade civil uma necessria relao tricotmica. Ncleo familiar que o principal lcus institucional de concreo dos direitos fundamentais que a prpria Constituio designa por intimidade e vida privada (inciso X do art. 5). Isonomia entre casais heteroafetivos e pares homoafetivos que somente ganha plenitude de sentido se desembocar no igual direito subjetivo

formao de uma autonomizada famlia. Famlia como figura central ou continente, de que tudo o mais contedo. Imperiosidade da interpretao no-reducionista do conceito de famlia como instituio que tambm se forma por vias distintas do casamento civil. Avano da Constituio Federal de 1988 no plano dos costumes. Caminhada na direo do pluralismo como categoria scio-poltico-cultural. Competncia do Supremo Tribunal Federal para manter, interpretativamente, o Texto Magno na posse do seu fundamental atributo da coerncia, o que passa pela eliminao de preconceito quanto orientao sexual das pessoas. 4. UNIO ESTVEL. NORMAO CONSTITUCIONAL REFERIDA A HOMEM E MULHER, MAS APENAS PARA ESPECIAL PROTEO DESTA LTIMA. FOCADO PROPSITO CONSTITUCIONAL DE ESTABELECER RELAES JURDICAS HORIZONTAIS OU SEM HIERARQUIA ENTRE AS DUAS TIPOLOGIAS DO GNERO HUMANO. IDENTIDADE CONSTITUCIONAL DOS CONCEITOS DE ENTIDADE FAMILIAR E FAMLIA. A referncia constitucional dualidade bsica homem/mulher, no 3 do seu art. 226, deve-se ao centrado intuito de no se perder a menor oportunidade para favorecer relaes jurdicas horizontais ou sem hierarquia no mbito das sociedades domsticas. Reforo normativo a um mais eficiente combate renitncia patriarcal dos costumes brasileiros. Impossibilidade de uso da letra da Constituio para ressuscitar o art. 175 da Carta de 1967/1969. No h como fazer rolar a cabea do art. 226 no patbulo do seu pargrafo terceiro. Dispositivo que, ao utilizar da terminologia entidade familiar, no pretendeu diferenci-la da famlia. Inexistncia de hierarquia ou diferena de qualidade jurdica entre as duas formas de constituio de um novo e autonomizado ncleo domstico. Emprego do fraseado entidade familiar como sinnimo perfeito de famlia. A Constituio no interdita a formao de famlia por pessoas do mesmo sexo. Consagrao do juzo de que no se probe nada a ningum seno em face de um direito ou de proteo de um legtimo interesse de outrem, ou de toda a sociedade, o que no se d na hiptese sub judice. Inexistncia do direito dos indivduos

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heteroafetivos sua no-equiparao jurdica com os indivduos homoafetivos. Aplicabilidade do 2 do art. 5 da Constituio Federal, a evidenciar que outros direitos e garantias, no expressamente listados na Constituio, emergem do regime e dos princpios por ela adotados, verbis: Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 5. DIVERGNCIAS LATERAIS QUANTO FUNDAMENTAO DO ACRDO. Anotao de que os Ministros Ricardo Lewandowski, Gilmar Mendes e Cezar Peluso convergiram no particular entendimento da impossibilidade de ortodoxo enquadramento da unio homoafetiva nas espcies de famlia constitucionalmente estabelecidas. Sem embargo, reconheceram a unio entre parceiros do mesmo sexo como uma nova forma de entidade familiar. Matria aberta conformao legislativa, sem prejuzo do reconhecimento da imediata autoaplicabilidade da Constituio. 6. INTERPRETAO DO ART. 1.723 DO CDIGO CIVIL EM CONFORMIDADE COM A CONSTITUIO FEDERAL (TCNICA DA INTERPRETAO CONFORME). RECONHECIMENTO DA UNIO HOMOAFETIVA COMO FAMLIA. PROCEDNCIA DAS AES. Ante a possibilidade de interpretao em sentido preconceituoso ou discriminatrio do art. 1.723 do Cdigo Civil, no resolvel luz dele prprio, faz-se necessria a utilizao da tcnica de interpretao conforme Constituio. Isso para excluir do dispositivo em causa qualquer significado que impea o reconhecimento da unio contnua, pblica e duradoura entre pessoas do mesmo sexo como famlia. Reconhecimento que de ser feito segundo as mesmas regras e com as mesmas consequncias da unio estvel heteroafetiva. Deciso Chamadas, para julgamento em conjunto, a Ao Direta de Inconstitucionalidade 4.277 e a Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental 132, aps o voto do Senhor

Ministro Ayres Britto (Relator), que julgava parcialmente prejudicada a ADPF, recebendo o pedido residual como ao direta de inconstitucionalidade, e procedentes ambas as aes, foi o julgamento suspenso. Impedido o Senhor Ministro Dias Toffoli. Ausente, justificadamente, a Senhora Ministra Ellen Gracie. Falaram, pela requerente da ADI 4.277, o Dr. Roberto Monteiro Gurgel Santos, Procurador-Geral da Repblica; pelo requerente da ADPF 132, o Professor Lus Roberto Barroso; pela Advocacia-Geral da Unio, o Ministro Lus Incio Lucena Adams; pelos amici curiae Conectas Direitos Humanos; Instituto Brasileiro de Direito de Famlia IBDFAM; Grupo Arco-ris de Conscientizao Homossexual; Associao Brasileira de Gays, Lsbicas, Bissexuais, Travestis e Transexuais ABGLT; Grupo de Estudos em Direito Internacional da Universidade Federal de Minas Gerais - GEDI-UFMG e Centro de Referncia de Gays, Lsbicas, Bissexuais, Travestis, Transexuais e Transgneros do Estado de Minas Gerais - Centro de Referncia GLBTTT; ANIS - Instituto de Biotica, Direitos Humanos e Gnero; Associao de Incentivo Educao e Sade de So Paulo; Conferncia Nacional dos Bispos do Brasil CNBB e a Associao Eduardo Banks, falaram, respectivamente, o Professor Oscar Vilhena; a Dra. Maria Berenice Dias; o Dr. Thiago Bottino do Amaral; o Dr. Roberto Augusto Lopes Gonale; o Dr. Diego Valadares Vasconcelos Neto; o Dr. Eduardo Mendona; o Dr. Paulo Roberto Iotti Vecchiatti; o Dr. Hugo Jos Sarubbi Cysneiros de Oliveira e o Dr. Ralph Anzolin Lichote. Presidncia do Senhor Ministro Cezar Peluso. Plenrio, 04.05.2011. Deciso: Prosseguindo no julgamento, o Tribunal conheceu da Argio de Descumprimento de Preceito Fundamental 132 como ao direta de inconstitucionalidade, por votao unnime. Prejudicado o primeiro pedido originariamente formulado na ADPF, por votao unnime. Rejeitadas todas as preliminares, por votao unnime. Em seguida, o Tribunal, ainda por votao unnime, julgou procedente as aes, com eficcia erga omnes e efeito vinculante, autorizados os Ministros a decidirem monocraticamente sobre a mesma questo, independentemente da publicao do acrdo. Votou o Presidente,

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Ministro Cezar Peluso. Impedido o Senhor Ministro Dias Toffoli. Plenrio, 05.05.2011 1.2 Deveres Pessoais Art. 1.724. As relaes pessoais entre os companheiros obedecero aos deveres de lealdade, respeito e assistncia, e de guarda, sustento e educao dos filhos. Diferenas para casamento? 1.3 Eficcia Patrimonial Art. 1.725. Na unio estvel, salvo contrato escrito entre os companheiros (contrato de convivncia), aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens. 1.4 Concubinato Art. 1.727. As relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato. Segundo o STF, concubinato? quais os efeitos do

Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. 2.1.2 Necessrios (art. 1694, 2 e 1704, p.u). 2o Os alimentos sero apenas os indispensveis subsistncia, quando a situao de necessidade resultar de culpa de quem os pleiteia. Art. 1.704. Se um dos cnjuges separados judicialmente vier a necessitar de alimentos, ser o outro obrigado a prestlos mediante penso a ser fixada pelo juiz, caso no tenha sido declarado culpado na ao de separao judicial. Pargrafo nico. Se o cnjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos, e no tiver parentes em condies de prestlos, nem aptido para o trabalho, o outro cnjuge ser obrigado a assegur-los, fixando o juiz o valor indispensvel sobrevivncia. 2.2 Quanto alimentos a sua causa (origem) dos

Smula 380 do Supremo Tribunal Federal (STF): Comprovada a existncia de sociedade de fato entre os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum. Atualmente, ainda, nega o STJ direito a indenizao por servios prestados.

2.2.1 Ressarcitrios / reparatrios. O art. 475-Q do CPC estabelece regras para o cumprimento da sentena que fixou a indenizao em prestaes peridicas. Art. 475-Q. Quando a indenizao por ato ilcito incluir prestao de alimentos, o juiz, quanto a esta parte, poder ordenar ao devedor constituio de capital, cuja renda assegure o pagamento do valor mensal da penso. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 2o O juiz poder substituir a constituio do capital pela incluso do beneficirio da prestao em folha de pagamento de entidade de direito pblico ou de empresa de direito privado de notria capacidade

Alimentos Tema III

1. Conceito e Noes Gerais. 2. Espcies em estudo 2.1 Quanto a sua natureza (critrio novo criado pelo CC/2002) 2.1.1 Naturais (necessarium persone)

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econmica, ou, a requerimento do devedor, por fiana bancria ou garantia real, em valor a ser arbitrado de imediato pelo juiz. (Includo pela Lei n 11.232, de 2005) 2.2.2 Voluntrios.

3.1.2 Transmisso da obrigao de prestar alimentos Art. 1.700. A obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor, na forma do art. 1.694. Limites na transmisso?

A previso da doao em cotas peridicas esta no art 545 do CC: Art. 545. A doao em forma de subveno peridica ao beneficiado extingue-se morrendo o doador, salvo se este outra coisa dispuser, mas no poder ultrapassar a vida do donatrio. 2.2.3 Civis (ou legtimos). 2.3 Quanto a sua finalidade 2.3.1 Provisrios (art. 4 da lei 5478/69).

3.2 Irrenunciveis (art. 1707, CC; Smula 379, STF) Art. 1.707. Pode o credor no exercer, porm lhe vedado renunciar o direito a alimentos, sendo o respectivo crdito insuscetvel de cesso, compensao ou penhora. Smula 379, STF: No acordo de desquite no se admite renncia aos alimentos, que podero ser pleiteados ulteriormente, verificados os pressupostos legais. 3.3 Irrepetveis

Art. 4 As despachar o pedido, o juiz fixar desde logo alimentos provisrios a serem pagos pelo devedor, salvo se o credor expressamente declarar que deles no necessita. 2.3.2 Provisionais (art. 852, CPC). Art. 852. lcito pedir alimentos provisionais: I - nas aes de desquite e de anulao de casamento, desde que estejam separados os cnjuges; II - nas aes de alimentos, desde o despacho da petio inicial; III - nos demais casos expressos em lei.

3.4 Imprescritveis Mas, apesar da imprescritibilidade na cobrana dos alimentos, o art. 206, 2 do CC estabeleceu um prazo para execut-los, que de dois anos. 2o Em dois anos, a pretenso para haver prestaes alimentares, a partir da data em que se vencerem. 3.5 Irretroativos Significa que os alimentos so futuros, ou seja, alimentos so fixados dali para frente - a partir da data da citao (art. 13, 2 da lei de alimentos, bem como sumula 277 do STJ). 2. Em qualquer caso, os alimentos fixados retroagem data da citao. S. 277, STJ - Julgada procedente a investigao de paternidade, os alimentos so devidos a partir da citao. 3.6 Impenhorveis e Incompensveis

2.3.3 Definitivos. 2.4 Alimentos Transitrios 3. Caractersticas 3.1 Personalssimos (intuito persone) 3.1.1 Binmio Capacidade-Necessidade.

3.7 No solidariedade (art. 1698, CC)

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Art. 1.698. Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato/; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide. Muito pelo contrrio, ela subsidiria ou condicional.

O namoro faz cessar o direito aos alimentos? H Jurisprudncia do STJ no sentido que o namoro no extingue a penso alimentcia (RESP 111476 MG). DIREITO DE FAMLIA. CIVIL. ALIMENTOS. EX-CNJUGE. EXONERAO. NAMORO APS A SEPARAO CONSENSUAL. DEVER DE FIDELIDADE. PRECEDENTE. RECURSO PROVIDO. I - No autoriza exonerao da obrigao de prestar alimentos ex-mulher o s fato desta namorar terceiro aps a separao. II - A separao judicial pe termo ao dever de fidelidade recproca. As relaes sexuais eventualmente mantidas com terceiros aps a dissoluo da sociedade conjugal, desde que no se comprove desregramento de conduta, no tm o condo de ensejar a exonerao da obrigao alimentar, dado que no esto os ex-cnjuges impedidos de estabelecer novas relaes e buscar, em novos parceiros, afinidades e sentimentos capazes de possibilitar-lhes um futuro convvio afetivo e feliz. III - Em linha de princpio, a exonerao de prestao alimentar, estipulada quando da separao consensual, somente se mostra possvel em uma das seguintes situaes: a) convolao de novas npcias ou estabelecimento de relao concubinria pelo ex-cnjuge pensionado, no se caracterizando como tal o simples envolvimento afetivo, mesmo abrangendo relaes sexuais; b) adoo de comportamento indigno; c) alterao das condies econmicas dos ex-cnjuges em relao s existentes ao tempo da dissoluo da sociedade conjugal. (RESP 111.476/MG, Rel. MIN. SALVIO DE FIGUEIREDO TEIXEIRA, QUARTA TURMA, julgado em 25.03.1999, DJ 10.05.1999 p. 177) 4.2 Alimentos entre Parentes So devedores de alimentos: I) Os parentes em linha reta sem limites

4. Sujeitos da Obrigao Art. 1.694. Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. Art. 1.697. Na falta dos ascendentes cabe a obrigao aos descendentes, guardada a ordem de sucesso e, faltando estes, aos irmos, assim germanos como unilaterais. So aqueles que podem demandar e serem demandados: so os CNJUGES, COMPANHEIROS E PARENTES, reciprocamente. Essa consiste na causa de pedir. 4.1 Alimentos entre cnjuges e companheiros Novo casamento, unio estvel ou concubinato do credor exonera o alimentante. Idem caso tenho procedido de indigno em face do devedor (Art 1708). Art. 1.708. Com o casamento, a unio estvel ou o concubinato do credor, cessa o dever de prestar alimentos. Pargrafo nico. Com relao ao credor cessa, tambm, o direito a alimentos, se tiver procedimento indigno em relao ao devedor.

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II) Os parentes colaterais somente at segundo grau (que so os irmos). No devem alimentos: I) Colaterais de terceiro e quarto graus. II) Os parentes por afinidade No que relaciona-se aos alimentos dos filhos, aplica-se a regra binria: a) Se o filho menor? b) Se o filho maior? S. 358, STJ - O cancelamento de penso alimentcia de filho que atingiu a maioridade est sujeito deciso judicial, mediante contraditrio, ainda que nos prprios autos. 5. Consideraes Finais Smula 309, STJ: O dbito alimentar que autoriza a priso civil do alimentante o que compreende as trs prestaes anteriores citao e as que vencerem no curso do processo. Filiao Tema V

Art. 1.597. Presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos: I - nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal; II - nascidos nos trezentos dias subseqentes dissoluo da sociedade conjugal, por morte, separao judicial, nulidade e anulao do casamento; III - havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido; IV - havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga; V - havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido. Impotncia e adultrio ilidem as presunes de paternidade? Art. 1.599. A prova da impotncia do cnjuge para gerar, poca da concepo, ilide a presuno da paternidade. Art. 1.600. No basta o adultrio da mulher, ainda que confessado, para ilidir a presuno legal da paternidade. - Paternidade Biolgica ou Cientfica Smula 301 do STJ:

1. Filiao Norteada pela igualdade filial. 1.1 Estgios da paternidade no Brasil: a) Paternidade Legal b) Paternidade Biolgica ou Cientifica c) Paternidade Socioafetiva - Paternidade Legal ou Jurdica Art. 1597, CC

S 301. Em ao investigatria, a recusa do suposto pai a submeter-se ao exame de DNA induz presuno juris tantum de paternidade Lei 12.004/2009 positivou a Smula: Art. 2o A Lei no 8.560, de 29 de dezembro de 1992, passa a vigorar acrescida do seguinte art. 2o-A: Art. 2o-A. Na ao de investigao de paternidade, todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, sero hbeis para provar a verdade dos fatos.

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Pargrafo nico. A recusa do ru em se submeter ao exame de cdigo gentico - DNA gerar a presuno da paternidade, a ser apreciada em conjunto com o contexto probatrio. Art. 3. A assistncia judiciria compreende as seguintes isenes: VI das despesas com a realizao do exame de cdigo gentico DNA que for requisitado pela autoridade judiciria nas aes de investigao de paternidade ou maternidade. Arts. 231 e 232 do CC: Art. 231. Aquele que se nega a submeterse a exame mdico necessrio no poder aproveitar-se de sua recusa. Art. 232. A recusa percia mdica ordenada pelo juiz poder suprir a prova que se pretendia obter com o exame. - Paternidade Scioafetiva 1.1.2 Reconhecimento de Filhos 1.2.1 Reconhecimento Voluntrio. Pode ser em conjunto, ou isoladamente, tendo natureza jurdica de um ato jurdico stricto sensu. Logo, irrevogvel e irretratvel. Meios de reconhecimento voluntrio de um filho (art. 1.609 do CC): Art. 1.609. O reconhecimento dos filhos havidos fora do casamento irrevogvel e ser feito: I - no registro do nascimento; II - por escritura pblica ou escrito particular (firma reconhecida), a ser arquivado em cartrio; III - por testamento, ainda que incidentalmente manifestado (o testamento pode at vim a ser revogado, mas no o reconhecimento de filho constante nele); IV - por manifestao direta e expressa perante o juiz, ainda que o reconhecimento no haja sido o objeto nico e principal do ato que o contm.

Pargrafo nico. O reconhecimento pode preceder o nascimento do filho ou ser posterior ao seu falecimento, se ele deixar descendentes Consentimento? Art. 1.614. O filho maior no pode ser reconhecido sem o seu consentimento, e o menor pode impugnar o reconhecimento, nos quatro anos que se seguirem maioridade, ou emancipao. Entretanto, luz do princpio da veracidade da filiao, h entendimento no sentido do descabimento deste prazo, como j se decidiu no STJ: DIREITO CIVIL. INVESTIGAO DE PATERNIDADE. PRESCRIO. ARTS. 178, 9, VI, E 362, DO CDIGOCIVIL. ORIENTAO DA SEGUNDA SEO. imprescritvel o direito de o filho, mesmo j tendo atingido a maioridade, investigar a paternidade e pleitear a alterao do registro, no se aplicando, no caso, o prazo de quatro anos, sendo, pois, desinfluentes as regras dos artigos 178, 9, VI e 362 do Cdigo Civil ento vigente. Precedentes. Recurso especial provido. (RESP 601997/RS, Rel. Ministro CASTRO FILHO, TERCEIRA TURMA, julgado em 14.06.2004, DJ 01.07.2004 p. 194) 1.2.2 Reconhecimento Judicial D-se especialmente investigatria. por meio de ao

Imprescritvel (art. 27 do ECA). Legitimidade ativa: o alegado filho (investigante) ou o MP. personalssimo o direito do filho, podendo os seus sucessores continuarem a demanda: Art. 1.606. A ao de prova de filiao compete ao filho, enquanto viver, passando aos herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz.

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Pargrafo nico. Se iniciada a ao pelo filho, os herdeiros podero continu-la, salvo se julgado extinto o processo. Jurisprudncia firmada no sentido de que se pais j falecido poderiam entrar com uma ao para serem reconhecidos como netos (RESP 603885). Legitimidade passiva do pai ou dos seus herdeiros (se a investigatria post mortem), no sendo legitimado o esplio (este massa de bens e no pode ser legitimado passivo neste tipo de ao). Art. 1.615. Qualquer pessoa, que justo interesse tenha, pode contestar a ao de investigao de paternidade, ou maternidade. O foro competente para a investigatria o do domiclio do ru, salvo se for cumulado pedido de alimentos, quando h foro privilegiado (Smula n 1 do STJ).

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