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Revista do Tribunal Superior do Trabalho

PODER JUDICIRIO JUSTIA DO TRABALHO TRIBUNAL SUPERIOR DO TRABALHO

Revista do Tribunal Superior do Trabalho


Ministro Rider Nogueira de Brito Presidente Ministro Milton de Moura Frana Vice-Presidente Ministro Joo Oreste Dalazen Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Renato de Lacerda Paiva Ministro Lelio Bentes Corra Comisso de Documentao

Ano 73 n 4 out. a dez. 2007

Alameda Coelho Neto, 20 / 3 andar Porto Alegre RS 91.340-340 magister@editoramagister.com www.editoramagister.com

ISSN 0103-7978
Revista do Tribunal Superior do Trabalho / Tribunal Superior do Trabalho. Vol. 21, n. 1 (set./dez. 1946) Rio de Janeiro : Imprensa Nacional, 1947-. v. Trimestral. Irregular, 1946-1968; suspensa, 1996-1998; trimestral, out. 1999-jun. 2002; semestral, jul. 2002-dez. 2004; quadrimestral, maio 2005-dez. 2006. Continuao de: Revista do Conselho Nacional do Trabalho, 1925-1940 (mai./ago.). Coordenada pelo: Servio de Jurisprudncia e Revista, 1977-1993; pela: Comisso de Documentao, 1994-. Editores: 1946-1947, Imprensa Nacional; 1948-1974, Tribunal Superior do Trabalho; 1975-1995, LTr; out. 1999-mar. 2007, Sntese; abr. 2007- , Magister. ISSN 0103-7978 1. Direito do Trabalho. 2. Processo Trabalhista. 3. Justia do Trabalho Brasil. 4. Jurisprudncia Trabalhista Brasil. I. Brasil. Tribunal Superior do Trabalho. CDU 347.998.72(81)(05)

Coordenao: Comisso de Documentao Organizao e Superviso: Ana Celi Maia de Miranda Reviso: Jos Geraldo Pereira Baio Capa: Ivan Salles de Rezende (sobre foto de Marta Crisstomo) Editorao Eletrnica: Editora Magister Os artigos publicados com assinatura no traduzem a opinio do Tribunal Superior do Trabalho. Sua publicao obedece ao propsito de estimular o debate sobre questes jurdicas relevantes para a sociedade brasileira e de refletir as vrias tendncias do pensamento jurdico contemporneo.

Tribunal Superior do Trabalho Setor de Administrao Federal Sul Quadra 8, lote 1, bloco B, mezanino 70070-600 Braslia DF Fone: (61) 33140-3056 E-mail: revista@tst.gov.br Internet: www.tst.gov.br

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Composio do Tribunal Superior do Trabalho

Tribunal Pleno
Ministro Rider Nogueira de Brito Presidente Ministro Milton de Moura Frana Vice-Presidente Ministro Joo Oreste Dalazen Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Vantuil Abdala Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Antonio Jos de Barros Levenhagen Ministro Ives Gandra Martins Filho Ministro Joo Batista Brito Pereira Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Ministro Renato de Lacerda Paiva Ministro Emmanoel Pereira Ministro Lelio Bentes Corra Ministro Aloysio Silva Corra da Veiga Ministro Horcio Raymundo de Senna Pires Ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira Ministra Maria de Assis Calsing Ministra Dora Maria da Costa Ministro Pedro Paulo Teixeira Manus Ministro Fernando Eizo Ono Ministro Guilherme Augusto Caputo Bastos Ministro Mrcio Eurico Vitral Amaro Ministro Walmir Oliveira da Costa Ministro Mauricio Godinho Delgado

Seo Administrativa
Ministro Rider Nogueira de Brito Presidente Ministro Milton de Moura Frana Vice-Presidente Ministro Joo Oreste Dalazen Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Vantuil Abdala Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Antonio Jos de Barros Levenhagen

Seo Especializada em Dissdios Coletivos


Ministro Rider Nogueira de Brito Presidente Ministro Milton de Moura Frana Vice-Presidente Ministro Joo Oreste Dalazen Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministra Dora Maria da Costa Ministro Fernando Eizo Ono Ministro Mrcio Eurico Vitral Amaro Ministro Walmir Oliveira da Costa Ministro Mauricio Godinho Delgado Juza Convocada Ktia Magalhes Arruda

Subseo I da Seo Especializada em Dissdios Individuais


Ministro Rider Nogueira de Brito Presidente Ministro Milton de Moura Frana Vice-Presidente Ministro Joo Oreste Dalazen Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Vantuil Abdala Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Ministro Joo Batista Brito Pereira Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Ministro Lelio Bentes Corra Ministro Aloysio Silva Corra da Veiga Ministro Horcio Raymundo de Senna Pires Ministra Rosa Maria Weber Candiota da Rosa Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho Ministra Maria de Assis Calsing Ministro Guilherme Augusto Caputo Bastos

Subseo II da Seo Especializada em Dissdios Individuais


Ministro Rider Nogueira de Brito Presidente Ministro Milton de Moura Frana Vice-Presidente Ministro Joo Oreste Dalazen Corregedor-Geral da Justia do Trabalho Ministro Antonio Jos de Barros Levenhagen Ministro Ives Gandra Martins Filho Ministro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Ministro Renato de Lacerda Paiva Ministro Emmanoel Pereira Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira Ministro Pedro Paulo Teixeira Manus

Primeira Turma
Ministro Lelio Bentes Corra Presidente Ministro Luiz Philippe Vieira de Mello Filho Ministro Walmir Oliveira da Costa

Segunda Turma
Ministro Vantuil Abdala Presidente Ministro Jos Simpliciano Fontes de Faria Fernandes Ministro Renato de Lacerda Paiva

Terceira Turma
Ministro Carlos Alberto Reis de Paula Presidente Ministro Rosa Maria Weber Candiota da Rosa Ministro Alberto Luiz Bresciani de Fontan Pereira

Quarta Turma
Ministro Antnio Jos de Barros Levenhagen Presidente Ministra Maria de Assis Calsing Ministro Fernando Eizo Ono

Quinta Turma
Ministro Joo Batista Brito Pereira Presidente Ministro Emmanoel Pereira Ministra Convocada Ktia Magalhes Arruda

Sexta Turma
Ministro Aloysio Silva Corra da Veiga Presidente Ministro Horcio Raymundo de Senna Pires Ministro Mauricio Godinho Delgado

Stima Turma
Ministro Ives Gandra Martins Filho Presidente Ministro Pedro Paulo Teixeira Manus Ministro Guilherme Augusto Caputo Bastos

Oitava Turma
Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi Presidente Ministra Dora Maria da Costa Ministro Mrcio Eurico Vitral Amaro

Ministros do Tribunal Superior do Trabalho

RIDER DE BRITO Presidente

MILTON DE MOURA FRANA Vice-Presidente

JOO ORESTE DALAZEN Corregedor-Geral

CARLOS ALBERTO REIS DE PAULA

ANTONIO JOS DE B. LEVENHAGEN

IVES GANDRA FILHO

VANTUIL ABDALA

BRITO PEREIRA

CRISTINA PEDUZZI

JOS SIMPLICIANO FONTES

RENATO PAIVA

EMMANOEL PEREIRA

LELIO BENTES

ALOYSIO VEIGA

HORCIO SENNA PIRES

ROSA MARIA

VIEIRA DE MELLO FILHO

ALBERTO BRESCIANI

MARIA DE ASSIS CALSING

DORA COSTA

PEDRO PAULO TEIXEIRA MANUS

FERNANDO EIZO ONO

GUILHERME CAPUTO BASTOS

MRCIO EURICO VITRAL AMARO

WALMIR OLIVEIRA DA COSTA

MAURICIO JOS GODINHO DELGADO

Sumrio

TEMTICA CONSTITUCIONAL O Poder Judicirio: Homenagem aos 200 anos da independncia do Poder Judicirio brasileiro Maria Cristina Irigoyen Peduzzi .............................................................. 17 TEMA ESPECIAL: FALNCIA E RECUPERAO JUDICIAL NO PROCESSO DO TRABALHO 1. A nova lei de recuperao de empresas e falncias: repercusso no Direito do Trabalho Lei n 11.101, de 9 de fevereiro de 2005 Manoel de Queiroz Pereira Calas .......................................................... 39 2. Novo regime de recuperao judicial e falncia Edilson Enedino das Chagas ................................................................... 55 3. Recuperao judicial e empregados breves comentrios Gisela de Castro Chamoun ...................................................................... 62 4. Efeitos da nova lei de recuperao de empresas e falncia no Processo do Trabalho Paulo Penalva Santos .............................................................................. 67 5. Efeitos da nova lei de recuperao de empresas e falncia no Processo do Trabalho Luiz Roberto Ayoub .................................................................................. 75 6. Aspectos controversos da sucesso e da responsabilidade trabalhista Alexandre de Souza Agra Belmonte ......................................................... 80 7. Sucesso de empregadores diante da nova lei da falncia Marcelo Papalo de Souza ....................................................................... 93 8. Desafios da efetividade da execuo trabalhista diante do concurso universal e da continuidade do negcio Maria de Lourdes DArrochella Lima Sallaberry ................................. 111 9. Desafios da efetividade da execuo trabalhista diante do concurso universal e da continuidade do negcio Alexandre de Souza Agra Belmonte ....................................................... 114

SUMRIO

10. Desafios da efetividade da execuo trabalhista diante do concurso universal e da continuidade do negcio Luiz Roberto Ayoub .............................................................................. 117 NOTAS E COMENTRIOS Posse dos novos ministros ...................................................................... 123 Bicentenrio do Judicirio independente ............................................... 124 JURISPRUDNCIA TEMTICA ............................................................. 127 JURISPRUDNCIA DO TST 1. Acrdos do TST .................................................................................... 167 NDICE TEMTICO 1. ndice da Jurisprudncia do TST ............................................................ 295

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Temtica Constitucional

O PODER JUDICIRIO: HOMENAGEM AOS 200 ANOS DA INDEPENDNCIA DO PODER JUDICIRIO BRASILEIRO*

Maria Cristina Irigoyen Peduzzi** elebrar o bicentenrio da independncia da justia brasileira , antes de mais nada, rememorar a evoluo de nossas instituies polticas. A lembrana crtica nos revela que o autoritarismo seja em simples atos isolados, seja na prpria essncia da conduta governamental s viceja quando falho o sistema de pesos e contrapesos, prprio da tripartio dos poderes do Estado. Como pareceu a Aristteles, em sua A Poltica, quando os trs poderes esto bem acomodados, necessariamente o governo vai bem1. Nesse sentido, a independncia do Poder Judicirio representa uma das mais valiosas garantias de limitao do poder poltico, pilar da ecloso da conscincia histrica dos direitos humanos2. Como ensina Fbio Konder Comparato, o valor liberdade desponta como embrio dos direitos humanos ao inflamar a rebeldia contra os abusos da concentrao desmedida de poder3. No parece ser outro motivo, alis, que levou Aristteles a assinalar como primeira competncia dos juzes o exame das condutas dos membros do poder executivo4 e Montesquieu a afirmar, ao discorrer sobre as leis que formam a liberdade poltica, que a liberdade, em uma sociedade onde existam leis, se caracteriza pelo direito de fazer tudo o que permitido, sendo necessrio que o poder limite o poder, como garantia contra seus abusos5.
* ** 1 2 3 Discurso proferido por ocasio da sesso solene do TST em comemorao ao Bicentenrio do Judicirio Independente. Ministra do Tribunal Superior do Trabalho e Presidente Honorria da Academia Nacional de Direito do Trabalho. Aristteles, A Poltica, Ed. Martins Fontes, So Paulo, 2000, p. 127. COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao histrica dos direitos humanos, Ed. Saraiva, 2. ed., 2001, p. 39. COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao (...), p. 43-44. O Autor se refere, nessa passagem, s primeiras manifestaes contrrias reconcentrao do poder ocorrido na baixa idade mdia, que deram origem Declarao das Cortes de Leo de 1188, na pennsula ibrica, e Magna Carta de 1215, na Inglaterra. Aristteles, (...), p. 142. Montesquieu, O esprito das leis, Ed. Martins Fontes, So Paulo, 2000, p. 166.

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Pedro Lessa, Professor e Ministro do Supremo Tribunal Federal no perodo compreendido entre 1907 e 1921, quem provoca, j em 1915: Que nao culta e livre outorgaria em nossa poca ao poder executivo a atribuio de impor penas aos prprios rus confessos, ou presos em flagrante delito, e a respeito de cuja criminalidade no houvesse a menor dvida? Quem no julga hoje necessrio para o exerccio dessa e de outras funes da mesma natureza a constituio de um poder, que pelas suas condies de investidura e de estabilidade, muito diversas das de nomeao e conservao do executivo, oferea garantias eficazes de independncia?6. E arremata, afirmando, j nas primeiras luzes do sculo XX, que ao poder judicirio incumbe a apreciao, inclusive, de questes que ofeream aspectos polticos, sempre que disserem respeito a direitos incarnados nas pessoas, singulares ou coletivas, sobre que tais poderes [executivo e legislativo] se exercem7. Relembremos, portanto, que a harmonia dos trs poderes imprescindvel consolidao do Estado Democrtico de Direito que almejamos. Relembremos que, nos rastros da histria de nosso desenvolvimento poltico, foi justamente nos momentos de desrespeito a esse equilbrio que prevaleceu o excesso sobre a proporo, o privilgio sobre a impessoalidade e o arbtrio sobre o Direito. Reafirmemos, afinal, a fora das instituies como patrimnio de um povo democrtico. Os festejos nos quais se inclui a presente solenidade so dirigidos aos 200 anos do Judicirio independente no Brasil, a ocorrer no dia 10 de maio de 2008. Comecemos, portanto, entendendo o significado da data. BRASIL COLNIA E IMPRIO Segundo as Ordenaes Filipinas, a resoluo de conflitos se dava, em um primeiro momento, no mbito municipal. A Mesa da Vereao, que tinha a composio proporcional dimenso do municpio, era integrada por vereadores e juzes ordinrios, leigos, ou juzes de fora, letrados, tendo competncia administrativa, poltica e judiciria. Os juzes ordinrios representavam a manifestao mais clara de uma magistratura de primeira instncia. A depender da alada, o julgamento poderia ser realizado sem a presena dos vereadores. A competncia revisional era atribuda ao Tribunal da Relao, corte compos-

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LESSA, Pedro, Do poder judicirio, 1915, ed. fac-similar, Braslia, Senado Federal, Conselho Editorial, 2003, p. 3. LESSA, Pedro, (...), p. 59.

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ta por desembargadores, magistrados de carreira. Da deciso da Relao era possvel interpor petio ao Prncipe, dirigida Casa de Suplicao, que funcionava, ao menos virtualmente, sob seus auspcios. No Brasil colnia, o desenvolvimento poltico e comercial exigiu a constituio de duas Relaes. A primeira, em Salvador, datada de 1609 e a segunda no Rio de Janeiro, j em 1752. Funcionando a Casa de Suplicao junto ao imperador, tinha-se que as demandas iniciadas no Brasil estariam ainda condicionadas, em ltima razo, s decises do outro lado do Atlntico. A transferncia da corte de D. Joo VI para o Brasil em 1808, em virtude das investidas de um beligerante Napoleo, gerou as condies propcias para a constituio, na colnia, de uma estrutura judiciria independente de Lisboa. Se por um lado a Casa de Suplicao devesse oficiar junto ao imperador o que recomendaria sua transferncia junto com a corte , por outro era importante que antigos aliados permanecessem em Portugal, com vistas a imprimir ares de continuidade administrao imperial. Assim que o Prncipe do Brasil, como era chamado D. Joo VI, achou por bem elevar a Relao do Rio de Janeiro ao status de Casa de Suplicao, que se deu em 10 de maio de 1808, dissociando-a da Corte que permaneceu em Lisboa. A deciso se mostrou, no futuro, irrevogvel, mesmo aps o retorno de D. Joo VI a Portugal. Esse, portanto, o marco inicial da aventura de nosso Poder Judicirio, que contar dois sculos no prximo dia 10 de maio. A emancipao poltica do Brasil, passada definitivamente naquele conhecido 7 de setembro, foi em muitos anos precedida e antevista pela constituio, no Brasil, da cpula da justia imperial. J aqui a independncia do Poder Judicirio em relao a Portugal foi ao mesmo tempo uma das causas e uma das muitas conseqncias das conquistas sociais que levariam o pas, irremediavelmente, a usufruir de sua primeira liberdade: a soberania do Estado. A conjuntura poltica do ps-independncia, bem como a vocao autoritria do primeiro imperador, no possibilitaram a adoo pelo Brasil independente de muitas das ento modernas idias de governabilidade. A promessa feita por D. Pedro I perante a Assemblia Constituinte, de que se buscava uma constituio em que os trs poderes sejam bem divididos de forma que no possam arrogar direitos que no lhe compitam 8, foi espetacularmente quebrada com a dissoluo da Assemblia e a outorga de

Disponvel em: <http://www.tj.ba.gov.br/publicacoes/mem_just/volume3/cap8.htm>. Acesso em: 27 set. 2007.

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uma Constituio que dotava um Poder Moderador de prerrogativas que importaram em franca negao da diviso prometida. O perjrio no passou despercebido, exemplo disso foi o discurso de Frei Caneca, ao se opor ao reconhecimento do projeto de Constituio apresentado por D. Pedro I. Para o monge carmelita, uma constituio deveria apresentar as relaes em que ficam os que governam e os governados sendo elas os direitos e deveres que defendam e sustentem a vida dos cidados, a sua liberdade, a sua propriedade e dirijam todos os negcios sociais sua conservao, o que ali no se via, j que o poder moderador figurava como chave mestra de opresso da nao brasileira e o garrote mais forte da liberdade dos povos 9. Em oito meses de vida constitucional se registraram trs decretos de suspenso de garantias, com a instituio de comisses militares, registrou Aurelino Leal, historiador e professor de Direito Constitucional, no clssico Histria Constitucional do Brasil, de 191510. No obstante os avanos decorrentes de uma Constituio, era ainda incipiente o carter do Poder Judicirio como um poder poltico. Embora assinalada a independncia do poder judicial no art. 151, no foram contempladas as garantias necessrias sua materializao, porquanto inexistente a inamovibilidade11, inviolabilidade das decises12 ou mesmo a atribuio de interpretar, em definitivo, as leis13. A REPBLICA VELHA Com a proclamao da Repblica, em 1889, consolidaram-se as condies sociais e polticas para a adoo de uma nova carta constitucional, promulgada em 24 de fevereiro de 1891. Nela foram dados novos contornos ao Poder Judicirio, com adoo de prerrogativas prprias da diviso dos poderes, como o controle concreto de constitucionalidade14, irredutibilidade

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LEAL, Aurelino, Histria Constitucional do Brasil, 1915, ed. fac-similar, Braslia, Senado Federal, Conselho Editorial, 2002, p. 133-134. LEAL, Aurelino, Histria Constitucional do Brasil, 1915, ed. fac-similar, Braslia, Senado Federal, Conselho Editorial, 2002, p. 145. Art. 153: Os Juizes de Direito sero perpetuos, o que todavia se no entende, que no possam ser mudados de uns para outros Logares pelo tempo, e maneira, que a Lei determinar. Pelo poder moderador seria possvel reduzir ou perdoar penas e suspender magistrados (art. 101, incisos VII e VIII). Incumbia ao poder legislativo interpretar as leis (art. 15, inciso VIII). Art. 59, 1, alnea b.

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salarial15, vitaliciedade16, ficando abolido o poder de suspenso dos magistrados antes atribudo ao poder moderador. Tambm a dualidade da Justia estadual e federal foi adotada na Carta17. Para Paulo Bonavides e Paes de Andrade, o novo texto se apresentava, na esfera terica, escorreito e ntegro, tendo sido, na linha de distribuio das competncias dos poderes polticos, inexcedvel. Sua finalidade consistia em neutralizar teoricamente o poder pessoal dos governantes e distanciar, tanto quanto possvel, o Estado da Sociedade, como era axioma do liberalismo18. O texto, contudo, no se projetou sobre a realidade. A fora atrativa de um s poder aglutinava as oligarquias estaduais, e logo se manifestaria visvel e ostentosa na pessoa do Presidente da Repblica. Era este um monarca sem coroa, um rei sem trono19. No foi por outro motivo que o primeiro presidente eleito dissolveu o Congresso e decretou o estado de stio, enquanto Floriano Peixoto, seu sucessor, desrespeitou reiteradamente a Constituio20. No obstante o carter personalssimo do presidencialismo institudo com o novo regime, o perodo se mostrou como o ponto mais alto da teorizao do liberalismo brasileiro, tendo sido, como afirmou Paulo Bonavides, marcante a inspirao no modelo norte-americano21. Talvez por isso tenha sido to rica a experincia do Supremo Tribunal Federal no tocante discusso das aes do Estado. Na ltima dcada do sculo XIX, em especial, e na primeira do sculo XX, no podemos deixar de referir memorveis Habeas Corpus impetrados por Rui Barbosa contra a decretao, sucessiva, de estado de stio e a suspenso de garantias constitucionais22.
15 16 17 18 19 20 21 22 Art. 57, 1. Art. 57, caput. A perda do cargo deveria preceder de sentena judicial. Arts. 60 e 61. BONAVIDES, Paulo e ANDRADE, Paes, Histria Constitucional do Brasil, Ed. OAB, Braslia, 2006, p. 257. BONAVIDES, Paulo e ANDRADE, (...). p. 257. BONAVIDES, Paulo e ANDRADE, (...). p. 262. BONAVIDES, Paulo e ANDRADE, (...). p. 15. HC n 300, em 24.04.1892 (que argia a inconstitucionalidade de Decreto do ento vice-Presidente Floriano Peixoto, no exerccio da Presidncia, pelo qual se estabeleceu o estado de stio no DF e a suspenso de garantias constitucionais, com a priso, entre outros, do Senador Almirante Eduardo Wandenkolk); HC n 406, em 09.08.1893 (contra a priso dos tripulantes do navio mercante Jpiter); HC n 1073 (por ocasio do estado de stio decretado em razo de atentado contra o Presidente Prudente de Morais, quando o STF estabeleceu limites ao poder de suspenso das garantias individuais); HC n 2.794, em 08.12.1909 e HC n 2990, em 1911 (em que foi enaltecida a autonomia municipal em face dos poderes da Unio).

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A seqncia desses cinco Habeas Corpus considerada o incio da doutrina brasileira sobre o remdio constitucional. O Supremo Tribunal Federal foi chamado a intervir para assegurar a autonomia municipal em face dos poderes da Unio, no HC n 2.794, em 08.12.1909 e no HC n 2.990, em 1991 e tambm para assegurar prerrogativas de membros do Poder Legislativo, no Habeas Corpus n 3.539, de 5 de junho de 1914. Rui Barbosa, advogando em causa prpria, requereu lhe fosse assegurado o direito de ver publicado discurso seu proferido da tribuna do Senado, no qual apresentou severas crticas ao decreto do Presidente Hermes da Fonseca que prorrogou por mais seis meses o estado de stio. Insurgiu-se Rui Barbosa contra a proibio imposta pelo delegado de polcia publicao do discurso na imprensa particular, ao argumento de que os debates parlamentares s poderiam ser veiculados pela imprensa oficial. O Supremo reafirmou que as prerrogativas dos parlamentares no podem ser suspensas pelo estado de stio23, caracterizando a proibio uma manifesta restrio na sua [Rui Barbosa] liberdade de representao da nao. Em 1919, s vsperas das eleies presidenciais que acabariam por eleger Epitcio Pessoa, Rui Barbosa, ento candidato Presidncia, viu-se intimidado pelas foras policiais do Estado da Bahia. As sucessivas intervenes em comcios e encontros culminaram na proibio de quaisquer outras reunies. Rui Barbosa ingressou com Habeas Corpus no Supremo Tribunal Federal, requerendo provimento preventivo no sentido de garantir a livre reunio e expresso de idias. A ordem foi concedida, enaltecendo o Tribunal a liberdade de reunio e manifestao do pensamento24.

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Considerando que o senador, como representante da soberania nacional, est na sua qualidade isento da ao do Poder Executivo, embora o estado de stio, sob pena de admitir-se uma restrio, uma fiscalizao, uma ascendncia deste poder contra o outro, com manifesto sacrifcio do preceito imperativo do citado art. 15, que instituiu trs poderes polticos, independentes e harmnicos entre si, o que de alta sabedoria e previdncia para o equilbrio do regmen poltico da federao brasileira. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br/arquivo/cms/sobreStfConhecaStfJulgamentoHistorico/anexo/HC3536.pdf>. Acesso em: 2 out. 2007. E, atentos os pargrafos oitavo e duodcimo do art. 72 da Constituio Federal, certo, lquido e incontestvel o direito que tm todos os indivduos de se associarem e de se reunirem, livremente e sem armas, para manifestarem seu pensamento pela tribuna, sem dependncia de censura, no podendo a polcia intervir seno para manter a ordem pblica. Habeas Corpus n 4.781, julgamento em 5 de abril de 1919. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br/portal/cms/verTexto.asp?servico=sobreStfConhecaStf JulgamentoHistorico&pagina=hc4781>. Acesso em: 2 out. 2007.

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A DCADA DE 20 E O GOLPE DE 1930 O governo oligrquico da repblica velha resultou na instaurao de amplas frentes de contestao ao status quo poltico da Repblica. Entre eles possvel citar o episdio dos 18 do Forte de Copacabana de 1922, a Revolta Paulista, a Comuna de Manaus em 1924 e a Coluna Prestes. Durante o perodo, o Supremo Tribunal Federal foi reiteradamente chamado a se pronunciar sobre a priso de lderes dos movimentos25. Em 1926, a Constituio reformada para ampliar os poderes do Executivo da Unio, que passa a ter maiores possibilidades de interveno nos Estados. Limita-se, ainda, o alcance da aplicao do habeas corpus. No final da dcada de vinte as transformaes estavam por toda parte. A I Guerra Mundial revelara a fragilidade das idias liberais to presentes no perodo da repblica velha. As influncias das Cartas Sociais de Weimar e do Mxico se uniram ao descontentamento poltico com as oligarquias nacionais e o bacharelismo reinante no pas. O clima levou ao ciclo revolucionrio que culminou com a chegada ao poder, em 1930, de Getulio Vargas26. A ERA VARGAS: A REVOLUO DE 1930 Vitoriosa a Revoluo de 1930, veio o Decreto n 19.398, de 11 de novembro daquele ano, instituir o governo provisrio. Foram a ele conferidos poderes plenamente discricionrios, de natureza legislativa e executiva, alm de dissolvidos os parlamentos estaduais27. A sua leitura j faz antever que a nova conjuntura, ainda que sintonizada com reclamos de um estado social, no estava comprometida com a consolidao de uma democracia. Assim, embora a Constituio que s veio quase 4 (quatro) anos aps a Revoluo buscasse a limitao do Poder Executivo, no foi suficiente para impedir o incio da ditadura em 193728.
25 Em 3 de janeiro de 1923, por exemplo, foi concedida ordem de soltura a Joo Maria Xavier de Brito Jnior, Coronel do Exrcito, e outros oficiais, presos em decorrncia do movimento de julho de 1922. Na ocasio, o Supremo consolidou o entendimento de que os crimes polticos so da competncia da Justia Federal, e no da Justia Militar, mesmo quando cometidos por militares, autorizando a soltura dos pacientes. POLETTI, Ronaldo, Constituies Brasileiras, vol. III, Braslia, Senado Federal, 2. ed., p. 17. Este, o teor do art. 1: O Governo Provisrio exercer discricionariamente, em toda sua plenitude, as funes e atribuies, no s do Poder Executivo, como tambm do Poder Legislativo, at que, eleita a Assemblia Constituinte, estabelea esta reorganizao constitucional do pas. Esta a opinio de Ronaldo Poletti, ao analisar o instituto do estado de stio na Constituio de 1934, in POLETTI, Ronaldo, Constituies Brasileiras, vol. III, Braslia, Senado Federal, 2. ed., p. 44.

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No obstante o carter democrtico da Constituio de 1934, certo que os valores scio-polticos da poca no se apresentaram como solo frtil a manifestaes de fora por parte do Supremo Tribunal Federal em oposio ao Poder Executivo. Novamente, a exemplo do Brasil imperial, a ditadura turvava a atuao das instituies democrticas. Em julgamentos realizados ainda antes da outorga da Carta de 1937, o Supremo Tribunal Federal confirmou, em 1935, o fechamento da Aliana Nacional Libertadora, no obstante a alegao de ofensa ao direito constitucional de liberdade de associao29; confirmou a priso de Joo Mangabeira e de outros parlamentares em razo de crimes contra a segurana nacional30, em julho de 1936; e no conheceu do Habeas Corpus impetrado em favor de Olga Benrio, possibilitando sua extradio para a Alemanha Nazista31, em 17 de julho de 1936. Neste ltimo, foi invocado um Decreto32 como fundamento para o no-cabimento espcie do habeas corpus, remdio previsto constitucionalmente33. O episdio viria, posteriormente, a ser relembrado como lamentvel, pelo atual Ministro decano do Supremo Tribunal Federal, Ministro Celso de Mello34. A JUSTIA DO TRABALHO COMO RGO ADMINISTRATIVO Nessa estrutura prpria do Estado Social que a Justia do Trabalho ser consolidada. J em 1930, Getulio Vargas criou o Ministrio do Trabalho e
29 30 31 32 MS 111, julgado em 21 de agosto de 1935. A liberdade de associao estava prevista no art. 113, inciso 12, da Carta de 1934. HC 26.178, julgado em 20 de julho de 1936. HC 26.155, julgado em 17 de junho de 1936. Atendendo a que a mesma paciente estrangeira e a sua permanncia no pas compromete a segurana nacional, conforme se depreende das informaes prestadas pelo Exmo. Sr. Ministro da Justia: Atendendo a que, em casos tais no h como invocar a garantia constitucional do habeas corpus, vista do disposto no art. 2 do Decreto n. 702, de 21 de maro deste ano: Acordam por maioria, no tomar conhecimento do pedido. Disponvel em: <http://www.stf.gov.br/ arquivo/cms/sobreStfConhecaStfJulgamentoHistorico/anexo/HC26155.pdf>. Acesso em: 3 out. 2007. 33 Eis o dispositivo constitucional invocado pela paciente: Art. 113. A Constituio assegura a brasileiros e a estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade dos direitos concernentes liberdade, subsistncia, segurana individual e propriedade, nos termos seguintes: (...) 23) Dar-se- habeas corpus sempre que algum sofrer, ou se achar ameaado de sofrer violncia ou coao em sua liberdade, por ilegalidade ou abuso de poder. Nas transgresses, disciplinares no cabe o habeas corpus. 34 MELLO, Celso, Notas sobre o Supremo Tribunal Federal (Imprio e Repblica), Braslia, Supremo Tribunal Federal, 2007, p. 31.

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instituiu dois organismos bsicos de resoluo de conflitos trabalhistas: i) comisses mistas de conciliao, para conflitos coletivos (Decreto n 21.396/ 32) e ii) juntas de conciliao de julgamento, para os conflitos de ndole individual (Decreto n 22.132/32), ambos de carter administrativo35. A Assemblia Constituinte que levou promulgao da Constituio de 1934 foi palco das primeiras manifestaes no sentido da incluso da resoluo dos conflitos trabalhistas na esfera judicial36. Prevaleceu, contudo, a tese de que o sistema no pertenceria ao Poder Judicirio37, ao argumento de que a informalidade que deveria nortear as decises era incompatvel com a tcnica de um processo judicial. O ESTADO NOVO DE 1937 O golpe do Estado Novo se deu em torno de um princpio bsico: a organizao, naquele momento da histria nacional, era mais importante e urgente do que a participao38. E a participao foi to limitada que passou a ser exclusiva do Presidente da Repblica39. A Constituio de 1937, tida por Paulo Bonavides como praticamente nominal j que praticamente inaplicada , foi considerada inexistente por seu mentor intelectual, Francisco Campos, porquanto nunca realizado o plebiscito que, virtualmente, lhe confirmaria a vigncia40. Seu carter autoritrio era indisfarvel, tanto que pareceu a Pontes de Miranda tivesse sido eliminada

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O CNT desde 1923 tinha competncia em matria trabalhista de carter consultivo e revisional ligado ao Ministrio do Trabalho. MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva, Histria do Trabalho, do Direito do Trabalho e da Justia do Trabalho, LTr, So Paulo, 1998, p. 185. Art. 122 da Constituio de 1934. A justificativa j veio estampada no prembulo da Constituio: Atendendo s legtimas aspiraes do povo brasileiro paz poltica e social, profundamente perturbada por conhecidos fatores de desordem, resultantes da crescente a gravao dos dissdios partidrios, que, uma, notria propaganda demaggica procura desnaturar em luta de classes, e da extremao, de conflitos ideolgicos, tendentes, pelo seu desenvolvimento natural, resolver-se em termos de violncia, colocando a Nao sob a funesta iminncia da guerra civil (...). BONAVIDES, Paulo e ANDRADE. (...). p. 338. A leitura do caput do art. 73 da Carta no leva a outra concluso: Art. 73. O Presidente da Repblica, autoridade suprema do Estado, coordena a atividade dos rgos representativos, de grau superior, dirige a poltica interna e externa, promove ou orienta a poltica legislativa de interesse nacional, e superintende a administrao do Pas.

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PORTO, Walter Costa, Constituies Brasileiras, Vol. IV, Braslia, Senado Federal, 2. ed., p. 18.

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a diviso dos poderes, j que a elaborao das leis passou ao Executivo (decretolei) e a ltima palavra sobre a inconstitucionalidade das leis poderia incumbir ao Parlamento, se assim provocado pelo Poder Executivo41. A prerrogativa de tornar sem efeito a deciso judicial, prevista no art. 96 da Constituio, chegou a ser discutida no Supremo Tribunal Federal. No obstante as crticas sistemtica, o Tribunal confirmou eficcia clusula, diferenciado o aspecto jurdico incompatibilidade da lei com a Constituio do aspecto poltico interesse pblico da prevalncia da norma42. O Supremo Tribunal Federal confirmou a imunidade judicial dos atos do governo provisrio, realizados sob a gide do Decreto n 19.398, de 1930, ao argumento de que, ratificados que foram pela Assemblia Constituinte de 1934, no poderia ter sua legalidade questionada43. A JUSTIA DO TRABALHO COMO EXPRESSO DO PODER JUDICIRIO Segundo a Constituio de 1937, a Justia do Trabalho, competente para a resoluo dos conflitos trabalhistas, seria regulada em lei, no se aplicando a ela as disposies relativas s prerrogativas da Justia Comum 44 . A regulamentao foi realizada por meio dos Decretos-Lei ns. 1.237 e 1.346 de

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PORTO, Walter Costa, (...), p. 15. Confira-se o seguinte trecho, extrado do julgamento da Apelao Cvel n 8.606/DF, em 1 de agosto de 1945: De fato, os dois plos so diversos, os objetivos diferentes. Os tribunais cumprem seu dever declarando a lei inconstitucional incompatvel com o texto bsico, porque impossvel aplicar os dois textos, o constitucional e o legal. Todavia, se o Governo e, com ele, o Parlamento, na teoria da Constituio, entenderem que essa lei, apesar de inconstitucional, necessria ao bem pblico podero, um provocando, outro deliberando, entender que a lei vlida e deve prevalecer, in Memria Jurisprudencial Ministro Castro Nunes, Braslia, Supremo Tribunal Federal, 2007, p. 64. Confira-se a seguinte passagem: a aprovao dos atos do Governo Provisrio teve o carter de uma verdadeira anistia em favor dos errios pblicos federais e locais, e isso mesmo ficou bem salientado no discurso do Deputado Medeiros Neto, que liderava a maioria, ao combater a emenda Raul Fernandes (Dirio da Assemblia Nacional de 5 de junho de 1934). Visou-se, com aquela aprovao, tornar legal o que fosse porventura ilegal na administrao do Governo Provisrio, encerrando-se em benefcio do Tesouro o passivo desse perodo. Foi esse o sentido constitucional da aprovao, scilicet validao dos atos do Governo Provisrio, tidos, em conseqncia, como legais para o Judicirio, do que decorre como mero corolrio a vedao de exame judicial. Agravo de Petio n 8.568/DF, julgado em 16 de maio de 1941, in Memria Jurisprudencial Ministro Castro Nunes, Braslia, Supremo Tribunal Federal, 2007, p. 91-92. Art. 139 da Constituio de 1937, que dispunha: Art 139. Para dirimir os conflitos oriundos das relaes entre empregadores e empregados, reguladas na legislao social, instituda a Justia do Trabalho, que ser regulada em lei e qual no se aplicam as disposies desta Constituio relativas competncia, ao recrutamento e s prerrogativas da Justia comum.

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1939. Era formada pelo Conselho Nacional do Trabalho, 8 (oito) Conselhos Regionais do Trabalho e 36 (trinta e seis) Juntas de Conciliao e Julgamento. O texto constitucional, ao deixar de assinalar explicitamente o carter administrativo da Justia do Trabalho, ensejou o surgimento de teses opostas a esse respeito. A controvrsia foi solucionada pelo Supremo Tribunal Federal, ao admitir o Recurso Extraordinrio interposto contra deciso do Conselho Nacional do Trabalho, onde se alegava a ofensa a preceito constitucional, considerando-o, portanto, rgo judicante45. Antes mesmo da promulgao da Constituio de 1946 que assinalou expressamente o carter jurisdicional da Justia do Trabalho o Decreto-Lei n 9.797/46, de 9 de setembro de 1946, desenhou a estrutura judicial do novo ramo do Poder Judicirio. Pelo novo modelo, o CNT passou a Tribunal Superior do Trabalho e os CRTs a Tribunais Regionais do Trabalho. Foi estabelecida a carreira dentro da magistratura para os juzes do trabalho, e outorgadas a prerrogativas da vitaliciedade, inamovibilidade e irredutibilidade de vencimentos. O SURTO DEMOCRTICO PS-ESTADO NOVO Com o fim da 2 Guerra Mundial exps-se inteiramente vista a incongruncia da luta externa pela democracia e a persistncia interna de uma ditadura. O sentimento nacional era irresistvel, de tal forma que, aps contnuo enfraquecimento do governo, os tanques voltaram s ruas no dia 29 de outubro de 1945. Desta vez o movimento serviu para entregar o poder ao Presidente do Supremo Tribunal Federal, Ministro Jos Linhares46, a quem incumbiu a direo do pas rumo redemocratizao. A Constituio de 1946, embora tenha ainda representado, na avaliao de Aliomar Baleeiro, uma exacerbao do Poder Executivo, trouxe relativa calmaria institucional ao pas.47 Os pronunciamentos do Supremo Tribunal Federal no perodo revelam o mundo divido em ideologias48. A democracia, segundo a Carta de 1946, no admitia o funcionamento de partidos cujo programa ou ao contrariasse o
45 46 47 48 MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva, (...) p. 191. BONAVIDES, Paulo e ANDRADE. (...). p. 357. BALEEIRO, Aliomar, Constituies Brasileiras, Vol. V, Braslia, Senado Federal, 2. ed., p. 20-23. O perodo at 1964 registrou apenas breve interveno federal em Alagoas e um s estado de stio, em contraste com as vrias intervenes e a poltica quase permanente de estado de stio dos regimes de 1891, 1934 e 1937.

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regime democrtico49. Invocando o dispositivo, o ento Superior Tribunal Eleitoral cancelou o registro do Partido Comunista e o Ministro da Justia determinou a tomada da sede do partido e apropriao de todos os seus bens, impedindo o acesso de seus membros. Por meio de habeas corpus, Lus Carlos Prestes e outros parlamentares pretendiam a garantia de acesso sede, alegando que o cancelamento do registro no importava em extino da associao privada devidamente constituda. O apelo foi indeferido. Embora tenha o Supremo Tribunal Federal fundado o julgamento no no-cabimento do habeas corpus na espcie50, posteriormente, ao julgar a impugnao em sede de Recurso Extraordinrio, confirmou a deciso da Justia Eleitoral51. Anos mais tarde, j em 1954, Joo Cabral de Melo Neto impetrou Mandado de Segurana contra ato do Presidente da Repblica que lhe imps a disponibilidade inativa no remunerada de seu cargo de Cnsul do Ministrio das Relaes Exteriores pelo fato de comungar da ideologia comunista. O Supremo Tribunal Federal, rejeitando inclusive o parecer do Procurador Geral da Repblica, concedeu a segurana pleiteada, anulando o ato. Para o Tribunal, inexistindo legalmente a sano aplicada, carecia de validade jurdica o ato52. ntido o desenvolvimento no perodo de slidas bases tericas da jurisprudncia da Corte, como a respeito da tcnica de interpretao conforme Constituio53; reserva de plenrio54; integrao da lei pela jurisprudncia55, entre outras matrias de grande relevncia. A DITADURA MILITAR Em 1 de abril de 1964 teve incio um dos mais sombrios perodos da histria nacional. Novamente instalou-se no pas um governo de exceo, desta vez, sob a insgnia da reconstruo econmica, financeira, poltica e moral do Brasil. Para o novo governo, a revoluo vitoriosa representava, em si, a mais radical expresso do poder constituinte, o que lhe autorizava a alterar a
49 50 51 52 53 54 55 Art. 141, 13, da Constituio de 1946. HC 29.763, julgado em 28 de maio de 1947. RE n 12.639, julgado em 14 de abril de 1948. MS 2.264, julgado em 1 de setembro de 1954. RE 32.921 in Memria Jurisprudencial: Ministro Victor Nunes, Braslia, Supremo Tribunal Federal, 2006, p. 65. MS 14.710 in Memria Jurisprudencial: Ministro Victor Nunes, Braslia, Supremo Tribunal Federal, 2006, p. 66. MS 9.137, Memria Jurisprudencial: Ministro Victor Nunes, Braslia, Supremo Tribunal Federal, 2006, p. 42.

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Constituio vigente ou mesmo descart-la. Embora decididos a tolerar a manuteno do Congresso, j deixaram claro os militares que a revoluo no procura legitimar-se atravs do Congresso, sendo este que recebe do Ato Institucional a sua legitimao56. Nos primeiros anos da ditadura militar, denominados por Elio Gaspari de a ditadura envergonhada57, buscava o governo um mnimo de legitimao tcnico-jurdica, no obstante a incompatibilidade da democracia com o aparelho repressivo que estava sendo criado58. Ilustrao inequvoca dessa posio foi a cordial visita de Castello Branco ao Supremo Tribunal Federal, dois dias aps sua posse como Presidente da Repblica59. Segundo lembrou Evandro Lins e Silva, com a edio do Ato Institucional de 1964, havia entre os Ministros a expectativa de imediata perseguio dos membros da Corte, nos moldes experimentados pelos adversrios polticos do novo regime60. No h dvidas de que a conjuntura atingira tambm o Supremo. No perodo, o Tribunal no chegou a julgar contra a revoluo em si, contra o movimento militar, mas buscou fazer cumprir rigorosamente a Constituio quanto s garantias individuais: ningum podia ficar preso alm do prazo legal, ser perseguido politicamente se no havia cometido crime61, como avaliou Lins e Silva. Em 21 de abril de 1965, o Supremo Tribunal concedeu habeas corpus em favor de Miguel Arraes, governador do Estado de Pernambuco preso em 1 de abril de 1964, sob o fundamento da ilegal durao da priso preventiva decretada, que se prolongava por mais de um ano. Posteriormente, Lins e Silva, Relator, revelaria uma ligao telefnica de Castello Branco para o ProcuradorGeral Osvaldo Trigueiro dando notcia da dificuldade para fazer cumprir a

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Prembulo do Ato Institucional de 9 de abril de 1964, publicado no DOU. GASPARI, Elio, As iluses armadas: a ditadura envergonhada, So Paulo, Companhia das Letras, 2002. GASPARI, Elio, (...), p. 129. LINS E SILVA, Evandro, O Salo dos passos perdidos, Ed. Fundao Getulio Vargas, Rio de Janeiro, 1997, p. 378. LINS E SILVA, Evandro, (...), p. 378-382. Referiu-se o ex-Ministro ao artigo Expurgo no mbito do Judicirio, publicado no Estado de So Paulo em 14 de abril de 1964, onde se referiu nominalmente a Evandro Lins e Silva e Hermes Lima e ao discurso do Deputado Jorge Curi. Ironicamente, o Deputado tambm veio a ser cassado na ocasio da implementao do AI-5. LINS E SILVA, Evandro, (...), p. 386.

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ordem de soltura, ocasio em que foi aconselhado a cumprir a determinao judicial, que, enfim, se concretizou62. Antes disso, um outro governador tambm foi agraciado por um habeas corpus do Supremo. Trata-se de Mauro Borges, Governador de Gois, que se solidarizara com Joo Goulart63-64. OS ANOS DE CHUMBO Em 12 de dezembro de 1968, enquanto no Supremo Tribunal Federal ocorria a cerimnia de posse do Ministro Antnio Gonalves de Oliveira como presidente da Corte, a poucos metros a Cmara dos Deputados negava o pedido do STF de licena para processar e julgar o Deputado Mrcio Moreira Alves65. A deciso, ao ser anunciada pelo advogado Sobral Pinto em seu discurso, foi acolhida com palmas pela platia, no obstante a presena de autoridades do governo, como a do Ministro da Justia, e de vrios jornalistas. Os Ministros, como relembra Lins e Silva, no se manifestaram66. No dia seguinte, o Presidente Costa e Silva editava o Ato Institucional n 5. Segundo o prembulo, os instrumentos jurdicos estavam sendo utilizados por setores polticos e culturais como forma de combater e destruir o pas. Em nome da sobrevivncia da nao seria preciso conferir ao Presidente da Repblica, sem quaisquer limites, o poder de decretar o recesso do Congresso Nacional ou a interveno em Estados e Municpios; cassar direitos polticos de quaisquer cidados; demitir, remover ou aposentar quaisquer titulares de garantia como vitaliciedade, inamovibilidade e estabilidade, entre outros. Ficou suspensa a garantia do habeas corpus para os casos de crimes polticos67.
62 63 64 LINS E SILVA, Evandro, (...), p. 389. LINS E SILVA, Evandro, (...), p. 390-391. Havia inqurito policial-militar contra o governador e o envio de tropas por parte da Auditoria Militar Goinia era iminente. Assim, em 13 de novembro de 1694 foi impetrado habeas corpus ao fundamento da incompetncia do Tribunal Militar para julgar o paciente, em virtude da competncia funcional do Tribunal de Justia do Estado para julgar o Governador. O Ministro Gonalves de Oliveira, Relator, deferiu a ordem liminarmente, deciso at ento indita e que viria, posteriormente, a se incorporar na prtica forense. Com a comunicao do despacho, confirmado aps pelo Plenrio, foi abortada a investida contra o Governador. A mesma tese foi adotada pelo Supremo no julgamento do habeas corpus impetrado pelo Governador do Amazonas, Plnio Ramos Coelho, e posteriormente espontaneamente incorporada pela jurisprudncia do Superior Tribunal Militar. O pedido foi uma reao ao discurso proferido pelo Deputado na tribuna, em 2 de setembro de 1968, ocasio em que perguntou: quando o Exrcito no ser um valhacouto de torturadores?. GASPARI, Elio, As iluses armadas: a ditadura envergonhada, So Paulo, Companhia das Letras, 2002, p. 315316. LINS E SILVA, Evandro, (...), p. 397. Ato Institucional n 5, de 13 de dezembro de 1968, prembulo e arts. 2, 3, 4, 6 e 10.

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Para o Supremo Tribunal Federal o AI-5 redundou nos pedidos de aposentadoria de Lafayette de Andrada e Gonalves de Oliveira e na cassao de Vitor Nunes, Hermes Lima e Evandro Lins e Silva. Para o ltimo, com o Ato Institucional, o Supremo perdeu seu poder poltico, j que no poderia mais julgar os atos do Presidente da Repblica ou habeas corpus em favor de presos polticos, tornando-se um mero tribunal judicirio68. A mutilao do Poder Judicirio era evidente. Vale registrar o caso em que o STF admitiu a constitucionalidade da Lei da Censura Prvia em 1971, no obstante a indignao do Ministro Adauto Lcio Cardoso, que chegou a jogar a toga e abandonar o Tribunal. A REDEMOCRATIZAO E A CONSOLIDAO DAS INSTITUIES NA CONSTITUIO DE 1988 O arrefecimento da guerra fria no mundo contemporneo ao enfraquecimento, no Brasil, do governo autoritrio. A bandeira do sufrgio universal aglutina os brasileiros, marcada para sempre pela concentrao, em 17 de abril de 1984, de mais de um milho de pessoas no Vale do Anhangaba, em So Paulo, sob o coro das diretas j. No dia 1 de fevereiro de 1987 reuniam-se em Assemblia Nacional Constituinte, unicameralmente, os membros da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, por fora da Emenda Constitucional n 26, de 27 de novembro de 1985. No dia 5 de outubro de 1988 era promulgada a nova Constituio da Repblica, a Constituio Cidad, como a denominou o Presidente da Constituinte, o Deputado Ulysses Guimares. A Constituio de 1988 foi a resposta da nao noite de 20 anos sem parlamento livre e soberano, debaixo da tutela e violncia dos atos institucionais69. Para Paulo Bonavides, nunca uma constituio no Brasil esteve to perto de refletir as foras reais do poder, de que fazia meno Lassale70. Expresso genuna do sentimento nacional, os direitos fundamentais tiveram grande destaque, protegidos, inclusive, da reviso pelo poder constituinte derivado. Pode-se ilustrar, como expresso da nova ordem: i) a diviso dos poderes e a instituio de regras de intercomunicao das prerrogativas, a ressaltar o

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LINS E SILVA, Evandro, (...), p. 404. BONAVIDES, Paulo e ANDRADE. (...). p. 455. BONAVIDES, Paulo e ANDRADE. (...). p. 489.

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carter harmnico da tripartio71; ii) a abominao dos crimes de racismo, da prtica de tortura e do terrorismo; iii) adoo de mecanismos de participao direta do cidado no controle da conduta da administrao pblica, como o mandado de segurana, o mandado de injuno, a ao popular e o habeas corpus; iv) a defesa de interesses metaindividuais, com o meio ambiente e o direito do consumidor; v) a garantia de direitos sociais e polticos, como expresso de direitos fundamentais, entre diversos outros. A Constituio de 1988 representou, portanto, a busca pelo resgate das instituies. As instituies livres so solo frtil para julgamentos em que se concretizam os princpios do Estado Democrtico de Direito. Ilustrao importante foi o reconhecimento, pelo Supremo Tribunal Federal, do direito das minorias parlamentares de ver operante CPI que satisfaa os requisitos constitucionais de instaurao72. Em outro importante julgamento, o Supremo Tribunal Federal rejeitou, por inconstitucional, a denominada clusula de barreira, instituda pela Lei n 9.096/9573. A JUSTIA DO TRABALHO HOJE Decorridas mais de seis dcadas desde a promulgao da Constituio de 1946, impressiona a importncia da Justia do Trabalho no pas. S em 2006, segundo relatrio do Conselho Superior da Justia do Trabalho, a Justia Especializada foi responsvel pelo recebimento, por
71 Sobre isso, disse Ulysses Guimares no prefcio que escreveu a uma edio da Carta: Eis a inovao da Constituio de 1988: dividir competncias para vencer dificuldades, contra a ingovernabilidade concentrada em um, possibilita a governabilidade de muitos, in BONAVIDES, Paulo e ANDRADE. (...). p. 501. Trata-se do episdio da CPI dos Bingos, de 2005, que, no obstante o preenchimento das condies para sua instalao, deixou de ser formada por ausncia de indicao, pelos lderes dos partidos majoritrios, de seus componentes. Igualmente, o Presidente do Senado absteve-se de suprir a omisso. No julgamento do Mandado de Segurana impetrado, o STF afirmou a impossibilidade de a maioria parlamentar frustrar a investigao parlamentar, porquanto prerrogativa das minorias parlamentares. Na ocasio tambm foi afastado o bice de eventual limite interna corporis da casa legislativa, reafirmando, novamente, a harmonia dos poderes. Segundo levantamento realizado pelo Tribunal, dos 29 partidos ento registrados no TSE, apenas 7 preencheriam as condies estabelecidas pela lei. Assim, com base no princpio do pluripartidarismo e da multiplicidade poltica, considerou inconstitucional o tratamento diferenciado estabelecido pela lei. No julgamento, o STF exerceu o que se convencionou denominar de funo contra-majoritria do Poder Judicirio, ou seja, no obstante a vontade da maioria parlamentar, ou mesmo de parcela da sociedade, no se deve tolerar o desrespeito s garantias constitucionais.

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Reclamantes, de 8.215.089.906,88 (oito bilhes, duzentos e quinze milhes, oitenta e nove mil e novecentos e seis reais e oitenta e oito centavos), alm da arrecadao de outros 2.162.829.585,71 (dois bilhes, cento e sessenta e dois milhes, oitocentos de vinte e nove mil, quinhentos e oitenta e cinco reais e setenta e um centavos) em prol da Unio, em tributos. Originalmente com 36 Juntas de Conciliao e Julgamento em 1937, hoje a Justia do Trabalho conta com 1.368 (mil, trezentos e sessenta e oito) Varas do Trabalho instaladas e em funcionamento, e outras 10 (dez) Varas a serem instaladas. So 24 Tribunais Regionais, em oposio aos 8 (oito) Conselhos Regionais do Trabalho existentes em 1937. Apenas no mbito do Tribunal Superior do Trabalho foram julgadas, em 2006, 135.718 (cento e trinta e cinco mil, setecentos e dezoito) aes. At setembro de 2007 o TST j acumulava 107.660 (cento e sete mil, seiscentos e sessenta) julgamentos. A crescente importncia da Justia do Trabalho repercutiu na Reforma do Judicirio, levada a termo com a Emenda Constitucional n 45/04, com a significativa ampliao de sua competncia, como se l no atual texto do art. 114 da Constituio. PODER JUDICIRIO E DEMOCRACIA A Constituio, entendida como ordenamento geral das relaes sociais e polticas74, reflete o momento histrico vivido pela sociedade. O compromisso resultante da viso da constituio como norma diretiva fundamental condiciona os poderes pblicos e os particulares, comprometendo solidariamente a todos na obra dinmica de realizao dos valores constitucionais75, como bem preconiza Fioravanti. A histria do Poder Judicirio no Brasil no pode ser compreendida seno por sua insero nos contextos polticos e sociais de cada tempo. Poder da Repblica que , representa uma das mais importantes garantias dos direitos fundamentais, especialmente contra a concentrao desmedida de poder e o arbtrio, no raro dela advinda. Comemorar o bicentenrio de independncia do Poder Judicirio Brasileiro , antes de mais nada, renovar o compromisso com a democracia
74 75 FIORAVANTI, Maurizio. Constitucin. De la Antigedad a Nuestros Das. Traduccin de Manuel Martnez Neira. Madrid: Editorial Trotta, 2001, p. 11. FIORAVANTI, 1996, p. 128.

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nacional e seus valores, a partir da certeza de que, fortalecidas as instituies, ser possvel a esse poder exercer as funes que lhes so peculiares, como o papel contra-majoritrio e a cassao de atos inconstitucionais dos demais poderes, no obstante argumentos de oportunidade ou de clamores polticos de ocasio. Apenas com a conjugao harmnica e independente dos trs poderes possvel supor que a construo de um Estado Democrtico de Direito a que se refere nosso texto constitucional evolui do discurso para a realidade. REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
ALMEIDA, Fernando Dias Menezes de. Memria Jurisprudencial: Ministro Victor Nunes. Braslia: Supremo Tribunal Federal, 2006. AMARAL Jr., Jos Levi Mello do. Memria Jurisprudencial: Ministro Aliomar Baleeiro. Braslia: Supremo Tribunal Federal, 2007. ARISTTELES. A Poltica. So Paulo: Martins Fontes, 2000. BALEEIRO, Aliomar. Constituies Brasileiras, vol. V. 2. ed. Braslia: Senado Federal. BONAVIDES, Paulo; ANDRADE, Paes de. Histria Constitucional do Brasil. Braslia: OAB, 2006. COMPARATO, Fbio Konder. A afirmao histrica dos direitos humanos. 2. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. FIORAVANTI, Maurizio. Los derechos fundamentales. Madrid: Trotta, 1996. GASPARI, Elio. As iluses armadas: a ditadura envergonhada. So Paulo: Companhia das Letras, 2002. ______. As iluses armadas: a ditadura escancarada. So Paulo: Companhia das Letras, 2002. LEAL, Aurelino. Histria Constitucional do Brasil, 1915. ed. fac-similar. Braslia: Senado Federal, Conselho Editorial, 2002. LESSA, Pedro. Do poder judicirio, 1915. ed. fac-similar. Braslia: Senado Federal, Conselho Editorial, 2003. LINS E SILVA, Evandro. O Salo dos passos perdidos. Rio de Janeiro: Fundao Getulio Vargas, 1997. MARTINS FILHO, Ives Gandra da Silva. Histria do Trabalho, do Direito do Trabalho e da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 1998. MEIRELES, Ceclia. Romanceiro da Inconfidncia. MELLO, Celso. Notas sobre o Supremo Tribunal Federal (Imprio e Repblica). Braslia: Supremo Tribunal Federal, 2007. MEYER-PFLUG, Samantha Ribeiro. Memria Jurisprudencial: Ministro Castro Nunes. Braslia: Supremo Tribunal Federal, 2007. MONTESQUIEU. O esprito das leis. So Paulo: Martins Fontes, 2000. POLETTI, Ronaldo. Constituies Brasileiras, vol. III. 2. ed. Braslia: Senado Federal. PORTO, Walter Costa. Constituies Brasileiras, vol. IV. 2. ed. Braslia: Senado Federal. 34 Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 4, out/dez 2007

Tema Especial: Falncia e Recuperao Judicial no Processo do Trabalho

A Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho (Enamat) promoveu no dia 30 de agosto o 1 Curso de Formao Continuada em Falncia e Recuperao Judicial no Processo do Trabalho. A Comisso de Documentao, em face da relevncia do tema e da controvrsia acerca da competncia do juzo, organizou este nmero especial da Revista do Tribunal Superior do Trabalho, que traz, nas pginas seguintes, as palestras proferidas no curso promovido pela Enamat.

A NOVA LEI DE RECUPERAO DE EMPRESAS E FALNCIAS: REPERCUSSO NO DIREITO DO TRABALHO (LEI N 11.101, DE 9 DE FEVEREIRO DE 2005)

Manoel de Queiroz Pereira Calas*

INTRODUO Lei n 11.101/05 que entrou em vigor em 9 de junho de 2005, aps 11 anos de tramitao de seu respectivo projeto no Congresso Nacional, revogou o sexagenrio Decreto-Lei n 7.661/45, que, apesar de se constituir em excelente diploma legal, encontrava-se desatualizado em face das grandes mudanas socioeconmicas ocorridas aps o trmino da 2 Guerra Mundial. Seguindo o sistema legal anterior, a nova Lei, ao invs de perfilhar orientao do direito alemo e portugus que vislumbram a falncia como medida judicial para solucionar a crise econmico-financeira do empresrio tido como insolvente, seja pela liquidao, seja pela recuperao, em um processo unitrio que rende ensejo recuperao, mantm o vis dualstico com dois institutos diversos: a falncia e a recuperao. A Lei n 11.101/05 manteve o instituto da falncia, que recebeu novo desenho legal, aboliu a figura da concordata preventiva e suspensiva, instituiu a recuperao judicial e a recuperao extrajudicial. Diversas foram as alteraes promovidas pela nova legislao concursal, merc do que, tentaremos, de forma resumida, detalhar para Vossas Excelncias os principais aspectos que merecem uma reflexo posterior e mais aprofundada, a fim de se aplicar de forma mais correta e justa a Lei n 11.101/05, sem a preocupao de oferecer crticas ao diploma legal em exame, que, como toda
* Desembargador do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo; Mestre e Doutor pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo; Professor Doutor de Direito Comercial da Faculdade de Direito da PUCSP; Professor na ps-graduao (mestrado) da Faculdade Autnoma de Direito (FADISP); Professor da Faculdade de Direito de Bauru.

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obra humana, apresenta uma srie de defeitos que, se espera, sejam corrigidos com a elaborao da doutrina e, especialmente, com a jurisprudncia que ser formada pelos Tribunais Estaduais e os Regionais do Trabalho, e, ulteriormente, pelo Tribunal Superior do Trabalho e Superior Tribunal de Justia. Propositalmente, deixaremos de nos referir especificamente a alguns institutos que de forma inovadora foram adotados pela nova Lei, como, por exemplo, a supresso da sucesso tributria e trabalhista na alienao de filiais ou unidades produtivas realizadas na recuperao judicial (art. 60, pargrafo nico) e na alienao dos ativos na falncia (art. 141, II), porque sero abordados como temas centrais de palestras que ainda sero proferidas neste encontro. Primeiramente, faremos breves referncias sobre os doze princpios que informam a Lei n 11.101, de 2005, que o saudoso Senador Ramez Tebet suscitou em seu relatrio ao Projeto n 71/03, que deu origem nova Lei. Referidos princpios sero examinados principalmente sob a ptica do Direito do Trabalho. 1 PRESERVAO DA EMPRESA Na medida em que a empresa tem relevante funo social, j que gera riqueza econmica, cria empregos e rendas e, desta forma, contribui para o crescimento e desenvolvimento socioeconmico do Pas, deve ser preservada sempre que for possvel. O princpio da preservao da empresa que, h muito tempo aplicado pela jurisprudncia de nossos tribunais, tem fundamento constitucional, haja vista que nossa Constituio Federal, ao regular a ordem econmica, impe a observncia dos postulados da funo social da propriedade (art. 170, III), vale dizer, dos meios de produo ou em outras palavras: funo social da empresa. O mesmo dispositivo constitucional estabelece o princpio da busca do pleno emprego (inciso VIII), o que s poder ser atingido se as empresas forem preservadas. 2 SEPARAO DOS CONCEITOS DE EMPRESA E DE EMPRESRIO Na senda da velha lio de Alberto Asquini, em seu clssico trabalho sobre os perfis da empresa, que ensinou ser a empresa um fenmeno polidrico, no se pode confundir o empresrio ou a sociedade empresria (perfil subjetivo) com a atividade empresarial ou organizao produtiva (perfil funcional), nem com o estabelecimento empresarial (perfil objetivo ou patrimonial). Nesta linha, busca-se preservar a empresa como atividade, mesmo que haja a falncia do empresrio ou da sociedade empresria, alienando-a a outro empresrio, ou promovendo o trespasse ou o arrendamento do estabelecimento, inclusive
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sociedade constituda pelos prprios empregados, conforme previso do art. 50, VIII e X, da Lei de Recuperao de Empresas e Falncias. 3 RECUPERAO DAS SOCIEDADES E DOS EMPRESRIOS RECUPERVEIS O escopo de recuperao da empresa deve ser tentado, exclusivamente, quando for aferido, em juzo, por meio de estudos de viabilidade econmica do empreendimento, que a empresa tecnicamente recupervel, cabendo ento ao Estado, propiciar instrumentos efetivos que permitam sua recuperao. Por isso, o art. 53 e incisos impem que o plano de recuperao judicial contenha a discriminao pormenorizada dos meios de recuperao, a demonstrao da viabilidade econmica e o laudo econmico-financeiro e de avaliao dos bens e ativos do devedor, subscrito por profissional legalmente habilitado ou empresa especializada. 4 RETIRADA DO MERCADO DE SOCIEDADES OU EMPRESRIOS NO-RECUPERVEIS Constatada a inviabilidade da recuperao da empresa, em razo de problemas crnicos da prpria atividade ou de sua administrao, deve o EstadoJuiz promover, de forma rpida e eficiente, a excluso da empresa do mercado, saneando-a e evitando a contaminao ou a propagao da insolvncia para outras empresas saudveis. 5 PROTEO DOS TRABALHADORES O Estado deve proteger os trabalhadores que tm como nico e principal bem sua fora de trabalho. Por isso, tanto na falncia, como na recuperao judicial, os trabalhadores devem ter preferncia no recebimento de seus crditos, harmonizando-se, no entanto, tal prioridade, com tentativa da manuteno dos postos de trabalho. No atendimento de tal princpio, lembro algumas regras dele derivadas: a) As reclamaes trabalhistas e as aes indenizatrias por acidentes de trabalho do direito comum, da competncia da Justia do Trabalho, no se suspendem em virtude do decreto de falncia ou do deferimento do processamento da recuperao judicial, e devem ser processadas perante a justia especializada at a apurao do respectivo crdito, que ser inscrito no quadro-geral de credores pelo valor determinado em sentena (art. 6, 2),
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competindo ao Juiz do Trabalho determinar a reserva da importncia que estimar devida na recuperao judicial ou na falncia, e, uma vez reconhecido lquido e certo o direito, ser o crdito includo na classe prpria ( 3 do art. 6). A Cmara Especial de Falncias e Recuperaes Judiciais do Tribunal de Justia de So Paulo tem diversos precedentes sobre a matria em exame. Confira-se: Recuperao Judicial. Crdito Trabalhista. Impugnao Judicial com base no art. 8 da Lei n 11.101/05. Pedido de reserva. Incompetncia da Vara Especializada em Falncias e Recuperaes. Competncia absoluta da Justia do Trabalho, tanto para julgar as impugnaes, como os pedidos de reserva. Inteligncia dos arts. 8 e 6, 2 e 3 da LRF (Agravo de Instrumento n 450.790.4/6-00, Rel. Des. Pereira Calas). No que concerne s execues em tramitao de crditos trabalhistas ou acidentrios do direito comum, o regime de suspenso das execues por fora do deferimento do processamento da recuperao judicial reclama disciplina especial. Entendemos que durante o perodo de 180 dias previsto no 4 do art. 6, prazo improrrogvel, as execues ficaro paralisadas at o exaurimento daquele prazo, quando retomaro o regular processamento at serem concludas. Tal regime ser aplicado mesmo que o crdito objeto da execuo esteja arrolado no quadro-geral de credores da recuperao judicial, a teor do que estabelecem os 5 e 2 do art. 6 e inciso III do art. 52. Observe-se, no entanto, que o plano de recuperao judicial poder prever modo certo e determinado de pagamento do passivo trabalhista, inclusive dos dbitos que se encontrem em fase de execuo, admitindo-se previso de suspenso definitiva das execues trabalhistas em andamento, que, se aprovado, implicar a inaplicabilidade dos dispositivos legais acima referidos, atingindo, desta forma, todos os credores trabalhistas. Enfatize-se que a aplicao do art. 6, 5, da Lei n 11.101/05, que determina o prosseguimento das execues trabalhistas aps o decurso do prazo improrrogvel de 180 dias, s ocorrer se o plano de recuperao judicial no for aprovado no prazo de 180 dias (arts. 53 e 56, 1), contado a partir do deferimento do processamento do pedido de recuperao. b) No art. 54 est previsto que o plano de recuperao judicial no poder prever prazo superior a 1 (um) ano para pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho vencidos at a data do pedido de recuperao judicial. O pargrafo nico preconiza: O plano no poder, ainda, prever prazo superior a 30 (trinta) dias para o pagamento, at o limite de 5 (cinco) salriosmnimos por trabalhador, dos crditos de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores ao pedido de recuperao judicial.
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Da interpretao dos dispositivos acima reproduzidos, verifica-se que o plano de recuperao judicial pode disciplinar livremente a forma de pagamento dos crditos derivados das relaes trabalhistas ou de acidentes de trabalho e, sendo aprovado pelo quorum previsto para a respectiva classe de credores, haver a novao de tais obrigaes (art. 59), desde que no preveja prazo superior a um ano para pagamento de tais crditos vencidos at a data do pedido de recuperao, bem como no fixe prazo superior a 30 dias para pagamento, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, dos crditos de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores ao pedido de recuperao judicial. Questo que nos causa perplexidade e dvidas a de se saber se a regra do art. 54 e pargrafo nico, que, a nosso aviso de ordem pblica, pode deixar de ser exigida pelos trabalhadores quando aprovarem o plano de recuperao judicial que no tiver previsto o pagamento dos crditos trabalhistas ou acidentrios vencidos at a data do pedido de recuperao em prazo de at um ano, ou as verbas estritamente salariais vencidas nos 3 (trs) meses anteriores, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, levandose em conta a soberania da Assemblia-Geral de Credores, cujas deliberaes so praticamente blindadas interferncia do Juiz da Recuperao ou Falncia. J tivemos a oportunidade de relatar agravos interpostos por trabalhadores no caso VASP em que, de forma peculiar, o plano, que no atendia a regra do art. 54 e pargrafo, foi aprovado pela unanimidade da classe dos trabalhadores. Julgamos que diante da aprovao unnime pela classe dos credores trabalhistas, no poderia o Juiz impor a observncia, no plano de recuperao, da regra em exame. No entanto, ressalvamos que, diante do disposto no art. 6, 5, decorrido o prazo de 180 dias, poder o credor trabalhista, insatisfeito com a inobservncia do art. 54, pleitear, na Justia especializada, a concluso da execuo trabalhista, ainda que seu crdito esteja inscrito no quadro-geral de credores. Apreciando o caso concreto da recuperao judicial da VASP S/A, cujo plano no prev o pagamento dos crditos trabalhistas na forma estabelecida pelo art. 54 e pargrafo nico da Lei n 11.101/05, a Cmara Especial de Falncias e Recuperaes Judiciais do Tribunal de Justia do Estado de So Paulo decidiu na forma da ementa a seguir reproduzida: Recuperao Judicial da VASP. Credor trabalhista, assim reconhecido pela Justia do Trabalho, irresignado com a proposta do plano de recuperao da empresa, que no prev o pagamento de seu crdito, nos termos do art. 54 e pargrafo nico da LRF. Plano aprovado por unanimidade pela classe constituda por titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de
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trabalho. Soberania da Assemblia-Geral de Credores. Direitos trabalhistas que so disponveis e podem ser objeto de negociao ou transao, sendo a Assemblia-Geral o palco prprio para deliberaes sobre tal matria. Legitimidade da representao dos trabalhadores pelos respectivos sindicatos, desde que observados os requisitos do art. 37, 5 e 6, da LRF. Agravo desprovido. (Agravo de Instrumento n 471.171.4/5-00, Rel. Des. Pereira Calas) A questo que trago apreciao deste augusto auditrio , efetivamente, de alta indagao, tanto que o Prof. Fbio Ulhoa Coelho, meu ilustre colega na Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo e exmio comercialista, sustenta o seguinte: O plano de recuperao pode alterar ou novar os crditos trabalhistas ou por indenizao por acidente de trabalho. Se nesse particular for aprovado pela maioria dos empregados credores, todos se submetem s condies nele estabelecidas. H, porm, duas balizas legais a considerar, relativamente ao passivo existente na data da distribuio do pedido: 1) o plano no pode prever prazo superior a um ano para pagamento desses crditos fundados na legislao do trabalho ou derivados de acidentes de trabalho; 2) em relao aos salrios em atraso at 3 meses, o plano pode prever o pagamento em no prazo mximo 30 dias de 5 salrios-mnimos por trabalhador. A contrario sensu, o plano pode estabelecer quaisquer condies para as obrigaes trabalhistas que se vencerem aps a distribuio do pedido de recuperao judicial, mesmo desconsideradas as balizas acima. Se forem aprovadas pelas instncias da Assemblia dos Credores, elas valem como se integrassem o contrato de trabalho (Comentrios Nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas. So Paulo, Saraiva, 2005, p. 164). Constata-se, assim, que o ilustre jurista da PUCSP sustenta que, em relao aos crditos trabalhistas e acidentrios, o plano de recuperao dever, compulsoriamente, observar a regra do art. 54 e seu pargrafo nico! E, quanto s obrigaes trabalhistas que se vencerem depois da distribuio do pedido de recuperao judicial, afirma a plena liberdade de disciplina de pagamento, que, aprovadas na Assemblia Geral pela classe dos credores trabalhistas, acarretar a alterao das clusulas do contrato de trabalho. c) No processo de falncia h outra norma que foi editada com o evidente escopo de tutela especial aos direitos dos trabalhadores o art. 151, in verbis: Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3
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(trs) meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, sero pagos to logo haja disponibilidade em caixa. Referido dispositivo legal tem ensejado dvidas em sua interpretao. Questiona a doutrina se tal crdito de natureza concursal (art. 83) ou extraconcursal (art. 84). O Professor Fbio Ulhoa Coelho sustenta que mera antecipao a ser feita antes do pagamento dos crditos extraconcursais, cujo valor atualizado deve ser deduzido quando do pagamento final do crdito, destacando que se trata de crdito de natureza alimentar que decorre do princpio da dignidade do empregado e s aplicvel aos crditos estritamente salariais, no configurando uma preferncia (obra citada, p. 384-385). O Professor Srgio Campinho, da UERJ, destaca que o art. 151 configura tutela legal destinada ao pequeno assalariado, que determina ao administrador judicial, to logo haja disponibilidade de caixa, que faa o pagamento dos crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial, vencidos nos trs meses anteriores ao decreto da quebra, e at o limite de cinco salrios-mnimos por empregado. Mas o pagamento consiste em um adiantamento, que deve ser abatido, por ocasio da satisfao do crdito no concurso, com a devida atualizao (Falncia e Recuperao de Empresa. 2. ed. Rio de Janeiro, Renovar, p. 399). Perfilhamos o entendimento de que a previso do art. 151 da nova Lei de Falncias e Recuperaes configura, efetivamente, adiantamento dos crditos de natureza estritamente salarial, merc do que, o valor correspondente a 5 salrios-mnimos efetivamente pago a cada trabalhador dever ser, ulteriormente, abatido dos respectivos crditos constantes do quadro-geral, previstos no art. 83, I, da Lei n 11.101/05. 6 REDUO DO CUSTO DO CRDITO NO BRASIL Segundo os autores do projeto que deu origem nova Lei, um dos objetivos que animou sua edio foi o de conferir segurana aos aplicadores de capitais, nacionais e estrangeiros, concedendo-lhes garantias mais eficientes do retorno de seus investimentos e uma classificao de seus crditos que permita a diminuio dos riscos e, via de conseqncia, a reduo das taxas de juros, a fim de estimular o crescimento econmico do Pas. Nesta linha de pensamento, verifica-se que os crditos com garantia real, que na legislao anterior eram classificados depois dos crditos tributrios, passaram a receber nova classificao que os coloca anteriormente aos crditos da Fazenda Pblica (art. 83, II e III).
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Da mesma forma, os 3 e 4 do art. 49 estabelecem que os credores com garantia fiduciria ou arrendamento mercantil, bem como os titulares de crditos derivados de adiantamento de contrato de cmbio para exportao (ACC), normalmente instituies financeiras, no se submetem aos efeitos da recuperao judicial. Em que pesem as vantagens concedidas pela Lei n 11.101/05 aos bancos e demais instituies financeiras, sinceramente, no acreditamos que os spreads sero reduzidos em prol do desenvolvimento econmico e social de nosso Pas. 7 CELERIDADE E EFICINCIA DOS PROCESSOS JUDICIAIS O ideal de justia clere e eficiente perseguido h muito por todos os que atuam na rea judicial. A afirmada simplificao do procedimento da falncia e da recuperao judicial configura norma programtica, com a expressa determinao albergada no art. 75, pargrafo nico: O processo de falncia atender aos princpios da celeridade e da economia processual. 8 SEGURANA JURDICA A simplificao das normas que disciplinam a falncia e a recuperao judicial objetiva dar segurana jurdica e evitar interpretaes divergentes pelos tribunais, evitando, desta forma, a incerteza e a falta de previsibilidade para os agentes que operam no cenrio empresarial e financeiro. 9 PARTICIPAO ATIVA DOS CREDORES A participao efetiva dos credores na falncia e na recuperao judicial incentivada, pois, sendo eles os maiores interessados na defesa de seus direitos e no recebimento de seus crditos, podero otimizar os resultados a serem obtidos com o processo e, especialmente, tero condies de reduzir a possibilidade de fraude ou malversao dos recursos da empresa ou da massa falida. Entendemos que uma das maiores alteraes institudas pela Lei n 11.101/05 foi a concesso Assemblia-Geral de Credores de uma posio de grande relevncia no processo de falncia e, notadamente, no de recuperao judicial. A deliberao sobre o plano de recuperao judicial, para aprov-lo ou rejeit-lo, foi entregue, exclusivamente, aos credores, que, divididos em trs classes, praticamente tero soberania em tal votao. Ao juiz competir examinar apenas se o quorum do art. 45 foi observado, ou ainda, valer-se do critrio do art. 58, 1, em sendo o plano rejeitado por aquele quorum.
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Cumpre destacar que a Assemblia-Geral ser composta pelas seguintes classes de credores: I titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes do trabalho; II titulares de crditos com garantia real; III titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral ou subordinados. No que concerne aos credores trabalhistas, a aprovao do plano de recuperao s ocorrer se a proposta for aprovada pela maioria simples dos presentes, que, ao contrrio dos demais credores que votam proporcionalmente ao valor de seus crditos, votaro independentemente do valor de seus respectivos crditos. Em suma, cada credor trabalhista tem direito a um voto na deliberao especial sobre o plano de recuperao da empresa. 10 MAXIMIZAO DOS ATIVOS DO FALIDO Objetiva a legislao criar condies de se obter o maior valor possvel pelos ativos arrecadados na falncia, evitando-se que a demora do processamento da quebra deteriore os bens da massa. A antecipao da venda dos bens que, na medida do possvel devero ser alienados em bloco, evitar a desvalorizao dos intangveis, como a marca, o ponto-de-empresa, o aviamento, etc. A supresso da sucesso trabalhista e tributria tambm est conectada com referido postulado. 11 DESBUROCRATIZAO DA RECUPERAO DE MICROEMPRESAS E EMPRESAS DE PEQUENO PORTE Atendendo ao art. 170, inciso IX, da Carta Federal, que estabelece entre os princpios da ordem econmica, tratamento favorecido para as empresas de pequeno porte constitudas sob as leis brasileiras e que tenham sua sede e administrao no Pas, a Lei n 11.101/05 prev nos arts. 70 a 72 o plano especial de recuperao judicial para microempresas e empresas de pequeno porte, em procedimento simples, que abrange exclusivamente os crditos quirografrios, com parcelamento em 36 meses, com correo monetria e juros moratrios de 1% ao ms, vencendo a 1 parcela no prazo mximo de 180 dias. 12 RIGOR NA PUNIO DOS CRIMES RELACIONADOS COM A FALNCIA E A RECUPERAO JUDICIAL A antiga legislao falimentar era extremamente frgil na punio dos crimes falimentares. Alm disso, as figuras penais previstas estavam defasadas
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com o desenvolvimento tecnolgico e cientfico da atualidade. H muito a comunidade jurdica reclamava a adoo de maior rigor na punio dos crimes falimentares, objetivando evitar falncias fraudulentas, bem como a fraude dos que so beneficiados com a recuperao judicial. A nova Lei, alm de instituir novos tipos penais, prev penas mais severas e disciplina a prescrio de tais crimes de forma mais eficiente que a legislao anterior. Principais alteraes da Nova Lei de Recuperao de Empresas e Falncias relacionadas com a Justia do Trabalho 1) Habilitao e impugnao dos crditos trabalhistas e por acidentes do trabalho do direito comum: A nova Lei estabeleceu uma fase administrativa de verificao dos crditos a serem admitidos na Falncia e na Recuperao Judicial, que realizada pelo Administrador Judicial, nos termos do art. 7 e pargrafos. Relativamente aos crditos trabalhistas, o 2 do art. 6 permite pleitear, perante o administrador judicial, a habilitao, excluso ou modificao de crditos derivados da relao de trabalho e de acidentes do trabalho. No entanto, as reclamaes trabalhistas ou as aes indenizatrias por acidentes de trabalho, inclusive as impugnaes previstas no art. 8, so da competncia da justia especializada at a apurao do respectivo crdito, que ser inscrito no quadrogeral de credores pelo valor determinado pela Justia do Trabalho. O pedido de reserva tambm deve ser formulado perante o Juiz do Trabalho, que, se o deferir, comunicar o fato ao Juiz da Falncia ou da Recuperao Judicial. Por isso, o quadro-geral de credores que ser consolidado pelo administrador judicial, nos termos do art. 18, dever observar as decises proferidas nas impugnaes judiciais que sero proferidas pelo Juiz da Falncia ou Recuperao Judicial e pelos Juzes do Trabalho. 2) Ao rescisria especial falimentar (art. 19, 1): Elaborado o quadro-geral de credores e preclusa a faculdade de recorrer contra as decises sobre as impugnaes judiciais, seja na forma consumativa ou temporal, prev o art. 19 que o administrador judicial, o Comit de Credores, qualquer credor ou o representante do Ministrio Pblico podero, at o encerramento da recuperao judicial ou da falncia, observado, no que couber, o procedimento ordinrio previsto no CPC, pedir a excluso, outra classificao ou a retificao de qualquer crdito, nos casos de descoberta de falsidade, dolo, simulao, fraude, erro essencial ou, ainda, documentos ignorados na poca do julgamento do crdito ou da incluso no quadro-geral de credores.
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Esta ao rescisria, que Miranda Valverde e Carvalho de Mendona preferem denominar de revisional, , em regra, da competncia do juzo universal da falncia ou da recuperao judicial. No entanto, tratando-se de crdito trabalhista ou decorrente de acidente de trabalho, a competncia para o julgamento desta ao rescisria ser do Juzo do Trabalho que julgou a reclamatria ou a ao de indenizao por acidente de trabalho. ao da competncia do primeiro grau, ensejando recurso para os Tribunais Superiores (Regionais ou TST). Proposta a ao rescisria, o pagamento ao titular do crdito por ela atingido somente poder ser realizado mediante a prestao de cauo no mesmo valor do crdito questionado. Por isso, sendo a ao da competncia da Justia do Trabalho, o juiz competente, ao receber a inicial, dever comunicar, imediatamente, ao juiz da falncia ou recuperao judicial, para a observncia do 2 do art. 19. 3) Comit de Credores: rgo que no existia na legislao anterior de forma inovadora previsto na LRF, a ser, facultativamente, institudo na falncia ou recuperao judicial, podendo ser constitudo por deliberao de qualquer das classes de credores da Assemblia-Geral e ter a seguinte composio (art. 26): 1 representante indicado pela classe de credores trabalhistas, com 2 suplentes. Portanto, ser indicado pelos titulares de crditos derivados da relao de trabalho e de acidentes de trabalho; 1 representante indicado pela casse dos credores com direitos reais de garantia ou privilgios especiais, com 2 suplentes; e 1 representante indicado pela classe de credores quirografrios e com privilgios gerais, com 2 suplentes. A funo ser a de representar os interesses dos credores, acompanhando mais de perto o desenvolvimento do processo de falncia ou recuperao judicial, j que a Assemblia-Geral deveria ocupar-se dos assuntos mais importantes. Suas atribuies esto no art. 27. 4) Assemblia-Geral de Credores: Uma das grandes alteraes da nova Lei foi a concesso de uma grande relevncia Assemblia-Geral de Credores, rgo que j era previsto no Decreto-Lei n 7.661/45, mas que tinha atuao extremamente acanhada. A competncia da Assemblia-Geral de Credores, prevista no art. 35, alberga deliberaes sobre as mais relevantes questes relativas falncia e recuperao judicial.
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A Assemblia-Geral de Credores composta pelas seguintes classes de credores (art. 41): a) titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho; b) titulares de crditos com garantia real; e c) titulares dos crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral ou subordinados. Em regra, o voto dos credores ser proporcional ao valor de seu crdito (art. 38). No entanto, na recuperao judicial, a deliberao sobre o plano de recuperao dever observar o art. 45, 2, que determina para a classe dos credores trabalhistas, seja a proposta considerada aprovada pela maioria simples dos credores presentes, independente do valor de seu crdito. Isto , cada titular de crdito de natureza trabalhista ou acidentrio tem direito a um voto, seja qual for o valor de seu crdito. Anotamos que o art. 41, 1, estabelece que na Assemblia-Geral de Credores reunida para deliberaes outras, que no digam respeito ao plano de recuperao judicial, os titulares de crditos derivados da legislao do trabalho votam com a classe prevista no inciso I do caput deste artigo, independente do valor. 5) Representao pelo Sindicato: O art. 37, 5 e 6, prev que os sindicatos de trabalhadores podero representar seus associados titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho que no comparecerem, pessoalmente ou por procurador, assemblia. O sindicato, para exercer tal prerrogativa, dever apresentar ao administrador judicial, at 10 dias antes da assemblia, a relao dos associados que pretende representar, e o trabalhador que conste da relao de mais de um sindicato dever esclarecer, at 24 horas antes da assemblia, qual sindicato o representa, sob pena de no ser representado em assemblia por nenhum deles. 6) Meios de recuperao judicial: No art. 50 esto arrolados, exemplificativamente, os meios que podero ser utilizados na recuperao da empresa. Entre eles est previsto o trespasse ou arrendamento de estabelecimento, inclusive sociedade constituda pelos prprios empregados (inciso
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VII), bem como a reduo salarial, compensao de horrios e reduo de jornada, mediante acordo ou conveno coletiva (inciso VIII). Tambm est prevista a administrao compartilhada (inciso XIV). Considerando-se que o art. 50 no taxativo, a doutrina afirma que tambm poder o plano de recuperao judicial previr a suspenso temporria dos contratos de trabalho, conceder frias coletivas, demisso de empregados, etc. A renegociao sobre reduo salarial, compensao de horrios, reduo de jornada, evidentemente, depender, no s da aceitao dos rgos da recuperao judicial, bem como, e principalmente, da concordncia dos empregados atingidos e do sindicato respectivo. No se olvide, neste passo, a previso da irredutibilidade de salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo (art. 7, VI, CF) e a possibilidade da reduo da jornada de trabalho exclusivamente mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho (art. 7, XIII, CF). 7) Classificao dos crditos trabalhistas (art. 83, incisos I e VI, alnea c, Lei n 11.101/2005): A classificao dos crditos na falncia obedece seguinte ordem: I os crditos derivados da legislao do trabalho, limitados a 150 (cento e cinqenta) salrios-mnimos por credor, e os decorrentes de acidentes de trabalho. Outrossim, o valor que exceder o limite de cento e cinqenta salrios-mnimos por credor constituir crdito quirografrio. Assim, o credor trabalhista, cujo crdito somar at cento e cinqenta salrios-mnimos, ser classificado pela totalidade do respectivo valor na classe superpreferencial; j o trabalhador que for titular de crdito que supere o teto legal participar do concurso em duas classes distintas, ou seja, pelo valor subsumido no teto, integrar a classe dos crditos trabalhistas e pelo valor excedente ser includo na classe dos quirografrios. Importa destacar que o valor do salrio-mnimo a ser considerado para a fixao do limite que ser pago a cada trabalhador ou credores a ele equiparado deve ser o que estiver em vigor na data do pagamento, interpretao esta que entendemos consentnea com o princpio de proteo aos direitos do trabalhador. Ainda na linha protetiva dos direitos do trabalhador, estabelece o art. 151 da Lei n 11.101/05: Os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial vencidos nos 3 (trs) meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador, sero pagos to logo haja disponibilidade de caixa. Trata-se, como j sustentamos anteriormente, de
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antecipao do pagamento das verbas trabalhistas, cujo valor, a final, dever ser descontado quando do pagamento final dos credores trabalhistas. Impende ressaltar que o art. 83, I, da LRF contraria o teor do art. 449, 1, da Consolidao das Leis do Trabalho, que preceitua: Na falncia, constituiro crditos privilegiados a totalidade dos salrios devidos ao empregado e a totalidade das indenizaes a que tiver direito, merc do que, a doutrina sustenta a revogao da regra celetista. Importante anotar que os crditos derivados de acidentes de trabalho, fundados no direito comum (art. 7, inciso XVIII, da CF), no esto sujeitos a qualquer limite e classificam-se na mesma classe superpreferencial dos trabalhistas. 8) Crditos equiparados aos trabalhistas: Por fora de lei, so equiparados aos crditos trabalhistas e com eles concorrem no mesmo patamar hierrquico: 1) os representantes comerciais autnomos, pelas comisses e indenizaes devidas pelo representado falido (art. 44 da Lei n 4.886/65, acrescentado pela Lei n 8.420/92); 2) Caixa Econmica Federal, no que concerne aos crditos do FGTS (art. 2, 3, da Lei n 8.844/94). Na doutrina h autores que criticam a equiparao dos crditos derivados de representao comercial autnoma, especialmente quando os representantes configurem pessoa jurdica, notadamente na forma de sociedade limitada ou sociedade annima, sustentando ser previso injusta (Fbio Coelho, obra citada, p. 218; e Joaquim Antnio Penalva Santos, in: Obrigaes e Contratos na falncia, RJ, 1997, p. 151). Srgio Campinho tambm se posicionou contra a equiparao prevista no art. 44 da Lei n 4.886/65, afirmando que, sob a ptica da convenincia, no havia qualquer razo de ordem lgica para justific-la, haja vista que os representantes comerciais autnomos so empresrios, sendo certo que grande nmero deles se constitui como sociedade empresria. Outrossim, tambm critica a equiparao sob o prisma jurdico, afirmando que a Lei n 8.420/92 lei ordinria, enquanto a preferncia absoluta dos crditos trabalhistas era estabelecida no art. 186 do Cdigo Tributrio Nacional, que tem natureza de lei complementar, cuja redao era a seguinte: O crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for a natureza ou o tempo da constituio deste, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho. Por seu turno, a equiparao promovida pela Lei n 8.420/92, que lei ordinria, acrescia uma segunda exceo nica prevista no art. 186
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do CTN, o que, segundo sustenta o eminente professor, s poderia ter sido feita por outra lei complementar, especialmente em face do art. 146, III, b, da Constituio Federal, que determina que matria tributria deva ser regulada por lei complementar. Enfatiza que a preferncia de crditos tema relacionado com o crdito tributrio e, por isso, deve ser disciplinada por lei complementar, sendo impertinente a edio de normas hierarquicamente inferiores para regulamentao da matria. Em razo de tais argumentos, afirmava que o crdito dos representantes comerciais deveria ser classificado como quirografrio. Sustenta, ainda, que com a nova classificao de crditos prevista na Lei n 11.101/05 e pela Lei Complementar n 118/05, a antiga equiparao dos crditos derivados da representao comercial autnoma aos trabalhistas no tem mais qualquer justificativa jurdica. Isto porque, o art. 83, ao tratar integralmente da classificao de crditos concursais, no mencionou os crditos dos representantes comerciais como equiparados aos crditos trabalhistas. Ademais, o art. 186, na nova redao, preceitua que: O crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for a sua natureza ou tempo de sua constituio, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho ou do acidente de trabalho. A seguir, ao disciplinar a questo na falncia, diz no pargrafo nico (inciso I) que o crdito tributrio no prefere aos crditos extraconcursais ou s importncias passveis de restituio, nos termos da lei falimentar, nem aos crditos com garantia real, no limite do valor do bem gravado; no inciso II, proclama que: a lei poder estabelecer limites e condies para a preferncia dos crditos decorrentes da legislao do trabalho; no inciso III: a multa tributria prefere apenas aos crditos subordinados. Verifica-se, assim, que no h qualquer referncia Lei n 8.420/92 que trata dos crditos dos representantes comerciais autnomos na falncia do representado, o que leva concluso de que no mais se sustenta a equiparao de tais crditos aos trabalhistas. Se esta fosse a inteno do legislador, ao disciplinar por inteiro a matria na Lei de Falncias e Recuperaes Judiciais, bem como ao adaptar os dispositivos do Cdigo Tributrio Nacional nova legislao falimentar, teria tido o cuidado de mencionar os crditos dos representantes comerciais autnomos, que, por isso, devem ser reputados como quirografrios. (Falncia e Recuperao de Empresas, 2. ed., p. 400-401). 9) Crditos extraconcursais: Estabelece o art. 84 que sero considerados crditos extraconcursais e sero pagos com precedncia sobre os mencionados no art. 83 desta lei, na ordem a seguir, os relativos a:
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I remuneraes devidas ao administrador judicial e seus auxiliares, e crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho relativos a servios prestados aps a decretao da falncia. Os crditos extraconcursais referem-se aos credores dos credores do falido. Por isso, os empregados que continuarem a prestar servios aps o decreto da quebra tero o direito de receber seus crditos trabalhistas e, eventualmente, por acidentes de trabalho, antes dos demais trabalhadores, pois os servios por eles prestados o so em prol da massa falida subjetiva, que inclui os trabalhadores credores do falido. 10) Ordem de pagamentos: Art. 151. To logo haja disponibilidade em caixa, o administrador judicial dever realizar o pagamento dos crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial, vencidos nos 3 (trs) meses anteriores decretao da falncia, at o limite de 5 (cinco) salrios-mnimos por trabalhador. Cuida-se de pagamento que objetiva proteger o trabalhador que percebe salrios de pequeno valor, e exsurge evidente a natureza alimentar do referido crdito. Configura antecipao de pagamento de parcela de crdito concursal, que no tem natureza de preferncia creditcia, merc do que, o valor antecipado dever ser deduzido do pagamento final do crdito trabalhista, inclusive com atualizao monetria. A doutrina sustenta, com base no art. 149, que a antecipao no pode ser feita se afrontar a ordem legal de pagamentos, que estabelece que, em primeiro lugar, devem ser efetuadas as restituies, procedendo-se, a seguir, o pagamento dos crditos extraconcursais, nos termos do art. 84 da nova Lei. Em sntese, o administrador judicial s poder realizar a antecipao prevista no art. 151, se ficar constatada a existncia de bens e valores suficientes para o pagamento das restituies e dos crditos extraconcursais (por todos, Fbio Ulhoa Coelho, obra citada, p. 385). A ordem de pagamento, portanto, deve ser a seguinte: 1) restituies; 2) crditos extraconcursais; e 3) crditos concursais. Porm, havendo disponibilidade em caixa de valores suficientes para o pagamento das restituies e crditos extraconcursais, o administrador judicial dever fazer as antecipaes dos crditos trabalhistas estritamente salariais, nos termos do art. 151, sem, no entanto, que tais adiantamentos impliquem na inviabilidade dos pagamentos das restituies e dos crditos extraconcursais.
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NOVO REGIME DE RECUPERAO JUDICIAL E FALNCIA

Edilson Enedino das Chagas*

rs. Ministros, Srs. Desembargadores, Srs. Juzes, Srs. Membros do Ministrio Pblico, Advocacia, Assessores, demais juristas, vou tentar, diante de um quadro de excelentes e rpidas informaes sobre a recuperao da empresa, esse novo modelo que estamos adotando, como painelista, trazer algumas informaes para efeito de reflexo sobre a abordagem que podemos ter quando da aplicao dessa legislao. Estamos com o tempo bem curto, vai parecer que estou narrando um roteiro, mas d para colocarmos mais ou menos o que tentamos trazer. Resumo o que vou falar em trs tpicos. No primeiro tpico, parafraseando o Senador Cristovam Buarque, em uma palestra que fez sobre o susto, eu diria que todos estamos vivendo um grande susto. As mudanas na economia, na poltica, nas relaes de trabalho tm ocorrido com uma velocidade tremenda, a ponto de, muitas vezes, no se consolidarem e j passarmos para um novo modelo, sem verificarmos como corrigir determinadas imperfeies. Eu queria fazer uma lembrana rpida de aspectos histricos do momento que estamos vivendo, trazendo reflexo um dado cientfico que revela quando surgiu, em princpio, a teoria neoliberal.

Em 1944, Friedrich Hayek, escreveu o livro O Caminho da Servido. Nesse caminho, ele tratava justamente de combater o Estado Social e at o Estado de Bem-Estar Social, e, dentro dos seus enunciados, naquela obra, ele atacava diretamente o Partido Trabalhista Ingls, s vsperas de uma nova eleio, em 1945, perodo ps-guerra. No livro de Hayek, a obra que estou utilizando o Ps-Neoliberalismo, um apanhado de textos. Esse de Perry Anderson. O autor diz que a obra O caminho da Servido tratava de um ataque apaixonado contra qualquer

Juiz de Direito (TJ/DF).

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limitao dos mecanismos de mercado por parte do Estado, denunciadas como uma ameaa letal liberdade, no somente econmica mas tambm poltica. Hayek sentenciava em seu livro: Apesar de suas boas intenes, a Social Democracia moderada inglesa conduz ao mesmo desastre que o Nazismo alemo, uma servido moderna. Em 1947, na Sua, ele, juntamente com vrios pensadores e economistas da poca, criou a teoria do Neoliberalismo, em que eles admitiam o Igualitarismo diferenciado daquele apregoado pelo Estado Social e posteriormente apregoado pelo Estado de Bem-Estar Social, que teve pouco tempo para mostrar a que veio. Entre o fim da Segunda Guerra Mundial, em 1973, quando tivemos a crise do petrleo, o Estado de Bem-Estar Social teve o seu tempo de tentativa de instalao e, aps 1973, os neoliberais ocuparam todo o espao para a discusso econmica, que acabou invadindo a discusso social das relaes de emprego. S para os senhores terem uma idia, o novo Igualitarismo muito relativo, bem entendido desse perodo neoliberal, promovido pelo Estado de Bem-Estar Social, alis, destruiu a liberdade dos cidados e a vitalidade da concorrncia. Essa era a sentena que os neoliberais faziam do Estado de BemEstar Social, dizendo que a liberdade dos cidados e a vitalidade da concorrncia seriam o combustvel da prosperidade de todos. Eles argumentavam que a desigualdade seria um valor positivo; na realidade, imprescindvel em si, pois disso precisavam as sociedades ocidentais. Essa mensagem forneceu a Teoria Neoliberal, por mais de vinte anos, at que, em 1973, com a crise trazida pela Crise do Petrleo, essas idias comearam a ser aplicadas, porque, em 1973, aproveitando-se daquele momento difcil passado pela economia, os neoliberais conseguiram implantar, em vrios pases da Europa e nos Estados Unidos, as suas teses a respeito de como deve ser o trato do Estado e o Capital, o Estado e a sociedade, o Estado e a economia. Lgico que o Neoliberalismo apregoa uma absteno total do Estado em relao a esses aspectos sociais e econmicos. Esse s um relato histrico. No estou me filiando a uma ou a outra dessas correntes. S para efeito de reflexo. O modelo ingls foi o primeiro a utiliz-la e, ao utiliz-la, os governos de Margaret Thatcher trouxeram as seguintes conseqncias, j previstas pelos neoliberais, inclusive aceitveis do ponto de vista da Teoria Neoliberal e at
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necessrias. Contraram a emisso monetria, elevaram as taxas de juros, baixaram drasticamente os impostos sobre os rendimentos altos, aboliram o controle sobre os fluxos financeiros, criaram nveis de desemprego massivos, aplastaram greves, impuseram uma nova legislao anti-sindical e cortaram gastos sociais. Esses foram os primeiros grandes passos da aplicao da Teoria Neoliberal para a economia. Hoje o que temos, na teoria da empresa, resultado desse contexto histrico que, no final das contas, faz parte de uma opo poltica que fazemos, ou seja, uma opo de poltica econmica que fazemos. Tudo que acontece hoje, na Europa, no Brasil ou nos pases que adotam a Teoria Neoliberal, j foi previsto pelos neoliberais, em 1947, quando se reuniram com Hayek para traarem os rumos do Neoliberalismo. Se pudermos resumir de forma bem condensada sei que at arriscado fazer isso , podemos dizer que o Estado vai surgir com fora ou com a idia de Repblica efetiva aps a Revoluo Francesa. Ali predomina inicialmente o Liberalismo apregoado por Adam Smith. Depois de Adam Smith apregoar esse modelo, Marx vem e coloca uma nova situao, uma nova possibilidade: seu Estado Social, o Estado gerindo tudo, o Estado regulamentando tudo. Implanta-se esse Estado Social na Unio Sovitica, nos pases da Cortina de Ferro, Europa Oriental, e coloca-se esse modelo como modelo oposto ao Capitalismo, como sendo a soluo para o problema da convivncia em coletividade. Os dois modelos comeam a conviver, at que chegamos crise, em 1930, a quebra da Bolsa em Nova York. Depois da quebra, comeam a repensar o que fazer, j que o Estado capitalista comeou a dar sinais de fragilidade. Eles sugerem que o Estado intervenha, faa parte da economia e crie alguns mecanismos que associem o Capitalismo ao Socialismo e, em conseqncia, vem a teoria do Estado de Bem-Estar Social. O Estado de Bem-Estar Social mal se acomoda, vem a Segunda Guerra e comeam a repensar um novo modelo. Os neoliberais falam: no, temos de ter um novo Liberalismo. O Estado tem de sair realmente da economia e dar plena liberdade ao Capital, temos de desonerar o Capital. Eles acreditam que assim vai funcionar. Mal o Estado de Bem-Estar Social se estabelece, temos a crise de 1973 e contamos agora com a possibilidade do Neoliberalismo. O Neoliberalismo implantado e uma das condies para que funcione justamente voc no ter uma oposio da nica categoria que incomoda a economia e que pode fazer
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resistncia a idias e planos econmicos, que justamente a categoria dos trabalhadores por meio dos sindicatos. Dentro dessa tica, os neoliberais criaram o conceito de exrcito de trabalhadores de reserva. E como ele formado? Com o desemprego. Havendo um alto ndice de desemprego, temos um exrcito de trabalhadores de reserva. Os sindicatos ficam enfraquecidos porque a greve comea a ser perigosa, j que o Capital pode substituir os trabalhadores com bastante facilidade, porque h um grande exrcito de reserva. Isso foi pensado j em 1947. Quem pensou em Neoliberalismo j pensou: temos de ter o desemprego, pois o desemprego necessrio em uma quantidade boa, que forme um exrcito, a ponto de os sindicatos no poderem se opor s mudanas que a economia vier a estabelecer e liberdade do Capital em investimento. Essas idias so pinadas da Histria. No estou defendendo uma ou outra situao. para os senhores pensarem. E hoje o que vemos? O enfraquecimento das instituies sindicais algo bvio. Lembro-me, em 1990, quando tomei posse na Polcia Militar, no Distrito Federal, eu ficava quase todo dia na Esplanada dos Ministrios para trazer segurana, no sei para quem, se para os trabalhadores ou para os prdios, ou para os Deputados e Senadores. Mas eu ficava ali, como policial militar, ouvindo aquela turma falar: Voc, a parado, tambm explorado. E eu tinha de ficar quietinho, com os meus cones, pois eu era do Batalho do Trnsito, tentando evitar um mal maior. Ento, eu verificava naqueles anos, 1990, 1991, aquela srie de greves, que era conseqncia de toda uma dcada de 80, em que os trabalhadores se mobilizavam e tinham vrias conquistas. Sa da Polcia em 1991. No tinha mais trabalho, no tinha mais extra. Sa da Polcia porque eu tirava muito extra e, de repente, os sindicatos comearam a parar de fazer greves. Por qu? Porque eles esto concordando com o que est acontecendo, porque a Constituio de 88, com suas garantias, trouxe agora uma esperana ao trabalhador? Ser que foi por isso? No. J tnhamos o resultado de algumas teses do Neoliberalismo; essa, principalmente, da existncia de um exrcito de trabalhadores de reserva. E esse o susto. Que susto? Entender e isso, para mim, um susto que o que est acontecendo hoje no mercado de trabalho, no nvel de desemprego, na legislao que protege a empresa, na legislao que desonera o Capital, exatamente a aplicao daquilo que os neoliberais estabeleceram, e as conseqncias so exatamente aquelas que eles apontaram: o nvel de
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emprego diminui, uma grande camada da populao passa a no ter emprego; quando no tem emprego, a nica organizao que pode ferir o Capital, que a organizao sindical, tambm perde sua fora. Agora, por ltimo o susto maior esse , comea-se a falar de uma reformulao da legislao sindical e da legislao trabalhista, que, pelos ventos que temos at agora, apontam para qu? Os sindicatos vo ganhar uma fora maior para negociar, a legislao dever ser minimizada, sob o pretexto de que a liberdade de contratar entre o empregado e o empregador, sob a baliza dos sindicatos, trar uma melhor adequao do contrato economia em que vivemos. Isso, na verdade, significa uma reduo de garantias sociais, para que a liberdade de contratar impere na relao, inclusive de emprego. Qual o temor que pode haver em relao a essa constatao? Vejam que estamos falando de sindicatos que j foram fragilizados. Depois de fragilizados, d-se-lhes essa autonomia e esse poder de negociar. Acho correto que os sindicatos negociem pelos trabalhadores, faam as suas ponderaes e trabalhem em cima das conquistas que esto buscando, mas a legislao tem as suas balizas mnimas. O Desembargador estabeleceu ou trouxe aqui um caso em que, na assemblia geral de credores de uma recuperao, foi aprovado um plano de recuperao em que no se respeitou o prazo mximo para pagamento dos crditos trabalhistas, o prazo de doze meses; prazo ainda garantido na legislao. Vejam que hoje falam: mas representado pelo sindicato. Muito bem. Representado por esse sindicato do modelo neoliberal, que o sindicato que tem um exrcito de trabalhadores de reserva. Esse ponto trazemos para reflexo, principalmente nesta Casa, e eu trouxe porque aqui a interpretao ser feita, para que eu passe para o segundo ponto, que seria a aventura. No primeiro ponto falei sobre susto, o segundo ser aventura. Qual aventura que temos? Essa que o Desembargador trouxe: de estar interpretando cada dispositivo diante de uma realidade social. Os economistas temem os juzes. Por qu? Porque, quando economista faz uma regra e normalmente so os economistas que fazem regras , consideram o que a doutrina econmica chama de homus economicus, o homem racional, que, diante de uma norma, vai reagir sempre de determinada forma. J a Sociologia Econmica vem e diz: no assim que funciona. Na verdade, cada homem reage, diante de uma norma, a partir do seu contexto,
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muitas vezes, at do contexto familiar. Ele reage de determinada maneira a uma determinada norma. E a Sociologia Econmica diz: quando voc vai aplicar uma regra, preciso verificar a realidade do sujeito a quem a regra ser imposta. E o juiz faz exatamente o papel de pegar a lei fria, olhar o caso concreto e dizer: qual a melhor soluo? Vimos que as execues podem continuar, como diz o art. 6, 5, da nossa Lei de Falncia, caso, aps cento e oitenta dias, a recuperao no tenha sido homologada ou deferida pelo juiz, depois de ter sido aprovada na assemblia geral. E o Desembargador estabeleceu: se algum trabalhador no teve essa regra respeitada de doze meses para o pagamento do seu crdito, que continue, ento, com a execuo dele, com base na lei. O problema que temos hoje que o STJ j tem apontado no sentido de que na recuperao e na falncia existiria um caixa nico, e o dono da chave desse caixa seria o juiz da Vara de Falncia e Recuperao. tarde vai estar aqui o Dr. Ayoub, segundo a programao. Ele um dos que tem essa chave no caso da recuperao da Varig. J finquei aqui um posicionamento sobre a recuperao da empresa numa palestra que tivemos em um seminrio no TRT da 10 Regio. Entendo que, na recuperao, o crdito trabalhista sucede e, na falncia, o crdito trabalhista no sucede, por disposio expressa de lei. No entanto, se analisarmos o contexto histrico, se analisarmos a teoria neoliberal, vamos verificar que estamos entre o susto, de entendermos que aquilo que eles disseram est acontecendo, e a aventura de, como juzes, pegarmos a norma fria da economia e aplicarmos ao caso concreto. E a nos socorremos na prpria Sociologia Econmica, que tambm um ramo de estudo da prpria Economia, para dizermos: no caso concreto, a lei tem de ser adequada. Rui Barbosa dizia: Tende a fazer injustia no varejo quem quer fazer justia por atacado. E o juiz no justia, no faz justia por atacado. Inclusive num Tribunal Superior, como este, vemos vrias decises que analisam a situao daquela concretude, e no como algo abstrato. Termino falando de uma esperana. Qual ela? De encontrarmos uma interpretao que no se amolde a uma tese econmica ou a uma tese sociopoltica. A nossa esperana que consigamos fazer o que o Estado Liberal no conseguiu, o Estado de Bem-Estar Social no teve muito tempo para tentar demonstrar; alis, na Alemanha, est demonstrando mas isso um caso parte , e que o Neoliberalismo no est resolvendo: basicamente, esses ndices terrveis de desemprego.
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Temos de ter uma legislao que proteja a empresa, para ela poder sobreviver. E, na verdade, o que a legislao da falncia faz? Tenta manter vivo o agente que seria o responsvel pela distribuio da riqueza, que a empresa. Se mal ou bem utilizada, os mecanismos judiciais podero cuidar disso. Eu queria encerrar dizendo que, dezesseis anos atrs, entrei nesta Casa como Auxiliar Operacional de Servios Diversos. um nome bonito para o faxineiro. Trabalhei aqui como Auxiliar Operacional de Servios Diversos e hoje venho aqui para conversar com os senhores sobre a nova lei. O tempo est bem reduzido, e eu quis fazer s essas reflexes para mostrar o que estamos vivendo neste momento. S para encerrar, a doutrina diz que o Neoliberalismo hoje sobrevive no porque mostrou que vitorioso; o que aconteceu foi que o outro modelo foi sepultado. E quando no h rival para competir com voc, resta aos homens de boa-f, aos homens da Justia, tentarem aplacar eventuais abusos ou esses ventos, essas tempestades que sobressaiam, que vm sobre a legislao e que querem, muitas vezes, afastar o senso de justia e esse nosso dever, que no voltado efetivamente para a lei, mas para o justo. Com essas palavras, encerro essas minhas colocaes.

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RECUPERAO JUDICIAL E EMPREGADOS. BREVES COMENTRIOS

Gisela de Castro Chamoun* nserindo-se no tema maior objeto do presente Encontro a recuperao judicial e seus reflexos nos crditos trabalhistas foram suscitados diversos questionamentos, os quais vm sendo assunto de discusses acaloradas e mltiplas interpretaes. Dentre eles e, limitando-se ao tempo de exposio, gostaria de tecer breves comentrios a respeito da (i) aplicao da desconsiderao da personalidade jurdica pelo Juzo Trabalhista no curso de recuperao judicial; (ii) da possibilidade de participao do Ministrio Pblico do Trabalho, como fiscal, durante o procedimento de recuperao judicial; e, finalmente, (iii) da controvertida questo relativa sucesso nas obrigaes trabalhistas pelo arrematante de filial ou unidade produtiva da empresa em recuperao. Cumpre observar que, at o deferimento do pedido de recuperao, a mesma no alcana, em principio, o direito a pronto pagamento aos empregados. Primeiramente o credor trabalhista no tem suspensa a ao trabalhista para obteno de ttulo executivo judicial, o qual uma vez alcanado por meio de sentena, pode ser executado normalmente contra o empresrio, conforme autorizado pelo art. 6 e seu 1, o qual prev, inclusive, pedido de reserva por meio de ofcio do juzo trabalhista ao juzo da recuperao objetivando preservar o valor estimado na ao trabalhista. A Lei criou um perodo de blindagem de 180 dias, a partir do deferimento da recuperao, durante o qual todas as execues so suspensas, o que no quer dizer que os empregados nada recebam durante esse perodo, em face do disposto no pargrafo nico do art. 54. Assim, durante 60 dias prazo para apresentao do plano de recuperao (art. 53) que sucedem o pedido, as execues prosseguem. Uma vez aprovado o plano, os crditos vencidos nos 3 meses anteriores ao pedido (no limite de 5

Professora da Universidade de Braslia. Procuradora do MPDFT.

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salrios mnimos, por trabalhador), devem ser pagos no prazo mximo de 30 dias. Relativamente ao saldo devedor, o plano dever prever o prazo para pagamento, que no poder ser superior a 1 ano (art. 54). Relativamente ao primeiro questionamento apontado acima, sabido que o Judicirio Trabalhista j vem aplicando o principio da desconsiderao para acessar o patrimnio pessoal dos scios administradores na hiptese de insuficincia de ativo. Abstraindo o fato de que a hiptese no , propriamente o caso do referido principio, necessria cautela, no entanto, para que sua aplicao no transforme a responsabilidade solidria e subsidiria dos administradores em responsabilidade objetiva. Conforme previsto no Cdigo Civil e na lei das sociedades annimas a responsabilidade solidria e ilimitada dos administradores est condicionada comprovao da prtica de atos de gesto em violao da lei, do contrato ou em excesso de mandado. Por outro lado, a aplicao do princpio da desconsiderao pressupe a comprovada ocorrncia de confuso patrimonial, o abuso de direito ou o desvio de finalidade. No que diz respeito aplicao do princpio propriamente dito acesso ao patrimnio de outras pessoas jurdicas , a CLT dispe de mecanismo para a responsabilizao solidria e subsidiria de pessoas jurdicas diversas da devedora, na hiptese de existncia de grupo societrio. o disposto no art. 2, 2 da CLT1. O que pude constatar durante quatorze anos como Promotora de Falncias, a fraude como regra na administrao das empresas brasileiras, tanto as de grande como as de pequeno porte. Constata-se, por outro lado, que, normalmente, o empresrio, seja pessoa fsica ou jurdica, no titular de apenas uma empresa. costumeira a explorao do mesmo objeto social por meio de pessoas jurdicas diversas, com a mesma composio societria ou por meio do artifcio dos testas de ferro (laranjas), cujos nomes so utilizados para a administrao por meio de procurao. Praticamente em todos os casos verifica-se confuso patrimonial, utilizao de alguns empregados em todas as empresas e desvio de bens de umas para as demais. Ocorre que, no Juzo Falimentar, o cruzamento dessas importantes informaes difcil e demorado. As procuraes dos laranjas

Art. 2 Considera-se empregador a empresa, individual ou coletiva, que, assumindo os riscos da atividade econmica, admite, assalaria e dirige a prestao pessoal de servio. 2 Sempre que uma ou mais empresas, tendo, embora, cada uma delas, personalidade jurdica prpria, estiverem sob a direo, controle ou administrao de outra, constituindo grupo industrial, comercial ou de qualquer outra atividade econmica, sero, para os efeitos da relao de emprego, solidariamente responsveis a empresa principal e cada uma das subordinadas.

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em favor dos scios ocultos podem ser localizadas nos cartrio de ttulos e documentos, os quais devem ser oficiados, e os contratos sociais, registrados com corpo societrio diverso, nas Juntas Comerciais. O Juzo do Trabalho dispe de condio invejvel muito mais vantajosa na obteno dessas informaes mais rapidamente. E como? Por meio dos prprios empregados, os quais conhecem a realidade dos empreendimentos, sabendo informar quais as empresas fazem parte do mesmo grupo de fato. Lamentavelmente essa facilidade no explorada quando da realizao das audincias. Se esse hbito for alterado aumentar, sobremaneira, as chances de sucesso no pagamento do crdito trabalhista, acessando o patrimnio das outras empresas por meio do princpio da desconsiderao da personalidade jurdica, no se restringindo ao patrimnio dos scios administradores, os quais, regra geral, para escapar dos credores, registram seus bens de valor em nome de terceiros. O flagrante, generalizado e cnico desinteresse dos empresrios no acompanhamento dos processos s demonstra que a empresa em recuperao, sua fonte de sustento, no a nica. Assim que, normalmente, quando um empresrio tem a falncia decretada ou ingressa com pedido de recuperao, sem dvida j h outra sociedade empresarial, ou outras, para as quais foram transferidos os recursos e bens de valor. Os empregados dispem dessas informaes. Entendo, assim, que a participao da Magistratura, bem como do Ministrio Pblico do Trabalho deveria ser mais ativa, no sentido de buscar a verdade que se esconde por detrs das sucintas informaes prestadas nas reclamaes trabalhistas, procurando obter do autor da ao toda informao possvel, em benefcio dele prprio e de todos os demais empregados da empresa, informaes que so vitais para a defesa de seus direitos. No mesmo diapaso proteo dos trabalhadores e respondendo questo posta relativamente participao do Ministrio Pblico do Trabalho na recuperao judicial, entendo que, por melhor que seja a representao dos empregados, o Ministrio Pblico, como fiscal, por ser isento, deve participar. A despeito da aparente restrio de participao do Ministrio Pblico na nova lei, o interesse pblico evidente, tanto na falncia como na recuperao judicial, o que justifica aplicar-se o disposto no art. 82 do Cdigo de Processo Civil. Dada a especificidade da legislao trabalhista, bem como a indiscutvel necessidade de proteo do direito do trabalhador no recebimento de seus crditos, entendo, seria de todo conveniente a fiscalizao do Ministrio Pblico do Trabalho, principalmente em trs situaes nas quais se evidenciam os maiores riscos de prevalecerem, irregularmente, interesses outros que no os trabalhistas: nas assemblias de credores, no cumprimento dos prazos de pagamento das verbas trabalhistas e, principalmente, na avaliao e venda de
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bens do ativo, posto que a lei nova, numa inovao perigosa e contrria ao contido no DL n 7.661/45, autoriza a venda por valor inferior ao da avaliao. Finalmente, a questo central desse evento diz respeito sucesso nas obrigaes trabalhista por parte do arrematante. Considerando-se que o plano de recuperao judicial poder prever a alienao judicial de filiais ou unidades produtivas isoladas do devedor, as quais sero vendidas observadas as formas do art. 142 (art. 60), instalou-se a celeuma quanto interpretao do pargrafo nico do art. 60. Tal dispositivo afirma que o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, salvo nas hipteses do 1 do art. 141. Alguns intrpretes afirmam que esse dispositivo afronta normas contidas na CLT, mormente nos arts. 10 e 4482. Ora, para a doutrina mais moderna, na arrematao o bem transferido, j expropriado pelo Estado, por meio do rgo jurisdicional, e transferido, diretamente, ao arrematante para a satisfao do direito do credor-exeqente. Trata-se, assim, de forma originria, e no derivada, de aquisio de propriedade, no se confundindo com a simples compra e venda. No h transferncia direta do direito de propriedade do seu titular para o arrematante, o que, nesse caso, justificaria a sucesso. A empresa, entendida como atividade econmica organizada, no se confunde nem com seu titular empresrio individual ou coletivo, nem com o complexo de bens por meio dos quais se exerce a atividade, que representam realidades distintas. O prprio Tribunal Superior do Trabalho j decidiu que o bem arrematado ou adjudicado em hasta pblica, desde que obedecidos os requisitos legais necessrios, importa em aquisio originria pelo adquirente3. Considerando-se o objetivo da recuperao ser a continuidade dos negcios e superao da crise financeira, a venda de filial ou unidade produtiva pode se mostrar necessria. A empresa mantm-se em funcionamento, assim os contratos de trabalho com os empregados. Quanto aos salrios em atraso, a questo j foi abordada anteriormente.

Art. 10. Qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos por seus empregados. Art. 448. A mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados.

(AIRR 489246. Ano: 1998).

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Entendimento em contrrio representa, a meu ver, afronta natureza da arrematao, bem como enorme risco de inviabilizao da recuperao judicial e enriquecimento ilcito do real devedor. Por outro lado, no vejo bice contratao, pelo arrematante, de empregados da empresa em recuperao, os quais seriam (ou j foram) dispensados. No caso, novo contrato de trabalho com as obrigaes dele decorrentes. Dbitos pretritos continuam a cargo do empregador por eles obrigado. Situao diversa ocorreria no caso de venda da empresa. Outro ponto digno de nota, implica observar que filial ou unidade produtiva constitui parte do ativo da empresa, no se confundindo com a mesma. Ao meu entender, o indigitado art. 60, embora no se refira, expressamente, aos crditos trabalhistas, refere-se a todos os crditos, inclusive os fiscais. Os empregados devem, por meio de seus representantes, e auxiliados pelo Ministrio Pblico, fiscalizar a preservao do valor dos bens do ativo, sejam bens isolados, filiais ou unidade produtiva isolada, eis que os direitos dos credores se sub-rogam no valor da venda. Esse o princpio contido na legislao tributria bem como na falimentar. E nesse ponto, entendo que os trabalhadores de empresas em recuperao devem exercer controle severo.

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EFEITOS DA NOVA LEI DE RECUPERAO DE EMPRESAS E FALNCIA NO PROCESSO DO TRABALHO

Paulo Penalva Santos* gradeo o convite da Escola Nacional de Formao e Aperfeioamento de Magistrados do Trabalho, agradecimento esse que fao na pessoa do Sr. Diretor da Enamat, Ministro Carlos Alberto Reis de Paula e do Vice-Diretor da Escola, Ministro Barros Levenhagen. Apesar de a doutrina ter pugnado por uma ampla reforma do direito concursal desde a dcada de setenta, somente em 1993 o Poder Executivo encaminhou ao Congresso Nacional o Projeto de Lei n 4.376/93, que tinha por finalidade substituir a Lei de Falncias (DL n 7.661/45). Aps 484 emendas e cinco substitutivos, apresentados durante seus dez anos de tramitao, o PL n 4.376/93 foi finalmente aprovado pelo Plenrio da Cmara dos Deputados, em outubro de 2003. Inicialmente, esse Projeto de Lei regulava a falncia, a concordata preventiva e a recuperao judicial. Ao ser aprovado na Cmara dos Deputados, passou a dispor sobre a recuperao extrajudicial em substituio concordata preventiva. Concomitantemente com esse Projeto de Lei, foi tambm votado e aprovado na Cmara dos Deputados o Projeto de Lei Complementar n 72/03, alterador do Cdigo Tributrio Nacional (CTN). A modificao do CTN era necessria porque, constitucionalmente, cabe Lei Complementar dispor sobre normas gerais em matria tributria. Da a necessidade de lei complementar para alterar a classificao do crdito tributrio na falncia e permitir a alienao de estabelecimentos sem a caracterizao de sucesso tributria. Em 06 de junho de 2004, ambos os Projetos foram aprovados no Plenrio do Senado Federal. O Projeto de Lei Complementar, que alterou o CTN, foi

Professor da Fundao Getulio Vargas; Procurador do Estado do Rio de Janeiro.

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aprovado com poucas alteraes em relao ao texto aprovado na Cmara dos Deputados, enquanto o Projeto de Lei n 71/03 sobre falncia o foi com alteraes que representaram um considervel avano. Dentre as modificaes introduzidas no Senado Federal, merecem destaque aquelas destinadas ao aprimoramento da disposio dos assuntos no Projeto, que continha dispositivos inseridos em sees onde no restavam pertinentes. Era o caso das normas que tratavam da classificao de crdito, inseridas nas disposies comuns recuperao judicial, o que no fazia qualquer sentido, pois a classificao s se justifica quando h liquidao e rateio entre os credores nas vrias classes, o que s ocorre na falncia, e no na recuperao judicial. O mesmo se deu em tema de ao de restituio, o que era um equvoco, pois seu pressuposto a arrecadao do bem, o que evidentemente no acontece na recuperao judicial. Ainda, em relao estrutura do Projeto de Lei, o captulo da recuperao judicial era dividido apenas em duas sees, sendo que a maioria delas reunidas nas denominadas disposies gerais. Tratava-se de um erro grave, pois s se justificaria a existncia de disposies gerais caso elas fossem aplicadas tambm a outro instituto, como ocorria na seo primeira do DL n 7.661/45, que tratava de normas gerais aplicveis tanto concordata preventiva quanto concordata suspensiva. No Projeto de Lei aprovado na Cmara dos Deputados, as disposies gerais no se aplicavam s duas formas de recuperao (judicial e extrajudicial) e no havia, portanto, razo para a sua permanncia como disposies gerais. A nova redao do Senado simplificou a estrutura da recuperao judicial dividindo-a em cinco sees. Mas as alteraes introduzidas no Senado no se limitaram ao aspecto formal do Projeto de Lei. A nova redao dada pelo Senado disps a falncia apenas para o empresrio e para a sociedade empresria, dela excluindo a sociedade simples. Percebe-se que o Senado adequou a redao ao Novo Cdigo Civil, ao suprimir a referncia sociedade civil. Por derradeiro, o Projeto de Lei aprovado no Senado tambm modificou o captulo da recuperao extrajudicial. No Projeto de Lei aprovado na Cmara dos Deputados, essa concordata extrajudicial poderia ser de duas formas: incluir apenas alguns credores ou abranger uma ou mais classe de credores. O legislador, porm, ao invs de instituir, para cada caso, um procedimento prprio, regulou toda a matria em um nico procedimento, com excessivas formalidades, como a necessidade de realizao de assemblia geral, incompatvel com a celeridade que a primeira forma de acordo exige. Todo esse
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procedimento foi bastante simplificado na verso aprovada no Senado, inclusive com a dispensa da realizao de assemblia, desde que a proposta, que obriga a todos os credores, tenha sido firmada por mais de trs quintos de cada classe de credores. Na nova Lei de Falncias a concordata preventiva foi substituda por dois institutos: a recuperao judicial e a recuperao extrajudicial. A recuperao extrajudicial uma alternativa prvia recuperao judicial, pois pressupe uma situao financeira e econmica compatvel com uma renegociao parcial, envolvendo credores selecionados, com os quais o devedor prope novas condies de pagamento. Nesse modelo da recuperao extrajudicial, torna-se desnecessria a participao de todos os credores e tambm a realizao de assemblia geral para aprovar o plano. A recuperao judicial, mais abrangente do que a extrajudicial, permite ao devedor apresentar aos seus credores um plano de recuperao empresarial, cujo foco a preservao do interesse social, dos bens de produo, previsto na Constituio da Repblica. Assim, a recuperao judicial tem na preservao da empresa o seu principal objetivo, contribuindo para o crescimento e o desenvolvimento social e, por isso, foi considerada uma forma mais eficaz para se impedir a falncia de empresas com dificuldades econmicas. Dentro do conceito de recuperao judicial, o legislador dedicou um captulo especial recuperao da microempresa e de empresa de pequeno porte, em atendimento ao princpio previsto no art. 179 da Constituio da Repblica. Embora seja denominado de plano de recuperao judicial para microempresas e empresas de pequeno porte, o que a Lei n 11.101/05 estabeleceu foi uma forma de permitir que o devedor obtenha dilao de suas dvidas quirografrias, sem as graves desvantagens da concordata preventiva prevista no DL n 7.661/45. A realidade tem demonstrado que a maior parte das empresas que se socorriam da concordata preventiva eram as pequenas e mdias, que tentavam obstar a quebra mediante a obteno de meios que lhes permitissem oferecer a seus credores um alongamento de suas dvidas quirografrias. Ao simplificar o procedimento da recuperao judicial para a pequena empresa, o legislador aperfeioou a concordata preventiva do DL n 7.661/45, afastando a sua natureza de favor legal e restabelecendo uma forma de composio entre credores quirografrios e devedor. Em outras palavras, a Lei n 11.101/05 deu nova formatao concordata, mas manteve a sua finalidade de renegociar apenas o passivo quirografrio, que a real necessidade da microempresa e da empresa de pequeno porte.
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Do ponto de vista do Direito do Trabalho, a Lei de Recuperao merece o exame das seguintes questes: (a) conflito de competncia entre a Justia do Trabalho e a Justia Comum, referentes a matrias aprovadas pela assemblia geral de credores; (b) a incluso do empregado no processo de negociao na recuperao judicial; (c) a possibilidade de dilao para pagar os crditos trabalhistas, diante da regra do art. 54 que determina que o plano no poder prever prazo superior a um ano; (d) questes referentes sucesso trabalhista. O que tem sido freqente o questionamento pela Justia do Trabalho de matrias decididas no plano de recuperao e aprovadas em assemblia de credores. Essa questo de enorme complexidade e ainda no foi submetida ao Tribunal Superior do Trabalho. Mas j foi examinada pelo Superior Tribunal de Justia que decidiu ser da competncia da Justia Comum decidir sobre matria aprovada no plano, ainda que de natureza trabalhista. Neste sentido a deciso do Ministro Ari Pargendler no Conflito de Competncia n 61.272RJ, cuja ementa a seguinte: Conflito de Competncia n 61.272 RJ Lei de Recuperao Judicial. A Lei n 11.101/05 no teria operacionalidade alguma se sua aplicao pudesse ser partilhada por juzes de direito e juzes do trabalho; competncia constitucional (CF, art. 114, incs. I a VIII) e competncia legal (CF, art. 114, inc. IX) da Justia do Trabalho. Conflito conhecido e provido para declarar competente o MM. Juzo de Direito da 1 Vara Empresarial do Rio de Janeiro. As vrias decises do STJ tm o mesmo fundamento: a lei no teria nenhuma operacionalidade se, por acaso, a sua aplicao pudesse ser partilhada entre Juzes do Trabalho e Juzes da Justia Comum. Esses acrdos salientam a distino entre a competncia constitucional e, de outro lado, a competncia legal, que o art. 114, inciso IX, da Constituio da Repblica. O entendimento, at o momento, do STJ, que, uma vez aprovado o plano de recuperao, toda a matria ali deliberada, ainda que de natureza trabalhista, passa a ser de competncia do Juiz da Vara Empresarial ou da Vara Cvel que processa a recuperao judicial. Foram vrios casos em que o plano, aprovado pelo juiz e pela assemblia de credores, transfere para o arrematante parte do ativo da sociedade em recuperao. Posteriormente, um empregado, em uma reclamao ajuizada antes do pedido de recuperao (portanto crdito sujeito s regras da recuperao) pretende prosseguir individualmente na cobrana do seu crdito e pede a pe70 Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 4, out/dez 2007

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nhora de bens ou direitos que foram objeto de deliberao na assemblia de credores, da qual participaram os credores trabalhistas. Com a aprovao do plano, deu-se a novao, inclusive dos crditos trabalhistas, que passam a ser regidos pelas novas regras aceitas pela assemblia geral de credores. As execues individuais s podem prosseguir caso o plano no tenha sido aprovado pela assemblia de credores no prazo de 180 dias (art. 60, 4). O plano de recuperao aprovado implica novao dos crditos anteriores ao pedido e obriga o devedor e todos os credores a ele sujeitos (art. 59). Dessa forma, parece claro que a aprovao do plano provoca a novao das obrigaes anteriores ao pedido de recuperao, impedido que esses credores continuem suas aes e execues. Esse o problema central que tem sido velado ao STJ: saber se os credores por crditos trabalhistas sujeitos recuperao podem prosseguir isoladamente nas execues, mesmo aps a aprovao do plano. A segunda questo decorre do fato de que, pela primeira vez, os trabalhadores so chamados a decidir sobre o plano de recuperao. O Desembargador Manoel de Queiroz Pereira Calas lembrou muito bem que so eles que aprovam ou reprovam o plano. Portanto, parece-me importante fazer uma referncia a essa viso do papel do trabalhador no plano de recuperao: as dificuldades que ele vai enfrentar. Uma recuperao judicial um processo de perda patrimonial. Perdem todos, credores e devedor. No possvel impedir sacrifcios inevitveis, mas sim medi-los e coorden-los. No incio, um processo muito desgastante, porque no papel do credor perder, muito menos do empregado. Evidentemente que ele vai tentar sofrer o menor mal possvel, mas no ser possvel manter integralmente seu direito original. Faz parte do processo dilao e remisso de crditos. A experincia tem demonstrado que antes de pedir a recuperao judicial, muito importante que o devedor procure seus principais credores. Nesse caso, fundamental que a classe 1, que so os trabalhadores e os sindicatos, negocie previamente esse acordo. A importncia dessa negociao impe que esse processo se inicie, na realidade, antes do prprio requerimento de recuperao judicial, porque a dificuldade exatamente essa. Aquele trauma inicial da proposta do devedor em relao aos credores normalmente no fcil. Ela no aceita, vai sendo aprimorada, mas nem sempre possvel compatibilizar a votao e a aprovao desse plano no prazo legal. E, j antecipando, o maior problema que a lei fixa, de forma
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improrrogvel, o prazo de cento e oitenta dias para suspender as execues. Independentemente dos outros prazos que aprovar a assemblia geral, etc., o devedor sabe que, se passar de cento e oitenta dias, acaba a recuperao judicial, porque todos os credores vo prosseguir, isoladamente, em suas execues. O terceiro ponto decorre da interpretao do art. 54, que dispe que o plano de recuperao judicial no poder prever prazo superior a um ano para o pagamento dos crditos trabalhistas. Poderiam os empregados, em assemblia geral de credores com a presena inclusive dos sindicatos aceitar a dilao desse prazo? Carlos Roberto Fonseca Andrade, em trabalho pioneiro na matria (Ed. Forense, 2006, obra coletiva A Nova Lei de Falncias e de Recuperao de Empresas), admite a possibilidade de dilao desse prazo, desde que com a concordncia do Sindicato de Classe para inclusive viabilizar um Acordo Coletivo abrangendo as condies e clusulas de toda essa classe de credores trabalhistas. Segundo Carlos Roberto Fonseca de Andrade, quem pode mais pode menos, e como o art. 7, inciso IV, permite, atravs de Acordo ou Conveno Coletiva, a reduo de salrio, a prorrogao do prazo de pagamento pode ser, em muitos casos, a nica alternativa para evitar a quebra, que seria o pior dos mundos. A quarta questo diz respeito sucesso trabalhista, ou seja, se o arrematante, no processo de recuperao judicial, responde pelo passivo trabalhista da sociedade em recuperao, que lhe transferiu parcela de seu ativo. Do ponto de vista da Lei n 11.101/05 o que interessa a interpretao do art. 60, que tem a seguinte redao: Art. 60. Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, o juiz ordenar a sua realizao, observado o disposto no art. 142 desta Lei. Pargrafo nico. O objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, observado o disposto no 1 do art. 141 desta Lei. A dvida decorre da omisso do art. 60, que silenciou a respeito da sucesso trabalhista na alienao de filial ou unidade produtiva isolada em processo de recuperao judicial. Dois argumentos justificam o afastamento da sucesso trabalhista: primeiro, a referncia expressa ao crdito tributrio era necessrio, pois o mesmo no est sujeito recuperao judicial. J a referncia ao crdito trabalhista era
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desnecessria, tendo em vista que tal crdito est submetido ao processo de recuperao judicial. Ou seja, a referncia expressa apenas sucesso tributria era necessria porque o crdito tributrio est excludo da recuperao. Todos os demais crditos esto includos, inclusive o trabalhista. Alm disso, afastar a sucesso trabalhista e tributria so premissas que norteiam a fixao do preo dos bens levados a leilo. Alm disso, a existncia ou no de sucesso trabalhista e tributria, decorre da interpretao de um conceito de unidade produtiva isolada. A dificuldade que se trata de um conceito econmico, e no um conceito jurdico. Alis, como bem ressaltou o Desembargador Manoel de Queiroz Pereira Calas, na sua magnfica palestra, a lei cometeu um grave equvoco, ao abandonar conceitos clssicos, como o do estabelecimento, para adotar um conceito econmico, dificultando ainda mais a interpretao desse sistema. Vamos ver, em seguida, no art. 50, que exemplificativo, que tudo o que ele elenca como possibilidade de recuperao judicial pode ser feito fora da recuperao. Ento, por que um devedor vai se expor a um plano de recuperao? Caso ele rejeite esse plano, isso acarretar falncia. Ele vai ter toda aquela dificuldade de superar o problema da regularidade da situao tributria, se ele pode fazer tudo aquilo fora da recuperao? Fica evidente, no art. 50, que meramente exemplificativo, que, se o devedor pode, evidentemente, propor dilao e remio dos seus crditos, ciso, fuso, incorporao, aumentar o capital, reduzir o capital, emitir debntures, por que ele vai, ento, se submeter a um processo em que ele corre o risco da reprovao do plano, que acarretar em falncia, ou a uma fiscalizao extremamente rigorosa do administrador judicial e de todos os credores, se ele pode fazer isso fora da recuperao judicial? Portanto, a premissa bsica de que a grande vantagem, o grande benefcio, afastar a sucesso trabalhista e a sano tributria. Se, por acaso, a proposta do devedor no puder afastar a sucesso trabalhista e tributria, no tem nenhum sentido e a tendncia ele negociar de forma extrajudicial, o que facilita muito agora, porque sabemos que, pelo sistema anterior, baseado no art. 2, 3, a chamada concordata amigvel ou concordata branca era presuno de insolvncia. Ento, mesmo sabendo que isso acontecia com muita freqncia, era sempre um risco para o devedor negociar com seus credores, mas agora no mais. Ento, acho que a recuperao judicial tem um papel importante. Essas so as principais questes que, acredito, sero debatidas, tanto na Justia do Trabalho quanto na Justia Comum, que o problema da sucesso trabalhista, que vai ser, em seguida, objeto de outro painel.
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Finalmente, cumpre frisar a incoerncia de condicionar a concesso da recuperao comprovao da regularidade do crdito tributrio. O crdito tributrio, evidentemente, por ser um direito indisponvel, no poderia estar sujeito a um plano de recuperao. No seria, portanto, razovel que o Procurador da Fazenda fosse assemblia de credores e deliberasse de forma contrria lei. O que no faz sentido o legislador condicionar a concesso da recuperao judicial comprovao de um crdito que no est sujeito recuperao. Ento, portanto, essa mesma regra do art. 191-A do Cdigo Tributrio, com a nova redao da Lei Complementar n 118, est no art. 57. um problema extremamente grave, que dificilmente ser superado, porque acho improvvel que as empresas em recuperao consigam comprovar a regularidade da situao tributria em um prazo to curto como o de um ano, que o previsto na lei. E o terceiro diploma ainda no est em vigor, que seria a necessidade de ter um sistema de parcelamento, uma espcie de REFIS automtico, para a empresa que est em recuperao. Ento, o sistema est capenga, no faz sentido. Creio que, enquanto esse projeto de lei no estiver em vigor, a tendncia tenho visto isto em So Paulo e no Rio de Janeiro superar essa exigncia da comprovao da regularidade tributria, que est nos arts. 57 da Lei e 191A do Cdigo Tributrio, por conta da inexistncia ainda desse diploma legal. Ento, infelizmente, esse terceiro diploma, que estava sendo votado, ao mesmo tempo, no Senado, ficou para trs e, enquanto isso no estiver em vigor, faltar ainda essa normatividade para que, de fato, a empresa possa se recuperar. No h muita necessidade de me alongar sobre isso porque o Desembargador foi de uma felicidade extraordinria ao discutir esse problema. Portanto, a questo no terminou, as decises do STJ no tm nenhuma deciso de mrito, no subiu ainda nenhum recurso. Evidentemente, a matria ser julgada pelo Tribunal Superior do Trabalho, mas, de qualquer sorte, ser o Supremo Tribunal Federal, que, de forma definitiva, vai decidir essa matria. Ento, em apertada sntese, era isso o que eu queria discutir com os senhores. Procurei no apenas me limitar a esse problema do conflito de competncia, mas tambm destacar os principais pontos que interessam ao empregado. Ou seja, o empregado, o trabalhador tem agora uma participao ativa no sistema de recuperao judicial. fundamental que ele, por meio dos seus sindicatos, participe desse sistema, porque agora o credor que optar pela decretao da falncia ou pelo prosseguimento da recuperao da empresa. Muito obrigado.

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EFEITOS DA NOVA LEI DE RECUPERAO DE EMPRESAS E FALNCIA NO PROCESSO DO TRABALHO

Luiz Roberto Ayoub*

Lamento que esse encontro no tenha ocorrido h mais tempo, mas, ao mesmo tempo, quero homenage-los pela brilhante idia de nos unir. Unir uma s Magistratura que, dividida em diversas reas, precisa uniformizar o entendimento acerca de diversas questes complexas, tal como essa recuperao judicial que, por ausncia de uma jurisprudncia, em razo da sua jovialidade, nos traz enormes dificuldades dada essa complexidade e o tamanho de um processo emblemtico, como o da Varig. Quero homenagear a todos e peo permisso aos Ministros, Desembargadores e colegas para, em nome da Desembargadora Sallaberry, cumprimentar a todos. Tentarei, em quinze minutos, pedindo desculpas a eventuais reprises, tocar em alguns pontos especficos, iniciando com o tema da competncia em razo do que foi dito pela Desembargadora. Deixando de lado o que o STJ est julgando possvel e provavelmente isso ser alvo de discusso ainda no Supremo , quero revelar a minha total carncia de conhecimento sobre algo muito novo. Creio que o pior dos sentimentos que o Juiz pode ter o da vaidade. Penso que vaidade, aqui, no h, e no deve haver em lugar nenhum. Devemos sempre nos unir, discutir e evoluir para chegarmos a um ponto em comum. Sobre esta questo especfica da competncia, o Ministro Ari Pargendler chegou concluso de que seria da Justia Empresarial, a competncia pra decidir questes disciplinadas no Plano de Recuperao Judicial aprovado pelos credores. Levanto uma questo prtica extremamente importante. No tenho
* Juiz de Direito (TJ/RJ).

m primeiro lugar, quero agradecer ao honroso convite e dizer que, a partir de agora, Ministro Barros Levenhagen, no meu currculo, constar que participei de um evento no TST com eminentes colegas.

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como afirmar com exatido, mas parece-me que o nmero dos credores trabalhistas da Varig gira em torno de quinze mil funcionrios. Salvo engano, isso ou perto disso. Imaginemos que a competncia para dizer sobre a existncia da sucesso fosse da Justia do Trabalho. Quantos juzos do trabalho poderiam dizer sim e no, como de fato acontece? Alguns entendem que h, outros entendem que no h. Isso geraria um tumulto enorme na conduo do processo porque, em determinadas reclamaes, haveria decises no sentido de que h sucesso e, em outras, no. Por isso ele concentrou, penso eu corretamente, a competncia para dizer se h ou n o sucesso no juzo empresarial. Quero revelar um dado que muito me preocupa. que alguns colegas da rea do trabalho, talvez interpretando alm do que foi dito pelo Ministro, esto encaminhando, fisicamente, para a 1 Vara Empresarial processos e reclamaes at mesmo iniciais. Isso me causa estranheza. Perdoem-me, mas fiquei estarrecido na medida em que recebo diariamente iniciais de reclamaes trabalhistas, quando, na realidade, a competncia firmada pelo STJ limita-se to-somente questo da existncia ou no de sucesso. No tenho competncia constitucional para decidir lide trabalhista. Isso, evidentemente, como bem pontuou a Desembargadora, no competncia da Justia Empresarial. Repito, a limitao dizer da existncia ou no de sucesso. No conheo a lide trabalhista e no tenho competncia em razo do que disciplina a Constituio da Repblica. Mas, pontuando rapidamente em razo do nosso curto tempo, a lei de recuperao de empresas, como dito com bastante clareza pelo Desembargador Pereira Calas, pelo Professor Paulo Penalva e por todos os juristas que esto trabalhando nessa questo, de amplo debate entre credores e devedores. De forma que o juiz, penso eu, o personagem mais afastado, naquele momento da discusso, do destino das empresas em recuperao, como no caso Varig. Quanto ao caso da Varig, depois de vrias assemblias, em razo da enorme complexidade, em razo da existncia de um passivo de sete bilhes, mas, ao mesmo tempo, sendo apontado para mim, pelo Administrador Judicial Deloitte, uma empresa multidisciplinar e essa uma lei multidisciplinar, pintada com tintas jurdicas, econmicas e que desafia conhecimento em vrias reas do saber como a da Economia, a da Administrao que, infelizmente, no temos , que essa empresa vivel, ela interessa ao Brasil. Ento, vamos nos debruar no sentido de tentar recuper-la. Eu dizia sempre digo isso em decises e nos escritos que uma lei de estmulos e atrativos; uma lei que blinda a revocatria na forma do art.
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131; uma lei que d atrativo quela figura do extraconcursal, que pessoa que aposta na recuperao investindo ou injetando recursos. Haver somente uma possibilidade para que ele injete recursos: dar garantia no privilgio ou na preferncia do recebimento do seu crdito, porque, do contrrio, ele no o far. demonstrao inequvoca de que uma lei que objetiva, primeiro, atrair o crdito, to escasso entre ns, e barate-lo, reduzindo essas taxas absurdas dos spreads fazendo surgir o crdito to esperado. uma lei que pretende a manuteno da empresa, art. 47 como dito por todos os personagens aqui , e at mesmo na falncia, como disse o Desembargador Pereira Calas, porque, hoje, em uma viso moderna, a empresa no quebra, pois, se for vivel, continuar. Afastado, ser o empresrio malsucedido. A empresa , acima de tudo, fonte geradora de empregos. No h emprego sem empresa. Como muito bem dito pelo Juiz Trabalhista Marcelo Papaleo de Souza perfeitamente possvel sacrificar um direito fundamental. Mas quando? Quando estivermos em busca da preservao de outro, que, no caso concreto, em razo da ponderao, mais importante ainda, que o da manuteno da empresa, porque ela , sim, fonte geradora de emprego. Disse o Juiz do Trabalho muito amigo, de quem gosto muito, e foi quem conflitou com a deciso , Dr. Mcio, do Rio de Janeiro: No h dignidade sem salrio. Primamos pela mesma busca. S que, sem empresa, no h emprego; sem emprego, no h salrio; sem salrio, no h dignidade. Essa lei, na conduo do processo de recuperao, objetiva garantir a sobrevivncia da empresa. Por isso, os empregos e, com isso, os salrios. uma empresa que, se falisse, para os empregados, no traria nenhum tipo de benefcio, na medida em que a empresa em recuperao no tem ativos. Sofremos todo o tipo de presso, em especial do prprio Governo Federal, chegando ao ponto de o Presidente da Repblica isso pblico dizer, numa entrevista, que no colocaria dinheiro pblico numa empresa falida. O Presidente da Repblica declarou a falncia de uma empresa, o que provocou mudanas at mesmo da postura do Juiz, que sempre se manteve muito fechado, no sentido de buscar uma coletiva e esclarecer que a empresa era vivel e, como tal, no seria irresponsvel decretando sua falncia. Foi dito, ainda, poca, que quem declara ou no a falncia de uma empresa no o Executivo, e sim o Judicirio. Mais uma vez, em razo do tempo, vou pontuar algumas questes rpidas, para, ao final, falar rapidamente sobre a minha opinio a respeito da sucesso.
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No interessava aos empregados, como no interessa, a quebra da empresa, pois, certamente, nada recebero, porque, na classificao do crdito em falncias, o empregado fica prejudicado pelo extraconcursal do art. 84. O crdito extraconcursal enorme, de forma que o pequeno ativo que a empresa tem hoje no seria capaz de pagar 10% do que devido ao extraconcursal. Ao Brasil interessava a quebra da empresa? Eu dizia que, h dois anos e meio, essa empresa era estratgica para o Pas. Hoje, sentimos alguma coisa resultante do encurtamento da Varig. O Brasil perdeu um bilho e trezentos milhes de divisas para empresas americanas e europias em razo de seu encurtamento. Agora, com o retorno da atividade Varig a tendncia de retorno das divisas perdidas. Devo comunicar aos senhores, que a Varig retoma, at o final do ano, toda a Europa, Santiago do Chile e Mxico e, at o segundo trimestre de 2008, Miami e Nova Iorque. Ontem, foi veiculado pelo Valor Econmico o anncio da Varig que deu incio, no dia 28, s vendas de passagens para a nova rota internacional, ligando So Paulo, Paris e Roma com o incio das operaes previstas para o dia 20 de setembro. Retornaro tambm Londres, Madri, enfim, toda a Europa onde ela operava. Isso representa, repito, o retorno de divisas que perdemos. E mais, vamos pontuar a questo dos empregados, porque nenhum juiz insensvel. Pertencemos a um tribunal social e temos que ter em mente todos os aspectos envolvidos no processo de recuperao, inclusive, o do trabalhador. Fosse a empresa falida, esses empregados no teriam a menor chance, at porque so empregados especializadssimos, com longos anos de empresa. O retorno dessa atividade por um cronograma a mim apresentado pelo novo controlador aponta, at o segundo trimestre de 2008, mais duas mil e quinhentas contrataes de funcionrios pertencentes Varig. J sero, este ano, oitocentos e dezessete. E a empresa, hoje, j tem dois mil cento e setenta e oito empregos. Ento, estamos falando algo em tordo de, at o segundo trimestre de 2008, cinco mil empregados ex-Varig, que ficaram totalmente desatendidos e que, quebrada a empresa, teriam enorme dificuldade de se adequar no mercado, repise-se, considerando sua especializao. Para concluir, devo dizer que a empresa remanescente, em breve retomar suas atividades. Muito se falava em fraude, entretanto, inadmissvel falar em fraude dentro de uma alienao havida no processo judicial, em que um amplo debate entre credores e devedores definiu o destino de todos.
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A empresa remanescente retoma suas atividades atravs de um acordo operacional entre a Nordeste por enquanto se chama Nordeste, mas possivelmente no ser esse o nome , como um distribuidor de passageiros dentro do territrio nacional. esse o projeto. Deus queira que d tudo certo. E esse projeto garante demanda empresa, o que, por sua vez, garante fluxo de caixa que ser responsvel, tambm pelo enfrentamento do endividamento. Acrescente-se que a antiga Varig credora de um crdito estimado hoje em algo superior a cinco bilhes de reais. J se encerrou o julgamento no Superior Tribunal de Justia. A matria ser, em breve, levada ao Supremo Tribunal Federal, onde devo pontuar que h um precedente em relao Transbrasil sobre o mesmo fato, em que foi dada causa ganha Transbrasil. Nada obstante, reconhea-se, no h vinculao da Corte. Com esse crdito desenhado no plano, aps amplo debate entre credores e devedores, ficou estipulado que 3,6 bilhes do total, cujo valor j foi homologado, sero destinados ao Aerus, que vai desaparecer se no tivermos uma atuao muito rpida. A diferena ser destinada ao enfrentamento do endividamento trabalhista, fiscal e etc. Esclareo, contudo, que a deciso referente ao de defasagem tarifria ainda pende de julgamento pelo e. Supremo Tribunal Federal. Encerrando a breve exposio submeto, apenas a ttulo de reflexo, uma questo que me parece importantssima. Assim como ocorre com o modelo Espanhol, a criao de um fundo especfico para enfrentar dificuldades contribuiria sensivelmente para a recuperao de empresas, porquanto todo o fluxo existente seria destinado reorganizao empresarial. Verbas destinadas a este fim, s poderiam ser utilizadas para o salvamento das empresas. Enfim, temos a uma gama de questes que tm de ser pensadas e, repito, coloco-me disposio de todos para qualquer questo e um auxlio que penso que precise, at porque, meus amigos, penso que hoje a postura do juiz uma postura totalmente diferente. Ns somos cmplices do desenvolvimento do Pas. Quantas empresas, geradoras de empregos, de tributos, de riquezas, importantes para ns, desapareceram em razo da ausncia de uma lei como essa? Quero crer e peo a Deus que essa lei se torne efetiva. E s se tornar efetiva com o sucesso desses processos em curso. Agradeo muito e, repito, sinto-me honrado por estar aqui com os senhores. Muito obrigado.
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ASPECTOS CONTROVERSOS DA SUCESSO E DA RESPONSABILIDADE TRABALHISTA


Alexandre de Souza Agra Belmonte*

xma. Sra. Ministra do Tribunal Superior do Trabalho, Maria Cristina Peduzzi, em nome de quem eu sado os demais componentes da Mesa e as autoridades presentes. Parabenizo a Escola pela iniciativa. O aperfeioamento de magistrados uma necessidade, a fim de que, no cenrio nacional, possamos ter, mediante esse aprimoramento, magistrados dotados de uma riqueza de informaes que lhes possibilitem atuar de forma ainda mais reflexiva, justa e clere. Agradeo assim o honroso convite feito pelos Exmos. Srs. Ministros Carlos Alberto Reis de Paula e Antonio de Barros Levenhagen, esperando poder retribuir a confiana depositada. O tema que me foi cometido Novo Regime de Recuperao Judicial e Falncia Aspectos Controversos da Sucesso e da Responsabilidade Trabalhista decorre do advento da nova Lei de Falncias e Recuperao de Empresa, Lei n 8.101/05, que veio ao mundo jurdico aps doze anos de tramitao e que, em relao ao que vigorava anteriormente, traz uma novidade no sentido de que os trabalhadores e a empresa participam das negociaes envolvendo a recuperao. Isto est dentro do esprito da prpria lei, no sentido de que a empresa, como atividade negocial, gera negcios que possibilitam a insero de trabalhadores para o respectivo desenvolvimento, gerando, portanto, empregos e ocupaes. assim prefervel que ela subsista e, subsistindo, que subsistam os empregos e, subsistindo os empregos, que subsistam os salrios. Por essa razo, ento, preciso que a sociedade, como um todo, some esforos no sentido de recuperar a empresa que est doente, da mesma forma que o sistema deve oferecer meios para tornar possvel o pagamento proporcional dos credores, quando se trata no mais da empresa que est doente, mas sim da empresa que est em estado terminal. Como diz Fazzio Jnior, no mais a empresa que est com a sade debilitada, no ambulatrio, mas sim a empresa, no caso da falncia, que, de forma terminal, j no tem mais como fazer subsistir as suas atividades e,
* Juiz do TRT/RJ.

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nesse caso, preciso que os credores possam ser satisfeitos. Mas o princpio da socialidade, que tambm informa o Cdigo Civil e tambm a CLT. A CLT consigna o princpio da socialidade no art. 8, quando diz que nenhum interesse particular ou nenhum interesse de classe pode prevalecer sobre o interesse pblico. O Cdigo Civil tambm informado pelo princpio da socialidade, quando nele encontramos norma referente funo social da empresa. Alis, est na prpria Constituio o princpio da funo social da empresa. Assim como o Cdigo Civil trata da funo social da propriedade e da funo social do contrato, tambm faz referncia funo social da empresa, pela importncia que ela possui como elemento gerador de negcios e empregos. Logo, se a debilidade financeira da empresa capaz de limitar a gerao de negcios e empregos, estar-se- atendendo sua funo social se for possvel contornar essa debilidade, propiciando a continuidade da empresa. A nova Lei n 11.101/05 extinguiu a concordata, manteve a falncia e criou as figuras da recuperao judicial e da recuperao extrajudicial. Escopo: fornecimento de estratgias materiais e processuais destinadas, em primeiro lugar, recuperao das empresas; em segundo, melhor satisfao possvel para os diversos credores; em terceiro, responsabilizao do mau empresrio, que encontramos ao final. A responsabilizao at criminal. O princpio da socialidade, antes referido, est inscrito no art. 47. Em ateno funo social da empresa, buscar-se-o mecanismos de preservao da atividade econmica, visando superao da crise e recuperao destinada continuidade dos negcios e manuteno dos empregos. Participao dos empregados e do sindicato na falncia e na recuperao. No estou dizendo que essa participao seja a melhor. Estou dizendo que essa participao existe e se d dessa maneira. Se poderia existir uma participao melhor, outra questo. Se a participao j foi pior do que , tambm outra questo. Mas, de fato, a participao existente essa que est a. Os empregados participam do comit de credores por meio de representante indicado pela classe dos credores trabalhistas. O sindicato poder representar os seus associados titulares de crditos nas assemblias quando no comparecerem. No a melhor participao, deveria poder substitu-los. O voto do credor trabalhista ser proporcional ao crdito, assim dispe a lei. Se no houver alterao do valor nem das condies de pagamento do crdito, o credor trabalhista no ter direito a voto nem ser considerado para efeito de quorum de deliberao para aprovao do plano. Comparativo da antiga e da nova lei. O Decreto-Lei n 7.661/45, revogado, com as modificaes que foram feitas em relao a ele, e, mais
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ainda, o art. 186 da ento Lei n 5.172/66, o Cdigo Tributrio Nacional. Como se dava o regime de preferncia dos empregados? O empregado tinha realmente uma posio privilegiada e agora a nova lei, no que toca falncia, coloca o empregado em uma posio um pouco diferente no sentido da limitao a cento e cinqenta salrios-mnimos. No que exceder disso, o empregado concorre como credor quirografrio. H uma situao dos crditos vencidos nos trs meses anteriores decretao da falncia, que est previsto no art. 151, de natureza estritamente salarial. Enfim, houve uma mudana de concepo. Antes se protegia o empregado simplesmente. Era uma proteo de fato, uma proteo jurdica decorrente do Estado Social que conhecemos dentro do esprito da CLT. A proteo que se faz hoje diferente. A proteo que a nova lei busca a da empresa, de forma que o empregado venha a ser indiretamente protegido. Se a proteo existente agora a melhor ou no, no sei. Talvez eu diga at que no seja a melhor, que poderia haver melhor, mas uma concepo diferente em termos de proteo. O que se est protegendo agora, na verdade, aquilo que vai gerar emprego para o empregado, aquilo que vai gerar para o empregado o salrio garantidor da sua subsistncia. Princpios da insolvncia na nova lei. O princpio da viabilidade da empresa como critrio distintivo entre recuperao e falncia. Se a empresa for vivel, ela ser recuperada, ela recupervel, mas, se a empresa for invivel, neste caso, basta, ento, que os credores devam ser satisfeitos da melhor forma possvel que a lei estabelece. O do interesse do credor ou da predominncia do interesse imediato dos credores eles so os principais interessados na percepo dos valores; o da publicidade dos procedimentos, a que o Juiz Ayoub tanto se referiu; o da igualdade dos credores ou tratamento eqitativo dos crditos devem ser tratados igualitariamente, segundo a classificao das preferncias, e a, logicamente, fazendo as observaes entre as garantias e os privilgios; o da universalidade ou conservao e maximizao dos ativos do agente econmico devedor; por fim, o da preservao e conservao ou continuidade da empresa no falo do princpio da socialidade, porque ele um princpio geral, ao qual j me referi. Efeitos da insolvncia na recuperao e no pagamento dos credores na falncia. A administrao da quebra visa, por meio de liquidao, a satisfao dos crditos. Os arts. 75 a 160 regulam a questo. Na recuperao de empresas, a administrao visa ao saneamento das dvidas so duas questes distintas e continuidade dos negcios. Enquanto a recuperao tem por finalidade sanear as dvidas da empresa, a falncia tem por escopo exatamente a liquidao. Nos dois casos, obriga formao do quadro de credores concorrentes e
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habilitao, com a diferena de que, em se tratando de falncia, temos de observar aquela ordem legal, e, em se tratando da recuperao, ser o que for negociado, ser o que for decidido entre os credores, entre os quais o credor trabalhista. Espcie de recuperao quanto ao tipo de empresa. Recuperao de empresas de pequeno porte; recuperao de empresas de mdio e grande portes. A lei bem clara, nesse sentido, ao fazer a distino. Quanto ao tipo de interveno, a recuperao pode ser extrajudicial, em que devedores e credores buscam a homologao; e a judicial, em que o processamento se faz mediante interveno direta do juiz, que, nesse caso, tem uma participao mais ativa, no sentido de que ele instado a chamar os credores concordncia com a proposta do devedor. A participao do juiz nessa negociao primordial. A recuperao extrajudicial , em sntese estou traando todas essas questes iniciais, para que possamos, ento, adentrar o tema que nos interessa e que vai ser objeto de aprofundamento , procedimento destinado obteno dos credores e devedores, de plano, destinada superao da crise econmicofinanceira do devedor. Esse pedido de homologao no leva suspenso de direitos, aes ou execues dos credores alheios ao plano. No o objetivo da recuperao extrajudicial, de forma alguma, nem a impossibilidade do pedido de decretao da falncia pelos credores que no esto sujeitos ao plano. Conseqentemente, ficam excludos do plano os crditos trabalhistas, em se tratando da recuperao extrajudicial nada impede at que eles queiram incluir, mas de sorte que ficam excludos. A alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor importar em sucesso. Em se tratando de recuperao extrajudicial, no existe aquela determinao que consta do art. 60, em relao recuperao judicial, muito menos do art. 141, em se tratando da falncia. As execues trabalhistas seguem o curso normal com penhora e expropriao. Em se tratando de microempresas e empresas de pequeno porte, j temos um procedimento judicial destinado obteno de credores e devedores de plano especial, destinado superao da situao de crise econmico-financeira do devedor. O plano abranger exclusivamente os credores quirografrios e sero excetuados, assim, os trabalhistas; e, em se tratando de quirografrios, essa questo deixa de ter importncia; mas, de qualquer forma, no leva suspenso do curso da prescrio, das aes ou execues, muito menos em relao s execues trabalhistas, que seguem o curso normal com penhora e expropriao. Pela letra da lei, a alienao judicial tambm no importar em sucesso.
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Recuperao judicial de empresas de mdio e grande portes. Aqui comea o problema. Trata-se do procedimento judicial destinado obteno de credores e devedores, de plano, destinado superao da situao de crise econmicofinanceira do devedor assim estabelece, em sntese, o art. 47. Nos termos do art. 50, entre outros, so meios de recuperao judicial: a reduo salarial, a compensao de horrios, a reduo de jornada mediante acordo ou conveno coletiva procurei pinar aquilo que nos interessa na rea trabalhista. Em se tratando de reduo de jornada mediante acordo ou conveno coletiva, reduo salarial e outras questes mais, preciso haver a participao sindical ou a interveno sindical, j que essas matrias, pela Constituio, exigem essa participao. Podemos passar. Tambm so meios de recuperao a alterao do controle societrio, a ciso, a incorporao, a fuso, a transformao da sociedade, a constituio de subsidirio integral ou sesso de cotas ou aes, a substituio total ou parcial dos administradores, o trespasse, o arrendamento, etc. Efeitos da recuperao judicial de empresas de mdio e grande porte em relao aos credores trabalhistas. O deferimento do processamento suspende por cento e oitenta dias o prazo da prescrio de todas as aes, de todas as execues em face do devedor, at credores particulares dos scios solidrios. O credor trabalhista precisar habilitar-se no quadro geral de credores. Submisso dos trabalhadores assemblia geral de credores, presidida por administrador judicial, em que votam com o total de seu crdito, independentemente de valor. Princpios informativos da falncia: unidade, indivisibilidade, universalidade. Trata-se aqui, no caso de falncia, de um nico juzo, o caso da unidade, em que, por fora da vis atrativa, tramitaro todas as pretenses decorrentes do negcio do insolvente. o princpio da indivisibilidade. E, finalmente, de forma a possibilitar o concurso entre credores do devedor comum e a conseqente liquidao, com observncia da paridade a universalidade. Excees ao princpio da universalidade, os crditos trabalhistas ilquidos. Eles exigem a apurao prvia na Justia do Trabalho e, uma vez apurados na Justia do Trabalho, ento, possvel ocorrer a habilitao. A Justia do Trabalho poder determinar na falncia e na recuperao, nas duas, reserva da importncia que estimar devida para incluso na classe prpria. H exceo ao princpio da indivisibilidade tambm em relao aos crditos tributrios. Eles no so atrados pelo juzo da quebra, no esto sujeitos
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execuo concursal e, nas aes em que a Unio, suas autarquias e empresas pblicas forem autoras, rs, oponentes, assistentes, etc., a competncia ser da Justia Federal. Estamos caminhando para o incio de nossas questes, a partir do momento em que passamos a analisar os efeitos da falncia quanto aos credores trabalhistas. Primeiro efeito, a falncia leva ao Juzo universal, com suspenso da prescrio, das aes, da execuo e tambm da fluncia dos juros. Segundo, a nova lei altera a classificao dos crditos. Sero pagos com precedncia s os limitados a cento e cinqenta salrios-mnimos por credor e tambm os decorrentes de acidente do trabalho. Tambm com precedncia os crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente do trabalho relativos a servios prestados aps a decretao da falncia. Sero pagos, to logo haja disponibilidade em caixa, os crditos trabalhistas de natureza estritamente salarial, vencidos nos trs meses anteriores decretao da falncia, at o limite de cinco salrios-mnimos por trabalhador. Terceiro, no haver sucesso do arrematante na aquisio conjunta ou separada de ativos, inclusive nas obrigaes derivadas da legislao do trabalho e nas decorrentes de acidente do trabalho. Logo, o Decreto-Lei de 45 repercutia somente no processo do trabalho. A Lei n 11.101/05 repercute tanto no direito material como no processo do trabalho. Ela no s impe modificaes em relao a questes como suspenso das aes de prescrio, habilitao, etc., problemas que dizem respeito ao processo, mas tambm impe modificaes de natureza material, quando se trata, por exemplo, da sucesso. Em relao sucesso, por sua vez, ela se retroalimenta a partir do momento em que apresenta outras questes de natureza processual, como, por exemplo: quem vai decidir a questo da sucesso? De quem a competncia para a sucesso? do Juzo Estadual, do Juzo Comum ou do Juzo Trabalhista? A nova lei envolve os trabalhadores tanto na recuperao como na falncia, ao contrrio do que ocorria na concordata; provoca alteraes no regime de preferncia, alteraes no contrato de trabalho, alteraes no processo de conhecimento, tambm na execuo trabalhista e alteraes, finalmente, na sucesso de empregadores, que o nosso tema. Sucesso e responsabilidade na Lei n 11.101/05. Nas recuperaes de microempresas, empresas de pequeno porte e nas alienaes judiciais de filiais ou unidades produtivas, isoladas do devedor, inclusas no plano de recuperao extrajudicial, haver sucesso do adquirente.
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Ocorre que, nas recuperaes judiciais de empresas de mdio e grande porte, o objeto da alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas assim determina a lei estar livre de quaisquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor. Assim estabelece o art. 60. Ento, pelo art. 60, em se tratando de recuperao de empresas de mdio e grande porte, no haver sucesso em relao s alienaes feitas. O arrematante, ento, no ser sucessor daquelas obrigaes trabalhistas em relao aos empregados que trabalhavam na empresa anteriormente, se isso for feito por meio de leilo judicial, ou seja, se isso for feito por meio de hasta pblica. E, na falncia? Na falncia, a mesma coisa acontece. No haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, at nas obrigaes derivadas de legislao do trabalho decorrente do acidente de trabalho. Assim estabelece o art. 141 da referida lei. Mas o que estabelece a CLT no seu art. 10? Que qualquer alterao na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos de seus empregados. Ento, a CLT tem, por princpio, que toda e qualquer alterao que for efetuada na estrutura jurdica da empresa no afetar os direitos adquiridos de seus empregados. A Lei n 11.101/05 quebra, exatamente, esse princpio, alterando o comando estabelecido pela CLT. Pergunta-se: o que vale a CLT ou a Lei n 11.105/05, que lhe posterior? O art. 448 da CLT, tornando ainda mais preciso aquele comando consolidado, estabelece que a mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados. Tambm, no mesmo sentido, especificando certos problemas relacionados quela norma geral do art. 10, estabelece que qualquer mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa e fala da sucesso prpria e da sucesso imprpria no afetar os contratos de trabalho de seus empregados. O que vale o que estabelece a CLT, no art. 488, ou o que estabelece a Lei n 11.101/05? Por outro lado, dispe a mesma CLT, no art. 449, que os direitos oriundos da existncia do contato subsistiro em caso de falncia, concordata ou dissoluo da empresa, constituiro crditos privilegiados e sem o estabelecimento de valor. A totalidade dos salrios. No estamos falando de dbitos de at cento e cinqenta salrios-mnimos. Qual norma, ento, deve prevalecer? A CLT ou a Lei n 11.101/05? A norma que exclui a sucesso fere o princpio protetivo? Esse princpio protetivo um princpio que est inscrito apenas na CLT? Ns o encontramos dentro da CLT como um princpio orientador ou ser que esse princpio, a partir do momento em que verificamos a prpria Constituio, no art. 7, em que ela estabelece vrias garantias, e
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tambm no art. 8, quando fala at da participao dos empregados, sindicatos, etc. e tal, ser que, na verdade, esse princpio protetivo no seria um princpio constitucional? Sendo um princpio constitucional, essas alteraes poderiam ser feitas de forma a prejudicar o empregado? So indagaes que estou fazendo. No so afirmaes, mas sim simples indagaes. Ferindo o art. 7, I, da CR, Lei de Recuperao de Empresas ou Lei de Recuperao e Falncias, LRE ou LRF, como preferirem, cria-se forma de extino do emprego sem garantia de indenizao? Existe uma ADIN exatamente nesse sentido, questionando isso. Seria uma forma de extino de emprego sem indenizao. O emprego estaria extinto a partir do momento em que no h sucesso, e, estando extinto o emprego, no havendo sucesso, no haver pagamento de indenizao. A quem compete decidir sobre a sucesso se ela ocorrer? Justia do Trabalho ou Justia Comum? A quem compete decidir se existe ou no sucesso? Prevalecendo a Lei n 11.101/05, se existe ou no sucesso, at porque podemos ter caso de fraude... No estou falando da fraude do juiz. No o caso. Juiz que promove leilo, certamente no est fraudando, mas nada impede que o alienante e o adquirente estejam mancomunados para fraudar os credores. Isso pode acontecer, estamos cansados de ver isso em se tratando de terceirizao. Estamos cansados de decidir que a relao se d diretamente com o tomador final de servio quando aquela intermediao ilcita. Ento, se por acaso estivermos diante de uma sucesso ilcita, passaria a ocorrer a sucesso que no ocorreria na sucesso lcita. Ento, isso uma indagao, a quem compete decidir a sucesso? Justia do Trabalho ou Justia Comum? Prevalecendo a Lei n 11.101/05 e no sendo inconstitucional, como dever ser repartida a responsabilidade entre o alienante e o adquirente? O que cabe ao alienante? E o que cabe ao adquirente? O alienante fica com o qu? E o adquirente fica com o qu? Quais so as responsabilidades de um e de outro? Como dever ser distribudo o produto da alienao entre os credores? So essas as perguntas; alm dessas, h a dos casos de fraude lei no caso de alienao. desnecessrio falar disso, pois todos sabemos o que seria a sucesso. Seria transferncia total ou parcial; quem d continuidade ao negcio; pode ser transferncia de uma unidade produtiva dos contratos de trabalho em execuo; pode ser transferncia em carter definitivo ou temporria; podemos ter arrendamento; podemos ter venda; pode decorrer, ento, de transformao, de incorporao, de ciso, de mera transformao e vai por a afora; pode ser uma simples alterao de ilimitada para S.A., e dizemos que uma alterao imprpria porque, na verdade, alterao de fato no ocorrer; pode ser uma alterao de titularidade, e a sucesso seria a prpria.
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Competncia para declarar a sucesso. H quem entenda que da Justia Comum; h quem entenda que da Justia do Trabalho. O Dr. Ayoub entende que da Justia Comum, e tem fortes argumentos para assim entender. Creio que um deles o de que a lei ressalva a participao da Justia do Trabalho nas hipteses em que lhe cabe intervir, e a sucesso, includa no plano homologvel, matria reservada ao Juzo universal, at porque assim a lei estabelece. A lei estabelece que no haver sucesso, e o Juzo competente para qualquer problema relacionado a isso, qualquer discusso relacionada a essa questo, seria ento o Juzo Comum. H quem entenda, no entanto, que a competncia da Justia do Trabalho, at porque estabelece a Emenda Constitucional n 45/04 que cabe Justia do Trabalho dirimir os conflitos entre trabalhadores e tomadores de servio. Cabe, na verdade, Justia do Trabalho dirimir os conflitos derivados da relao de trabalho, no apenas as relaes derivadas de emprego, mas tambm as outras em que o trabalhador preste servio pessoalmente. Ento, cabe Justia do Trabalho decidir as relaes derivadas do trabalho. Ora, sucesso uma questo derivada do trabalho, do relacionamento entre empregado e empregador. No tenho a menor dvida quanto a isso. E se uma questo derivada do relacionamento entre empregado e empregador; se uma questo derivada do relacionamento entre trabalhador e tomador de servios, suscetvel de gerar efeitos de natureza trabalhista, neste caso, a nica Justia que pode decidir essa questo, a nica que tem competncia para decidir essa questo a Justia do Trabalho. Se hoje um banco for incorporado por outro ou alienar uma unidade produtiva, ser a Justia do Trabalho quem, nas reclamaes individuais, dir sobre a existncia ou no, no caso concreto, de sucesso para efeito de responsabilizao, por se tratar de matria tipicamente trabalhista. Assim, no vejo como outra Justia possa decidir essa questo de sucesso. E diriam: vai haver um problema porque so quinze mil aes, quinze mil juzes, quinze mil problemas. Sim, e temos de materializar a soluo para resolver essas quinze mil aes, resolver os problemas desses quinze mil juzes. Inclusive, Dr. Ayoub pode-se desafogar V. Exa. que est com cento e quarenta volumes para decidir. at prefervel que V. Exa., nesse caso, tenha a ajuda; cabvel para isso, quem sabe, uma vara de sucesses trabalhistas. Estvamos fazendo uma brincadeira, mas, verdade, na Justia Comum, temos Vara de rfos. Da mesma forma, pode-se criar varas de sucesses trabalhistas que vo decidir, ento, para quem pode ser dirigidas todas essas questes relacionadas sucesso.
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No vejo como isso possa ser decidido pela Justia Comum, primeiro, em razo do problema da competncia. Acho que uma questo derivada agora, sem a brincadeira, respeito bastante a posio de V. Exas., no quis de forma alguma fazer chacota em relao a isso da relao de trabalho, e que a competncia da Justia do Trabalho e no pode ser de forma diferente. Por outro lado, entendo que, se a Justia do Trabalho competente para dizer se existe ou no sucesso e quanto a esse ponto me reporto s palavras da Desembargadora Sallaberry no sentido de que a Justia Comum no precisa ter medo , ela vai decidir da melhor forma possvel em relao a isso. Ela a maior interessada em que os empregos sejam garantidos; ela a maior interessada em que os credores sejam satisfeitos; ela a maior interessada em que as empresas tenham continuidade. Alm dessa questo, no meu entender, h o problema da fraude em que a prpria Justia do Trabalho tambm dever decidir se ela existe ou no, como ocorre nos casos da terceirizao. Acho que ela a Justia apropriada para decidir essa questo, que derivada especificamente da relao de trabalho. Voltemos, ento, quelas perguntas. Qual norma deve prevalecer? A da CLT ou a da Lei n 11.101/05? Temos uma norma geral sobre trabalhadores, embora ela seja especial em se tratando de Direito Privado; uma legislao que trata especificamente sobre o direito entre empregado e empregador e que, de forma estendida, talvez venha regular alguns aspectos de outros trabalhadores. Mas aquela lei especfica. Temos tambm a Lei n 11.101/05 que, de forma especfica, se preocupa com um determinado problema, que o da falncia e da recuperao de empresas. Qual ento deve prevalecer? A CLT, em relao aos trabalhadores, uma norma geral e deve ser aplicada em relao aos arts. 10, 448, 449; tudo deve ser aplicado, com exceo daquilo que, especificamente, estabelecer a Lei de Falncias e Recuperao de Empresas. Esse o meu pensamento, assim que vejo a questo. No vejo como ser diferente. Ento, se uma norma geral, a CLT, mas, especificamente, deve ser aplicada a Lei de Falncias naquilo que colidir com aquela norma geral. Ento, haver sucesso nas transferncias? Haver, mas, em se tratando de falncia e de recuperao de empresas, no haver sucesso porque a lei assim o estabelece. E a lei assim o faz, pois, se a sucesso existir, no vai haver interesse para nenhum arrematante. Quem vai querer comprar uma empresa quebrada? Quem vai querer comprar uma empresa que no est quebrada, mas que aquela unidade est sendo vendida, a fim de que possa ser recuperada? Se no for assim, no vai ser possvel. Alis, uma tradio no Direito brasileiro que, quando as vendas so
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feitas por meio de hasta pblica, por meio de leilo ou em praa, no ocorra nus, porque, se houver, no vai existir... Imaginem: se o juiz colocar algum bem venda nessas condies, ou seja, que h ressalva de que o bem tem isso e aquilo, o interessado no vai compr-lo. O Ministro Aloysio apresentou um exemplo aqui que me pareceu bastante pertinente e que vou tomar a liberdade de usar. aquele negcio em que o sujeito compra um automvel e, ao abri-lo, a porta cai. O sujeito abre o cap para ver como est o motor e este est todo arrebentado, ele no anda. Alis, desenterraram h pouco tempo um automvel que havia sido enterrado na dcada de 60 e, quando o tiraram seria um produto de orgulho da indstria automobilstica americana , o automvel estava todo corrodo, todo enferrujado. mais ou menos isso quando voc compra uma determinada coisa, totalmente corroda, que no tem a menor finalidade. Ento, para que tenha realmente proveito essa transferncia, preciso que ela seja feita sem nus. Vai haver um juiz diretor disso, um juiz que vai procurar, como vimos aqui no caso da Varig, a que se referiu o Juiz Ayoub, que vai verificar as condies, ou se aquilo est sendo feito da melhor forma possvel, ou se no est sendo feito. Hoje mesmo estvamos lembrando de uma empresa que talvez tivesse um destino diferente se, por acaso, j existisse na poca essa Lei de Falncia e Recuperao de Empresas, que era o Touring. O que foi feito do Touring? O Touring, hoje em dia, est reduzido a praticamente nada. Ele j foi uma grande empresa. Penso, ento, que deve prevalecer a CLT. Perdo, deve prevalecer a CLT naquilo em que ela tem de prevalecer com as ressalvas da legislao especial ou especialssima em relao quela questo. Em relao a trabalhador e tomador de servio, o que se aplica? A CLT. Mas, no tocante a tomador de servio e trabalhador, em se tratando de falncia e recuperao de empresa, aquilo que estabelece a lei especial. No vejo como a interpretao possa ser feita de maneira diferente. A norma que exclui a sucesso fere o princpio protetivo? Penso que no. Realmente, a Constituio estabelece inmeras garantias em relao ao empregado. Trata-se de uma constituio social nesse particular. Penso at que deve estabelecer, sim, talvez, no tanto; deveria ser mais genrica, mas, de qualquer maneira, ela estabelece. Isso no quer dizer que esse princpio no esteja preservado, a partir do momento em que se est preservando a empresa na proteo a ela e, protegendo a empresa, est-se protegendo o emprego e, protegendo o emprego, est-se protegendo o salrio e, protegendo o salrio, est-se protegendo o empregado. uma outra forma de proteo, uma outra
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concepo a respeito de um mesmo tema. Proteo, no meu entender, continua a existir, mas a proteo do nosso sculo, a proteo do sculo XXI, e no a proteo do sculo XIX. outro tipo de proteo. Os problemas, hoje em dia, so outros. No estamos mais vivendo aqueles problemas. No adianta querer negar a realidade, dar a proteo nominal ou meramente enunciativa ao empregado e ele, de fato, no a ter. Ele no vai ter, como vimos em tantas empresas quebradas por a, como vimos em tantas situaes de injustia que vo continuar acontecendo, at com a nova lei, e talvez fosse pior sem ela. Ferindo o art. 7 da Constituio da Repblica, cria-se a forma de extino do emprego sem garantia de indenizao? Parece-me que no. Parece-me que no existe criao de uma nova forma de extino sem garantia de indenizao. Existe, sim, uma lei que estabelece que no h sucesso. No havendo sucesso, nesse caso, ento, a massa tem determinadas obrigaes que ela precisa liquidar, se for o caso de falncia, e o sucessor, perdo, o sucessor no, o adquirente do negcio vai tocar o negcio que ele adquiriu, porque aquele negcio que ele adquiriu gerou um determinado valor que vai ser revertido para a massa e, sendo revertido para a massa, a massa vai poder, ento, pag-lo queles trabalhadores. assim. Da mesma forma, na recuperao de empresa, aquilo uma retroalimentao. Seria prefervel que fosse diferente, que tivesse dinheiro para tudo, que tivesse dinheiro para pagar um, que tivesse dinheiro para pagar outro? Seria, mas no tem, o dinheiro s aquele, aquela a fonte. Est-se procurando por meio da lei gerar recursos para o pagamento. O que a lei procura isso. A lei procura, por meio dessa administrao, gerar recursos para o pagamento. Ela poderia ser melhor? Vamos propor projetos de lei no sentido de fazer modificaes que possam aperfeioar essa lei, mas o esprito dela interessante, mais interessante do que o que existia at ento. A quem compete decidir sobre a sucesso? Justia do Trabalho ou Justia Comum? O meu pensamento que deva ser a Justia do Trabalho. Creio que no deva ser a Justia Comum. Se devemos buscar forma de materializao dessas decises, outra questo. Mas que deve ser a Justia do Trabalho a faz-lo, eu no tenho dvida. O processo deve ser clere? Deve. Mas ele deve ser o mais clere possvel dentro daquilo que for possvel. Em nome da celeridade, tambm, no podemos sacrificar determinadas situaes. J falamos tambm da repartio de responsabilidade. Como dever ser distribuda tambm. Nos casos de fraude lei na alienao, ocorrer a sucesso.
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No tenho dvida nenhuma com relao a isso, porque, em se tratando de fraude, na verdade, est-se procurando contornar, por meio da lei, uma determinada situao, ou seja, aquela alienao, uma alienao fraudulenta. Na verdade, o que se est querendo buscar ali justamente no pagar os direitos do trabalhador por meio dessa alienao. Essa alienao fraudulenta, nesse caso; ento, lgico que haver sucesso. E digo at que, mais do que sucesso, haver solidariedade entre o alienante e o adquirente. Assim estabelece o Cdigo Civil creio que com bastante propriedade , que pode ser muito bem aplicado subsidiariamente CLT. A Lei n 11.101/05 traz princpios que so bastante interessantes no relacionamento entre trabalhador e tomador de servios. E, mais ainda, no tocante sucesso. No tocante sucesso, porque ela permite, por meio da sua no-ocorrncia na recuperao extrajudicial e tambm na falncia, que seja possvel arrecadar valores que possam ser revertidos para a massa, para pagamento dos trabalhadores. Os trabalhadores passam a ter, com essa lei, outra forma de proteo, no aquela proteo jurdica no sentido de simplesmente declarar o trabalhador um trabalhador privilegiado ou de simplesmente determinar uma sucesso que inviabilizaria qualquer tipo de transferncia, qualquer tipo de alienao, qualquer tipo de interesse de algum no mercado por uma alienao que fosse feita dentro de um esprito de uma recuperao judicial ou dentro de uma falncia. O Juiz Ayoub estava fazendo uma observao bastante prpria em relao a essa questo do atrativo que se pode ter do mercado em relao a esse bem assim alienado, a esse bem assim vendido e ele deve ser vendido com responsabilidade, creio que mais do que a razoabilidade, tambm a responsabilidade, mas essa responsabilidade nsita ao juiz; nem precisa dizer que ele vai faz-lo dessa maneira no sentido de que a Varig, quando foi vendida, o foi por um determinado preo: vinte e quatro milhes, alm de outras questes mais, alm de outros ativos mais e que, quando ela foi revendida, foi revendida por dez vezes esse valor, por dez vezes esse preo, e que, talvez, se no tivesse, na poca daquela venda, daquele leilo e de toda aquela discusso a respeito do assunto, tanta incerteza no mercado em relao a isso, no tocante ao problema da sucesso ou de eventual ocorrncia dela, esse valor dez vezes maior talvez tivesse sido obtido naquela oportunidade e, sendo assim, todos os credores talvez j estivessem satisfeitos e a questo j estivesse simplesmente encerrada.

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SUCESSO DE EMPREGADORES DIANTE DA NOVA LEI DA FALNCIA

Marcelo Papalo de Souza*

1 INTRODUO

m regime jurdico de insolvncia, representado pela Lei n 11.101/05 (Lei de Recuperao de Empresas e Falncia LRF), suscita muitas dvidas que no so de simples soluo. Tal legislao complexa, envolve a interao de vrias reas do Direito, seno todas, implicando procedimentos e instrumentos para encaminhamento das solues. A questo da anlise das conseqncias da nova lei (Lei n 11.101/05 LRF) em relao ao trabalhador de suma importncia, pois conduz ao aplicador do direito a tentativa da compatibilizao dos institutos diversos, do Direito do Trabalho, com eminente preocupao com os trabalhadores; do Direito Comercial, preponderantemente preocupado com os credores; e, na nova legislao, com a manuteno da empresa economicamente vivel. Importante a ser ressaltado de incio que a legislao atual traz reflexos tanto ao Direito do Trabalho quanto ao Direito Processual do Trabalho. Em tal circunstncia, diverge da norma revogada (Decreto-Lei n 7.661/45), que somente tinha reflexos no processo do trabalho, mas no alterando os direitos trabalhistas. Podemos constatar que o legislador, por meio do ordenamento concursal, introduziu verdadeira flexibilizao em alguns institutos do direito do trabalhador, com mudanas considerveis, tais como crditos do trabalhador, sucesso de empregadores, alterao do contrato de trabalho, entre outros. Quanto ao processo de conhecimento e de execuo, h, tambm, grandes alteraes. Especificamente execuo trabalhista, problemas ainda maiores surgem com relao execuo dos crditos dos trabalhadores em decorrncia da recuperao e falncia do empregador.

Juiz do Trabalho TRT 4 Regio.

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Portanto, diante da diversidade dos ordenamentos que devem servir de fundamento para os operadores do direito, devemos tentar interpretar os dispositivos legais, para que se compatibilizem os princpios de proteo ao trabalhador com os que norteiam o direito do trabalho e o processo com os previstos para as execues coletivas. Verificamos, pois, a necessidade de apresentar anlise a respeito do tema em face da imensa repercusso prtica do assunto. 2 AS CONSEQNCIAS DA RECUPERAO JUDICIAL E FALNCIA NO DIREITO DO TRABALHADOR A figura jurdica da recuperao judicial uma novidade em nosso ordenamento jurdico e traz conseqncias a todos os credores do devedor, inclusive ao credor trabalhista. Anteriormente, na legislao revogada, as hipteses legais ao devedor eram a falncia ou a concordata. Em se tratando de concordata, no havia grandes preocupaes aos credores trabalhistas, pois em nada afetava seu crdito ou suas aes. A concordata envolvia somente os crditos quirografrios, ficando de fora, portanto, o crdito trabalhista que era exigido na forma prevista na lei trabalhista. Quanto falncia, na legislao revogada (Decreto-Lei n 7.661/45), havia efeitos sobre o processo, mas no ocorria qualquer transformao em relao ao direito do trabalhador, por fora do disposto no art. 449 da CLT. Atualmente, em face da nova legislao (LRF), conseqncias existem, tanto no processo quanto no direito do trabalhador. Portanto, com a nova legislao, pelos reflexos que ocasionam a recuperao e a falncia, de suma importncia a anlise em face do Direito do Trabalho e do Processo do Trabalho, incluindo processo de conhecimento e processo de execuo. As conseqncias ao trabalhador previstas na lei, para as hipteses de recuperao judicial e falncia, so, entre outras: submisso de seus crditos ao plano de recuperao judicial ou ao juzo concursal, no caso da falncia; a suspenso de prescrio, aes e execues; a alterao da classificao do crdito trabalhista em razo do seu valor, na falncia; a no sucesso das obrigaes no caso de aquisio do patrimnio do devedor ou falido, em hasta pblica. Algumas alteraes propostas na lei so de discutvel constitucionalidade, que no presente estudo, por se tratar da matria especificamente relacionada sucesso de empregadores, no sero analisadas1.
1 Para aprofundar o assunto, ver SOUZA, Marcelo Papalo. A nova lei de recuperao e falncia e as suas conseqncias no Direito e no Processo do Trabalho. So Paulo: LTr, 2006.

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3 SUCESSO DE EMPREGADORES A regra geral que a recuperao judicial no acarreta efeitos em relao aos contratos do devedor, pois existe a continuidade dos negcios. A falncia, tambm, no tem o efeito da resoluo dos contratos bilaterais, via de regra (art. 117 da LRF). Sendo o contrato de trabalho um contrato bilateral, por deduo lgica, no h resciso. No entanto, em face dos dispositivos referidos na legislao concursal, que tratam da alienao do patrimnio do devedor e da massa, devemos analisar os efeitos no contrato de trabalho, haja vista o disposto nos arts. 60, pargrafo nico, e 141, II, da LRF. O contrato de emprego, na recuperao do devedor, continua sendo executado e, no caso da resciso, o trabalhador ter todos os direitos advindos do ato do empregador. O art. 449 da CLT ressalta que subsistiro os direitos oriundos da existncia do contrato de trabalho em caso de falncia, concordata ou dissoluo da empresa. O contrato de trabalho tem entre as suas caractersticas a de ser um contrato permanente, ou seja, no se esgota com uma determinada prestao. A vinculao entre os participantes da relao de emprego, em que pese serem fixadas as condies do trabalho no incio da prestao de servios, sofre alteraes no decorrer do tempo. Contudo, a modificao do contrato no pode ser por iniciativa de uma das partes, salvo quando benfica parte trabalhadora. Deve, via de regra, decorrer de ajuste mtuo e no causar prejuzos aos direitos do empregado. Registra-se, ainda, que as alteraes do contrato de trabalho podem ocorrer independentemente da vontade das partes, como acontece quando da alterao da legislao, decorrente de instrumento normativo, entre outros exemplos. No direito privado, a regra geral que as partes podem estipular novos ajustes aos contratos, ocorrendo a novao, criando novas obrigaes, em substituio ao que anteriormente tinham ajustado2. No Direito do Trabalho, tal regra no se aplica na forma referida, pois os contratantes so tidos como desiguais, sendo a vontade das partes subordinada s normas legais que visam proteo do trabalhador. Contudo, a regra da imutabilidade das obrigaes sofre algumas excees. No ordenamento jurdico, o empregador tem a possibilidade de dar ordens e instrues relativas ao trabalho, as quais devem ser obedecidas pelo empregado. Claro que o poder de direo no conduz a uma possibilidade ilimitada, sem qualquer parmetro, pois devem ser

Para aprofundar o assunto, ver GRILLO, Umberto. Alterao do contrato de trabalho. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1990 e DELGADO, Mauricio Godinho. Alteraes contratuais trabalhistas. So Paulo: LTr, 2000.

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observados os limites das condies ajustadas, decorrentes das necessidades da empresa e no causar prejuzos aos interesses do trabalhador. Afirma Dlio Maranho3 que o contrato de trabalho o instrumento jurdico mediante o qual o empregador obtm o comando de um dos fatores elementares da produo: o trabalho. Mas, como o trabalho no se pode dissociar da prpria pessoa do trabalhador, dele resulta o estado de subordinao em que este se coloca em relao ao outro contratante. Sendo o Direito do Trabalho a moldura jurdica desta realidade econmica, a ela ter de adaptar o princpio da fora obrigatria dos contratos. E, desse modo, considerado o estado de subordinao do empregado, refora aquele princpio e anula as alteraes do contrato, ainda que em virtude de acordo, desde que prejudiciais ao contratante econmica e socialmente inferiorizado, ao mesmo tempo em que, atendendo necessidade que tem o empregador de manejar o trabalho, como fator de produo, no exerccio da atividade econmica, o abranda, admitindo o jus variandi. Sofre, portanto, o princpio da fora obrigatria dos contratos, no Direito do Trabalho, o influxo de duas tendncias opostas, que se equilibram, visando uma a proteger o empregado, dando-lhe maiores garantias quanto imutabilidade do pactuado, e outra a tornar tal princpio mais flexvel, adaptando-o realidade econmica e funo social do contrato de trabalho. No constitui, pois, o jus variandi, a rigor, uma exceo ao princpio da fora obrigatria do contrato de trabalho, mas simples adaptao do mesmo princpio a essa realidade econmica. A regra , sempre, a inalterabilidade unilateral do contrato. Uma importante conseqncia do princpio da continuidade do contrato que, decorrente de cada novo ajuste no h necessidade de novo contrato, ou seja, aumento de salrios, alterao de horrio de trabalho ou mudana de local de trabalho, no acarreta a obrigatoriedade de um novo contrato. Assim, as modificaes no transcorrer do tempo no resultam na sua extino, ou seja, no influenciam na sua vigncia, prosseguindo normalmente o contrato. Outra circunstncia importantssima do princpio da continuidade do contrato de trabalho est relacionada s alteraes subjetivas deste. As alteraes do contrato podem ser objetivas, relacionadas ao prprio contrato e s suas condies v.g., alterao de salrio, funes, horrio, entre outras e subjetivas, relacionadas com as pessoas (protagonistas do contrato).

SSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANA, Segadas; TEIXEIRA, Lima. Instituies de Direito do Trabalho. 19. ed. So Paulo: LTr, 2000, vol. I, p. 530-531.

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A alterao subjetiva, contudo, s permitida em relao ao empregador, pois no h como ser aceita em face do trabalhador, haja vista que quanto a este intuitu personae, no se aceitando a substituio. Assegura Pl Rodrigues que o fato de o contrato de trabalho ser intuitu personae com referncia ao trabalhador deriva do carter personalssimo da prestao do trabalhador, que converte a este em infungvel, isto , no-substituvel por outro. Deve-se levar em conta que a obrigao principal que o trabalhador contrai, como conseqncia da celebrao do contrato, a de colocar sua energia pessoal a servio do empregador. Por conseguinte, este no lhe pode ser indiferente pessoa cujas energias so colocadas a sua disposio, dadas que a quantidade, a qualidade e a modalidade dessa energia podem variar de uma pessoa para outra4. Via de regra, a alterao do empregador no resulta na resciso do contrato de trabalho5. A continuidade do contrato, em que pese a alterao do empregador, apresenta vrias justificativas, tais como: a) o empregado vinculase mais com as garantias que a empresa lhe oferece do que com as condies pessoais do empresrio. Ademais, em grandes empresas, na maioria das vezes, o empregado nem conhece os seus scios, no ocasionando alteraes ao seu contrato de emprego qualquer modificao da alterao societria da empresa; b) o empregador a pessoa jurdica que no se confunde com a figura de seus scios, pessoas fsicas ou jurdicas. Dessa forma, alteraes na estrutura interna da empresa no acarretam per si no fim do contrato de trabalhos existentes. H de ser examinada a sucesso de empregador e a transferncia de estabelecimento. Ferrara, citado por Dlio Maranho6, declara que, no caso de transferncia de estabelecimento, as obrigaes so propter rem, ou seja, so transferidas junto com os bens a que esto unidas. Como bem ressaltado por Dlio Maranho7, no se trata de direito real ou de obrigao propter rem, pois a transferncia das obrigaes no se d em funo da coisa, haja vista que nada impede ao empregador que ir transferir o estabelecimento proceder resciso dos contratos de trabalho, no tendo o empregado a ao contra o adquirente dos bens.

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RODRIGUES, Amrico Pl. Princpios de Direito do Trabalho. So Paulo: LTr, 1993, p. 184. Idem, ibidem, p. 185, refere exemplos de que o contrato de trabalho intuitu personae com relao ao empregador, ressaltando a hiptese de um secretrio de um poltico ou ajudante de um profissional liberal. SSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANA, Segadas; TEIXEIRA, Lima. Instituies de Direito do Trabalho. 19. ed. So Paulo: LTr, 2000, v. I, p. 309. Idem, ibidem, p. 310.

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O fundamento para concluir pela transferncia da responsabilidade a lei. O art. 448 da CLT dispe que a mudana na propriedade ou na estrutura jurdica da empresa no afetar os contratos de trabalho dos respectivos empregados. Mesmo existindo a transferncia de um estabelecimento, h sucesso das obrigaes do empregador com relao aos trabalhadores para que continuem trabalhando no estabelecimento vendido. Ressalta Umberto Grillo8 que, com a venda de parte da empresa, esta se mantm como unidade jurdica. A parcela alienada passa a integrar a nova empresa. Se o empregado permaneceu trabalhando, a despeito da venda, o novo empregador passa a responder pelas obrigaes trabalhistas daquele empregado, assumindo, inclusive, a responsabilidade pelos direitos j incorporados ao seu patrimnio jurdico. Hipteses de sucesso tambm aparecem decorrentes da incorporao, fuso e da ciso9. A primeira hiptese est relacionada quando uma sociedade absorvida por outra, que lhe sucede todos os direitos e obrigaes; a segunda decorre do fato de duas sociedades se unirem, formando uma terceira, que lhes sucedem em todos os direitos e obrigaes; e a terceira, quando uma sociedade se divide, transferindo parcelas do seu patrimnio a outras sociedades, que se tornam suas sucessoras. A hiptese da ciso merece melhor anlise, pois pode levar extino da sociedade cindida. Quando a sociedade extinta em face da ciso, indubitavelmente caracteriza-se a hiptese da sucesso, mas, no segundo caso, ela s se configurar, para efeitos trabalhistas, se a parcela do patrimnio transferido corresponder a um estabelecimento. Assim, para que fique caracterizada a sucesso de empregadores, dois requisitos devem ser observados: 1) que um estabelecimento, como unidade econmico-jurdica, passe para um outro titular; e 2) que a prestao de servios pelos empregadores no sofra soluo de continuidade. Estas so as concluses, da doutrina clssica, a que se pode chegar analisando o disposto no art. 448 da CLT. Atualmente h alterao do concludo acima, flexibilizando a exigncia da continuidade na prestao de servios. Mauricio Godinho Delgado10 refere que a nova vertente interpretativa do instituto sucessrio trabalhista insiste

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GRILLO, Umberto. Alterao do contrato de trabalho. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1990, p. 130. Segundo o disposto no novo Cdigo Civil h sucesso das obrigaes no caso de transformao da empresa (art. 1.115), na alienao de patrimnio (arts. 1.145 e 1.146), da pessoa jurdica ou pessoa fsica (empresrio), bem como nos casos de incorporao (art. 1.116), fuso (art. 1.119) e ciso (art. 1.122). Alteraes contratuais trabalhistas. So Paulo: LTr, 2000, p. 29.

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que o requisito essencial figura to-s a garantia de que qualquer mudana intra ou interempresarial no venha afetar os contratos de trabalho independentemente de ter ocorrido a continuidade da prestao laborativa. Isso significa, segundo o autor, que qualquer mudana intra ou interempresarial significa que possa afetar os contratos empregatcios seria hbil a provocar a incidncia dos arts. 10 e 448 da CLT. O que se tem de relevar afetao de modo significativo das garantias do trabalhador em face das modificaes intra ou interempresarial para efeito da considerao da sucesso de empregadores. 3.1 Sucesso de empregadores em face da transferncia de patrimnio na recuperao judicial e falncia Com relao a empresas em recuperao judicial, considerando a alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do devedor, ou seja, estabelecimentos, prev o art. 60, pargrafo nico, da LRF, que o objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive de natureza tributria. Na falncia, o art. 141, II, da LRF disciplina que, no caso de alienao conjunto ou separada de ativo, inclusive da empresa ou de filiais, promovida na forma da lei, o objeto da alienao ser transferido sem qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidente do trabalho. Em relao ao contrato de trabalho, h, ainda, o referido no 2 do artigo, que menciona que os empregados do devedor contratados pelo arrematante sero admitidos mediante novos contratos de trabalho, e o arrematante no responde por obrigaes decorrentes do contrato anterior. Diante de tal previso, houve a necessidade da alterao do Cdigo Tributrio Nacional (art. 133), na matria que trata da sucesso da responsabilidade tributria, que foi feito pela Lei Complementar n 118 de 09.02.05. Contudo, em face das normas trabalhistas a respeito, art. 448 da CLT, e as normas relacionadas com a recuperao judicial e a falncia, arts. 60, pargrafo nico, e 141, II, da LRF, qual delas deve prevalecer ante a antinomia? Invocando a doutrina clssica a respeito do tema, com os ensinamentos de Norberto Bobbio11, podemos definir a antinomia jurdica como aquela

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BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 10. ed. Braslia: Universidade de Braslia, p. 88 e ss.

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situao que se verifica entre duas normas incompatveis, pertencentes ao mesmo ordenamento e tendo o mesmo mbito de validade. Apresenta o autor trs tipos diferentes, conforme a maior ou menor extenso do contraste entre as duas normas: 1) se as duas normas incompatveis tm igual mbito de validade, a antinomia pode-se chamar, seguindo a terminologia de Alf Ross, total-total, ou seja, em nenhum caso uma das normas pode ser aplicada sem entrar em conflito com outra; 2) se as duas normas incompatveis tm mbito de validade em parte igual e em parte diferente, a antinomia subsiste somente para a parte comum e pode chamar-se parcial-parcial: cada uma das normas tem um campo de aplicao em conflito com a outra e um campo de aplicao no qual o conflito no existe; 3) se, de duas normas incompatveis, uma tem mbito de validade igual ao da outra, porm mais restrito, a antinomia total por parte da primeira norma com o respeito segunda, e somente parcial por parte da segunda com respeito primeira, e pode-se chamar total-parcial. A primeira norma no pode ser, em nenhum caso, aplicada sem entrar em conflito com a segunda; a segunda tem uma esfera de aplicao em que no entra em conflito com a primeira. Conforme Bobbio, a antinomia significa o encontro de duas proposies incompatveis, que no podem ser ambas verdadeiras, e, com referncias a um sistema normativo, o encontro de duas normas que no podem ser ambas aplicadas, a eliminao do inconveniente no poder consistir em outra coisa seno na eliminao de uma das duas normas12. Quanto a conflito de regras aplica-se a regra tudo ou nada (Dworkin). As antinomias podem ser, tambm, enquadradas sob outro critrio, que o de existir regra no prprio sistema jurdico para solucion-las ou no. As primeiras so as antinomias imprprias (tambm denominadas de solveis ou aparentes), e as outras, as prprias, ou verdadeiras (tambm denominadas de insolveis ou reais). As regras para soluo das antinomias so trs: a) critrio cronolgico; b) critrio hierrquico; e c) critrio de especialidade. Contudo, nem sempre tais critrios conseguem solucionar as antinomias a contento, pois pode existir conflito entre os mesmos. Nesta situao, existindo conflito entre o critrio hierrquico e o cronolgico, o primeiro prevalece; divergncia entre o critrio hierrquico e o da especialidade, no entender de Bobbio, no h resposta segura, devendo prevalecer ora um ora outro, com o que no se concorda, pois

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Idem, ibidem, p. 91.

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deve prevalecer o hierrquico; conflito entre o da especialidade com o cronolgico, sobressai o da especialidade, pois norma geral no revoga a especial. Como referido, nem sempre os critrios apresentam soluo para o problema, sendo necessrio que se avance na anlise. Na lio de Juarez Freitas, temos que as antinomias so incompatibilidades possveis ou instauradas, entre normas, valores ou princpios jurdicos, pertencentes, validamente, ao mesmo sistema jurdico, tendo de ser vencidas para a preservao da unidade interna e coerncia do sistema e para que se alcance a efetividade de sua teleologia constitucional13. A anlise vai muito alm da viso da antinomia como conflito de normas, pois sustenta que todas as antinomias so de natureza axiolgica. Desse modo, a soluo, mesmo para as assim chamadas antinomias de segundo grau, isto , aquelas que se processam entre os prprios critrios usuais (cronolgicos, hierrquico e de especialidade), h de sempre fazer preponderar o critrio hierrquico axiolgico, admitindo-se, sem vacilaes, uma mais ampla viso de hierarquia, a ponto de escalonar princpios, normas e valores no seio da prpria constituio, no escopo de solucionar todas as contrariedades (...)14. A norma contida na CLT especial, pois trata de matria relacionada especificamente aos trabalhadores. A norma contida na Lei n 11.101/05, tambm, especial, pois trata da situao da recuperao judicial e da falncia. Portanto, temos duas situaes especficas e devemos apresentar a soluo mais adequada, a qual no encontramos nos mtodos clssicos de superao das antinomias, mas sim nos princpios e valores contidos na Constituio Federal. O Estado tem como fundamento os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa, alm de outros (art. 1 da Constituio Federal) e, como objetivo fundamental, criar uma sociedade livre, justa, solidria e desenvolvida, sem pobreza e desigualdades, sem preconceitos ou discriminaes, a qual garanta o bem de todos (art. 3 da Constituio Federal). Verificamos, j no incio da Constituio, referncia expressa no sentido da garantia dos direitos individuais e sociais, da igualdade e da justia. Como objetivo do Estado, temos, tambm, o desenvolvimento nacional. Willis Santiago Guerra Filho15 relembra que a Constituio no mais se destina a proporcionar um retraimento do Estado frente sociedade civil, como

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FREITAS, Juarez. Interpretao Sistemtica do Direito. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 70 e 77. Idem, Ibidem, p. 77. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Direitos fundamentais, processo e princpio da proporcionalidade: dos direitos humanos aos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997, p. 16.

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no princpio do constitucionalismo moderno, com sua ideologia liberal. Ao contrrio, a partir da verificao da necessidade de institucionalizao de determinados princpios, espera-se hoje de uma constituio linhas gerais para guiar a atividade estatal e social, no sentido de promover o bem-estar individual e coletivo dos integrantes da comunidade que soberanamente a estabelecem. O legislador constituinte estabeleceu na Constituio Federal, no Ttulo II Dos Direitos e Garantias Fundamentais , os Direitos e Deveres Individuais e Coletivos (Captulo I), os Direitos Sociais (Captulo II), os Da Nacionalidade (Captulo III), os Direitos Polticos (Captulo IV) e Dos Partidos Polticos (Captulo V). Os direitos e garantias fundamentais, como o prprio nome refere, so as matrizes de todos os direitos. Quanto aplicao desses direitos, ressalta Ingo Wolfgang Sarlet16 que, a exemplo das demais normas constitucionais e independentemente de sua forma de positivao, os direitos fundamentais prestacionais, por menor que seja sua densidade normativa ao nvel da constituio, sempre estaro aptos a gerar um mnimo de efeitos jurdicos, sendo, na medida desta aptido, diretamente aplicveis, aplicando-se-lhes (com muita razo) a regra geral, j referida, no sentido de que inexiste norma constitucional destituda de eficcia e aplicabilidade. Gomes Canotilho17 admite que existe uma restrio legal de direito fundamental quanto ao mbito de proteo de um direito fundado numa norma constitucional que direta ou indiretamente limitado atravs da lei. De um modo geral, as leis restritivas de direito diminuem ou limitam as possibilidades de ao garantidas pelo mbito de proteo da norma consagradora desses direitos e a eficcia de proteo de um bem jurdico inerente a um direito fundamental.

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SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. 5. ed. Porto Alegre: Livraria dos Tribunais, 2005, p. 282. O autor relata que, mesmo os direitos fundamentais prestao, so inequivocamente autnticos direitos fundamentais, constituindo (justamente em razo disto) direito imediatamente aplicvel, nos termos do disposto no art. 5, 1, de nossa Constituio (p. 282). Concluindo, o autor descreve que enquanto os direitos de defesa se identificam por sua natureza preponderantemente negativa, tendo por objeto abstenes do Estado, no sentido de proteger o indivduo contra ingerncia na sua autonomia pessoal, os direitos sociais prestacionais tm por objeto precpuo conduta positiva do Estado (ou particulares destinatrios da norma), consistente numa prestao de natureza ftica. Enquanto a funo precpua dos direitos de defesa a de limitar o poder estatal, os direito sociais (como direitos a prestaes) reclamam uma crescente posio ativa do Estado na defesa econmica e social (p. 284). CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1999, p. 1090.

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Portanto, defrontamo-nos para a aplicao dos dispositivos legais citados (art. 1 da CF, arts. 448 e 449 da CLT e arts. 60, pargrafo nico, e 141, II, da LRF) com uma restrio a direito fundamental, tratando-se de mais que uma antinomia de regras. Para tanto, invocamos a aplicao do princpio da proporcionalidade, to difundido na Alemanha, que ser apreciado de forma breve. O princpio da proporcionalidade na Alemanha18 no se originou no direito constitucional, mas sim no direito administrativo, especificamente no mbito da aplicao de normas sobre o poder de polcia e seus limites. Na esfera jurdico-constitucional, em que o princpio implica uma vinculao do legislador, acabou alcanando reconhecimento doutrinrio e jurisprudencial a partir de 1949. Altera-se o entendimento de que ao legislador, atuando nos limites de sua competncia constitucional, inexiste qualquer limitao. At o advento da Lei Fundamental, ao tempo da Constituio de Weimar (1919), advogava-se majoritariamente a idia de que os direitos fundamentais eram assegurados e valiam na medida das leis. Sustentava-se, ainda, que o catlogo dos direitos fundamentais da Constituio de Weimar nada mais representava do que especializao e concretizao constitucional do princpio da legalidade da administrao. Por especializao, compreendia-se a especial dimenso da vinculao da administrao, relativamente a determinadas situaes e mbitos da vida, tais como a liberdade de imprensa e comunicao, a esfera religiosa, a propriedade, a liberdade pessoal, etc. Apenas com o art. 1, inciso III, da Lei Fundamental de 1949 que tanto a administrao quanto o legislador e os rgos judicantes passaram a ser objeto de vinculao Constituio e, de modo especial, aos direitos fundamentais nela consagrados. O dispositivo citado representou, pois, uma radical mudana no mbito do pensamento jurdicoconstitucional e na prpria concepo dos direitos fundamentais, j que o prprio legislador passou a ter sua atuao aferida a partir do parmetro representado pelos direitos fundamentais constitucionalmente assegurados. Importa consignar que, da reserva legal dos direitos fundamentais, resultam os limites da atuao do legislador, isto , em que medida poder o legislador buscar a concretizao de determinados fins que justifiquem uma restrio no mbito de proteo dos direitos fundamentais e, de outra parte, em
18 Para aprofundar o assunto, ver SCHOLLER, Heinrich. O princpio da proporcionalidade no direito constitucional e administrativo da Alemanha. Revista Interesse Pblico, 1999, n. 2, p. 93-107, trad. Ingo Wolfgang Sarlet; BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 2000; SOARES, Jos Ronaldo Cavalcante (Coordenador). Estudos de Direito Constitucional: homenagem a Paulo Bonavides. So Paulo: LTr, 2001, e CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1999.

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que medida poder utilizar a lei como meio de alcanar os fins almejados. por esta razo que se costuma falar de uma relao entre os meios e os fins como integrando o princpio da proporcionalidade19. A jurisprudncia acabou por desenvolver o contedo do princpio da proporcionalidade em trs nveis: a lei, para corresponder ao princpio da reserva da lei proporcional, dever ser simultaneamente adequada (geeignet), necessria (notwendig) e razovel (angemessen ). Os requisitos da adequao e da necessidade significam, em primeira linha, que o objetivo almejado pelo legislador ou pela administrao, assim como o meio utilizado para tanto, devero ser, como tais, admitidos, isto , que possam ser utilizados. Alm disso, o meio utilizado dever ser adequado e necessrio20. Adequao significa que o estado gerado pelo poder pblico por meio do ato administrativo ou da lei e o estado no qual o fim almejado pode ser tido como realizado situam-se num contexto mediado pela realidade luz de hipteses comprovadas. A necessidade, por sua vez, significa que no existe outro estado que seja menos oneroso para o particular e que possa ser alcanado pelo poder pblico com o mesmo esforo ou, pelo menos, sem um esforo significativamente maior21. Na aferio da constitucionalidade de restries aos direitos fundamentais, o Tribunal Federal Constitucional Alemo acabou por desenvolver, como mtodo auxiliar, a teoria dos degraus (Stufentheorie) e assim denominada teoria das esferas (Sphrentheorie). De acordo com a primeira concepo, as restries a direitos fundamentais devem ser efetuadas em diversos degraus. Assim, por exemplo, j se poder admitir uma restrio na liberdade de exerccio profissional (art. 12, da Lei Fundamental alem) por qualquer motivo objetivamente relevante (aus jedem sachlichen Grud), ao passo que no degrau ou esfera mais profunda, o da liberdade de escolha da profisso, tida como sendo em princpio irrestringvel, uma medida restritiva apenas encontrar justificativa para salvaguardar bens e/ou valores comunitrios de expressiva relevncia de ameaas concretas, devidamente comprovadas, ou pelo menos altamente provveis22.

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SCHOLLER, Heinrich. O princpio da proporcionalidade no direito constitucional e administrativo da Alemanha. Revista Interesse Pblico, 1999, n. 2, p. 96, trad. Ingo Wolfgang Sarlet. Idem, ibidem, p. 97. Idem, ibidem, p. 98. Idem, ibidem, p. 102.

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Por derradeiro, convm ressaltar que tambm a figura das esferas (ou degraus), assim como a constatao da existncia de diversos nveis no mbito de proteo dos direitos fundamentais, constitui-se em importante critrio para a tormentosa tarefa de controlar a constitucionalidade das medidas restritivas aos direitos fundamentais. Assim, verifica-se que a esfera mais central, notadamente a esfera mais ntima, encontra-se, de regra, completamente imune a restries legislativas e/ou administrativas. Pelo menos, cumpre admitir que a esfera reservada ou ntima no mbito de proteo de determinado direito fundamental encontra-se sujeita a uma proteo significativamente maior do que a outorgada na esfera da privacidade ou mesmo na esfera pblica23. Gilmar Ferreira Mendes24 ressalta que o princpio da proporcionalidade cuida-se, fundamentalmente, de aferir a compatibilidade entre os meios e fins, de modo a evitar restries desnecessrias ou abusivas contra os direitos fundamentais. Muito bem explica Eduardo Melo de Mesquita25 que o princpio da proporcionalidade deve ser entendido como limite jurdico-constitucional atividade estatal, pautado nos princpios regentes e fundamentais do Estado do direito, notadamente a supremacia das normas constitucionais. No significa uma tentativa de separar os indivduos do Estado, mas a afirmao do controle do poder pelos seus legtimos possuidores, a comunho social. Caracteriza-se a supremacia do interesse primrio, da coletividade, sobre o interesse secundrio, do prprio Estado. Aquele o verdadeiro interesse pblico. Referimos, ainda, as concluses apresentadas por Humberto Bergmann vila26, quando declara que o dever de proporcionalidade no um princpio, mas sim estabelece uma estrutura formal de aplicao dos princpios envolvidos: o meio escolhido deve ser adequado, necessrio e no-excessivo. Ressalta, ainda, que o dever de proporcionalidade consiste num postulado normativo aplicativo, j que impe uma condio formal ou estrutura de conhecimento concreto (aplicao) de outras normas.

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Idem, ibidem, p. 103. MENDES, Gilmar Ferreira. Controle de Constitucionalidade: aspectos jurdicos e polticos. So Paulo: Saraiva, 1990, p. 43. MESQUITA, Eduardo Melo de. As tutelas cautelares e antecipada. So Paulo: RT, 2002, p. 326. VILA, Humberto Bergamann. A distino entre princpios e regras e a redefinio do dever de proporcionalidade. Revista de Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n. 215, jan./mar. 1999, p. 151179.

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Feitas todas essas consideraes, temos que as regras dos arts. 60, pargrafo nico, e 141, II, e 2 da LRF representam restries aos direitos fundamentais, que so os direitos dos trabalhadores. Contudo, diante do denominado princpio (dever) de proporcionalidade, incorre o legislador em manifesta ilegalidade, ou no? Pode-se chegar concluso negativa. A limitao da aplicao do art. 448 da CLT, que assegura todos os direitos dos trabalhadores (previstos na Constituio Federal art. 7) em face do sucessor, tratando-se de empresas em recuperao judicial e falidas, no ilegal. Na aquisio de qualquer bem, o interessado, via de regra, avalia os fatores que possam diminuir o valor do negcio. Se no caso da alienao da empresa, ou estabelecimento, ocorrer a transferncia das obrigaes, o seu valor sofrer reduo correspondente a estas. difcil mensurar com preciso a totalidade das dvidas do devedor, ocorrendo um superdimensionamento destas, podendo gerar o desinteresse no negcio. Portanto, partindo da inexistncia da sucesso dos nus, haver a maximizao do ativo, ou seja, ser alcanado valor superior, favorecendo no somente o devedor, mas tambm aos credores, haja vista a possibilidade de satisfao dos dbitos. Portanto, conjugando todos os fatores envolvidos, conclui-se que, pelo princpio da proporcionalidade, a restrio aos direitos dos trabalhadores se mostra lcita, pois trar benefcios a todos os envolvidos, possibilitando o pagamento de maior nmero dos credores, a manuteno dos empregos, gerao de impostos e conservao da unidade produtiva. Dessa forma, aferindo a relao entre o fim e o meio, no se reputa inapropriado ou desproporcional entre o fim e o fundamento utilizado. H conformidade ou adequao dos meios adequao medida-fim. Assim, conclumos que prevalece o entendimento esposado nos arts. 60, pargrafo nico, e 141, II, da LRF, tambm com relao ao credor trabalhista, no sentido da inexistncia da sucesso de empregador. A par dessa concluso, temos, conseqentemente, de chegar outra, que a da resciso do contrato de trabalho quando existe a transferncia de estabelecimento decorrente do plano de recuperao judicial, como no caso da falncia (art. 141, 2, da LRF). Ressaltase que, no caso da recuperao judicial, o devedor continua a existir, tendo responsabilidade pelo pagamento de todos os direitos dos seus empregados, correspondente ao saldo entre a dvida e o repassado aos trabalhadores (decorrente do valor alcanado com a alienao do patrimnio). S no se admite que os empregados que trabalhavam no estabelecimento alienado, em decorrncia do plano de recuperao judicial, exijam do arrematante os valores anteriores alienao. No existindo a sucesso, no se pode exigir a manuteno dos demais ajustes entre empregado e o antigo empregador em relao ao arrematante.
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Destarte, referimos, tambm, que no caso da falncia (art. 141, 2, da LRF) no se pode exigir a manuteno dos ajustes entre empregado e o antigo empregador (falido) em relao ao arrematante. Na legislao argentina, h previso de suspenso do contrato de trabalho com a falncia e, caso no retomadas as atividades em sessenta dias, h resciso do mesmo (art. 196 da Lei n 24.522). O novo adquirente no considerado sucessor, e existe um novo ajuste, portanto. 4 CONCLUSO O trabalho representa um prolongamento da prpria personalidade do indivduo, projetando-se no grupo social, devendo ser assegurado sobrevivncia, liberdade, auto-afirmao e dignidade. Os direitos sociais, previstos na Constituio Federal, visam sade, ao trabalho, ao lazer, segurana, previdncia social, assistncia dos trabalhadores, proteo maternidade e infncia. Celso Ribeiro Bastos27 ressalta que as constituies modernas passaram a albergar normas limitativas de liberdade nas relaes de trabalho, como reao aos postulados Revoluo Francesa que, assegurando a autonomia da vontade nas relaes de trabalho, levavam s ltimas conseqncias a mxima laissez-faire, resultando na explorao do trabalhador. Assegurar a insero dessas normas no significou o nascimento, mas a hierarquizao da legislao social, relatando as lies de Jos Reinaldo A. Vanossi que menciona La incorporacin de clusulas de contenido econmico y social s una de las caractersticas ms definidas de la etapa del constitucionalismo que recibe comnmente el nombre de constitucionalismo social. En rigor de verdad, la aparicin de las llamadas Constituciones sociales no signific el nacimiento sino la jerarquizacin de la legislacin social toda vez que hasta ese momento ya gozaban de rango normativo numerosas disposiciones de la misma ndole: el paso final fu, precisamente, el de la incorporacin a los textos constitucionales, con jerarqua de ley suprema, de esas disposiciones .... O legislador constituinte, mesmo quando se refere ordem econmica, estabelece que a ordem social tem como base o primado do trabalho e, como objetivo, o bem-estar e a justia social (art. 193 da CF). O surgimento dos direitos de segunda gerao, em nvel constitucional, ocorreu a partir do sculo XX. Importa consignar que da reserva legal dos
27 BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentrios Constituio do Brasil (promulgada em 5 de outubro de 1988). So Paulo: Saraiva, 1988, vol. 2, p. 398.

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direitos fundamentais resultam os limites da atuao do legislador, isto , em que medida poder o legislador buscar a concretizao de determinados fins que justifiquem uma restrio no mbito de proteo dos direitos fundamentais e, de outra parte, em que medida poder utilizar a lei como meio de alcanar os fins almejados28. Ao Estado incumbe, atravs de normais legais, implementar e executar as denominadas polticas sociais (educao, sade, assistncia, previdncia, trabalho, habitao) que facultem o gozo efetivo dos direitos constitucionalmente protegidos. Portanto, cabe ao intrprete, observando o disposto nos direitos fundamentais, assegurar os direitos dos trabalhadores, concretizando os princpios contidos na Constituio Federal. A interpretao das normas infraconstitucionais deve ser em conformidade com a Constituio Federal e, essencialmente, concretizadora, tendo a tarefa de definir a proteo dos direitos fundamentais nela previstos. Os direitos fundamentais sociais devem ser respeitados pelo legislador, o que em grande parte no ocorreu na Lei de Recuperao de Empresa e Falncia (Lei n 11.101/05). Caber ao intrprete averiguar o contido na Constituio Federal e o problema concreto para analisar a restrio dos direitos dos trabalhadores. Na situao especfica da sucesso dos empregadores, em face do disposto nos arts. 60, pargrafo nico, e 142, II, da LRF, conclui-se que a limitao imposta legal. Ponderando os meio e os fins pretendidos pelo legislador, verifica-se que h razoabilidade na restrio dos direitos dos empregados. No h como desconsiderar que, caso fosse aceita a sucesso da responsabilidade, o valor de aquisio dos bens do devedor seria afetado. A dificuldade na mensurao da totalidade das dvidas do devedor ensejaria no superdimensionamento destas, podendo gerar o desinteresse na continuidade do negcio e na aquisio dos bens. Portanto, partindo da inexistncia da sucesso dos nus, haver a maximizao do ativo, ou seja, ser alcanado valor superior, favorecendo no somente o devedor, mas tambm aos credores, haja vista a possibilidade de satisfao dos dbitos. Portanto, conjugando todos os fatores envolvidos, conclui-se que, pelo princpio (dever) da proporcionalidade, a restrio aos direitos dos trabalhadores se mostra lcita, pois trar benefcios a todos os envolvidos, possibilitando o pagamento de maior nmero dos credo-

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SCHOLLER, Heinrich. O princpio da proporcionalidade no direito constitucional e administrativo da Alemanha. Revista Interesse Pblico, 1999, n. 2, trad. Ingo Wolfgang Sarlet, p. 96.

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res, a manuteno dos empregos, gerao de impostos e conservao da unidade produtiva. Dessa forma, aferindo a relao entre o fim e o meio, no se reputa inapropriado ou desproporcional entre o fim e o fundamento utilizado. H conformidade ou adequao dos meios adequao medida-fim. Assim, conclumos que prevalece o entendimento esposado nos arts. 60, pargrafo nico, e 142, II, da LRF, tambm com relao ao credor trabalhista, no sentido da inexistncia da sucesso de empregador. A par dessa concluso, temos, conseqentemente, de chegar outra, que a da resciso do contrato de trabalho quando existe a transferncia de estabelecimento decorrente do plano de recuperao judicial, como no caso da falncia (art. 141, 2, da LRF). Ressaltase que, no caso da recuperao judicial, o devedor continua a existir, tendo responsabilidade pelo pagamento de todos os direitos dos seus empregados. S no se admite que os empregados que trabalhavam no estabelecimento alienado, em decorrncia do plano de recuperao judicial, exijam do arrematante os valores anteriores alienao. No existindo a sucesso, no se pode exigir a manuteno dos demais ajustes entre empregado e o antigo empregador em relao ao arrematante. Ressaltamos, ainda, que no admitimos a reduo dos direitos sociais, em face do princpio da proibio do retrocesso social mas, na situao especfica sucesso das obrigaes em caso de alienao do patrimnio em hasta pblica da empresa em recuperao ou falida a maximizao do ativo e a manuteno do posto de trabalho representam benefcios aos trabalhadores. Ademais, na situao anterior Lei n 11.101/05, sabamos a conseqncia a extino da atividade (empresa) em face do temor do interessado-adquirente em face perigo da sucesso trabalhista e tributria. Ao final, relembramos que o objetivo do presente estudo mais a provocao e a discusso a respeito das matrias, mencionando caminhos possveis que minimizem as perdas dos envolvidos, sem a pretenso de esgotar o assunto, que vasto e rduo. 5 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS
VILA, Humberto Bergmann. A distino entre princpios e regras e a redefinio do dever de proporcionalidade. Revista de Direito Administrativo. Rio de Janeiro, n 215, jan./mar. 1999, p. 151-179. BASTOS, Celso Ribeiro; MARTINS, Ives Gandra. Comentrios Constituio do Brasil (promulgada em 5 de outubro de 1988). So Paulo: Saraiva, 1988, vol. 2, p. 398. BOBBIO, Norberto. Teoria do Ordenamento Jurdico. 10. ed. Braslia: Universidade de Braslia. Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 4, out/dez 2007 109

DOUTRINA BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito Constitucional. 10. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito Constitucional e teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1999. DELGADO, Mauricio Godinho. Alteraes contratuais trabalhistas. So Paulo: LTr, 2000. FREITAS, Juarez. Interpretao Sistemtica do Direito. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 1998, p. 70 e 77. GRILLO, Umberto. Alterao do contrato de trabalho. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 1990. GUERRA FILHO, Willis Santiago. Direitos fundamentais, processo e princpio da proporcionalidade: dos direitos humanos aos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 1997. MENDES, Gilmar Ferreira. Controle de Constitucionalidade: aspectos jurdicos e polticos. So Paulo: Saraiva, 1990. MESQUITA, Eduardo Melo de. As tutelas cautelares e antecipada. So Paulo: RT, 2002. SCHOLLER, Heinrich. O princpio da proporcionalidade no direito constitucional e administrativo da Alemanha. Revista Interesse Pblico, 1999, n. 2, p. 93-107, trad. Ingo Wolfgang Sarlet. SOARES, Jos Ronaldo Cavalcante (Coord.). Estudos de Direito Constitucional: homenagem a Paulo Bonavides. So Paulo: LTr, 2001. SOUZA, Marcelo Papalo. A nova lei de recuperao e falncia e as suas conseqncias no Direito e no Processo do Trabalho. So Paulo: Ed. LTr, 2006. SSSEKIND, Arnaldo; MARANHO, Dlio; VIANA, Segadas; TEIXEIRA, Lima. Instituies de Direito do Trabalho. 19. ed. So Paulo: LTr, 2000, vol. I.

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DESAFIOS DA EFETIVIDADE DA EXECUO TRABALHISTA DIANTE DO CONCURSO UNIVERSAL E DA CONTINUIDADE DO NEGCIO

Maria de Lourdes DArrochella Lima Sallaberry*

osso painel sobre a efetividade da execuo das aes trabalhistas. J vimos que aquela suspenso da ao prevista no art. 6 no se aplica s aes no processo de conhecimento, mas sim s aes trabalhistas na fase de execuo. Ento, se aquelas que foram ajuizadas antes do deferimento do processamento da recuperao judicial se encontrarem em execuo, evidentemente, deve haver a suspenso de cento e oitenta dias. Se j tiver havido penhora, se j tiver havido citao, no momento em que deferido o processamento da recuperao judicial, o processo fica parado por, no mximo, cento e oitenta dias. Caso, nesses cento e oitenta dias, seja homologado o plano, seja proferida a deciso que homologa o plano de recuperao judicial, que uma sentena, natureza jurdica de sentena, nesse caso, se ainda no houve penhora, como se trata de processo em execuo, j h um crdito lquido, um crdito certo, quer dizer, uma dvida lquida e certa que far parte do quadro geral de credores; e a Justia do Trabalho encerra a sua atuao na execuo. Isso exatamente o que estabelece a Lei n 11.101/05. Ento, proferida a deciso que homologa a recuperao judicial, a execuo j est em curso, foi suspensa durante cento e oitenta dias, portanto, j h uma dvida lquida e certa que est fazendo parte do quadro geral de credores e est fazendo parte do plano, forma de pagamento dessa dvida. Se j tivermos uma penhora e foi suspensa a execuo daquele prazo de cento e oitenta dias o desembargador na parte da manh j esclareceu isso tambm , seria exatamente como se fosse na falncia. Se j efetivada a penhora, o Juzo do trabalho procede praa, quer dizer, a alienao do bem e o produto dessa alienao vai para o ativo da empresa em recuperao a fim de fazer face ao pagamento, fazer face ao plano.

Juza do Trabalho TRT/RJ.

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Se, no momento em que houve a suspenso, o deferimento da recuperao judicial, j havia a penhora e o praceamento do bem, no h o que suspender, porque a execuo ou parte da execuo j foi paga; o produto da alienao vai para o credor trabalhista, porque, se houver saldo devedor remanescente, evidente que h a segunda penhora, como se fosse, evidentemente, a complementao da execuo. Ento, no traz grandes dificuldades. E quanto s aes ajuizadas aps o processamento ou s aes que foram ajuizadas antes ou aps o processamento da recuperao judicial que ainda no estavam em fase de execuo? Essas prosseguem normalmente, e dever o juiz oficiar ao juzo da recuperao judicial que est em curso aquela ao. Caso no tenha o devedor informado a existncia daquela ao, dever o juiz informar que est em curso aquela ao e o valor do crdito ali discutido. Porque ainda no h dvida lquida e certa para que faa parte do quadro dos dbitos da empresa a fim de propiciar uma fiel recuperao dela. Ento, toda vez que houver uma ao em curso, antes de haver dvida lquida e certa, ou seja, antes de iniciada a fase da execuo, o Juzo trabalhista deve comunicar ao Juzo da recuperao judicial a existncia dessa ao e informar o crdito que est sendo ali discutido, para que ele seja observado quando da elaborao do plano. A qualquer momento, os crditos deferidos e reconhecidos pela Justia do Trabalho podem ingressar na recuperao judicial para que sejam satisfeitos de acordo com o plano previsto. Terminada a recuperao judicial, ou seja, dada a ltima deciso do juiz da recuperao judicial, extinguindo-a, nada mais deve ser feito perante a recuperao judicial, e as aes trabalhistas seguem seu curso, e da mesma forma as execues trabalhistas. Ento, no vejo grandes dificuldades na execuo da Lei n 11.101/05 acerca da execuo trabalhista. Existem algumas indagaes acerca de matrias controvertidas, como, conforme levantado hoje pela manh, o crdito do representante comercial autnomo, que tambm apurado, reconhecido pela Justia do Trabalho, e objeto de execuo na Justia do Trabalho. Como deve ser tratado esse crdito do representante comercial autnomo? Meu palpite hoje s tenho palpites, no tenho ainda entendimento sedimentado o de que esses crditos do representante comercial autnomo so tratados iguais aos crditos dos empregados. Por qu? Porque a Lei n 11.101/05 tambm utiliza a expresso trabalhador, ela no utiliza a expresso empregado; ela fala em aes trabalhistas. E ela fala aes trabalhistas, e essas aes dos representantes comerciais autnomos so processadas perante a Justia do Trabalho.
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Entendo que, na recuperao judicial, os crditos de representantes comerciais autnomos e de qualquer outro trabalhador, que venha ajuizar e tenha reconhecido perante a Justia do Trabalho um crdito trabalhista a seu favor, devem ser tratados tais quais seriam tratados os crditos dos empregados. Este um palpite meu. Fugindo um pouco do assunto e s para terminar , h uma considerao que eu gostaria de fazer para pensarmos que , com relao ao disposto no art. 54 da Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, que dispe: O plano de recuperao judicial no poder prever prazo superior a um ano para pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho vencidos at a data do pedido de recuperao judicial. Disse o Juiz Ayoub, seguido pelo Desembargador Manoel, que o Juiz da recuperao judicial pode flexibilizar essa norma. Entendo que no. E continua no pargrafo nico: O plano no poder, ainda, prever prazo superior a 30 dias para o pagamento, at o limite de cinco salrios-mnimos por trabalhador, dos crditos de natureza estritamente salarial vencidos.... Entendo que o plano no seria aprovado, no poderia ser homologado pelo juzo, ainda que a assemblia geral aprovasse. Entendo que essa regra a nica que d uma pequena vantagem ao trabalhador pela lei. Inicialmente, em minha palestra, eu disse que a lei no traz privilgio para nenhuma das partes. Ela trata igualmente empresa, trabalhador e credor, e foi isso que o legislador quis. Mas, no art. 54, por todos os fundamentos que o Juiz Marcelo acabou de lanar aqui, por todos os conflitos de princpios constitucionais e dos princpios que norteiam tambm a lei, entendo que o art. 54 tem de ser cumprido; seno, a falncia e no cabe a recuperao, porque princpio que no est insculpido no art. 47, e tambm extrado da lei que somente a empresa recupervel que pode pedir a recuperao judicial, e no a empresa pr-falimentar. quela empresa que est em fase terminal, a falncia. A recuperao judicial somente para aquela que est com uma doena curvel, e curvel na forma do art. 54. Agora, encerro a minha participao e agradeo a ateno.

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Alexandre de Souza Agra Belmonte*

reio que a Desembargadora Maria de Lourdes procurou esgotar todos os aspectos relacionados questo e no deixou muita coisa para mim.

H, no entanto, duas questes que acredito devam ainda ser abordadas: uma da responsabilidade solidria e outra da responsabilidade subsidiria, tratando-se de execuo e, at complementando, de certa forma, a minha fala anterior. Chegarei l. A decretao da falncia leva ao juzo universal, com suspenso da prescrio das aes e execues contra o falido, isso est claro; no o caso da recuperao. No tocante aos juros, num caso conta, no outro no, se assim ficar acertado no plano negocivel. Nada impede que as partes acertem em relao ao plano de recuperao que os juros no sero contados. Isso perfeitamente possvel e vivel. Se nada for falado a respeito, a fluncia dos juros ocorrer normalmente. Por outro lado, outra diferena tambm em relao ao prazo de suspenso, que, num caso, de cento e oitenta dias e, no outro, no, porque vamos ter realmente a quebra, a cessao da atividade. Esse prazo de cento e oitenta dias, no meu entender, decadencial; tem de ocorrer o fim da recuperao naquele prazo. A nova lei altera a classificao dos crditos na falncia. Concordo com a Desembargadora Maria de Lourdes, quando faz a observao. Em um primeiro momento, at estranhei, mas fiz a reflexo, fui verificar e, realmente, cheguei concluso de que a norma dirigida no apenas ao empregado, mas tambm aos demais trabalhadores que prestam servios pessoalmente.

Juiz do TRT/RJ.

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Quando estou falando de representante comercial, no me refiro a representante comercial empresa, mas sim quele representante comercial que no tem empregados e que pessoalmente representa outrem. Por outro lado, tambm posso acrescentar o mandatrio, o prestador de servios e outros trabalhadores, mas que, pessoalmente, vo prestar servios. O art. 47 claro. O art. 83, alis, quando faz a observao, diz que so os crditos derivados da legislao do trabalho. E legislao do trabalho, nesse caso, podemos interpretar de acordo com a Constituio Federal, at porque essa lei posterior Emenda Constitucional n 45/04, legislao do trabalho no sentido de que so problemas, crditos derivados da relao de trabalho. Ento, a expresso legislao do trabalho foi colocada em sentido bem amplo e abrange todas essas hipteses, mais ainda pela alnea c, que faz a observao: Os saldos dos crditos derivados da legislao do trabalho que excederem o limite estabelecido no inciso I do caput deste artigo. E com relao s questes da responsabilidade solidria e da responsabilidade subsidiria? So dois problemas: podemos ter um grupo em que um dos componentes tem sade financeira e o outro no e, nesse caso, precisa ser recuperada , ou no tem sade financeira e no se tem mais como recuper-la. Nesse caso, ento vai se dar a quebra. Como vai se passar a execuo em termos de responsabilidade? Uma outra situao diferente, quando h um responsvel subsidirio, um garante, um fiador, um avalista. No nosso caso trabalhista, vamos pensar sempre em um outro tipo de garantia. Em se tratando do art. 455, na garantia do empreiteiro principal em relao ao subempreiteiro. No caso da terceirizao, na do tomador final de servios no toda terceirizao, lgico em relao quele que toma diretamente os servios. Como se dar essa responsabilidade se, por acaso, aquela primeira empresa, que for a empresa contratante do empregado, no tiver sade financeira? E se ela no tiver agora ou no tiver nunca mais? E a outra, que a responsvel subsidiria, que vai ser a chamada garantia final? Nesse caso, a partir do momento em que se encontra qualquer dificuldade, pelo princpio da proteo do crdito do trabalhador. Esse princpio amplo, at no sentido de se dar a estabilidade financeira a quem percebe, por longos anos, dez anos, uma determinada gratificao de funo. Ento, esse princpio precisa, realmente, ser privilegiado, dentro do possvel. Dentro desse princpio, se por acaso se buscar aquela empresa e a empresa no tiver a sade financeira momentnea ou definitiva, nesse caso, ento, vai-se dirigir a execuo diretamente contra o responsvel subsidirio. E, ento, para esse fim, no h suspenso. Pode haver, sim, at suspenso em
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relao ao primeiro, que est em recuperao. Pode haver at a suspenso em relao ao falido, mas no vai haver suspenso em relao ao responsvel subsidirio. Da mesma forma, em se tratando de responsabilidade solidria. A responsabilidade solidria ocorreria quando os dois so co-responsveis. No h uma responsabilidade sucessiva; primeiro um, depois o outro. Temos uma co-responsabilidade. o caso, por exemplo, do grupo econmico. Se assim acontecer, essa responsabilidade dever existir em relao quela que tem sade financeira. E, da mesma forma, no meu entender, para esse fim, e no haver suspenso do prazo. Ou, ainda que exista, haver suspenso do prazo para aquele que no tem sade financeira. Mas isso pouco importar porque existe quem possa pagar no caso. Da mesma maneira, nos casos em que tivermos a chamada despersonalizao da pessoa jurdica. No caso da arrematao, a Desembargadora Maria de Lourdes tambm fez observaes que considero absolutamente pertinentes. O interessante que no temos, atualmente, na verdade, uma lei especfica sobre o assunto. Estamos utilizando a inteligncia do decreto-lei revogado. Era o decreto-lei revogado que assim determinava. O Decreto-Lei n 7.661/45 determinava: Achando-se os bens j em praa, com dia definitivo para arrematao, fixado por editais, far-se- esta, entrando o produto para a massa. Mas, se a arrematao anteceder a decretao da falncia, pagar-se- ao credor trabalhista, destinando-se, ento, o excedente massa. A mesma soluo deve ser aplicada atualmente. E a mesma soluo, parece-me, deve ser aplicada tambm em se tratando da recuperao de empresas. Decretada a falncia, os bens do falido so arrecadados pela massa, restringidos competncia da especializada. Ento, a fixao do montante para posterior habilitao no juzo universal. Aquela outra parte tambm, da execuo de quantia ilquida, j foi perfeitamente abordada. Acho que no tenho mais nenhuma considerao a fazer em relao questo da sucesso, a no ser essa, ou essas duas, especificamente, tanto da responsabilidade solidria como da responsabilidade subsidiria. E, mais uma vez, encerrando a minha participao, agradeo a pacincia em me ouvirem.

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DESAFIOS DA EFETIVIDADE DA EXECUO TRABALHISTA DIANTE DO CONCURSO UNIVERSAL E DA CONTINUIDADE DO NEGCIO

Luiz Roberto Ayoub* uero dizer que, ao deixar, em breve, o recinto, em razo de compromisso de retorno ao Rio de Janeiro, saio com uma satisfao muito grande, porque acho que este painel, este Seminrio realizado pelo TST, pela Escola, trouxe um resultado muito bom. Repito o que falei inicialmente: como eu gostaria que isso tivesse acontecido h mais tempo, mas, se no foi possvel quela poca, que tenha sido agora e que comecemos a trocar mais idias a partir de hoje, porque somos integrantes de uma nica magistratura e isso extremamente saudvel. Serei muito breve em razo da exigidade de tempo. Farei apenas dois comentrios acerca de algumas questes que no foram colocadas por ocasio da minha primeira exposio. Depois, encerrarei com uma proposta, sendo certo que j fiz alguma meno sobre ela. Quando falo aqui sobre a necessidade de uma nova postura do Poder Judicirio, cito uma questo apenas didtica, uma postura muito pr-ativa do Judicirio fluminense e que se deveu muito ao otimismo e crena da administrao do Tribunal naquela ocasio. O Presidente do Tribunal, poca, Desembargador Srgio Cavalieri Filho, ao receber o Plano de Recuperao Judicial, quando todos j diziam que a empresa estaria falida e no teria outra chance de se recuperar, disse que o Poder Judicirio, diferente dos Poderes Executivo e Legislativo, no faltaria com o empenho para tentar resolver a questo da Varig, porque, alm de tantos outros motivos, a empresa era um patrimnio da Nao; uma empresa estratgica que tinha evidentemente responsabilidade. Inclusive, hoje, vemos que era verdade pela segurana no setor de aviao.

Juiz de Direito TJ/RJ.

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Apenas, destaquei um ponto que me parecia muito relevante, porque, em uma das primeiras audincias havidas no processo da Varig, com advogados do mais alto nvel, em determinada ocasio, iniciou-se uma discusso entre eles, no sentido de que o juiz norte-americano arrestaria 20 aeronaves, o que representaria o fim da empresa de forma muito prematura. Havia essa ao em Nova Iorque e at bem pouco tempo estava em curso. Enquanto um dos advogados dizia que o juiz arrestaria, o outro dizia que no. E essa discusso se prolongou por uns dez minutos e comeou a se tornar, Ministro Aloysio, bastante acirrada. Ento, interrompi aquela discusso dizendo que nenhum de ns, ali, sabia o que se passava pela cabea do juiz, porque s ns, juzes, que sabemos o que se passa em nossas cabeas, nem nossas esposas sabem; a minha tenta saber e eu no digo, ou, ento, minto e ela acredita. Mas, enfim, eu disse que aquela discusso era infrutfera na medida em que seria necessrio saber o que se passava na cabea do juiz, e, ento, sugeri que fssemos Corte de Nova Iorque, inclusive eu. Todos riram, porque isso incomum, isso no existe. Mas eu falava srio. Suspendi a audincia, fui ao gabinete do Presidente, todos me aguardaram, e coloquei a questo. O Presidente, imediatamente, aceitou. Desci e comuniquei a todos que a Corte brasileira iria at a Corte americana no com a inteno de pedir ou deixar de pedir, porque no esse o nosso papel, mas de levar ao conhecimento do Juiz norte-americano a situao da empresa, a nossa legislao, que muito parecida com a deles, e qual seria a viabilidade de recuperao daquela empresa, na medida em que estava na mo dele a deciso que poderia inviabilizar tudo aquilo que estvamos programando. A Dra. Mrcia Cunha, Juza que trabalha comigo no processo da Varig, foi a Nova York e, para surpresa nossa porque, para ns, era um precedente, no o era para a Corte norte-americana, pois j havia um precedente com a Corte britnica numa discusso acerca do Direito martimo , alm da reunio com o Juiz americano, tratando da lei brasileira e dizendo a ele da viabilidade da recuperao da empresa, em razo do que o nosso administrador judicial nos apontava, presidiu, juntamente com ele, a audincia com os diversos credores. Simplificando, em razo do tempo, foi dito pelo Juiz Robert Drain que, se ns juzes brasileiros tnhamos a convico de que era possvel resolver o problema, era possvel salvar a empresa na medida em que ela era vivel porque, se fosse nociva, a falncia deveria vir da forma mais rpida possvel, em conformidade com o pargrafo nico do art. 75 , se ns brasileiros dizamos que era vivel, no seria ele que, por via oblqua, decretaria a falncia da Varig.
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Ele fez isso, em audincia, ao presidir o ato juntamente com a Juza brasileira. Dali tudo comeou, e o panorama foi altamente favorvel recuperao da empresa. Ento, o que quero dizer com isso? Parece-me que j passada a hora de o Poder Judicirio, de ns Juzes termos uma participao muito mais ativa. Fui muito censurado, muito questionado em todos os sentidos, ao ponto de, em determinado momento, a imprensa dizer que eu era um Juiz executivo, que eu estava administrando a empresa; enfim, que eu no tinha coragem de decretar a falncia porque eu no queria ficar com essa mancha o resto da vida. Se fui executivo ou no, penso que essa a postura de um novo juiz, um Judicirio comprometido com o bem-estar social, com a busca da evoluo, com a busca do progresso do nosso Pas. Fao esse registro porque o acho extremamente importante. Em rpidas palavras, fiz uma colocao, h pouco, no sentido da necessidade de tentarmos refletir um pouco mais e buscarmos solues. O Direito espanhol, a que me referi anteriormente, criou um fundo, como eu disse, o Fogasa, que capaz de enfrentar problemas com o endividamento especfico de empregados. Diz a legislao, com as minhas palavras, que, se houver qualquer crise financeira na empresa, qualquer enfermidade, mas que no a inviabilize, deslocar qualquer tipo de recursos para pagamento a diversos credores representa inviabilizar aquela empresa; e se a empresa estiver inviabilizada, evidentemente, o emprego estar comprometido. Ento, a idia manter a fonte geradora de empregos. Com base nisso, ainda muito timidamente, a minha sugesto para encerrar a minha fala neste Seminrio a de que comessemos a pensar na necessidade de haver uma modificao legislativa, criando, assim como existe em outros pases, especificamente na Espanha, um fundo prprio com essa finalidade porque comum, ainda mais no nosso Pas, um pas instvel, num mundo globalizado, todos passarem por dificuldades , alguma coisa que fosse capaz de enfrentar endividamentos, especificamente com empregados, e que no comprometesse a destinao de recursos para resolver o problema de enfermidade temporria daquelas empresas. A minha proposta essa. Eu gostaria de, para encerrar, ler um pequenssimo trecho do Professor e Economista Aloisio Pessoa de Arajo, Professor da Fundao Getulio Vargas, um dos autores da lei, um homem extremamente comprometido com o bemestar do Pas, e serei muito breve. Diz ele: Resultados empricos. Os dados referentes ao crdito para pessoa jurdica so disponibilizados pelo Banco Central do Brasil. So utilizadas duas variveis distintas para a anlise da
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influncia da nova lei no crdito. So elas: razo/crdito para pessoa jurdica e taxas mdias mensais. Com a nova lei, em dezembro de 2006, o volume de crdito a pessoas jurdicas atingiu o patamar recorde de 22,4% do PIB, passando de uma mdia de 18,55% do PIB, no perodo de doze meses anteriores implementao da nova lei, para uma mdia de 20,5% do PIB, o que significa aumento de aproximadamente 10,5%. O que significa, dentro desse vis econmico do Direito econmico, a nova lei quando pintada com tintas jurdicas e econmicas a que me referi inicialmente, que j tinha a idia de qual seria a finalidade, qual o impacto da nova legislao para o desenvolvimento do Pas. Diz o nosso economista que o spread bancrio j foi reduzido, isso com dados cientficos, as taxas de juros j foram reduzidas, o aumento de crdito para pequenas e mdias empresas com a grande ele constatou que no h, pois elas tm recursos prprios , j h recurso surgindo e barateando esse custo do crdito; tudo em razo dos incentivos, das garantias, dos atrativos da lei. Ento, finalizo, creio que, com relao ao caso Varig, que me parece importantssimo, tentar garantir o sucesso do caso Varig, do caso Vasp, do caso Parmalat e de tantos outros que esto em curso, significa nada mais, nada menos do que garantir a efetividade dessa lei que muito cara para o nosso Pas. Mais uma vez, agradeo a todos e peo desculpas pelo exagero. Muito obrigado.

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Notas e Comentrios

POSSE DOS NOVOS MINISTROS


Em sesses solenes realizadas no dia 4 de outubro e 14 de novembro, o Tribunal Superior do Trabalho deu posse a seis novos ministros. Na sesso do dia 4 tomaram posse os ministros Pedro Paulo Teixeira Manus, Fernando Eizo Ono e Guilherme Augusto Caputo Bastos. O ministro Pedro Paulo Teixeira Manus paulista da capital e fez carreira como servidor e como magistrado do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio (SP). mestre em Direito do Trabalho pela USP, professor titular e doutor em Direito do Trabalho pela PUC/SP, com especializao na Itlia. autor de diversas obras sobre Direito do Trabalho. O ministro Fernando Eizo Ono natural de Assa (PR) e ingressou na magistratura como juiz substituto do Tribunal Regional do Trabalho da 9 Regio (PR), rgo que presidiu no binio 2003/2005. Foi coordenador do Colgio de Presidentes e Corregedores dos Tribunais Regionais do Trabalho (Coleprecor) e atuou diversas vezes como juiz convocado no TST. O juiz Guilherme Augusto Caputo Bastos mineiro de Juiz de Fora. Graduou-se em Direito pela Universidade de Braslia e fez ps-graduao no Centro de Ensino Unificado de Braslia e na Universidade de Lon, na Espanha. Iniciou sua carreira como servidor concursado do Tribunal Federal de Recursos e entrou para a magistratura no Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio (DF/TO). Em 1991, foi promovido a juiz presidente de Vara do Trabalho na ento recm-criada 23 Regio (MT), chegando a juiz do TRT/MT em 1992. Presidiu aquele rgo entre 1997 e 1999. Desde 2000, vinha atuando como juiz convocado no TST. Na sesso solene do dia 14 de novembro foram empossados os ministros Mrcio Eurico Vitral Amaro, Walmir Oliveira da Costa e Mauricio Jos Godinho Delgado. Magistrados de carreira, os novos ministros completam a composio do TST, ampliada pela Emenda Constitucional n 45/04 para 27 ministros. O ministro Mrcio Eurico Vitral Amaro natural de Belo Horizonte (MG). Ingressou na magistratura como juiz do Trabalho substituto do Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio (DF/TO), que, poca, tinha jurisdio sobre os Estados de Mato Grosso e Mato Grosso do Sul. Foi titular da 1 Vara do Trabalho de Cuiab (MT), Nova Andradina (MS), Dourados (MS), 7 de Braslia (DF) e Aquidauana (MS). Em 1992, foi promovido por merecimento a juiz do recm-criado Tribunal Regional do Trabalho da 24 Regio. Atuou como convocado no Tribunal Superior do Trabalho em diversos perodos.
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N O TAS E C O M E N T R I O S

O ministro Walmir Oliveira da Costa, paraense de Irituia, mestre em Direito Pblico pela Universidade Federal do Par. Ingressou na magistratura trabalhista por concurso pblico em 1989, como juiz do Trabalho substituto da 8 Regio (PA/AP). Atuou em todas as Varas do Trabalho de Belm e nas de Abaetetuba, Almeirim, Altamira, Castanhal, Macap e Marab. Em 1997, foi promovido por merecimento a juiz do Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio. Atuou como juiz convocado no Tribunal Superior do Trabalho em dez perodos de convocao, entre 2000 e 2007. Mauricio Jos Godinho Delgado nasceu em Lima Duarte (MG). Mestre em Cincia Poltica (1982) e doutor em Direito (1994) pela Universidade Federal de Minas Gerais, ingressou para a magistratura trabalhista em 1989 e, em 2004, foi promovido a juiz do Tribunal Regional do Trabalho da 3 Regio (MG). Na rea acadmica, foi professor assistente da Faculdade de Filosofias e Cincias Humanas da UFMG (1978-1992), e professor adjunto da Faculdade de Direito da UFMG (1993-2000) e da Faculdade de Direito da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais (2000-2007). autor de 13 livros individuais e trs livros coletivos sobre temas ligados ao Direito do Trabalho.

BICENTENRIO DO JUDICIRIO INDEPENDENTE


O Tribunal Superior do Trabalho realizou sesso solene no dia 18 de outubro em comemorao ao Bicentenrio do Judicirio Independente. A sesso faz parte do calendrio de comemoraes dos 200 anos da elevao do Tribunal da Relao do Rio de Janeiro condio de Casa de Suplicao do Brasil, em 10 de maio de 1808. A partir de ento, a Casa passou a ser a instncia final para a apelao dos processos iniciados no territrio da ento colnia brasileira, e os recursos nunca mais foram remetidos a Portugal, mesmo depois da volta de Dom Joo VI para Lisboa. Por iniciativa do STF, a data ser comemorada ao longo de um ano com diversas iniciativas, visando divulgao da histria e do papel do Poder Judicirio Nacional. A primeira sesso comemorativa foi realizada no STF em 10 de maio deste ano. Na ocasio, a ministra Ellen Gracie lembrou que a histria brasileira tem sido contada a partir da perspectiva do Poder Executivo, baseada na concepo apoiada em figuras fortes e voluntaristas de imperadores e presidentes. As recentes transformaes da sociedade brasileira resultaram numa nova engenharia institucional, um modelo em que coexistem mltiplas instncias e formas de poder, relativamente independentes e autnomas entre si.
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Jurisprudncia Temtica

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA CONFLITO DE COMPETNCIA N 61.272 RJ (2006/ 0077383-7)


RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Ari Pargendler (Relator): Nos autos de ao de rito especial proposta pelo Sindicato Nacional dos Aeronautas e outros contra Varig S/A Viao Area Rio-Grandense, Rio Sul Linhas Areas S/A e Nordeste Linhas Areas S/A (fl. 10/43), o MM. Juiz do Trabalho Substituto Dr. Evandro Lorega Guimares, do Rio de Janeiro, em regime de planto, antecipou a tutela (fl. 44/45), que teve, entre outros, o efeito de arrestar os bens e direitos de Varig S/A Viao Area Rio-Grandense (toda a malha de servios Varig, domstica e internacional, a marca Varig em todas as suas variaes, o programa Smiles, sua marca e receitas, etc.) (fl. 38, 1 vol.). Paralelamente, nos autos da ao de recuperao judicial de Varig S/A Viao Area Rio-Grandense, Rio Sul Linhas Areas S/A e Nordeste Linhas Areas S/A, o MM. Juiz de Direito Dr. Luiz Roberto Ayoub, da 8 Vara Empresarial do Rio de Janeiro, determinou a alienao da Unidade Produtiva Varig (fl. 1028/1031, 5 vol.). O leilo se realizou no dia 20 de julho de 2006, tendo como nico licitante Areo Transportes Areos S/A, que arrematou o respectivo objeto (fl. 1025/ 1027, 5 vol.). Nessas condies, em que dois juzes exercendo jurisdio em ramos diferentes do Poder Judicirio decidiram de modo diverso sobre o mesmo patrimnio (um j tendo processado a respectiva alienao judicial), o Ministrio Pblico do Estado do Rio de Janeiro suscitou perante o Superior Tribunal de Justia o presente conflito de competncia (fl. 02/08). A medida liminar foi deferida nestes termos: A jurisprudncia formada luz do Decreto-Lei n 7.661, de 1945, concentrou no juzo da falncia as aes propostas contra a massa falida. A recuperao judicial est norteada por outros princpios, mas parece razovel presumir que ela ficaria comprometida se os bens da empresa pudessem ser arrestados pela Justia do Trabalho. Defiro, por isso, a medida liminar para que seja sobrestada a ao de rito especial proposta
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JURISPRUDNCIA TEMTICA

pelo Sindicato Nacional dos Aeronautas e outros contra Varig S/A Viao Area Rio-Grandense e outros perante o Juzo do Trabalho da 5 Vara do Rio de Janeiro, RJ, designando provisoriamente o MM. Juzo da 8 Vara Empresarial do Rio de Janeiro, RJ. (fl. 52, 1 vol.) O Instituto Aerus de Seguridade Social requereu seu ingresso no processo como assistente simples (fl. 82/83, 1 vol.). O Sindicato Nacional dos Aeronautas e Acvar Associao de Comissrios da Varig interpuseram agravo regimental (fl. 62/79/142/159, 1 vol.) e, paralelamente, impugnaram o pedido inicial, suscitando preliminarmente a incompetncia do Superior Tribunal de Justia para resolver o incidente, bem como a inexistncia de conflito de competncia, para no mrito sustentar que o juzo universal diz respeito falncia, no recuperao judicial, sendo certo, de todo modo, que, decorridos mais de seis meses desde a data do deferimento desta, as execues trabalhistas devem prosseguir nos termos do art. 6, 5, da Lei n 11.101, de 2005 (fl. 896/907, 4 vol.). O agravo regimental foi desprovido nos termos do acrdo assim ementado: CONFLITO DE COMPETNCIA. RECUPERAO JUDICIAL. AES TRABALHISTAS. Decises proferidas na jurisdio trabalhista comprometendo ativos adquiridos em leilo de empresa sujeita ao processo de recuperao judicial. Medida liminar sustando as antecipaes de tutela at que se defina o juiz competente para decidir sobre a alegada sucesso das obrigaes trabalhistas. Agravo regimental desprovido (fl. 988, 5 vol.). Seguiram-se embargos de declarao, interpostos por Acvar Associao de Comissrios da Varig (fl. 1004/1014, 5 vol.), rejeitados em acrdo que teve a seguinte ementa: CONFLITO DE COMPETNCIA. PROCESSO DE RECUPERAO JUDICIAL. A regra a de que a decretao da falncia ou o deferimento do processamento da recuperao judicial suspende curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor (Lei n 11.101/ 05, art. 6, caput). Excepcionalmente, prosseguem: a) no juzo no qual se estiver processando a ao (e no no juzo da recuperao ou no juzo falimentar) que demandar quantia ilquida (art. 6, 1); b) no juzo trabalhista, a ao trabalhista at a apurao do respectivo crdito (art. 6, 2); c) as execues de natureza fiscal (art. 6, 7). Nenhuma outra ao prosseguir depois da decretao da falncia ou do deferimento do processamento da recuperao judicial, vedado ao juiz, naquelas que prosseguem, a prtica de atos que comprometam o patrimnio do devedor ou que excluam parte dele do processo de falncia ou de recuperao judicial. (fl. 1078, 5 vol.)
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JURISPRUDNCIA TEMTICA

VRG Linhas Areas S/A requereu sua admisso no processo como assistente simples (fl. 1020/1024, 5 vol.), e o pedido juntamente com o do Instituto Aerus de Seguridade Social antes formulado foi assim decidido: Na forma do art. 118 do Cdigo de Processo Civil, o conflito de competncia pode ser suscitado pelo juiz, pelo Ministrio Pblico e pela parte. A doutrina atribui ao conflito de competncia a natureza de ao ao incidental destinada a definir o juiz da causa sempre que pelo menos dois juzes recusem a respectiva competncia ou a disputem. Se o conflito de competncia for suscitado pelo autor ou pelo ru da causa, as partes da ao principal e da ao incidental sero as mesmas. Outro tanto em relao aos litisconsortes necessrios na causa, que so igualmente partes. Quem pode ser autor do conflito obviamente no pode ser nele admitido como assistente. Assim dimensionado o tema, conclui-se: a) Instituto Aerus de Seguridade Social seria litisconsorte necessrio na causa principal, se o pedido de seqestro (fl. 107/122, 1 vol.) tivesse sido deferido e, mngua disso, no h como identific-lo como tal; e b) VRG Linhas Areas S/A, atual denominao de Areo Transportes Areos S/A, parte na ao principal e, conseqentemente, tambm parte no conflito de competncia, porque o MM. Juiz do Trabalho Substituto da 5 Vara do Rio de Janeiro deferiu em relao a ela a antecipao da tutela. Indefiro, por isso, o pedido de fl. 82/83 (1 vol.) articulado pelo Instituto Aerus de Seguridade Social, e determino que seja anotado na capa o nome de VRG Linhas Areas S/A como litisconsorte (fl. 1017/1018, 5 vol.). Acvar Associao de Comissrios da Varig interps agravo regimental contra parte dessa deciso, aquela em que VRG Linhas Areas S/A foi admitida como litisconsorte necessria (fl. 1107/1110). O MM. Juiz de Direito da 8 Vara Empresarial do Rio de Janeiro (hoje 1 Vara Empresarial) prestou informaes (fl. 939/940, 4 vol.); o MM. Juiz do Trabalho da 5 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro deixou de faz-lo (fl. 945, 4 vol.). O Ministrio Pblico Federal, na pessoa do Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Flvio Giron, opinou pelo conhecimento do conflito, proclamando-se a competncia do Juzo de Direito da 8 Vara Empresarial do Rio de Janeiro (fl. 1059/1062, 5 vol.).
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O Ministrio Pblico do Trabalho pediu seu ingresso no processo para defender os interesses dos empregados de Varig S/A Viao Area RioGrandense (fl. 1083, 5 vol.), que foi deferido ad referendum da 2 Seo (fl. 1083, 5 vol.). VOTO Exmo. Sr. Ministro Ari Pargendler (Relator): PRELIMINARES COMPETNCIA DO SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA A competncia do Superior Tribunal de Justia para processar e julgar o presente conflito de competncia foi firmada pelo Supremo Tribunal Federal em deciso, irrecorrida, do Ministro Marco Aurlio, de que se extrai o seguinte trecho: Consoante preceitua o art. 105, inciso I, alnea d, da Constituio Federal, cabe ao Superior Tribunal de Justia processar e julgar originariamente os conflitos de competncia entre quaisquer tribunais, ressalvado o disposto no art. 102, I, o, bem como tribunal e juzes a ele no vinculados e entre juzes vinculados a tribunais diversos. V-se que a definio no decorre da envergadura da matria se constitucional ou legal , mas dos rgos envolvidos. A exceo contemplada na norma est ligada aos conflitos entre o Superior Tribunal de Justia e quaisquer tribunais, entre tribunais superiores ou entre estes e qualquer outro tribunal alnea o do inciso I do art. 102 da Carta da Repblica. Ora, na espcie, no se trata de situao jurdica a atrair a incidncia da ressalva analisada. O conflito envolve Juzo de Direito da Justia comum do Estado do Rio de Janeiro e o Juzo da 5 Vara do Trabalho do Rio de Janeiro. A EXISTNCIA DO CONFLITO DE COMPETNCIA Na forma do art. 115 do Cdigo de Processo Civil, h conflito de competncia (i) quando dois ou mais juzes se declaram competentes, (ii) quando dois ou mais juzes se consideram incompetentes e (iii) quando entre dois ou mais juzes surge controvrsia acerca da reunio ou separao de processos.
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Quando dois ou mais juzes se declaram competentes est-se diante de um conflito positivo de competncia. Aqui um juiz do trabalho, no mbito de uma ao trabalhista, se declara competente para dispor sobre patrimnio que, nos autos de uma ao de recuperao judicial, foi alienado por ordem de um juiz de direito nos termos de um edital de leilo de que constavam expressamente as obrigaes a serem assumidas pelo arrematante (fl. 1029, 5 vol.). A premissa da ao trabalhista a de que o licitante que arrematou esse patrimnio em leilo pblico responde na condio de sucessor pelas obrigaes trabalhistas de Varig S/A Viao Area Rio-Grandense, no obstante a garantia dada pelo juiz de direito de que a transferncia do patrimnio acarretaria tosomente as obrigaes discriminadas no edital de leilo. H incompatibilidade prtica entre essas decises, porque uma no pode ser executada sem prejuzo da outra resultando disso, evidentemente, um conflito de competncia; deve prevalecer a deciso do juiz competente. CONFLITO DE COMPETNCIA X RECURSOS A regra mais elementar em matria de competncia recursal a de que as decises de um juiz de 1 grau s podem ser reformadas pelo tribunal a que est vinculado. No julgamento do REsp n 300.086, RJ, de minha relatoria, a 3 Turma enfrentou, em outro contexto, um caso que, na essncia, tinha exatamente a ver com a questo a ser resolvida neste conflito de competncia. L, a despeito de providncia cautelar ditada na jurisdio trabalhista tolhendo os efeitos de um ttulo executivo extrajudicial, o tribunal estadual, reformando deciso de juiz de direito que acolhera a exceo de prexecutividade, ordenou o processamento da respectiva execuo. A 3 Turma cassou a deciso do tribunal estadual base da seguinte motivao exposta na ementa do acrdo: PROCESSO CIVIL. ORDEM JUDICIAL. OBSERVNCIA PELOS DEMAIS RAMOS DE JURISDIO. A ordem judicial, irrecorrida, emanada da Justia do Trabalho, inibindo o ajuizamento de execuo na Justia Comum Estadual, deve ser observada por todos, inclusive pelos demais ramos do Poder Judicirio; nenhum juiz ou tribunal podem desconsiderar decises judiciais, cuja reforma lhes est fora do alcance. Recurso especial conhecido e provido. (DJ 09.12.2002)
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Na espcie sub judice, processado o leilo pela Justia Estadual, com a garantia de que o arrematante no responderia por obrigaes trabalhistas das empresas sujeitas recuperao judicial, s o Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro poderia rever os autos do MM. Juzo de Direito da 8 Vara Empresarial (hoje transformada na 1 Vara Empresarial). Nenhum juiz, salvo outro que o sucedesse na funo antes da realizao do leilo, teria condies de faz-lo, e o conflito de competncia assim provocado no pode ter o efeito que s o recurso prprio alcanaria. A 3 Turma, tambm em acrdo de minha relatoria, j enfrentou situao anloga em matria de falncia, tendo decidido do seguinte modo: COMERCIAL. FALNCIA. PRAA. Os bens arrecadados pelo sndico da massa falida esto sujeitos jurisdio do juiz da falncia; nenhum outro pode designar praa para a alienao dos aludidos bens sem invadir a competncia daquele. Caso em que o ato de arrecadao foi registrado no Ofcio Imobilirio. Recurso especial conhecido e provido. (DJ 18.12.2006) A situao seria deferente se o juiz do trabalho, antes da ultimao do leilo processado pelo juiz de direito, tivesse suscitado conflito de competncia para dispor sobre o respectivo objeto. Nesta altura, h terceiro beneficiado pelo leilo, com interesses a proteger na jurisdio que lhe assegurou o direito de no responder por obrigaes trabalhistas das empresas sujeitas recuperao judicial. A LEI N 11.101, DE 2005 Subjacente a este conflito de competncia, h uma questo jurdica realmente importante. O objeto a ser alienado est dito no edital de leilo , sob a forma e para os efeitos do art. 60 e pargrafo nico da Lei n 11.101/05, ser a Unidade Produtiva Varig (...). (fl. 1028, 5 vol.) Sob a forma e para os efeitos do art. 60 e pargrafo nico da Lei n 11.101/ 05, o juiz de direito decidiu que o arrematante da Unidade Produtiva Varig no assumiria as obrigaes que poderiam resultar de uma sucesso trabalhista. L-se no art. 60 (Captulo III, Da Recuperao Judicial): Art. 60. Se o plano de recuperao judicial aprovado envolver alienao judicial de filiais ou de unidades produtivas isoladas do
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devedor, o juiz ordenar a sua realizao, observado o disposto no art. 142 desta Lei. Pargrafo nico. O objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, observado o disposto no 1 do art. 141 desta Lei. O juiz do trabalho, presumivelmente, decidiu base da interpretao do art. 141, inc. II (Captulo V, Da Falncia, Seo X, Da Realizao do Ativo), in verbis: Art. 141. Na alienao conjunta ou separada de ativos, inclusive da empresa ou de suas filiais, promovida sob qualquer das modalidades de que trata este artigo: II O objeto da alienao estar livre de qualquer nus e no haver sucesso do arrematante nas obrigaes do devedor, inclusive as de natureza tributria, as derivadas da legislao do trabalho e as decorrentes de acidentes de trabalho. Sob esse ponto de vista, haveria duas regras: a) uma, a do art. 60, para o arrematante de bens da unidade produtiva, sem exonerao das obrigaes derivadas da legislao do trabalho e das decorrentes de acidentes do trabalho; e b) outra, a do art. 141, para o arrematante dos bens do falido, que o exoneraria tambm das obrigaes resultantes da legislao do trabalho e daquelas decorrentes de acidentes do trabalho. O tema no pode ser resolvido, per saltum, em conflito de competncia, porque a jurisdio sobre o mrito prestada por instncias (ordinrias: juiz e tribunal; e extraordinrias: Superior Tribunal de Justia e Supremo Tribunal Federal) e no caso deve ser prestada pela jurisdio comum, porque a Lei n 11.101, de 2005, no ter operacionalidade alguma se sua aplicao puder ser partilhada por juzes de direito e por juzes do trabalho. Salvo melhor entendimento, a soluo destoa do art. 114 da Constituio Federal, in verbis: Art. 114. Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios;
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II as aes que envolvem exerccio do direito de greve; III as aes sobre representao sindical, entre sindicatos, entre sindicatos e trabalhadores, e entre sindicatos e empregadores; IV os mandados de segurana, habeas corpus e habeas data, quando o ato questionado envolver matria sujeita sua jurisdio; V os conflitos de competncia entre rgos com jurisdio trabalhista, ressalvado o disposto no art. 102, I, o; VI as aes de indenizao por dano moral ou patrimonial, decorrentes da relao de trabalho; VII as aes relativas s penalidades administrativas impostas aos empregadores pelos rgos de fiscalizao das relaes de trabalho; VIII a execuo, de ofcio, das contribuies sociais previstas no art. 195, I, a, e II, e seus acrscimos legais, decorrentes das sentenas que proferir; IX outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. 1 Frustrada a negociao coletiva, as partes podero eleger rbitros. 2 Recusando-se qualquer das partes negociao coletiva ou arbitragem, facultado s mesmas, de comum acordo, ajuizar dissdio coletivo de natureza econmica, podendo a Justia do Trabalho decidir o conflito, respeitadas as disposies mnimas legais de proteo do trabalho, bem como as convencionadas anteriormente. 3 Em caso de greve em atividade essencial, com possibilidade de leso do interesse pblico, o Ministrio Pblico do Trabalho poder ajuizar dissdio coletivo, competindo Justia do Trabalho decidir o conflito. A aludida norma distingue duas espcies de competncia da Justia do Trabalho: a) a competncia constitucional (incisos I a VIII); e b) a competncia legal (inciso IX). A existncia, ou no, de sucesso trabalhista no caso uma controvrsia decorrente da relao de trabalho, embutida numa ao de recuperao judicial, a respeito de cuja competncia a lei pode dispor, diferentemente dos dissdios
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individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores e as demais aes expressamente elencadas por fora da competncia fixada na prpria Constituio Federal. Voto, por isso, no sentido de negar provimento ao agravo regimental interposto por Acvar Associao de Comissrios da Varig, bem como no sentido de conhecer do conflito para declarar competente o MM. Juiz de Direito da 1 Vara Empresarial do Rio de Janeiro (que sucedeu 8 Vara Empresarial do Rio de Janeiro).

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA AGRG NO CONFLITO DE COMPETNCIA N 61.272 RJ (2006/0077383-7)


RELATRIO Exmo. Sr. Ministro Ari Pargendler (Relator): O agravo regimental, interposto por Acvar Associao de Comissrios da Varig e pelo Sindicato Nacional dos Aeronautas, ataca a seguinte deciso: A jurisprudncia formada luz do Decreto-Lei n 7.661, de 1945, concentrou no juzo da falncia as aes propostas contra a massa falida. A recuperao judicial est norteada por outros princpios, mas parece razovel [presumir] que ela ficaria comprometida se os bens da empresa pudessem ser arrestados pela Justia do Trabalho. Defiro, por isso, a medida liminar para que seja sobrestada a ao de rito especial proposta pelo Sindicato Nacional dos Aeronautas e outras contra Varig S/A Viao Area Rio-Grandense e outras perante o Juzo do Trabalho da 5 Vara do Rio de Janeiro, RJ, designando provisoriamente o MM. Juzo da 8 Vara Empresarial do Rio de Janeiro para as medidas urgentes. (fl. 52, 1 vol.) A teor das razes: Primeiro, que no deveria ser o juzo da vara empresarial o competente para conhecer da actio promovida pelos ora agravantes, posto que a mesma foi calcada na competncia da Justia do Trabalho, de conformidade com as alteraes da Constituio Federal impostas pela EC/45;
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Segundo, que j passou o prazo de seis (6) meses do deferimento do pedido de processamento da recuperao judicial conforme 5 do art. 6 da Lei n 11.101/05 (... aps o fim da suspenso, as execues trabalhistas podero ser normalmente concludas, ainda que o crdito j esteja inscrito no quadro geral de credores), isso viabilizando o prosseguimento de execues e aes no juzo trabalhista; Terceiro, que ainda no houve a decretao de falncia da Varig, de sorte que jurisprudncia dessa Corte a ser aplicada ao caso do anlogo procedimento de concordata do Decreto-Lei n 7.661/45, em cujo sentido era negada a universalidade do juzo falimentar e sempre foi respeitada a competncia da Justia do Trabalho; Quarto, que a medida buscada na via trabalhista no conflita com qualquer deciso dentro do processo de recuperao judicial da Varig, pois est prevista no Plano de Recuperao Judicial aprovado pelos credores; e Por ltimo, que o juzo da vara empresarial no est decidindo as questes urgentes, isso justificando a reforma do decisum, para transferir para o juzo laboral a competncia para a apreciao das medidas urgentes. (fls. 145/146, 1 vol.) VOTO Exmo. Sr. Ministro Ari Pargendler (Relator): A jurisprudncia formada luz do Decreto-Lei n 7.661, de 1945, concentrou no juzo da falncia as aes propostas contra a massa falida no propsito de assegurar a igualdade dos credores (pars condicio creditorum), observados evidentemente os privilgios e preferncias dos crditos. Quid, em face da Lei n 11.101, de 2005. Nova embora a disciplina legal, a medida liminar deferida nestes autos partiu do pressuposto de que subsiste a necessidade de concentrar na Justia Estadual as aes contra a empresa que est em recuperao judicial, agora por motivo diferente: o de que s o juiz que processa o pedido de recuperao judicial pode impedir a quebra da empresa. Se na ao trabalhista o patrimnio da empresa for alienado, essa alternativa de mant-la em funcionamento ficar comprometida. A exigncia de que o processo de recuperao judicial subsista at a definio de quem o juiz competente para decidir a respeito da sucesso das
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obrigaes trabalhistas impe, salvo melhor entendimento, a manuteno da medida liminar. Voto, por isso, no sentido de negar provimento ao agravo regimental.

SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA CONFLITO DE COMPETNCIA N 73.380 SP (2006/ 0249940-3)


RELATRIO O Exmo. Sr. Ministro Hlio Quaglia Barbosa (Relator): Cuida-se de conflito positivo de competncia, com pedido de liminar, entre o MM. Juzo da 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais do Foro Central da Comarca de So Paulo e MM. Juzo da 16 Vara do Trabalho de So Paulo, suscitado pela Viao Area So Paulo S/A VASP. Narra a suscitante, em apertada sntese, que se encontra em recuperao judicial que tramita perante o Juzo da 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais de So Paulo. Adverte que aps o cumprimento das exigncias determinadas pelo MM. Juzo da causa, em 26 de julho de 2006, os credores da VASP de todas as classes, reunidos em Assemblia-Geral, aprovaram o plano de recuperao apresentado pela companhia, sujeitando-se, assim, s suas diretrizes. Lembra a suscitante, ainda, que o predito plano de recuperao restou aprovado pelo Juzo, de maneira que se encontra em plena vigncia. Ato contnuo, o Juzo da Recuperao Judicial, acolhendo pedido da suscitante, oficiou s Cortes Regionais do Trabalho comunicando a homologao do plano e a concesso da recuperao judicial; apesar da determinao do Juzo Estadual, afirma a suscitante que diversos magistrados do Trabalho continuaram a dar prosseguimento s execues trabalhistas movidas por ex-empregados da VASP em todo o territrio nacional, tendo, inclusive, determinado a realizao de penhoras, alienaes judiciais e arremataes de bens de propriedade da companhia. Aduz, ainda, que esse tambm foi o proceder do Juzo da 16 Vara do Trabalho de So Paulo, quando determinou a penhora do faturamento da VASP, a fim de garantir a satisfao de um crdito trabalhista. Nesse contexto, sustenta que a competncia a prevalecer a do Juzo da 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais de So Paulo, pois se trata do
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universal da recuperao judicial, consoante estabelecido no art. 7, 1, da Lei n 11.101/05; nesse caminhar, pois, caberia ao Juzo do Trabalho apurar o montante devido ao trabalhador e Justia Estadual dar cumprimento ao julgado trabalhista, conforme preconiza o art. 6 do diploma legal sob exame. Aponta a suscitante que, alm da ntida afronta Lei de Recuperaes e Falncias, h vulnerao ao princpio da isonomia entre os credores, o qual deve ser observado para a realizao dos pagamentos no processo de recuperao judicial. Assim, pois, pleiteou liminarmente a suspenso da execuo trabalhista, que tramita perante o Juzo da 16 Vara do Trabalho de So Paulo e, bem assim, a de outras demandas trabalhistas, nas quais a companhia area e qualquer de seus diretores ou acionistas estivessem no plo passivo, como rus ou executados. Ao final, pediu fosse declarada a competncia do Juzo da 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais do Foro Central da Comarca de So Paulo (fls. 02/23). A liminar foi parcialmente deferida nos seguintes termos (fls. 176/178): 2. Em sede de cognio sumria, merece acolhida, em parte, o pleito liminar requerido pela suscitante Viao Area So Paulo VASP. Segundo aflora dos autos, a deciso oriunda da Justia do Trabalho acaba por atingir e, por conseguinte, alterar o plano de recuperao da suscitante. Essa circunstncia, aliada aos preceitos da Lei n 11.101/05, evidenciam que a relevncia de fundamento se encontra devidamente corporificada. Conquanto no merea maiores digresses, jungido a esse pressuposto, o perigo da demora na fixao da competncia do MM. Juzo da 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais do Foro Central da Comarca de So Paulo evidente, uma vez que, repita-se em benefcio da clareza, a deciso da Justia Obreira ir refletir e alterar o plano de recuperao aprovado e homologado. Quanto pretenso acrescida, vale consignar que o acolhimento do pleito liminar se restringir demanda trabalhista, em virtude da qual se instaurou o conflito, rectius, aquela em curso perante o Juzo da 16 Vara do Trabalho de So Paulo, no cabendo no mbito restrito do presente, estend-lo para alcanar outras aes semelhantes, que possam estar correndo em outros Juzos, que no o suscitado laboral; isso sem
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embargo de o mesmo princpio adotado quadrar para o deslinde de novos conflitos, que possam sobrevir. Pelo que precede, concedo parcialmente a liminar, para suspender o processo de execuo trabalhista em andamento perante o MM. Juzo da 16 Vara do Trabalho da Comarca de So Paulo. 3. A teor do art. 120 do Cdigo de Processo Civil, fica nomeado o MM. Juzo da 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais do Foro Central da Comarca de So Paulo para, em carter provisrio, solucionar as medidas urgentes. O Juzo da Recuperao Judicial prestou informaes (fls. 193/197), em que destacou a aprovao pelos credores do plano de recuperao unanimidade na classe I dos trabalhadores , o que vincularia todos os integrantes da categoria; a existncia de precedente desta Corte Superior de Justia no caso da VARIG; a prevalncia do interesse pblico na preservao da empresa sobre os interesses de classe ou de particulares, previsto na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT); a importncia de se impedir o salvese quem puder ou o leva quem chegar primeiro, caso tenham prosseguimento as execues individuais; e o escopo da Lei n 11.101/05 no de proteo do mau empresrio, mas sim da empresa, entendida como unidade produtiva, fonte de empregos e faturamento. O Juzo do Trabalho tambm forneceu as informaes requeridas, apontando que, em 22 de maro de 2006, foi efetivada penhora sobre imvel da VASP, com a ressalva de que o bem no seria levado a leilo enquanto permanecesse a indisponibilidade dos bens da executada; que, em 29 de agosto de 2006, foi deferida penhora de crdito da VASP junto BRA Transportes Areos Ltda. a quem a suscitante prestava servios de manuteno de aeronaves ; que o fundamento de tal medida foi a estipulao legal de que a suspenso da execuo trabalhista deve perdurar por 180 dias improrrogveis, nos termos do art. 6, 4 e 5, da Lei n 11.101/05, prazo que j havia se esgotado; que o reclamante no havia participado da aprovao do plano de recuperao judicial; e, por fim, que a execuo foi suspensa, em cumprimento da liminar deferida nestes autos (fls. 199/200). Opina o D. Ministrio Pblico Federal, em parecer da lavra do e. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Pedro Henrique Tvora Niess, pela inexistncia de conflito ou, subsidiariamente, pelo conhecimento parcial do conflito, declarando-se a competncia do Juzo da 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais de So Paulo para decidir acerca do destino dos bens
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da recuperanda, sob pena de ficar comprometido o plano de recuperao (fls. 202/209). o relatrio. VOTO O Exmo. Sr. Ministro Hlio Quaglia Barbosa (Relator): 1. Prefacialmente, saliente-se que o conflito deve ser parcialmente conhecido, nos termos j externados por ocasio da apreciao do pleito liminar; o Juzo da Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais, concedida a recuperao judicial, considerou-se competente para apreciar e julgar todas as questes relativas aos bens e negcios da referida companhia area; o Juzo do Trabalho, lado outro, tomou medidas constritivas contra a VASP, primeiro a penhora de bem imvel de sua propriedade e, posteriormente, a penhora de parte do pagamento a ser efetuado pela BRA Transportes Areos VASP; so juzos emanados de diferentes ramos da Justia, que proferiram decises que apresentam ntida incompatibilidade concreta, porque uma no pode ser executada sem prejuzo da outra. No obstante, o julgamento haver de se restringir apenas em face da demanda trabalhista, em virtude da qual se instaurou o conflito, no cabendo, em seu mbito restrito, estender efeitos para alcanar outras aes semelhantes, que possam estar correndo em juzos diversos, que no os suscitados; isso sem embargo reafirme-se de idnticos raciocnio e desate quadrarem para eventual deslinde de novos conflitos, que possam sobrevir. 2. A novel legislao retirou o foco principal da mera decretao da falncia da empresa (ou sociedade empresria) e o transportou para a possibilidade de sua recuperao judicial e da manuteno da atividade econmica, visando resguardar, ao assim dispor, postos de trabalho, arrecadao de impostos e, de modo mais amplo, a prpria sociedade. Na lio de Fbio Ulhoa Coelho: A crise fatal de uma grande empresa significa o fim de postos de trabalho, desabastecimento de produtos e servios, diminuio na arrecadao de impostos e, dependendo das circunstncias, paralisao de atividades satlites e problemas srios para a economia local, regional, ou at mesmo nacional. (Comentrios nova lei de falncias e de recuperaes de empresas. 3. ed. So Paulo: Saraiva, 2005, p. 24)
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3. No pairam dvidas de que, em caso de decretao da falncia, ficam suspensas as aes e execues, que se encontravam em curso, devendo os credores habilitar seus crditos contra a massa junto ao Juzo Universal da Falncia; nas aes de natureza trabalhista em particular, em que pese processadas perante a Justia Especializada, o crdito, depois de apurado, deve ser inscrito no quadro-geral de credores existente no Juzo Falimentar. Tais regras se encontram no art. 6, caput e pargrafos, da Lei n 11.101/05 e no se apresentam como novidade, uma vez que estipulao semelhante j constava dos arts. 23 e 24 do Decreto-Lei n 7.661/45, a antiga Lei de Falncias. 4. Como, in casu, ainda est em andamento a recuperao judicial da Viao Area So Paulo S/A VASP, no acudindo decretao de falncia, a principal controvrsia reside na aplicao dos 4 e 5 do art. 6 da Lei n 11.101/05, abaixo transcritos: Art. 6 A decretao da falncia ou o deferimento do processamento da recuperao judicial suspende o curso da prescrio e de todas as aes e execues em face do devedor, inclusive aquelas dos credores particulares do scio solidrio. (...) 4 Na recuperao judicial, a suspenso de que trata o caput deste artigo em hiptese nenhuma exceder o prazo improrrogvel de 180 (cento e oitenta) dias contado do deferimento do processamento da recuperao, restabelecendo-se, aps o decurso do prazo, o direito dos credores de iniciar ou continuar suas aes e execues, independentemente de pronunciamento judicial. 5 Aplica-se o disposto no 2 (que dispe sobre habilitao, excluso ou modificao de crditos) deste artigo recuperao judicial durante o perodo de suspenso de que trata o 4 deste artigo, mas, aps o fim da suspenso, as execues trabalhistas podero ser normalmente concludas, ainda que o crdito j esteja inscrito no quadrogeral de credores. 5. A aparente clareza dos mencionados preceitos traduz a preocupao do legislador em evitar a todo custo que o instituto da recuperao judicial seja utilizado como estratagema para que a empresa em recuperao no pague a seus credores e venha at mesmo a aumentar o volume das dvidas, uma vez que continua em operao; esconde, todavia, uma particularidade de ordem prtica: caso voltem a ter curso as vrias execues individuais, com determinao de penhoras sobre bens e/ou faturamento, ou mesmo ocorrendo
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venda de bem do patrimnio, como poder o administrador judicial cumprir o plano de recuperao aprovado pelos credores e homologado judicialmente? 6. Tal questionamento no passou despercebido a esta c. Segunda Seo, quando de julgamento que retrata leading case sobre a nova Lei de Recuperaes Judiciais e Falncias, o Conflito de Competncia 61.272/RJ, relatado pelo e. Ministro Ari Pargendler, que envolveu a VARIG S/A Viao Area Rio-Grandense. No julgamento de agravo regimental interposto contra liminar deferida nos autos de referido conflito, o e. Ministro Ari Pargendler destacou: A jurisprudncia formada luz do Decreto-Lei n 7.661, de 1945, concentrou no juzo da falncia as aes propostas contra a massa falida no propsito de assegurar a igualdade dos credores (pars condicio creditorum), observados evidentemente os privilgios e preferncias dos crditos. Quid, em face da Lei n 11.101, de 2005. Nova embora a disciplina legal, a medida liminar deferida nestes autos partiu do pressuposto de que subsiste a necessidade de concentrar na Justia Estadual as aes contra a empresa que est em recuperao judicial, agora por motivo diferente: o de que s o juiz que processa o pedido de recuperao judicial pode impedir a quebra da empresa. Se na ao trabalhista o patrimnio da empresa for alienado, essa alternativa de mant-la em funcionamento ficar comprometida. A exigncia de que o processo de recuperao judicial subsista at a definio de quem o juiz competente para decidir a respeito da sucesso das obrigaes impe, salvo melhor entendimento, a manuteno da medida liminar. Nunca ser demais lembrar que, embora tambm por motivos outros, no julgamento daquele conflito, foi definida a competncia do Juzo da 1 Vara Empresarial do Rio de Janeiro e no do Juzo Trabalhista, valendo transcrever sinttico excerto do voto condutor: No caso deve ser prestada pela jurisdio comum porque a Lei n 11.101, de 2005, no ter operacionalidade alguma se sua aplicao puder ser partilhada por juzes de direito e por juzes do trabalho. 7. In casu, cumpre destacar que o plano de recuperao da VASP foi aprovado pela Assemblia-Geral de credores, nos termos do art. 58 da Lei n
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11.101/05 unanimidade quanto classe dos trabalhadores , e concedida a recuperao judicial, o que implica novao dos crditos anteriores ao pedido, e obriga o devedor e todos os credores a ele sujeitos (art. 59). No se tem notcia, nos presentes autos, de que qualquer recurso interposto contra a concesso da recuperao judicial tenha sido acolhido ou sequer tenha seu manejador conseguido obter efeito suspensivo diante do decisum do Juzo da Recuperao. O escopo da recuperao, como afirmado alhures, a preservao da sociedade empresria, a manuteno da fonte produtora, em benefcio dos trabalhadores no dispensados, da arrecadao de impostos, dos prprios credores, da manuteno de empregos indiretos e de outros beneficiados com a atividade econmica, em resumo, a busca de cumprimento da funo social da empresa. Para tanto, se faz imprescindvel que a vis attractiva do juzo universal, idealizada para os casos de falncia, seja aplicvel, em sua plenitude, tambm recuperao judicial. Vale colacionar, novamente, o magistrio de Fbio Ulhoa Coelho: Seria de fato despropositado que os credores pudessem continuar exercendo individualmente seu direito cobrana judicial, concomitante tramitao do concurso. Estariam, nesse caso, sendo desenvolvidas duas medidas judiciais de idnticas finalidades, a execuo individual e a concursal. (...) Se a suspenso das execues contra o falido justifica-se pela irracionalidade da concomitncia de duas medidas judiciais satisfativas (a individual e a concursal) voltadas ao mesmo objetivo, na recuperao judicial o fundamento diverso. Suspendem-se as execues individuais contra o empresrio individual ou sociedade empresria que requereu a recuperao judicial para que eles tenham o flego necessrio para atingir o objetivo pretendido na reorganizao da empresa. (...) A suspenso, aqui, tem fundamento diferente. Se as execues continuassem, o devedor poderia ver frustrados os objetivos da recuperao judicial, em prejuzo, em ltima anlise, da comunho dos credores. (idem, ibidem, p. 37-39) Se, a contrario sensu, as execues trabalhistas forem retomadas, prevalecero os princpios do salve-se quem puder e do leva quem chegar
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primeiro, na expresso do Juzo Suscitado, o da Recuperao, sendo beneficiados os que buscaram o Judicirio em primeiro lugar ou aqueles cujas aes tiveram um trmite mais acelerado, em prejuzo de toda a classe e da repartio proporcional dos crditos apurados. Vale destacar que a prpria Consolidao das Leis do Trabalho CLT (Decreto-Lei n 5.452/43), em seu art. 8, determina: Art. 8 As autoridades administrativas e a Justia do Trabalho, na falta de disposies legais ou contratuais, decidiro, conforme o caso, pela jurisprudncia, por analogia, por eqidade e outros princpios e normas gerais de direito, principalmente do direito do trabalho, e, ainda, de acordo com os usos e costumes, o direito comparado, mas sempre de maneira que nenhum interesse de classe ou particular prevalea sobre o interesse pblico. (grifei) Na espcie, o interesse pblico reside na manuteno das atividades empresariais e na tentativa de pagamento proporcional aos credores, que se encontrem na mesma classe, e no na busca das realizaes individuais, com prejuzo da coletividade pelos no satisfeitos. 8. Cumpre, em princpio, aos juzes de recuperao judicial a no aprovao de quaisquer planos de recuperao, mas to-somente a de planos que se apresentam viveis e exeqveis, bem como aos administradores judiciais a elaborao de projetos responsveis voltados a atingir as metas fixadas. Ora, uma vez aprovado e homologado o plano, contudo, no se faz plausvel a retomada das execues individuais aps o mero decurso do prazo legal de 180 dias; a conseqncia previsvel e natural do restabelecimento das execues, com penhoras sobre o faturamento e sobre os bens mveis e imveis da empresa em recuperao implica no cumprimento do plano, seguido de inevitvel decretao da falncia que, uma vez operada, resultar, novamente, na atrao de todos os crditos e na suspenso das execues individuais, sem benefcio algum para quem quer que seja. 9. Nem se alegue que os trabalhadores poderiam ficar refns, indefinidamente, do plano de recuperao, uma vez que permitida a extrapolao do prazo de 180 dias, pois a nova lei, como se sabe, possui regras firmes a serem observadas pelo administrador judicial e pela autoridade judiciria condutores da recuperao, como o prazo no superior a um ano para pagamento dos crditos trabalhistas ou decorrentes de acidente do trabalho (art. 54), alm de prever drstica sano, em seu art. 6, 1:
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6 Durante o perodo estabelecido no caput deste artigo (dois anos depois da concesso da recuperao judicial), o descumprimento de qualquer obrigao prevista no plano acarretar a convolao da recuperao em falncia, nos termos do art. 73 desta Lei. 10. Manoel Justino Bezerra Filho tambm pondera que, uma vez concedida a recuperao, no se devam retomar as execues individuais: Na forma do caput do art. 6, a suspenso se inicia com o deferimento do processamento da recuperao judicial, despacho previsto no art. 52. Este despacho no se confunde com o momento no qual o juiz concede a recuperao judicial, previsto no art. 58. Dessa forma, concedida ou no a recuperao em 180 dias, todas as aes e execues contra o devedor que pediu a recuperao voltaro a correr normalmente, pois o prazo mximo de suspenso este ora estabelecido no 4 do art. 6. No entanto, se a recuperao j foi concedida na forma do art. 58, o crdito que a ela estiver submetido ser pago nos prprios autos da recuperao, no havendo assim interesse no prosseguimento de aes ou execues (Lei de recuperao de empresas e falncia comentada. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007, p. 65). (grifei) 11. No se desconhece haver entendimento diverso, como prope Srgio Campinho: Para as execues em curso de crditos derivados da relao de trabalho h situao mais especial ainda. Durante o perodo de suspenso das aes, as execues de natureza trabalhista ficaro paralisadas, mas aps o seu trmino, retornaro ao curso normal, podendo ser concludas, ainda que o crdito j se encontre inscrito no quadro-geral de credores da recuperao judicial. (...) Parece-nos a evidente a garantia com que o legislador resolveu agraciar os crditos trabalhistas em execuo. (...) Aps o interregno, pretendeu o legislador assegurar o eventual prosseguimento de tais execues, talvez porque o plano de recuperao judicial no poder prever prazo superior a um ano para o pagamento dos crditos trabalhistas vencidos at a data do pedido de recuperao judicial, desejando o legislador, com a providncia, estimular o pronto atendimento daqueles em fase executiva. (Falncia e recuperao da empresa. Rio de Janeiro: Renovar, 2006, p.146-147) Nessa linha, tambm sustenta Carlos Roberto Fonseca de Andrade: No se vislumbra, salvo de lege ferenda, como ultrapassar o prazo peremptrio de natureza legal, por maiores e melhores que sejam os
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motivos, diante da dico to clara e categrica do texto de lei, prazo este que nem ao juiz permitido prorrogar. (A nova lei de falncias e de recuperao de empresas: Lei n 11.101/05. Paulo Penalva Santos (Coord.). Rio de Janeiro: Forense, 2006, p. 89) 12. Todavia, guisa de remate e para responder a essas objees, de molde a obviar as louvveis preocupaes que as inspiram, acrescento, por sua pertinncia, a lio de Ivo Waisberg, que se adapta, sem folga nem aperto, situao dos autos: Importante notar que a deciso ora comentada, bem como a interpretao defendida, caminham no sentido do equilbrio de interesses. A legislao falimentar protege amplamente os interesses dos trabalhadores, dando-lhes o especial tratamento que sua condio enseja, tendo a lei: 1) Criado uma classe especial para os credores trabalhistas que deve aprovar o plano; 2) Outorgado aos sindicatos a legitimidade de representao em Assemblia; 3) Institudo a obrigao de pagamento em prazo diferenciado dos crditos trabalhistas em 1 ano da homologao da aprovao do plano, para aqueles que no renunciarem em favor de outra forma e prazo de pagamento, bem como garante o pagamento preferencial a salrios atrasados, art. 54; 4) Na parte falimentar, determinado a preferncia da classe trabalhadora at o limite de 150 salrios-mnimos. Como se v, a lei concede a proteo necessria classe trabalhista. Uma vez que o plano de recuperao judicial tem que ser aprovado nos termos da lei, a legitimidade de sua implementao, inclusive quanto aos trabalhadores credores da sociedade, no pode ser questionada. Imperioso reconhecer que a determinao da competncia da Justia Comum, neste cenrio, nada mais representa do que o cumprimento da legislao de forma sistmica, dando ao julgador de um complexo processo seletivo a possibilidade de decidir de forma a preservar os interesses difusos e coletivos, at pblicos, l envolvidos, ainda que, em determinadas situaes, em prejuzo de um interesse individual especfico.
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Decidir de forma contrria, outorgando a cada Juzo Trabalhista a competncia para decidir questes de relevncia para o desfecho do plano de recuperao judicial, sob a perspectiva individualista da reclamao em curso, sem ter em vista os demais credores, trabalhista ou no, e o interesse social da empresa, seria um retrocesso, alm de significar um grande passo para tornar sem efeito a nova legislao falimentar no seu intuito primeiro de permitir que empresas possam recuperar-se e manter empregos. (Revista de direito bancrio e do mercado de capitais. So Paulo: Revista dos Tribunais, ano 10, n 37, jul./set. 2007, p. 257-258) Pesem os respeitveis posicionamentos dissonantes, pois, conhecendo em parte do conflito, inclino-me pela competncia do Juzo da 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais do Foro Central da Comarca de So Paulo, devendo se abster o Juzo da 16 Vara do Trabalho de So Paulo de tomar medidas que venham a atingir o patrimnio ou negcios jurdicos da Viao Area So Paulo VASP, empresa em recuperao judicial, trazendo a esse voto, como ltima reflexo, a emergente tambm da doutrina de Carlos Roberto Fonseca de Andrade: Sabe-se das inquietaes que os operadores de direito tm manifestado a propsito do prazo, ao menos em tese, to curto em face das experincias acumuladas. A prtica ir demonstrar se possvel romper com a tradio de lentido que vem emperrando a Justia, fazendo-a mais clere, e, na outra ponta, a dos interlocutores devedores e credores se sero eles capazes de buscar frmulas de composio de interesses e fazer do tempo facultado o suficiente para que se concluam os projetos de recuperao do negcio. (idem, ibidem, p. 89) Enquanto no se atinja grau suficiente de segurana, com vista factibilidade do equilbrio entre os interesses em jogo, dentro da realidade do contexto judicirio, parece de rigor a opo pela confiabilidade do novel instituto da recuperao, no se lhe impondo embaraos, estorvos ou tribulaes pontuais, que abstraiam o foco do objetivo central das novas regras, em prol do acorooamento de interesses particularizados, conquanto merecedores de guarida, todavia, a tempo e hora, em sintonia com o princpio maior da razoabilidade. 13. Diante do exposto, conheo em parte do conflito, para declarar competente o Juzo da 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais do Foro Central da Comarca de So Paulo SP. como voto.
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PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO SEO DE DIREITO PRIVADO CMARA ESPECIAL DE FALNCIAS E RECUPERAES JUDICIAIS AGRAVO DE INSTRUMENTO N 450.731.4/8-00
Comarca: So Paulo 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais Agravante: Jos Carlos Costa Agravada: Viao Area So Paulo VASP

VOTO N 11.058 RECUPERAO JUDICIAL. CRDITO TRABALHISTA. Impugnao judicial com base no art. 8 da Lei n 11.101/05. Pedido de reserva. Incompetncia da Vara Especializada em Falncias e Recuperaes. Competncia absoluta da Justia do Trabalho, tanto para julgar as impugnaes como os pedidos de reserva. Inteligncia dos arts. 8 e 6, 2 e 3 da LRF. Vistos. 1. Trata-se de agravo de instrumento manejado por Jos Carlos Costa na Recuperao Judicial de Viao Area So Paulo S/A VASP, insurgindo-se contra despacho proferido na Impugnao de crdito trabalhista, com pedido de reserva, formulada com fundamento no art. 8 da Lei n 11.101/05. Alega que o despacho contra o qual se insurge determinou a apresentao de clculo devidamente homologado, sob pena de extino do processo. Pede o provimento do recurso, a fim de ser determinado que se aguarde a prolao da sentena na Justia do Trabalho, bem como seja deferida a reserva pleiteada. Relatados. 2. O art. 8 da Lei n 11.101/05 preceitua que: No prazo de 10 dias, contados da publicao da relao referida no art. 7, 2, desta Lei, o Comit, qualquer credor, o devedor ou seus scios ou o Ministrio Pblico podem apresentar ao juiz impugnao contra a relao de credores, apontando a
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ausncia de qualquer crdito ou manifestando-se contra a legitimidade, importncia ou classificao de crdito relacionado. Prev, portanto, o art. 8, o direito, concedido a qualquer credor, de formular impugnao judicial relao de credores elaborada pelo Administrador Judicial. Ocorre que, segundo preceitua o art. 6, 2, da Lei n 11.101/05: permitido pleitear, perante o administrador judicial, habilitao, excluso ou modificao de crditos derivados de relao de trabalho, mas as aes de natureza trabalhista, inclusive as impugnaes a que se refere o art. 8 desta Lei, sero processadas perante a justia especializada at a apurao do respectivo crdito, que ser inscrito no quadro-geral de credores pelo valor determinado em sentena. O 3 do art. 6 diz: O juiz competente para as aes referidas nos 1 e 2 deste artigo poder determinar a reserva da importncia que estimar devida na recuperao judicial ou na falncia, e, uma vez reconhecido lquido o direito, ser o crdito includo na classe prpria. Da interpretao conjunta dos dispositivos legais acima reproduzidos, constata-se que as impugnaes judiciais fundamentadas no art. 8 da Lei de Recuperaes e Falncias, quando se referirem a crditos trabalhistas, no so da competncia do Juzo da Falncia, mas sim, da Justia do Trabalho. Outrossim, o pedido de reserva relacionado com crditos trabalhistas deve ser apresentado perante o Juzo do Trabalho competente, e no ao Juzo da Falncia. Por tais razes, reconhece-se de ofcio a incompetncia absoluta do Juzo da 1 Vara Especializada em Falncias e Recuperaes de So Paulo para julgar a impugnao judicial concernente a crdito trabalhista, bem como para apreciar o respectivo pedido de reserva, razo pela qual revoga-se a deciso hostilizada e determina-se a remessa dos autos Justia do Trabalho, observada preveno da Vara do Trabalho na qual tramita a reclamao trabalhista noticiada nos autos. 3. Isto posto, pelo meu voto, dou provimento ao recurso e ordeno a remessa da Impugnao Judicial para a Justia Laboral, na forma acima explicitada. Desembargador Manoel de Queiroz Pereira Calas Relator
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PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO SEO DE DIREITO PRIVADO CMARA ESPECIAL DE FALNCIAS E RECUPERAES JUDICIAIS AGRAVO DE INSTRUMENTO N 455.187.4/0-00
Comarca: Ribeiro Preto 1 Vara Cvel Agravante: Unio Federal Agravada: Indstria de Produtos Alimentcios Cory Ltda. (em recuperao judicial) VOTO N 12.333 AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECUPERAO JUDICIAL. Aprovao do plano de recuperao judicial. Deciso que concede a recuperao judicial, com dispensa da apresentao das certides negativas de dbitos tributrios, exigidas pelo art. 57 da Lei n 11.101/ 05 e art. 191-A do CTN. Recurso interposto pela Unio Federal. Reconhecimento da legitimidade e interesse em recorrer, como terceiro prejudicado, mesmo no estando os crditos tributrios sujeitos habilitao na recuperao judicial. Exigncia do art. 57 da LRF que configura antinomia jurdica com outras normas que integram a Lei n 11.101/05, em especial, o art. 47. Abusividade da exigncia, enquanto no for cumprido o art. 68 da nova Lei, que prev a edio de lei especfica sobre o parcelamento do crdito tributrio para devedores em recuperao judicial. Dispensa da juntada das certides negativas ou das positivas com efeito de negativas mantida. Agravo desprovido. Vistos. 1. Trata-se de agravo de instrumento manejado pela Unio Federal, representada pela Procuradoria da Fazenda Nacional, nos autos da recuperao judicial de Indstria de Produtos Alimentcios Cory Ltda., inconformada com a deciso que deferiu a recuperao judicial da agravada, sem que esta apresentasse as certides negativas de dbitos tributrios. Alega que a agravada formulou pedido de recuperao judicial que, aps regular processamento, culminou com a aprovao do plano de recuperao pela Assemblia de Credores. O MM. Juiz concedeu a recuperao judicial, dispensando a devedora
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de apresentar a certido negativa ou a positiva com efeito de negativa de dbitos tributrios federais, afastando a exigncia do art. 57 da Lei de Recuperaes e Falncias e do art. 191-A do Cdigo Tributrio Nacional, que estabelecem que a regularidade fiscal da empresa devedora condio sine qua non para a concesso da recuperao judicial. Sustenta, preliminarmente, a legitimidade e o interesse da Unio Federal em recorrer contra a deciso concessiva da recuperao judicial, com espeque no art. 59, 2, da Lei n 11.101/05, que dispe: Contra a deciso que concede a recuperao judicial caber agravo, que poder ser interposto por qualquer credor e pelo Ministrio Pblico. Destarte, sendo a Unio credora de tributos federais devidos pela agravada, tem interesse recursal, sendo este o motivo do disposto no art. 52, V, da LRF, que determina a comunicao do deferimento do processamento da recuperao Fazenda Federal. Requer a outorga do efeito suspensivo, com fundamento nos arts. 558 e 527, II, ambos do CPC. A agravante argumenta que a edio da Lei n 11.101/05, que introduziu a recuperao judicial em nosso direito positivo, no permite a concesso da referida medida sem a apresentao de certides de regularidade fiscal, que configura pressuposto para o deferimento do pedido. Destaca que o princpio da preservao da empresa no absoluto, nem pode servir de fundamento para a inobservncia de exigncias previstas na lei. Os arts. 47 e 57, ambos da LRF, tm a mesma densidade normativa e igual hierarquia, pelo que o legislador conferiu igual relevncia jurdica recuperao judicial da empresa e comprovao da regularidade fiscal da devedora. Na recuperao, o devedor deve compor os crditos, tanto de natureza privada como pblicos. Em suma, o art. 57 tem a finalidade de equilibrar os interesses pblicos e os privados, o que motivou a incluso do art. 191-A no Cdigo Tributrio Nacional. Aduz a presuno de constitucionalidade do art. 57 da LRF, no podendo haver a declarao incidental de inconstitucionalidade do referido dispositivo legal que, no caso, foi implcita, acarretando a nulidade da deciso hostilizada, a teor do art. 93 da Carta da Repblica. Enfatiza no proceder a assertiva que vem sendo lanada em casos similares, no sentido de que a ausncia de lei disciplinadora do parcelamento dos dbitos tributrios das empresas em recuperao judicial, prevista no art. 155-A, 3, implica a inaplicabilidade do art. 191, ambos do CTN, pois a soluo da questo est contida no 4 do art. 155-A do mesmo Codex. Possvel, portanto, o parcelamento e a viabilidade da devedora apresentar certido positiva com efeitos de negativa, o que justifica a estrita observncia do art. 57 da Lei n 11.101/05. Afinal, pede o efeito suspensivo e o provimento do recurso, para ser declarada a nulidade da deciso que concedeu o plano de recuperao judicial
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da agravada, por falta de fundamentao quanto constitucionalidade ou inconstitucionalidade do art. 57 da LRF. Alternativamente, pleiteia seja reformada a deciso hostilizada, determinando-se a apresentao da certido negativa relativa aos dbitos com a Unio Federal, a fim de ser admitida a devedora na recuperao judicial. Pela deciso de fls. 117, indeferi o efeito suspensivo. O Administrador Judicial manifestou-se s fls. 126/130, postulando seja negado provimento ao recurso, mantida a deciso hostilizada. A agravada contraminutou s fls. 120/123. A D. Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra do Dr. lio de Souza Ferreira, opinou pelo provimento do agravo (fls. 144/148). o relatrio. 2. Examina-se, em primeiro lugar, a preliminar de ilegitimidade e de falta de interesse de recorrer da Unio Federal, suscitada pelo Administrador Judicial (fls. 127). Com a devida vnia, entende-se que a Unio Federal tem interesse e legitimidade para formular o presente agravo de instrumento contra a deciso que concedeu a recuperao judicial agravada, dispensando-a de apresentar as certides negativas de dbitos tributrios federais, afastando a exigncia imposta pelo art. 57 da Lei n 11.101/05. O art. 59, 2, da Lei de Recuperaes e Falncias estabelece que: Contra a deciso que conceder a recuperao judicial caber agravo, que poder ser interposto por qualquer credor e pelo Ministrio Pblico. A Unio Federal instruiu o agravo com os documentos de fls. 111/114, que demonstram a existncia de dbitos tributrios federais no adimplidos pela empresa em recuperao judicial, o que evidencia a legitimidade e o interesse para a interposio deste recurso contra a deciso concessiva da recuperao judicial. A circunstncia de a Unio Federal no se sujeitar habilitao dos crditos tributrios federais na recuperao judicial da agravada, a teor do art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional, no autoriza a argumentao da contraminuta, no sentido de que o art. 59, 2, da Lei n 11.101/05 s se aplica aos credores sujeitos aos efeitos da recuperao judicial, uma vez que o inconformismo da agravante diz respeito deciso que dispensou a devedora da apresentao das certides negativas de dbitos fiscais federais, a qual, de
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forma evidente, atinge seu interesse de se valer dos mecanismos legais protetivos e garantidores da cobrana dos crditos tributrios. Incide, no caso, o art. 499 do Cdigo de Processo Civil, in verbis: O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico, que se aplica aos processos de recuperao judicial, nos precisos termos do art. 189 da Lei n 11.101/05. Na senda desse raciocnio, mesmo considerando-se que a Unio Federal no ostenta a qualidade de parte, no processo de recuperao judicial da Indstria de Produtos Alimentcios Cory Ltda., tendo em vista que os crditos tributrios no se sujeitam habilitao no aludido processo, resulta induvidoso que a concesso da recuperao sem a apresentao das certides negativas dos dbitos tributrios federais causa gravame recorrente que, por isso, na condio de terceiro prejudicado, tem legitimidade e interesse em formular o presente recurso. Rejeita-se, portanto, a preliminar de ilegitimidade e falta de interesse recursal, merc do que, o agravo conhecido. Relativamente argio de nulidade da sentena, reproduzida s fls. 27/35, que, ao ver da Unio, teria reconhecido implicitamente a inconstitucionalidade do art. 57 da LRF, sem a indispensvel fundamentao, tambm no est caracterizada. Com efeito, o digno sentenciante no afirmou que o art. 57 da Lei n 11.101/05 inconstitucional, mas o analisou sob o enfoque da impossibilidade da empresa em recuperao recompor seu passivo tributrio e previdencirio no exguo prazo concedido pela legislao tributria, concluindo que a exigncia no pode prevalecer, por afrontar os princpios que norteiam a Lei de Recuperaes e Falncias, fazendo meno aos postulados constitucionais da proporcionalidade e da preservao da empresa (fls. 32). Sustentou ainda, com base no art. 6, 7, da Lei n 11.101/05, que, na medida em que as execues fiscais movidas contra empresa em recuperao no se suspendem, a Unio tem ampla possibilidade de exigir seus crditos tributrios pela via da execuo individual, o que justifica o afastamento da exigncia do art. 57. Bem por isso, verifica-se que a r. sentena est ampla e extensamente fundamentada, com o exato cumprimento do art. 93, IX, da Carta Federal, merc do que, rejeita-se a alegao de nulidade. Quanto ao mrito, o recurso envolve questo da mais alta relevncia e se refere aplicao do art. 57, da Lei n 11.101/05, que dispe o seguinte: Aps a juntada aos autos do plano aprovado pela Assemblia-Geral de credores ou decorrido o prazo previsto no art. 55 desta lei sem objeo de credores, o
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devedor apresentar certides negativas de dbitos tributrios nos termos dos arts. 151, 205, 206 da Lei n 5.172, de 25 de outubro de 1966 Cdigo Tributrio Nacional. O digno magistrado a quo, Dr. Francisco Cmara Marques Pereira, encampou entendimento doutrinrio j existente sobre o tema e reconheceu que a exigncia do art. 57 da Lei n 11.101/05 e do art. 191-A do CTN: a) fere o princpio da proporcionalidade e, por isso, so insubsistentes; b) o descumprimento no acarreta a falncia, conseqncia no desejada pela lei; c) a dispensa da certido no acarreta proibio de cobrana dos tributos pelas vias prprias, isto , pela execuo fiscal, j que esta no se suspende em face da concesso da recuperao judicial, sendo, por tal motivo, injusta, o que atrai a incidncia do princpio maior da proporcionalidade, inserido na Constituio Federal e, invocando doutrina sobre o tema, afastou a exigncia da apresentao das certides negativas dos dbitos tributrios. Entendo, permissa venia, que a questo em exame, das mais importantes da nova Lei de Recuperaes e Falncias, pode ser solucionada no mbito do Tribunal de Justia, sem que seja examinada a eventual inconstitucionalidade do art. 57, sob o enfoque dos princpios da proporcionalidade ou da razoabilidade ou, ainda, ser invocada a interpretao conforme a Constituio, pois, se assim se procedesse, ter-se-ia que observar a clusula de reserva de plenrio, a teor do art. 97 da Constituio Federal, instaurando-se o incidente previsto nos arts. 480 a 482 do Cdigo de Processo Civil. O art. 57 da Lei n 11.101/05, cuja incidncia foi expressamente afastada pela douta deciso recorrida, pode ser analisado no prprio contexto da nova Lei de Falncias e Recuperaes e em confronto com o Cdigo Tributrio Nacional, para se aferir a eventual antinomia jurdica entre regras, e no aquela que pode se configurar entre princpios e regras jurdicas. Alega a Unio Federal que o art. 57 da Lei n 11.101/05 necessrio para o funcionamento do sistema leal da recuperao judicial, trazendo equilbrio entre os credores pblicos e privados, assim mais do que razovel imprescindvel. Com o costumeiro respeito, entende-se que no h equilbrio entre os credores pblicos e privados, pois o sistema legal confere Fazenda Pblica diversos benefcios que do prevalncia ao crdito tributrio, quando comparado com o crdito privado. Haja vista o art. 187 do Cdigo Tributrio Nacional, que estabelece: A cobrana judicial do crdito tributrio no sujeita a concurso de credores ou habilitao em falncia, recuperao judicial, concordata, inventrio ou arrolamento. Ademais, segundo o art. 186 do mesmo
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Codex, o crdito tributrio prefere a qualquer outro, seja qual for sua natureza ou tempo de sua constituio, ressalvados os crditos decorrentes da legislao do trabalho ou do acidente de trabalho. inegvel que os crditos tributrios tero que ser pagos pela empresa em recuperao judicial e, no o sendo, ensejaro o ajuizamento de execues fiscais, cumprindo lembrar que, as que j estiverem em processamento, ao contrrio das demais execues, no se suspendero em virtude do deferimento do processamento da recuperao judicial, nos termos do art. 52, inciso III, da Lei n 11.101/05. A agravante afirma que h previso de parcelamento para os tributos federais na Lei n 10.522/02, a teor do art. 155-A do Cdigo Tributrio Nacional, que preconiza: O parcelamento ser concedido na forma e condio estabelecida em lei especfica, que estatui, no seu 3, que Lei especfica dispor sobre as condies de parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial, e, no havendo lei especfica, dever, na dico do 4 do mesmo dispositivo, ser aplicado o parcelamento regulado na lei geral. Impende ressaltar, no entanto, que a Lei Federal, que autoriza o parcelamento dos crditos tributrios, permite o parcelamento mximo em 60 meses, perodo considerado curto pelos especialistas, ao atendimento do passivo fiscal para empresa que esteja em crise econmico-financeira. O legislador, ao estabelecer no 3 do art. 155-A que lei especfica dever ser editada para instituir o parcelamento dos crditos tributrios do devedor em recuperao judicial, evidentemente, baseou-se na premissa de que o parcelamento previsto para devedores que estejam no regime de recuperao judicial deve levar em conta os princpios da Lei n 11.101/05, concedendo prazo maior para ensejar a preservao da empresa. Bem por isso, enquanto o Congresso Nacional no editar a lei especfica sobre o parcelamento dos crditos tributrios da empresa em recuperao judicial, a exigncia da apresentao da certido negativa dos dbitos tributrios ou a certido positiva com efeitos de negativa afronta o art. 47 da nova Lei de Recuperaes e Falncias, que proclama: A recuperao judicial tem por objetivo viabilizar a superao da situao de crise econmico-financeira do devedor, a fim de permitir a manuteno da fonte produtora, do emprego dos trabalhadores e dos interesses dos credores, promovendo, assim, a preservao da empresa, sua funo social e o estmulo atividade econmica.
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No caso em exame, verifica-se que o plano de recuperao da agravada foi aprovado pela Assemblia-Geral de Credores, constituda pelas classes dos titulares de crditos trabalhistas, dos crditos com garantia real e quirografrios. A empresa est funcionando, pelo que foi mantida a fonte produtora, o emprego dos trabalhadores e resguardados os interesses dos credores privados; alm disso, ela foi preservada, sua funo social est sendo atendida e a atividade econmica continua sendo exercida. A aplicao literal do art. 57 coloca-se em frontal antinomia com o estabelecido pelo art. 47, j que o indeferimento da recuperao judicial pela falta da apresentao das certides negativas fiscais, fatalmente, inviabilizar a preservao da empresa e dos empregos dos trabalhadores. Com o devido respeito, a deciso hostilizada, ao conceder a recuperao judicial, sem que a devedora tenha apresentado as certides negativas dos dbitos tributrios, apesar de no ter invocado de forma expressa, em rigor, aplicou o art. 170 da Constituio Federal, que determina que a ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados, entre outros, os seguintes princpios: propriedade privada, funo social da propriedade e busca do pleno emprego. Evidentemente, do interesse pblico a cobrana dos tributos, como tambm o a preservao da empresa e dos postos de trabalho. Ressalte-se que a Unio no est impedida de executar a agravada em razo de seus dbitos fiscais. Finalmente, cumpre salientar que esta Cmara Especial de Falncias e Recuperaes Judiciais j tem precedente sobre o tema, objeto deste recurso, em acrdo relatado pelo eminente Desembargador Romeu Ricupero, assim ementado: RECUPERAO JUDICIAL. CERTIDES NEGATIVAS DE DBITOS TRIBUTRIOS (ART. 57 DA LEI N 11.101/05). INADMISSIBILIDADE. EXIGNCIA ABUSIVA E INCUA. MEIO COERCITIVO DE COBRANA. Necessidade de se aguardar, para o cumprimento do disposto no art. 57, a legislao especfica a que faz referncia o art. 68 da Nova Lei, a respeito do parcelamento de crdito da Fazenda Pblica e do INSS. Dispensa da juntada de tais certides. Agravo de instrumento provido. Por tais motivos, o recurso no ser provido. 3. Isto posto, pelo meu voto, nego provimento ao agravo. Desembargador Manoel de Queiroz Pereira Calas Relator
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PODER JUDICIRIO TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE SO PAULO SEO DE DIREITO PRIVADO CMARA ESPECIAL DE FALNCIAS E RECUPERAES JUDICIAIS AGRAVO DE INSTRUMENTO N 471.361.4/2-00
Comarca: So Paulo 1 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais Agravante: Pedro Celso Mantovani Agravada: Viao Area So Paulo S/A VASP (em recuperao judicial) VOTO N 12.886 RECUPERAO JUDICIAL DA VASP. Credor trabalhista, assim reconhecido pela Justia do Trabalho, irresignado com a proposta do plano de recuperao da empresa, que no prev o pagamento de seu crdito, nos termos do art. 54 e pargrafo nico da LRF. Plano aprovado por unanimidade pela classe constituda por titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho. Soberania da Assemblia-Geral de Credores. Direitos trabalhistas que so disponveis e podem ser objeto de negociao ou transao, sendo a Assemblia-Geral o palco prprio para deliberaes sobre tal matria. Legitimidade da representao dos trabalhadores pelos respectivos sindicatos, desde que observados os requisitos do art. 37, 5 e 6, da LRF. Agravo desprovido. Vistos. 1. Trata-se de agravo de instrumento manejado por Pedro Celso Mantovani, qualificado como credor trabalhista, nos autos da Recuperao Judicial de Viao Area So Paulo S/A VASP, irresignado com a deciso que homologou o plano de recuperao judicial apresentado pela devedora. Diz que na Assemblia-Geral em que foi aprovado o plano de recuperao ocorreram diversas irregularidades, porque houve um aditamento proposta formulada em Assemblia anterior consistente em nova forma de pagamento, como alternativa adeso aos fundos a serem criados em data futura incerta, facultando-se aos credores a adeso aos acordos celebrados entre a devedora, a Infraero e a Petrobras Distribuidora. Enfatiza que a proposta de adeso aos acordos supraRev. TST, Braslia, vol. 73, no 4, out/dez 2007 157

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mencionados foi formulada sem esclarecimentos detalhados sobre os mesmos, ensejando dubiedade. Relativamente aos credores trabalhistas, diz que constou da ata assemblear que os trabalhadores seriam convidados para reunies para diferenciao da natureza do crdito, salarial ou indenizatria, e que os mesmos podero optar por receber em quotas dos fundos nos termos do plano ou receber de outra forma a ser negociada em eventual acordo coletivo, inexistindo informaes sobre a nova alternativa apresentada. Em face da escassez de esclarecimentos, alguns credores requereram a suspenso do conclave para melhor anlise da propositura, porm, sem consenso, foi a matria levada deliberao. Antes do encerramento da deliberao, suspendeu-se, por alguns minutos, a Assemblia, que prosseguiu na seqncia e, em face da modificao do voto da Infraero, que anteriormente rejeitava o plano e na condio de titular de crditos com fora suficiente para alterar o resultado do conclave, votou pela aprovao, sendo este o resultado final. Sustenta que a Infraero, na condio de maior credora individual da VASP, com o peso de seu voto, manipulou a Assemblia de Credores, em detrimento dos credores trabalhistas, representados pelo Sindicato dos Aerovirios do Estado de So Paulo, que nada puderam fazer em face da conduta daquela empresa-credora. Afirma que a redao da ata permite se imaginar que a recuperanda, por seus administradores, pretendia a aprovao do plano pelos credores de maior peso deliberativo, deixando de fora os titulares de crditos menos significativos. Enfatiza que a alterao da proposta inicial por uma nova alternativa, no sentido de que os trabalhistas ficariam dependentes do acordo coletivo e da natureza dos crditos, conforme anotado na ata assemblear, no se justifica, j que o agravante no obrigado a submeter-se a este ou aquele plano e, muito menos, a se submeter a acordo coletivo a ser negociado pelo Sindicato, uma vez que seus direitos so garantidos pela Constituio Federal. Salienta que seu crdito est sendo discutido na Justia Trabalhista e que no pretende ser representado pelo Sindicato e insiste no recebimento de seu crdito. Ataca a deciso hostilizada que ao se referir situao jurdica do agravante afirma: Na classe I (trabalhadores, art. 41, I, da Lei n 11.101/05), a aprovao foi por unanimidade, destacando-se a incisiva participao dos Sindicatos dos Aerovirios de Guarulhos, Pernambuco, Porto Alegre e do Estado de So Paulo, bem como dos Sindicatos Nacionais dos Aeronautas e dos Aerovirios. Tais fatos evidenciam que a aprovao do plano de recuperao da VASP no tem o objetivo de proteger os interesses dos trabalhadores, mas sim os dos aludidos Sindicatos, especialmente ao impor negociao por acordo coletivo. Aduz que os direitos trabalhistas so intangveis e indisponveis (art. 462, CLT), razo pela qual qualquer restrio a eles imposta tem o vcio da inconstitucionalidade (art. 7, CF). Invoca precedentes que afirmam a indisponibilidade dos direitos
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trabalhistas, que, por isso, no podem ser objeto de transao, que tambm so classificados em primeiro lugar na classificao de crditos instituda pela Lei n 11.101/05. Invoca o art. 54 da nova Lei de Recuperao de Empresas e Falncias que determina: O plano de recuperao judicial no poder prever prazo superior a 1 ano para pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho vencidos at a data do pedido de recuperao judicial. Ademais, o pargrafo nico do art. 54 preceitua que o plano no poder prever prazo superior a 30 dias para o pagamento, at o limite de 5 salrios-mnimos por trabalhador, dos crditos de natureza salarial, que j se encontravam vencidos nos 3 meses anteriores ao pedido de recuperao judicial, que foi formulado em 10.06.2005. Ressalta ainda que, em face do carter privilegiado do crdito trabalhista, a cesso de tais crditos a terceiros, conforme prope a recuperanda em seu plano, o tornaria quirografrio, a teor do 4, alnea b, do inciso VIII do art. 83 da LRF. Pede a aplicao dos referidos dispositivos legais. Postula a antecipao da tutela, com fulcro no art. 273 do CPC, e, a final, o provimento do recurso, a fim de permitir-lhe o recebimento do seu crdito no prazo de 1 ano, nos termos da Lei n 11.101/05 e que lhe seja pago de imediato o valor correspondente a 5 salrios de crditos de natureza estritamente salarial, na dico do art. 54, pargrafo nico, da Lei de Recuperaes e Falncias. Indeferida a antecipao da tutela recursal pela deciso de fls. 100, o Administrador Judicial manifestou-se s fls. 106/110, batendo-se pelo desprovimento do recurso. Contraminuta s fls. 112/116. A D. Procuradoria-Geral de Justia opinou pelo no provimento do agravo (fls. 118/119). Relatados. 2. O agravante, data venia, no tem razo. Uma das maiores alteraes promovidas pela Lei n 11.101/05, na rbita do direito falimentar, foi a outorga de novo e relevante papel para a AssembliaGeral de Credores, que, tanto no processo de falncia, como na novel recuperao judicial, tem atuao soberana em determinadas deliberaes do interesse da massa falida ou dos credores da empresa sob recuperao. O Prof. Jorge Lobo, ao comentar a nova legislao falimentar, afirma: A Assemblia-Geral de credores um rgo da ao de recuperao judicial e do processo de falncia, porque incumbido, por lei, de tomar as deliberaes do interesse dos credores, s quais ficam subordinados os que votaram a favor,
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os que foram contrrios deciso da maioria, os que se abstiveram de participar do pleito e os ausentes (art. 59, LRE) (Comentrios lei de recuperao de empresas e falncia. Paulo F. C. Salles de Toledo (Coord.) e Carlos H. Abro. Saraiva, 2005, p. 86). De acordo com o disposto no art. 41 da LRF, a Assemblia-Geral ser composta pelas seguintes classes de credores: I titulares de crditos derivados da legislao do trabalho e decorrentes de acidentes de trabalho; II titulares de crditos com garantia real; III titulares de crditos quirografrios, com privilgio especial, com privilgio geral ou subordinados. Prev o art. 45 que, nas deliberaes sobre o plano de recuperao judicial, todas as classes de credores referidas no art. 41 devero aprovar a proposta. Diante de tal dispositivo, constata-se a absoluta e inquestionvel falta de razo do agravante, quando sustenta que houve orquestrao, no sentido de se levar em conta, exclusivamente, a posio da Infraero, maior credora individual da VASP, para se obter a aprovao do plano de recuperao judicial, eis que, sendo aquela credora quirografria, obviamente, o fato de ter ela peso de voto suficiente para influenciar na referida deliberao, evidentemente, sua atuao ficaria restrita classe prevista no inciso III do art. 41. Ademais, consoante determina o art. 45, 2, na classe prevista no inciso I do art. 41, composta pelos titulares de crditos derivados da legislao do trabalho, que a situao do agravante, a proposta dever ser aprovada pela maioria simples dos credores presentes, independentemente do valor de seu crdito. Isto significa que, na classe dos crditos derivados da legislao do trabalho, cada credor vale um voto, no se levando em conta o quantum do crdito do qual seja titular, no incidindo a regra do art. 38 da Lei n 11.101/05. Por outro lado, tambm no tem qualquer fundamento jurdico ou legal o inconformismo do agravante, em face da atuao dos Sindicatos que compareceram Assemblia-Geral que aprovou o plano de recuperao judicial da VASP. O art. 37, 5, da LRF estabelece que: os sindicatos de trabalhadores podero representar seus associados titulares de crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidente de trabalho que no comparecerem, pessoalmente ou por procurador, Assemblia. Portanto, se o agravante compareceu Assemblia de Credores, evidentemente, no estava representado pelo Sindicato e, obviamente, votou
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de forma livre e independente, sendo sua manifestao valorada como um voto, na forma do 2 do art. 45. Tal fato, porm, no impede que os Sindicatos exeram a prerrogativa de representar seus associados titulares de crditos trabalhistas ou acidentrios, desde que atendam exigncia prevista no inciso I do 6 do art. 37 da Lei n 11.101/05. Atendida a exigncia, os Sindicatos votaro na Assemblia-Geral de Credores, representando os associados constantes da relao apresentada na forma da lei. Impende ressaltar que as crticas atuao dos Sindicatos apontadas nas razes recursais no tm qualquer relevncia para o deslinde da pretenso recursal posta neste instrumento. Anota-se ainda que, data venia, no procede a assertiva de que os direitos trabalhistas so intangveis e indisponveis, no possam ser objeto de transao, nem que qualquer limitao a eles imposta padea de inconstitucionalidade. O fato de o art. 7 da Constituio Federal elencar os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais no significa que tais direitos tenham a marca da indisponibilidade. Pelo contrrio, uma das principais caractersticas dos direitos trabalhistas a possibilidade de transao ou conciliao, sendo esta uma das metas mais relevantes do processo do trabalho individual ou coletivo. Alis, da leitura do art. 7, inciso VI, da Constituio Federal, que assegura ao trabalhador a irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo, bem como do inciso XIII, que prev a durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta horas semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho, evidencia que pode sim haver transao sobre direitos trabalhistas, mesmo os de porte constitucional. Por isso mesmo, o art. 50 da Lei n 11.101/05, ao prever os meios de recuperao judicial, arrola no inciso VIII, a reduo salarial, compensao de horrios e reduo de jornada, mediante acordo ou conveno coletiva. Manoel Justino Bezerra Filho, ao comentar referido inciso, esclarece: Este inciso, referindo-se a salrio, faz expressa indicao no sentido de haver reduo salarial, compensao de horrios e reduo da jornada de trabalho, indicando que, como era de se esperar, h necessidade da colaborao de todos os seguimentos envolvidos. Portanto, sinaliza no sentido de exigir a dose de sacrifcio necessria dos empregados, o que, em tese, est correto (Lei de recuperao de empresas e falncias comentada. RT, 2007, p. 148).
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Destarte, nenhuma ilegalidade ou inconstitucionalidade h na previso do plano de recuperao judicial da VASP, no sentido de que os credores trabalhistas ficariam dependentes de acordo coletivo e da natureza dos crditos. Por fim, no que concerne impugnao relativa concesso da recuperao judicial pela deciso hostilizada, esclareceu seu digno prolator: Na classe I (trabalhadores, art. 41, I, da Lei n 11.101/05), a aprovao foi por unanimidade, destacando-se a incisiva participao dos Sindicatos dos Aerovirios de Guarulhos, Pernambuco, Porto Alegre e do Estado de So Paulo, bem como dos Sindicatos Nacionais dos Aeronautas e dos Aerovirios (fls. 48 deste instrumento). Evidentemente, diante da aprovao unnime pelos credores trabalhistas, no se entrev nenhuma razo ao agravante em sua pretenso de desmerecer a atuao dos Sindicatos na Assemblia-Geral de Credores que aprovou o plano de recuperao judicial da VASP. Finalmente, cumpre esclarecer que, se o plano da agravada no prev o pagamento, no prazo de 30 dias, dos valores correspondentes a 5 salriosmnimos das verbas estritamente salariais, vencidas nos trs meses anteriores ao pedido de recuperao judicial, nos termos do pargrafo nico do art. 54, nem prev o pagamento dos crditos derivados da legislao do trabalho ou decorrentes de acidentes de trabalho, vencidos at a data do pedido de recuperao em prazo inferior ou igual a um ano, a teor do art. 54, caput, da Lei n 11.101/05, mas logrou aprovao unnime pela classe dos trabalhadores, no compete ao Poder Judicirio determinar o cumprimento de referidas normas legais, que tratam de direitos disponveis dos trabalhadores e que s por eles poderiam ser pleiteados, quando da realizao da Assemblia-Geral de Credores. 3. Isto posto, pelo meu voto, nego provimento ao agravo. Desembargador Manoel de Queiroz Pereira Calas Relator

RECUPERAO JUDICIAL 1 VARA EMPRESARIAL DA CAPITAL DO RIO DE JANEIRO PROCESSO N 2005.001.072887-7


DECISO As empresas em recuperao judicial questionam o juzo acerca da interpretao da norma contida no art. 60, pargrafo nico, da LRE,
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especificamente no tocante existncia de sucesso trabalhista em decorrncia da alienao da unidade produtiva como previsto na lei. Em sntese, eis a deciso. Como mencionado em decises passadas, a nova legislao, desenhada com tintas jurdicas e econmicas, tem o evidente propsito de estimular investidores atravs de mecanismos disciplinados na lei, fomentando o surgimento do crdito e, ao mesmo tempo, tornando-o menos caro. uma legislao principiolgica que tem na manuteno da unidade produtiva sua fonte inspiradora. Exatamente debruado neste princpio, todas as decises so tomadas, sob pena de esvaziar a pretenso legal e, conseqentemente, torn-la pouco atrativa, prejudicando o desenvolvimento do nosso pas. Especificamente quanto questo da sucesso fiscal, o juiz j teve a oportunidade de declinar seu pagamento, quando esclareceu que na forma do art. 60, pargrafo nico, da LRE no h que se falar em sucesso pelo adquirente. Isto, se acontecesse, acarretaria uma desvalorizao dos ativos postos alienao, criando um quadro desfavorvel aquisio por parte de investidores. Ao contrrio, a criao de uma nova cultura em que o adquirente recebe o ativo desvinculado de qualquer passivo, portanto eliminando a sucesso, traz conseqncias benficas ao projeto de recuperao judicial, na medida em que valorizado o conjunto de bens e direitos, entenda-se, o estabelecimento, a disputa aumenta e, igualmente, aumenta o valor. A todos beneficia, incluindo-se, a, os prprios credores. Com esse quadro, os investidores mais se interessaro pela aquisio do estabelecimento, tornando-o atrativo como a lei pretendeu que fosse, facilitando a recuperao das empresas enfermas. No h falar-se em fraude, porquanto com a referida alienao passa a ser possvel o enfrentamento do endividamento. Ausente, portanto, a insolvncia que, em tese, poderia caracterizar fraude. No caso especfico das empresas submetidas recuperao, a hiptese fica mais esvaziada, ainda, quando se v a Varig S/A como credora da Unio e dos Estados. O propsito da lei reside em criar cenrio de atratividade para garantir e estimular o surgimento do crdito. Do contrrio, essa importante legislao a ningum servir, lamentavelmente. Assim, sem prejuzo da doutrina trazida colao, bem como tudo que j foi posto a debate, o juzo no tem outra posio seno aquela j adotada no sentido de no reconhecer a possibilidade de haver sucesso.
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Entenda-se, inclusive, que a eliminao da sucesso a mais ampla possvel. No s a de natureza fiscal, mas tambm aquelas de feio trabalhista. A propsito, o mestre Srgio Campinho, nos comentrios de sua obra Falncia e Recuperao de Empresa, Renovar, p. 173, assim disps: Apesar da omisso, sustentamos que a iseno quanto sucesso do arrematante ampla e atinge as obrigaes, inclusive aquelas de feio trabalhista. O texto, ao se referir to-somente s de natureza tributria, traduz uma orao explicativa. Qualquer limitao de obrigao deveria ser expressa. Por outro lado, a forma de quitao dos crditos trabalhistas ser objeto de disposio do plano de recuperao, no tendo sentido criar-se sucesso do arrematante. A alienao judicial em tela tem por escopo justamente a obteno de recursos para cumprimento das obrigaes contidas no plano, frustrando-se o intento caso o arrematante herde os dbitos trabalhistas do devedor, porquanto perder atrativo e cair de preo o bem alienado. A explicao em relao quelas de origem tributria, de outra feita, decorre do fato de que os crditos tributrios no se submetem ao processo de recuperao. No mesmo sentido do texto acima transcrito, destaco a posio do no menos ilustre Jorge Lobo, que, comentando a obra Lei de Recuperao de Empresas e Falncia, Saraiva, p. 163, declina que: Para viabilizar a execuo do plano de recuperao, que contemple alienao judicial de estabelecimento, a LRE prev, taxativamente, que o arrematante no ser responsvel, como sucessor, das dvidas trabalhistas, de acidente de trabalho, fiscais, previdencirias, comerciais, civil, etc. Evidencia-se, ento, que o estmulo legal reside na eliminao da sucesso, tanto na recuperao como na falncia. A mesma razo reclama a mesma soluo. Ante o exposto, em ateno ao que foi pugnado, declaro no haver nenhum tipo de sucesso na hiptese da alienao do estabelecimento, este entendido no sentido mais amplo da palavra. D-se ampla divulgao. Cincia pessoal ao Ministrio Pblico. Rio de Janeiro, 5 de junho de 2006. Luiz Roberto Ayoub, juiz de direito.
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Jurisprudncia

AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO


AGRAVO DE INSTRUMENTO. EXECUO. INAPLICABILIDADE DO ART. 475-J DO CPC AO PROCESSO DO TRABALHO. Ante possvel violao ao art. 5, inciso LIV, da Constituio da Repblica, d-se provimento ao Agravo de Instrumento para determinar o processamento do apelo denegado. RECURSO DE REVISTA. EXECUO. INAPLICABILIDADE DO ART. 475-J DO CPC AO PROCESSO DO TRABALHO. 1. Segundo a unnime doutrina e jurisprudncia, so dois os requisitos para a aplicao da norma processual comum ao Processo do Trabalho: i) ausncia de disposio na CLT a exigir o esforo de integrao da norma pelo intrprete ; ii) compatibilidade da norma supletiva com os princpios do processo do trabalho. 2. A ausncia no se confunde com a diversidade de tratamento: enquanto na primeira no identificvel qualquer efeito jurdico a certo fato a autorizar a integrao do direito pela norma supletiva , na segunda se verifica que um mesmo fato gera distintos efeitos jurdicos, independentemente da extenso conferida eficcia. 3. O fato juridicizado pelo art. 475-J do CPC nopagamento espontneo da quantia certa advinda de condenao judicial possui disciplina prpria no mbito do Processo do Trabalho (art. 883 da CLT), no havendo falar em aplicao da norma processual comum ao Processo do Trabalho. 4. A fixao de penalidade no pertinente ao Processo do Trabalho importa em ofensa ao princpio do devido processo legal, nos termos do art. 5, inciso LIV, da Constituio da Repblica. - Recurso de Revista conhecido e provido. (Processo n TST-RR-765/2003-008-13-41 Ac. 3 Turma) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-RR-765/2003-008-13-41.8, em que Recorrente Companhia Energtica da Borborema CELB e so Recorridos Antnio Silva Vicente e Campina Prest Service Ltda. Trata-se de Agravo de Instrumento interposto s fls. 2/7, ao despacho de fls. 132/133, que negou seguimento ao Recurso de Revista da 2 Reclamada. Sem contraminuta ou contra-razes, conforme certido de fls. 137. Os autos no foram encaminhados ao D. Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do Regimento Interno desta Corte. o relatrio.
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VOTO AGRAVO DE INSTRUMENTO I CONHECIMENTO Conheo do Agravo de Instrumento, porque regularmente formado, tempestivo (fls. 2 e 134) e subscrito por profissional habilitada (fls. 9). A autenticidade das cpias trasladadas foi declarada s fls. 8. II MRITO O Tribunal Regional do Trabalho da 13 Regio, em acrdo de fls. 118/ 123, negou provimento ao Agravo de Petio, mantendo a sentena, que aplicara a multa do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil 2 Reclamada. Eis os fundamentos: Sustenta a Agravante que a norma, contida no art. 475-J do CPC, inaplicvel ao processo do trabalho, porquanto a CLT contm regramento explcito relativo ao processo executrio. A Lei n 11.232/05 produziu uma revoluo no processo de execuo, uma vez que o extinguiu como processo autnomo, tornandoo uma mera fase executiva do processo. Trata-se de inovao condizente com o princpio constitucional da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, CF), assim como ao princpio da efetividade da tutela jurisdicional. Nessa linha de raciocnio, a reforma criou um mecanismo inovador de presso psicolgica do devedor para pagamento da dvida, ao introduzir o art. 475-J no CPC. Dispe o art. 769 da CLT que, nos casos omissos, o Direito Processual Comum ser fonte subsidiria do Direito do Trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel. Nesses termos, comungo com o entendimento do Juzo de 1 grau, no sentido de que a multa civilista perfeitamente aplicvel ao processo do trabalho, tendo em vista que a execuo trabalhista omissa no que se refere s multas, e o art. 769 da CLT autoriza a utilizao das regras insertas no CPC em caso de lacuna na lei trabalhista, desde que no haja incompatibilidade.
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Alis, quanto ao ltimo requisito, tenho que a sua existncia plena, uma vez que, sendo certo que o Processo do Trabalho tem como fim efetivar direitos fundamentais, o que torna a Justia do Trabalho uma justia distributiva, com muito maior razo a incidncia da multa, deve ser nele aplicada. Assim, em que pese os argumentos de alguns doutrinadores em sentido contrrio, a exemplo do renomado Jos Augusto Rodrigues Pinto, para quem norma impositiva de coero econmica, h que ter aplicao restrita, forando a caracterizao do silncio da legislao a ser suprida como impeditivo e no omissivo e s esta ltima hiptese autorizaria o suprimento, (Revista LTr, v. 70, n. 3, mar. 2006, p. 313), tenho que este no o melhor raciocnio aplicvel hiptese, que, acaso acompanhado, impediria tambm a aplicao subsidiria no processo do trabalho de outras penalidades constantes no caderno processual civil, a exemplo da multa por ato atentatrio ao exerccio da jurisdio (CPC, art. 14, pargrafo nico), da multa por litigncia de m-f (CPC, arts. 17 e 18), da multa por embargos protelatrios (CPC, art. 538, pargrafo nico), da multa por ato atentatrio dignidade da justia (CPC, art. 601) e das prprias astreintes (CPC, arts. 461 e 461-A), dentre outras. Em suma, entendo que a multa, em anlise, plenamente aplicvel ao Processo do Trabalho. Conforme j exposto acima, dada a novidade da matria, a jurisprudncia acerca do tema ainda incipiente. Mas j h precedentes acerca da questo, conforme aresto da Quarta Turma do TRT 3 Regio, na forma a seguir transcrita: MULTA. ART. 475-J DO CPC. A multa prevista no art. 475-J do CPC, com redao dada pela Lei n 11.232/05, aplica-se ao Processo do Trabalho, pois a execuo trabalhista omissa quanto a multas e a compatibilidade de sua insero plena, atuando como mecanismo compensador de atualizao do dbito alimentar, notoriamente corrigido por mecanismos insuficientes e com taxa de juros bem menor do que a praticada no mercado. A onerao da parte em execuo de sentena, sbia e oportunamente introduzida pelo legislador atravs da Lei n 11.232/05, visa evitar argies inteis e protelaes desnecessrias, valendo como meio de concretizao da promessa constitucional do art. 5, LXXVIII, pelo qual A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados o tempo razovel do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Se o legislador houve por bem cominar
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multa aos crditos cveis, com muito mais razo se deve aplic-la aos crditos alimentares, dos quais o cidado-trabalhador depende para ter existncia digna e compatvel com as exigncias da vida. A Constituio brasileira considerou o trabalho fundamento da Repblica art. 1, IV, e da ordem econmica art. 170. Elevou-o ainda a primado da ordem social art. 193. Tais valores devem ser trazidos para a vida concreta, atravs de medidas objetivas que tornem realidade a mensagem tica de dignificao do trabalho, quando presente nas relaes jurdicas. (Processo n 00987-1998-103-03-00-6-AP, publicado em 02.12.2006, Rel. Des. Juiz Antnio Alvares da Silva) Portanto, plenamente aplicvel a multa constante do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil, pelo que deve suportar a executada agravante com a penalidade que lhe foi imposta. (fls. 121/123) No Recurso de Revista, a Reclamada afirmou que o art. 880 da CLT regula a matria de forma integral, o que afasta a aplicao do art. 475-J do CPC. Aduziu que no pode haver aplicao subsidiria in malam partem da multa do art. 475-J do CPC. Argumentou que a primeira fonte subsidiria do processo de execuo trabalhista a Lei de Execuo Fiscal, sendo que o Cdigo de Processo Civil seria utilizado apenas como segunda fonte supletiva. Apontou violao ao art. 5, LIV, da Constituio da Repblica. O primeiro juzo de admissibilidade, s fls. 132/133, denegou seguimento ao apelo com espeque na Smula n 297, do TST. No Agravo de Instrumento, a 2 Reclamada renova os fundamentos do Recurso de Revista. Discute-se nos presentes autos a compatibilidade da norma insculpida no art. 475-J do CPC, com a redao conferida pela Lei n 11.232/05. Segundo a nova sistemtica aplicvel ao processo civil, o no-pagamento espontneo e no prazo legal da quantia certa fixada na liquidao obriga o executado a suportar o acrscimo de 10 (dez) por cento do montante, a ttulo de multa. Eis o dispositivo: Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. O processo civil, como se sabe, tem aplicao subsidiria ao processo do trabalho, nos termos do art. 769 da CLT. No tocante especificamente
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execuo, o art. 889 da CLT que prev a regra de integrao do processo laboral, apontado a Lei de Execuo Fiscal como norma subsidiria aplicvel. Segundo a unnime doutrina e jurisprudncia, so dois os requisitos para a aplicao da norma processual comum: i) ausncia de disposio na CLT a exigir o esforo de integrao da norma pelo intrprete; ii) compatibilidade da norma supletiva com os princpios do processo do trabalho. A presente hiptese no se conforma primeira exigncia, porquanto no se identifica, no processo do trabalho, ausncia em relao ao tema tratado no art. 475-J do CPC. Para melhor elucidao da matria, preciso diferenciar com clareza a ausncia da diversidade de tratamento legal. A ausncia se caracteriza pela inexistncia, na lei, de fixao de conseqncias jurdicas para o fato ato ou negcio tratado pela legislao suplementar. Na ausncia, se constata que o legislador, por desinteresse ou impreviso, no emprestou qualquer significado jurdico a dado fato do mundo real. dizer, para o legislador, determinado fato no alcana a importncia necessria a ponto de gerar qualquer efeito no mundo do direito. Outra a hiptese da diversidade. Em tal circunstncia, o legislador afirma a importncia de certo fato, atrelando a ele os efeitos jurdicos que entende devidos, na ocasio de sua realizao. Contudo, aqui, os efeitos jurdicos advindo da legislao principal se diferenciam daqueles emprestados pela legislao supletiva. Assim, nessa situao, a distino de tratamento, ainda que caracterizado pela omisso quanto a certos efeitos, no caracterizam ausncia, mas sim o silncio eloqente no raro identificvel nos textos legais. Pois bem. Discute-se a aplicabilidade do art. 475-J do CPC ao Processo do Trabalho. O dispositivo, como referido, diz respeito s conseqncias jurdicas do noadimplemento espontneo da condenao em pagamento de quantia certa. Este, portanto, precisamente o fato juridicizado pela norma: no-pagamento espontneo de quantia certa advinda de condenao judicial. A verificao da aplicabilidade do dispositivo, como afirmado, depende da investigao da existncia, ou no, de tratamento pela legislao processual trabalhista do mesmo fato. Assim que confirmado que a legislao trabalhista empresta ao mesmo fato outros efeitos, ainda que reduzidos em relao ao paradigma comum, no h falar em ausncia legal, mas sim em diversidade de tratamento. Essa precisamente a hiptese em teste. O art. 883 da CLT dispe precisamente sobre o mesmo fato: no-pagamento espontneo pelo executado. Confira-se a redao:
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Art. 883. No pagando o executado, nem garantindo a execuo, seguir-se- penhora dos bens, tantos quantos bastem ao pagamento da importncia da condenao, acrescida de custas e juros de mora, sendo estes, em qualquer caso, devidos a partir da data em que for ajuizada a reclamao inicial. Como se v, no Processo do Trabalho, o mesmo fato que gera os efeitos previstos no art. 475-J do CPC importa na penhora dos bens no limite da importncia da condenao acrescida de custas e juros de mora. Delimitado no mbito do Processo do Trabalho os precisos efeitos do fato em discusso, no se admite a utilizao do disposto na legislao supletiva. importante sublinhar que, nessa hiptese, o silncio do legislador em relao a qualquer outro efeito entre eles, a aplicao de multa deve ser interpretado no contexto do silncio eloqente, ou seja, a ausncia de cominao de multa representa uma opo poltica do legislador, e no negligncia ou imprevidncia. Conclui-se, portanto, que a fixao de penalidade no pertinente ao Processo do Trabalho importa em ofensa ao princpio do devido processo legal, positivado no art. 5, inciso LIV, da Constituio da Repblica. Assim, dou provimento ao Agravo de Instrumento para mandar processar o Recurso de Revista e determinar seja publicada certido, para efeito de intimao das partes, dela constando que o julgamento do recurso dar-se- na primeira sesso ordinria subseqente data da publicao, nos termos da Resoluo Administrativa n 938/2003 desta Corte. RECURSO DE REVISTA REQUISITOS EXTRNSECOS DE ADMISSIBILIDADE Prprio e tempestivo, o Recurso de Revista preenche os requisitos extrnsecos de admissibilidade. I INAPLICABILIDADE DO ART. 475-J DO CPC AO PROCESSO DO TRABALHO a) CONHECIMENTO O Tribunal Regional do Trabalho da 13 Regio, em acrdo de fls. 118/ 123, negou provimento ao Agravo de Petio, mantendo a sentena, que aplicara
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a multa do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil 2 Reclamada. Eis os fundamentos: Sustenta a Agravante que a norma, contida no art. 475-J do CPC, inaplicvel ao processo do trabalho, porquanto a CLT contm regramento explcito relativo ao processo executrio. A Lei n 11.232/05 produziu uma revoluo no processo de execuo, uma vez que o extinguiu como processo autnomo, tornandoo uma mera fase executiva do processo. Trata-se de inovao condizente com o princpio constitucional da durao razovel do processo (art. 5, LXXVIII, CF), assim como ao princpio da efetividade da tutela jurisdicional. Nessa linha de raciocnio, a reforma criou um mecanismo inovador de presso psicolgica do devedor para pagamento da dvida, ao introduzir o art. 475-J no CPC. Dispe o art. 769 da CLT que, nos casos omissos, o Direito Processual Comum ser fonte subsidiria do Direito do Trabalho, exceto naquilo em que for incompatvel. Nesses termos, comungo com o entendimento do Juzo de 1 grau, no sentido de que a multa civilista perfeitamente aplicvel ao processo do trabalho, tendo em vista que a execuo trabalhista omissa no que se refere s multas, e o art. 769 da CLT autoriza a utilizao das regras insertas no CPC em caso de lacuna na lei trabalhista, desde que no haja incompatibilidade. Alis, quanto ao ltimo requisito, tenho que a sua existncia plena, uma vez que, sendo certo que o Processo do Trabalho tem como fim efetivar direitos fundamentais, o que torna a Justia do Trabalho uma justia distributiva, com muito maior razo a incidncia da multa, deve ser nele aplicada. Assim, em que pese os argumentos de alguns doutrinadores em sentido contrrio, a exemplo do renomado Jos Augusto Rodrigues Pinto, para quem norma impositiva de coero econmica, h que ter aplicao restrita, forando a caracterizao do silncio da legislao a ser suprida como impeditivo e no omissivo e s esta ltima hiptese autorizaria o suprimento, (Revista LTr, vol. 70, n. 3, mar. 2006, p. 313), tenho que este no o melhor raciocnio aplicvel hiptese, que, acaso acompanhado, impediria tambm a aplicao subsidiria no processo
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do trabalho de outras penalidades constantes no caderno processual civil, a exemplo da multa por ato atentatrio ao exerccio da jurisdio (CPC, art. 14, pargrafo nico), da multa por litigncia de m-f (CPC, arts. 17 e 18), da multa por embargos protelatrios (CPC, art. 538, pargrafo nico), da multa por ato atentatrio dignidade da justia (CPC, art. 601) e das prprias astreintes (CPC, arts. 461 e 461-A), dentre outras. Em suma, entendo que a multa, em anlise, plenamente aplicvel ao Processo do Trabalho. Conforme j exposto acima, dada a novidade da matria, a jurisprudncia acerca do tema ainda incipiente. Mas j h precedentes acerca da questo, conforme aresto da Quarta Turma do TRT 3 Regio, na forma a seguir transcrita: MULTA. ART. 475-J DO CPC. A multa prevista no art. 475-J do CPC, com redao dada pela Lei n 11.232/05, aplica-se ao Processo do Trabalho, pois a execuo trabalhista omissa quanto a multas e a compatibilidade de sua insero plena, atuando como mecanismo compensador de atualizao do dbito alimentar, notoriamente corrigido por mecanismos insuficientes e com taxa de juros bem menor do que a praticada no mercado. A onerao da parte em execuo de sentena, sbia e oportunamente introduzida pelo legislador atravs da Lei n 11.232/05, visa evitar argies inteis e protelaes desnecessrias, valendo como meio de concretizao da promessa constitucional do art. 5, LXXVIII pelo qual A todos, no mbito judicial e administrativo, so assegurados o tempo razovel do processo e os meios que garantam a celeridade de sua tramitao. Se o legislador houve por bem cominar multa aos crditos cveis, com muito mais razo se deve aplic-la aos crditos alimentares, dos quais o cidado-trabalhador depende para ter existncia digna e compatvel com as exigncias da vida. A Constituio brasileira considerou o trabalho fundamento da Repblica art. 1, IV, e da ordem econmica art. 170. Elevou-o ainda a primado da ordem social art. 193. Tais valores devem ser trazidos para a vida concreta, atravs de medidas objetivas que tornem realidade a mensagem tica de dignificao do trabalho, quando presente nas relaes jurdicas. (Processo n 00987-1998-103-03-00-6-AP, publicado em 02.12.2006, Rel. Des. Juiz Antnio Alvares da Silva) Portando, plenamente aplicvel a multa constante do art. 475-J do Cdigo de Processo Civil, pelo que deve suportar a executada agravante com a penalidade que lhe foi imposta. (fls. 121/123)
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No Recurso de Revista, a Reclamada afirmou que o art. 880 da CLT regula a matria integralmente, o que afasta a aplicao do art. 475-J do CPC. Aduziu que no pode haver aplicao subsidiria in malam partem da multa do art. 475-J do CPC. Argumentou que a primeira fonte subsidiria do processo de execuo trabalhista a Lei de Execuo Fiscal, sendo que o Cdigo de Processo Civil seria utilizado apenas como segunda fonte supletiva. Apontou violao ao art. 5, LIV, da Constituio da Repblica. Discute-se nos presentes autos a compatibilidade da norma insculpida no art. 475-J do CPC, com a redao conferida pela Lei n 11.232/05. Segundo a nova sistemtica aplicvel ao processo civil, o no-pagamento espontneo e no prazo legal da quantia certa fixada na liquidao obriga o executado a suportar o acrscimo de 10 (dez) por cento do montante, a ttulo de multa. Eis o dispositivo: Art. 475-J. Caso o devedor, condenado ao pagamento de quantia certa ou j fixada em liquidao, no o efetue no prazo de quinze dias, o montante da condenao ser acrescido de multa no percentual de dez por cento e, a requerimento do credor e observado o disposto no art. 614, inciso II, desta Lei, expedir-se- mandado de penhora e avaliao. O processo civil, como se sabe, tem aplicao subsidiria ao processo do trabalho, nos termos do art. 769 da CLT. No tocante especificamente execuo, o art. 889 da CLT que prev a regra de integrao do processo laboral, apontado a Lei de Execuo Fiscal como norma subsidiria aplicvel. Segundo a unnime doutrina e jurisprudncia, so dois os requisitos para a aplicao da norma processual comum: i) ausncia de disposio na CLT a exigir o esforo de integrao da norma pelo intrprete; ii) compatibilidade da norma supletiva com os princpios do processo do trabalho. A presente hiptese no se conforma primeira exigncia, porquanto no se identifica, no processo do trabalho, ausncia em relao ao tema tratado no art. 475-J do CPC. Para melhor elucidao da matria, preciso diferenciar com clareza a ausncia da diversidade de tratamento legal. A ausncia se caracteriza pela inexistncia, na lei, de fixao de conseqncias jurdicas para o fato ato ou negcio tratado pela legislao suplementar. Na ausncia, se constata que o legislador, por desinteresse ou impreviso, no emprestou qualquer significado jurdico a dado fato do mundo real. dizer, para o legislador, determinado fato no alcana a importncia necessria a ponto de gerar qualquer efeito no mundo do direito. Outra a hiptese da diversidade. Em tal circunstncia, o legislador afirma a importncia de certo fato, atrelando a ele os efeitos jurdicos que
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entende devidos, na ocasio de sua realizao. Contudo, aqui, os efeitos jurdicos advindo da legislao principal se diferenciam daqueles emprestados pela legislao supletiva. Assim, nessa situao, a distino de tratamento, ainda que caracterizado pela omisso quanto a certos efeitos, no caracterizam ausncia, mas sim o silncio eloqente no raro identificvel nos textos legais. Pois bem. Discute-se a aplicabilidade do art. 475-J do CPC ao Processo do Trabalho. O dispositivo, como referido, diz respeito s conseqncias jurdicas do noadimplemento espontneo da condenao em pagamento de quantia certa. Este, portanto, precisamente o fato juridicizado pela norma: no-pagamento espontneo de quantia certa advinda de condenao judicial. A verificao da aplicabilidade do dispositivo, como afirmado, depende da investigao da existncia, ou no, de tratamento pela legislao processual trabalhista do mesmo fato. Assim que, confirmado que a legislao trabalhista empresta ao mesmo fato outros efeitos, ainda que reduzidos em relao ao paradigma comum, no h falar em ausncia legal, mas sim em diversidade de tratamento. Essa precisamente a hiptese em teste. O art. 883 da CLT dispe precisamente sobre o mesmo fato: no-pagamento espontneo pelo executado. Confira-se a redao: Art. 883. No pagando o executado, nem garantindo a execuo, seguir-se- penhora dos bens, tantos quantos bastem ao pagamento da importncia da condenao, acrescida de custas e juros de mora, sendo estes, em qualquer caso, devidos a partir da data em que for ajuizada a reclamao inicial. Como se v, no Processo do Trabalho, o mesmo fato que gera os efeitos previstos no art. 475-J do CPC importa na penhora dos bens no limite da importncia da condenao acrescida de custas e juros de mora. Delimitado no mbito do Processo do Trabalho os precisos efeitos do fato em discusso, no se admite a utilizao do disposto na legislao supletiva. importante sublinhar que, nessa hiptese, o silncio do legislador em relao a qualquer outro efeito entre eles, a aplicao de multa deve ser interpretado no contexto do silncio eloqente, ou seja, a ausncia de cominao de multa representa uma opo poltica do legislador, e no negligncia ou imprevidncia. Conclui-se, portanto, que a fixao de penalidade no pertinente ao Processo do Trabalho importa em ofensa ao princpio do devido processo legal, positivado no art. 5, inciso LIV, da Constituio da Repblica.
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Conheo, pois, por violao ao art. 5, inciso LIV, da Constituio da Repblica. b) MRITO Consectrio do conhecimento do Recurso de Revista por violao constitucional o seu provimento. Assim, dou-lhe provimento para excluir da condenao a multa fixada sob a gide do art. 475-J do CPC. Isto posto, Acordam os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade: I dar provimento ao Agravo de Instrumento para mandar processar o Recurso de Revista e determinar seja publicada certido, para efeito de intimao das partes, dela constando que o julgamento do recurso dar-se- na primeira sesso ordinria subseqente data da publicao, nos termos da Resoluo Administrativa n 938/2003 desta Corte; II conhecer do Recurso de Revista por ofensa ao art. 5, inciso LIV, da Constituio da Repblica e, no mrito, dar-lhe provimento para excluir da condenao a multa fixada sob a gide do art. 475-J do CPC. Braslia, 5 de dezembro de 2007. Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, relatora.

AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. DESPROVIMENTO


AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. DESPROVIMENTO. PRELIMINARES DE INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO; NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL; ILEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM; CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA; PRESCRIO E JULGAMENTO EXTRA PETITA. O recurso de revista no merece conhecimento pelas preliminares indicadas, porque no caracterizados os pressupostos previstos no art. 896 da CLT. Os fundamentos do agravo de instrumento no conseguiram infirmar os fundamentos do despacho denegatrio. RESPONSABILIDADE SOLIDRIA. O quadro ftico delineado pelo Tribunal Regional mostra que restou comprovada a responsabilidade da Recorrente, tendo em vista que comandava toda a cadeia de distribuio do produto por ela fornecido. A pretenso, como exposta pela Recorrente, encontra bice na Smula n 126/TST. DANOS MORAIS DECORRENTES DE
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ACIDENTE DE TRABALHO. O acesso ao Poder Judicirio no irrestrito, estando condicionado satisfao dos pressupostos inerentes a cada recurso que, no particular, est desfundamentado, uma vez que a Recorrente no indica violao nem divergncia, no preenchendo os pressupostos do art. 896 consolidado. - Agravo de instrumento a que se nega provimento. (Processo n TST-AIRR-365/2005-068-03-42 Ac. 5 Turma) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista n TST-AIRR-365/2005-068-03-42.5, em que Agravante Shell Brasil Ltda. e so Agravados Mandel Transportes Ltda.; Elizeu da Silveira Rodrigues e Transcardoso Ltda. Mediante a deciso s fls. 831/844, a Exma. Sra. Juza Vice-Presidente do Tribunal Regional do Trabalho da Terceira Regio negou seguimento ao recurso de revista interposto pela Reclamada, Shell Brasil Ltda., com fundamento nas Smulas ns. 392; 221, II; 297 e 126 do TST e, tambm, porque no caracterizada ofensa ao art. 5, LV, da Constituio Federal, o que ensejou a interposio do presente agravo de instrumento (fls. 2/40). No foram apresentadas contraminuta ao agravo de instrumento e contrarazes ao recurso de revista (certido s fls. 845-v). Dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho para emisso de parecer, em virtude do previsto no art. 82 do Regimento Interno deste Tribunal. o relatrio. VOTO 1 CONHECIMENTO Atendidos os pressupostos legais de admissibilidade do agravo de instrumento, dele conheo. 2 MRITO 2.1 PRELIMINAR DE INCOMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO O Tribunal Regional, invocando o art. 114 da Constituio da Repblica, manteve a competncia da Justia do Trabalho, asseverando s fls. 638:
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O autor, ex-empregado da empresa Mandel Transportes Ltda. postula o pagamento da indenizao por dano moral em face de sua exempregadora e tambm em face das demais pessoas jurdicas mencionadas na inicial, em decorrncia de suas condutas culposas no sinistro (vejam-se fls. 2/05 e 9/10). A controvrsia envolve empregado e empregador, decorre da relao de trabalho, emergindo da a competncia da Justia do Trabalho para o exame e desate da questo, na esteira do art. 114, VI, CF/88 e da supracitada deciso do Excelso STF c/c Smula n 392 do Colendo TST. Insiste a Recorrente na tese da incompetncia desta Justia do Trabalho em razo da matria, com o fundamento de que no o real empregador do Reclamante. Sustenta que o Conflito negativo de Competncia n 7204-1, apreciado pelo Supremo Tribunal Federal, a Smula n 392 do TST e o art. 114 da Constituio Federal exigem, determinao da competncia desta Justia do Trabalho, que a demanda seja decorrente da relao de emprego. Para viabilizar o seu recurso de revista, indicou violao do art. 114 da Constituio Federal; contrariedade Sumula n 392 do TST, invocando a seu favor o Conflito de Competncia n CC-7.204-1, julgado pelo Supremo Tribunal Federal. A matria no comporta mais discusso. Esta Corte, mediante a Smula n 392 de 25.04.2005 j sedimentou seu entendimento no sentido de ser desta Justia Especializada a competncia para dirimir as controvrsias referentes a dano moral, quando decorrente da relao de trabalho. Tambm o Supremo Tribunal Federal, guardio da Constituio Federal, examinando conflito de competncia suscitado por esta Corte, firmou o entendimento de que da Justia do Trabalho a competncia para apreciar e julgar ao de indenizao por dano moral e material decorrente de acidente de trabalho, cuja deciso, da lavra do Exmo. Sr. Ministro Carlos Ayres Britto, encontra-se sintetizada na seguinte ementa: CONSTITUCIONAL. COMPETNCIA JUDICANTE EM RAZO DA MATRIA. AO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E PATRIMONIAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DO TRABALHO, PROPOSTA PELO EMPREGADO EM FACE DE SEU (EX-) EMPREGADOR. COMPETNCIA DA JUSTIA DO TRABALHO. ART. 114 DA MAGNA CARTA. REDAO ANTERIOR E POSTERIOR EMENDA CONSTITUCIONAL N 45/04. EVOLUO DA JURISPRUDNCIA DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. PROCESSOS
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EM CURSO NA JUSTIA COMUM DOS ESTADOS. IMPERATIVO DE POLTICA JUDICIRIA. Numa primeira interpretao do inciso I do art. 109 da Carta de Outubro, o Supremo Tribunal Federal entendeu que as aes de indenizao por danos morais e patrimoniais decorrentes de acidente do trabalho, ainda que movidas pelo empregado contra seu (ex-empregador), eram da competncia da Justia comum dos Estados-Membros. 2. Revisando a matria, porm, o Plenrio concluiu que a Lei Republicana de 1988 conferiu tal competncia Justia do Trabalho. Seja porque o art. 114, j em sua redao originria, assim deixava transparecer, seja porque aquela primeira interpretao do mencionado inciso I do art. 109 estava, em boa verdade, influenciada pela jurisprudncia que se firmou na Corte sob a gide das Constituies anteriores. 3. Nada obstante, como imperativo de poltica judiciria haja vista o significativo nmero de aes que j tramitaram e ainda tramitam nas instncias ordinrias, bem como o relevante interesse social em causa , o Plenrio decidiu, por maioria, que o marco temporal da competncia da Justia trabalhista o advento da EC 45/04. Emenda que explicitou a competncia da Justia Laboral na matria em apreo. 4. A nova orientao alcana os processos em trmite pela Justia comum estadual, desde que pendentes de julgamento de mrito. dizer: as aes que tramitam perante a Justia comum dos Estados, com sentena de mrito anterior promulgao da EC 45/04, l continuam at o trnsito em julgado e correspondente execuo. Quanto quelas, cujo mrito ainda no foi apreciado, ho de ser remetidas Justia do Trabalho, no estado em que se encontram, com total aproveitamento dos atos praticados at ento. A medida se impe, em razo das caractersticas que distinguem a Justia comum estadual e a Justia do Trabalho, cujos sistemas recursais, rgos e instncias no guardam exata correlao. 5. O Supremo Tribunal Federal, guardio-mor da Constituio Republicana, pode e deve, em prol da segurana jurdica, atribuir eficcia prospectiva s suas decises, com a delimitao precisa dos respectivos efeitos, toda vez que proceder a revises de jurisprudncia definidora de competncia ex ratione materiae. O escopo preservar os jurisdicionados de alteraes jurisprudenciais que ocorram sem mudana formal do Magno Texto. 6. Aplicao do precedente consubstanciado no julgamento do Inqurito 687, Sesso Plenria de 25.08.1999, ocasio em que foi cancelada a Smula 394 do STF, por incompatvel com a Constituio de 1988, ressalvadas as decises proferidas na vigncia do verbete. 7. Conflito de competncia que se resolve, no caso, com o retorno dos autos ao Tribunal Superior do Trabalho. (CC 7204-MG, Tribunal Pleno, DJ 09.12.2005) Do exposto, tem-se que o dispositivo constitucional e a smula desta Corte, apontados como contrariados, foram devidamente observados. Nego provimento.
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2.2 PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL Suscita a Recorrente a nulidade em epgrafe (fls. 753/754), ao fundamento de que a deciso regional, mesmo aps a interposio de dois embargos de declarao, deixou de fundamentar o indeferimento da prova pericial referente a aspectos tcnicos da segurana de um transporte como o envolvido nos autos, em flagrante violao do art. 93, IX, da Constituio Federal. Indica, ainda, ofensa aos arts. 535, 458, II, do CPC e 832 da CLT. O Tribunal Regional, ao examinar o recurso ordinrio da ora Agravante, enfrentou a matria nos itens 2.3 e 3.1, (fls. 639 e 646). Objetivando a prestao jurisdicional, a mais ampla possvel, ao examinar os embargos de declarao, apreciou outra vez o pedido da Reclamada, registrando que a tese adotada pelo acrdo regional, confirmando a linha de entendimento da sentena, foi (...) da impossibilidade da apurao pela via pericial da condio do veculo conduzido pelo autor e do uso efetivo do cinto de segurana quando do sinistro, razo pela qual no se verifica tambm o vcio da contradio no particular, muito menos com as fotografias de folhas 569/570, que, inclusive, amparam a concluso do julgado. A sentena e o acrdo esto embasados nos arts. 765 da CLT, 130 e 420, inciso III, do CPC, no restando constatada a alegada ofensa ao art. 5, inciso LV, CF. No se denota a omisso apontada. O Tribunal Regional, embora em sentido diverso do pretendido pelo autor, declinou os fundamentos pelos quais entendeu desnecessria a percia. Na esteira do art. 131 do CPC, cabe ao Juzo apenas indicar em sua deciso os motivos que lhe formaram o convencimento. A omisso a que se refere o art. 535, II, do CPC diz respeito a item ou parte da pretenso deduzida, que no caso foi integralmente apreciada. de se ressaltar que o inciso XI do art. 93 da Constituio Federal exige que a deciso judicial seja fundamentada, no que a fundamentao abranja todas as alegaes suscitadas no recurso interposto. Havendo fundamentao, como na hiptese sub judice, est satisfeita a exigncia constitucional, no se constatando a negativa da prestao jurisdicional que justifique a decretao de nulidade da deciso regional. Nesse passo, exaurida a tutela jurisdicional pelo acrdo embargado, no se constata nenhuma mcula aos arts. 93, IX, da Carta Magna, 832 da CLT e 458 do CPC, nicos aptos a fundamentar a preliminar de nulidade por negativa de prestao jurisdicional, diante dos termos da Orientao Jurisprudencial n 115/SBDI-1/TST. Nego provimento.
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2.3 PRELIMINAR DE ILEGITIMIDADE PASSIVA AD CAUSAM A Recorrente, nas razes de revista s fls. 737, no item referente preliminar de incompetncia da Justia do Trabalho em razo da matria, suscita a ilegitimidade por ausncia da relao empregado/empregador, no que se refere ao Reclamante, na forma do art. 267, incisos IV e VI, do CPC. O Tribunal Regional assinalou s fls. 638 que: (...) o nico meio pelo qual o autor poderia vir a obter a devida tutela jurisdicional seria atravs do ajuizamento da presente ao. Se as empresas reclamadas tm responsabilidade solidria, subsidiria ou nenhuma obrigao no caso concreto, quanto s pleiteadas indenizaes dos danos morais e materiais, tal questo ser apreciada em sede prpria, o meritum causae. Portanto, como decidido em primeiro grau, folha 1266, configura-se a pertinncia subjetiva das rs em relao lide veiculada na petio inicial. O recurso no merece prosperar, porque desfundamentado, pois a Recorrente, ainda que faa meno ao art. 267, VI, do CPC, no o indicou como violado. Tambm no trouxe arestos divergncia, no atendendo, dessa forma, os requisitos do art. 896 da CLT. Alm disso, o reconhecimento da responsabilidade solidria, como j registrado na deciso regional, prende-se ao mrito da ao, e l ser examinada. Nego provimento. 2.4 PRELIMINAR DE NULIDADE POR CERCEAMENTO DO DIREITO DE DEFESA A Recorrente, nas extensas razes de recurso de revista s fls. 745/753, sustenta, em sntese, que lhe foi cerceado o direito de defesa, uma vez que se fazia necessria apreciao da percia tcnica quanto ao uso de cinto de segurana pelo autor e da adequao da carreta para o transporte de produtos perigosos, como tambm da apreciao da prova emprestada por ela trazida que comprovava a necessidade de percia tcnica, por ser inadequada a prova emprestada de que se utilizou a deciso regional. Para viabilizar o seu apelo, indica violao dos arts. 5, LV, e 93, IX, da Constituio Federal; 821 e 845 da CLT e 407 do CPC. O Tribunal Regional, ao examinar a preliminar em epgrafe, assinalou s fls. 640/641:
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Em primeiro lugar, fique claro que, ao revs do aludido pela reclamada Shell no seu apelo, a deciso que indeferiu o pedido de prova pericial restou devidamente fundamentada. Ademais, o magistrado, conforme os arts. 765 da CLT e 130 do CPC, tem o dever de indeferir a produo de prova desnecessria ao deslinde da controvrsia. Ao contrrio dos argumentos das rs, o d. juzo a quo deu concreo ao art. 420, pargrafo nico, III, CPC. (...) Com efeito, passados mais de dois anos do acidente, mostrava-se realmente impraticvel apurar-se, via percia, se o autor utilizava ou no o cinto de segurana no momento do acidente. Destarte, a deciso que indeferiu a realizao de prova pericial para tal fim reveste-se de legalidade, razoabilidade e proporcionalidade... Ressalte-se que em nenhum ponto dos recursos desconstituram as rs o raciocnio desenvolvido na r. sentena, que se baseia tambm no fato de que o veculo acidentado j teria sido submetido ao necessrio conserto mecnico e devolvido atividade, o que corrobora a inutilidade da prova tcnica e a impraticabilidade da verificao pretendida. A certeza da correo dessa argumentao alberga-se na prova emprestada (depoimento prestado pela testemunha Gilson Cesar Nogueira, termo de fl. 1253, afeto aos autos 00312-2004-068-03-00-3, juntado aos presentes autos a pedido das reclamadas Shell e Mandel, termo, fl. 1248), a saber: (...) o depoente j trabalhou com a carreta mencionada, inclusive recentemente, considerando que houve a recuperao da carreta. Cumpre acrescentar que a prova emprestada produzida pelas prprias reclamadas Shell e Mandel tornou completamente desnecessria a realizao de percia para se aferirem as condies de segurana da carreta dirigida pelo autor. Dentre as contundentes declaraes contidas na prova emprestada, produzida, repita-se, pelas prprias rs supracitadas, observa-se, alm de outras tambm importantes e excludentes da necessidade de prova pericial, a seguinte: (...) o tanque de combustvel no era dotado de vlvula de segurana (...)(fl. 1253). Quanto ao uso ou no do cinto de segurana, alm da impossibilidade de apurao pela prova pericial, cumpre no se olvidar de um fato que afasta o eventual no-uso do cinto do iter, do nexo entre o acidente e as leses no autor, que as sofreu exatamente pela entrada de leo na cabine. Portanto, o uso do cinto, mantendo-o preso na cabine, no o livraria das leses.
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Evidencia-se, pois, o acerto da deciso diante da inutilidade da diligncia, constatada a partir do raciocnio preciso acerca da impossibilidade de apurao, via percia, tanto da utilizao ou no do cinto segurana, quanto das condies do veculo, j reparado e em funcionamento. Mesmo porque uma percia no veculo dois anos aps o acidente no teria o condo de afastar alterao no estado de fato. No haveria certeza alguma do que eventualmente fosse apurado na pretendida percia. E, mais adiante, nos embargos de declarao, acrescentou s fls. 707: (...) a percia tcnica pleiteada pelas reclamadas no tinha como ser deferida em primeiro grau, em que pese a argumentao da recorrente esgrimada no art. 145 do CPC, porque, como j salientado alhures, mostrava-se impraticvel a apurao, mais de dois anos aps a ocorrncia do acidente, das condies do veculo acidentado para o transporte do leo combustvel, mxime quando se sabe que o caminho j havia sido submetido ao devido conserto mecnico e devolvido atividade produtiva (fls. 1532/154, sobretudo os dois ltimos pargrafos de folha 1533), no ocorrendo cerceamento de defesa. Outrossim, mesmo existindo o laudo apontado supra, certo que a Shell, como exercente de um controle efetivo e absoluto sobre as empresas distribuidoras contratadas em cadeia, devia zelar para que o veculo utilizado pelo reclamante no transporte da carga perigosa gozasse de uma vlvula de segurana, capaz de impedir o derramamento do leo sobre o motorista em caso de acidente, o que no foi por ela observado, da derivando a sua culpa. Tendo consignado o Tribunal Regional os fundamentos pelos quais no havia necessidade de deferimento da percia tcnica pelo juzo de primeiro grau, extrai-se que o decisum se amparou nas disposies do art. 130 do CPC, a evidenciar que o juiz de primeiro grau, utilizando-se da prerrogativa conferida pela norma legal em tela, determinou as provas necessrias instruo do processo, bem como indeferiu aquelas tidas como inteis ou irrelevantes ao reconhecimento da culpa da Recorrente no sinistro. Nesse contexto, no se denota violao do art. 5, LV, da Constituio Federal. Os demais artigos apontados como afrontados no dizem respeito ao cerceamento do direito de defesa, sendo inadequada a sua indicao. Nego provimento.
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2.5 PRESCRIO Suscita a Recorrente, s fls. 759, item h, a prescrio, sustentando que a ao somente foi ajuizada aps dois anos do acidente. A prescrio matria de mrito e, portanto, deve ser suscitada nas instncias ordinrias. A sua indicao, pela primeira vez, nesta instncia extraordinria, est preclusa, o que atrai a incidncia da Smula n 297/TST. Nego provimento. 2.6 JULGAMENTO EXTRA PETITA PENSO MENSAL CUSTEIO DE DESPESAS MDICAS EM GERAL E CUSTEIO DE CIRURGIAS A Recorrente, s fls. 754/758, alega julgamento extra petita com relao aos tpicos epigrafados. No tocante penso, sustenta que o valor determinado a esse ttulo no pode ser vinculado ao salrio-mnimo. Quanto ao custeio de despesas mdicas em geral, alega que o pedido do Reclamante foi de um plano de sade adequado e no o que foi deferido pela sentena, ou seja, a condenao ao pagamento de todas as despesas mdicas, hospitalares, laboratoriais e medicamentos at o completo restabelecimento. Acerca do custeio das cirurgias, afirma que a condenao, na forma como foi deferida, sofre de total iliquidez, uma vez que no apresenta limites de valor e de tempo, mesmo tendo a percia sinalizado pela desnecessidade de cirurgias adicionais. Para fundamentar o seu recurso, indica violao dos arts. 7, IV, da Constituio Federal; 128, 459, pargrafo nico, e 460 do CPC. Quanto penso, ainda que a Recorrente indique violao dos arts. 128 e 460 do CPC, seu inconformismo, na maneira como proposto, revela-se com relao vinculao do seu pagamento ao salrio-mnimo, no indicando onde residiu o julgamento extra petita. Relativamente ao custeio das despesas mdicas em geral e cirurgias, a deciso regional est assim fundamentada (fls. 645): A sentena deferiu to-somente o que foi postulado na inicial, nada mais (vide fls. 24/25, c a e). Nesse sentido, sentena, folha 1270, dois ltimos pargrafos c/c folha 1271, dois primeiros pargrafos,
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devidamente complementada pela deciso dos embargos de declarao (fl. 1320). No houve sentena fora do pedido, porm, ilquida. O quantum debeatur ser apurado oportunamente, em liquidao de sentena, como igualmente requerido na petio inicial (fl. 27, n 23). Alm do mais, no que pertine ao art. 459, pargrafo nico, do CPC, a iniciativa de alegao de seu eventual desrespeito tem que partir do reclamante e no da reclamada, como na espcie, faltando ltima interesse processual para tanto. Conforme assinalado pela deciso regional, a controvrsia foi examinada nos estritos termos do pedido, o que afasta a existncia de julgamento extra petita, no se denotando, dessa forma, violao dos arts. 128 e 460 do CPC. Nego provimento. 2.7 RESPONSABILIDADE SOLIDRIA Insiste a Recorrente, nas razes de revista s fls. 737/743, que parte ilegtima para figurar no plo passivo da demanda, e, por isso, no pode ser condenada solidariamente. Alega que no participou da cadeia de contratao e que a lei do petrleo utilizada para fundamentar o acrdo regional no se aplica ao caso, porque no adequado distribuio de derivados e sua comercializao, que so as atividades presentes nesta reclamatria. Indica violao dos arts. 927 e 942 do Cdigo Civil; 3, 4 e 5 da Lei n 9.478/97 (Lei do Petrleo). O Tribunal Regional manteve a condenao solidria, consignando s fls. 651/666: A Shell celebrou com a empresa Transtassi, na data de 25.09.1987 (fl. 464), um contrato de prestao de servios de transporte rodovirio, a granel, de derivados lquidos de petrleo e lcool (fl. 452, clusula primeira). Pelo que reza esse contrato, a Shell tinha o poder de determinar a substituio dos carros-tanques incompatveis ou imprprios para a execuo do servio (fl. 454, i). Era a Shell quem igualmente estabelecia as regras para o carregamento, transporte e descarga de produtos (fl. 454, d). Definia tambm os critrios dos exames clnicos e psicolgicos a que seriam submetidos os motoristas a serem contratados pelas empresas transportadoras. Ainda, segundo o contrato citado, podia, imiscuindo-se nos contratos de trabalho de empregados das transportadoras, impor a imediata suspenso dos motoristas destas (fl. 455, o e s). Embora a Transtassi no se inclua no pool entre as transportadoras e a
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empregadora do reclamante, seu contrato com a Shell evidencia as regras vigentes para os demais contratos da Shell com as outras transportadoras. Mais adiante, destacou o Colegiado que: O controle da Shell sobre as transportadoras, seus empregados, veculos total, a exemplo do que demonstra o contrato com a Transtassi. Como visto em linhas transatas acerca da cadeia de contratos comumente celebrados a partir da Shell, esta exerce o comando sobre todos os contratos celebrados para a entrega final de seu produto. Assinalou, ainda, a Turma: In casu, a Shell tem responsabilidade direta, medida que deixou de cumprir a sua funo social nos contratos de explorao de petrleo e distribuio de seus derivados. A empresa que recebe do Estado a concesso para explorao de petrleo tem como uma de suas funes sociais velar pela segurana no transporte dos respectivos produtos. A Shell, na hiptese vertente, mostrou-se negligente, medida que agiu de modo irresponsvel ao acondicionar leo combustvel com temperatura de 150C em veculo cujo tanque era desprovido de vlvula de segurana, conforme a prova emprestada produzida, inclusive, a seu pedido (fl. 1253). fato pblico e notrio que a Shell uma das empresas privadas que exploram petrleo nas bacias sedimentares brasileiras, procedendo, inclusive, distribuio de seus derivados. Os contratos de concesso celebrados entre a Unio e a Shell seguem, evidentemente, as normas inscritas no art. 177 da Constituio Federal e na Lei do Petrleo (Lei n 9.478/97). Como cedio, procede-se a uma licitao seguida da outorga da concesso empresa vencedora, mediante contrato administrativo. O teor do contrato conhecido pelos licitantes, pois todo edital contm a sua minuta. As clusulas do contrato de explorao de petrleo devem observar os princpios e as clusulas essenciais estabelecidos pela lei. A Lei do Petrleo, alm das clusulas essenciais elencadas nos incisos do art. 43, prescreve o seguinte no art. 44, I e V, verbis: Art. 44. O contrato estabelecer que o concessionrio estar obrigado a: I adotar, em todas as suas operaes, as medidas necessrias para a conservao dos reservatrios e de outros recursos naturais, para
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a segurana das pessoas e dos equipamentos e para a proteo do meio ambiente; (...) V responsabilizar-se civilmente pelos atos de seus prepostos e indenizar todos e quaisquer danos decorrentes das atividades de explorao, desenvolvimento e produo contratadas, devendo ressarcir ANP ou Unio os nus que venham a suportar em conseqncia de eventuais demandas motivadas por atos de responsabilidade do concessionrio... E, concluindo, assentou: Nesse contexto, inaceitvel que uma empresa particular, exercendo atividade de monoplio estatal e obtendo bens prprios do Estado, os utilize de maneira irresponsvel. Afasta-se da funo social da propriedade e do contrato, bem como do fundamento republicano da dignidade da pessoa humana, a empresa concessionria que, de modo irresponsvel, extrai o petrleo e distribui seus derivados, carregando caminhes-tanques desprovidos de dispositivos de segurana. Na hiptese vertente, o descaso foi maior ainda, pois se tratava de leo combustvel quente (150C) acondicionado em tanque inadequado, que, diante do vazamento, invadiu a cabine e atingiu gravemente o motorista, levando-o invalidez decretada pelo INSS. Na perspectiva da responsabilizao da concessionria das atividades de explorao de petrleo, diante da funo social que deve permear as situaes jurdicas de proprietrios e contratantes, v-se que a Shell falhou. Negligenciou. Malgrado suas intenes de fiscalizar as condies de cada veculo transportador de seus perigosos produtos, sua conduta omissiva, in casu, ensejou graves danos fsicos ao autor. Veja-se que, na cadeia distribuidora, permitiu, desencadeou uma srie de contrataes e subcontrataes para o fim de levar derivado do petrleo ao consumidor final, deixando de verificar as condies do tanque em que despejou seu produto. O quadro ftico delineado pelo Tribunal Regional mostra que restou comprovada a responsabilidade da recorrente, tendo em vista que comandava toda a cadeia de distribuio do produto por ela fornecido. A pretenso, como exposta pela recorrente, encontra bice na Smula n 126/TST. Alm disso, no se denota violao literal e direta dos arts. 927 e 942 do Cdigo Civil; 3, 4 e 5 da Lei n 9.478/97, isso porque a Corte Regional,
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interpretando a legislao pertinente, assinalou no haver dvida quanto responsabilidade da recorrente. Nego provimento. 2.8 DANOS MORAIS DECORRENTES DE ACIDENTE DE TRABALHO A Recorrente, s fls. 758, insurge-se contra a condenao por danos morais. Sustenta a inexistncia de nexo de causalidade entre os danos e os procedimentos. A revista no merece conhecimento porque desfundamentada, uma vez que a Recorrente no indica violao nem divergncia, limitando-se a remeter a matria ao provimento de sua postulao de ilegitimidade passiva, no preenchendo, dessa forma, os pressupostos do art. 896 consolidado. Registre-se que o acesso ao Poder Judicirio no irrestrito, estando condicionado satisfao dos pressupostos inerentes a cada recurso. Nego provimento. Isto posto, Acordam os Ministros da Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, unanimidade, negar provimento ao agravo de instrumento. Braslia, 24 de outubro de 2007. Ktia Magalhes Arruda , juza convocada relatora.

DANO MORAL. COORDENADOR PEDAGGICO. AGRESSO VERBAL


INSTITUTO COMPACTO DE ENSINO SUPERIOR E PESQUISA (ICESP). DANO MORAL. COORDENADOR PEDAGGICO. AGRESSES VERBAIS CONTNUAS PROFERIDAS POR ALUNOS. AUSNCIA DE ADOO DE MEDIDAS PUNITIVAS PELA INSTITUIO DE ENSINO. DEVIDO O PAGAMENTO DA INDENIZAO POSTULADA. 1. Conforme estabelece o art. 5, X, da CF, o dano moral passvel de indenizao diz respeito violao da imagem, honra, vida privada e intimidade da pessoa. 2. Na hiptese vertente, o Reclamante, no exerccio da funo de coordenador
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pedaggico, foi agredido verbalmente e de forma contnua por um determinado grupo de alunos. O Conselho Disciplinar do Reclamado determinou a adoo de medidas punitivas para os discentes que praticaram os atos contra o Reclamante. Todavia, tais punies no foram levadas a efeito em face da interferncia direta do Diretor da instituio de ensino que, ao invs de proteger seu empregado, privilegiou os agressores. 3. Os dispositivos de lei invocados no recurso de revista no do ensejo ao processamento do recurso de revista. Isso porque, ao contrrio do alegado pelo ora Agravante, os arts. 932 e 933 do CC prevem expressamente a possibilidade de as instituies de ensino serem responsabilizadas pela reparao dos danos causados pelos seus educandos. Alm disso, a soluo da controvrsia decorreu da anlise dos elementos ftico-probatrios contidos nos autos, no tendo sido necessrio aferir-se a qual das Partes caberia o nus da prova. Assim, quanto alegao de afronta ao art. 131 do CPC, o recurso atrai o bice da Smula 297, I, do TST c/c a Instruo Normativa n 23, II, a, desta Corte, na medida em que inexiste tese na deciso recorrida que consubstancie o prequestionamento da controvrsia trazida no recurso. - Agravo de instrumento desprovido. (Processo n TST-AIRR-9/2005-005-10-40 Ac. 4 Turma) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Agravo de Instrumento em Recurso de Revista TST-AIRR-9/2005-005-10-40.5, em que Agravante Instituto Compacto de Ensino Superior e Pesquisa ICESP e Agravado Jos Roberto de Lima Bueno. RELATRIO O Presidente do 10 Regional denegou seguimento ao recurso de revista interposto pelo Reclamado, com fundamento nas Smulas 126 e 296 do TST e na ausncia de violao dos dispositivos de lei e da Constituio Federal invocados (fls. 368/371). Inconformado, o Reclamado interpe o presente agravo de instrumento, sustentando que a sua revista reunia condies de admissibilidade (fls. 2/22). Foi apresentada contraminuta ao agravo (fls. 379/386) e contra-razes ao recurso de revista (fls. 387/393), sendo dispensada a remessa dos autos ao Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82, 2, II, do RITST. o relatrio.
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VOTO I CONHECIMENTO O Reclamante sustenta, em contraminuta, que o agravo interposto pelo Reclamado no pode ser conhecido, pois no se encontra devidamente fundamentado. Alega que o Agravante no se insurgiu contra o despacho que denegou seguimento ao recurso de revista, limitando-se a repetir as razes recursais. Sem amparo, todavia, a pretenso. Da leitura das peas processuais colacionadas nos autos, evidencia-se que o Agravante no se limitou a reproduzir os termos do recurso de revista, tendo impugnado os fundamentos adotados no despacho-agravado. O Reclamado reiterou, no agravo de instrumento, que a revista tinha condies de prosseguir em face da violao dos dispositivos legais e constitucionais apontados, bem como da divergncia jurisprudencial vlida e especfica demonstrada. O ora Agravante conseguiu, portanto, demonstrar sua insatisfao com os fundamentos da deciso agravada. O agravo tempestivo (cfr. fls. 2 e 372), tem representao regular (fl. 142) e se encontra devidamente fundamentado e instrumentado, com o traslado das peas essenciais exigidas pela Instruo Normativa n 16/99 do TST, razo pela qual dele conheo, rejeitando a preliminar argida em contraminuta. II MRITO 1) NULIDADE PROCESSUAL AUSNCIA DE CHAMAMENTO LIDE E DE FORMAO DO LITISCONSRCIO Despacho-Agravado: No h nulidade processual a ser declarada, pois a legitimidade entre as partes condio que identifica a pessoa do Reclamante como aquela que pretende o reconhecimento, preveno ou ainda eficcia de determinado elo jurdico. Assim, tendo em vista que o Autor desta ao postulou o reconhecimento do vnculo de emprego formado diretamente com o Reclamado, Instituto Compacto de Ensino Superior e Pesquisa ICESP, o qual foi reconhecido, resta demonstrada a sua legitimidade para figurar no plo passivo, afigurando-se desnecessrio o chamamento lide de outra pessoa jurdica. O entendimento adotado no acrdo recorrido no viola os dispositivos de lei e da Constituio Federal invocados no recurso de revista, no restando
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atendidos, portanto, os requisitos estabelecidos no art. 896, c, da CLT. J o nico aresto trazido a cotejo no se afigura especfico, incidindo o bice da Smula 296 do TST (fls. 368/369). Fundamento do Agravo: A cooperativa de prestao de servios que inicialmente contratou o Reclamante deveria ter obrigatoriamente integrado a lide, sob pena de se verificar a nulidade processual. A cooperativa mantinha com o Reclamado e com o Reclamante contratos de natureza civil. Assim, antes de ser possvel o reconhecimento do vnculo de emprego formado diretamente com o ICESP, deveriam ter sido declarados nulos os mencionados contratos civis, o que no ocorreu no caso. O acrdo regional viola os arts. 9 da CLT, 267, IV e VI, do CPC e 5, LIV e LV, da CF, bem como diverge de outros julgados (fl. 4). Soluo: Conforme registrado no acrdo regional, o rol de pedidos formulados na petio inicial no contm nenhuma pretenso em relao entidade cooperativa. Assim, o provimento jurisdicional no atinge a alegada relao civil constituda entre esta e o Reclamado, no havendo que se falar em litisconsrcio passivo necessrio. Quanto alegao de afronta ao art. 9 da CLT, o recurso atrai o bice da Smula 297, I, do TST c/c a Instruo Normativa n 23, II, a, desta Corte, na medida em que inexiste tese na deciso recorrida que consubstancie o prequestionamento da controvrsia trazida no recurso. Tambm no restam violados os arts. 267, IV e VI, do CPC, pois no caso no restou demonstrada a ausncia de pressuposto de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, estando presentes todas as condies da ao. Ademais, o art. 5, LIV e LV, da CF diz respeito aos princpios constitucionais genricos do devido processo legal e da ampla defesa, que somente poderiam ser violados de forma indireta, sendo nesse sentido os seguintes precedentes do Supremo Tribunal Federal: CONSTITUCIONAL. RECURSO EXTRAORDINRIO: ALEGAO DE OFENSA AOS ARTS. 5, II, XXXV, XXXVI, LIV, LV, 7, XXIX, E 93, IX. I Alegao de ofensa Constituio que, se ocorrente, seria indireta, reflexa, o que no autoriza a admisso do recurso extraordinrio. II Ao Judicirio cabe, no conflito de interesses, fazer valer a vontade concreta da lei, interpretando-a. Se, em tal operao, interpreta razoavelmente ou desarrazoadamente a lei, a questo fica no campo da legalidade, inocorrendo o contencioso constitucional. III
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Agravo no provido. (STF-AgR-RE-245.580/PR, Rel. Min. Carlos Velloso, 2 T., DJ de 08.03.2002) RECURSO EXTRAORDINRIO. ALEGADA VIOLAO AOS PRECEITOS CONSTITUCIONAIS INSCRITOS NOS ARTS. 5, II, XXXV, XXXVI, LIV, LV, E 93, IX. AUSNCIA DE OFENSA DIRETA CONSTITUIO. CONTENCIOSO DE MERA LEGALIDADE. RECURSO IMPROVIDO. A situao de ofensa meramente reflexa ao texto constitucional, quando ocorrente, no basta, s por si, para viabilizar o acesso via recursal extraordinria. (STF-AgR-AI-333.141/ RS, Rel. Min. Celso de Mello, 2 T., DJ de 19.12.2001) J o nico aresto trazido a cotejo no recurso de revista no contm indicao do Tribunal Regional de origem, o que impossibilita verificar se restou atendido o disposto no art. 896, a, da CLT. Sinale-se que o agravo de instrumento no serve ao intuito de complementar as razes do recurso de revista, motivo pelo qual no aproveita ao ora Agravante a indicao de que o julgado trazido a cotejo proveniente do TRT da 15 Regio. Tampouco lhe aproveita a colao de outro aresto com o intuito de demonstrar a alegada divergncia jurisprudencial, pois incide em inovao lide. 2) INDENIZAO POR DANO MORAL Despacho-Agravado: O seguimento do recurso de revista encontra bice na Smula 126 do TST. Alm disso, o acrdo regional no viola os dispositivos de lei invocados no apelo (fl. 370). Fundamento do Agravo: As agresses foram dirigidas ao Reclamante por alunos do Reclamado, que no so seus prepostos, no havendo, portanto, como responsabiliz-lo por eventual dano moral causado. As instituies de ensino somente so responsveis por eventuais atos perpetrados pelos docentes contra os alunos e no o contrrio. Alm disso, o fato de o Diretor da Instituio ter anistiado tais alunos agressores, afastando a aplicao de medidas punitivas determinadas pela comisso disciplinar, no capaz de demonstrar o alegado dano moral causado ao Reclamante. O acrdo recorrido viola os arts. 932 e 933 do CC e 131 do CPC (fls. 5/6). Soluo: Como constou no acrdo regional, a prova, em especial a oral, demonstrou de forma clara que o Reclamante, no exerccio da funo de coordenador pedaggico, foi agredido verbalmente e de forma contnua por um determinado grupo de alunos. O Conselho Disciplinar do Reclamado determinou a adoo de medidas punitivas para os discentes que praticaram os
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atos contra o Reclamante. Todavia, tais punies no foram levadas a efeito em face da interferncia direta do Diretor da Instituio de ensino que, ao invs de proteger seu empregado, privilegiou os agressores. Assim, conforme frisado pelo 10 Regional, a condenao por danos morais decorreu da conduta lesiva do Empregador, pois permitiu que seus alunos mantivessem um comportamento ofensivo em relao ao coordenador pedaggico, agredindo-o verbalmente de forma constante. Os ataques eram graves, tanto que o prprio Reclamado, nas razes do seu recurso de revista, admite que o Conselho Disciplinar reuniu-se para tomar medidas repressoras contra a violncia perpetrada. Apesar de ter sido expressamente intimado para apresentar a ata dessa reunio, o Instituto-Reclamado deixou de faz-lo, at porque, conforme demonstrado pela prova oral, as determinaes prescritas pelo Conselho no foram levadas a efeito pelo Diretor da Instituio, que agiu de forma totalmente discricionria. Os argumentos apresentados pelo ora Agravante no do ensejo ao processamento do recurso de revista, pois o entendimento adotado no acrdo regional no viola os arts. 932 e 933 do CC, que prevem expressamente a possibilidade de as instituies de ensino serem responsabilizadas pela reparao dos danos causados pelos seus educandos. Alm disso, a soluo da controvrsia decorreu da anlise dos elementos ftico-probatrios contidos nos autos, no tendo sido necessrio aferir-se a qual das Partes caberia o nus da prova. Assim, quanto alegao de afronta ao art. 131 do CPC, o recurso atrai o bice da Smula 297, I, do TST c/c a Instruo Normativa n 23, II, a, desta Corte, na medida em que inexiste tese na deciso recorrida que consubstancie o prequestionamento da controvrsia trazida no recurso. 3) DANO MORAL VALOR FIXADO A TTULO DE INDENIZAO Despacho-Agravado: O valor fixado a ttulo de indenizao por dano moral tem correspondncia com o dano causado pelos fatos relatados nos autos e os parmetros adotados para o seu estabelecimento foram devidamente explicitados no acrdo regional. Os arestos trazidos a cotejo no servem ao intuito de demonstrar a alegada divergncia jurisprudencial, incidindo o bice da Smula 296 do TST (fl. 370). Fundamento do Agravo: A quantia de R$ 10.000,00 estabelecida pelo Regional excessiva e deve ser reduzida a limites razoveis. O acrdo recorrido viola o art. 5, LIV e LV, da CF e diverge de outros julgados (fls. 5/22).
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Soluo: O acrdo recorrido no viola o art. 5, LIV e LV, da CF, que nada dispe sobre os critrios a serem adotados para a fixao do valor devido a ttulo de indenizao por danos morais. Ademais, como j salientado no item 2 deste acrdo, tais dispositivos constitucionais dizem respeito aos princpios genricos do devido processo legal e da ampla defesa, que somente poderiam ser violados de forma indireta, sendo nesse sentido os precedentes jurisprudenciais que foram transcritos naquele tpico. Por outro lado, os arestos trazidos a cotejo no servem ao intuito de demonstrar a alegada divergncia jurisprudencial, pois nenhum deles retrata situao ftica idntica quela delineada no presente feito, afigurando-se inespecficos (Smulas 23 e 296, I, do TST). Pelo exposto, nego provimento ao agravo de instrumento. Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia 4 Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, negar provimento ao agravo de instrumento. Braslia, 27 de junho de 2007. Ives Gandra Martins Filho, relator.

EMBARGOS. TEMPESTIVIDADE
EMBARGOS. TEMPESTIVIDADE. MINISTRIO PBLICO. PRAZO EM DOBRO PARA RECORRER. APLICAO DO ART. 188 DO CPC AO PROCESSO DO TRABALHO. O Ministrio Pblico do Trabalho goza do prazo em dobro, de que trata o art. 188 do CPC, sempre que recorrer nos autos judiciais. A prerrogativa prevista na referida disposio legal decorre das relevantes atribuies outorgadas pelo texto constitucional e legislao especfica ao Ministrio Pblico, quer quando atua como parte, quer quando recorre na defesa da ordem jurdica ou do interesse pblico. No h uma hierarquia entre os direitos e interesses tutelados pelo rgo Ministerial que justifique a interpretao restritiva do mencionado preceito legal, devendo-se entender parte em sentido lato, ou seja, aquela que apresenta a contestao ou o recurso, pouco importando a sua qualificao nos autos. O Decreto-Lei n 779/69 tambm no inibe a incidncia da disposio contida no art. 188 do CPC na esfera trabalhista, pois o art. 769 da CLT somente veda a aplicao subsidiria do direito processual comum quando este for incompatvel com as normas processuais especficas da nossa legislao. Esta, no entanto, no a hiptese dos autos, pois o art. 1 do aludido Decreto-Lei somente dispe sobre
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os privilgios da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e das autarquias ou fundaes de direito pblico federais, estaduais ou municipais que no explorem atividade econmica, no alcanando o Ministrio Pblico, que possui legislao especfica regulando a matria. RECURSO DE REVISTA DO MINISTRIO PBLICO. TEMPESTIVIDADE. INTERPOSIO ANTES DA PUBLICAO DO ACRDO. AUSNCIA DE INTIMAO PESSOAL. NULIDADE ABSOLUTA. A interposio do recurso de revista do Ministrio Pblico antes da publicao do acrdo regional no pode ser considerada intempestiva, por prematuridade, quando o Tribunal Regional omitiu-se no cumprimento das diversas normas legais e constitucionais que asseguram a intimao pessoal do rgo Ministerial. Isso porque a ausncia de intimao pessoal, oportunizando-lhe recorrer do acrdo regional quanto matria afeta ao exerccio de suas funes, contamina o processo a partir desse vcio, conforme estabelece o art. 246, pargrafo nico, do CPC, no se podendo perquirir sobre o incio de qualquer prazo recursal. A nulidade do processo, no entanto, somente deixa de ser declarada por fora do art. 249, 1 e 2, do CPC, que autoriza que a falta seja suprida quando a parte no for prejudicada. Assim, considerando que a interposio do recurso de revista pelo Ministrio Pblico visou, justamente, a suprir o vcio processual apontado, no pode ser considerada extempornea. Note-se que no se trata de considerar como marco inicial do prazo recursal do Ministrio Pblico a data de cincia lanada no acrdo regional, pois essa formalidade tem por objetivo o aperfeioamento do ato processual, sem o qual este no entra no mundo jurdico, tendo em vista a disposio expressa do art. 84, IV, da Lei Complementar n 75/93. O prazo para interposio de recurso pelo Ministrio Pblico uno, devendo ser considerada a data de sua intimao pessoal, que no se confunde com a cincia lanada nas decises judiciais em que tenha oficiado, tampouco com a publicao da deciso na imprensa oficial. - Recurso de embargos conhecido e provido. (Processo n TST-E-A-RR-800858/2001 Ac. SBDI 1)

Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Agravo em Recurso de Revista n TST-E-A-RR-800858/2001.4, em que Embargante Ministrio Pblico do Trabalho da 2 Regio e Embargados Fundao Estadual do Bem-Estar do Menor FEBEM/SP, Deuzanira Mota Correa e Banespa S/A Servios Tcnicos e Administrativos.
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A c. Quarta Turma, mediante o v. acrdo de fls. 321/324, da lavra do Exmo. Sr. Ministro Ives Gandra Martins Filho, negou provimento ao recurso de agravo interposto pelo douto Ministrio Pblico do Trabalho, confirmando a r. deciso monocrtica de fls. 299/303 que denegou seguimento ao recurso de revista, por intempestivo. Consignou que o referido recurso de revista foi interposto pelo Ministrio Pblico prematuramente, em 16.08.2000, pois o v. acrdo regional somente foi publicado no dia seguinte, em 08.05.2001. Inconformado, o douto Ministrio Pblico do Trabalho interpe recurso de embargos, s fls. 332/344, apontando violao dos arts. 896 da CLT, 18, II, h, c/c o art. 84, inciso IV, da Lei Complementar n 75/93, 184, 2, 236, 2, e 240, caput, do CPC e 5, incisos LIV e LV, da Constituio Federal e divergncia jurisprudencial. Sustenta, em sntese, que no foi intimado pessoalmente, conforme determina a legislao invocada, e que, em situaes como a presente, apenas duas posturas mostram-se compatveis com as referidas prerrogativas legais: anular os atos processuais a partir do juzo de admissibilidade, inclusive para se intimar o Ministrio Pblico e reabrir-lhe o prazo recursal ou se considerar tempestiva a interposio do recurso, interpretando a situao de forma favorvel parte a quem aproveitaria a nulidade declarada (fls. 335). Caso no seja reconhecida a tempestividade do seu recurso de revista, pretende o embargante que seja determinado o retorno dos autos ao eg. Tribunal Regional, a fim de que se efetive a sua intimao pessoal, pois violados os arts. 794, 795, caput, e 796, a, da CLT e 246, 247 e 249, 1 e 2, do CPC. Os embargos no foram impugnados, conforme certido de fls. 346. Sem remessa dos autos d. Procuradoria-Geral do Trabalho. o relatrio na forma regimental. VOTO I EMBARGOS. TEMPESTIVIDADE. MINISTRIO PBLICO. PRAZO EM DOBRO PARA RECORRER. APLICAO DO ART. 188 DO CPC AO PROCESSO DO TRABALHO A controvrsia, no particular, gira em torno da aplicabilidade, ou no, do prazo em dobro para o Ministrio Pblico recorrer nesta Justia Especializada, na qualidade de custos legis, na forma em que preceitua o art. 188 do CPC. Isso porque o presente recurso de embargos foi interposto
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utilizando-se da prerrogativa do prazo em dobro, tendo em vista que a intimao pessoal da deciso proferida pela Turma de origem se deu em 09.03.2007 (fls. 330) e estes embargos foram apresentados somente em 26.03.2007 (fls. 332). O art. 188 do CPC, quando trata do prazo em dobro para recorrer, no se restringe apenas quando o Ministrio Pblico atua na qualidade de parte. Com efeito, dispe o referido preceito legal: Art. 188. Computar-se- em qudruplo o prazo para contestar e em dobro para recorrer quando a parte for a Fazenda Pblica ou o Ministrio Pblico. Muito embora o aludido dispositivo faa referncia parte, esse vocbulo no deve ser interpretado restritivamente e levando-se em conta apenas e to-somente a sua literalidade, de modo a amparar a tese de que essa prerrogativa somente tem lugar quando o Parquet atua na qualidade de parte e no de custos legis. A prerrogativa prevista na referida disposio legal decorre das relevantes atribuies outorgadas pelo texto constitucional e legislao especfica ao Ministrio Pblico, quer quando atua como parte, quer quando recorre na defesa da ordem jurdica ou do interesse pblico. No h uma hierarquia entre os direitos e interesses tutelados pelo rgo Ministerial que justifique a interpretao restritiva do mencionado preceito legal, devendo-se entender parte em sentido lato, ou seja, aquela que apresenta a contestao ou o recurso, pouco importando a sua qualificao nos autos. A partir do momento em que o Ministrio Pblico, atuando como custos legis, depara-se com a violao do interesse pblico ou da ordem jurdica e, usando de sua prerrogativa processual, ingressa nos autos interpondo recurso, ele passa, na verdade, a atuar como parte. E essa atuao no se confunde com o interesse dos litigantes, mas se dirige defesa dos direitos e interesses expressamente arrolados na Constituio Federal (art. 127) e na legislao especfica (Lei n 8.625/93; Lei Complementar n 75/93 e 82 do CPC). Tratase, portanto, de legitimao ordinria para a prtica de atos processuais na defesa desses direitos, inerentes sua prpria competncia. Registre-se, porque pertinente, o esclio de Cndido Dinamarco (Instituies de Direito Processual Civil. Vol. II, So Paulo: Malheiros, 2001, p. 422-423) sobre o tema: So diversas as posies assumidas pelos agentes do Ministrio Pblico mas, qualquer que seja a figura processual em cada caso, parte
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ele sempre ser, invariavelmente. Como tal, desfruta de todas as situaes ativas e passivas que constituem a trama da relao jurdica processual, estando pois dotado dos poderes e faculdades que toda parte tem e sujeito aos nus e deveres inerentes condio de parte. (...) A qualidade de parte, segundo ensinamento definitivamente incorporado na doutrina moderna, consiste em ser titular das posies jurdicas ativas e passivas inerentes relao processual e com isso poder participar ativamente do contraditrio institudo perante o juiz (Liebman). Essa uma noo processualmente pura de parte, que no considera elementos relacionados com a insero do sujeito no conflito in judicio deducto nem se influencia por elementos de direito material. Considerado o processo em si mesmo, parte todo sujeito que figura nele com possibilidades de pedir, alegar e provar, sem considerar as razes ou modalidades de sua legitimidade ad causam (supra, n 520). Perante a ordem processual, a condio de parte no fica desfigurada pelo fato de o sujeito estar no processo com o dever de imparcialidade perante os litigantes e postando-se, como se diz, super partes. O suposto paradoxo da parte imparcial (Calamandrei) no passa de engenhoso expediente de argumentao, sem apoio cientfico nos conceitos vigentes. O custos legis, portanto, parte. (grifo nosso) Nesse mesmo sentido so os ensinamentos de Barbosa Moreira que, ao interpretar o comando do 2 do art. 499 do CPC, afasta qualquer possibilidade de se distinguir as hipteses em que o Ministrio Pblico recorre na qualidade de parte ou de custos legis, para fins de aplicao das prerrogativas processuais, inclusive a prevista no art. 188 do CPC (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. V, Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 295-296), verbis: 165. Legitimao do Ministrio Pblico. O Cdigo de 1939 s reconhecia ao Ministrio Pblico o poder de recorrer quando expresso em lei (art. 814) feita abstrao, claro, das hipteses em que ele ocupava a posio de parte. Na ausncia de texto legal permissivo (como o da Lei n 4.717, de 29.06.1965, art. 19, 2), recusava-lhe a doutrina legitimao para recorrer nos processos em que sua funo era a de custos legis; os tribunais, porm, sensveis a intuitivas razes de convenincia, freqentemente entendiam que a interposio de recurso, em casos tais, era inerente quela atribuio. O atual Cdigo, louvavelmente, aqui se definiu com toda a nitidez, estatuindo, no 2 do artigo sob exame, que o Ministrio Pblico tem
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legitimidade para recorrer assim no processo em que parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei. Os recursos utilizveis pelo Ministrio Pblico na funo de custos legis so os mesmos de que dispem as partes, sem diferena no que tange aos pressupostos de cabimento. Ressalve-se apenas que, luz dos dizeres do art. 500, no pode o Ministrio Pblico, naquela qualidade, recorrer adesivamente (cf., infra, o comentrio n 174 ao citado dispositivo). Recorrendo contra deciso proferida em processo onde funcionava como fiscal da lei, assume o Ministrio Pblico, no procedimento recursal, a condio de parte, com iguais poderes e nus, semelhana do que ocorre quando exera o direito de ao (art. 81), salvo regra especial v.g., a que dispensa de preparo os recursos por ele interpostos (art. 511). Porque as-sume tal condio que o Ministrio Pblico se legitimar, em qualquer dos casos previstos no art. 485, ao rescisria do acrdo que julgar o seu recurso (cf., supra, o comentrio n 100 ao art. 487). Alis, seria pouco razovel imaginar um procedimento recursal sem parte (ativa), quando s o Ministrio Pblico recorra o que sempre possvel, visto que a lei no subordina interposio de recurso por qualquer dos litigantes o exerccio do poder atribudo ao rgo pelo art. 499, 2, fine. O texto sob exame, em sua literalidade (oficiou), apenas se refere hiptese de j ter o Ministrio Pblico intervindo no feito como custos legis, ao proferir-se a deciso. Mas h outra que merece ser considerada: a de haver-se deixado de proceder intimao do Ministrio Pblico, apesar de obrigatria a sua interveno. Resta saber, ento, se ele tambm se legitima ao recurso quando, embora ainda no haja participado do processo at o momento da deciso, devesse ter sido ouvido na qualidade de fiscal de lei. No obstante o silncio do art. 499, 2, parece-nos fora de dvida a legitimao do Ministrio Pblico para, em casos tais, interpor o recurso cabvel, com a finalidade de pleitear a anulao do processo a partir do instante em que tinha de ser intimado, nos termos do art. 246 e seu pargrafo nico. , a nosso ver, a soluo mais consentnea com os princpios: conquanto se trate de nulidade absoluta, decretvel de ofcio pelo rgo ad quem, h interesse em permitir que ela seja alegada, para evitar que passe despercebida, e nada mais razovel que abrir oportunidade, para tanto, ao prprio Ministrio Pblico, j que as partes podem eventualmente omitir-se, por desateno ou clculo. Ademais, no tocante sentena de mrito, a nossa concluso encontra apoio em raciocnio a fortiori: se aquela transitasse em julgado, legi200 Rev. TST, Braslia, vol. 73, no 4, out/dez 2007

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timar-se-ia o Ministrio Pblico a promover-lhe a resciso (art. 487, III, a); ora, supondo-se que antes do trnsito em julgado venha ele a tomar conhecimento do que se passa, por mais forte razo se lhe h de permitir que a impugne desde logo, pela via recursal adequada. No teria sentido, com efeito, for-lo a aguardar a formao da res iudicata, para utilizarse da ao rescisria, com grave detrimento para a economia processual. (destaque nosso) Srgio Bermudes tambm se manifestou a respeito do tema, assegurando a prerrogativa do prazo em dobro para o Ministrio Pblico recorrer em toda e qualquer hiptese (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo III, arts. 154-281, 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 151), verbis: Se, no caso, o Ministrio Pblico apenas oficiou como terceiro prejudicado e, portanto, legitimado ativo a recorrer (art. 499, 2), no se lhe pode negar o privilgio do art. 188 (dobro do prazo para recorrer), a despeito de, no art. 188, s se falar de parte. Da mesma forma, Hlio Tornaghi defende que (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. II, arts. 154 a 269, So Paulo: Revista dos Tribunais, 1975, p. 80-81): Quanto ao Ministrio Pblico, no h como ser ru em processo. Pode ele estar em juzo como autor (art. 81) ou como interveniente, nos casos do art. 82; nunca ser ru esse rgo do Estado. Prazo para apresentar excees e para reconvir. O art. 297 distingue expressa e nitidamente: a contestao na qual o ru alega toda a matria de defesa e apresenta as razes pelas quais impugna o pedido feito pelo autor; a argio da falta de pressupostos processuais (art. 304); a reconveno, pela qual o ru move ao contra o autor, no mesmo processo, em determinadas circunstncias (art. 315). Neste art. 187, agora comentado, no qual o prazo dilatado para o qudruplo, s h referncia contestao. Mas parece que a palavra foi aqui empregada no sentido de resposta do ru (V. epgrafe do cap. II do tt. VIII, isto , dos arts. 297 a 318), que abrange a contestao (stricto sensu), o oferecimento de excees processuais e a reconveno. Deve, por isso, receber interpretao compreensiva (impropriamente chamada extensiva). No se trata de aplicao analgica, que seria incomportvel em Direito singular, mas de interpretao, destinada a revelar a finalidade da lei.
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II Se a Fazenda (ou Ministrio Pblico) recorrente, sua posio diversa daquela em que se defende. J no precisa de prazo quadruplicado; basta-lhe o dobro do tempo normal. Parte. O dispositivo alarga prazos quando a Fazenda (ou Ministrio Pblico) for parte. Isso no exclui a hiptese de ser recorrente como terceiro prejudicado (art. 499), uma vez que ao ingressar no processo deixa de ter terceiro e se toma parte, pelo menos no sentido amplo em que essa palavra est aqui usada. Aplicao estrita . O dispositivo pode ser interpretado compreensivamente (no sentido de abranger as excees e a reconveno); mas no admite aplicao extensiva, isto , no se estende aos demais prazos do processo. Somente o prazo da resposta do ru se quadruplica; apenas o do recurso se dobra. (destaque nosso) Sendo assim, no resta dvida de que o Ministrio Pblico goza do prazo em dobro previsto no art. 188 do CPC sempre que recorrer nos autos judiciais, pouco importando que o fato que originou essa interveno decorra da sua atuao originria como custos legis. Nesse sentido, inclusive, a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal: DIREITO CONSTITUCIONAL, ADMINISTRATIVO E PROCESSUAL CIVIL. SERVIDORES PBLICOS. VENCIMENTOS E VANTAGENS. CONCESSO DE GRATIFICAES A SERVIDORES ATIVOS. EXTENSO A INATIVOS: DESCABIMENTO, NO CASO. RECURSOS EXTRAORDINRIOS: DO ESTADO DO PARAN E DO MINISTRIO PBLICO ESTADUAL. ALEGAO DE OFENSA AO ART. 40, 4, DA CF. PRELIMINARES DE INTEMPESTIVIDADE E DE FALTA DE INTERESSE DE RECORRER: REJEIO. 1. A Fazenda Pblica e o Ministrio Pblico tm direito a prazo em dobro para Recursos (art. 188 do CP Civil). Este ltimo (o MP) no s quando atua como parte, mas tambm quando oficia como custos legis. Precedentes do STF. Preliminar de intempestividade: rejeitada (...). (RE133984/PR, Rel. Min. Sydney Sanches, 1 T., DJ de 18.06.1999) MINISTRIO PBLICO. ART. 188 DO CPC. PRAZO PARA RECORRER, FISCAL OBRIGATRIO DA LEI. No h distinguir, na hiptese, entre os casos nos quais funciona como parte e os em que atua como custos legis, se nestes sua funo to importante, seno mais, do que naqueles. Recurso extraordinrio conhecido e provido. (RE-93531/ SP, Rel. Min. Oscar Correa, 1 T., DJ de 01.07.1983)
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Saliente-se que o Decreto-Lei n 779/69 no inibe a incidncia da disposio contida no art. 188 do CPC na esfera trabalhista, pois o art. 769 da CLT somente veda a aplicao subsidiria do direito processual comum quando este for incompatvel com as normas processuais especficas da nossa legislao. O art. 1 do Decreto-Lei em questo somente dispe sobre os privilgios da Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios e das autarquias ou fundaes de direito pblico federais, estaduais ou municipais que no explorem atividade econmica. Essa disposio legal no trata da atuao em juzo do Ministrio Pblico, que possui legislao especfica regulando a matria. Convm recordar, numa perspectiva histrica, que o Cdigo de Processo Civil de 1939 no guardava dispositivo equivalente ao atual art. 188 do Cdigo de Processo Civil de 1973. Houve, ainda, resistncia do Ministro Buzaid em inseri-lo no presente diploma processual, sendo necessria a insero por iniciativa do Congresso Nacional quando da apreciao do respectivo projeto de lei (conforme Jos Roberto de Moraes, Prerrogativas Processuais da Fazenda Pblica: as prerrogativas e o interesse da fazenda Pblica. In: Carlos Ari Sundfeld e Cassio Scarpinella Bueno (Coords.). Direito Processual Pblico: a fazenda em juzo. So Paulo: Malheiros Editores, 2000, p. 68-69). Essa circunstncia, notadamente, se reflete na interpretao do que se contm no Decreto-Lei n 779/69, medida que espelha o pensamento dominante na doutrina poca, porquanto vigente o Cdigo de Processo Civil de 1939, que no tratava, como visto, da prerrogativa processual do prazo em qudruplo para a defesa e em dobro para a interposio de recursos. No se olvide, nesse diapaso, que dentre as funes do Ministrio Pblico estava a defesa dos entes da administrao direta e indireta, pois os referidos rgos no tinham legitimidade ad causam para estar em juzo nem se cogita da existncia da advocacia da Unio, instituda muito posteriormente. Nessa perspectiva, resulta necessria a distino da concesso das referidas prerrogativas aos entes da administrao pblica pelo mencionado Decreto-Lei e aquelas prerrogativas concernentes ao Ministrio Pblico num contexto atual. Quando se diz contexto atual, quer-se sinalizar para a profunda alterao institucional operada pela Constituio da Repblica, promulgada em 1988. Segundo Arthur Pinto Filho, Constituio, Classes Sociais e Ministrio Pblico, in Ministrio Pblico: Instituio e Processo. Antnio Augusto Mello de Camargo Ferraz (Coord.). So Paulo: Atlas, 1997, p. 66-68, verbis:
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Embora todas as instituies e poderes tenham sido alterados pelo Constituinte de 1988, coube, contudo, ao Ministrio Pblico tal carga de tarefas novas que lhe deram um novo perfil constitucional. No se tratou de simplesmente alterar uma instituio, mas de lhe traar uma natureza completamente bastante diferente daquela oriunda da carta de 1969. Alis, em sede da carta autoritria de 1969, o Ministrio Pblico, inserido no captulo do Poder Executivo, sequer tinha um arqutipo constitucional, posto que no havia uma linha sequer que explicitasse ou mesmo sugerisse qualquer funo institucional que pudesse ter estatura constitucional. Era, no dizer do constituinte autoritrio, um Ministrio Pblico que seria organizado exclusivamente por normas infraconstitucionais, a partir de idia nenhuma que viesse da constituio numa demonstrao de que nossa instituio tem vocao e destino para atuar de forma relevante na democracia. O Constituinte democrtico, contudo, alterou completamente tal sistema e inverteu a situao, posto que o perfil de nossa instituio vem, fundamentalmente e de forma minudente, do texto constitucional. Iniciou por, sintomaticamente, retirar nossa instituio do captulo do Poder Executivo. A alterao no foi somente topogrfica, mas, ao contrrio, revela com toda a clareza a modificao profunda sofrida por nossa instituio. O Constituinte originrio efetivamente buscou retirar o Ministrio Pblico de qualquer vinculao com o Poder Executivo, transformando-o em Instituio que, embora dentro do aparelho do Estado, estivesse ligada sociedade. Cabe ao Ministrio Pblico, desde o advento da atual Constituio Federal, a misso bsica institucional de promover a defesa da ordem jurdica e do regime democrtico. Tais misses foram as mais relevantes entre todas as demais tarefas constitucionais, cometidas pelo constituinte originrio para qualquer instituio. No nos bastasse entregar to importantes misses, alterou toda a estrutura ministerial para que pudssemos cumprir as novas e relevantssimas funes. (...) O Constituinte buscou fazer com que o Ministrio Pblico atuasse, fundamentalmente, como rgo agente, incumbindo-o da defesa dos
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interesses sociais, da defesa do patrimnio pblico, do meio ambiente, do interesse social e, ainda, da defesa de outros direitos difusos e coletivos. Diante dessa nova Instituio, com perfil de rgo agente e interveniente, a interpretao da norma processual em referncia, inclusive em sede trabalhista, deve, sob pena de no se adaptar ao texto constitucional, adequar-se nova realidade sob um ngulo histrico e sociolgico, pois, como salientara Ripert, quando o direito ignora a realidade, a realidade ignora o direito. Em face disso, importante tornar a ressaltar que a prerrogativa do art. 188 do CPC no atrita com nenhuma disposio especfica da legislao processual trabalhista, de modo a atrair a aplicao da restrio contida na parte final do art. 769 da CLT, mesmo porque o interesse pblico tutelado pelo Parquet no processo comum no difere em importncia dos que so objeto de sua atuao nesta seara, que justifique tratamento dspar, conforme afirmado anteriormente, pois no se pode olvidar da eficcia constitucional da funo do Parquet. Atendidos os pressupostos extrnsecos de admissibilidade, passo ao exame dos pressupostos intrnsecos do art. 894, letra b, da CLT. II RECURSO DE REVISTA DO MINISTRIO PBLICO TEMPESTIVIDADE INTERPOSIO ANTES DA PUBLICAO DO ACRDO AUSNCIA DE INTIMAO PESSOAL NULIDADE ABSOLUTA 1 CONHECIMENTO Adoto os fundamentos do voto do Relator originrio do feito, quanto ao conhecimento dos embargos: A c. Turma entendeu que o recurso de revista interposto pelo douto Ministrio Pblico do Trabalho era intempestivo. Consignou que o referido recurso foi interposto pelo Ministrio Pblico prematuramente, em 16.08.2000, pois o v. acrdo regional que apreciou o recurso ordinrio somente foi publicado em 08.05.2001. O embargante, no particular, sustenta que no foi intimado pessoalmente, conforme determina a legislao invocada, e que em situaes como a presente, apenas duas posturas mostram-se compatveis com as referidas prerrogativas legais: anular os atos processuais a partir do juzo de admissibilidade, inclusive,
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para se intimar o Ministrio Pblico e reabrir-lhe o prazo recursal ou se considerar tempestiva a interposio do recurso, interpretando a situao de forma favorvel parte a quem aproveitaria a nulidade declarada (fls. 335). Indica violao dos arts. 896 da CLT, 18, II, h, c/c o art. 84, inciso IV, da Lei Complementar n 75/93, 184, 2, 236, 2, e 240, caput, do CPC e 5, incisos LIV e LV, da Constituio Federal e divergncia jurisprudencial. Caso no seja reconhecida a tempestividade do seu recurso de revista, pretende o embargante que seja determinado o retorno dos autos ao eg. Tribunal Regional, a fim de que se efetive a sua intimao pessoal, pois violados os arts. 794, 795, caput, e 796, a, da CLT e 246, 247 e 249, 1 e 2, do CPC. Os arestos paradigmas cotejados s fls. 339/341 autorizam o conhecimento dos embargos, pois adotam entendimento conflitante com a r. deciso embargada, no sentido de que a tempestividade dos recursos interpostos pelo Ministrio Pblico aferida a partir da intimao pessoal e no da publicao do acrdo no rgo Oficial. Configurada, pois, a hiptese da letra b do art. 894 da CLT. Conheo dos embargos. 2 MRITO Discute-se sobre o momento em que se inicia a contagem do prazo recursal do Ministrio Pblico, ou seja, se esse flui a partir da cincia lanada pelo Procurador no acrdo regional ou da sua publicao no rgo oficial da imprensa. Na verdade, o que preciso verificar se h ou no nulidade absoluta por ausncia de intimao pessoal do rgo Ministerial e, caso confirmada essa nulidade absoluta, se o membro do Parquet pode antecipar-se publicao da deciso recorrida, abrindo mo da prerrogativa legal de ser intimado pessoalmente das decises em que tiver que oficiar. Diante da relevncia dos direitos e interesses tutelados pelo Ministrio Pblico, diversas disposies legais trataram, repetidamente, da prerrogativa de intimao pessoal. A Lei Complementar n 75/93, que trata da organizao e atribuies do Ministrio Pblico, estabelece no art. 18, II, letra h, expressamente, a prerrogativa processual relativa intimao pessoal, a saber: Art. 18. So prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico da Unio:
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(...) II processuais: (...) h) receber intimao pessoalmente nos autos em qualquer processo e grau de jurisdio nos feitos em que tiver que oficiar. O mesmo diploma legal determina, no art. 84, IV, a cientificao pessoal do rgo Ministerial das decises proferidas pela Justia do Trabalho: Art. 84. Incumbe ao Ministrio Pblico do Trabalho, no mbito das suas atribuies, exercer as funes institucionais previstas nos Captulos I, II, III e IV do Ttulo I, especialmente: (...) IV ser cientificado pessoalmente das decises proferidas pela Justia do Trabalho, nas causas em que o rgo tenha intervindo ou emitido parecer escrito. Essas duas normas jurdicas, por bvio, no tm a mesma finalidade, pois a lei no contm palavras inteis e no trataria na mesma lei, em duas oportunidades, da mesma questo. Enquanto a primeira, o art. 18, II, h, destinase a oportunizar o ingresso do Ministrio Pblico nos autos para a defesa dos interesses por ele tutelados, inclusive por meio da interposio de recurso, o art. 84, IV, objetiva aperfeioar as decises judiciais em que tenha oficiado como custos legis, mediante o lanamento do ciente no acrdo. No obstante, o mbito de proteo das normas o mesmo, qual seja, resguardar os interesses confiados a esse rgo. Tambm a Lei Orgnica do Ministrio Pblico, Lei n 8.625/93, tratou das suas prerrogativas ao dispor que: Art. 41. Constituem prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, no exerccio de sua funo, alm de outras previstas na Lei Orgnica: (...) IV receber intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio, atravs da entrega dos autos com vista. O Cdigo de Processo Civil, da mesma forma, determina a intimao pessoal dos membros do Ministrio Pblico, verbis:
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Art. 41. Constituem prerrogativas dos membros do Ministrio Pblico, no exerccio de sua funo, alm de outras previstas na Lei Orgnica: (...) IV receber intimao pessoal em qualquer processo e grau de jurisdio, atravs da entrega dos autos com vista. Conforme se depreende dos preceitos legais acima expostos, a preocupao do legislador ordinrio em salvaguardar os interesses defendidos pelo Ministrio Pblico foi ao extremo, a ponto de repisar, em diversos diplomas legais, as suas prerrogativas processuais, dentre as quais a necessidade de intimao pessoal das decises judiciais que envolvam esses interesses. Essa conduta repetida, embora desnecessria, guarda sintonia com a ordem constitucional vigente, que traou novos parmetros de atuao para o Ministrio Pblico. Cumpre, assim, indagar se o descumprimento desses diversos mandamentos legais, relativos imperiosidade de intimao pessoal do Ministrio Pblico nas matrias de seu interesse funcional, enseja ou no a nulidade do processo. A resposta, no caso, encontra-se no prprio Cdigo de Processo Civil que, no Captulo das Nulidades, determina a nulidade do processo a partir do momento em que o rgo devia intervir. Com efeito, estabelece o art. 246 e seu pargrafo nico, verbis: Art. 246. nulo o processo, quando o Ministrio Pblico no for intimado a acompanhar o feito em que deva intervir. Pargrafo nico. Se o processo tiver corrido, sem conhecimento do Ministrio Pblico, o juiz o anular a partir do momento em que o rgo devia ter sido intimado. No resta dvida, portanto, que a ausncia de intimao pessoal do Ministrio Pblico no caso dos autos, oportunizando-lhe recorrer do acrdo regional quanto matria afeta ao exerccio de suas funes, contamina o processo a partir desse vcio. Nesse sentido colhemos os ensinamentos de Srgio Bermudes (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Tomo III, arts. 154-281, 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p. 373-375), verbis: 1. Ministrio Pblico e interveno no processo Intervir est, no art. 246, em sentido amplssimo. Qualquer que seja a funo que no
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processo haja de ter o Ministrio Pblico, tem de ser citado ou intimado. Tem-se de cogitar da citao, porque pode o rgo do Ministrio ter de presentar ou representar entidade estatal, como parte, ou como assistente equiparado a litisconsorte, se a assistncia h de ser desde o incio do processo. A intimao quanto a todos os atos em que, como parte, presentante da parte, ou mesmo representante, ou fiscal tenha de ser intimado. Se o processo correu sem conhecimento do Ministrio Pblico, tem o juiz de decretar a nulidade do processo a partir do momento em que devia ter sido intimado. Trata-se de nulidade insanvel, mas a atuao somente parte do momento em que teria de ser intimado, e no foi. (...) Nas causas em que h interesse de incapazes, ou concernentes ao estado da pessoa, ptrio poder, tutela, curatela, interdio, casamento, declarao de ausncia e disposies de ltima vontade, ou causas em que h interesse pblico, evidenciado pela natureza da lide ou pela qualidade da parte, compete ao Ministrio Pblico intervir (art. 82). Tem de ser promovida a intimao do Ministrio Pblico, sob pena de nulidade (art. 84). Se o Ministrio Pblico intervm, o processo que ele recebe no sempre no estado em que se acha, mas sim no estado em que estava quando teria de haver a interveno dele. A falta de intimao e da sua interveno voluntria que corta o trmite do processo. Mas isso no significa que no possa o Ministrio Pblico pronunciar-se favoravelmente quanto aos atos e da decorrer a desnecessidade da renovao de todos, de alguns ou de algum. (destaque nosso) Tambm Hlio Tornaghi (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. II, So Paulo: Revista dos Tribunais, p. 235-237) sustenta a nulidade do processo ao dispor que: Nulidade absoluta. O que foi dito nos comentrios ao art. 82 permite compreender a nulidade absoluta do processo a partir do momento em que o Ministrio Pblico deveria ter intervindo e no o fez por no ter sido intimado. Note-se: a no interveno do Ministrio Pblico pode dar ensejo nulidade no cominada; mas no dela que se trata neste artigo e sim da falta da intimao que lhe deva ser feita. A meu ver, o cdigo anterior
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foi mais previdente: no 2 do art. 80 considerou obrigatria a interveno do Ministrio Pblico nos processos em que houvesse interesse de incapaz e no 84 tachou de nulo o ato realizado sem a presena daquele rgo. Este cdigo, no art. 82, embora empregando o verbo competir, cria, tambm, o dever de interveno do Ministrio Pblico em determinados casos. Mas em nenhum dispositivo afirma que o descumprimento desse dever acarreta nulidade. O que se diz, no art. 84, que quando a lei considerar obrigatria a interveno do Ministrio Pblico, a parte promover-lhe- a intimao sob pena de nulidade. O que, portanto, se prev como causa de nulidade a falta de intimao! Isso, alis, vem repetido neste art. 246: nulo o processo quando o Ministrio Pblico no for intimado a acompanhar o feito em que deve intervir. Da, porm, no se deve inferir que intimado o Ministrio Pblico est alcanado o objetivo da lei e que, portanto, a ausncia dele no traz nulidade. No que respeita intimao, a nulidade est prevista (cominada na linguagem do cdigo); no que se refere efetiva interveno do Ministrio Pblico a nulidade no est explcita na lei, o que significa que o juiz deve examinar em cada caso se a interveno do Ministrio Pblico era necessria ou dispensvel. Pargrafo. Utile per inutile non vitiatur. A regra segundo a qual a parte s no deve ser amputada, tanto se aplica ao ato isolado como ao processo por inteiro. Se a intimao do Ministrio Pblico s era exigvel a partir de certo momento (por exemplo: desde o instante em que um incapaz, por seu representante legal, entrou como assistente de uma das partes; ou desde quando surgiu um interesse pblico) no h por que considerar viciados, pela falta de intimao daquele rgo, os atos praticados antes do momento em que sua presena se tornou obrigatria. Por isso, quando o processo houver corrido sem conhecimento do Ministrio Pblico, o juiz s declarar a nulidade dos atos praticados a partir do instante em que o Ministrio Pblico devia ter sido intimado. Nulidade sanvel e no anulabilidade. O pargrafo deste artigo diz que o juiz anular parte do processo. A falta de intimao do Ministrio Pblico para intervir no processo, nos casos em que a lei lhe considera obrigatria a interveno, no torna o processo anulvel e sim nulo. O juiz no fica na dependncia da argio do vcio; pode declarlo por iniciativa prpria. E a falta de alegao no sana o vcio. O processo no apenas anulvel a pedido de qualquer das Partes; realmente nulo. Esto certos os arts. 84 e 246 que o declaram tal, isto , nulo.
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No obstante, a nulidade relativa e estar sanada se, apesar de no intimado, o Ministrio Pblico intervier oportunamente, isto , desde o instante em que sua interveno se houver tornado obrigatria. Nesse sentido, ainda, j se manifestou o Excelso Supremo Tribunal Federal nos autos do Recurso Extraordinrio n 195.226, Rio de janeiro, publicado no DJ de 09.02.1996, seo I, com o seguinte excerto: (...) a ausncia de intimao pessoal da Unio, por inobservncia do disposto no art. 38 da LC 73/93, impede o trnsito em julgado do aresto recorrido (...). Diz o art. 38 que as intimaes e notificaes so feitas nas pessoas do Advogado da Unio ou do Procurador da Fazenda Nacional que oficie nos respectivos autos. A conseqncia imediata, ento, seria anular o processo e determinar que o Tribunal Regional proceda intimao do rgo Ministerial para, querendo, apresentar recurso de revista. No entanto, o Cdigo de Processo Civil autoriza, em seu art. 249, 1 e 2, do CPC, que a falta seja suprida quando a parte no for prejudicada, conforme se infere dos seus termos: Art. 249. O juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so atingidos, ordenando as providncias necessrias, a fim de que sejam repetidos, ou retificados. 1 O ato no se repetir nem se lhe suprir a falta quando no prejudicar a parte. 2 Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta. A parte interessada, no caso o Ministrio Pblico, j interps recurso de revista contra a deciso regional e pede, expressamente, nestes embargos, que seja suprida a ausncia de intimao do acrdo regional ou, subsidiariamente, que seja anulado o processo para sua intimao pessoal. Assim, como a prpria parte a quem aproveitaria a nulidade se manifesta no sentido de que esta no seja pronunciada, tendo em vista que o vcio foi suprido com a interposio do recurso de revista, no cabe, de fato, decretar a nulidade. Hodiernamente, a doutrina processual tem se preocupado intensamente com a efetividade do processo e a tcnica processual, de modo a permeabilizar esta ltima para que o processo alcance seu verdadeiro escopo, que a sentena de mrito. Inmeros trabalhos foram editados, a partir da obra precursora no Brasil de Cndido Dinamarco, cujo ttulo faz revelar a superao doutrinria
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do perodo conceitual, construtivista da autonomia do Direito Processual A Instrumentalidade do Processo. Jos Roberto dos Santos Bedaque, em Efetividade do Processo e Tcnica Processual. So Paulo: Malheiros, p. 420-421, preconiza que: Se o ato preenche todos os requisitos formais exigidos para sua validade, o problema do escopo no se coloca, ao menos em princpio. Pressupe-se que a mera observncia dos requisitos legais suficiente para assegurar a finalidade. Indagaes a respeito do fim somente surgem diante de atos atpicos, isto , daqueles praticados em desconformidade com o modelo legal. Diante deste fenmeno, preciso verificar se a atipicidade , ou no, relevante o que se faz mediante a descoberta dos escopos do ato formalmente imperfeito. Embora esse raciocnio possa aparentar rigor excesso, a exata compreenso dele permite, por outro lado, seja ignorada a falta de qualquer requisito formal ou substancial se no houver prejuzo aos objetivos visados pelo ato. Como j afirmou prestigiado processualista italiano, ao examinar a legislao de seu pas a respeito da nulidade por defeito de forma, o escopo constitui o metro a ser utilizado na verificao da validade ou invalidade do ato processual. Para tanto, necessrio controlar concretamente se o resultado desejado pelo legislador com a regulamentao do ato ocorreu. Se afirmativa a concluso, verifica-se na prtica a substituio do requisito faltante pelo fim, sanando-se o defeito. Nesse momento ganha importncia o papel do intrprete, pois cabe a ele determinar abstratamente a situao desejada pela lei como escopo do ato e comparar com a realidade concreta decorrente do ato imperfeito. Desse confronto depende a relevncia, ou no, do vcio, pois se as duas situaes (abstrata e concreta) se equivalerem no h nulidade. Caso contrrio a violao regra legal acarreta conseqncia para a validade do ato processual. A grande dificuldade reside exatamente na inexistncia de previso legal dessa situao abstrata (fattispecie), competindo ao hermeneuta descobri-la. As frmulas legais so extremamente flexveis, pois utilizam termos abertos, de contedo juridicamente indefinido, como finalidade essencial (art. 154), alcanar a finalidade (art. 244), no prejudicar a parte (art. 249, 1), prejuzo defesa (art. 250, pargrafo nico). Da a grande importncia do papel conferido ao intrprete nesta sede, cabendo-lhe a construo do sistema de nulidades processuais
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para o que ele no pode prescindir de princpios consagrados pela cincia processual moderna e pertinentes ao tema: contraditrio, instrumentalidade das formas, ausncia de prejuzo e economia processual. Alis, se o prprio legislador adotou regras inspiradas neles, no podemos ignor-los na busca da vontade da lei. Em igual diapaso, em nota ao p da pgina, o referido autor destaca a referncia processual italiana, ob. cit., p. 424-425: No mesmo sentido, ressaltando a necessidade de as prescries formais serem interpretadas pelo ngulo funcional, no meramente sancionatrio o que permite estabelecer nexo entre forma e fim, bem como considerar irrelevante a no-observncia daquela se este for atingido , cf. Roberto Poli, Sulla sanabilit..., Rivista di Diritto Processuale 2/450 e ss. Aponta o autor vrias decises da Corte Constitucional considerando irrelevante a no-observncia da forma, inclusive quanto a prazos, porque, nos casos examinados, no se verificara prejuzo aos fins pretendidos pelo legislador processual. Dinamarco, na citada obra s fls. 155/156, profetizava que: A liberdade das formas, deixadas ao juiz entre parmetros razoavelmente definidos e mediante certas garantias fundamentais aos litigantes, que, hoje, caracteriza os procedimentos mais adiantados. No enrijecendo as exigncias formais, num fetichismo forma, que se asseguram direitos; ao contrrio, o formalismo obcecado e irracional fator de empobrecimento do processo e cegueira para os seus fins. (...) A ampla liberdade formal, estabelecida l (na lei dos Juizados Especiais) e defendida aqui, no ilimitada, nem abre campo ao arbtrio. A ruptura de velhos hbitos, nessa preconizada mudana de mentalidade proposta na revolucionria lei especial, pretende demolir somente a estrutura formal do processo tradicional, no para imolar princpios, mas justamente para oferecer melhores condies sua plena realizao. Das citaes levadas a efeito, infere-se que no se perdeu de vista a forma exigida em lei para a prtica do ato processual; to-somente no se acolhe a nulidade quando, em detrimento da forma, o ato atinge a sua finalidade sem prejuzo parte. Esse instrumento, posto disposio dos juzes, intrpretes e guardies da lei, torna clere o processo e racionaliza o procedimento sem que se resvale para o campo do arbtrio.
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Assim considerada a questo, esse entendimento afasta totalmente concluir-se pela intempestividade do recurso de revista do Ministrio Pblico, decretada pela Turma de origem, sob o fundamento de que a deciso regional ainda no havia sido publicada, sendo prematuro o recurso. Ora, se a norma legal determina a nulidade do processo e permite que essa nulidade seja suprida, a interposio do recurso de revista que visou, justamente, a suprir o vcio processual no pode ser considerada extempornea. Isso porque todo o processo est contaminado a partir do referido ato nulo, no se podendo perquirir sobre o incio de qualquer prazo recursal, que somente fluiria a partir da intimao pessoal do membro do Parquet, que no ocorreu. Note-se que no se trata de considerar como marco inicial do prazo recursal do Ministrio Pblico a data de cincia lanada no acrdo regional, pois, conforme fundamentao supra, essa cincia tem por finalidade apenas o aperfeioamento do ato processual, sem o qual este no entra no mundo jurdico, tendo em vista a exigncia expressa do art. 84, IV, da Lei Complementar n 75/ 93. Essa exigncia legal, volta-se a frisar, no se confunde com a determinao do art. 18, II, h, do mesmo diploma legal, conforme exposto anteriormente. Verifica-se, portanto, que o marco inicial para a interposio de recurso pelo Ministrio Pblico uno, devendo ser considerada a data de sua intimao pessoal, que no se confunde com a cincia lanada nas decises judiciais em que tenha oficiado, tampouco com a publicao da deciso na imprensa oficial. Se a determinao constante dos inmeros dispositivos legais acima identificados no foi atendida, deixando-se de intimar pessoalmente o Ministrio Pblico, o processo nulo a partir do referido momento. E no resta dvida de que esse vcio processual pode ser sanado mediante a manifestao voluntria e oportuna da parte prejudicada, que, no caso dos autos, interps voluntariamente recurso de revista. Determinar o retorno dos autos ao Tribunal Regional, anulando-se o processo por ausncia de intimao pessoal, contraria no apenas o referido art. 249 e seus pargrafos do Cdigo de Processo Civil, mas tambm os princpios que velam pela celeridade processual, dentre eles o art. 5, inciso LXXVIII, que assegura a todos a durao razovel do processo. Alm disso, havendo nulidade do processo decorrente do no cumprimento do comando legal relativo intimao pessoal, e tratando-se de prerrogativa do Ministrio Pblico, este no pode abrir mo dessa prerrogativa. A prerrogativa de ordem pblica e o direito a ela indisponvel. Se pratica o ato antecipadamente, apenas evita a nulidade pelo ngulo da finalidade e da
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inexistncia de prejuzo, mas nunca importara em renncia, pois o Ministrio Pblico no dispe da prerrogativa que lhe fora assegurada por ordem pblica. Nessas circunstncias, por esses fundamentos, dou provimento aos embargos, para determinar o retorno dos autos Turma de origem, a fim de que examine o recurso de revista do Ministrio Pblico, afastada a intempestividade. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, com ressalva de entendimento dos Exmos. Ministros Joo Batista Brito Pereira e Horcio Raymundo de Senna Pires, conhecer dos embargos por divergncia jurisprudencial e dar-lhes provimento para determinar o retorno dos autos Turma de origem a fim de que, afastada a intempestividade, prossiga no exame do recurso de revista, como entender de direito, vencido o Exmo. Ministro Aloysio Corra da Veiga, relator, quanto fundamentao do voto relativa intempestividade do recurso por ausncia de intimao pessoal. Braslia, 17 de setembro de 2007. Vieira de Mello Filho, redator designado.

ORGANISMO INTERNACIONAL. DIREITOS TRABALHISTAS. IMUNIDADE DE JURISDIO


RECURSO DE REVISTA. ORGANISMO INTERNACIONAL. UNESCO. DIREITOS TRABALHISTAS. IMUNIDADE DE JURISDIO. Se consenso doutrinrio e jurisprudencial referendado pelo STF que os Estados estrangeiros no esto imunes jurisdio trabalhista, no h razoabilidade na aplicao da imunidade absoluta aos Organismos Internacionais, cuja personalidade jurdica derivada, expressando-se apenas em uma fico jurdica assentada to-somente no tratado constitutivo, no sendo sequer detentora do atributo fundamental do Estado: a soberania. A aplicao da teoria da imunidade jurisdicional relativa s Organizaes Internacionais significa, em ltima anlise, dar vazo ao imperativo de justia quando a natureza do ato motivador da instaurao de litgio for de origem trabalhista portanto demanda que envolve atos de gesto , sopesando-se a dignidade da pessoa humana e o reconhecimento do valor social do trabalho, fundamentos da Repblica Federativa do Brasil. Esta Corte vem trilhando pelo caminho da
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relativizao da imunidade de jurisdio tambm aos Organismos Internacionais. Inaplicvel, assim, ao nosso ordenamento jurdico, a disposio constante da Seo 2 da Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas relativamente imunidade de jurisdio no processo de conhecimento em matria trabalhista. Recurso conhecido e provido. (Processo n TST-RR-574/2004-013-10-00 Ac. 3 Turma) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TSTRR-574/2004-013-10-00.1, em que Recorrente Cilene Maria Holanda Saloio e so Recorridos Unio e Organizao das Naes Unidas para Educao, a Cincia e a Cultura UNESCO. O Tribunal Regional do Trabalho da 10 Regio, s fls. 383/388, negou provimento ao recurso ordinrio da Reclamante. A Reclamante, s fls. 399/420, interps recurso de revista que foi admitido s fls. 425/426. Contra-razes (fls. 429/435). Parecer do Ministrio Pblico do Trabalho pelo no conhecimento do recurso e, se conhecido, pelo seu provimento para o fim de afastar a imunidade de jurisdio proclamada com a devoluo dos autos origem para anlise das demais matrias (fls. 440/449). o relatrio. VOTO Pressupostos extrnsecos atendidos. 1.1 ORGANISMO INTERNACIONAL. UNESCO. DIREITOS TRABALHISTAS. IMUNIDADE DE JURISDIO O Regional manteve a extino do feito sem resoluo de mrito, nos termos do art. 267, inciso IV, do CPC, reconhecendo a imunidade de jurisdio da UNESCO Organismo Internacional, julgando prejudicada, assim, a apreciao das demais matrias ventiladas no recurso ordinrio. Entendeu o Regional que a relativizao da imunidade de jurisdio dos Estados estrangeiros posicionamento que vem sendo adotado no Brasil em causas de natureza trabalhista no extensvel UNESCO por estar a
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imunidade de jurisdio prevista e amparada pela Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas, aprovada pelo Decreto Legislativo n 4, de 13.02.1948, ratificada em 11.11.1949 e promulgada pelo Decreto n 27.784, de 16.02.1950. Assim est estampada a deciso: ORGANISMOS INTERNACIONAIS. IMUNIDADE DE JURISDIO. A reclamante insurge-se contra a r. sentena que extinguiu o feito sem julgamento do mrito, reconhecendo a imunidade de jurisdio da UNESCO contra qualquer tipo de processo judicial ou administrativo. Tratando-se de imunidade de jurisdio de Organismo Internacional, entendo que no se pode estender hiptese o mesmo tratamento dispensado aos Estados estrangeiros, aos quais nossos Tribunais Superiores tm reconhecido apenas imunidade relativa de jurisdio. Ainda que detentora de personalidade jurdica de Direito Pblico Internacional e de competncia para firmar tratado em seu prprio nome, a Organizao Internacional no se equipara ao Estado. derivada deste, mas com finalidades, direitos e garantias distintos. Nesse sentido, esclarece-nos o eminente Prof. Jos Francisco Resek, em Direito Internacional Pblico: curso elementar. 9. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 145-146, verbis: A personalidade jurdica do Estado, em direito das gentes, diz-se originria, enquanto derivada das organizaes. O Estado, com efeito, no tem apenas precedncia histrica: ele antes de tudo uma realidade fsica, um espao territorial sobre o qual vive uma comunidade de seres humanos. A organizao internacional carece dessa dupla dimenso material. Ela produto exclusivo de uma elaborao jurdica resultante da vontade conjugada de certo nmero de Estados. Por isto se pode afirmar que o tratado constitutivo de toda organizao internacional tem, para ela, importncia superior da constituio para o Estado soberano. A existncia deste ltimo no parece condicionada disponibilidade de um diploma bsico. O Estado contingente humano a conviver, sob alguma forma de regramento, dentro de certa rea territorial, sendo certo que a constituio no passa do cnon jurdico dessa ordem. A organizao internacional, por seu turno, apenas uma realidade jurdica: sua existncia no encontra apoio seno no tratado constitutivo,
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cuja principal virtude no consiste, assim, em disciplinar-lhe o funcionamento, mas em haver-lhe dado vida, sem que nenhum elemento material preexistisse ao ato jurdico criador. Ao que se extrai do texto, acima transcrito, o Organismo Internacional no se encontra no mesmo patamar do Estado estrangeiro. Este jungido de soberania; aquele fruto dos interesses comuns dos Estados soberanos. Essa distino, por certo, deve ser considerada para afastar a igualdade de tratamento. A par disso, a origem da Organizao Internacional, assim como suas imunidades e privilgios, assenta-se no direito escrito, cujas normas e regras so estabelecidas e ratificadas pelos Estados que a compem. Inexiste regra escrita atribuindo ao Estado a imunidade de jurisdio, uma vez que garantida apenas aos seus representantes diplomticos e consulares, muito embora o direito consuetudinrio tenha consagrado a mxima par in parem no habet imperium para reconhecer a imunidade absoluta do Estado estrangeiro. O fato de um grupo de Pases estar, internamente, evitando a aplicao da regra costumeira, nas situaes em que, o Estado estrangeiro pratica atos estranhos s funes diplomticas ou consulares, tambm no significa o desaparecimento da imunidade absoluta do Direito das Gentes. Entendo, entretanto, ser despiciendo o aprofundamento sobre a questo da relativizao da imunidade de jurisdio do Estado estrangeiro para o deslinde do caso destes autos. Essa discusso se faria mister caso estivesse em apreciao a imunidade de jurisdio do Estado soberano. In casu, o que se discute a imunidade de jurisdio da UNESCO Organizao das Naes Unidas para a Educao, a Cincia e a Cultura e esta encontra previso legal no ordenamento jurdico ptrio, fato que no pode ser desconsiderado por esta Corte de Justia. Com efeito, a Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas foi aprovada pelo Decreto Legislativo n 4, de 13.02.1948, ratificada em 11.11.1949 e promulgada pelo Decreto n 27.784, de 16.02.1950. A referida Conveno dispe, em seu art. II, seo 2: A organizao das Naes Unidas, seus bens e haveres, qualquer que seja sua sede ou o seu detentor, gozaro de imunidade de jurisdio,
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salvo na medida em que a Organizao a ela tiver renunciado em determinado caso. Fica, todavia, entendido que a renncia no pode compreender medidas executivas. J em relao s Agncias Especializadas das Naes Unidas, a Conveno foi promulgada em 24.07.1963, pelo Decreto n 52.288. Mencionada Conveno estabelece, em seu art. 3: As agncias especializadas, seus bens e ativo, onde estiverem localizados e qualquer que seja o seu depositrio, gozaro de imunidade de todas as formas de processo legal, exceto na medida em que, em qualquer caso determinado, houverem expressamente renunciado sua imunidade. Fica entendido, porm, que nenhuma renncia de imunidade se estender a qualquer medida de execuo. Os atos que promulgaram as mencionadas Convenes Decreto n 27.784, de 16.02.1950 e Decreto n 52.288, de 24.07.1963 determinaram fossem as mesmas executadas e cumpridas na inteireza de seus termos. Incompreensvel, pois, que o prprio Estado signatrio do ajuste internacional, ao qual se atribuiu observncia obrigatria e integral, viesse a descumpri-lo, a pretexto de interpretaes oriundas do direito comparado. E no h que prosperar a alegao de que a Constituio Federal de 1988 deixou de recepcionar mencionada Conveno, haja vista que em 03.03.1994 o Congresso Nacional expediu o Decreto Legislativo n 14, para o reconhecimento da imunidade de jurisdio da Organizao dos Estados Americanos OEA. Nesse sentido, a lio de Georgenor de Sousa Franco Filho de que tem ressaltado no particular, a existncia da imunidade de jurisdio trabalhista em carter mais amplo, apesar de deciso da Suprema Corte brasileira, que a clebre Apelao Cvel n 9.696-3-DF, portanto, a meu ver, sem renncia expressa a esse privilgio, a jurisdio local deve ser afastada. Ademais, a posio jurisprudencial que o Excelso Pretrio adota apenas para Estado estrangeiro, sem incluir misses diplomticas e reparties consulares, nem as organizaes internacionais, apesar de julgados em contrrio, que no atentaram para esse aspecto. (Revista do Tribunal Regional do Trabalho da 8 Regio, jul./dez. 2003, p. 38). Portanto, face existncia de previso legal, no ordenamento jurdico ptrio, de imunidade de jurisdio da UNESCO, correta a deciso
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de origem que extinguiu o processo sem julgamento do mrito, com base no art. 267, IV, do Cdigo de Processo Civil. Cumpre registrar, ainda, que o Eg. Tribunal Pleno, por maioria, acolhendo voto por mim proferido, no processo de uniformizao de jurisprudncia n 000312004-000-10-00-8, entendeu que as Organizaes Internacionais gozam de imunidade de jurisdio absoluta. No mesmo sentido, ementa desta Turma: ORGANISMO INTERNACIONAL. IMUNIDADE DE JURISDIO. A idia de imunidade de jurisdio, na lio de Octvio Bueno Magano, encontra-se baseada nos conceitos de igualdade e independncia dos Estados, razo pela qual no se pode admitir que quaisquer deles se erija em juiz do outro, dando, assim, origem ao conceito par in parem non habet judicium (Texto publicado na Revista Trabalho & Doutrina. Saraiva, mar. 1996, p. 20-22). Havendo regncia legal que expressa a imunidade de jurisdio do Organismo Internacional, deve ser esta observada pelos Estados signatrios que promulgaram as convenes. Sendo o Estado brasileiro um destes signatrios, a no obedincia quelas normas resultaria em ofensa ao prprio Texto Constitucional, notadamente ao art. 21, I. (RO 00295-2005-010-10-00-6, Juza Flvia Simes Falco, DJ 21.01.2005) Ante o exposto, impe-se o reconhecimento da imunidade de jurisdio da primeira reclamada (ONU/PNUD), restando prejudicada a apreciao das demais matrias ventiladas no recurso da recorrente, inclusive sobre a responsabilidade subsidiria da Unio. Assim, nego provimento ao recurso, mantendo a sentena de origem. (fls. 384/388) A Reclamante propugna pelo afastamento da extino do feito sem resoluo de mrito. Alega que a Reclamada, como Organismo Internacional, no goza de imunidade absoluta de jurisdio e a UNESCO vem-se utilizando do argumento relativo imunidade para atuar como verdadeira empresa de terceirizao, inclusive recebendo por este servio. Aponta violao dos arts. 114 da Constituio Federal e 1.137 do Cdigo Civil, inconstitucionalidade do Decreto n 27.784/50 em face do art. 7 da Constituio Federal e divergncia jurisprudencial. Logrou xito a Reclamante em demonstrar divergncia jurisprudencial com o aresto de fls. 405/406, da SDI-2/TST, em que est espelhada a tese de afastamento da imunidade de jurisdio aos organismos internacionais em matria trabalhista.
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Conheo por divergncia jurisprudencial. 2 MRITO 2.1 ORGANISMO INTERNACIONAL. UNESCO. DIREITOS TRABALHISTAS. IMUNIDADE DE JURISDIO Na hiptese, trata-se de controvrsia relativa aplicabilidade ou no de imunidade absoluta de jurisdio UNESCO Organizao das Naes Unidas para a Educao, a Cincia e a Cultura (Agncia especializada da ONU), disposta expressamente pela Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas, ratificada pelo Brasil por meio dos Decretos ns. 27.784/50 e 52.288/63, assim dispondo: Seco 1. A Organizao das Naes Unidas tem capacidade jurdica. Tem capacidade para: a) celebrar contratos; b) adquirir e vender bens mveis e imveis; c) instaurar procedimentos judiciais. Seco 2. A Organizao das Naes Unidas, os seus bens e patrimnio, onde quer que estejam situados e independentemente do seu detentor, gozam de imunidade de qualquer procedimento judicial, salvo na medida em que a Organizao a ela tenha renunciado expressamente num determinado caso. Entende-se, contudo, que a renncia no pode ser alargada a medidas de execuo. (grifo nosso) A controvrsia suscitada neste processo no que se refere imunidade jurisdicional de Organismos Internacionais perante o Poder Judicirio nacional em matria trabalhista mostra-se incutida de alta indagao jurdica, fazendose necessrio, para melhor delineamento da matria, uma breve incurso acerca da imunidade de jurisdio dos Estados soberanos. A primitiva tese da imunidade de jurisdio absoluta dos Estados estrangeiros esteve calcada na prtica consuetudinria internacional, assentada no aforismo par in parem non habet judicium: nenhum Estado soberano pode ser submetido contra sua vontade condio de parte perante o foro domstico de outro Estado (In: Direito Pblico Internacional, Francisco Rezek, 10. ed. p.175). A tese de imunidade absoluta, no entanto, inicialmente defendida pelo STF, foi-se tornando cada vez mais insustentvel ante a realidade social circunstanciada em particular pelo fato de que, no Brasil, quase todos os postulantes de prestao jurisdicional eram, via de regra, ex-empregados de
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misses diplomticas e consulares estrangeiras, que pleiteavam a garantia de seus direitos trabalhistas frustrados ante o reconhecimento da imunidade. Nesse passo, em evoluo jurisprudencial decorrente do afinamento com o direito internacional pblico e consagrada pela prtica internacional, o STF, partindo da distino entre atos estatais jure imperii e jure gestionis dos Estados, considerou insubsistente a norma costumeira que garantia a imunidade absoluta, assentando, por fim, que o Estado estrangeiro no tem imunidade em causa de natureza trabalhista (Apelao Cvel n 9.696 de 1989, RTJ 133/159 e Ag 139.671-DF, RTJ 161/643-644). Firmada, assim, a teoria da imunidade jurisdicional relativa ou limitada dos Estados soberanos, bem explanada no histrico voto do Ministro Celso de Mello, AI-AgR139671-DF, DJ 29.03.1996: ATUAO DO ESTADO ESTRANGEIRO EM MATRIA DE ORDEM PRIVADA. INCIDNCIA DA TEORIA DA IMUNIDADE JURISDICIONAL RELATIVA OU LIMITADA. O novo quadro normativo que se delineou no plano do direito internacional, e tambm no mbito do direito comparado, permitiu ante a realidade do sistema de direito positivo dele emergente que se construsse a teoria da imunidade jurisdicional relativa dos Estados soberanos, tendo-se presente, para esse especfico efeito, a natureza do ato motivador da instaurao da causa em juzo, de tal modo que deixa de prevalecer, ainda que excepcionalmente, a prerrogativa institucional da imunidade de jurisdio, sempre que o Estado estrangeiro, atuando em matria de ordem estritamente privada, intervier em domnio estranho quele em que se praticam os atos jure imperii. Doutrina. Legislao comparada. Precedente do STF. A teoria da imunidade limitada ou restrita objetiva institucionalizar soluo jurdica que concilie o postulado bsico da imunidade jurisdicional do Estado estrangeiro com a necessidade de fazer prevalecer, por deciso do Tribunal do foro, o legtimo direito do particular ao ressarcimento dos prejuzos que venha a sofrer em decorrncia de comportamento imputvel a agentes diplomticos, que, agindo ilicitamente, tenham atuado more privatorum em nome do Pas que representam perante o Estado acreditado (o Brasil, no caso). No se revela vivel impor aos sditos brasileiros, ou a pessoas com domiclio no territrio nacional, o nus de litigarem, em torno de questes meramente laborais, mercantis, empresariais ou civis, perante tribunais aliengenas, desde que o fato gerador da controvrsia judicial
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necessariamente estranho ao especfico domnio dos acta jure imperii tenha decorrido da estrita atuao more privatorum do Estado estrangeiro. (RTJ 161/643-644, Rel. Celso de Mello) Assim exposta a matria, h que se perquirir se os fundamentos norteadores da construo jurisprudencial e doutrinria expostos em relao aos Estados soberanos tambm so aplicveis aos Organismos Internacionais, j que, quanto a estes, a imunidade de jurisdio no resultou essencialmente de regra costumeira, como naqueles, mas de tratados que a determinam de modo expresso, como o que se verifica nas disposies contidas na Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas, anteriormente descrita. A concluso no h de ser outra que no a de que, a par do quanto disposto expressamente na citada Conveno, perfeitamente possvel dar idntica orientao dada aos Estados estrangeiros de forma a relativizar tambm a imunidade conferida aos Organismos Internacionais em processo de conhecimento na hiptese UNESCO/ONU , quando atuante no mbito das relaes privadas em matria trabalhista. Observe-se que se consenso doutrinrio e jurisprudencial referendado pelo STF que os Estados estrangeiros no esto imunes jurisdio trabalhista, no h razoabilidade na aplicao da imunidade absoluta aos Organismos Internacionais, cuja personalidade jurdica derivada, expressando-se apenas em uma fico jurdica assentada to-somente no tratado constitutivo, no sendo sequer detentora do atributo fundamental do Estado: a soberania. Ademais a aplicao da teoria da imunidade jurisdicional relativa s Organizaes Internacionais significa, em ltima anlise, dar vazo ao imperativo de justia quando a natureza do ato motivador da instaurao de litgio for de origem trabalhista portanto demanda que envolve atos de gesto , sopesando-se a dignidade da pessoa humana e o reconhecimento do valor social do trabalho, fundamentos da Repblica Federativa do Brasil. Merece destaque, tambm, a lcida observao do Ministro Celso de Mello, no processo RE 222368/PE, pub. DJ 08.03.2002, referindo-se imunidade relativa de jurisdio de Estado soberano, acerca do sentido ticojurdico que deve permear as relaes jurdicas internacionais: Privilgios diplomticos no podem ser invocados, em processos trabalhistas, para coonestar o enriquecimento sem causa de Estados estrangeiros, em injusto detrimento de trabalhadores residentes em territrio brasileiro, sob pena de essa prtica consagrar inaceitvel desvio tico-jurdico, incompatvel com o princpio da boa-f e com os grandes postulados do direito internacional.
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Por fim, acrescente-se que esta Corte vem trilhando pelo caminho da relativizao da imunidade de jurisdio tambm aos Organismos Internacionais, em matria trabalhista, como bem espelham os seguintes julgados: IMUNIDADE DE JURISDIO. ORGANISMO INTERNACIONAL. VIOLAO DO ART. 114 DA CONSTITUIO FEDERAL DE 1988. A Imunidade de Jurisdio no mais subsiste no panorama internacional, nem mesmo na tradicional jurisprudncia de nossas Cortes, pelo menos de forma absoluta, porquanto de se levar em conta a natureza do ato motivador da instaurao do litgio; de modo que, se o Estado Estrangeiro atua em matria de ordem estritamente privada, est a praticar atos de gesto, igualando-se, nesta condio, ao particular e desnudando-se dos privilgios conferidos ao ente pblico internacional. Do contrrio, estar-se-ia colocando em risco a soberania do cumprimento dos princpios constitucionais, notadamente quando o ato praticado no se reveste de qualquer caracterstica que justifique a inovao do princpio da Imunidade de Jurisdio. Embargos no conhecidos. (E-RR-189280/1995, DJ 04.08.2000, Rel. Min. Jos Luiz Vasconcellos) RECURSO DE REVISTA. ORGANISMO INTERNACIONAL. IMUNIDADE DE JURISDIO PARA O PROCESSO DE CONHECIMENTO. RELATIVA E NO ABSOLUTA. I J abrandado o arcaico princpio consuetudinrio da imunidade jurisdicional absoluta, para o processo de conhecimento, conferida aos Estados Estrangeiros, essa tendncia atual, no plano do direito comparado, na doutrina e na jurisprudncia, h de se aplicar igualmente aos Organismos Internacionais, desde que atuem no mbito das relaes privadas, especialmente na rea do Direito do Trabalho. II Sabendo ser o costume fonte de Direito Internacional Pblico e que o princpio consuetudinrio da imunidade absoluta do Estado Estrangeiro acha-se em franco desuso, idntica orientao deve ser impressa na anlise dos decretos ns. 52.288/63 e 59.298/ 66, de modo a relativizar a imunidade ali conferida aos Organismos Internacionais, para o processo de conhecimento, atualizando-os s injunes do mundo globalizado. III Recurso conhecido e provido. (RR 1257/ 2004-015-10-00, DJ 27.10.2006, Rel. Min. Barros Levenhagen) ORGANISMO INTERNACIONAL. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS (ONU). PROGRAMA DAS NAES UNIDAS PARA O DESENVOLVIMENTO (PNUD). IMUNIDADE DE
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JURISDIO RELATIVA. 1. pacfica a jurisprudncia desta Corte, em seguimento orientao do STF, no sentido de que os Estados estrangeiros e os organismos internacionais, indistintamente, gozam de imunidade de jurisdio na fase de conhecimento. Sinale-se que na fase de execuo a jurisprudncia do TST e do STF tem abrandado o princpio da imunidade absoluta, no sentido de que a imunidade de jurisdio dos entes de direito pblico externo, quando se tratar de litgios trabalhistas, revestir-se- de carter meramente relativo e, em conseqncia, no impedir que os juizes e Tribunais brasileiros conheam de tais controvrsias e sobre elas exeram o poder jurisdicional que lhes inerente. 2. Na hiptese vertente, o Regional manteve a sentena que extinguiu o processo sem julgamento do mrito, nos termos do art. 267, IV, do CPC, por entender que a Reclamada, na qualidade de Organismo Internacional, no se equipara aos Estados estrangeiros e, ao contrrio destes, goza de imunidade absoluta de jurisdio, por fora das normas que integram o ordenamento jurdico ptrio, consubstanciadas pela Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas, firmada pelo Brasil, e cuja observncia foi determinada pelo Decreto n 27.784/ 50, bem como pelo Decreto n 52.288/63. 3. Desse modo, em face dos precedentes do TST e do STF, que conferem indistintamente aos Estados estrangeiros e aos organismos internacionais a imunidade de jurisdio relativa (e no absoluta), d-se provimento ao recurso de revista para afastar a imunidade de jurisdio reconhecida ONU, determinando o retorno dos autos Vara do Trabalho de origem, para que prossiga no julgamento do feito, que se encontra na fase de conhecimento, como entender de direito Recurso de revista parcialmente conhecido e provido. (RR 525/2003-018-10-00, DJ 09.02.2007, RR-525/2003-018-10-00.0, Rel. Min. Ives Gandra Martins Filho) RECURSO ORDINRIO. ORGANIZAO DAS NAES UNIDAS. PROGRAMA DAS NAES UNIDAS PARA O DESENVOLVIMENTO. ONU/PNUD. Ao trabalhista ajuizada perante Programa das Naes Unidas para o Desenvolvimento. Ao rescisria ajuizada por Organizao das Naes Unidas, sob a alegao de que a deciso rescindenda foi proferida por juiz incompetente, em face da imunidade de jurisdio da ONU, e de que houve violao dos artigos da Seo 2 da Conveno sobre Privilgios e Imunidades da ONU. Conforme jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, os Estados estrangeiros e os organismos internacionais no gozam de imunidade de jurisdio no processo de conhecimento. Em decorrncia desse enRev. TST, Braslia, vol. 73, no 4, out/dez 2007 225

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tendimento, tem-se a inaplicabilidade, no nosso ordenamento jurdico, da disposio constante da Seo 2 da Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas, a despeito da edio do Decreto n 27.784/50. Recurso ordinrio a que se nega provimento. (ROAR 56/2003000-23-00, DJ 12.05.2006, SBDI-2, Rel. Min. Gelson de Azevedo) RECURSO DE REVISTA. IMUNIDADE DE JURISDIO. ORGANISMO INTERNACIONAL. ONU/PNUD. Os organismos internacionais no detm imunidade de jurisdio em relao s demandas que envolvem atos de gesto, como na presente hiptese, em que se debate o direito a parcelas decorrentes da relao de trabalho mantida entre as partes. Recurso a que se d provimento. (RR 797/ 2004-001-10-00, DJ 23.06.2006, Rel. Min. Gelson de Azevedo) Por todo o exposto, considera-se, portanto, inaplicvel no nosso ordenamento jurdico a disposio constante da Seo 2 da Conveno sobre Privilgios e Imunidades das Naes Unidas relativamente imunidade de jurisdio no processo de conhecimento em matria trabalhista. Dou provimento ao recurso para declarar que a Reclamada UNESCO sujeita-se jurisdio trabalhista brasileira, na espcie, e determinar o retorno dos autos ao Regional de origem para que se prossiga no julgamento como entender de direito. Isto posto, Acordam os Ministros da Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso por divergncia jurisprudencial e, no mrito, dar-lhe provimento para declarar que a Reclamada UNESCO sujeita-se jurisdio trabalhista brasileira, na espcie, e determinar o retorno dos autos ao Regional de origem para que se prossiga no julgamento como entender de direito, com juntada de voto convergente da Sra. Ministra Maria Cristina I. Peduzzi. Braslia, 26 de setembro de 2007. Carlos Alberto Reis de Paula, relator.

RECURSO DE EMBARGOS. PRAZOS PROCESSUAIS. CONTAGEM


RECURSO DE EMBARGOS. PRAZOS PROCESSUAIS. CONTAGEM. TEMPESTIVIDADE DOS EMBARGOS DE DECLARAO. HORRIO DE
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FUNCIONAMENTO DO SERVIO DE PROTOCOLO DO REGIONAL. A apreciao conjunta das disposies contidas nos arts. 770 da CLT e 172, 3, do CPC, leva-nos a concluir que, em havendo necessidade de a parte praticar um determinado ato para o qual a lei fixa prazo certo, por intermdio de petio, esta dever ser apresentada no respectivo protocolo, observados os horrios de expediente do rgo segundo a Lei de Organizao Judiciria local. Em outras palavras, ainda que a lei fixe, de forma bastante genrica, a possibilidade de os atos processuais serem praticados das 6 s 20 horas, em se tratando de algum expediente praticado por meio de petio dirigida ao juzo, devero ser observadas as determinaes contidas na Lei de Organizao Judiciria. No caso dos autos, como pontuado pela deciso denegatria, o expediente forense determinado pelo Regional estende-se das 8 s 18 horas. Assim, acertada a deciso que considerou intempestivos os Embargos de Declarao protocolados s 18 horas e 20 minutos do ltimo dia do prazo recursal, fora do expediente de funcionamento determinado pelo Regional. Embargos conhecidos e desprovidos. (Processo n TST-E-RR-462.887/1998 Ac. SBDI 1) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-462.887/1998.6, em que Embargante Ordem dos Advogados do Brasil OAB e Embargada Geiza Geralda Rodrigues. RELATRIO A egr. 5 Turma desta Corte, por intermdio do v. acrdo proferido a fls. 186/189, de lavra do Ilustre Juiz Convocado Andr Lus Moraes de Oliveira, no julgamento do Recurso de Revista interposto pela parte reclamada, por maioria, no conheceu do Apelo quanto preliminar de nulidade do julgado por negativa de prestao jurisdicional. Admitiu o Recurso, por outro lado, relativamente tempestividade dos Embargos de Declarao, negando-lhe provimento. Opostos Declaratrios, estes foram rejeitados a fls. 200/201. Inconformada, a Reclamada apresenta Recurso de Embargos, pelas razes a fls. 204/209. Fundamentando o seu Apelo nas disposies do art. 894 consolidado, afirma no haver amparo legal para que o horrio do funcionamento do servio de protocolo do Segundo Regional seja encerrado s 18 horas. Indica violao do contido nos arts. 172 do CPC, 770 da CLT e 5, LIV, da Constituio Federal, noticiando aresto ao confronto.
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No restou ofertada impugnao aos Embargos (certido a fls. 211). Os autos no foram enviados ao d. Ministrio Pblico do Trabalho, na forma do art. 82 do Regimento Interno desta Corte. Esse o relatrio. VOTO Satisfeitos os requisitos gerais de admissibilidade preparo, tempestividade e representao passo ao exame das condies prprias do Recurso de Embargos. I CONHECIMENTO TEMPESTIVIDADE DOS EMBARGOS DE DECLARAO. HORRIO DE FUNCIONAMENTO DO SERVIO DE PROTOCOLO DO REGIONAL Estes os fundamentos consignados pela egr. Quinta Turma ao negar provimento ao Recurso de Revista levado a efeito pela parte reclamada, verbis (s fls. 188/189): O cerne da questo posta sob o crivo deste sodalcio est em se admitir ou no o protocolo da petio dos primeiros Embargos de Declarao opostos pela Reclamada no ltimo dia do prazo e s 18:20h, em face da intempestividade declarada e afirmada no julgamento dos segundos Embargos de Declarao, conforme art. 276 do Regimento Interno do Eg. TRT/2 Regio, que define o atendimento ao pblico at s 18:00h. No assiste razo reclamada. Efetivamente, o art. 770 da CLT no respalda o protocolo aps s 18:00h, pois apenas fixa o horrio das 06:00 s 20:00h para a prtica de atos processuais, em dias teis, sendo certo que o atendimento ao pblico, inclusive no respeitante ao protocolo, est regulado pelo art. 276 do Regimento Interno do Tribunal. nesse sentido o Precedente da SDI-I desta Corte: O expediente do protocolo do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio encerra s dezoito horas (art. 276 do Regimento Interno), o que no desatende ao previsto nos arts. 172 do CPC e 770 da CLT, porque estes dispositivos no regulam o horrio de expediente das Varas
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e Regionais, limitando-se a afirmar que os atos processuais realizar-seo nos dias teis das 6 s 20 horas. O 3 do art. 172 do CPC estabelece: Quando o ato tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio, esta dever ser apresentada no protocolo, dentro do horrio de expediente, nos termos da lei de organizao judiciria local. Embargos conhecidos e desprovidos (ERR-424879/1998, Rel Min Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, DJ de 27.09.2002). Assim, o fato de a Diretoria Geral de Coordenao Judiciria ter aceito a petio de embargos e lanado protocolo manual aps s 18:00h no tem o condo de superar as normas que regem o horrio de atendimento ao pblico, nos termos dos arts. 172, 3, do CPC, de aplicao supletiva e 276 do Regimento Interno do Eg. TRT/2 Regio, restando inclume o art. 770 da CLT. No h, portanto e tambm, que se falar em violao do art. 5, LV da Constituio Federal, pois a garantia do contraditrio e da ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes, em processo judicial, est jungida s normas infraconstitucionais, desde aquelas de carter processual s de natureza procedimental, as quais estabelecem a forma, o lugar, o dia e o tempo dos atos processuais, assegurando a igualdade de oportunidade a todos os litigantes. Por estes fundamentos, nego provimento ao Recurso de Revista. A argumentao lanada pela Embargante, procurando obter a reforma daquela deciso, caminha no sentido de no encontrar amparo legal a determinao de funcionamento do servio de protocolo do Segundo Regional at s 18 horas, uma vez que dispositivos contidos na CLT e no CPC estariam a estabelecer que a prtica de atos processuais, entre os quais a interposio de recursos, ocorreria at s 20 horas. Rechaa o art. 276 do Regimento Interno daquela Corte, noticiando arestos ao confronto. O precedente indicado a fls. 206/207, firmado pela Quarta Turma desta Corte, reflete entendimento contrrio quele apresentado pela deciso ora embargada, ao concluir que no se pode ter como intempestivo o Recurso apresentado no protocolo no ltimo dia do prazo e dentro do perodo compreendido entre as seis e vinte horas, conforme disposto no artigo setecentos e setenta da CLT. Embargos conhecidos por divergncia jurisprudencial (art. 894, b, da CLT).
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II MRITO TEMPESTIVIDADE DOS EMBARGOS DE DECLARAO. HORRIO DE FUNCIONAMENTO DO SERVIO DE PROTOCOLO DO REGIONAL A Recorrente aponta a ocorrncia de violao dos termos dos arts. 770 da CLT, 172 do CPC e 5, LIV, da CF, abaixo transcritos: CLT Art. 770 Os atos processuais sero pblicos salvo quando o contrrio determinar o interesse social, e realizar-se-o nos dias teis das 6 (seis) s 20 (vinte) horas. CF Art. 5, LIV Ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. CPC Art. 172 Os atos processuais realizar-se-o em dias teis, das 6 (seis) s 20 (vinte) horas. 1 Sero, todavia, concludos depois das 20 (vinte) horas os atos iniciados antes, quando o adiamento prejudicar a diligncia ou causar grave dano. 2 A citao e a penhora podero, em casos excepcionais, e mediante autorizao expressa do juiz, realizar-se em domingos e feriados, ou nos dias teis, fora do horrio estabelecido neste artigo, observado o disposto no art. 5, inciso Xl, da Constituio Federal. 3 Quando o ato tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio, esta dever ser apresentada no protocolo, dentro do horrio de expediente, nos termos da lei de organizao judiciria local. A apreciao conjunta dos citados preceitos legais e constitucionais nos leva a concluir que, havendo necessidade de a parte praticar um determinado ato para o qual a lei fixa prazo certo, por intermdio de petio, esta dever ser apresentada no respectivo protocolo, observados os horrios de expediente do rgo segundo a Lei de Organizao Judiciria local. Em outras palavras, ainda que a lei fixe, de forma bastante genrica, a possibilidade de os atos processuais serem praticados das 6 s 20 horas, em se tratando de algum expediente praticado por meio de petio dirigida ao juzo, devero ser observadas as determinaes contidas na Lei de Organizao Judiciria. O indicado perodo das 6 s 20 horas define apenas os limites a serem considerados naquela fixao de expediente, cabendo a organizao judiciria local fixar, dentro daqueles limites, os horrios que bem entender. Como bem definiu o colendo STJ, em deciso de sua Segunda Turma:
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Os atos processuais, segundo o caput do art. 172 do CPC, realizarse-o nos dias teis das seis s vinte horas. O horrio estabelecido no caput no se confunde com o horrio do expediente forense. O horrio de funcionamento das serventias judiciais estabelecido pela Lei de Organizao Judiciria, observado o lapso constante do caput, segundo norma do 3. A introduo do 3 ao art. 172 objetivou afastar interpretao errnea quanto ao horrio de funcionamento do expediente forense. (STJ, Ac. 2 T., RMS 8.449-RJ-AgRg, Rel Min Eliana Calmon, publicado no DJ de 14.08.2000) No caso dos autos, revela-se inconteste a existncia de previso no Regimento Interno do Regional acerca do seu horrio de funcionamento. Como indicam as prprias razes recursais, o art. 276 daquele Regimento fixa o horrio de funcionamento da Corte das 11 s 19 horas, com atendimento ao pblico das 11:30 s 18 horas. Dessa maneira, acertada revela-se a deciso que considerou que os Embargos de Declarao protocolados s 18 horas e 20 minutos do ltimo dia do prazo recursal, fora do expediente de funcionamento determinado pelo Regional, encontravam-se intempestivos. Nesse mesmo sentido, os seguintes precedentes desta Subseo Especializada: EMBARGOS DA RECLAMADA. INTEMPESTIVIDADE DO RECURSO DE REVISTA. O expediente do protocolo do Tribunal Regional do Trabalho da 2 Regio encerra s dezoito horas (art. 276 do Regimento Interno), o que no desatende ao previsto nos arts. 172 do CPC e 770 da CLT, porque estes dispositivos no regulam o horrio de expediente das Varas e Regionais, limitando-se a afirmar que os atos processuais realizar-se-o nos dias teis das 6 s 20 horas. O 3 do art. 172 do CPC estabelece: Quando o ato tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio, esta dever ser apresentada no protocolo, dentro do horrio de expediente, nos termos da lei de organizao judiciria local. Embargos conhecidos e desprovidos. (TST, ERR 424879/98, Ac. SBDI1, Rel Min Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, publicado no DJ de 27.09.2002) EMBARGOS. AGRAVO DE INSTRUMENTO. NO-CONHECIMENTO. PROTOCOLO FORA DO HORRIO DE EXPEDIENTE. INTEMPESTIVIDADE. H elementos no processo a comprovar que o expediente do TRT da 5 Regio das 08:00 s 18:00h, e esse fato no foi contestado pela Embargante, cabendo ressaltar que a simples chanRev. TST, Braslia, vol. 73, no 4, out/dez 2007 231

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cela de protocolo do Agravo de Instrumento no prova suficiente a afastar a intempestividade do apelo. No se configura violao dos arts. 172 do CPC e 770 da CLT, porque estes dispositivos no regulam o horrio de expediente das Varas e Regionais, limitando-se a afirmar que os atos processuais realizar-se-o nos dias teis das 6 s 20 horas. O 3 do art. 172 do CPC estabelece: Quando o ato tiver que ser praticado em determinado prazo, por meio de petio, esta dever ser apresentada no protocolo, dentro do horrio de expediente, nos termos da lei de organizao judiciria local. Embargos no conhecidos.(E-AIRR 767.490/ 2001, Ac. SBDI1, Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, publicado no DJ de 22.10.2004) Feitas tais consideraes, nego provimento aos Embargos. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer dos Embargos, por divergncia jurisprudencial e, no mrito, negar-lhes provimento. Braslia, 10 de setembro de 2007. Maria de Assis Calsing, relatora.

RECURSO DE REVISTA. ACORDO DE COMPENSAO HORRIA


RECURSO DE REVISTA. ACORDO DE COMPENSAO HORRIA. ALEGAO TRAZIDA EM CONTRA-RAZES. CERCEAMENTO DE DEFESA. PROVIMENTO. Uma vez julgado totalmente improcedente o pedido do autor deduzido na reclamao trabalhista a reclamada, ante a inexistncia de sucumbncia recproca e, por conseguinte, ausncia de interesse em recorrer, deve manifestar em contra-razes, e no em recurso adesivo, as questes suscitadas na defesa, em face da interposio de recurso ordinrio pelo reclamante, na medida em que sua pretenso de manuteno da deciso proferida pelo MM. Juzo de 1 grau. Desse modo, a ausncia de manifestao do Eg. Tribunal Regional a respeito da questo posta em contra-razes, atinente existncia de acordo de compensao, por entender se tratar de matria prpria de recurso adesivo, acabou por subtrair parte os meios inerentes ao contraditrio e ampla defesa. Recurso de revista conhecido e provido no tema. (Processo n TST-RR-955/2005-004-03-00 Ac. 6 Turma)
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Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TSTRR-955/2005-004-03-00.9, em que Recorrente Banco Mercantil do Brasil S.A. e Recorrido Fernando Jos de Souza Jnior. O Eg. Tribunal Regional da 3 Regio, mediante o v. acrdo de fls. 342/348, complementado pelo de fls. 355/357, proferido nos embargos de declarao, deu parcial provimento ao recurso ordinrio interposto pelo reclamante para condenar o reclamado ao pagamento de horas extraordinrias, excedentes da sexta hora diria, acrescidas do adicional disposto na conveno coletiva de trabalho, mais reflexos; das diferenas referentes aos valores descontados a maior do vale-transporte; e da multa convencional. Inconformado, o reclamado interpe recurso de revista s fls. 359/376. Insurge-se contra a no-manifestao de celebrao de acordo de compensao deduzida em contra-razes; julgamento extra petita relativo aos reflexos das horas extraordinrias e integrao na remunerao, no perodo em que trabalhou como assistente; e a natureza jurdica da gratificao de funo. Aponta violao legal e constitucional, bem como arestos para comprovar divergncia jurisprudencial. O recurso de revista foi admitido, mediante o r. despacho de fls. 379/ 380, diante de possvel divergncia jurisprudencial, em relao ao momento de a parte alegar acordo de compensao. No foram apresentadas contra-razes, conforme a certido de fl. 381. Sem remessa dos autos douta Procuradoria-Geral do Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do Regimento Interno deste Tribunal Superior do Trabalho. o relatrio. VOTO ACORDO DE COMPENSAO HORRIA. ALEGAO TRAZIDA EM CONTRA-RAZES. CERCEAMENTO DE DEFESA 1. CONHECIMENTO Nas razes de recurso de revista, s fls. 363/368, o reclamado alega que o v. acrdo regional manifestamente nulo, porque no apreciou a celebrao de acordo de compensao alegada em contra-razes. Aponta violao dos
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arts. 499 e 500 do CPC e 5, inciso LV, da Carta Magna, bem como indica arestos para demonstrar divergncia jurisprudencial. O Eg. Tribunal Regional do Trabalho a respeito da alegao da reclamada de existncia de acordo de compensao apresentada em contra-razes, dela no conheceu, por entender se tratar de matria prpria de insurgncia recursal, devendo a parte t-la trazido em recurso adesivo. Eis os fundamentos norteadores da Eg. Corte Regional em embargos de declarao: Assim, a alegao da existncia do acordo de compensao de jornada suscitada em contra-razes deveria ter sido apresentada por meio de recurso adesivo, tendo em vista que o Banco reclamado apesar de vencedor em primeira instncia os pedidos iniciais foram julgados improcedentes (f. 289) , poderia, com a interposio do recurso ordinrio, pelo reclamante, vir a ser vencido, pelo que, deveria, por cautela, ter recorrido adesivamente. Entende este relator que o recurso adesivo o meio prprio posto disposio da parte vencedora do mrito da demanda para que ela pleiteie a reanlise de questo processual incidental ao tema principal discutido no processo. Veja-se que o recurso em questo no se est relacionado simples vontade que a parte tem de recorrer, mas ao fato de que, interpondo o ex adverso o competente recurso ordinrio, nasce a legitimidade da outra parte que foi vencedora da questo de fundo para interpor o competente recurso ordinrio adesivo. Antes disto, no tinha o demandante legitimidade para recorrer, nos termos do art. 499 do CPC. (fls. 355) A parte logra demonstrar divergncia vlida e especfica, por meio do aresto de fls. 365, oriundo do Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio, que registra tese de que julgados improcedentes os pedidos deduzidos na ao, a r no tem interesse em recorrer, devendo manifestar as questes suscitadas em contra-razes. Conheo, por fora da alnea a do art. 896 da CLT. 2. MRITO Discute-se nos autos a necessidade de interposio de recurso adesivo pela reclamada, no que tange alegao de acordo de compensao, quando julgados improcedentes todos os pedidos deduzidos na exordial.
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O art. 499 do CPC encontra-se assim redigido: Art. 499. O recurso pode ser interposto pela parte vencida, pelo terceiro prejudicado e pelo Ministrio Pblico. 1 Cumpre ao terceiro demonstrar o nexo de interdependncia entre o seu interesse de intervir e a relao jurdica submetida apreciao judicial. 2 O Ministrio Pblico tem legitimidade para recorrer assim no processo em que parte, como naqueles em que oficiou como fiscal da lei. Assim, decorre o interesse em recorrer da necessidade da parte vencida em reformar a deciso que lhe foi desfavorvel, de modo que a ausncia de sucumbncia, nem mesmo a parcial, inviabiliza qualquer pretenso recursal, na medida em que o interesse da parte vencedora a manuteno da sentena. Nesse sentido, a jurisprudncia do C. Superior Tribunal de Justia e do Excelso Supremo Tribunal Federal: O interesse em recorrer est subordinado aos critrios de utilidade e necessidade. No direito brasileiro, o recurso admitido contra o dispositivo, no contra a motivao. Havendo sentena inteiramente favorvel, obtendo a parte tudo o que pleiteado na inicial, no h interesse em recorrer. (STJ-3 T., REsp 623.854, Rel. Min. Menezes Direito, DJU 06.06.2005) RECURSO. PRESSUPOSTOS. INTERESSE EM RECORRER. Dentre os pressupostos gerais de recorribilidade, deve estar presente o interesse em recorrer. Isto no ocorre quando, na sentena, relativamente mesma controvrsia, rejeita-se matria de defesa, decidindo-se, a seguir, em favor da parte que a articulara. O fato de haver-se concludo pela inexistncia de prescrio, julgando-se improcedente o pedido formulado, no revela o aludido interesse, a menos que se possa cogitar de tal pressuposto considerada a rejeio de simples fundamento. Interposto recurso pela parte contrria, possvel e cabvel o exame da questo pela Corte revisora. RECURSO. CONTRA-RAZES. NATUREZA. As contra-razes no encerram nus processual, ou seja, meio sem o qual no se possa lograr determinado resultado, mas mera faculdade. Da mostrar-se impertinente tese sobre precluso de certo tema por no ter sido veiculada em tal pea. (STF 2 T., RE-AgR168705/SP So Paulo, Rel. Min. Marco Aurlio, DJ 02.06.1995)
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Por sua vez, o recurso adesivo, tambm denominado subordinado, o meio apto a defender os interesses da parte que poderia ter se conformado com a procedncia parcial de seu pleito, mas surpreendido com a interposio de recurso pela outra parte. utilizado, ento, como uma nova oportunidade de demonstrar inconformismo com a deciso, quando exaurido o prazo do recurso principal. O recurso adesivo est disciplinado no art. 500 do CPC, que se encontra assim redigido: Art. 500. Cada parte interpor o recurso, independentemente, no prazo e observadas as exigncias legais. Sendo, porm, vencidos autor e ru, ao recurso interposto por qualquer deles poder aderir a outra parte. O recurso adesivo fica subordinado ao recurso principal e se rege pelas disposies seguintes: I ser interposto perante a autoridade competente para admitir o recurso principal, no prazo de que a parte dispe para responder; II ser admissvel na apelao, nos embargos infringentes, no recurso extraordinrio e no recurso especial; III no ser conhecido, se houver desistncia do recurso principal, ou se for ele declarado inadmissvel ou deserto. Na lio do ilustre mestre Humberto Theodoro Jnior limita-se s hipteses de sucumbncia recproca: Trata-se de novidade do Cdigo de 1973, criada por inspirao do direito portugus e do direito alemo, principalmente. Aplica-se exclusivamente no caso de sucumbncia recproca (art. 500). comum, em tais circunstncias, uma das partes conformar-se com a deciso no pressuposto de que igual conduta ser observada pelo adversrio. Como, no entanto, o prazo de recurso comum, pode uma delas vir a ser surpreendida por recurso da outra no ltimo instante. Para obviar tais inconvenientes, admite o Cdigo que o recorrido faa sua adeso ao recurso da parte contrria, aps vencido o prazo adequado para o recurso prprio. O prazo para a interposio do recurso adesivo o mesmo de que a parte dispe para responder ao recurso principal (art. 500, I, com a redao da Lei n 8.950, de 13.12.1994). Assim, necessria a ocorrncia de sucumbncia recproca para haver a possibilidade de utilizao desse meio de defesa.
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Uma vez julgado totalmente improcedente o pedido do autor deduzido na reclamao trabalhista, a reclamada, ante a interposio de recurso ordinrio pelo reclamante, deve apresentar em contra-razes as questes suscitadas na defesa, em ateno ao princpio da dialeticidade que envolve os recursos, a fim de que seja devolvida ao Tribunal ad quem toda a matria impugnada, delimitada por aquela trazida nas razes de recurso e nas contra-razes, respeitado o necessrio contraditrio e fixado os limites da jurisdio em sede recursal. Trata-se do efeito translativo do recurso, denominado por Barbosa Moreira como profundidade do efeito devolutivo, que possibilita que todas as questes suscitadas em primeira instncia sejam examinadas pelo Tribunal ad quem, nos termos do art. 515 e do CPC. Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery, destacam que Mesmo que a sentena no tenha apreciado todas as questes suscitadas e discutidas pelas partes, interessados e MP no processo, o recurso de apelao transfere o exame destas questes ao tribunal. No por fora do efeito devolutivo, que exige comportamento ativo do recorrente (princpio dispositivo), mas em virtude do efeito translativo do recurso. Quando o juiz acolhe a preliminar de prescrio, argida pelo ru na contestao, deixa de examinar as demais questes discutidas pelas partes. Havendo apelao, o exame destas outras questes no decididas pelo juiz fica transferido para o tribunal, que sobre elas pode pronunciar-se. No houve, portanto, sucumbncia recproca a autorizar o manejo de recurso adesivo, inexistindo qualquer interesse da parte a justificar sua interposio, pois a pretenso do reclamado a manuteno da r. sentena proferida pelo MM. Juzo de 1 grau. de se registrar que o momento em que nasceu o interesse da reclamada no exame do tema, ocorreu no provimento do recurso ordinrio do reclamante, devendo observar-se o efeito contido das contra-razes, j que a empresa buscou com elas, no caso de deferimento de horas extraordinrias, que fosse analisada a questo sob o enfoque da existncia de acordo de compensao horria. de se ressaltar, ainda, a existncia de prejuzo para a parte, que no mais poder utilizar-se de recurso prprio cabvel, a fim de manifestar seu inconformismo com o decidido ante a necessidade de observncia do pressuposto do prequestionamento. Desse modo, a ausncia de manifestao do Eg. Tribunal Regional a respeito da questo posta em contra-razes, atinente existncia de acordo de
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compensao, e reiterada em embargos de declarao, por entender se tratar de matria prpria de recurso adesivo, acabou por subtrair parte o contraditrio e a ampla defesa, a ensejar o provimento do recurso, no tema, para determinar o retorno dos autos ao Eg. Tribunal de origem, a fim de que seja examinada a matria acima relacionada, como entender de direito, uma vez manifestada a tempo e modo. Prejudicado o exame das demais matrias apresentadas nas razes de recurso de revista. Isto posto, Acordam os Ministros da Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do recurso de revista por divergncia jurisprudencial e, no mrito, dar-lhe provimento para determinar o retorno dos autos ao Eg. Tribunal de origem, a fim de que seja examinada a matria acima relacionada, como entender de direito, uma vez manifestada a tempo e modo. Prejudicado o exame das demais matrias apresentadas nas razes de recurso de revista. Braslia, 05 de dezembro de 2007. Aloysio Corra da Veiga, relator.

RECURSO DE REVISTA. AUSNCIA DE SUBMISSO DA DEMANDA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA


RECURSO DE REVISTA. AUSNCIA DE SUBMISSO DA DEMANDA COMISSO DE CONCILIAO PRVIA. PRESSUPOSTO PROCESSUAL E NO CONDIO DA AO. FINALIDADE E UTILIDADE DO PROCESSO. PRINCPIOS FORMADORES DO PROCESSO DO TRABALHO. A soluo extrajudicial do processo deve ser reconhecida e estimulada. O art. 625-D da CLT determina a submisso do empregado Comisso de Conciliao Prvia quando houver no local da prestao de servios a instituio da Comisso e condiciona a demanda juntada de certido do fracasso da conciliao. O instituto vem sendo bastante utilizado e busca desafogar o judicirio trabalhista estimulando a conciliao. Cabe ao Juiz, antes de prestar a jurisdio ou para deixar de prest-la, o exame das questes relativas formao e desenvolvimento regular do processo (pressupostos processuais) e do exerccio regular da pretenso objeto da ao (condies da ao). Ainda que haja norma expressa prevendo o carter obrigatrio da submisso referida comisso, no se pode, no exame da causa, se desatrelar dos princpios formadores do processo do trabalho, da instrumentalidade, da economia e da celeridade processuais, quando se tratar de julgamento de
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processo que transcorreu sem a submisso referida Comisso e nem foi dada possibilidade parte, no curso da instruo, de sanar a irregularidade processual, correndo o julgamento sem bices legais. Retrata a ausncia de submisso CCP, na realidade, verdadeiro pressuposto processual, no incumbindo ao julgador, em instncia superior, a extino do processo sem julgamento do mrito. Se no facultado o saneamento do vcio, foge ao princpio da utilidade do processo, da instrumentalidade e da razovel durao do processo, extingui-lo sem julgamento do mrito, visto que o intuito da norma de submeter o empregado previamente Comisso de Conciliao Prvia to-somente de estimular a conciliao entre as partes e dar mais agilidade prestao jurisdicional. Recurso de revista no conhecido. (Processo n TST-RR-1857/2005-009-23-00 Ac. 6 Turma) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TSTRR-1857/2005-009-23-00.1, em que Recorrente Unio Transporte e Turismo Ltda. e Recorrida Edineth Glria de Magalhes. O Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 23 Regio, pelo v. acrdo de fls. 127/149, deu parcial provimento ao recurso ordinrio da reclamada, para excluir da condenao o pagamento da indenizao pela no-concesso do intervalo intrajornada nos trs primeiros meses do contrato de trabalho, bem assim dos DSRs e honorrios advocatcios. Inconformada, a reclamada interpe recurso de revista, alegando que o pedido da reclamante no foi submetido Comisso de Conciliao Prvia, o que se faz obrigatrio segundo a legislao pertinente, uma vez que somente dispensada a passagem pela CCP quando houver motivo relevante, que dever ser declarado na petio inicial ou verbalmente, no caso de reclamao trabalhista reduzida a termo. Entende que o processo deve ser extinto sem julgamento do mrito. Aponta ofensa ao art. 625-D da CLT e colaciona arestos para confronto de teses. O recurso de revista foi admitido pelo r. despacho de fls. 160/161, por possvel afronta ao art. 625-D. No foram apresentadas contra-razes, conforme certido de fl. 162. Sem remessa dos autos douta Procuradoria-Geral do Ministrio Pblico do Trabalho, nos termos do art. 82 do Regimento Interno do Tribunal Superior do Trabalho. o relatrio.
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VOTO COMISSO DE CONCILIAO PRVIA RAZES DE NO-CONHECIMENTO O eg. Tribunal Regional assim se posicionou sobre a questo: Examino, pois, a questo da suposta ausncia de pressuposto processual, por falta de submisso da matria objeto do presente processo Comisso de Conciliao Prvia no mrito do recurso. Ab initio, registro ser desnecessria a anlise da questo da confisso real da reclamante, em interrogatrio, quanto efetiva existncia da Comisso de Conciliao Prvia no mbito da empresa para o deslinde da matria. Com o advento da Lei n 9.958, de 12 de janeiro de 2000, que acrescentou os arts. 625-A a 625-H, 877-A, alterando, ainda, a redao do art. 876, todos da Consolidao das Leis do Trabalho, veio tona polmica acerca da obrigatoriedade ou no de que todos os conflitos individuais de trabalho sejam submetidos s Comisses de Conciliao Prvia, quando institudas em grupo de empresas ou de mbito intersindical, de composio paritria de empregados e empregadores, com o objetivo de conciliar os conflitos individuais de trabalho, como procedimento extrajudicial necessrio ao exerccio do direito de ao. Quanto questo da submisso do empregado Comisso de Conciliao Prvia instituda, como via administrativa necessria, anterior provocao do Poder Judicirio, e eventual conflito com o dispositivo do inciso XXXV do art. 5 da Constituio Federal, de que a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito, diga-se, de plano, que a controvrsia se pacificar quando o Supremo Tribunal Federal, que iniciou o julgamento de duas das quatros Aes Direta de Inconstitucionalidades ajuizadas em face da Lei n 9.958/ 00 (ADIns 2139-DF e 2160-DF), diretamente quanto ao art. 625-D, pronunciar-se quanto liminar requerida, uma vez que foram suspensos os julgamentos respectivos desde 30.06.2000, em face do pedido de vista dos autos pelo Ministro Seplveda Pertence, tendo j votado os Ministros Octvio Gallotti e Marco Aurlio, o primeiro indeferindo a liminar (entendendo, pois, que a exigncia de que qualquer demanda trabalhista seja submetida Comisso de Conciliao Prvia no ofende
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a garantia de acesso ao Poder Judicirio), e o segundo, deferido-a em parte para, conforme consta do Informativo STF n 195, dando interpretao conforme a CF, assegurar o livre acesso ao judicirio. At que se resolva a questo, na Excelsa Corte do pas, fiel intrprete da Constituio Federal, digladiam-se doutrina e jurisprudncia para alcanar a interpretao que melhor atenta aos princpios insertos na Constituio Federal e na Lei n 9.958/00. Quer parecer que se facultativa a criao de Comisso de Conciliao Prvia tambm deveria ser facultativa a ida do trabalhador a ela, no me parecendo que obrig-lo a submeter-se a essa Comisso, ao menos para se munir da declarao de conciliao frustrada, de que fala o 2 do art. 625-D da CLT, como pr-requisito para provocao do Poder Judicirio, seria atentatria ao direito de ao, pois ela est assegurada pela simples ameaa ou leso ao direito (inciso XXXV do art. 5 da CF), sendo o que basta para gerar o direito subjetivo de ao. Ainda que se entenda que a negociao coletiva seja condio especfica do direito de ao (Instruo Normativa n 4 do colendo TST), ainda assim no tem guarida o paralelo realizado com os dissdios individuais, na hiptese em que o empregado esteja aambarcado seja por Comisso de Conciliao Prvia instituda pela empresa ou pelas entidades sindicais das categorias econmicas e profissionais, principalmente porque a exigncia de prvia tentativa de conciliao exigncia no dissdio coletivo de todos os sindicatos acionantes, o que no se d quanto aos empregados que no tenham, seja na empresa ou no mbito sindical, a multifalada comisso instituda. Por fim, de bom alvitre realar que a finalidade exclusiva desse rgo extrajudicial a de tentativa de conciliao dos conflitos individuais do trabalho, com o aparente propsito imediato do legislador de desafogar o Poder Judicirio Trabalhista, pois estudos indicam que cerca de 50% das aes ajuizadas alcanam conciliao. A Justia do Trabalho vocacionalmente conciliatria, tendo o processo civil adotado essa mesma postura, tanto na reforma de 1994 (Lei n 8.952, de 13.12.1994), que inseriu o inciso IV do art. 125 do CPC, determinando que o juiz tentar a qualquer tempo conciliar as partes, quanto antes, nas leis que instituram os Tribunais de Pequenas Causas. (...)
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Agora, ser que atenderia ao princpio da economia processual extinguir o processo sem julgamento do mrito diante da falta de submisso da parte tentativa de conciliao extrajudicial se esta mesma tentativa realizada no processo judicial? Est a Comisso Extrajudicial investida de algum poder que no se satisfaa a tentativa de conciliao apenas perante o juiz do trabalho? Enfim, producente, atende ao fim social a norma que albergasse tal propsito? De outra feita, se se trata a ausncia de submisso da parte Comisso de Conciliao Prvia em condio especfica da ao trabalhista, como se apregoa, no estaria suprida a deficincia congnita mediante a realizao da tentativa de conciliao perante o juiz? De outra sorte, no certo que alguns dos vcios que levam extino do processo so sanados dentro do prprio processo (ou se criaria hiptese no prevista em lei de sanar a irregularidade mediante procedimento fora do processo)? Filio-me, pois, jurisprudncia que adota o entendimento de que no obrigatria a passagem pela via administrativa instituda pela Lei n 9.958/00, por no haver nenhuma cominao na prpria lei acerca do descumprimento, seja pelo empregado ou pelo empregador, de submisso Comisso de Conciliao Prvia para tentativa de conciliao, conforme consta expressamente no anteprojeto de Lei n 4.694/98. (...) Assim, entendo que no se pode interpretar a Lei n 9.958/00 de molde a obrigar o empregado a submeter-se Comisso de Conciliao Prvia instituda, debaixo da cominao de extino do processo sem julgamento do mrito relativamente eventual ao ajuizada sem observncia da referida formalidade. A reclamada, nas razes do recurso de revista, alega que o pedido da reclamante no foi submetido Comisso de Conciliao Prvia, o que se faz obrigatrio segundo a legislao pertinente, uma vez que somente dispensada a passagem pela CCP quando houver motivo relevante, que dever ser declarado na petio inicial ou verbalmente, no caso de reclamao trabalhista reduzida a termo. Entende que o processo deve ser extinto sem julgamento do mrito. Aponta ofensa aos arts. 625-D da CLT e 5, XXXV, da Constituio Federal e colaciona aresto para confronto de teses. O nico aresto colacionado desserve ao fim colimado, pois oriundo de Turma do c. TST, a teor do disposto no art. 896, letra a, da CLT.
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Necessrio fazer uma pequena digresso acerca dos motivos que fizeram entrar em vigor no processo do trabalho a regra da submisso prvia do empregado a Comisso de Conciliao Prvia. Dispe o art. 625-D, caput e 3, da CLT: Art. 625-D. Qualquer demanda de natureza trabalhista ser submetida Comisso de Conciliao Prvia se, na localidade da prestao de servios, houver sido instituda a Comisso no mbito da empresa ou do sindicato da categoria. (...) 3 Em caso de motivo relevante que impossibilite a observncia do procedimento previsto no caput deste artigo, ser a circunstncia declarada na petio inicial da ao intentada perante a Justia do Trabalho. A regra legal determinou a edio da Portaria 329 do Ministrio do Trabalho, em que se normativa a instituio das Comisses criada pela Lei n 9.958/00, define a sua constituio em conveno ou acordo coletivo, a gratuidade ao trabalhador, a obrigatoriedade de submisso pelo empregado nos locais em que tenha sido instituda a comisso respeitada a facultatividade do acordo, o custeio da comisso pelas empresas, a impossibilidade de transao o percentual devido a ttulo de FGTS, inclusive a multa de 40%, dentre outras. Trata-se de soluo extrajudicial de conflito da relao de trabalho, que vem dando margem a debate acerca da constitucionalidade da regra consagrada na norma legal, diante do princpio constitucional do acesso jurisdio. A corrente que defende a inconstitucionalidade da submisso prvia Comisso de Conciliao Prvia entende que a regra ofende o princpio da inafastabilidade da jurisdio e do direito de ao, e mesmo da separao de poderes, por se tratar de obstculo ao acesso direto Justia. Nesse sentido, Valentin Carrion, que diz no se tratar de pressuposto processual, mas sim de condio da ao trabalhista, j que, inobservado esse requisito, faltaria interesse de agir. Aqueles que defendem a constitucionalidade da norma remetem-se a outras regras processuais em que se cria apenas uma condio relativa ao interesse de agir, pois o empregado no estar impedido de alar ao judicirio a demanda, quando frustrada a conciliao. Assim entende Moacir Amaral dos Santos: (...) o que se deve verificar se o ato, pela forma que adotou, atingiu a sua finalidade prxima, de autenticar e fazer certa uma atividade, e remota, mas que lhe prpria, de meio para atingir a finalidade do
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processo. Quer dizer que o princpio da instrumentalidade das formas dos atos processuais recomenda que, ao julgar da validade ou invalidade de um ato processual, se atendam a dois elementos fundamentais: a finalidade que a lei atribui ao ato e o prejuzo que a violao da forma traria ao processo. Ressalto que o meu posicionamento na Sexta Turma evoluiu, na medida em que vinha entendendo que a no-submisso Comisso de Conciliao Prvia retratava condio da ao que, no atendida, determinava a aplicao do inciso VI do art. 267 do CPC com conseqncia de extino do processo sem julgamento do mrito. Tal pensamento decorria exatamente da preocupao com o reconhecimento das comisses como soluo favorvel resoluo de conflitos extrajudicialmente, e como medida adotada com o fim de cumprir o real objetivo da criao dessas comisses, que o desafogamento do aparelho judicirio, alm do estmulo da prtica da conciliao prvia entre empregados e empregados. No h, todavia, como afastar o julgamento do processo utilidade de sua deciso, como no caso dos autos, em que a jurisdio j foi entregue em sua plenitude. Em harmonia com os princpios que formam o processo do trabalho, da celeridade, da economia processual, da informalidade, somam-se dois princpios mais modernos, o da instrumentalidade e o constitucionalmente assegurado da razovel durao do processo. Quando se fala em razovel durao do processo, busca-se, na realidade, falar-se em prestao jurisdicional mais clere e efetiva, o que no pode ocorrer quando se deixa de aplicar a utilidade e a instrumentalidade do processo, diante de casos em que j ocorreu o deslinde da causa, cujo andamento no resultou em qualquer conciliao durante entre as partes. Qual resultado til a um processo em que a empresa simplesmente pede que seja extinto o processo sem julgamento do mrito, mas no oferece qualquer oferta de acordo ou demonstra pretenso de conciliao. Afasta-se, nesse sentido, o entendimento de que se trata de condio da ao no cumprida, quando o interesse de agir evento que demanda principalmente a utilidade da jurisdio, e que no se demonstra to-somente pela no submisso CCP. de se ressaltar que a utilidade da jurisdio no pode estar margem do prprio interesse maior da Justia, constitucionalmente assegurado, de acesso justia e de exerccio do regular direito de ao pelas partes.
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No processo do trabalho necessrio que a questo seja examinada mais profundamente com base nos princpios antes citados, pois o fator tempo, til e necessrio em razo da natureza alimentar dos crditos trabalhistas, elemento do qual no pode se divorciar o julgador. O E. Supremo Tribunal Federal est examinando a constitucionalidade do art. 625-D da CLT, e o Ministro Marco Aurlio, como noticia o site de notcias daquela Corte, abriu divergncia ao Ministro Relator, no sentido de que se dar interpretao de acordo com a Constituio Federal, de que facultativa a submisso Comisso, sob pena de ser possvel que o procedimento por ela (CLT) previsto significar verdadeira condio prvia do processo que impea o exerccio do direito de ao desses titulares antes do esgotamento da frustrao dessa nova fase, conforme proferido no voto vista do Exmo. Ministro Seplveda Pertence. Acompanham a divergncia do Ministro Marco Aurlio, alm do Ministro Seplveda Pertence, os Ministros Crmem Lcia e Ricardo Lewandoski. Pediu vista regimental o Ministro Joaquim Barbosa. Transcrevo opinio manifestada pelo Exmo. Juiz Jorge Luiz Souto Maior, que representa a soluo razovel a ser dada nesses casos: (...) no considero que a passagem pelas comisses seja sequer uma condio da ao. Diante de uma reclamao trabalhista, no deve o juiz extinguir o processo sem julgamento do mrito porque a via negocial extrajudicial no fora tentada e ponto (...). Sob o ponto de vista da luta por um direito mais justo, no sou muito a favor de se acomodar com o mal menor, ou seja, de se acatar o entendimento de que a tentativa de acordo nas comisses de conciliao (quando existente) constitui uma condio da ao e no um pressuposto processual (...). No art. 652-D ficou determinado que qualquer demanda de natureza trabalhista ser submetida Comisso de Conciliao Prvia se, na localidade da prestao de servios, houver sido instituda a Comisso no mbito da empresa ou do sindicato da categoria. No se fixou, expressamente, que submeter-se Comisso constitua-se condio para o ingresso em juzo, como havia no projeto de lei, e no h na lei, igualmente, uma penalidade especfica para o descumprimento de tal procedimento, como tambm havia no projeto de lei. No se poder entender que a declarao da tentativa de conciliao, mencionada no 2 do art. 652-D, seja um documento indispensvel propositura da ao trabalhista, motivando a extino do feito, sem julgamento do mrito, sem sua apresentao com a petio inicial, j que esta pena no est prevista na lei e trata-se
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de princpio hermenutico a noo de que as regras de restrio de direitos no se interpretam ampliativamente; alm do que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude de lei (inciso II do art. 5 da CF). Com o fim de assegurar a instrumentalidade do processo, entendo que equivale ausncia de submisso Comisso de Conciliao Prvia, a um dos requisitos da petio inicial, cabendo ao Juiz determinar a sua emenda. Assim sendo, sem adentrar na constitucionalidade ou na no obrigatoriedade da submisso do empregado, como condio da ao, matria em trmite perante o E. STF, entendo que no possvel a extino do processo, sem julgamento do mrito, sem a possibilidade de o empregado sanar e juntar o documento essencial disposto na regra do art. 625-D da CLT. Ausente a juntada de documento, e diante do interesse do autor no acesso direto ao Judicirio, equivale ausncia do documento a inexistncia de conciliao, cujo objeto maior a vontade das partes. Assim, o posicionamento adotado no v. acrdo regional no sentido de que no se pode interpretar a Lei n 9.958/00 de modo a obrigar o empregado a submeter-se Comisso de Conciliao Prvia instituda, debaixo da cominao de extino do processo sem julgamento do mrito, relativamente eventual ao ajuizada sem observncia da referida formalidade no afronta a literalidade do disposto no art. 652-D da CLT. Pelo exposto, no conheo do recurso de revista. Isto posto, Acordam os Ministros da Sexta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer do recurso de revista. Braslia, 05 de dezembro de 2007. Aloysio Corra da Veiga, relator.

RECURSO DE REVISTA. EXECUO DE SENTENA


RECURSO DE REVISTA. EXECUO DE SENTENA. AGRAVO DE PETIO. EXIGNCIA DE RECOLHIMENTO DE CUSTAS. OFENSA CONSTITUIO FEDERAL. O art. 789-A da CLT expresso quanto ao recolhimento de custas ao final da execuo de sentena, da porque o recurso de agravo de petio no est sujeito a este recolhimento como pressuposto para seu conhecimento. A meno ao referido artigo constante da Instruo
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Normativa n 27/05 do colendo TST tem efeito meramente exemplificativo, no podendo se contrapor ao texto legal, sob pena de ofensa ao art. 5, LIV e LV, da Constituio Federal. Recurso de Revista provido para retorno dos autos ao Tribunal Regional do Trabalho de origem e exame do agravo de petio, como de direito. (Processo n TST-RR-2937/2000-051-15-00 Ac. 7 Turma) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TSTRR-2937/2000-051-15-00.9, em que Recorrente CGC Coleta Geral Concesses Ltda. e so Recorridos Municpio de Piracicaba, Maria da Penha Silva, CGC Construes Gerais e Comrcio Ltda. e Guimares Castro Engenharia Ltda. A executada interpe recurso de revista, insurgindo-se contra a deciso regional que no conheceu do agravo de petio por deserto, vez que a parte no providenciou o recolhimento das custas. Apresentadas contra-razes s fls. 254/258. O Ministrio Pblico do Trabalho opina pelo conhecimento e provimento do recurso, fls. 263/264. o relatrio. VOTO CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos comuns de admissibilidade, examino os especficos do recurso de revista. EXECUO DE SENTENA. AGRAVO DE PETIO. EXIGNCIA DE RECOLHIMENTO DE CUSTAS. OFENSA CONSTITUIO FEDERAL Trata-se de recurso de revista interposto contra o v. acrdo de fls. 231/ 234, da colenda 10 Cmara (5 Turma) do eg. Tribunal Regional do Trabalho da 15 Regio, que no conheceu do agravo de petio da ora recorrente, no obstante tempestivo e regularmente subscrito, por julg-lo deserto, sob o fundamento de que no foram pagas as custas processuais fixadas em R$ 44,26.
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Complementada a r. deciso regional pelo v. acrdo de fls. 240/243, que rejeitou os embargos declaratrios da ora recorrente, fica afastada a alegao de ofensa ao art. 5, II, LIV e LV, da Constituio Federal, oportunamente trazida nas razes de embargos. O recurso de revista vem fundamentado em ofensa ao art. 5, II, XXXIV, LIV e LV, da Constituio Federal e em divergncia jurisprudencial. A executada sustenta que o art. 789-A da Consolidao das Leis do Trabalho dispe expressamente que as custas so pagas ao final do processo executivo, garantindo s partes o direito de recorrer s instncias superiores, independentemente do recolhimento das custas, no se admitindo a sua interpretao em conjunto com o disposto na segunda parte do 1 do art. 789 da Consolidao das Leis do Trabalho, que regula o processo de conhecimento. Acrescenta que as custas tm natureza de taxa, consoante entendimento do Supremo Tribunal Federal, consistindo em tributo e, por isso, deve o art. 789-A da Consolidao das Leis do Trabalho ser interpretado literalmente, sob pena de violao dos princpios da reserva legal, do direito de defesa e do devido processo legal, vez que obstada a apreciao do recurso (agravo de petio) pela exigncia de pressuposto que somente deve ser cumprido ao final do processo de execuo. No h como conhecer da revista por divergncia jurisprudencial, porque s cabe o recurso em execuo de sentena por ofensa norma constitucional, nos termos do art. 896, 2, da CLT, alm de que o acrdo citado s fls. 250 do mesmo tribunal ora recorrido. Quanto alegao de ofensa ao art. 5 da Constituio Federal, entendo, data venia do ilustre Ministro Relator sorteado, que prospera parcialmente, tendo ensejado o r. despacho de admisso regional de fls. 253. Com efeito, trata-se de interpretar a regra do art. 789-A da CLT, com relao ao pagamento das custas processuais em execuo de sentena no processo do trabalho, para saber se estas constituem pressuposto de admissibilidade do recurso de agravo de petio, semelhana do que ocorre com os recursos cabveis na fase de conhecimento, ou se devem ser recolhidas ao final somente. primeira vista, a nosso ver, o art. 3, 2, da Instruo Normativa n 27/05, deste colendo Tribunal, sugere que tambm as custas na execuo constituiriam pressuposto recursal. Temos para ns, porm, que a meno que faz a Instruo Normativa 27/05 aos artigos da CLT ali inseridos apenas exemplificativa, no podendo significar regra diferente daquela fixada em lei.
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Isso porque o texto expresso do art. 789-A da CLT dispe que: Art. 789-A. No processo de execuo so devidas as custas, sempre de responsabilidade do executado e pagas ao final , de conformidade com a seguinte tabela (...) (grifei) Desse modo, como argumenta a ora recorrente, exigir o pagamento de custas processuais como pressuposto de conhecimento do agravo de petio ofende o princpio constitucional do devido processo legal e, por conseqncia, o princpio da ampla defesa, como asseguram os incisos LIV e LV do art. 5 da Constituio Federal, da porque prospera a argumentao recursal. Isso porque significa exigir pressuposto expressamente dispensado pela lei. E, por conseqncia, entendo igualmente violados os incisos II e XXXIV, a, do mencionado art. 5 constitucional, pois no se pode exigir conduta contra o texto legal que implique restrio do direito, nem tolher o direito de petio, quando assegurado legalmente. Diga-se, ademais, que assim j se posicionou a colenda 1 Turma Julgadora, Proc. RR 704/2004-007-10-00, Rel. Min. Lelio Bentes Correa, julgado em 08.08.2007; Proc. RR 764/1998-511-05-40, Rel. Min. Vieira de Mello Filho, julgado em 12.09.2007; a colenda 3 Turma Julgadora, Proc. RR 998/2006-921-21-40, Rel. Min. Carlos Alberto Reis de Paula, julgado em 08.08.2007; e a colenda 5 Turma Julgadora, Proc. RR 404/2003-110-08-00, Rel. Min. Gelson de Azevedo, julgado em 27.06.2007. Por esses fundamentos, data venia do eminente Ministro Relator sorteado, conheo do recurso de revista por violao constitucional. MRITO Conhecido o recurso de revista porque preenchido o pressuposto do 2 do art. 896 da Consolidao das Leis do Trabalho, a conseqncia lgica o seu provimento para, afastando a desero do agravo de petio, determinar o retorno dos autos ao eg. Tribunal Regional do Trabalho de origem, a fim de que seja julgado o agravo de petio da ora recorrente, como de direito. Dou provimento. Isto posto, Acordam os Ministros da Stima Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, conhecer do recurso de revista e, no mrito, dar-lhe provimento para afastar a desero e determinar o retorno dos autos ao Tribunal
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Regional do Trabalho de origem para o julgamento do agravo de petio, como de direito. Vencido o Exmo. Sr. Ministro Ives Gandra Martins Filho, Relator, que juntar voto ao p do acrdo. Braslia, 24 de outubro de 2007. Pedro Paulo Manus, redator designado.

RECURSO DE REVISTA. NULIDADE


RECURSO DE REVISTA. 1. NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. INOCORRNCIA. Quando a deciso se mostra bem lanada, com estrita observncia das disposies dos arts. 93, IX, da Constituio Federal, 458 do CPC e 832 da CLT, no se cogita de nulidade, por negativa de prestao jurisdicional. Recurso de revista no conhecido. 2. PROTESTO JUDICIAL. INTERRUPO DA PRESCRIO. NECESSIDADE DE DISCRIMINAO DAS PARCELAS. Para que surta os efeitos pretendidos indispensvel que, no protesto, a parte relacione, expressamente, os ttulos em relao aos quais pretende seja interrompida a prescrio. No admissvel o protesto genrico, com o intuito de resguardar quaisquer direitos ou interesses decorrentes da relao de trabalho. Recurso de revista no conhecido. (Processo n TST-RR-628.989/2000 Ac. 3 Turma) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TSTRR-628989/2000.9, em que Recorrente Nicolau Chehuan de Barros e Recorrida Sendas Trading Ltda. O Eg. Tribunal Regional do Trabalho da 1 Regio, pelo acrdo de fls. 525/526, complementado s fls. 631/632, deu provimento ao recurso ordinrio patronal para acolher a preliminar de prescrio e extinguir o processo com julgamento do mrito. Recorre de revista o Reclamante, com base nas alneas a e c do art. 896 da CLT (fls. 533/544). O apelo foi admitido por meio do despacho de fl. 549. Contra-razes s fls. 550/553. Os autos no foram remetidos ao D. Ministrio Pblico do Trabalho (art. 82 do Regimento Interno desta Corte). o relatrio.
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VOTO ADMISSIBILIDADE Tempestivo o apelo (fls. 530-v. e 533), regular a representao (fl. 12) e pagas as custas (fl. 502), esto preenchidos os pressupostos genricos de admissibilidade. 1 PRELIMINAR DE NULIDADE POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL 1.1 CONHECIMENTO O Reclamante suscita a prefacial de nulidade por negativa de prestao jurisdicional, alegando que o Regional, mesmo instado por embargos de declarao, no se manifestou a respeito de questes relevantes para o deslinde da controvrsia. Aponta violao dos arts. 458 do CPC, 832 da CLT e 93, IX, da Carta Magna e colaciona arestos. Assevera que a instncia recorrida no se manifestou sobre os seguintes aspectos: a) que a Reclamada tinha conhecimento do protesto judicial ajuizado pelo Autor e que interrompeu a prescrio, tanto que manifestouse sobre o mesmo em sua defesa; b) qual o motivo da deciso ter afirmado que o protesto para ser eficaz, necessita de citao do suplicado e este tem o direito de saber do que est sendo citado (fl. 538). Sem qualquer razo o Recorrente. No que diz respeito ao argumento relativo existncia de defesa por parte do Reclamado o Regional assim se pronunciou: Logo, no h contradio alguma, nem omisso, pois, repita-se (vae victis...!) o acrdo no considerou ineficaz o protesto pela ...falta de defesa... (o que sequer faz sentido), e sim pela sua indeterminao e falta de individualizao das supostas leses sofridas. Logo, quanto a esse aspecto no h falar em nulidade por negativa de prestao jurisdicional.
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Em relao omisso apontada na letra b acima transcrita, o Recorrente alterou a redao do pedido, pois que, nas razes de embargos, insurgiu-se contra a necessidade do suplicado se defender. No acrdo declaratrio, o Regional respondeu aos embargos nos exatos termos em que proposto, ressaltando que, em momento algum, (...) o acrdoembargado disse que o protesto, para ser eficaz, necessita da citao do suplicado para se defender. Essas palavras para se defender so criao do Embargante, fruto de idiossincrtica e equivocada interpretao da deciso (fl. 531). Como se verifica, as dvidas do Embargante foram todas examinadas, ainda que a concluso tenha sido contrria aos interesses da Parte. Logo, sendo completa a prestao jurisdicional, no h que se falar em nulidade, restando intactos os dispositivos legais e constitucional invocados (Orientao Jurisprudencial n 115/SBDI-1/TST). No conheo. 2 PROTESTO JUDICIAL. INTERRUPO DA PRESCRIO 2.1 CONHECIMENTO O Regional acolheu a argio de prescrio extintiva aos seguintes fundamentos: Com efeito, no obstante a regra expressa do art. 801, do CPC, o fato que a doutrina e a jurisprudncia vem reiteradamente proclamando que o protesto interruptivo da prescrio s produz efeitos em relao aqueles direitos que foram expressamente ressalvados na petio, ou seja, se a protesto foi realizado para interromper a prescrio com relao, v.g., a uma equiparao salarial, no interrompe a prescrio para um suposto adicional de periculosidade. Assim, explicitado fica o entendimento correntio da especificidade do protesto, contrariamente a sua generalidade. E isso porque o protesto, para ser eficaz, necessita da citao do suplicado (CC, art. 172, II), e este tem o direito de saber do que est sendo citado. Um mero protesto para interromper direitos trabalhistas extremamente vago, impreciso, genrico e indeterminado, impossibilitando inclusive ao Suplicado resguardar-se contra a futura ao que lhe ser proposta com a conservao das provas necessrias defesa dos seus direitos.
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Assim, entendo que o protesto efetuado pelo reclamante, que no indica, em nenhum momento, qual o direito controvertido que se pretendida preservar, no produziu eficcia alguma e, por isso mesmo, no interrompeu o prazo prescricional. (sic, fls. 526/527) O Reclamante aponta violao dos arts. 219 e 867 do CPC e 172, II, do CC. Assevera a inexistncia de qualquer exigncia quanto discriminao da pretenso em relao qual pretende interromper a prescrio. Afirma que a nica exigncia da legislao a notificao da parte contrria para que a prescrio seja interrompida. Colaciona arestos. O primeiro paradigma fl. 541 no se refere ao protesto, mas interrupo da prescrio em face do ajuizamento de ao. De igual forma os dois arestos de fl. 542, acrescentando que debatem, ainda, a citao do reclamado por juiz incompetente. J o modelo colacionado fl. 543 esposa tese no sentido da possibilidade de apresentao do protesto judicial no processo trabalhista, mas no discute, especificamente, a necessidade de a petio discriminar os direitos que se pretende preservar. Os acrdos oriundos de Turmas desta Corte no atendem ao disposto na alnea a do art. 896 da CLT. Por outro lado, os dispositivos legais invocados no tratam especificamente do tema, no sendo possvel concluir pela sua ofensa literal. Ademais, irretocvel a deciso recorrida. O protesto um ato judicial pelo qual a parte buscar comprovar a inteno ou a vontade de conservar seu direito de propor a ao trabalhista, no momento que lhe for mais conveniente. Assim, com o protesto judicial, obter a interrupo da prescrio. Para sua eficcia, necessrio que, no protesto, a parte indique, expressamente, quais as pretenses em relao s quais pretende seja interrompido o prazo prescricional. Do contrrio, dar-se-ia ao protesto fora maior do que teria outra ao, com o mesmo objetivo. Importante frisar que a prescrio a extino da pretenso pelo seu no-exerccio, ao longo dos prazos fixados em Lei (CCB, art. 189). Ao no se destacar pretenso, no h como se conhecer a ao que se quer preservar, pela recusa da prescrio, constatao que faz incuo o protesto genrico. vista do exposto, no conheo do recurso.
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Isto posto, Acordam os Ministros da Egrgia Terceira Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, no conhecer integralmente do recurso de revista. Braslia, 22 de agosto de 2007. Alberto Bresciani, relator.

REINTEGRAO. PORTADOR DO VRUS HIV. ATITUDE DISCRIMINATRIA DA EMPRESA


RECURSO DE REVISTA. CONHECIMENTO. REINTEGRAO. EMPREGADO PORTADOR DO VRUS HIV. DISPENSA. ATITUDE DISCRIMINATRIA DA EMPRESA. CONFIGURAO. 1. A jurisprudncia predominante do TST reputa discriminatrio o ato de Empresa que, sem motivao, dispensa empregado portador do vrus HIV, quando j ciente, poca, do estado de sade em que se encontrava o empregado. Inspira-se, para tanto, em fundamento basilar do Estado Democrtico de Direito (art. 1, inciso III): o respeito dignidade da pessoa humana. Ademais, o repdio atitude discriminatria, objetivo da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, inciso IV), deriva do que dispe expressamente o art. 4, inc. I, da Lei n 9.029/ 95. 2. Presume-se discriminatria a despedida se h cincia prvia e inequvoca do gerente-geral de agncia de Banco, representante do empregador no estabelecimento, de que o empregado portador do vrus HIV. A exemplo da despedida da empregada gestante, trata-se de presuno hominis, baseada na experincia subministrada ao juiz pela observao do que ordinariamente acontece, ou seja, na constatao de que em geral a discriminao velada e no ostensivamente declarada. 3. Embargos conhecidos e providos, no particular. (Processo n TST-E-ED-RR-244/2002-013-10-00 Ac. SBDI 1) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Embargos de Declarao em Recurso de Revista n TST-E-ED-RR-244/2002-013-10-00.4, em que Embargante Geraldo Antnio de Mendona e Embargado Banco Mercantil do Brasil S.A. A Eg. Quarta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por meio do v. acrdo de fls. 859/872, da lavra do Exmo. Ministro Ives Gandra Martins Filho, no conheceu do recurso de revista interposto pelo Reclamante, que versou
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sobre os temas intempestividade do recurso ordinrio do Banco reclamado, preliminar de negativa de prestao jurisdicional cerceamento de defesa, prescrio, nulidade da resciso contratual, dano moral, majorao da indenizao, horas-extras cargo de confiana, equiparao salarial, diferenas salariais e ajuda-alimentao. Aos embargos de declarao interpostos pelo Reclamante (fls. 892/895), deu-se parcial provimento para prestar esclarecimentos (fls. 898/900). O Reclamante interps ainda segundos embargos de declarao (fls. 905/ 911), aos quais se negou provimento com a aplicao de multa (fls. 914/916). Da os presentes embargos (fls. 919/944), por meio dos quais o Reclamante pugna pela reforma do v. acrdo turmrio no tocante aos seguintes temas: preliminar nulidade acrdo turmrio negativa de prestao jurisdicional, intempestividade do recurso ordinrio do Banco reclamado, nulidade acrdo regional negativa de prestao jurisdicional, nulidade da resciso contratual reintegrao empregado portador do vrus HIV, dano moral, majorao da indenizao, bancrio horas-extras cargo de confiana, equiparao salarial nus da prova, diferenas salariais, ajuda-alimentao e multa embargos de declarao. Contra-razes apresentadas pelo Banco reclamado (fls. 948/991). o relatrio. 1. CONHECIMENTO Satisfeitos os pressupostos extrnsecos de admissibilidade dos embargos, passo ao exame dos requisitos intrnsecos do presente recurso. 1.1. PRELIMINAR. NULIDADE. ACRDO TURMRIO. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL Com fulcro em ofensa aos arts. 832 e 897-A, da CLT, ao art. 535, do CPC, e aos arts. 5, incisos XXXV e LV, e 93, inciso IX, da Constituio Federal, alega o Reclamante que a Eg. Quarta Turma no sanou as omisses suscitadas nos segundos embargos de declarao em recurso de revista interpostos. Assim, requer a decretao da nulidade do v. acrdo turmrio, por negativa de prestao jurisdicional. Todavia, no demonstra sob que aspectos residiriam as supostas omisses.
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Invivel, pois, aferir-se a indigitada nulidade sem a indicao expressa dos pontos supostamente no examinados pela Eg. Quarta Turma do TST. Ressalte-se que a argio de nulidade do v. acrdo turmrio, por negativa de prestao jurisdicional, requer a expressa delimitao da matria objeto de inconformismo, mormente quando se atenta para a natureza extraordinria do recurso de embargos, no sendo suficiente que as alegadas omisses estejam consignadas nos embargos de declarao. Dessa forma, conclui-se que o recurso de embargos, quanto preliminar, apresenta-se desfundamentado. vista do exposto, no conheo do recurso pela preliminar. 1.2. RECURSO DE REVISTA. CONHECIMENTO. INTEMPESTIVIDADE DO RECURSO ORDINRIO DO BANCO RECLAMADO A Eg. Quarta Turma no conheceu do recurso de revista do Reclamante quanto alegada intempestividade do recurso ordinrio do Reclamado, sob a seguinte fundamentao: O Regional adota trs fundamentos distintos para afastar a alegada intempestividade do recurso ordinrio do reclamado. O primeiro o de que a sentena foi proferida em 02.05.2002, tendo o Juzo autorizado a cincia das partes, inclusive na Secretaria, pelo que inferiu o Regional que o reclamado dela tomou conhecimento em 03.05.2002, nos termos do art. 775 da CLT, sendo tempestivo o recurso ordinrio, interposto em 13.05.2002. Consigna, tambm, o Regional a tese de que tempestivo o recurso protocolizado antes da publicao da sentena, devendo-se considerar que a parte dela tomou conhecimento antes da publicao. Registra, por fim, a Corte de origem o fato de que os embargos declaratrios interromperem o prazo do recurso ordinrio no impede que esse seja interposto antes da publicao da sentena. (...) Com efeito, este relator no desconhece o entendimento que vem se consagrando neste Tribunal, em sentido contrrio ao segundo fundamento adotado no acrdo recorrido, de que a tempestividade do recurso fixada considerando-se a data de publicao da deciso recorrida.
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Ocorre, porm, que o Regional registra peculiaridade que impede que se declare a intempestividade do recurso ordinrio do reclamado, que o fato de o Juzo de primeiro grau ter determinado que a sentena seria proferida at 03.05.2002, podendo ela ser antecipada a qualquer momento e, to logo proferida, ser ela disponibilizada sem prejuzo da regular intimao das partes, que poder ser efetuada inclusive em Secretaria (fl. 730). Ora, considerando-se que foi expressamente autorizada a intimao na Secretaria e que, conforme registra o Regional, foram observados os oito dias do prazo legal (sentena proferida em 02.05.2002, cincia em 03.05.2002 e interposio do recurso ordinrio em 13.05.2002), resulta afastada a alegada ofensa aos art. 895 da CLT e 6 da Lei n 5.584/70. Tambm no autoriza o conhecimento da revista do reclamante a alegao de afronta ao art. 538 do CPC, sob o argumento de que seus embargos declaratrios interromperam o prazo para o reclamado interpor recurso ordinrio. Com a cincia da sentena inicia-se o prazo comum para as partes interporem recurso, no se podendo exigir que uma delas diligencie quanto eventual oposio de embargos declaratrios pela parte contrria, para interpor ou no o seu recurso ordinrio. sabido que o recorrente no est obrigado a aguardar a oposio de declaratrios pelo ex adverso e muito menos a ratificar a (sic) razes de seu recurso, tempestivamente interposto, aps a deciso dos declaratrios. Os recursos so autnomos e no se comunicam. Frise-se que a deciso dos declaratrios poderia, sim, de acordo com o seu contedo eventualmente desfavorvel ao banco, possibilitar que este apresentasse razes aditivas ao seu recurso, mas jamais inviabilizar o conhecimento do seu recurso ordinrio interposto no prazo legal (fls. 863/865). Irresignado, o Reclamante interpe os presentes embargos. Com fulcro em ofensa aos arts. 895 e 896 da CLT, ao art. 538 do CPC e ao art. 6 da Lei n 5.584/70 e em divergncia jurisprudencial, renova a tese de intempestividade do recurso ordinrio do Banco reclamado, porque interposto prematuramente. Segundo o Reclamante, o Banco reclamado interps o recurso ordinrio antes da publicao da deciso que deu provimento aos embargos de declarao interpostos pelo Reclamante contra a sentena.
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No prospera a irresignao do Reclamante. Sem embargo do entendimento do Eg. Tribunal Pleno, segundo o qual extempornea a interposio de recurso antes da publicao da deciso impugnada, porquanto inexiste juridicamente (ED-ROAR-11.607/2002-00002-00.4, Rel. Min. Jos Simpliciano Fontes de F. Fernandes, julgamento realizado na sesso de 04.05.2006), entendo que, no presente caso, o recurso ordinrio interposto pelo Banco reclamado revela-se tempestivo. Com efeito. Na hiptese dos autos, a r. sentena foi proferida pela MM. Vara de origem em 02.05.2002, com a possibilidade de intimao das partes, por seus procuradores, em Secretaria (fls. 556/568). O Banco reclamado, por sua vez, utilizando-se da faculdade que lhe foi conferida, foi intimado da r. sentena na Secretaria da MM. Vara do Trabalho em 03.05.2002 (sexta-feira), consoante se depreende do v. acrdo regional (fl. 730). Por outro lado, interps o recurso ordinrio em 13.05.2002 (fl. 583). Constata-se, portanto, que, no obstante interposto antes da publicao da r. sentena (DJ de 14.05.2002), o recurso ordinrio do Banco reclamado apresenta-se tempestivo, uma vez que a intimao da parte deu-se em Secretaria (faculdade conferida pelo MM. Juzo de primeiro grau) e o referido recurso foi interposto corretamente no octdio legal. Assim, no vislumbro ofensa aos arts. 895 da CLT e 6 da Lei n 5.584/70. Quanto violao ao art. 538 do CPC, esta no se configura. Em verdade, por se tratar de prazo comum s partes e de recursos autnomos, a interposio de embargos de declarao contra a r. sentena por uma das partes no impede que a outra interponha recurso ordinrio. De qualquer sorte, no se pode exigir que, no prazo comum, a parte diligencie acerca da eventual interposio de embargos de declarao pelo ex adverso, a fim de interpor ou no o seu recurso ordinrio. Ademais, cumpre salientar que o Banco reclamado somente foi cientificado da interposio de embargos de declarao do Reclamante em 21.06.2002 (data da publicao da deciso). Dessarte, inclume o art. 538 do CPC. Em ltima anlise, portanto, no vislumbro vulnerao ao art. 896 da CLT. Por fim, os arestos colacionados (fls. 922/923) revelam-se inespecficos, porquanto no abordam o mesmo fundamento delineado no v. acrdo turmrio,
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a saber, a possibilidade de intimao das partes, por seus procuradores, em Secretaria de Vara do Trabalho. Aplicao do item I da Smula n 296 do TST. No conheo, portanto, dos embargos. 1.3. RECURSO DE REVISTA. CONHECIMENTO. NULIDADE DO ACRDO REGIONAL. NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL Nos presentes embargos, o Reclamante insurge-se contra o noconhecimento de seu recurso de revista, relativamente preliminar de nulidade do v. acrdo regional, por negativa de prestao jurisdicional. Segundo alega o ora Embargante, o Eg. Regional no esclareceu: a) quanto ao tema nulidade da resciso contratual, se o Reclamante deveria se reportar primeira testemunha, Sr. Paulo Fernando de Sousa, sobre o fato de ser portador do HIV; b) acerca do tema horas-extras cargo de confiana, se havia subordinados sob o comando do Reclamante; c) no que tange ao tema diferenas salariais, a anlise de todos os fundamentos delineados no recurso ordinrio; e d) no que concerne ao tema ajuda-alimentao, se o Banco reclamado era vinculado ao PAT e se as clusulas das normas coletivas vinculam a natureza indenizatria da parcela Lei n 6.321/76. Articula com violao ao art. 896 da CLT, ao fundamento de que o recurso de revista, no particular, merecia conhecimento por violao aos arts. 832 e 897-A da CLT, 535 do CPC e 5, XXXV e LV, e 93, IX, da Constituio Federal. Todavia, entendo que no merece reparos o v. acrdo turmrio, ora impugnado. Em primeiro lugar, no que pertine ao tpico nulidade da resciso contratual, o Eg. Regional consignou: (...) a primeira testemunha ouvida, trazida pelo Autor, que poca exercia a funo de gerente geral da agncia, sendo seu superior hierrquico, atestou que uns trs meses antes da sada do Autor o prprio confirmou ao depoente que era soropositivo; (...) que o depoente no deu cincia aos seus superiores hierrquicos do fato do Autor ser soropositivo (fl. 535) (fl. 704).
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No vislumbro, pois, a omisso alegada pelo ora Embargante, uma vez que o Eg. Tribunal de origem expressamente afirmou que o Sr. Paulo Fernando de Sousa (primeira testemunha do Autor) era o superior hierrquico do Reclamante. Quanto ao tpico horas-extras cargo de confiana, o Eg. Regional salientou que o depoimento testemunhal d conta de que o Autor tinha subordinados (fl. 709). J em relao ao tema diferenas salariais, os presentes embargos ressentem-se de fundamentao, porquanto no h indicao expressa dos pontos supostamente no examinados pelo Eg. Regional. Por fim, no que concerne ao tema ajuda-alimentao, igualmente penso que, tal qual decidido pela Eg. Turma de origem, houve o devido enfrentamento da matria no v. acrdo regional. Com efeito, o Eg. TRT de origem, com apoio nas clusulas das normas coletivas, concluiu que a ajuda-alimentao no tem natureza salarial (fl. 712). Ademais, esclareceu que no h nenhuma outra norma que afaste, em face de adeso da empresa ao PAT, a incidncia do pactuado por empregadores e trabalhadores mediante instrumentos coletivos (fl. 734). Impe-se esclarecer que o fato de o rgo julgador decidir contrariamente aos interesses da parte no significa negativa de prestao jurisdicional, desde que o acrdo se apresente fundamentado, como sucedeu no caso dos autos. Assim, observa-se que o v. acrdo regional atendeu ao comando dos arts. 93, inciso IX, da Constituio da Repblica e 832 da CLT, embora de forma diversa da pretendida pelo Reclamante. No conheo, portanto, dos embargos, ante a integridade do art. 896 da CLT. 1.4. RECURSO DE REVISTA. CONHECIMENTO. NULIDADE DA RESCISO CONTRATUAL. REINTEGRAO. EMPREGADO PORTADOR DO VRUS HIV A Eg. Quarta Turma do TST no conheceu do recurso de revista interposto pelo Reclamante, por entender no caracterizada a dispensa discriminatria. Consignou que no resultou configurado o nexo causal entre a doena AIDS e a dispensa. Decidiu nos seguintes termos:
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Em que pese a SBDI-1 do TST ter precedentes no sentido de presumir discriminatria a dispensa do empregado aidtico, criando, na prtica, verdadeira estabilidade sem base legal, em detrimento de portadores de outras doenas igualmente graves, o fato que tal jurisprudncia no se amolda hiptese ftica dos presentes autos. Isso porque parte do pressuposto de que a simples cincia da doena, pelo empregador, com a conseqente dispensa do empregado, sinalizaria para a existncia de nexo causal entre os dois fatos. Ora, in casu, essa premissa ftica expressamente afastada pelo Regional, com base na prova dos autos, referindo que o Reclamante comunicou ser soropositivo ao gerente geral da agncia na qual laborava e este no deu cincia do fato aos seus superiores hierrquicos, que procederam dispensa. Ademais, a inicial asseverava que a cincia da doena, por parte do empregador, deu-se em 30.04.1998, enquanto que a dispensa somente se procedeu em 29.06.2001, mais de trs anos depois, o que descaracterizaria o nexo causal. Nesses termos, no h como considerar provada ou sequer presumida a discriminao na dispensa do Reclamante, pois o Reclamado, conforme a prova testemunhal, no teve cincia da patologia da qual sofria o empregado (fls. 868/869). O Reclamante, no arrazoado dos embargos, insiste em que o Banco reclamado tinha conhecimento de sua condio de portador do vrus HIV. Afirma que houve nexo de causalidade entre a doena AIDS e a dispensa. Pugna, pois, pelo restabelecimento da r. sentena. Indigita violao aos arts. 818 e 896 da CLT, 333 do CPC e 4, I, da Lei n 9.029/95. Traz, outrossim, arestos para demonstrao de dissenso jurisprudencial. Como visto, a controvrsia, neste passo, reside em saber se constituiu ato discriminatrio a dispensa do Reclamante, portador do vrus HIV, e, portanto, se se configurou o nexo de causalidade entre a enfermidade e o ato praticado pela Empresa. O Eg. TRT da 10 Regio deu provimento ao recurso ordinrio interposto pelo Reclamado para afastar a declarao de nulidade da dispensa do Reclamante. Eis o teor do v. acrdo regional: O magistrado prolator da sentena de primeiro grau declarou nula a dispensa do autor por presumi-la discriminatria e arbitrria,
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determinando a sua reintegrao, nos termos do art. 5 da Constituio Federal c/c arts. 8, nico e 165 da CLT, bem como art. 4, inciso I, da Lei n 9.029/95. Fundamentou que poca era o reclamante soropositivo e aquele ato no se fulcrou em motivo tcnico, econmico ou financeiro, devidamente comprovado nos autos, tampouco nas hipteses enumeradas no art. 482 do texto consolidado. Acrescentou ter o autor comprovado, mediante depoimento testemunhal e anotao constante do verso do TRCT, que o ru tinha pleno conhecimento de seu estado de sade e de sua condio de soropositivo. (...) Inicialmente, cumpre frisar que, ao exame da pea inicial, denotase que o autor, pelo fato de ser portador do vrus HIV, entende que no poderia ser dispensado, porquanto detentor de estabilidade provisria. Dessa forma, considera discriminatria a sua dispensa, uma vez que o empregador tinha cincia de sua enfermidade. Deve-se ressaltar, ainda, como j registrado alhures, que o Juzo a quo acolheu o pleito obreiro, por ter presumido que a dispensa foi discriminatria e arbitrria, tendo em vista que poca era o reclamante soropositivo e aquele ato no se fulcrou em motivo tcnico, econmico ou financeiro, devidamente comprovado nos autos, tampouco nas hipteses enumeradas no art. 482 do texto consolidado. H de se considerar que nosso ordenamento jurdico no assegura a estabilidade provisria ao detentor da Sndrome da Imunodeficincia Adquirida SIDA (AIDS). Outrossim, no goza o autor sequer de estabilidade convencional, j que o instrumento normativo de 2000/2001, em sua clusula 24, alnea c e d, assim preceitua (...). Entrementes, o reclamante no se enquadra em nenhuma das hipteses citadas, pois sequer alega que esteve afastado de suas funes por doena ou em decorrncia de acidente de trabalho. Portanto, no gozando o obreiro de estabilidade provisria, seja convencional, como retrocitado, ou legal, j que inexiste norma jurdica que garanta o emprego ao portador do vrus HIV, no h como declarar nulo o rompimento contratual, impondo ao ru a reintegrao do demandante no emprego, sob pena de ofensa ao princpio insculpido no inciso II do art. 5 da Constituio Federal. De qualquer sorte, a Carta Magna probe qualquer espcie de discriminao (arts. 5, caput, e 3, IV), inclusive aquela pertinente ao
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trabalhador portador de deficincia (art. 7, XXXI). Porm, deve haver certeza a respeito da discriminao. Nesse comenos, h de se perquirir nos autos se o reclamado dispensou o reclamante pelo fato de ter conhecimento de ser o mesmo portador do vrus HIV, o que, a sim, configuraria ato discriminatrio vedado constitucionalmente. Todavia, da prova produzida nos autos no se extrai qualquer sinal de discriminao, tampouco se demonstrou que o ru tivesse cincia do fato supramencionado. O reclamante quando inquirido em Juzo, declarou que por uns trs meses antes de ser demitido o depoente comunicou verbalmente ser soropositivo para o gerente da agncia e para o gerente regional de Braslia (fl. 535). Tal declarao no se coaduna com o afirmado na pea inicial no sentido de que o Banco reclamado, desde 30.04.1998, tinha conhecimento de sua enfermidade. E se considerasse esta assertiva como verdadeira, o lapso de cerca de trs anos entre o conhecimento do fato pela empresa e a dispensa (29.06.2001) demonstraria a ausncia do carter discriminatrio da resciso contratual, porquanto a atitude discriminatria configura-se quando o empregador dispensa o empregado logo que se torna conhecedor de sua doena (...). Por sua vez, a primeira testemunha ouvida, trazida pelo autor, que poca exercia a funo de gerente geral da agncia, sendo seu superior hierrquico, atestou que uns trs meses antes da sada do autor o prprio confirmou ao depoente que era soropositivo; (...) que o depoente no deu cincia aos seus superiores hierrquicos do fato do [sic] autor ser soropositivo (fl. 535). Logo, a prova oral no corrobora de forma inconteste a tese obreira no sentido de ter o reclamado cincia de sua doena. De outro norte, os documentos presentes nos autos relativos aos exames mdicos peridicos, bem como o demissional, revelaram que o autor estava apto para o trabalho, confirmando a assertiva patronal de que desconhecia ser o autor soropositivo, sendo certo que as normas coletivas vedavam a exigncia de exames mdicos para diagnstico do vrus HIV, como se verifica na clusula trigsima sexta das CCTs de 1997/1998, 1998/1999 e 1999/2000, respectivamente, s fls. 37, 59 e 80, bem assim a clusula trigsima stima da CCT de 2000/2001 (fl. 103).
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Destarte, no h falar-se em dispensa discriminatria quando no demonstrado o necessrio nexo direto de causalidade entre o fato de o reclamante ser soropositivo e a sua dispensa. (...) Registre-se que no defeso ao empregador dispensar seus empregados sem justa causa. Por se tratar de ato discricionrio do primeiro, prescindvel a motivao, dependendo, na hiptese de dispensa sem justa causa, da vontade do empregador. Assim, o fato de ser o autor portador do vrus HIV, por si s, no obsta a dispensa na forma da lei (fls. 701/ 705). Do excerto reproduzido, conclui-se que o Eg. Regional pautou-se em dois fundamentos para reformar a r. sentena, a saber: a) inexistncia de lei ou norma coletiva assegurando ao Reclamante estabilidade provisria em face de portar Sndrome da Imunodeficincia Adquirida SIDA (AIDS); b) ausncia de demonstrao do necessrio nexo direto de causalidade entre o fato de o reclamante ser soropositivo e a sua dispensa. Acaso comprovado o aludido nexo causal, caracterizar-se-ia o ato discriminatrio da empresa, a autorizar a reintegrao do Autor, tendo em vista que a Constituio Federal veda qualquer espcie de discriminao (arts. 5, caput, e 3, IV), inclusive aquela pertinente ao trabalhador portador de deficincia (art. 7, XXXI). De um lado, o primeiro fundamento adotado pelo Eg. Tribunal a quo no subsiste diante do entendimento majoritrio perfilhado no mbito do Tribunal Superior do Trabalho. Com efeito. A jurisprudncia predominante do TST, inspirada em fundamento basilar do Estado Democrtico de Direito (art. 1, inciso III), qual seja a dignidade da pessoa humana, tem se inclinado no sentido de reputar discriminatrio o ato de Empresa que, sem motivao, dispensa empregado portador do vrus HIV, quando j ciente, poca, do estado de sade em que se encontrava o empregado. Entende-se que o repdio atitude discriminatria, objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, inciso IV), sobrepe-se prpria inexistncia de dispositivo legal que assegure ao trabalhador portador do vrus HIV estabilidade no emprego. Nesse sentido palmilham os seguintes julgados:
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REINTEGRAO. EMPREGADO PORTADOR DO VRUS HIV. DISPENSA DISCRIMINATRIA. 1. Caracteriza atitude discriminatria ato de Empresa que, a pretexto de motivao de ordem tcnica, dispensa empregado portador do vrus HIV sem a ocorrncia de justa causa e j ciente, poca, do estado de sade em que se encontrava o empregado. 2. O repdio atitude discriminatria, objetivo fundamental da Repblica Federativa do Brasil (art. 3, inciso IV), e o prprio respeito dignidade da pessoa humana, fundamento basilar do Estado Democrtico de Direito (art. 1, inciso III), sobrepem-se prpria inexistncia de dispositivo legal que assegure ao trabalhador portador do vrus HIV estabilidade no emprego. 3. Afronta aos arts. 1, inciso III, 5, caput e inciso II, e 7, inciso I, da Constituio Federal no reconhecida na deciso de Turma do TST que conclui pela reintegrao do Reclamante no emprego. 4. Embargos de que no se conhece. (E-RR-439041/1998, SBDI1, Rel. Min. Joo Oreste Dalazen, DJ 23.05.2003) EMBARGOS. REINTEGRAO. DISPENSA DISCRIMINATRIA. EMPREGADO PORTADOR DA SIDA (AIDS). Tratando-se de dispensa motivada pelo fato de ser o empregado portador da Sndrome da Imunodeficincia Adquirida SIDA e sendo incontestvel a atitude discriminatria perpetrada pela empresa, vedada pelo ordenamento jurdico ptrio, a despedida deve ser considerada nula, sendo devida a reintegrao. Embargos no conhecidos. (E-RR-217791/1995, SBDI1, Rel. Min. Vantuil Abdala, DJ 02.06.2000) AGRAVO DE INSTRUMENTO. RECURSO DE REVISTA. REINTEGRAO NO EMPREGO. PORTADOR DO VRUS HIV DISPENSA DISCRIMINATRIA. I. Ciente o empregador de que o empregado portador do vrus HIV, presume-se discriminatrio o exerccio do direito potestativo de dispensa. Ademais, ainda que inexista norma legal especfica que determine a reintegrao do empregado, no h dvida de que o ordenamento jurdico repudia o tratamento discriminatrio e arbitrrio. (AIRR-206/2001-261-02-40, 4 T., Rel. Min. Barros Levenhagen, DJ 11.05.2007) De outro lado, em relao configurao de nexo de causalidade entre a enfermidade e o ato de dispensa, data venia do posicionamento adotado pela Eg. Quarta Turma do TST, entendo que igualmente merece reforma o v. acrdo regional. Seno, vejamos. Consoante explicitado pelo Eg. TRT de origem, ao menos trs meses antes da resciso contratual o Reclamante informou seu
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superior hierrquico imediato, gerente-geral da agncia, sobre o fato de ser portador do vrus HIV. Afigura-se-me irrelevante, a propsito, a circunstncia de o gerentegeral da agncia no informar tal fato a seus superiores. Como sabido, o gerentegeral de agncia bancria exerce cargo de confiana e encontra-se investido de amplos poderes de mando e gesto, representando, pode-se dizer, o alter ego do prprio empregador. Alm disso, eventual ausncia de comunicao entre o gerente-geral da agncia e seus superiores hierrquicos, no que tange ao estado de sade do Reclamante, constitui questo interna corporis, de carter administrativo e funcional, afeta nica e exclusivamente ao Banco reclamado. Nessas circunstncias, explicitada pelo Eg. Regional a efetiva cincia do Banco reclamado acerca da enfermidade do Reclamante e, ademais, considerando a ausncia de motivo tcnico, financeiro ou econmico a justificar a dispensa, conforme igualmente extrado do v. acrdo regional, presume-se o carter discriminatrio do ato praticado pelo Banco reclamado. Ora, em tais casos, a identificao do carter discriminatrio da dispensa efetivada exige um altssimo grau de sensibilidade do Poder Judicirio, visto que o empregador, por bvio, jamais ir admitir que assim agiu em face da contaminao do empregado pelo vrus da AIDS. Em ltima anlise, portanto, presume-se discriminatria a despedida se h cincia prvia e inequvoca do gerente-geral de agncia de Banco, representante do empregador no estabelecimento, de que o empregado portador do vrus HIV. A exemplo da despedida da empregada gestante, tratase de presuno hominis, baseada na experincia subministrada ao juiz pela observao do que ordinariamente acontece, ou seja, na constatao de que em geral a discriminao velada e no ostensivamente declarada. De sorte que, extinta a relao de emprego por ato discriminatrio do empregador, o art. 4, inciso I, da Lei n 9.029/95 assegura ao empregado a readmisso, consoante se infere do teor do referido dispositivo legal: Art. 4 O rompimento da relao de trabalho por ato discriminatrio, nos moldes desta lei, faculta ao empregado optar entre: I a readmisso com ressarcimento integral de todo o perodo de afastamento, mediante pagamento das remuneraes devidas, corrigidas monetariamente, acrescidas dos juros legais; II a percepo, em dobro, da remunerao do perodo de afastamento, corrigida monetariamente e acrescida dos juros legais (sem destaque no original).
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Em face do exposto, conheo dos embargos, por violao aos arts. 4, inciso I, da Lei n 9.029/95 e 896 da CLT. 1.5. RECURSO DE REVISTA. CONHECIMENTO. DANO MORAL A Eg. Quarta Turma no conheceu do recurso de revista do Reclamante, quanto ao tema em apreo, adotando os seguintes fundamentos: No demonstrada a discriminao argida pelo Reclamante como fundamento da indenizao por dano moral, cai por terra a motivao de uma eventual condenao, restando inclumes os arts. 5, X, da CF, 159 e 1533 do antigo CC e no caracterizado o dissdio pretoriano. Ainda que assim no fosse, o dano moral no se presume, mas deve ser provado, no decorrendo naturalmente do reconhecimento da dispensa discriminatria presumida. Assim, no conheo da revista, nesse particular (fl. 869). Nas razes dos embargos, o Reclamante pretende demonstrar que a dispensa, por se tratar de ato discriminatrio decorrente da sua condio de soropositivo, lesionou sua honra subjetiva, configurando dano moral a reclamar a devida indenizao. O ora Embargante aponta violao aos arts. 5, X, da Constituio Federal, 159 e 1.533 do Cdigo Civil de 1916 e 896 da CLT. No lhe assiste razo, contudo. No particular, o Eg. TRT de origem reformou a r. sentena para excluir da condenao o pagamento de indenizao por danos morais, asseverando textualmente: Primeiramente, insta registrar que a dispensa do autor no o impediu de continuar o tratamento de sade, porquanto o instrumento normativo vigente no perodo de 2000/2001, presente nos autos, em sua clusula trigsima oitava, garantiu ao obreiro por 180 dias, aps a resilio do pacto laboral, a fruio dos convnios de assistncia mdica e hospitalar contratados pelo Banco, mantidas as condies do plano ao qual se vincula o empregado (fl. 502). Ademais, o Regulamento do Plano de Benefcios e Servios da Caixa de Assistncia Vicente Arajo, em seu art. 7, faculta ao ex-empregado continuar contribuindo com o plano de benefcios (fl. 211). (...)
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Estes autos no do a menor notcia de que a ex-empregadora, com a sua atitude de romper o liame empregatcio at ento mantido com o ex-empregado, teria ultrapassado a barreira do exerccio de direito potestativo inerente a quem comanda e de quem aproveita a prestao de servio. No h prova de que o autor tenha sido humilhado propositadamente, ou mesmo que o empregador tivesse o objetivo e tenha trabalhado para denegrir sua imagem, tanto no plano pessoal como no profissional. (...) Na hiptese dos autos, no foi produzida qualquer prova de que, quando da resciso contratual, a reclamada haja de fato ferido a honra subjetiva do autor, sendo certo que sequer restou demonstrado que o ato foi discriminatrio (fls. 705/707). Ora, ao contrrio do que entende o Reclamante, a presuno em torno do carter discriminatrio do ato praticado pelo Banco reclamado, consistente na dispensa de empregado portador do vrus HIV, no atrela qualquer concluso sobre a configurao de dano moral. Em outras palavras, a presuno baseada na constatao de que, em geral, a discriminao velada e no ostensivamente declarada no tem o condo de transmudar a dispensa imotivada, em princpio consistente em exerccio regular de um direito potestativo, em ato violador da honra e imagem do empregado, apto a ensejar o pagamento de indenizao por dano moral. Tal assertiva ainda mais se corrobora se se atende para a circunstncia, aqui observada, de que a dispensa do Autor deu-se de forma genrica e respeitosa, sem divulgao de qualquer notcia acerca de seu estado de sade. vista do exposto, no merece reforma o v. acrdo turmrio, ora impugnado, no que no conheceu do recurso de revista do Reclamante, no particular. Por essa razo, reputo inclume o art. 896 da CLT, bem como os demais dispositivos legais e constitucionais invocados no recurso de revista e renovados nos presentes embargos. No conheo dos embargos quanto ao presente tema. 1.6. MAJORAO DA INDENIZAO No particular, o recurso de embargos no merece conhecimento, uma vez que se apresenta desfundamentado. Com efeito, o Reclamante no indica
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violao a dispositivo de lei federal e/ou da Constituio Federal, tampouco colaciona arestos para comprovao de divergncia jurisprudencial, nos termos do art. 894 da CLT. No conheo, pois, dos embargos. 1.7. BANCRIO. HORAS-EXTRAS. CARGO DE CONFIANA A Eg. Turma no conheceu do recurso de revista acerca do tema horasextras cargo de confiana, sob os seguintes fundamentos: O Regional deu provimento ao recurso ordinrio do Reclamado, para excluir da condenao as horas-extras excedentes da 6 diria, limitando-a s trabalhadas alm da oitava hora diria (fls. 707-708). Concluiu que, no perodo anterior a novembro/97, o Reclamante exerceu cargo de confiana, nos termos do art. 224, 2, da CLT. Registrou que, nesse perodo, ficou comprovado pelos documentos juntados pela Reclamada que ocupou ele o cargo de chefe de servio e percebia gratificao de funo no inferior a um tero de seu salrio. Alega o Reclamante que o desempenho do cargo de confiana deve ser comprovado por testemunha, pois a prova documental no informa as atividades desenvolvidas (fls. 768-771). Indica violao dos arts. 224, 2, e 818 da CLT e 333, II, do CPC e traz arestos para confronto jurisprudencial (fls. 770-771). Ocorre que a deciso do Regional est fundamentada na prova, e no no instituto do nus da prova, razo pela qual os arts. 818 da CLT e 333, II, do CPC no tm pertinncia com a controvrsia. Os arestos paradigmas de fls. 769-779 so todos inespecficos, pois consignam hiptese ftica diversa da que registrada pelo Regional, ou seja, em que no foram preenchidos os requisitos do art. 224, 2, da CLT para a configurao do cargo de confiana. No conheo (fls. 869/870). O Reclamante insiste em que no exercia cargo de confiana, ao argumento de que o desempenho de efetivo cargo de chefia deve, necessariamente, ser provado por testemunha (fl. 939). Aponta vulnerao aos arts. 224, 2, e 818 da CLT e 333, II, do CPC. O recurso, contudo, encontra bice na Smula n 102, item I, do Tribunal Superior do Trabalho, que assim dispe:
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102. Bancrio. Cargo de confiana. (incorporadas as Smulas ns. 166, 204 e 232 e as Orientaes Jurisprudenciais ns. 15, 222 e 288 da SDI-1) Res. 129/05 DJ 20.04.2005 I A configurao, ou no, do exerccio da funo de confiana a que se refere o art. 224, 2, da CLT, dependente da prova das reais atribuies do empregado, insuscetvel de exame mediante recurso de revista ou de embargos. (ex-Smula n 204 RA 121/03, DJ 21.11.2003) No conheo dos embargos. 1.8. EQUIPARAO SALARIAL. NUS DA PROVA A Eg. Turma no conheceu do recurso de revista, no que tange ao tema em anlise, mantendo a improcedncia do pleito de equiparao salarial, declarada pelo Eg. Regional. Decidiu nos seguintes termos: O Regional deu provimento ao recurso ordinrio da Reclamada para excluir da condenao as diferenas salariais decorrentes da equiparao salarial, sob o fundamento de que o Reclamante no se desincumbiu do nus de comprovar o fato constitutivo do seu direito, ou seja, a identidade de funes (fls. 709-710). Indica o Reclamante violao dos arts. 461 e 818 da CLT e contrariedade Smula n 68 do TST. Alega ser do Reclamado o nus de comprovar que o Reclamante no exerceu as mesmas funes do paradigma (fls. 771-772). Quanto ao art. 461 da CLT, no tem pertinncia com a deciso proferida pelo e. Regional, pois no trata do nus da prova. Tambm no se aplica a Smula n 68 do TST, tendo em vista que a deciso do Regional no est embasada no nus da Reclamada de comprovar os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito. O e. Regional indeferiu o pedido de pagamento de diferenas salariais, sob o fundamento de que o Reclamante no comprovou o fato constitutivo do seu direito, ou seja, no demonstrou a identidade de funes com o paradigma. Compete ao Reclamante comprovar o fato constitutivo de seu direito equiparao salarial, ou seja, a igualdade de funes, e Reclamada, os fatos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito, conforme especificamente determina a Smula n 68 do TST, em
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consonncia com o que dispe o art. 818 da CLT, combinado com o art. 333 do CPC. No conheo (fl. 870). O Reclamante, no arrazoado dos embargos, sustenta que compete ao Reclamado o nus de comprovar fato impeditivo do direito equiparao salarial, qual seja, a ausncia de identidade de funes entre o Autor e o paradigma. Indigita violao aos arts. 896, 461 e 818 da CLT e 333, II, do CPC, bem como contrariedade Smula n 68 do TST. O recurso no comporta conhecimento. A meu ver, andou bem a Eg. Quarta Turma ao no reputar violados os arts. 818 da CLT e 333, inciso II. Como sabido, para que se reconhea a igualdade salarial, os requisitos previstos no art. 461 da CLT so indispensveis: a equiparao feita entre empregados da mesma empresa, na mesma localidade, exercendo a mesma funo, com uma diferena de funo no superior a 2 anos e que seja exercida com a mesma perfeio tcnica e a mesma produtividade. A falta de um dos pressupostos invalida a equiparao. Cabe ao Autor da ao a prova dos fatos constitutivos do pleito equiparatrio identidade de funo, identidade de empregador, identidade de localidade e simultaneidade do exerccio funcional , cabendo parte adversa a prova dos fatos extintivos do pedido de equiparao salarial, ou seja, diferena de perfeio tcnica e de produtividade na realizao do trabalho; diferena de tempo de servio na funo superior a dois anos; existncia de quadro de carreira na empresa (arts. 818 da CLT e 333 do CPC e Smula n 6, item VIII, do TST, antiga Smula n 68). Observe-se que o art. 818 da CLT diz apenas que o nus da prova incumbir parte que formular alegaes, sem distinguir entre serem estas positivas ou negativas. Nenhuma regra lgica dispensa o litigante de produzir a prova de suas alegaes, e toda afirmao ao mesmo tempo uma negao e a alegao negativa geralmente uma inverso de uma alegao afirmativa. Por sua vez, o art. 333 do CPC, em questo de nus da prova, dispe que o fato constitutivo do direito deve ser provado pelo Autor, enquanto os fatos modificativos, impeditivos e extintivos, pelo Ru. Compete ao Autor, pois, a comprovao do fato constitutivo de seu direito, qual seja, no caso em debate, a identidade de funes.
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Na espcie, consoante o Eg. Regional, sequer o Reclamante provou o exerccio das mesmas funes do paradigma (fl. 710). Dessa forma, no h violao ao art. 896 da CLT, pois o v. acrdo regional, em momento algum, desrespeitou os critrios de fixao do onus probandi em matria de equiparao salarial, seno conferiu plena observncia aos arts. 818 da CLT e 333, inciso I, do CPC. Da mesma forma, inexiste contrariedade Smula n 68 do TST, hoje convertida na Smula n 6, item VIII. Referido verbete, ao atribuir ao empregador o nus da prova de fato impeditivo, modificativo ou extintivo da equiparao salarial, de modo algum afasta a obrigao do empregado de comprovar o fato constitutivo de seu direito, nos termos dos aludidos arts. 818 da CLT e 333, inciso I, do CPC. Por fim, impertinente a invocao de afronta ao art. 461 da CLT, que no trata da distribuio do nus probatrio no que tange aos requisitos necessrios ao reconhecimento de equiparao salarial. No conheo dos embargos. 1.9. DIFERENAS SALARIAIS A Eg. Turma no conheceu do recurso de revista interposto pelo Reclamante, no particular, nos seguintes termos: O Regional negou provimento ao recurso ordinrio do reclamante, para manter a sentena que indeferiu as diferenas salariais decorrentes de alterao contratual. Registrou que a alterao se deu nos valores relativos s gratificaes de funo ajustadas e ao ordenado, tendo em vista a promoo do reclamante de gerente de controle para gerente administrativo agncia III. Concluiu que no houve alterao contratual ilcita, pois a reduo do valor da gratificao ajustada foi compensada pela majorao do ordenado, mantendo-se o mesmo patamar remuneratrio do reclamante. Alega o reclamante que houve reduo dos valores relativos gratificao de funo paga a partir de setembro/99, acarretando reduo salarial. Indica violao dos arts. 9 e 468 da CLT. Traz aresto para confronto jurisprudencial. O reclamante embasa os seus argumentos no pressuposto ftico de que teria havido reduo salarial, diversamente do que registrado
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pelo Regional, segundo o qual foi mantido o mesmo patamar remuneratrio, pois houve a compensao entre os valores das parcelas gratificao ajustada e o ordenado. Portanto, invivel o exame da violao dos preceitos de lei indicados, nos termos da Smula n 126 do TST (fls. 870/871). Nos presentes embargos, fundados em ofensa ao art. 896 da CLT, o Reclamante insurge-se contra a incidncia da Smula n 126 do TST, visto que a alegao de reduo do valor da gratificao de funo no ensejaria o reexame de fatos e provas. Em relao ao mrito da controvrsia, entende o ora Embargante que, no obstante a soma do ordenado com a gratificao de funo tenha mantido o mesmo patamar remuneratrio, como consta do v. acrdo regional, a reduo no percentual da gratificao de funo, por si s, j lhe seria prejudicial, em ofensa aos arts. 9 e 468 da CLT e 7, inciso VI, da Constituio Federal. Primeiramente, com a devida vnia do posicionamento adotado pela Eg. Quarta Turma, reputo, de fato, equivocada a incidncia da Smula n 126 do TST como bice ao conhecimento do recurso de revista do Reclamante, no particular. Com efeito, a questo enfrentada pelo Eg. Regional e devidamente impugnada pelo Reclamante em recurso de revista foi to-somente a de definir se a reduo no percentual de gratificao de funo pelo empregador acarretoulhe prejuzos, considerando o aumento compensatrio da parte salarial fixa. E, tal como bem alega o Embargante, a soluo dessa questo prescinde de eventual exame do acervo ftico-probatrio dos autos. A propsito, o Eg. TRT de origem retratou satisfatoriamente o contexto ftico, de modo a permitir a adoo de tese jurdica acerca da matria debatida. No particular, o Eg. TRT delineou claramente a hiptese dos autos: houve, por um lado, a efetiva reduo do percentual de gratificao de funo percebida pelo Reclamante, e, por outro, a majorao do seu ordenado. o que se depreende do teor do v. acrdo regional, vazado nos seguintes termos: Importante notar que no houve reduo salarial, pois que a reduo do valor da gratificao ajustada foi compensada pela majorao do ordenado . Dessa forma, manteve-se o patamar remuneratrio do recorrente, como demonstram os documentos de fl. 266 e os demonstrativos de pagamentos de fl. 112.
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A alterao operou-se nos valores relativos s gratificaes de funo ajustada e do ordenado, decorrentes da promoo do reclamante de gerente de controle para gerente administrativo agncia III. No existe, pois, alterao ilcita do contrato de trabalho e, conseqentemente, violao aos arts. 9 e 468 da CLT, no havendo razo para reformar o julgado (fls. 711/712). Assim, incumbe ao Eg. TST, como instncia recursal extraordinria, apenas apreciar eventual error in judicando perpetrado pelo Eg. Regional, que no vislumbrou alterao ilcita do contrato de trabalho, em decorrncia de reduo do valor da gratificao de funo percebida pelo Autor. Tal procedimento, como sabido, escapa vedao inscrita na referida Smula n 126 do TST, cuja incidncia ora se afasta. Ante o exposto, data maxima venia do posicionamento adotado pela Eg. Quarta Turma do TST, a diretriz perfilhada na Smula n 126 do TST no obsta o conhecimento do recurso de revista do Reclamante, cujo julgamento prescindia do reexame de fatos e provas. De toda sorte, entendo que, ainda assim, o recurso de revista interposto pelo Reclamante no merece conhecimento, porquanto no configurada a alegada ofensa aos arts. 468 da CLT e 7, inciso VI, da Constituio Federal. A meu ver, a reduo do percentual da gratificao percebida pelo empregado, sob a justificativa de que houve um aumento compensatrio no valor do ordenado, com a manuteno do padro remuneratrio, no atenta contra o princpio da irredutibilidade salarial, previsto no art. 7, inciso VI, da Constituio Federal. Isso porque o valor global do complexo multiforme de parcelas de que se compe o salrio no sofreu diminuio, de modo que no se vislumbra, de modo algum, alterao contratual ilcita, notadamente por suposta reduo salarial. Afigura-se-me inclume, portanto, o art. 896 da CLT, razo pela qual no conheo, pois, dos embargos. 1.10. AJUDA-ALIMENTAO A Eg. Turma no conheceu do recurso de revista quanto ao tema em apreo, mantendo o v. acrdo regional que negou provimento ao recurso ordinrio do Reclamante, no qual se postulava a incorporao da referida parcela ao salrio.
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F-lo com fundamento na Smula n 296 do TST, ante a inespecificidade dos arestos colacionados no recurso de revista, fundamento esse infirmado pelo Reclamante nos presentes embargos. Contudo, a alegao do ora Embargante esbarra no item II da Smula n 296 do TST, de seguinte teor: II No ofende o art. 896 da CLT deciso de Turma que, examinando premissas concretas de especificidade da divergncia colacionada no apelo revisional, conclui pelo conhecimento ou desconhecimento do recurso. (ex-OJ n 37 Inserida em 01.02.1995) No conheo. 1.11. MULTA. EMBARGOS DE DECLARAO Por fim, insurge-se o Reclamante contra a multa imposta pela Eg. Turma por ocasio do julgamento dos segundos embargos de declarao em recurso de revista, considerados protelatrios, porque demonstravam apenas a insurgncia da parte quanto ao tema nulidade da resciso. Contudo, revelam-se desfundamentados os presentes embargos, no particular, porquanto o ora Embargante no aponta violao a nenhum dispositivo de lei federal ou da Constituio da Repblica. No conheo. 2. MRITO DOS EMBARGOS 2.1. RECURSO DE REVISTA. CONHECIMENTO. NULIDADE DA RESCISO CONTRATUAL. REINTEGRAO. EMPREGADO PORTADOR DO VRUS HIV Em conseqncia do conhecimento dos embargos, no particular, por violao aos arts. 4, inc. I, da Lei n 9.029/95 e 896 da CLT, dou-lhes provimento para restabelecer a r. sentena, no que declarou nula a demisso do Autor e condenou o Banco reclamado na obrigao de reintegr-lo no emprego. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, I. Por maioria, no conhecer
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dos Embargos no tocante ao item intempestividade do recurso ordinrio do Reclamado, vencidos os Exmos. Ministro Aloysio Corra da Veiga, Rosa Maria Weber Candiota da Rosa, Luiz Philippe Vieira de Mello Filho e Rider Nogueira de Brito; II. Por maioria, vencida a Exma. Ministra Maria Cristina Irigoyen Peduzzi, conhecer dos embargos quanto ao tema recurso de revista conhecimento nulidade da resciso contratual reintegrao empregado portador do vrus HIV, por violao aos arts. 4, inc. I, da Lei n 9.029/95 e 896 da CLT, e, no mrito, por unanimidade, dar-lhes provimento para restabelecer a r. sentena no tocante declarao de nulidade da dispensa e condenao reintegrao do Autor no emprego. Braslia, 24 de setembro de 2007. Joo Oreste Dalazen, relator.

SUBSTABELECIMENTO DE PODERES. OBRIGAO DO OUTORGANTE PARA COM O SUBSTABELECIDO


SUBSTABELECIMENTO DE PODERES. OBRIGAO DO OUTORGANTE PARA COM O SUBSTABELECIDO. A teor do art. 679 do Cdigo Civil, o mandatrio responde perante o mandante pela inobservncia dos limites do mandato, mas o mandante se obriga para com aqueles com quem seu procurador contratou. Essa diretriz, mutatis mutandis, se ajusta hiptese do substabelecimento de poderes com clusula ad judicia. PRESTAO JURISDICIONAL. PRELIMINAR DE NULIDADE DO ACRDO POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL. REJEIO. Todas as questes submetidas apreciao do Tribunal Regional foram devidamente apreciadas, circunstncia que implica reconhecer como regular a prestao jurisdicional. INAPLICABILIDADE DA JORNADA REDUZIDA (CAPTULO V, TTULO I, DA LEI N 8.906/94). ADVOGADO. CAIXA ECONMICA FEDERAL. EMPRESA PBLICA. Administrao Pblica direta e indireta no se aplicam as disposies da Lei n 8.906/94, afastando-se, dessa forma, a jornada especial de quatro horas prevista em seu art. 20. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade 1.552-4, resolveu limitar essa excluso s empresas pblicas e s sociedades de economia mista que explorem atividade econmica monopolstica. A meu juzo, mesmo aps o advento da Lei n 9.527/97, aos advogados da Caixa Econmica
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Federal no se aplica a jornada reduzida prevista na Lei n 8.906/94. Com efeito, trata-se de empresa pblica que explora, em carter de monoplio, por exemplo, os servios de loterias federais, penhor civil e gesto dos recursos do FGTS. DA COMPLEMENTAO SALARIAL E DA SUPRESSO SALARIAL. No h como concluir pela violao ao art. 5, inc. II, da Constituio da Repblica, porque argida de forma genrica. Ademais, o Tribunal Regional decidiu a questo, afirmando a natureza jurdica salarial da parcela denominada complementao salarial. (Smula n 297 do TST). DIFERENAS DA LICENA-PRMIO. BASE DE CLCULO. A discusso acerca de suposta afronta ao art. 5, inc. II, da Constituio da Repblica carece do necessrio prequestionamento, nos termos da Smula n 297 do TST. Alm disso, a argio foi feita de forma genrica; portanto, carente de fundamentao. DA COMPENSAO. No h como concluir pela contrariedade Orientao Jurisprudencial 182 do TST, na medida em que o acrdo regional no contm fundamento acerca da existncia de acordo individual referente compensao pleiteada. CORREO MONETRIA. POCA PRPRIA. Deciso do Tribunal Regional em que se conclui que a correo monetria dos dbitos trabalhistas incide a partir do ms da prestao dos servios contraria o art. 459, 1, da CLT e discrepa da Smula n 381 do TST. Recurso de Revista de que se conhece em parte e a que se d provimento. (Processo n TST-56.401/2002-900-09-00 Ac. 5 Turma) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Recurso de Revista n TSTRR-56.401/2002-900-09-00.9, em que Recorrente Caixa Econmica Federal CEF e Recorrido Darli Barbosa. O Tribunal Regional do Trabalho da Nona Regio, pelos acrdos de fls. 949/961 e 1000/1006, em sntese, reconheceu o direito do reclamante jornada reduzida inscrita no art. 20 da Lei n 8.906/94, deferiu o pagamento de horas-extras, asseverou que a correo monetria deve incidir a partir do ms da prestao de servios, manteve a integrao da complementao salarial na remunerao e o pagamento desde a supresso. Entendeu, ainda, que a verba paga sob a denominao de funo de assistente tcnico I, deferida como complementao salarial, deve integrar a base de clculo das diferenas de
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licena-prmio e reformou a sentena para determinar a integrao das horasextras no clculo das frias. Inconformada, a reclamada, s fls. 1050/1084, interpe Recurso de Revista, em que aponta violao a dispositivos da Constituio da Repblica e a lei federal, transcreve jurisprudncia e indica contrariedade a smula desta Corte. O Recurso foi admitido mediante o despacho de fls. 1087. Foram oferecidas contra-razes, s fls. 1090 e 1140. O Recurso no foi submetido a parecer do Ministrio Pblico do Trabalho. o relatrio. VOTO PRELIMINAR DE NO-CONHECIMENTO POR IRREGULARIDADE DE REPRESENTAO, ARGIDA APS A FASE DAS CONTRARAZES (PETIO DE FLS. 1166/1169) Aps a distribuio do feito, o recorrido suscitou o no-conhecimento do Recurso de Revista, sob o argumento de que a representao processual da recorrente encontra-se irregular, porque o subscritor do Recurso de Revista no integra a sociedade de advogados autorizada pela outorgante. Embora a argio tenha se dado fora das contra-razes, esta foi renovada em sustentao oral e examinada na ocasio do julgamento, visto tratar-se de pressuposto que deve ser examinado de ofcio. Entretanto, rejeito a preliminar. Com efeito, o outorgante se obriga para com aqueles aos quais seu patrono (outorgado) substabeleceu. O art. 679 do Cdigo Civil dispe que o mandatrio responde perante o mandante pela inobservncia aos limites do mandato. Mas o mandante se obriga para com aqueles com quem seu procurador contratou Art. 679. Ainda que o mandatrio contrarie as instrues do mandante, se no exceder os limites do mandato, ficar o mandante obrigado para com aqueles com quem o seu procurador contratou; mas ter contra este ao pelas perdas e danos resultantes da inobservncia das instrues.
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Essa diretriz se ajusta hiptese do substabelecimento de poderes com clusula ad judicia. Ademais, a situao se assemelha linha adotada na jurisprudncia desta Corte, consoante o item III da Smula n 395, que expressa: So vlidos os atos praticados pelo substabelecido, ainda que no haja, no mandato, poderes expressos para substabelecer. Considero os advogados signatrios do Recurso de Revista regularmente habilitados para representar a reclamada. Nesse caso, ante a aplicao analgica dos arts. 667, caput , e 679 do Cdigo Civil, a conseqncia que o substabelecente indenizar o mandante pelos prejuzos que o substabelecido lhe causar por culpa ou dolo. Sendo assim, rejeito a preliminar. Preenchidos os pressupostos comuns de admissibilidade do Recurso de Revista, passo a examinar os especficos. 1. CONHECIMENTO 1.1. PRELIMINAR DE NULIDADE DO ACRDO POR NEGATIVA DE PRESTAO JURISDICIONAL A reclamada argi a nulidade do acrdo regional, nos moldes do art. 794 da CLT, sustentando que o Tribunal Regional, mesmo instado via Embargos de Declarao, no examinou a questo referente a sua natureza jurdica luz da Lei n 9.527/97, que excluiu expressamente do mbito da aplicao da Lei n 8.906/94 todas as empresas pblicas, nos quais ela se inclui, exercendo atividade predominante de monoplio. Indica violao ao art. 5, incs. XXXV e LV, e art. 93, inc. IX, da Constituio da Repblica, art. 535 do CPC e art. 832 da CLT e traslada arestos que entende divergentes. Sem razo. O Tribunal Regional asseverou ter firmado seu convencimento no fato de a reclamada no exercer atividade monopolstica, razo pela qual a ela no se aplicaria a norma contida na Lei n 9.527/97. Assim, entregue a devida prestao jurisdicional, inclumes os arts. 93, inc. IX, da Constituio Federal e 832 da CLT (Orientao Jurisprudencial 115 da SBDI-1 do TST). No conheo.
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1.2. INAPLICABILIDADE DA JORNADA REDUZIDA (CAPTULO V, TTULO I, DA LEI N 8.906/94). ADVOGADO. CAIXA ECONMICA FEDERAL. EMPRESA PBLICA O Tribunal Regional manteve a sentena, em que se reconhecera o direito do reclamante jornada reduzida de quatro horas, prevista no art. 20 da Lei n 8.906/94, nos seguintes termos: Certo que a Medida Provisria n 1.522/96, convertida na Lei n 9.527/97 disps que as regras constantes do Captulo V do Ttulo I da Lei n 8.906/94 no se aplicam Administrao Pblica Direta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como s autarquias, s fundaes institudas pelo Poder Pblico, s empresas pblicas e sociedades de economia mista. Certo tambm que por fora da Ao Direta de Inconstitucionalidade n 1552-4 resolveu o STF excluir do mencionado dispositivo de lei a referncia s empresas pblicas e sociedades de economia mista exploradoras de atividade econmica no monopolstica. Desta forma, a inaplicabilidade das regras contidas na Lei n 8.906/94 est restrita quelas entidades que exploram atividade de forma monopolstica (como monoplio), o que a toda evidncia no o caso da reclamada. O fato desta exercer operaes de penhor civil e servios lotricos no suficiente para enquadrar sua atividade como monopolstica, mxime quando se tem em conta que estas no so as nicas atividades da r, que tem por preponderncia a prestao de servios bancrios, assim como as demais instituies financeiras de natureza privada. A reclamada, ainda que empresa pblica, tem sua atividade principal inserida no campo do mercado financeiro e concorre em igualdade de condies com as demais entidades financeiras, caracterizando-se da sua natureza privada, sem qualquer carter monopolstico. Outrossim, o art. 177 da CF expresso em estabelecer as atividades monopolsticas da Unio, dentre s quais no esto elencadas as atividades de penhor civil e servios lotricos. (...) No restando a reclamada enquadrada na exceo prevista na liminar deferida na ADIn 1552-4 do STF, tem-se por aplicvel aos advogados nela empregados as normas contidas no Captulo V do Ttulo I da Lei n 8.906/94 (fls. 951/952). A reclamada sustenta que a liminar proferida em sede de Ao Direta de Inconstitucionalidade, em que se restringiu o mbito de aplicao da Lei n
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9.527/97, refere-se a empresa pblica exercente de atividade monopolstica, genericamente, alcanando-lhe portanto, uma vez que a referida lei no exige que a atividade seja exercida em carter preponderante ou nos termos do art. 177 da Constituio da Repblica. Aduz que a inaplicabilidade das regras contidas na Lei n 8.906/94 no est restrita quelas entidades que explorem atividade exclusivamente monopolstica; no se aplica tambm empresa pblica e sociedade de economia mista exercente de alguma atividade monopolstica, ainda que no preponderante. Sustenta, ainda, que no se pode atribuir a toda empresa pblica as regras de direito privado, previstas no art. 173, 1 da Constituio da Repblica, uma vez que esse dispositivo se refere s empresas estatais que exploram atividade econmica em sentido estrito, no monopolstico. Assevera que o Tribunal Regional, ao interpretar a liminar concedida na ADIn 1.552-4, afrontou o art. 5, inc. II da Constituio da Repblica. Traslada arestos que entende divergentes. O aresto colacionado fl. 1059 apresenta-se divergente da deciso recorrida; porquanto, em feito envolvendo a ora recorrente, revela: Diversamente do definido no julgado a quo, as disposies da Lei n 8.906/ 94 no tm aplicao no presente caso. Com a edio da Emenda Constitucional n 19, de 05.06.1998, que alterou o art. 173, 1 da CF, o regime privado no se aplica mais de forma indiscriminada a todas as empresas pblicas, excluiu as que desenvolvem atividades monopolsticas. Ora, inegvel que a reclamada, de maneira sui generis, explora tambm uma srie de atividades de carter monopolstico. Conheo , pois, do Recurso de Revista, quanto a esse tema, por divergncia jurisprudencial. 1.3. CARGO DE CONFIANA. HORAS-EXTRAS DE 22.08.1996 A 02.11.1997 (FLS. 1078) O Tribunal Regional manteve a condenao ao pagamento das horasextras relativas ao perodo compreendido entre 22.08.1996 e 02.11.1997, sob o fundamento de que as razes do Recurso Ordinrio interposto pela reclamada careciam de fundamentos, na medida em que o Juzo de primeiro grau a condenara ao pagamento da jornada suplementar, porquanto o acordo coletivo vigente no perodo postulado no excepcionou os exercentes do cargo de confiana da jornada de seis horas, acolhendo os fundamentos contidos na petio inicial, e a reclamada insurgiu-se, sustentando que o reclamante se enquadra nas hipteses previstas no art. 62, inc. II da CLT, ou, quando menos, no art. 224, 2 da CLT.
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A reclamada afirma ser equivocada a deciso proferida pelo Tribunal Regional, uma vez que postulara a aplicao dos arts. 62 e 224 da CLT apenas aos perodos em que o reclamante havia exercido funo de confiana. Indica jurisprudncia, lastreada no fato de o empregado ser detentor de cargo de confiana, uma vez que exercia atividades de coordenao, superviso ou fiscalizao, sem controle de horrio. Aduz ainda ser incontroverso que o valor da gratificao paga ao reclamante, advogado, era superior a 1/3 da remunerao de seu cargo efetivo. Por fim, pelo princpio da eventualidade, requer a aplicao do divisor 220, tendo em vista a jornada de 8 horas no perodo questionado. Nesse tema, a reclamada se limita a afirmar que o reclamante exercia no perodo funo de confiana, enquanto o fundamento da deciso regional, para condenar a reclamada ao pagamento das horas-extras no perodo, reside na circunstncia de que o acordo coletivo vigente no perodo postulado no excepcionou os exercentes do cargo de confiana da jornada de seis horas. No conheo, por carncia de fundamento. 1.4. DA COMPLEMENTAO SALARIAL E DA SUPRESSO SALARIAL (FLS. 1081) O Tribunal Regional manteve a sentena no que concerne integrao da verba denominada complementao salarial na remunerao e ao pagamento respectivo desde a supresso, sob o fundamento de que restou incontroversa a natureza jurdica da parcela, nos moldes do art. 302 do CPC, uma vez que na sentena, dentre outros fundamentos, ficou expressamente consignado que a reclamada no impugnou o pedido de integrao. A reclamada sustenta que no particular o Tribunal Regional incorreu em violao ao art. 5, inc. II da Constituio da Repblica, por ser incontroverso que a gratificao por ela paga no tem natureza salarial; sendo indevida, assim, a integrao postulada pelo reclamante. No h como reconhecer, na espcie, violao ao art. 5, inc. II da Constituio da Repblica. Em primeiro lugar, porque a argio genrica; logo, ausente a necessria fundamentao; em segundo, porque o Tribunal Regional decidiu a questo reconhecendo a natureza jurdica salarial da parcela denominada complementao salarial, resultando em que o Recurso, no particular, carece do necessrio prequestionamento (Smula n 297 do TST). No conheo.
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1.5. DA LICENA-PRMIO E DO ABONO PECUNIRIO DA BASE DE CLCULO (FLS. 1082) O Tribunal Regional entendeu que a verba paga sob a denominao de funo de assistente tcnico I, deferida como complementao salarial, deve integrar a base de clculo da converso da licena-prmio em pecnia, em face de sua natureza salarial, conforme o regulamento empresarial. A reclamada indica violao ao art. 5, inc. II da Constituio da Repblica, sob o argumento de que a parcela tem natureza indenizatria. Alm de a argio de ofensa ao aludido dispositivo constitucional haver sido feita de forma genrica, circunstncia que implica carncia de fundamentao, a recorrente nesse tema do recurso no aponta violao a disposio de lei ordinria nem indica aresto para confronto de teses. Alm disso, o Tribunal Regional, quanto a esse tema, concluiu que o valor pago no ttulo funo de assistente tcnico I detm indiscutvel natureza salarial, devendo, pois, compor a base de clculo para a converso da licenaprmio em pecnia (fls. 957/958). No conheo. 1.6. DA COMPENSAO O Tribunal Regional acolheu os Embargos de Declarao opostos pela reclamada, para manter a condenao ao pagamento de horas-extras, mediante os seguintes fundamentos: A compensao das horas-extras quitadas pela reclamada, bem assim aquelas compensadas com folgas (CO) j restou determinada pela r. sentena de primeiro grau, na forma do item n da inicial (sentena fls. 764). De se ressaltar que em defesa a reclamada pretendeu to-somente a compensao de verbas pagas sob o mesmo ttulo. Nada disse quanto a folgas compensatrias de horas-extras prestadas ou valores quitados a ttulo de honorrios advocatcios. De toda sorte, esclarea-se que a compensao abrange valores quitados sob os mesmos ttulos, restando portanto indevida compensao em relao a honorrios quitados (fls. 1005). A reclamada sustenta que o Tribunal Regional, ao decidir que somente poderia se proceder compensao com parcelas pagas a mesmo ttulo, contrariou a Orientao Jurisprudencial 182 da SBDI-1 do TST, uma vez que a compensao de jornada, nos presentes autos, foi estabelecida por acordo individual. Indica arestos para confronto de teses.
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Entretanto, no h como concluir pela contrariedade Orientao Jurisprudencial 182 da SBDI-1 do TST, visto que no h no acrdo regional discusso acerca da existncia de acordo individual referente compensao pleiteada. No conheo. 1.7. CORREO MONETRIA. POCA PRPRIA. O Juzo de primeiro grau condenou a reclamada e determinou que a correo monetria dos crditos trabalhistas incidisse a partir do prprio ms da prestao de servios. O Tribunal Regional manteve a condenao, asseverando que a reclamada, ao afirmar que a referida correo monetria devida no ms subseqente ao vencido, nos moldes do art. 459, 1 da CLT, no atacou o fundamento da sentena. A reclamada indica aresto para confronto de teses e aponta contrariedade antiga Orientao Jurisprudencial 124 da SBDI-1, verbete da poca da interposio do Recurso, sustentando: Dever, pois, a r. deciso recorrida ser modificada em mais este aspecto, conforme j pacificado no Colendo TST atravs do precedente 124/SDI, do qual tambm dissentiu o v. acrdo (fls. 1084). A meu juzo, tendo o Tribunal Regional concludo que a correo monetria dos dbitos trabalhistas incide a partir do ms da prestao dos servios, incorreu em violao ao art. 459, 1 da CLT e contrariou a diretriz da Smula n 381 do TST (ex-OJ 124 da SBDI-1). Conheo, por violao ao art. 459, 1 da CLT e por contrariedade Smula n 381 do TST. 1.8. DA REPERCUSSO DAS HORAS-EXTRAS NO ABONO PECUNIRIO. FRIAS Quanto ao tema em destaque, o Tribunal Regional expressou, verbis: Indeferiu o julgado os reflexos das horas sobre a converso em pecnia de parte das frias, contra o que se insurge o reclamante e com razo. As horas-extras devem integrar o clculo das frias, inclusive, pois, do abono pecunirio, pois do contrrio a remunerao do perodo de frias no seria igual remunerao devida pela prestao do labor, em arrepio ao disposto no art. 142 da CLT (fls. 958).
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V-se que o Tribunal Regional deu provimento ao Recurso Ordinrio interposto pelo reclamante, para determinar a integrao das horas-extras no clculo das frias, porque do contrrio a remunerao do perodo de frias no seria igual quela devida pelo perodo em que houve trabalho (art. 142 da CLT). A reclamada sustenta que, em face da natureza indenizatria da parcela, a integrao determinada no acrdo regional viola o art. 5, inc. II da Constituio da Repblica. Sem fundamento a afirmao de ofensa ao art. 5, inc. II, da Constituio da Repblica argio genrica. No conheo do Recurso quanto a esse tema. 2. MRITO 2.1. INAPLICABILIDADE DO CAPTULO V, TTULO I, DA LEI N 8.906/94. ADVOGADO. JORNADA REDUZIDA A questo em exame refere-se a advogado, empregado da Caixa Econmica Federal, em relao ao qual pretende a recorrente (CEF) o reconhecimento de que no se aplica a jornada especial de quatro horas, de que trata o art. 20 da Lei n 8.906/94. A meu juzo, aos advogados da Caixa Econmica Federal empresa pblica no se aplica a jornada reduzida de que cogita o art. 20 da Lei n 8.906/94. Essa impossibilidade encontra reforo na Lei n 9.527/97, cujo art. 4 dispe, verbis: Art. 4 As disposies constantes do Captulo V, Ttulo I da Lei n 8.906, de 4 de julho de 1994, no se aplicam Administrao Pblica direta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios, bem como s autarquias, s fundaes institudas pelo Poder Pblico, s empresas pblicas e s sociedades de economia mista. Posteriormente, o Supremo Tribunal Federal, no julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade 1.552-4, resolveu limitar a excluso s empresas pblicas e s sociedades de economia mista exploradoras de atividade econmica monopolstica. Portanto, mesmo aps o advento da Lei n 9.527/ 97, aos advogados da Caixa Econmica Federal no se aplica a jornada reduzida prevista na Lei n 8.906/94. Com efeito, trata-se de empresa pblica que explora, em carter de monoplio, por exemplo, os servios de loterias federais, penhor civil e gesto dos recursos do FGTS.
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Ante o exposto, dou provimento ao Recurso de Revista interposto pela reclamada, para excluir da condenao a determinao de pagamento da quinta e da sexta horas como extras. 2.2. CORREO MONETRIA. POCA PRPRIA A iterativa jurisprudncia desta Corte assenta que deciso regional em que se conclui que a correo monetria dos dbitos trabalhistas incide a partir do ms da prestao dos servios contraria o art. 459, 1 da CLT e discrepa da Smula n 381 do TST. O conhecimento do Recurso por violao a disposio de lei e por contrariedade a smula deste Tribunal impe seu provimento. Desse modo, dou provimento ao Recurso de Revista interposto pela reclamada, para determinar a aplicao da correo monetria relativa ao ms subseqente ao da prestao dos servios, contando-se a partir do dia primeiro, nos termos da aludida smula. Isto posto, Acordam os Ministros da Quinta Turma do Tribunal Superior do Trabalho, por unanimidade, conhecer do Recurso de Revista, quanto aos temas Inaplicabilidade da jornada reduzida (Captulo V, Ttulo I da Lei n 8.906/ 94). Advogado. Caixa Econmica Federal. Empresa Pblica. Jornada Reduzida, por divergncia jurisprudencial, e Correo Monetria. poca Prpria, por violao ao art. 459, 1 da CLT e por contrariedade Smula n 381 do TST, e, no mrito, dar-lhe provimento para: I Declarar que no se aplica a jornada reduzida, objeto do Captulo V, Ttulo I da Lei n 8.906/94, aos advogados da Caixa Econmica Federal; II excluir da condenao a determinao de pagamento da quinta e da sexta horas como extras; III determinar a aplicao da correo monetria relativa ao ms subseqente ao da prestao dos servios, contando-se a partir do dia primeiro, nos termos da Smula n 381 do TST. Fica prejudicado o exame dos demais temas do Recurso de Revista. Braslia, 21 de novembro de 2007. Joo Batista Brito Pereira, relator.

VNCULO EMPREGATCIO. RECONHECIMENTO. INDENIZAO


VNCULO DE EMPREGO NO RECONHECIDO. CONDENAO A TTULO DE INDENIZAO DE PARCELAS TPICAS DE EMPREGADO
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BANCRIO. INEXISTNCIA DE PEDIDO SUCESSIVO. JULGAMENTO EXTRA PETITA. A descrio dos fatos e os fundamentos do pedido constituem nus processual do autor, que, no atendidos, levam inpcia da inicial. A causa de pedir prxima, que so os fundamentos do pedido, e a causa de pedir remota, que so os fatos constitutivos, so imprescindveis regularidade da inicial, sob pena de a ao tornar-se juridicamente invivel. O reclamante postulou, expressamente, que fosse reconhecido como empregado, e, conseqentemente, com direito a verbas trabalhistas. Sob o fundamento de que o pedido de reconhecimento de vnculo de emprego encontra bice no art. 37, II, da Constituio Federal, a deciso recorrida rejeitou-o, mas, concluindo que houve relao de trabalho (pedido esse sucessivo, mas que no foi formulado), determinou o pagamento de indenizao como substitutiva das verbas trabalhistas. Caracterizao de ofensa literal aos arts. 128 e 460 do CPC. Recurso de embargos conhecido e provido. (Processo n TST-E-RR-578.194/99 Ac. SBDI 1) Vistos, relatados e discutidos estes autos de Embargos em Recurso de Revista n TST-E-RR-578.194/99.2, em que Embargante Banco do Estado do Paran S/A e Embargado Robinson Troleis. Adoto o relatrio do douto relator originrio, in verbis: A Terceira Turma (fls. 405/408) no conheceu do Recurso de Revista interposto pelo reclamado quanto ao tema julgamento extra petita indenizao. Irresignado, o reclamado interpe Recurso de Embargos (fls. 410/ 412). Aponta violao ao art. 896 da CLT, por entender que seu Recurso de Revista merecia conhecimento por afronta aos arts. 128 e 460 do CPC. Foi oferecida impugnao (fls. 417/418). O Recurso no foi submetido a parecer do Ministrio Pblico do Trabalho. o relatrio. VOTO O recurso atende aos pressupostos genricos de admissibilidade.
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I CONHECIMENTO I.1 INDENIZAO SUBSTITUTIVA DE PARCELAS TPICAS DE BANCRIO JULGAMENTO EXTRA PETITA Adoto, ainda, o relatrio do relator originrio: A Turma no conheceu do Recurso de Revista com relao ao tema em destaque, sob os seguintes fundamentos: No houve julgamento extra petita. Na deciso regional no foi reconhecida a relao de emprego em face do bice do art. 37, II, da Constituio Federal. Admitiu a existncia de relao de trabalho, e, por esta razo, manteve a sentena de 1 grau que condenou o Reclamado no pagamento das verbas salariais devidas e requeridas na inicial, a ttulo de indenizao. Inclumes, portanto, os arts. 128 e 460 do CPC e a divergncia jurisprudencial acostada. Ante o exposto, no conheo. (fls. 406) O reclamado aponta violao ao art. 896 da CLT, por entender que seu recurso de revista merecia conhecimento por afronta aos arts. 128 e 460 do CPC. Sustenta que o pedido inicial determinado e apresenta fundamento especfico reconhecimento do vnculo empregatcio e parcelas resultantes desse vnculo , razo por que entende que, ante o no-reconhecimento do vnculo e o deferimento de indenizao, parcela distinta da postulada, houve julgamento extra petita. O nobre relator originrio no conhecia dos embargos, sob o fundamento de que verificada pelas instncias ordinrias a impossibilidade de reconhecimento do vnculo em face do disposto no art. 37, inc. II, da Constituio da Repblica, mas a efetiva prestao de servios, e considerando que a indenizao decorrente do reconhecimento da relao de trabalho representa parcela inferior ao reconhecimento do vnculo, no h cogitar de julgamento extra petita e, conseqentemente, em afronta aos arts. 128 e 460 do CPC. expresso o art. 282, III, do Cdigo de Processo Civil, ao dispor que a petio inicial deve indicar, entre outros, o fato e os fundamentos jurdicos do pedido. J a Consolidao das Leis do Trabalho, ao cuidar da reclamao, igualmente exige, sem a rigidez do processo civil, que o reclamante faa uma breve exposio dos fatos de que resulte o dissdio (art. 840).
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A descrio dos fatos e os fundamentos do pedido, portanto, constituem nus processual do autor, que, no atendidos, levam inpcia da inicial, nos termos do que reza o art. 284 do CPC. Por isso mesmo, a causa de pedir prxima, que so os fundamentos jurdicos que justificam o pedido, e a causa de pedir remota, que so os fatos constitutivos, so imprescindveis, sob pena de a ao se tornar juridicamente invivel. Como conseqncia, o pedido, que o objeto da ao, e sobre o qual deve incidir a prestao jurisdicional, define e limita, de um lado, a atuao do magistrado, e, de outro, possibilita o amplo direito de defesa do ru, que tem o nus de impugn-lo e especificar as provas com que pretende demonstrar a sua improcedncia. J o pedido e a contestao fixam os limites da controvrsia, da lide. E, nesse contexto, o magistrado, ao sentenciar, submete-se causa de pedir, sob pena de nulidade da prestao jurisdicional. Relembre-se que o pedido deve ser interpretado restritivamente, e que ao autor facultado formular um pedido em ordem sucessiva, a fim de que o magistrado conhea do posterior, em no podendo acolher o anterior (arts. 293 e 289 do CPC, respectivamente). O que inadmissvel, porque afronta literalmente os arts. 128 e 460, ambos do CPC, o juiz proferir sentena a favor do autor, de natureza diversa da pedida. A nulidade nasce da inobservncia dos limites em que a parte explicitou sua causa de pedir e/ou do objeto que fora pleiteado. Por isso mesmo, agresso no se d apenas em relao s normas infraconstitucionais, que disciplinam o procedimento, como, tambm, indiretamente, em relao ao devido processo legal, na medida em que impede o regular exerccio do direito de defesa (art. 5, LIV e LV, da Constituio Federal). Essas simples consideraes no tm outro objetivo seno o de servir de suporte concluso de que, data venia, a deciso recorrida est equivocada e, portanto, deve ser reformada. Com efeito, incontroverso que o reclamante postulou, expressamente, que fosse reconhecido que trabalhou como empregado do recorrido e, conseqentemente, se lhe assegurasse o direito a todas as parcelas de natureza trabalhista.
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A deciso recorrida, sob o fundamento de que o pedido de reconhecimento de vnculo encontra bice no art. 37, II, da Constituio Federal, rejeitou-o, mas concluiu que houve relao de trabalho, e, por essa razo, manteve a condenao ao pagamento de verbas salariais requeridas na inicial, mas a ttulo de indenizao. Ora, o pedido, reconhecimento da relao de emprego e pagamento de verbas trabalhistas, definiu os limites da lide e, por isso mesmo, imps ao reclamado o nus de se defender, atento, exclusivamente, a essa realidade jurdica. Esclarea-se que o reclamante no formulou pedido sucessivo, ou seja, declarao de que trabalhou subordinadamente (relao de emprego) ou de relao de trabalho com seus consectrios legais. Inquestionvel, pois, que foi ofendida a literalidade dos arts. 128 e 460 do CPC, visto que no era permitido condenar o reclamado a pagar as verbas indenizatrias, sob o fundamento de que houve relao de trabalho, porque esse no foi o pedido principal e muito menos sucessivo. Como bem ressaltou o douto Ministro Vantuil Abdala, ao acompanhar a divergncia: Na hiptese, o autor vem dizendo que trabalhou na condio de empregado, embora no registrado como tal, e quer as verbas decorrentes do contrato de trabalho, tais como horas-extras, aviso-prvio, etc. Diz o Regional que ele realmente era empregado, fazia os servios gerais; no era estagirio, mas que no submetera a concurso pblico. Ento, no poderia determinar a anotao em carteira, mas que o condenava a pagar as verbas pleiteadas a ttulo de indenizao: aviso-prvio, frias, dcimo terceiro salrio, etc. Em seu recurso ordinrio, vem o reclamado alegando julgamento extra petita, porque ele no pleiteou indenizao decorrente de eventual relao de trabalho, mas direitos originrios de relao de emprego, quanto aos quais, argumenta o Regional da mihi factum, dabo tibi jus , poderia ter havido a condenao. Creio que o Ministro Milton tem razo, fiquei a meditar ao entender que no poderia, pois acho que no se aplica bem a hiptese de que, dados os fatos, cabe ao juiz fazer o enquadramento jurdico. Isto porque no se deu chance ao ru de discutir eventuais indenizaes devidas em decorrncia de uma relao de trabalho. Qual seria o valor dessa indenizao? devida indenizao quando algum trabalha para outrem e rompida essa relao jurdica? Nessa relao jurdica, devido o qu? Foi dada chance para o ru manifestar-se sobre essa indenizao? Em dado momento, o Regional
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diz ser a indenizao igual ou menor do que o direito do trabalhador. igual ou menor por qu? E se o Juiz resolvesse entender que era maior? Dizer que ele no era empregado, mas que condenava a indenizar, porque ele sofreu conseqncias muito graves, tais como no ter sua carteira anotada nem recolhida a contribuio previdenciria. Na realidade, a indenizao no decorre do fato narrado na inicial, que a relao de emprego: ele diz que empregado e que, em decorrncia disso, quer aqueles direitos. O que concluiu o juiz? Que no era empregado, mas, mesmo no sendo, concedeu-lhe os direitos. Penso que realmente est fora dos limites da lide. Eu nunca havia visto essa hiptese, mas creio que est, principalmente por esse ngulo de que no foi dada oportunidade ao ru, desde o incio, de elaborar sua defesa quanto a essa tese jurdica, inclusive no que concerne aos valores... Com estes fundamentos, conheo dos embargos, por ofensa ao art. 896 da CLT, porque violados os arts. 128 e 460 do CPC. I MRITO I.1 INDENIZAO PARCELAS TPICAS DE BANCRIO JULGAMENTO EXTRA PETITA Conhecidos os embargos por ofensa ao art. 896 da CLT, porque violados os arts. 128 e 460 do CPC, dou-lhes provimento para excluir da condenao a indenizao correspondente a parcelas tpicas de bancrio. Isto posto, Acordam os Ministros da Subseo I Especializada em Dissdios Individuais do Tribunal Superior do Trabalho, por maioria, conhecer dos embargos, por violao dos arts. 128 e 460 do CPC, vencidos os Exmos. Srs. Ministros Joo Batista Brito Pereira, relator, Llio Bentes Corra, Rosa Maria Weber Candiota da Rosa e Maria de Assis Calsing, e, no mrito, por unanimidade, dar-lhes provimento para excluir da condenao a indenizao decorrente das parcelas relativas condio de bancrio. Braslia, 10 de setembro de 2007. Milton de Moura Frana, redator designado.

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NDICE TEMTICO

Agravo de instrumento. Execuo ............................................................. 167 Agravo de instrumento. Recurso de revista. Desprovimento ..................... 177 Dano moral. Coordenador pedaggico. Agresso verbal ........................... 189 Embargos. Tempestividade ......................................................................... 195 Organismo internacional. Direitos trabalhistas. Imunidade de jurisdio . 215 Recurso de embargos. Prazos processuais. Contagem ............................... 226 Recurso de revista. Acordo de compensao horria ................................. 232 Recurso de revista. Ausncia de submisso da demanda comisso de conciliao prvia ....................................................................................... 238 Recurso de revista. Execuo de sentena ................................................. 246 Recurso de revista. Nulidade ...................................................................... 250 Reintegrao. Portador do vrus HIV. Atitude discriminatria da empresa ....................................................................................................... 254 Substabelecimento de poderes. Obrigao do outorgante para com o substabelecido ............................................................................................ 276 Vnculo empregatcio. Reconhecimento. Indenizao ............................... 286

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