Departament de Dret Rom i Dret Eclesistic de lEstat

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GUA DOCENTE CURSO ACADMICO 2010-2011

DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO Licenciatura en Derecho Segundo curso

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I. DATOS INICIALES DE IDENTIFICACIN Nombre de la asignatura: Carcter: Titulacin: Ciclo: Curso Departamento: Profesores responsables: DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO TRONCAL LICENCIATURA DERECHO PRIMERO SEGUNDO DRET ROM I DRET ECLESISTIC DE LESTAT Dr. D. Javier Escriv Ivars Dra. Da. Mara Elena Olmos Ortega Dra. Da. Mara Cruz Musoles Cubedo Dra. Da. Rosa Mara Ramrez Navaln Dr. D. Jaime Bonet Navarro Dra. Da. Mara Jos Redondo Andrs Dra. Da. Yolanda Garca Ruiz Dr. D. Jos Landete Casas Dra. Da. Ana Isabel Ribes Suriol D. Jos Miguel Pascual Palanca Ms informacin http://www.uv.es/dretromaee

II. INTRODUCCIN A LA ASIGNATURA Presentacin: El Derecho Eclesistico del Estado es aquella disciplina jurdica encargada de la regulacin de las manifestaciones pblicas o civiles del hecho religioso. Desde esta perspectiva, y segn el descriptor que la define, se estudia el ordenamiento jurdico espaol concerniente al hecho religioso, en particular aquellas materias en las que ese hecho se presenta de forma predominante. III. OBJETIVOS GENERALES Los objetivos generales de la asignatura son: Conocer la relevancia jurdica del factor religioso. Ofrecer una panormica general de los sistemas de relaciones entre el Estado y las Iglesias. Conocer el objeto del Derecho Eclesistico del Estado, sus peculiaridades y su problemtica. Estudiar el Derecho Eclesistico Espaol, tanto su parte general como su parte especial. Comprender su sistema de fuentes y principios informadores aplicando los mismos a cuestiones especficas (enseanza, matrimonio, objecin de conciencia, etc.). Averiguar los sujetos del derecho de libertad religiosa, as como su tutela. Conocer el modo de adquirir la personalidad jurdica civil de las confesiones religiosas, as como su rgimen jurdico. Conocer los requisitos para la firma de acuerdos de cooperacin y su contenido. Analizar las manifestaciones ms trascendentales del derecho de libertad religiosa, tanto en su esfera individual como colectiva. Comprender la aplicacin prctica de dichas manifestaciones. IV. CONTENIDOS La asignatura de Derecho Eclesistico del Estado tiene dos partes principales: Parte general, que incluye el estudio de aquellas materias propias de la disciplina Parte especial, que recoge las aplicaciones y concreciones de esas materias en diferentes mbitos: confesiones religiosas, sectas, enseanza, matrimonio, objecin de conciencia, etctera. El descriptor de la materia recoge el siguiente enunciado: 2

La tutela de la libertad religiosa en el derecho espaol y comparado. Reflejos jurdicos (enseanza, matrimonio, asistencia religiosa, objecin de conciencia). Rgimen jurdico de las relaciones entre el estado y las iglesias y confesiones religiosas. V. HABILIDADES SOCIALES Fundamentalmente, como asignatura lgicojurdica que es, pretende inducir al estudiante en las siguientes habilidades sociales: De entre las competencias especficas de la titulacin en Derecho, esta asignatura incidir de una forma especial en la resolucin de problemas (conectada con la aplicacin de los conocimientos en la prctica y con la toma de decisiones), con sus capacidades y habilidades respectivas. Habilidad para argumentar desde criterios racionales. Capacidad de construir un texto escrito comprensible y organizado. Capacidad de resolver un supuesto prctico, aplicando la oportuna consecuencia jurdica. Capacidad para elaborar un discurso lgico mediante las tcnicas propias del mtodo jurdico. VI. TEMARIO INTRODUCCIN. DERECHO Y FACTOR RELIGIOSO. 1. Presentacin de la asignatura. 2. Metodologa, recursos docentes y evaluacin. PARTE GENERAL LECCIN I. EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO. 1. Origen y evolucin del Derecho Eclesistico del Estado. 2. Concepto, objeto y autonoma. LECCIN II. SISTEMAS DE RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LAS IGLESIAS. 1. Modelos histricos: a) El mundo antiguo; b) El dualismo cristiano; c) La Cristiandad medieval: Cesaropapismo y hierocratismo; d) La formacin del Estado moderno: Territorialismo y regalismo; e) El Estado liberal; f) El siglo XX: totalitarismos y Estados democrticos 2. Modelos vigentes: a) Fundamentos actuales de las relaciones entre Estado y Confesiones; b) El Estado confesional: concepto y clases; c) El Estado laico: concepto y clases; d) Los sistemas eclesiasticistas en el Derecho comparado 3. El factor religioso en el constitucionalismo espaol de los siglos XIX y XX. LECCIN III. TRATAMIENTO JURDICO DEL FACTOR RELIGIOSO Y PRINCIPIOS INFORMADORES. 1. Los valores superiores del ordenamiento jurdico espaol y el factor religioso en la Constitucin de 1978. 2. Los principios informadores del Derecho Eclesistico espaol: naturaleza y funciones. 3. Principio de libertad religiosa. 4. Principio de igualdad. 5. Principio de laicidad. 6. Principio de cooperacin entre el Estado y las confesiones religiosas. 7. Calificacin del Estado espaol en materia religiosa. LECCIN IV. FUENTES DEL DERECHO ECLESISTICO. 1. Peculiaridades y clasificacin. 2. Fuentes bsicas o comunes. 3. Fuentes peculiares o tpicas: las normas acordadas. 4. Relevancia civil de los ordenamientos jurdicos de las confesiones religiosas. LECCIN V. EL DERECHO FUNDAMENTAL DE LIBERTAD RELIGIOSA. 1. Libertad religiosa, ideolgica y de conciencia: concepto y fundamento. 2. Naturaleza jurdica. 3. Sujetos. 4. Contenido y mbito. 5. Lmites. LECCIN VI. TUTELA DEL DERECHO FUNDAMENTAL DE LIBERTAD RELIGIOSA. 3

1. Garantas constitucionales. 2. Tutela interna (I): proteccin legislativa (penal, administrativa, laboral, civil). 3. Tutela interna (II): proteccin ejecutiva y administrativa (organismos de la Administracin competentes en materia religiosa). 4. Tutela interna (III): proteccin jurisdiccional (especialidades procesales). 5. Tutela internacional. PARTE ESPECIAL LECCIN VII. PERSONALIDAD JURDICA CIVIL DE LAS CONFESIONES RELIGIOSAS. 1. Los grupos religiosos: terminologa y concepto. 2. Posicin jurdica de las Entidades Religiosas: tipos de confesiones. 3. Adquisicin de la personalidad jurdica civil. LECCIN VIII. EL RGIMEN ECONMICO, FINANCIERO Y PATRIMONIAL DE LAS CONFESIONES RELIGIOSAS. 1. Concepto y clases de financiacin. 2. Fundamento de la cooperacin econmica estatal. 3. Financiacin directa: a) La asignacin tributaria; b) La Fundacin Pluralismo y Convivencia. 4. Financiacin indirecta: a) Supuestos de no sujecin; b) Exenciones; c) Bonificaciones fiscales. 5. Los bienes eclesisticos: la eficacia civil de los controles cannicos en su enajenacin. 6. El patrimonio cultural de las confesiones religiosas: regulacin jurdica. LECCIN IX. LA ASISTENCIA RELIGIOSA, LUGARES DE CULTO, DAS FESTIVOS Y MINISTROS DE CULTO. 1. La asistencia religiosa: a) Concepto, sujetos y modelos de aplicacin; b) La asistencia religiosa a las Fuerzas Armadas; c) La asistencia religiosa en los centros hospitalarios; d) La asistencia religiosa en los centros docentes; e) La asistencia religiosa en los centros penitenciarios. 2. Los lugares de culto: a) Establecimiento y rgimen jurdico; b) Los cementerios y sepulturas; c) Los archivos. 3. Los das festivos. 4. Los ministros de culto y su estatuto jurdico: a) Concepto; b) Rgimen jurdico del secreto ministerial; c) Rgimen laboral y seguridad social; d) Otras especialidades jurdicas. LECCIN X. LA LIBERTAD DE ENSEANZA. 1. La libertad de enseanza en el ordenamiento jurdico espaol. 2. Concepto y contenido. 3. El derecho de los padres a elegir el tipo de educacin. 4. La libertad de creacin de centros docentes y su financiacin. 5. La libertad de ctedra. Su conexin con el carcter propio del centro. 6. La enseanza religiosa en los distintos niveles educativos. LECCIN XI. EL SISTEMA MATRIMONIAL. RECONOCIMIENTO CIVIL DE LOS MATRIMONIOS RELIGIOSOS. 1. Concepto de sistema matrimonial y clasificacin. 2. Antecedentes histricos del sistema matrimonial espaol. 3. El sistema matrimonial vigente. 4. Eficacia civil del matrimonio celebrado segn las normas del Derecho cannico. 5. Eficacia civil del matrimonio religioso evanglico, islmico y judo. LECCIN XII. LA OBJECIN DE CONCIENCIA. 1. Concepto y fundamento. 2. La objecin de conciencia militar. 4. La objecin de conciencia al uso de determinados medios teraputicos. 5. Objecin de conciencia y tcnicas relativas a la reproduccin humana. 5. La objecin de conciencia fiscal. 6. Otras manifestaciones de objecin de conciencia. VII. BIBLIOGRAFA DE REFERENCIA 4

I. Manuales recomendados 1. FERRER, J. FORNS, J. GONZLEZ DEL VALLE, J. M. LOMBARDA, P. LPEZ ALARCN, M. NAVARRO VALLS, R. VILADRICH, P. J., Derecho Eclesistico del Estado Espaol, 6 ed., Ed. EUNSA, Pamplona 2007. 2. COMBALA SOLS, Z. GARCA HERVS, D (coord.) ESCRIV IVARS, J. JORDN VILLACAMPA, M. L. TIRAPU MARTINEZ, D. VZQUEZ GARCA PEUELA, J. M., Manual de Derecho Eclesistico del Estado, Ed. COLEX, Madrid 1997. 3. MARTN SNCHEZ, I. ALDANONDO SALABERRA, I. FUENTES BAJO, G. GARCA GRATE, A. MORENO ANTN, M MORENO BOTELLA, G., Curso de Derecho Eclesistico del Estado, Ed. Tirant, Valencia 1997. N.B.: Los manuales 2 y 3 son antiguos y es posible que slo se localicen en la Biblioteca. Sin embargo, para algunas lecciones del Programa son especialmente tiles. II. Repertorio de legislacin recomendado OLMOS ORTEGA, M. E. LANDETE CASAS, J., Legislacin Eclesistica, 22 ed., Ed. CIVITAS, Madrid 2010. N.B.: Cualquier repertorio de legislacin es recomendable, siempre que sea completo y est debidamente actualizado. III. Casos prcticos ESRIV IVARS, J. - JORDN VILLACAMPA, M. L. - OLMOS ORTEGA, M. E. - MUSOLES CUBEDO, M. C. - RAMREZ NAVALN, R. M. - BONET NAVARRO, J. - REDONDO ANDRS, M. J. - RIBES SURIOL, A. I. - GARCA RUZ, Y. - LANDETE CASAS, J. - PASCUAL PALANCA, J. M. - BENEYTO BERENGUER, R., Religin, Poltica y Derecho, Ed. EDICEP, Valencia 2007. IV. Otros manuales de referencia 1. JUSDADO, M. A. CAAMARES, S. MESEGUER, S. PERALES, M. GONZLEZ-VARAS, A. ORTIZ, J., Derecho matrimonial cannico y eclesistico del Estado, 3 ed., Ed. COLEX, Madrid 2008. 2. GONZLEZ DEL VALLE, J. M., Derecho Eclesistico Espaol, 6 ed., Ed. CIVITAS, Madrid 2005. 3. IBN I. C. PRIETO, L. MOTILLA, A., Manual de Derecho Eclesistico, Ed. Trotta, Madrid 2004. 4. VARIOS, Derecho Eclesistico del Estado, ed. electrnica, http://www.iustel.com. 5. VARIOS, Acuerdos del Estado espaol con los judos, musulmanes y protestantes, Salamanca 1994. V. Lecturas recomendadas 1. CEEI, La religin, el factor olvidado en la solucin de conflictos, Madrid 2000. 2. HERVADA, J., Los eclesiasticistas ante un espectador, 2 ed., Pamplona 2002. 3. IBN I. C. FERRARI, S., Derecho y religin en la Europa Occidental, Madrid 1998. 4. JORDN VILLACAMPA, M. L., Las sectas pseudorreligiosas, Madrid 1999. 5. NAVARRO VALLS, R.-PALOMINO, R., Estado y religin. Textos para una reflexin crtica, Madrid 2000. 6. PREZ-AGOTE, A. SANTIAGO, J., La nueva pluralidad religiosa, Madrid 2009. 7. VARIOS, Multiculturalismo y movimientos migratorios, Valencia 2003. VIII. METODOLOGA La asignatura tiene un enfoque terico - prctico. Los Profesores del rea responsables de la docencia durante este curso han realizado un esfuerzo de coordinacin para presentar un programa comn, con contenidos iguales para todos los grupos. Con la homogeneizacin de la metodologa docente se consigue adems la unidad de criterio en todos los grupos. Ello comporta un beneficio indiscutible para los estudiantes, pues no habr diversidad de programas y de extensin de los contenidos exigidos, diversidad de 5

materiales de estudio recomendados, diversidad de mtodos docentes y de evaluacin y distinto grado de exigencia por parte del profesorado. Todos los estudiantes tendrn los mismos contenidos docentes, e idntico nivel de exigencia. Las prcticas sern orientadas y supervisadas por cada Profesor tutor responsable de este grupo. Las clases prcticas servirn para afianzar los conocimientos tericos, es decir, para comprender, asimilar y sedimentar las explicaciones tericas de cada Profesor. La clase prctica, por tanto, ser un complemento de la clase terica, en la que se aprender a analizar el caso o supuesto de hecho concreto, a descubrir los problemas que plantea, a calificar jurdicamente y a encontrar las soluciones jurdicas adecuadas. Para ello es necesario que el alumno previamente haya estudiado los conocimientos tericos para poder aplicarlos al caso, objeto de anlisis en ese momento. Habiendo preparado el trabajo, supuesto de hecho o la sentencia correspondiente podr participar en el debate que dirigir el Profesor tutor responsable de ese grupo. IX. EVALUACIN DEL APRENDIZAJE Para valorar el rendimiento acadmico de los estudiantes y en consonancia con el enfoque terico-prctico del mdulo estudiado, se realizar una evaluacin final de la materia el da de la convocatoria oficial, aplicndose un sistema mixto de evaluacin, de contenido terico prctico, conforme a las siguientes reglas: 1. La evaluacin comprender la totalidad del programa, con independencia de su imparticin efectiva en clase. 2. La nota final corresponder el 70% a la parte terica y el 30% a la parte prctica. 3. Para aprobar ser necesario superar independientemente ambas partes: teora y prctica. 4. No se guardarn las calificaciones para segundas convocatorias. 5. El examen terico podr ser oral o escrito, segn las indicaciones del profesor. 6. El examen prctico ser escrito. I. EL DERECHO ECLESISTICO DEL ESTADO. 1. Origen y evolucin del Derecho Eclesistico del Estado. 2. Concepto, objeto y autonoma.

1. Origen y evolucin del derecho eclesistico estatal 1.1. Origen El hombre siempre intenta buscar su origen y de ah viene el trmino religin, el porqu de su existencia. La religin vive en dos mbitos, uno en la esfera ntima del individuo y el otro la religiosidad en mbito civil como el matrimonio. El objetivo es la libertad de confesionalidad del estado. 1.2.Evolucin del derecho eclesistico: hasta el siglo XVI los trminos derecho eclesistico y derecho cannico eran trminos sinnimos, era el derecho de la iglesia catlica. El criterio definidor era la fuente de normas que provenan de la iglesia catlica. Pero una serie de acontecimientos polticos y cientficos los hizo que se reservara el derecho eclesistico no para derecho de la iglesia sino para el derecho del estado relativo a la iglesia o iglesias. Estos factores polticos hay que sealar la configuracin del estado moderno en el cual la autoridad se le va a atribuir a los reyes dentro del estado moderno, tuvo que ver tanto el regalismo y el protestantismo (rechaza la iglesia y el nico competente para legislar era el prncipe). Regalismo o absolutismo (la discusin entre iglesia-estado), el regalismo se da en Espaa. 6

Y los factores cientficos son una serie de escuelas que han influido en el derecho eclesistico se encuentra la escuela racionalista de derecho natural (el fundamento de todo se encuentra en la razn y la nica competente para legislar es la autoridad civil y el criterio definidor va a ser la materia, no tanto la fuente, por tanto el derecho eclesistico ser el derecho relativo a la materia religiosa siempre que emane de la razn.), otra escuela es la histrica imnica ( va a combinar el criterio de la materia con el criterio de las fuentes que provenga de la fuente que provenga la materia religiosa y que est vigente en un pas en un momento determinado) y la ltima escuela es la positivista (identificacin en que la nica fuente es el estado, el derecho eclesistico es el que procede del estado y tiene por objeto la materia religiosa), y la escuela italiana ( entre los autores se encuentra Scaruto que se haba formado en el positivismo, acepta que el derecho cannico pueda ser fuente indirecta del derecho eclesistico siempre que la legislacin confesional sea aceptada por el estado, Ruffini se haba formado en la histrica, pero tambin considera que en el derecho eclesistico normas confesionales con normas cannicas y estatales, Deljiude pertenece a la dogmtica y sigue a Santi Romano respecto de la existencia de una pluralidad de ordenamientos jurdicos distintos del estado, por tanto la iglesia ser una institucin capaz de producir normas y fuente indirecta del derecho eclesistico (esas normas). En la constitucin el art. 16 se contiene el derecho de la libertad religiosa, la laicidad.

2.Concepto Nocin y autonoma 2.1Concepto: desde un punto de vista nominal el trmino eclesistico significa iglesia y es el trmino de aquellas confesiones cristianas y se han alzado voces para que este trmino se cambiase para que se entendieran que tienen cabida otras confesiones. 2.2. Derecho eclesistico: conjunto de normas dadas por el estado de forma directa o indirecta unilateral o bilateral mediante las cuales se regula el factor religioso desde una perspectiva civil o poltica. 2.3.Autonoma del derecho eclesistico: no existe una autonoma legal porque no existe un cdigo ya que sus normas se encuentran dispersas o insertas en diversas disciplinas. Si existe una autonoma cientfica porque encontramos principios generales propios del derecho eclesistico y porque nos encontramos una metodologa jurdica propia, no obstante el derecho eclesistico es un conglomerado heterogneo de normas. 2.2. Objeto y orientaciones fundamentales en el derecho comparado Objeto de estudio: para unos es las religiones en cuanto organizaciones, en otros consideran que son las manifestaciones externas del fenmeno religioso, para otras el objeto es la libertad religiosa (la doctrina se cuestiona si el atesmo sera objeto de estudio del derecho eclesistico), otras comprenderan la libertad de conciencia como objeto del derecho eclesistico y la ltima postura dice que el objeto ser la proyeccin civil de los religiosos.

LECCIN II. SISTEMAS DE RELACIONES ENTRE EL ESTADO Y LAS IGLESIAS. 1. Modelos histricos: a) El mundo antiguo; b) El dualismo cristiano; c) La Cristiandad medieval: Cesaropapismo y hierocratismo; d) La formacin del Estado moderno: Territorialismo y regalismo; e) El Estado liberal; f) El siglo XX: totalitarismos y Estados democrticos 2. Modelos vigentes: a) Fundamentos actuales de las relaciones entre Estado y Confesiones; b) El Estado confesional: concepto y clases; c) El Estado laico: concepto y clases; d) Los sistemas eclesiasticistas en el Derecho comparado 7

3. El factor religioso en el constitucionalismo espaol de los siglos XIX y XX.

1. Modelos Histricos 1.a) El mundo antiguo Edicto de miln lo ordenan Constantino y Lucinio que se les devuelva a los cristianos los bienes confiscados. En el ao 380 en el edicto cuntos cupulos se declara el cristianismo como religin oficial. Pese a que los emperadores asumen el cristianismo, se siguen los emperadores entrometiendo en los aspectos espirituales, prueba de ello es que el emperador Constantino convoca el primer concilio, concilio ecumnico de Cinea. Este perodo de intromisin es conocido como confusionismo, cesaropapismo. 1.b) El dualismo cristiano El papa Gelasio I enva a Gervasio I una carta recordndole las exigencias del dualismo, esta carta ha sido llamada dualismo gelasiano recordndoles los principios del dualismo. Los principios son la dualidad de potestades. En segundo lugar la independencia de esos poderes. Otro es la del no sometimiento de poderes. En esa carta se deja entrever una mayor dignidad del poder espiritual porque tiene a su cargo las cosas divinas. 1. c). La Cristiandad medieval: Cesaropapismo y hierocratismo; Empieza en la poca de Carlomagno, anterior a esta poca se produjo el dualismo gelasiano. En la edad media se va a dar hierocratismo que viene del griego que significa hierro y cratismo significa poder, que es la supremaca del poder espiritual frente al temporal. Las causas de este desequilibrio las encontramos en la cada del imperio romano con la invasin de los pueblos romanos. Los dignatarios eclesisticos se convierten en seores feudales y se deban someter a el poder temporal tambin. Un ejemplo de hierocratismo lo encontramos en que el papa Len III corona a Carlomagno como rey de los francos. En esta poca de hierocratismo se la conoce Augustinismo poltico o Teocracia, las caractersticas de la Teocracia son que se volvera a una postura monista, una confusin entre poder poltico y poder espiritual, otra es que el papa es toda raz de todo poder, y la ultima es que slo existe la iglesia como dimensin poltica y religiosa.. Uno de los emperadores que se opuso al hierocratismo fue Felipe el Hermoso que pretende substituir la visin teocntrica por una visin antropocntrica, con este enfrentamiento comienza el declive del hierocratismo, adems otras causas del declive es el cautiverio de avin por el cisma de occidente, o tambin por las doctrinas conciliaras que defendan una supremaca de los concilios por encima de la autoridad papal.l... 1.d)La formacin del Estado moderno Edad moderna Respecto del protestantismo: La reforma protestante vino de la mano de Lutero, Lutero era un fraile agustino que denunci una serie de abusos que se estaban dando en la iglesia catlica. Algunas ideas del protestantismo: La verdad est slo en las sagradas escrituras. Rechaza una iglesia jurdica y jerarquizada. Se arremete contra distintos sacramentos. En esta poca cuando va a surgir la idea o la nocin de confesin religiosa o estado confesional, que van a dar pie al cuius regio illius, que viene a significar que el monarca va a elegir una confesin y la impondr a sus sbditos. El fenmeno del absolutismo: el regalismo. Como el protestantismo no estuvo igual en todos los lugares y en los que no triunfa el protestantismo, deben mantener el dualismo, no obstante en la prctica encontramos una injerencia del poder temporal en el poder espiritual por: por la teora del origen divino del poder. 8

Porque los papas les haban concedido a los monarcas prerrogativas por los favores concedidos. El regalismo se le conoce como absolutismo. Las intervenciones de los monarcas en las cuestiones espirituales van a dar unas instituciones propias que se conoce como iura magestatica circa sacra que significa derechos de la magestad real sobre las cosas sagradas. Estas instituciones son por una parte el derecho de presentacin o patronato real por el cual los reyes controlan el nombramiento de cargos eclesisticos, otra es el pase regio o execuatur en el cual los monarcas censuran los documentos de la iglesia, otra es el ius domeni supremi en el cual los monarcas controlan los bienes de titularidad eclesial y por ltimo el recurso de fuerza segn el cual los tribunales estatales podrn resolver pleitos resueltos por los tribunales eclesisticos. Estos estados absolutos van a perder prestigio y van a dar paso a la configuracin del estado liberal. 1.e)Estado liberal La configuracin del estado liberal hay que sealar la ilustracin y las declaraciones de derecho. La ilustracin es un movimiento intelectual europeo del siglo XVII que se caracteriz por la ultranza y por la defensa del desmo, la religin es entendida como una separacin absoluta de iglesia-estado y como consecuencia de ello que slo exista el matrimonio civil, la escuela laica, etc. Las declaraciones de derechos son frutos de revoluciones como en 1776 la declaracin de derechos de Virginia en el derecho de libertad religiosa, en la declaracin de derechos del hombre y del ciudadano de la revolucin francesa defender una libertad ideolgica. El estado liberal dar paso al estado social donde se defender la libertad religiosa a nivel individual y colectivo. 1.e) El siglo XX: totalitarismos y Estados democrticos Estado social La declaracin universal de derechos humanos de 1948 en los que se declara la libertad religiosa. Frente a estos estados sociales les estaran los estados totalitarios de distinto smbolo que van a eliminar las libertades. Posicin de la iglesia ante el estado liberal La iglesia conden la ilustracin en la media en que estas ideas no haban reconocido la esfera individual. Los papas Len XIII y Po XI recuerdan las exigencias del dualismo cristiano en la medida en que debe existir las sociedades estatal o temporal y el espiritual, recuerdan la independencia de estos poderes, defienden que la iglesia es jurdicamente perfecta, respecto las distintas creencias dicen que tiene que haber tolerancia. Pio XII se preocup de los derechos de la persona y una XXIII en su incvica paz en la tierra lleva una valoracin positiva de los derechos humanos y la internacional, convoc el concilio vaticano II pero lo clausur su sucesor Pablo VI, en ese concilio se nombra el dualismo, de un principio de cooperacin a servicio del hombre, el principio de libertad religiosa, el principio del pluralismo poltico, el principio de discernimiento o enjuiciamiento moral de la poltica. 2. Modelos vigentes: modelos confesionales y modelos laicos 2.b) Estado confesional:concepto y clases Concepto. Surge cuando se deposita en el prncipe de gobernar en cuestiones civiles y religiosas y surge cuando se dan las confesiones. Tres notas: El estado confesional es que se reconoce a una determinada religin como oficial del estado.La reconoce o protege a travs de sus leyes.Inspira su legislacin en a determinada confesin. No confundir una serie de precisiones, que el estado confesional no identificar con aquel que mantiene relaciones con la santa sede, tampoco confundir con estado dictatorial, modelo antiguo, si cabe conjurar la del reconocimiento de la confesionalidad con la libertad religiosa. Las clases de la confesionalidad segn se haga el reconocimiento diferenciaremos entre confesionalidad defacto o confesionalidad formal. De facto: la configuracin del estado se inspirar en una determinada religin no por mandato, sino porque la sociedad hace suyos los mandatos religiosos. 9

 Formal: habr un reconocimiento por parte del estado de una religin. Segn su fundamento hay confesionalidad teolgica o sociolgica. Teolgica: basada en motivos religiosos. Sociolgica: basada en circunstancias histricas o sociales. Segn el grado de tolerancia hay confesiones tolerantes o intolerantes. Atendiendo a la dualidad de poderes encontraremos una confesionalidad monista o dualista: Monista como Irn, Gran Bretaa. Pases protestantes. Dualista propio de los pases catlicos. 2.c).Estados laicos: Concepto. El trmino laico ha sufrido un cambio radical anteriormente era una persona bautizada que formaba parte del pueblo de Dios, pero una serie de acontecimientos se atribuye a sacerdote o incluso a lo contrario de religioso. Estado laico va a ser que no reconoce, que no protege y que no inspira su legislacin en ninguna confesin. Dentro del estado laico hay clases: estado laicista o estado de sana laicidad. Estado laicista: estado hostil o separacionista propugna una separacin absoluta de lo religioso. Dentro del estado laicista ser aquel estado que somete a las religiones a la ley que regular discriminatoria las confesiones religiosas, tambin cuando someta a las confesiones religiosas al derecho comn. Estado con san laicidad: es aquel cooperacionista o de separacin mitigada entre religin o estado. es que estaran protegidos por una libertad ideolgica, de pensamiento o expresin pero no tanto en este precepto de la constitucin. La LR comprende creer y no creer. Otra cuestin es si la mencin en el 16.3 respecto de la iglesia catlica podra conculcar la igualdad. Pero todo lo contrario, esta mencin es un modelo extensivo al resto de las confesiones, no es discriminatoria. Principio de Laicidad Viene consagrado en el 16.3 de la CE, ninguna confesin tendr carcter estatal. Nos indica la actuacin del Estado en materia religiosa, es un Estado neutro. Supone una autonoma y una independencia del estado y de las confesiones. No obstante este principio de laicidad hay que conectarlo con el de cooperacin y sealar que existe una valoracin positiva del factor religioso de la sociedad espaola que conlleva que el estado tenga en cuenta las creencias religiosas de sus ciudadanos. Algunos autores creen que la mencin explicita del art. de la iglesia catlica pudiera conculcar la laicidad. Principio de cooperacin Art. 7 de la ley orgnica de libertad religiosa 16.3 en relacin. Requisitos para celebrar acuerdos de cooperacin. La cooperacin es la constitucionalizacin del comn entendimiento entre los poderes pblicos y las confesiones, en orden a la elaboracin de su estatuto jurdico especfico y a la contribucin del bien comn del ciudadano. Hay una valoracin democrtica de las confesiones religiosas, ya que las confesiones y los poderes pblicos van a participar en la elaboracin de normas jurdicas q les afectan. En segundo lugar este principio de cooperacin implica que hay un reconocimiento expreso de las confesiones religiosas como sujetos colectivos del derecho de LR. Esta cooperacin se va a plasmar a travs de acuerdos, es la va pacticia, la va a travs de la cual se desarrollar este principio de cooperacin, pero tambin hay otras vas de cooperacin, la creacin de algunos organismos dentro del estado se consideran instrumentos de cooperacin. Los sujetos con respecto de estos acuerdos, al seguir la va pacticia, los sujetos para llevar a cabo esta va de cooperacin, son las confesiones religiosas y los poderes pblicos, no solo el estado sino tambin las CCAA. Calificacin del Estado espaol en materia religiosa. Algn sector doctrinal alejndose de la ley del pndulo considera que el estado es un estado de libertad religiosa y no un estado de laicidad10

confesionalidad. Al estado espaol se le considera como laico de sana laicidad, porque hay principios de cooperacin. NO EST TERMINADO EL TEMA FALTAN CONCRECIONES

Leccin 3. Tratamiento jurdico del factor religioso y principios informadores.

SUMARIO: 1. Los valores superiores del ordenamiento jurdico espaol y el factor religioso en la Constitucin de 1978. 2. Los principios informadores del Derecho Eclesistico espaol: naturaleza y funciones. 3. Principio de libertad religiosa. 4. Principio de igualdad. 5. Principio de laicidad. 6. Principio de cooperacin entre el Estado y las confesiones religiosas. 7. Calificacin del Estado espaol en materia religiosa.

1.- LOS VALORES SUPERIOR ES DEL ORDENAMIENTO ESPAOL Y EL FACTOR RELIGIOSOEN LA CONSTITTUCIN ESPAO LA DE 1978 Los valores superiores son aquellas normas jurdicas a las que se les suele atribuir un carcter inspirador de todo el ordenamiento, cuya funcin es la de permitir la integracin del derecho, resolviendo contradicciones, colmando las lagunas, y sirviendo de criterio homogeneizador del ordenamiento. Pueden recibir diversas denominaciones: principios generales, principios rectores, etc. Estas normas condensan las opciones ideolgicas de un ordenamiento, los criterios polticos y morales que orientan tanto al legislador como a la jurisprudencia. En este sentido la Constitucin espaola de 1978, en su artculo primero consagra un conjunto de valores superiores que inspirarn las normas que van a regular el nuevo ordenamiento jurdico espaol. As, Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de Derecho, que propugna como valores superiores la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico (art. 1.1). Para que dicha libertad e igualdad sean reales y efectivas, los poderes pblicos promovern aquellas condiciones necesarias para su pleno desarrollo, removiendo todos los obstculos que lo impidan o dificulten. Todo ello se realiza en beneficio y desarrollo de la personalidad y dignidad humana, respetando los derechos de los dems (cfr. arts. 9 y 10). Como consecuencia, el factor social religioso recibe un nuevo tratamiento producindose una visin diferente a la hasta entonces vigente de las relaciones entre lo poltico y lo religioso, entre el Estado y las Confesiones. De este modo el Estado espaol, al constituirse en un Estado social y democrtico de derecho, debe estar presente en todos los sectores de la vida social y consecuentemente tambin debe estarlo en el religioso, no pudiendo, por tanto, permanecer indiferente e impasible, sino que debe garantizar y proteger la libertad religiosa de sus individuos y comunidades, creando para ello las condiciones adecuadas para su desarrollo y desenvolvimiento. Al ser garante de los derechos de los ciudadanos no puede desconocer el fenmeno religioso, sino al contrario, debe respetarlo y promocionarlo, favoreciendo el desarrollo de la actividad religiosa en cuanto es considerada socialmente til y en cuanto constituye una faceta ms que contribuye al pleno desarrollo y formacin de la personalidad humana. Estas bases estructuradoras del Estado espaol cobran especfico relieve cuando se proyectan sobre el factor social religioso, concretamente en los artculos 14 y 16 de la Constitucin, donde se plasman los principios informadores del Derecho eclesistico espaol. Por una parte, el art. 14. Establece que: "Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin, o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social". Por otra el art. 16.1.dice que: "1. Se garantiza la libertad ideolgica y de culto de los individuos y las comunidades sin ms limitacin, en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden pblico protegido por la ley. 2. Nadie podr ser obligado a declarar sobre su ideologa, religin o creencias. 11

3. Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas de la sociedad Espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la Iglesia Catlica y las dems confesiones". En estos artculos se descubre que el Estado asume un papel favorable al fenmeno religioso, superando los viejos mrgenes de favoritismo, hostilidad o indiferentismo. La valoracin positiva del fenmeno religioso, al reconocerlo como socialmente relevante, se muestra cuando acepta el "status" de los grupos, la relevancia social de los valores religiosos, la colaboracin asistencial para la tutela y promocin de los derechos de libertad e igualdad y la promocin del hecho religioso as como la satisfaccin de los intereses religiosos. Como hemos visto, pues, la opcin estatal al tratamiento del factor religioso sometido a un tratamiento de ndole jurdico-civil (no confesional), no est contemplada en un solo precepto constitucional, sino que se puede deducir, de modo genrico: a) de la lectura del artculo 1.1 de la Constitucin, por el que la soberana popular manifiesta como valores superiores de su ordenamiento jurdico -tambin por ende, de su derecho eclesistico- la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico. b) En segundo lugar, del artculo 9.2, en el que se exige a los poderes pblicos que "promuevan las condiciones para que la libertad y la igualdad del individuo y de los grupos en los que se integra sean reales y efectivas". c) Y de modo especfico, en tercer lugar, del artculo 14, por el que "los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de... religin... d) Y, por ltimo, del artculo 16, en sus tres prrafos. 2. LOS PRINCIPIOS IN FORMADORES DEL DEREC HO ECLESISTICO ESPA OL: NATURALEZA Y FUNCION ES. De lo anteriormente dicho, podemos deducir que la libertad religiosa, la laicidad, la igualdad y la cooperacin entre el Estado y las Confesiones religiosas, sean los principios informadores de nuestro actual y renovado derecho eclesistico espaol. NATURALEZA Los principios contienen valores superiores en el plano de la convivencia solidaria del pueblo espaol que hacen referencia al factor religioso; pero no son valores religiosos, sino estrictamente civiles, convirtindose en principios que manifiestan la idea de sociedad civil y de Estado querido por el pueblo, con motivo de la regulacin jurdica del factor religioso. No hay que olvidar tampoco que los principios, adems de civiles son jurdicos, debido a que la cuestin religiosa se resolver mediante la aplicacin de un derecho que lo regule, el Derecho eclesistico, siempre y cuando se inspire en los principios informadores que propugna la Constitucin espaola. Estn todos relacionados entre s, no pudiendo decirse con claridad que por separado, el artculo 14 16-1-2.-3., a modo de compartimento estanco, representa a cada uno de los citados principios. FUNCIN PRIMORDIAL DE LOS PRINCIPIOS INFORMADORES. Estos principios cumplen una triple funcin: a) Funcin integradora, por la que se unifica y especifica la complejidad, heterogeneidad y dispersin de las materias eclesisticas en el ordenamiento espaol, dndole unidad interna y configurndolo como rama autnoma del derecho. b) Funcin hermenutica; As, sirven de criterios interpretativos de normas, previsin de lagunas, resolucin de analogas jurdicas, etc. c) Funcin civilizadora, por la que la regulacin del factor religioso se debe llevar a cabo desde una perspectiva civil. 3. EL PRINCIPIO DE L IBERTAD RELIGIOSA. El Derecho Eclesistico entendido, como vimos, en una "legislatio libertatis", tiene al principio de Libertad Religiosa como el bsico y primer principio definidor del Estado en materia religiosa, que inspira, a su vez, a los restantes principios. Si bien la libertad se puede entender desde varios ngulos, por ejemplo, como "derecho del ciudadano" o como "principio de organizacin social y de configuracin cvica estatal", ser en esta ltima acepcin como lo entenderemos en este tema. Es decir, la Libertad Religiosa como 12

"principio" dndonos una idea o definicin de Estado, y no como derecho fundamental, la primera de las libertades, segn Jemolo, que contiene una idea o definicin de persona. Esto trae como consecuencia que la calificacin del Estado espaol en materia religiosa pierda la tradicin pendular que oscilaba entre confesionalidad-laicidad, estableciendo una nueva alternativa: el llamado Estado de libertad religiosa. La nueva definicin de Estado zanja por fin la vieja cuestin religiosa que tanto ha dividido a los espaoles, obra, sin duda, de la voluntad consensuadora de los Constituyentes. De este modo, la actual laicidad no se entiende de modo decimonnico donde el Estado se organizaba desde una opcin arreligiosa, siendo ateo, agnstico o indiferente. En este modelo de Estado ya no estar el hombre al servicio del Estado sino al revs. Al reconocer a sus ciudadanos el derecho de libertad religiosa asume dos obligaciones: A) NEGATIVA: INMUNIDAD DE COACCIN. a) Sobre la fe y prctica religiosa en favor tanto de individuos como comunidades frente a los dems y al propio Estado. b) Prohibicin de concurrir con el ciudadano, emitiendo actos de fe. As, ninguna Confesin o fe religiosa podr ser asumida como propia por el Estado: ninguna Confesin tendr carcter estatal. Estos dos aspectos han sido reconocidos por el Tribunal Constitucional en Sentencia 13-V-82, cuando reconoce que "el derecho de los ciudadanos a actuar en este campo (Libertad Religiosa) con plena inmunidad de coaccin del Estado y de cualesquiera grupos sociales... de manera que el Estado se prohbe a s mismo cualquier concurrencia, junto a los ciudadanos en calidad de sujeto de actos o de actitudes de signo religioso". B) POSITIVA. La obligacin positiva consiste en la obligacin del Estado de llevar a cabo deberes de promocin, fomento y garanta de la libertad religiosa. As, el Estado proteger y promocionar no a la religin - sera una actuacin netamente confesional- sino el ejercicio de la Libertad Religiosa, provocando la personal respuesta del ciudadano, practicante o no. La idea, est relacionada con el contenido del artculo 10.1, cuando habla del libre desarrollo de la personalidad, en este caso el aspecto religioso de tal personalidad. As, afirma que "la dignidad de la persona, los derechos inviolables que le son inherentes, el libre desarrollo de la personalidad, el respeto a la ley y a los derechos de los dems son fundamento del orden poltico y de la paz social". El texto, referido clarsimamente a la persona individual como centro de imputacin de derechos y deberes, en relacin con el resto de ciudadanos, hace pensar en que todas las personas por igual son sujetos de los mismos derechos y deberes, o lo que es lo mismo, la igualdad radical de todas las personas individuales en el marco de la libertad. 4. EL PRINCIPIO DE IGUA LDAD La igualdad en nuestra Constitucin est contemplada en dos artculos diferentes. a) Cuando el legislador habla de igualdad sustancial, se refiere a la obligacin del Estado de transformar las circunstancias sociales, culturales, etc., a fin de que el disfrute de los derechos y el cumplimiento de los deberes se realice en situacin de efectiva igualdad entre los ciudadanos, y lo hace en el artculo 9.2 de la Constitucin espaola. b) Por el contrario, cuando describe la igualdad jurdica, la vincula al artculo 14 de la Constitucin: "Los espaoles son iguales ante la ley, sin que pueda prevalecer discriminacin alguna por razn de nacimiento, raza, sexo, religin, opinin, o cualquier otra condicin o circunstancia personal o social". La igualdad, tiene varios matices. En primer lugar, hay que distinguir el principio genrico de la igualdad de todo hombre ante la ley. Su correlato es la prohibicin de toda clase de discriminacin. En un Estado democrtico fundado sobre la igual participacin de todo espaol en la soberana popular y sobre el paritario consenso, el principio de igualdad es una clave esencial del rgimen democrtico. Desde luego que el principio de igualdad no significa que todos los espaoles deben tener la misma religin. Esto sera interpretar la igualdad como uniformidad. Significa, por una parte y en una visin individual que todos los ciudadanos, por el hecho de serlo, tienen el mismo 13

derecho fundamental a la libertad religiosa; por otra, que en la faceta comunitaria, que todas las Confesiones religiosas son titulares tambin de tal Libertad. El correlato de la igualdad es la no discriminacin por razn de religin, entendida como la expresa prohibicin constitucional de cualquier acepcin privilegiada, distincin, restriccin o exclusin que basada en motivos religiosos tenga por objeto o por resultado la supresin o el menoscabo de la igualdad de titularidad y de ejercicio del derecho de libertad religiosa del resto de derechos fundamentales y libertades pblicas en el orden poltico, econmico social, cultural o en cualquier otro orden de la vida pblica. De las dos dimensiones de la Igualdad, la primera hace ver cmo este principio est estrechamente vinculado a la seguridad jurdica y a la prohibicin de arbitrariedad de los poderes pblicos. La igualdad as entendida obliga a la Administracin y a los jueces a desarrollar y aplicar las leyes sin establecer discriminacin entre los destinatarios de la norma, en nuestro caso, por motivos de religin. La segunda, se deduce de la interpretacin que el Tribunal Constitucional da sobre este principio en Sentencia 2-VI-1981: "La Igualdad jurdica reconocida en el artculo 14 de la Constitucin vincula y tiene como destinataria, no slo a la Administracin y a los jueces sino tambin al legislador, como se deduce de los artculos 9 y 53 de la misma". En la Sentencia de 13-V-82, el mismo Tribunal dice que "la igualdad es consecuencia del principio de libertad en esta materia; significa que las actitudes religiosas de los sujetos de derecho no pueden justificar distinto trato jurdico". En este sentido la cuestin que seguidamente se plantea es si la mencin explcita de la Iglesia Catlica representa una posible quiebra del principio de igualdad al poder recibir un trato privilegiado? Del anlisis del texto constitucional se concluye que no existe conculcacin del principio, sino tratamiento de la igualdad en la proporcionalidad, entre la igualdad conmutativa y cualitativa. Como dice Ruffini, tan injusto es tratar por igual a quienes realmente son desiguales, como tratar con desigualdad a los iguales, por el principio general de la justicia no es dar a todos lo mismo, sino a cada uno lo suyo. As, la igualdad debe ser cualitativamente igual y cuantitativamente distinta. Por tanto, la mencin de la Iglesia Catlica constituye "un paradigma extensivo de trato especfico a las dems confesiones" (Viladrich); paradigma o modelo entendido como impulso y orientacin para el resto de confesiones religiosas que es distinto a una confesionalidad sociolgica o trato de privilegio, como parece existir en una primera lectura de carcter hostil. 5. EL PRINCIPIO DE L AICIDAD El principio de laicidad define la actuacin del Estado ante el factor religioso. Pero, esto es igual a una actitud estatal de ignorancia ante tal factor, de pasividad o atesmo? Evidentemente no, pues esta laicidad decimonnica va contra el principio de libertad religiosa; la radical incompetencia del Estado ante el acto de fe le prohbe coaccionar, sustituir o concurrir con el individuo. El Estado espaol no es confesional porque no considera como verdadera ninguna religin -no responde ante el acto de fe- ni acepta como suya la de la mayora de los ciudadanos. No es tampoco indiferente, sino que como dice el artculo 16.3, el Estado tendr en cuenta las creencias de los espaoles..., puesto que tales creencias son fruto del ejercicio de la libertad religiosa individual del ciudadano espaol que lo desee. El Estado debe, por tanto, actuar laicamente. EN QU CONSISTE LA ACTUACIN ESTATAL? QU ES ACTUAR LAICAMENTE? Actuar laicamente es considerar lo religioso exclusivamente como factor social especfico; as, regula jurdicamente un factor social ms que integra el bien comn. Pero, la actuacin laica del Estado no se limita al reconocimiento y garanta jurdicas del factor religioso; al factor religioso -uno ms- le es aplicable lo establecido para el factor social en el art. 9.2 de la Constitucin espaola. La actuacin laica del Estado de hoy implica una valoracin positiva del factor religioso en el contexto general del bien comn. La expresin tan depurada de la laicidad es un sistema de Derecho eclesistico especial es la manifestacin de la competencia del Estado espaol sobre el factor religioso. Acta laicamente cuando: a) reconoce al factor religioso como social; b) reconoce como titular del derecho de libertad religiosa tanto al individuo como a las comunidades; c) da la 14

posibilidad de que las confesiones participen en la elaboracin de las normas jurdicas que, una vez promulgadas por el Estado, regirn a esos grupos; d) al asimilar las fuentes bilaterales como fuentes del propio derecho eclesistico. Como resultado del artculo 9 y 16 de la Constitucin, el Estado ejerce su laicidad reconociendo, garantizando y promoviendo en la sociedad espaola las consecuencias jurdicas que permitan a los ciudadanos y a las confesiones seguir y conseguir finalidades de ndole religiosa, sin encontrar prohibicin, impedimento o dao por parte de otros ciudadanos o grupos, como exigencia del bien comn, considerando el factor religioso como factor social que tambin forma parte del mismo bien comn. 6. EL PRINCIPIO DE C OOPERACIN La actitud de los poderes pblicos en el tratamiento del factor religioso queda finalmente perfilada en el apartado 3 del artculo 16: "Ninguna confesin tendr carcter estatal. Los poderes pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la Iglesia Catlica y las dems confesiones". La puesta en prctica de este principio es lo que mejor explica la actitud de los poderes pblicos hacia el tratamiento del factor religioso, suministrando el mayor nmero de disposiciones vigentes en Derecho Eclesistico. La cooperacin prevista en el artculo 16.3, es fruto de la neutralidad del Estado, ya que ste no valora ni enjuicia el fenmeno religioso en cuanto a tal, sino en cuanto es considerado factor social. La cooperacin, puede definirse como la constitucionalizacin del comn entendimiento, bilateral o plurilateral, que han de tener las relaciones entre los poderes pblicos y las confesiones, en orden a la elaboracin de su status jurdico especfico y a la regulacin de su contribucin al bien comn ciudadano. La cooperacin estatal con una confesin religiosa no significa que ambas partes anen sus esfuerzos colaborando en una misma tarea en orden a la consecucin de finalidades religiosas, ya que, de interpretarse as, se conculcaran clarsimamente los principios de libertad religiosa y de laicidad estatal, convirtindose el Estado en brazo secular de las confesiones. Los presupuestos que sustentan al principio de cooperacin son dos: En primer lugar, se da una valoracin democrtica de los grupos sociales reales, que junto a los poderes pblicos, son corresponsables en la gestin del bien comn. En segundo lugar, hay un reconocimiento del hecho diferencial de las confesiones como sujetos colectivos del derecho de libertad religiosa y como comunidades especficas que expresan la dimensin institucional del factor religioso. La cooperacin, por tanto, comprender dos aspectos sustanciales: por una parte, el comn entendimiento de ambas potestades - autnomas e independientes- para satisfacer la demanda social religiosa existente, la parte espiritual de sus individuos; y por otra, el que los poderes pblicos creen las condiciones sociolgicas y jurdicas para que la libertad religiosa tanto individual como comunitaria- sea verdaderamente efectiva y posible. Entendida la cooperacin en este doble sentido, lo que s es evidente es que sta tiene que estar en consonancia y conjugarse con varios principios bsicos y a la vez claves de nuestro ordenamiento; a saber, el pluralismo religioso y la igualdad jurdica de sus ciudadanos junto con su correlato de no discriminacin entre los mismos por motivos de ndole religiosa, basndose todo ello en la justicia para lograr el correcto equilibrio en dichos principios. Este dilogo entre el Estado y las Confesiones Religiosas deber, por tanto, responder a las especificaciones, caractersticas y singularidades de cada Confesin, as como a su peso social, respetando como lmite fundamental los derechos de los dems y el orden pblico. La cuestin que seguidamente se nos plantea es concretar los instrumentos jurdicos posibles para que pueda llevarse a cabo la colaboracin entre el Estado y las Confesiones religiosas. La Constitucin espaola no especifica las modalidades o formas de cooperacin entre el Estado y las Comunidades religiosas. Slo delimita en su caso, la va pacticia. Tambin constituyen instrumentos jurdicos de cooperacin, la Comisin Asesora de Libertad Religiosa y la Direccin General de Asuntos Religiosos.

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Otra va de colaboracin se dar cuando unilateralmente los poderes pblicos puedan tomar la iniciativa, actuando o legislando, en pro de la libertad religiosa, respetando el marco pluralista y los principios de igualdad y no discriminacin. Atendiendo a las normas constitucionales y de desarrollo, podemos entresacar que hay dos sujetos capaces de colaboracin y entendimiento; por una parte los poderes pblicos, entendidos en sentido amplio, entre los que encontramos al Estado, tanto central como de las Autonomas, titular en abstracto de todos los poderes pblicos: legislativo, judicial, poltico y administrativo. Y por otra, las Confesiones, Iglesias, Comunidades, Entidades, Federaciones Religiosas etc. 7. CALIFICACION DEL ESTADO ESPAOL EN MA TERIA RELIGIOSA. La doctrina ha estudiado largamente este tema basndose en el significado del artculo 16 de la Constitucin. No existe una calificacin unnime seguida por todos los autores, ya que no cabe hablar de un modelo claro de laicidad o de confesionalidad, de unin o de separacin. De ah que la doctrina tomando como pieza clave la valoracin conjunta de los principios contenidos en el artculo 16 -a saber, el de libertad religiosa, el de laicidad y el de cooperacinestablece distintas matizaciones a la hora de la calificacin del Estado en materia religiosa. Las principales posturas que inicialmente tras la Constitucin se formularon son las siguientes: Para unos el Estado espaol establece una confesionalidad solapada al mencionar explcitamente a la Iglesia catlica (Llamazares, Surez Pertierra). Para otros (Ibn) se proclama en el artculo 16,3, la pluriconfesionalidad del Estado ya que la Constitucin realiza un juicio de valor favorable a las creencias religiosas. No obstante estas afirmaciones, posteriormente se piensa que nuestro modelo constitucional de relaciones Iglesias-Estado es el laico o de no confesionalidad, o lo que es lo mismo puede calificarse de separacin mitigada o semiplena (Mostaza, Molina), dado el nuevo rgimen de laicidad o separacin amistosa que se configura en el artculo 16. As se deduce del reconocimiento de la libertad religiosa y de lo que se dice en el prrafo tercero. De esta manera el Estado se manifestar respetuoso -colaborador- con la religiosidad de los individuos y con las confesiones religiosas. El Estado en este caso sigue siendo aconfesional o laico, ya que no se compromete a proteger o inspirar su legislacin en una religin concreta. De todas formas tambin puede afirmarse que en sustitucin de las tradicionales alternativas de la confesionalidad o de la declaracin de laicidad, la Constitucin ha optado por el Estado de libertad religiosa (Viladrich), ya que el principio de libertad religiosa define la esencia o identidad ltima del Estado ante la fe o la prctica religiosa. Lo que s es evidente que para la redaccin del texto constitucional se tuvieron en cuenta los modelos francs y alemn, situndose nuestra Constitucin en lo referente a las relaciones Iglesia Estado en un modelo intermedio entre el francs y el alemn; pudindosele calificar de Estado laico respetuoso, que tutela y protege la libertad religiosa, tanto de sus individuos como de las Confesiones. TEMA4 FUENTES DEL DERECHO ECLESIASTICO ESPAOL LECCIN IV. FUENTES DEL DERECHO ECLESISTICO. 1. Peculiaridades y clasificacin. 2. Fuentes bsicas o comunes. 3. Fuentes peculiares o tpicas: las normas acordadas. 4. Relevancia civil de los ordenamientos jurdicos de las confesiones religiosas.

Por ser el Derecho Eclesistico una rama del ordenamiento jurdico espaol es evidente que las fuentes del mismo son las mismas que cualquier otra rama del derecho, o sea, las que establece el artculo 1.1 del Cdigo civil: la ley, la costumbre y los principios generales del derecho. Tambin en este mismo artculo se establecen reglas concretas para la aplicacin, eficacia, interpretacin y valor de cada una de las fuentes jurdicas mencionadas. 16

A pesar de esta afirmacin terico-legal, la aprobacin de la Constitucin espaola ha supuesto una nueva concepcin de las fuentes del Derecho, ya que necesariamente el mismo Cdigo civil debe ser interpretado de conformidad con las normas constitucionales, por ser la Constitucin la norma reguladora del proceso de creacin de otras normas, as como la norma delimitadora del sistema de fuentes. I.- JERARQUIA DE FUENTES Y CLASIFICACION. Necesariamente el estudio de las fuentes est marcado por dos criterios determinantes para la resolucin de los posibles conflictos normativos: por una parte, el principio de jerarqua normativa y por otra el principio de competencia. El principio de jerarqua normativa queda constitucionalizado en el artculo 9.3 de la Constitucin y en el artculo 1.2 del Cdigo Civil. En virtud de este principio de jerarqua una norma inferior no puede contradecir una norma superior; es decir hay un deber de obediencia de la norma inferior respecto a la superior. Por otra parte, el principio de competencia implica no una ordenacin vertical de las fuentes del Derecho (jerarqua) sino una estructuracin u ordenacin horizontal de las mismas, basada en la distribucin de materias, ya que ciertas materias nicamente pueden ser reguladas por ciertos tipos de normas. As, por ejemplo las materias que afectan a derechos fundamentales slo pueden ser reguladas por leyes orgnicas. De todas formas es necesario decir que el principio de competencia tiene su mxima aplicacin en el caso de posibles conflictos entre leyes estatales y autonmicas que incidan sobre una misma materia, cuya resolucin en su caso necesariamente se determinar en virtud del principio de competencia, o sea teniendo en cuenta las materias que constitucional y estatutariamente se les asigna al Estado o a las Comunidades Autnomas. As pues, teniendo en cuenta el criterio de la jerarqua normativa el estudio concreto de las fuentes del Derecho Eclesistico sera primero la Constitucin, segundo los Tratados internacionales ratificados por Espaa, tercero las Leyes Orgnicas relativas a nuestra materia o relacionadas con la misma, cuarto las leyes ordinarias, etc. Mientras que si siguiramos el criterio de la competencia las Leyes orgnicas se deberan tratar tras el estudio de la Constitucin por ser desarrollo necesario de la misma, caso de nuestra Ley Orgnica de Libertad Religiosa desarrolladora del artculo 16 de la Constitucin. No obstante estos criterios, a la hora de clasificar las fuentes del Derecho Eclesistico suele utilizarse la siguiente clasificacin: 1) FUENTES UNILATERALES , Es decir emanadas exclusivamente de los rganos estatales: Constitucin, Leyes Orgnicas con especial referencia a la Ley Orgnica de Libertad Religiosa, Leyes Ordinarias esparcidas por las distintas ramas del ordenamiento jurdico espaol y desarrollo administrativo y reglamentario de las mismas; y, en ltimo lugar dentro de las unilaterales incluimos tambin la jurisprudencia que, aunque no es fuente directa del Derecho, puede llegar a serlo de manera indirecta. 2) FUENTES CONVENCIONALES O PACTICIAS, basadas en acuerdos del Estado espaol con otros organismos. Dentro de stas encontramos: A) FUENTES MULTILATERALES que son aquellas que tienen como base acuerdos entre el Estado espaol con otros Estados u organismos internacionales. B) FUENTES BILATERALES que son aquellas que proceden de acuerdos o convenios firmados entre el Estado espaol y las Confesiones Religiosas. C) FUENTES CONFESIONALES CON RELEVANCIA CIVIL que son aquellas normas procedentes de los ordenamientos confesionales que el Estado otorga eficacia civil en su ordenamiento a travs de las tcnicas del reenvo y del presupuesto. Superando la clasificacin anterior, nosotros dividiremos el tema de fuentes de la siguiente manera: 1) FUENTES BASICAS O COMUNES, en cuanto son aplicables a todas las Confesiones religiosas por igual. 2) FUENTES PECULIARES O TIPICAS, en cuanto son aplicables a determinadas Confesiones Religiosas, slo a aquellas que han firmado Acuerdos de cooperacin.

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3) FUENTES CONFESIONALES CON RELEVANCIA CIVIL, haciendo referencia a los mecanismos que poseen los ordenamientos civiles para la recepcin civil de determinadas normas procedentes de ordenamientos confesionales. II - FUENTES BASICAS O COMUNES Como ya hemos dicho por fuentes bsicas en esta materia entendemos aquellas normas que son de aplicacin a todas las Confesiones Religiosas, y que adems sirven de fundamento a la normativa peculiar. Dentro de ellas encontramos las siguientes: 1) LA CONSTITUCION.De las fuentes bsicas la fundamental es la Constitucin de 1978, fundamento de todo el ordenamiento jurdico estatal, ya que en ella se contienen los valores superiores que deben inspirar todo el ordenamiento, convirtindose en la norma suprema por excelencia As puede decirse que la Constitucin como fuente del Derecho es norma jurdica directamente invocable ante los Tribunales y a la vez como norma suprema es reguladora y delimitadora del propio sistema de fuentes. En este sentido, pues, los preceptos constitucionales constituyen normas interpretadoras, integradoras e inspiradoras de todo nuestro ordenamiento. En concreto, por lo que respecta a nuestra materia la Constitucin, bajo la frmula armonizadora del consenso, ha resuelto la llamada "cuestin religiosa" superando la tradicional confesionalidad catlica y la laicidad agresiva de la Segunda Repblica, en pro de la libertad religiosa, cuya regulacin queda contemplada en el artculo 16. La misma Constitucin subraya los principios que deben inspirar e informar toda la legislacin eclesistica: libertad, igualdad, laicidad y cooperacin, recogidos en los artculos 14 y 16, que se estudiarn detenidamente ms adelante, teniendo en cuenta los valores superiores contenidos en el artculo 1, as como su tutela y promocin contemplada en el artculo 9. Adems no hay que olvidar que nuestros derechos fundamentales deben ser interpretados de conformidad con los Convenios Internacionales de Proteccin de Derechos Humanos y los Tratados Internacionales ratificados por Espaa, en aplicacin del artculo 10.2 de nuestra Carta Magna. Por ltimo, hay que mencionar que existen otros artculos en la Constitucin cuyo estudio constituye materia de Derecho Eclesistico, tales como el art. 27 dedicado a la enseanza, el 30 que regula la objecin de conciencia, el 32 que contempla el matrimonio, etc. Todos ellos servirn indudablemente de pauta a seguir en la regulacin concreta de estas materias por ser su fundamento jurdico principal. 2) DECLARACIONES Y CONVENIOS INTERNACIONALES DE PROTECCION DE DERECHOS HUMANOS. De acuerdo con lo establecido en el artculo 10.2 de nuestra Constitucin los Convenios Internacionales de Proteccin de Derechos Humanos y los Tratados Internacionales ratificados por Espaa, tienen un valor interpretativo o hermenutico en nuestro ordenamiento, puesto que las normas relativas a los derechos fundamentales y a las libertades que nuestra Constitucin reconoce se interpretarn de conformidad con los mismos. La funcin que la Constitucin asigna a estos documentos internacionales es la de interpretar "los derechos fundamentales y las libertades pblicas". Esta interpretacin slo ser precisa en los casos de normas confusas o dudosas, as como en las que se detecta una excesiva generalizacin o indeterminacin. Estas dudas o indeterminaciones pueden recaer tanto sobre la titularidad de los derechos y deberes como sobre su contenido concreto. Es sabido que las normas constitucionales pecan, a veces, precisamente por ser fruto del consenso, de cierta ambigedad. Con frecuencia sus normas son ms bien de tipo programtico y general, lo que exige una mayor concrecin, para evitar la inseguridad jurdica. Es ms, el Tribunal Constitucional, en sentencia de 31 de Marzo de 1981, ha establecido que por medio del art. 10.1, la Constitucin hace suyos el "sistema de valores esenciales que ha de constituir el orden de convivencia poltica y de informar todo el ordenamiento poltico". De ah la importancia de dichos Documentos. No se olvide que las democracias se caracterizan, entre otros aspectos, por la aceptacin y respeto de los derechos humanos. Por otra parte, son tambin fuente bsica del Derecho Eclesistico espaol ya que constituyen normas integradoras de nuestro ordenamiento, al formar parte del mismo, de 18

acuerdo con el artculo 96.1 de la Constitucin y el artculo 1.5 del Cdigo Civil, tras su ratificacin por el Estado espaol y publicacin en el Boletn Oficial del Estado. Adems nuestro ordenamiento establece el principio de la recepcin automtica de los Tratados, por lo que la aceptacin de la norma internacional en el Derecho interno se produce desde que deviene perfecta, gozando de reconocimiento como norma especial internacional y por tanto superior sobre las normas del derecho interno. En consecuencia, una ley posterior no puede prevalecer sobre lo dispuesto en un Tratado, ya que al ser leyes especiales pactadas, con un camino especfico para su aprobacin, igualmente lo precisan para su modificacin. En este sentido el art. 96.1 establece que los Tratados solamente podrn ser derogados, modificados o suspendidos en la forma prevista en los mismos o de acuerdo con las normas del Derecho internacional. Por ello puede afirmarse que tienen fuerza jerrquica superior a las dems leyes. Incluso por lo que respecta al Convenio Europeo de Derechos Humanos el Tribunal Supremo, en sentencia de 27 de enero de 1987, lo ha calificado de norma supralegal y cuasiconstitucional. Necesariamente los Tratados son una fuente derivada de la Constitucin o supeditada a la misma, ya que no pueden contener estipulaciones contrarias a la misma, a tenor de lo establecido en el canon 95.1. De todas las Declaraciones Convenios Internacionales (vanse los textos jurdicos internacionales recogidos en el tema 5), a nuestra materia fundamentalmente interesan los siguientes: A) DECLARACIN UNIVERSAL DE DERECHOS HUMANOS DE 10 DE DICIEMBRE DE 1948. De su articulado principalmente hay que destacar los artculos 1, 2, 7, 16, 18, 19 y 26, dedicados a la igualdad y libertad religiosas, no discriminacin, derecho a casarse y derecho a la educacin. Esta Declaracin proclamada como ideal comn, pretende asegurar el respeto a estos derechos y libertades, su reconocimiento, aplicacin y tutela no solo en la legislacin nacional sino tambin en la internacional. B) CONVENCIN EUROPEA DE SALVAGUARDA DE LOS DERECHOS DEL HOMBRE Y LIBERTADES FUNDAMENTALES DE 4 DE NOVIEMBRE DE 1950. De su articulado nos interesa subrayar dos cuestiones: por una parte, los artculos 9, 12 y 14, que regulan el derecho a la libertad de religin, el derecho a casarse y la no discriminacin y por otra parte en este Convenio se instituyen una Comisin Europea de Derechos Humanos y un Tribunal Europeo de Derechos Humanos, dedicados a la tutela y respeto de estos derechos. Ambas instituciones ya las hemos estudiado anteriormente. C) PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS CIVILES Y POLTICOS DE 19 DE DICIEMBRE DE 1966. De su articulado nos interesan fundamentalmente los artculos 2, 18, 19, 23 , 24, 26, etc. donde se vuelve a destacar el respeto y la garanta de todos los individuos sin distincin de religin, el derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religin que incluye la libertad de tener o adoptar la religin o las creencias de su eleccin, la libertad de manifestar su religin o sus creencias, individual o colectivamente, tanto en pblico como en privado, mediante el culto, la celebracin de los ritos, las prcticas y la enseanza; salvo las limitaciones prescritas por la ley que sean necesarias para proteger la seguridad, el orden, la salud o la moral pblicas, o los derechos y libertades fundamentales de los dems. Por otra parte, el Pacto en el artculo 28 establece un Comit de Derechos Humanos. D) PACTO INTERNACIONAL DE DERECHOS ECONMICOS, SOCIALES Y CULTURALES DE 19 DE DICIEMBRE DE 1966. De este Pacto principalmente interesa destacar el artculo 13 donde se reconoce el derecho de toda persona a la educacin, as como el respeto a la libertad de los padres de escoger para sus hijos escuelas distintas de las creadas por las autoridades pblicas, as como el que sus hijos reciban la educacin religiosa o moral que est de acuerdo con sus propias convicciones. E) DECLARACIN SOBRE LA ELIMINACIN DE TODAS LAS FORMAS DE INTOLERANCIA Y DISCRIMINACIN FUNDADAS EN LA RELIGIN O LAS CONVICCIONES DE 25 DE NOVIEMBRE DE 1981. Aunque por ser una Declaracin no tiene propiamente fuerza vinculante, resultan sumamente interesantes la totalidad de sus artculos, aunque vamos a hacer referencia especialmente de los artculos 1, 2 y 6, vistos anteriormente. 19

3) LEY ORGANICA DE LIBERTAD RELIGIOSA El artculo 81 de la Constitucin nos ofrece una nocin descriptiva de la ley orgnica cuando dice que "son leyes orgnicas las relativas al desarrollo de los derechos fundamentales y de las libertades pblicas... La aprobacin, modificacin o derogacin de las leyes orgnicas exigir mayora absoluta del Congreso, en una votacin final sobre el conjunto del proyecto". As puede decirse que las leyes orgnicas son distintas a las dems en cuanto que materialmente estn reservadas a una serie de materias y formalmente tienen un procedimiento distinto para su aprobacin, modificacin y derogacin. La Ley Orgnica que a nuestra materia interesa especialmente es la de Libertad Religiosa de 5 de Julio de 1980, derogadora de la Ley 44/1977, de 28 de Junio y de cuantas disposiciones se opongan a lo establecido en la misma. Esta Ley que se refiere al desarrollo directo del derecho fundamental de libertad religiosa reconocido en el artculo 16 de la Constitucin, regula el contenido del derecho, la forma y condiciones del ejercicio de la misma, as como sus lmites. En principio, las caractersticas fundamentales de esta Ley son las siguientes: en primer lugar, pretende ser el cauce legal aplicable a todas las Confesiones Religiosas, aunque -como ms adelante se ver- la Iglesia Catlica en algunas cuestiones no est sometida a la misma; en segundo lugar, de su estructura -slo consta de ocho artculos- se observan dos partes claramente diferenciadas: Por una parte, los artculos 1 al 3 dibujan el contenido esencial del derecho ncleo de libertad religiosa, en cuanto que ste es omnicomprensivo de otros derechos no menos importantes -en concreto, los enumerados en el artculo 2-. Adems el derecho de libertad religiosa es un derecho matriz, o sea un derecho que se proyecta en una serie de derechos derivados y distintos, segn se regulen actitudes y actividades individuales o colectivas, ya que tanto el individuo como las Confesiones son sujetos primarios del derecho de libertad religiosa. Por otra parte, los artculos siguientes, del 4 al 8 concretan y especifican las condiciones bsicas que deben cumplir las Confesiones Religiosas en sus relaciones con el Estado para hacer efectiva esta libertad religiosa: adquisicin de personalidad jurdica civil, requisitos para la firma de Acuerdos, etc. No nos detenemos ms en su estudio, dado que el contenido particular de la misma se estudiar en otro tema. 4) JURISPRUDENCIA De toda la labor de nuestros jueces, como fuente del derecho nos interesa por una parte la jurisprudencia del Tribunal Supremo y por otra la del Tribunal Constitucional. En este sentido nuestro Cdigo civil, en su artculo 1.6 afirma que la jurisprudencia "complementar el ordenamiento jurdico con la doctrina que, de modo reiterado, establezca el Tribunal Supremo al interpretar y aplicar la ley, la costumbre y los principios generales del Derecho". Al hablar de modo reiterado se refiere a la doctrina contenida en dos o ms sentencias. Por otra parte, la Constitucin dedica su Ttulo IX, artculos 159 a 165, al Tribunal Constitucional, regulado por Ley Orgnica de 3 de octubre de 1979. As, entre sus competencias figura la de conocer "del recurso de amparo por violacin de los derechos y libertades referidos en el artculo 53.2 de esta Constitucin, en los casos y formas que la ley establezca" y del recurso de inconstitucionalidad de las leyes. En virtud de ello, el Tribunal Constitucional se convierte en el intrprete supremo de la Constitucin. De ah, que sus sentencias tienen el valor de cosa juzgada a partir del da siguiente de su publicacin y no cabe recurso alguno contra ellas. Las que declaren la inconstitucionalidad de una ley o de una norma con fuerza de ley y todas las que no se limiten a la estimacin subjetiva de un derecho, tienen plenos efectos frente a todos. La doctrina contenida en los pronunciamientos del Tribunal Constitucional tiene por tanto un valor vinculante, constituyendo una consulta necesaria y obligada en el tratamiento de cualquier tema de Derecho Eclesistico. III.- FUENTES PECULIARES O TIPICAS Los Acuerdos entre el Estado y las Confesiones Religiosas constituyen la fuente ms caracterstica del Derecho Eclesistico espaol. El tema de los Acuerdos es una cuestin clsica, 20

y a la vez actual; clsica porque los Concordatos con la Iglesia Catlica tienen una gran tradicin a lo largo de la historia; y actual dada la frecuente tendencia del Estado, a la hora de legislar, de tener en cuenta, cada vez ms, la postura de los distintos grupos sociales, incluidos los religiosos, a la hora de legislar. En este sentido, nuestra Constitucin prev la posibilidad de Acuerdos en el art. 16.3 al reconocer el principio de cooperacin, pero no como mandato imperativo como ocurre en Italia. En aplicacin de este principio se firmaron los Acuerdos entre Espaa y la Santa Sede de 3 de enero de 1979, siguiendo para su negociacin y aprobacin la via de los tratados internacionales, regulada en los artculos 93 a 96, ambos inclusives. Posteriormente la LOLR prev en su art. 7 los requisitos para el establecimiento de los Acuerdos con las Confesiones Religiosas. En consecuencia, podemos hablar de dos vas para la firma de Acuerdos con el Estado, que conlleva dos tipos de Acuerdos: los Acuerdos internacionales con la Iglesia Catlica y los Acuerdos internos con las dems Confesiones, incluida -en su caso- la Iglesia Catlica. 1) LOS ACUERDOS CON LA SANTA SEDE. A) CONCEPTO Y CLASIFICACIN. Estos Acuerdos han recibido diversas denominaciones: convenios, pactos, acuerdos, concordatos, modus vivendi, etc.; aunque en la actualidad se suele reservar el trmino Concordato cuando en un solo documento se regula de manera global las materias mixtas de inters para el Estado y la Iglesia; y el trmino Acuerdo a la regulacin parcial, por materias concretas. En virtud de ello, podemos definir estos Acuerdos como pactos bilaterales entre la Iglesia y el Estado, en cuanto entes autnomos que se constituyen y actan dentro de un ordenamiento jurdico exterior comn a ambos, para regular cuestiones de mutuo inters. Se suelen clasificar atendiendo a diversos criterios: a) Por razn de su autor encontramos acuerdos pontificios si los estipula la Santa Sede, stos son los nicos que tendran la consideracin de tratados internacionales; y acuerdos episcopales, si han sido firmados por uno o varios Obispos, o incluso por la Conferencia Episcopal de un determinado pas; lgicamente stos no revisten la categoria de tratados internacionales. b) Por su duracin pueden ser temporales o indefinidos. B) NATURALEZA JURDICA Aunque histricamente han existido diversas teoras sobre su naturaleza jurdica, pueden sintetizarse las mismas en la siguiente afirmacin: los Concordatos son acuerdos normativos que constituyen tratados internacionales, con peculiaridades, derivadas de la naturaleza especial de uno de los sujetos: la Santa Sede; por afectar a personas que son al mismo tiempo sujetos de ambas partes contratantes; del carcter espiritual de la materia objeto del tratado; y de la imposibilidad de acudir a una decisin arbitral superior. En la actualidad, desde una nueva ptica se habla de Acuerdos parciales y la doctrina es bsicamente unnime en considerar estos Acuerdos con la Santa Sede de Tratados internacionales, en cuanto que stos constituyen convenciones bilaterales de derecho pblico externo, es decir, derecho especial que se impone al derecho comn estatal, en base a las siguientes razones: a) reconocimiento de la personalidad jurdica internacional de la Santa Sede. b) tramitacin por va diplomtica: en su gestacin se dan tres fases: negociacin entre diplomticos, firma solemne de los instrumentos jurdicos, ratificacin o intercambio de documentos por medio de ministros plenipotenciarios, que suelen ser los Ministros de Asuntos Exteriores y el Presidente Secretario del Consejo para Asuntos Pblicos, o por sus respectivos embajadores o nuncios. c) cumplimiento de los arts. 93 a 96 de la Constitucin que se refieren a la autorizacin de las Cortes Generales para la celebracin de los Tratados Internacionales. d) doctrina unnime del Tribunal Constitucional y del Tribunal Supremo, especialmente la sentencia del Tribunal Constitucional de 12 de noviembre de 1982 donde afirma: "No podemos menos de constatar que este Acuerdo del Estado espaol y la Santa Sede tiene rango de tratado internacional y, por tanto, como aprecia, el fiscal, se inserta en la 21

clasificacin del artculo 94 de la Constitucin espaola... y una vez publicado oficialmente el tratado forma parte del ordenamiento interno".. C) EFICACIA Al considerrseles tratados internacionales, hay que aplicarles el principio general contenido en los artculos 96.1 de la Constitucin y 1.5 del Cdigo Civil. En este sentido, para tener fuerza juridica slo necesitan su publicacin en el Boletn Oficial del Estado; publicacin que se hizo el 15 de diciembre de 1979. A partir de ese momento formarn parte del ordenamiento interno, gozando por tanto de eficacia inmediata, teniendo primaca sobre las leyes del derecho interno, por lo que en caso de contradiccin entre stos y la ley interna deber darse aplicacin preferente a aqullos, debiendo observarse esta subordinacin por todos los rganos encargados de aplicar derecho. No obstante esta afirmacin, corroborada por Dictamen del Consejo de Estado de 4 de abril de 1974, as como por sentencia del Tribunal Constitucional de 12 de noviembre de 1982, hay que decir que dentro de los Acuerdos firmados con la Santa Sede distinguimos dos clases de normas: las directas e inmediatamente aplicables y las programticas que necesitan normas de ejecucin o desarrollo. Si existieren dudas de interpretacin en la aplicacin de las normas debern resolverse por la Comisin Mixta Estado-Iglesia creada a tal efecto, actuando de mutuo acuerdo. Vase el art. VII del Acuerdo Jurdico; art. XVI del Acuerdo sobre enseanza y asuntos culturales, y el artculo VIII del Acuerdo sobre asistencia religiosa. D) EXTINCIN Como principio general la extincin o cese de los Acuerdos o Concordatos con la Iglesia Catlica debe atenerse a los criterios de Derecho Internacional pblico comnmente admitidos, en virtud del principio "pacta sunt servanda". La derogacin legtima de los mismos podr producirse de los siguientes modos: a) por mutuo consentimiento de las partes. b) por las causas previstas en el mismo Acuerdo, especialmente en el caso de que se trate de acuerdos temporales. c) por violacin o conculcacin del mismo por una de las partes d) por el cambio radical de la sociedad con la que se estipul el acuerdo, a tenor del principio "rebus sic stantibus" Es de destacar sin embargo, que cuando el acuerdo se deroga por cualquiera de estas causas, no por ello pierden vigencia tambin las normas internas del pas que lo desarrollaban, para ello ser necesario que el Estado dicte una ley derogatoria o modificatoria de las mismas. E) ACUERDOS VIGENTES. En la actualidad son seis los Acuerdos internacionales vigentes entre la Santa Sede y el Estado. Sin perjuicio de que ms adelante estudiaremos su contenido concreto, estos son: a) Convenio de 5 de Abril de 1962 sobre reconocimiento a efectos civiles de estudios no eclesisticos realizados en Universidades de la Iglesia. b) Acuerdo Bsico de 28 de julio de 1976. c) Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos de 3 de enero de 1979. d) Acuerdo sobre enseanza y Asuntos culturales de 3-1-79. e) Acuerdo sobre asistencia religiosa a la Fuerzas Armadas y servicio militar de clrigos y religiosos de 3-1-79. f) Acuerdo sobre asuntos econmicos de 3-1-79. Existen adems otros acuerdos entre la Iglesia y el Estado, como el de 10 de octubre de 1980 sobre la aplicacin del impuesto de sociedades a entidades eclesisticas, pero este acuerdo no goza de la categora de Tratado internacional, ya que ha sido firmado por la Conferencia Episcopal espaola y no por la Santa Sede, entrando as dentro de la categora de acuerdos episcopales. Todos estos Acuerdos pueden verse en Legislacin Eclesistica. 2) LOS ACUERDOS DE LA LEY ORGANICA DE L IBERTAD RELIGIOSA El artculo 7 de la LOLR establece que "el Estado, teniendo en cuenta las creencias religiosas existentes en la sociedad espaola, establecer, en su caso, Acuerdos o convenios de cooperacin con las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas inscritas en el Registro que por su mbito y nmero de creyentes hayan alcanzado notorio arraigo en Espaa. En todo caso, 22

estos Acuerdos se aprobarn por Ley de las Cortes Generales...". Desglosando este artculo debemos profundizar en los siguientes apartados: A) SUJETOS Y REQUISITOS. Los sujetos de los Acuerdos de cooperacin son dos, por una parte el Estado, y por otra las Confesiones religiosas, Iglesias o Comunidades religiosas, as como sus Federaciones. El rgano estatal competente para negociar los acuerdos es el Gobierno, y ms concretamente la Comisin Asesora de Libertad Religiosa, cuya organizacin y competencias describimos en el tema siguiente. Por lo que se refiere al segundo de los sujetos, es decir, a las Confesiones Religiosas, hay que sealar que no todas las Confesiones podrn alcanzar acuerdos con el Estado, sino solamente aquellas que cumplan una serie de requisitos, como establece el art. 7 de la LOLR. Estos requisitos son: a) En primer lugar, que la Confesin religiosa tenga reconocida personalidad jurdicocivil, o sea est inscrita en el Registro de Entidades Religiosas. b) En segundo lugar, es necesario que la Confesin religiosa haya alcanzado notorio arraigo en nuestro pas. El notorio arraigo viene determinado segn el art. 7 de la LOLR por el mbito y nmero de creyentes que posea dicha confesin. Es de sealar que la primera expresin no se refiere solamente al mbito geogrfico, sino tambin al mbito temporalhistrico, y que los dos requisitos mbito y nmero de creyentes deben darse conjuntamente, y no de manera alternativa. La existencia del notorio arraigo en las Confesiones religiosas tiene que ser valorado por la Comisin Asesora de Libertad Religiosa y en caso de que esta Comisin estime que dicho requisito no concurre en determinada confesin, cabra recurso contenciosoadministrativo y recurso de amparo ante el Tribunal Constitucional. En la actualidad, dada la diversidad de Confesiones inscritas, algunas han tenido que unirse y constituir entre s una Federacin para poder alcanzar el notorio arraigo. As han surgido la Federacin de Iglesias Evanglicas de Espaa, la Federacin de Comunidades Israelitas de Espaa y la Comisin Islmica de Espaa. Las tres figuran inscritas en el Registro y por tanto tienen personalidad jurdica civil. Adems a la FEREDE y FCI se le reconoci por la Comisin Asesora de Libertad Religiosa el notorio arraigo en 1985 y a la CIE en 1989. Por tanto, stas tres son las nicas que han podido firmar en la actualidad Acuerdos con el Gobierno espaol. Una vez que la Confesin posea dichos requisitos, los legitimados para llevar a cabo las negociaciones con el Estado son sus representantes legtimos, aquellos que segn el art. 5,2 de la LOLR deben constar en la inscripcin registral, con expresin de sus facultades. Precisamente los Presidentes de las Federaciones respectivas (FEREDE, FCI y CIE) han sido los interlocutores vlidos ante el Estado para la negociacin y firma de Acuerdos. B) PROCESO DE FORMACIN DEL ACUERDO. Este proceso de elaboracin y aprobacin de los acuerdos consta de dos fases, una ejecutiva,y otra legislativa. a) Fase ejecutiva o fase previa de negociaciones. El procedimiento se inicia a propuesta de la Confesin interesada, sta elevar su peticin al Ministro de Justicia a travs de la Direccin General de Asuntos Religiosos, donde se decide si se admite la peticin en base a los requisitos de la ley; en caso afirmativo, ser la Comisin Asesora de Libertad Religiosa (CALR) el rgano encargado de negociar y redactar el proyecto de acuerdo junto con los representantes de la Confesin. Dicho proyecto deber someterse a dictamen preceptivo de la Comisin Asesora de Libertad Religiosa, segn establece el art.8 de la LOLR. Una vez emitido el informe positivo por la Comisin, lo trasladar al Ministro de Justicia, y ste en su caso lo elevar al Consejo de Ministros para su visto bueno, y su consiguiente firma por el Presidente del Gobierno y el representante de la Confesin. b) Fase legislativa. Segn el art. 7,1 de la LOLR el proyecto de acuerdo as elaborado, tendr que ser aprobado en todo caso por ley votada en Cortes. De ah que deban seguirse los trmites ordinarios para la aprobacin de las leyes en el Congreso y en el Senado. Sin embargo estas leyes poseern una peculiaridad, dado su carcter u origen pacticio, peculiaridad que consiste en que las Cortes Generales tendrn que aprobar o rechazar en bloque el proyecto de acuerdo.

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Una vez aprobado por el Congreso y Senado, deber ser sancionado por el Rey y publicado en el Boletn Oficial del Estado, entrando en vigor al da siguiente de dicha publicacin, como las dems leyes estatales. C) ACUERDOS VIGENTES. En la actualidad slo hay Acuerdos de cooperacin del Estado espaol con la FEREDE, FCI y CIE. Estos se firmaron el 28 de abril de 1992 por el Ministro de Justicia, habilitado al efecto por el Consejo de Ministros y los Presidentes de las Federaciones respectivas. Posteriormente, por Acuerdo de Consejo de Ministros de 5 de Junio se tramitaron como proyecto de ley, con artculo nico, en cuyo anexo figuraba el texto de los Acuerdos, aprobndose por procedimiento de urgencia por Ley de las Cortes Generales. La Ley de las Cortes Generales es de 10 de noviembre de 1992, y fue publicada en el Boletn Oficial del Estado el 12 del mismo mes. Los tres Acuerdos son prcticamente idnticos en su contenido, abarcando diversas materias que se estudiarn en los temas respectivos. D) DESTINATARIOS. Estos tres Acuerdos, en virtud de su artculo 1, son de aplicacin a las Iglesias o Comunidades que, figurando inscritas en el Registro de Entidades Religiosas, formen parte o se incorporen posteriormente a la Federacin o Comisin respectiva, mientras su pertenencia a las mismas figure inscrita en dicho Registro. E) NATURALEZA JURDICA. Son varias las teoras existentes en torno a cul sea la naturaleza jurdica de estos acuerdos de cooperacin. Siguiendo la doctrina italiana que ha estudiado el tema en profundidad, podemos decir que estos acuerdos no son tratados de derecho Internacional, ni tampoco de mero derecho interno, encontrndose ms bien en una situacin intermedia, se les conoce con el nombre de "intese". En Espaa LOMBARDIA sostiene que estos Acuerdos son pactos normativos con sujetos sin personalidad internacional, que pesa efectivamente sobre la vigencia de una ley estatal, con toda la fuerza del principio "pacta sunt servanda"; y siguiendo el ejemplo del Derecho Foral Navarro califica la naturaleza de estos convenios como leyes paccionadas, entre el Estado y unos entes autnomos, en virtud del derecho de libertad religiosa. Estos pactos constituiran una especie de tercer gnero entre los tratados internacionales y el derecho interno del Estado. Otro sector doctrinal considera sin embargo a estos acuerdos de cooperacin incluidos claramente en el derecho interno, y similares a los convenios colectivos o acuerdos del Estado con los Sindicatos. No obstante, la realidad de la firma de los Acuerdos con la FEREDE, FCI y CIE nos hace pensar otra cosa, ya que de sus Disposiciones Adicionales parece deducirse que se trata de una Ley unilateral del Estado. As como dice LLAMAZARES el Acuerdo es sencillamente un procedimiento de conformacin de la voluntad del legislador que le facilita a ste acertar en la regulacin legislativa del derecho de sus ciudadanos. En consecuencia, el Acuerdo funciona nicamente como base de la tramitacin, discusin y debate parlamentario, pero no compromete ni las posibles iniciativas parlamentarias destinadas a modificarle, ni, desde luego, la soberana del Parlamento para introducir las modificaciones precisas, aunque evidentemente el Gobierno deber poner en conocimiento las distintas iniciativas legislativas a las Federaciones respectivas. A pesar de esta afirmacin, tal como se han tramitado los proyectos de ley, mediante el procedimiento de artculo nico, las Cortes Generales han tenido que aprobar o rechazar en bloque dicho proyecto, no pudiendo introducir modificaciones o enmiendas. Siendo as los Acuerdos se situarn por encima de las leyes internas, teniendo primaca stos en el caso de regulaciones diversas. F) EFICACIA La Disposicin Final Segunda de los mismos dice que la Ley por la que han sido aprobados entrar en vigor al da siguiente de su publicacin en el Boletn Oficial del Estado Esta afirmacin constituye una excepcin al principio general de entrada en vigor de las leyes que establece el artculo 2 del Cdigo civil, o sea a los veinte das tras su completa publicacin en el BOE. De todas formas esa eficacia inmediata de los Acuerdos queda parcialmente limitada en su aplicacin, desde el momento que en el contenido de los mismos se incluyen bastantes normas programticas que necesitan ulterior desarrollo. Por ello, los mismos Acuerdos han 24

previsto en la Disposicin Final Primera que se faculta al Gobierno para que, a propuesta del Ministro de Justicia y, en su caso, conjuntamente con los Ministros competentes, por razn de la materia, dicte las disposiciones necesarias para el desarrollo y ejecucin de lo dispuesto en la presente Ley. 3.- LOS ACUERDOS AUTONOM ICOS CON LAS CONFESI ONES RELIGIOSAS. En aplicacin del art. 16 de la Constitucin, los poderes pblicos tendrn en cuenta las creencias religiosas ... y mantendrn con las Confesiones las consiguientes relaciones de cooperacin, firmando en su caso Acuerdos de cooperacin. La expresin poderes pblicos es genrica, no slo se refiere a los poderes centrales, sino tambin a la Administracin y gobierno autonmico, en aplicacin del titulo VIII de la Constitucin espaola. Por ello, y aunque nada prevea al respecto el artculo 7 de la LOLR, es posible en base al art. 16 del texto fundamental, la colaboracin por medio de acuerdos entre las confesiones religiosas y las Comunidades Autnomas. A) SUJETOS. a) Por una parte, las Confesiones Religiosas presentes en el territorio de la Comunidad Autnoma. As, sern interlocutores vlidos aquellos que representen a dicha Confesin en el territorio que abarque la Comunidad Autnoma, dependiendo por tanto de la organizacin y estructura interna de cada confesin. El problema que se puede plantear, como ocurre en el caso de la Iglesia Catlica, es el de que no coincida la organizacin territorial de la Confesin con la organizacin autonmica. En estos casos se ha solucionado considerando competentes a las Conferencias Episcopales provinciales, o a veces a dos de ellas; incluso se han creado Secretariados interdiocesanos para las relaciones con los organismos autonmicos de los que forman parte los Obispos con jurisdiccin en el territorio de la Comunidad Autnoma. b) Por otra la Comunidad Autnoma. Los rganos encargados de llevar a cabo dichos acuerdos, sern las instituciones de autogobierno de la Comunidad Autnoma que fije su Estatuto de Autonoma y leyes de gobierno respectivas. En este sentido existen varios rganos o instituciones capaces de dialogar, negociar y suscribir, en su caso, Acuerdos. As pueden ser interlocutores vlidos los representantes designados por las Asambleas legislativas o Parlamentos de las Comunidades Autnomas; el Gobierno autonmico, ya sea como rgano colegiado o cualquier miembro del gobierno, designado en representacin del mismo, correspondindole la firma de los mismos al Presidente Autonmico, en cuanto ste ostenta la representacin de la Comunidad y a su vez es el Presidente del Gobierno Autonmico. B) CLASES. En funcin de los sujetos de negociacin, del procedimiento empleado y del contenido de los mismos, podemos encontrar dos tipos de Acuerdos: a) Acuerdos legislativos: son los firmados o ratificados por las Asambleas o Parlamentos legislativos de las Comunidades Autnomas, ya sean en Pleno o Comisin respectiva, por afectar a materias susceptibles de competencia legislativa de la Comunidad. b) Acuerdos administrativos o convenios reglamentarios: son los firmados o ratificados por los Gobiernos de las Comunidades Autnomas o sus representantes, que no llevan ratificacin parlamentaria por afectar a materias propias de la competencia administrativa. C) CONTENIDO. Las materias susceptibles de posibles acuerdos vienen determinadas por dos requisitos o caractersticas: -Que se trate de materias de su competencia, de acuerdo con el art. 148 de la Constitucin. - Que se trate de materias de competencia estatal que hayan sido trasferidas a la competencia de las respectivas comunidades, en aplicacin del art. 150 de la Constitucin. - Que se trate de materias mixtas, es decir, de aquellos temas de comn inters para las Confesiones y la Comunidad Autnoma. Los posibles temas, en funcin de cada Comunidad, y al mismo tiempo los ms frecuentes se refieren al patrimonio histrico-artstico de las confesiones, asistencia religiosa en centros pblicos, enseanza, medios de comunicacin social, patrimonio de las confesiones y rgimen econmico-financiero, etc. 25

En este sentido todas las Comunidades ya han firmado Acuerdos. As, en la Comunidad Valenciana se han firmado dos: uno sobre patrimonio histrico y otro sobre asistencia religiosa catlica en los Hospitales pblicos, que se estudiarn en su momento. D) NATURALEZA JURDICA. Existen aqu tambin diversas posturas acerca de la naturaleza jurdica de estos acuerdos. Segn el Profesor Bajet, deben ser calificados estos convenios como leyes paccionadas, y su papel dentro de la jerarqua normativa de la Comunidad Autnoma, estara situado despus de los estatutos de autonoma. Por otra parte, el Prof. Martnez Blanco los califica de convenios interadministrativos de coordinacin para las Comunidades Autnomas, y de derecho particular para la Iglesia. Distinguiendo a su vez dos categoras, por un lado los acuerdos normativos, y por otro los convenios de gestin. Los acuerdos normativos exigiran la aprobacin de los rganos legislativos de la Comunidad Autnoma, siendo as verdaderas leyes autonmicas y cannicas, en su caso. Los convenios de gestin u operativos son pactos de naturaleza no legislativa, desarrollan normas legales o reglamentarias ya existentes, bien sean unilaterales o bilaterales. Nosotros nos inclinamos a considerarlos contratos o conciertos de administracin, es decir acuerdos negociales o administrativos, ya que se trata de normas de ejecucin de leyes o acuerdos anteriores. Los firmados hasta el momento entran dentro de la aplicacin o desarrollo de los Acuerdos marco celebrados entre la Santa Sede y el Estado espaol el 3 de enero de 1979, pudiendo distinguir respecto a su contenido tres supuestos: a) Los firmados sobre patrimonio histrico se limitan a crear Comisiones Mixtas, cuyas funciones son de consulta, informacin, emisin de dictmenes, etc. b) Los de asistencia religiosa constituyen normas de ejecucin detallada y precisa sobre la gestin y prestacin del servicio de asistencia religiosa en los centros hospitalarios; por lo que sus normas se incorporan en los reglamentos de rgimen interno de dichos Centros. En definitiva, crean compromisos jurdicos entre las partes, ya que a las Dicesis les corresponde la prestacin del servicio de asistencia, proponiendo los capellanes o personas idneas y a la Comunidad le corresponde su financiacin econmica y la aportacin de los medios materiales necesarios para su cumplimiento. c) Los de enseanza de la religin detallan las medidas precisas para garantizar el derecho a la enseanza religiosa en el marco de la educacin no universitaria; incluso introducen como novedad la figura del asesor religioso en los centros. IV.- RELEVANCIA CIVIL DE LOS ORDEN AMIENTOS CO NFESIONALES. Aunque el Derecho Eclesistico en sentido estricto se refiera nicamente a las normas jurdicas sobre el factor religioso emanadas exclusivamente del Estado, no obstante las normas procedentes de los ordenamientos confesionales tambin pueden ser fuente indirecta del Derecho Eclesistico siempre que estn reconocidas o recibidas por el ordenamiento estatal. Para que as suceda la doctrina eclesiasticista utiliza las tcnicas jurdicas elaboradas por el Derecho Internacional privado, e introducidas en nuestra materia por Santi Romano. Estas tcnicas o mecanismos son dos: La remisin o reenvo y la tcnica del presupuesto. El reenvo puede ser formal o material. EL REENVO FORMAL Es aquella declaracin del legislador estatal en virtud de la cual se reconoce competencia a un ordenamiento distinto, en este caso el confesional, para regular una relacin jurdica, otorgando eficacia en su propia esfera a las relaciones surgidas al amparo de ese ordenamiento confesional. Un ejemplo claro lo encontramos en el art. 60 del Cdigo Civil, donde se establece que el matrimonio celebrado segn las normas del Derecho Cannico produce eficacia civil. REENVO MATERIAL Se da cuando el ordenamiento estatal incorpora a su propio ordenamiento normas que pertenecen a un ordenamiento confesional, convirtiendo stas ltimas en normas estatales. Este es el caso, entre otros, de la Orden de 9 de abril de 1981 por la que se incorpora el programa de 26

Enseanza Religiosa juda, establecido por la Federacin de Comunidades Israelitas de Espaa, a la Educacin Preescolar y General Bsica. PRESUPUESTO La figura del presupuesto tiene lugar cuando al regular el Estado una materia determinada parte de conceptos o datos propios de un ordenamiento confesional. El presupuesto es el supuesto previo contemplado por la norma. Esto ocurre en los casos en que el ordenamiento estatal emplea conceptos tales como: ordinario del lugar, prroco, Obispo, dicesis, etc.

LECCIN V. EL DERECHO FUNDAMENTAL DE LIBERTAD RELIGIOSA. 1. Libertad religiosa, ideolgica y de conciencia: concepto y fundamento. 2. Naturaleza jurdica. 3. Sujetos. 4. Contenido y mbito. 5. Lmites. ** PREGUNTA EXAMEN: Estar registrado en el registro de entidades religiosas, tener notorio arraigo. 1. Libertad religiosa, ideolgica y de conciencia: concepto y fundamento. Artculo 16. 1. Se garantiza la libertad ideologica, religiosa y de culto de los individuos y las comunidades sin mas limitacion, en sus manifestaciones, que la necesaria para el mantenimiento del orden publico protegido por la Ley. 2. Nadie podra ser obligado a declarar sobre su ideologa, religion o creencias. 3. Ninguna confesion tendra caracter estatal. Los poderes publicos tendran en cuenta las creencias religiosas de la sociedad espanola y mantendran las consiguientes relaciones de cooperacion con la Iglesia Catolica y las demas confesiones. En cuanto a los textos internacionales en el art. 18 de los derechos humanos se habla de la libertad de pensamiento, de conciencia y de religion. Por su parte en el parto internacional de derechos civiles y polticos en el art. 18 se menciona esta terminologa, la libertad de pensamiento, de conciencia y de religion. La constitucion no utiliza unos terminos no muy buenos, ya que se ha olvidado mencionar la libertad de conciencia y si la libertad de culto que ya esta dentro de la libertad religiosa. La libertad de conciencia tiene como objeto el juicio de la moralidad y la actuacion conforme al mismo, por tanto en esa libertad de conciencia podemos distinguir dos esferas. La dimension interna es a formar su propia conciencia y la dimension externa se plasmara en obrar con conformidad en la misma. De ese juicio de moralidad van a surgir la libertad religiosa o la libertad ideologica o de pensamiento en funcion si existe una postura fidelista o no. La libertad ideologica o de pensamiento tiene por objeto un conjunto de ideas o creencias que tiene una persona sobre las distintas realidades del mundo o de la vida, llamada cosmovision. La dimension interna corresponde a el derecho a adoptar una posicion intelectual determinada ante la vida y la externa de vivir de acuerdo con esa esfera de pensamiento. La libertad religiosa comprende el derecho de los individuos y de los grupos de vivir privada o publicamente de acuerdo o en des acuerdo con las exigencias de una determinada religion dentro de los limites debidos o dentro de unos lmites. La dimension interna que comprenderan el acto de fe y la dimension externa comprenderan la practica de las creencias religiosas. La libertad religiosa comprende el creer como el no creer. La libertad de culto resulta innecesaria porque esta inserta en la libertad religiosa. Se entiende por culto el conjunto de ritos y ceremonias mediante las cuales el sujeto se pone en contacto con 27

su divinidad para pedirle favores, darle gracias, etc. La libertad de culto determinara ese derecho a hacer esos ritos. Todas estas libertades deben manar de la libertad humana. 2. Naturaleza Con carcter general decimos que la libertad religiosa es un derecho: que por su origen tiene el tratamiento de ser un derecho natural o sustancial a la misma identidad humana no obstante conviene que este positivizado, es decir, que este plasmado en un texto. Por su contenido es un derecho con matiz, de este surgen otros derechos como el derechos a recibir asistencia religiosa cuando ests en un centro. Por su ejercicio diremos que es un derecho personalsimo. Y por sus destinatarios se dice que es un derecho absoluto, no obstante vernos que es hay un lmite que es el del orden puro. Especficamente en nuestro ordenamiento est recogido como derecho fundamental porque est dentro de los derechos fundamentales y adems es un derecho subjetivo pblico.

3. Sujetos Los sujetos de este derecho son los individuos y comunidades, hay sujetos activos y pasivos. Sujetos pasivos: ser el estado, no obstante, puede ser cualquiera, un particular. Sujetos activos: son los individuos y las comunidades, vamos a distinguir una esfera interior y una esfera exterior. Respecto a los individuos el plano individuo la proyeccin interna se confundir con la libertad de conciencia, en la proyeccin externa va implicar que el hombre va a vivir de acuerdo con sus creencias religiosas. Respecto a las comunidades la autonoma interna va a implicar que las comunidades son libres para nombrar a sus dignatarios para organizarse sin ningn tipo de injerencia por parte de los poderes pblicos. La dimensin externa implica el derecho a crear instituciones, a crear centros de difusin de su propia doctrina, etc. 4. Contenido y mbito 5. Hay que acudir al artculo 2 de la ley orgnica de libertad religiosa. Comprende cuatro derechos individuales que corresponde al art. 2.1: La libertad religiosa personal: el derecho a profesar las creencias religiosas o no profesar ninguna, derecho a cambiar de confesin o abandonar la que se tena, derecho a manifestar las creencias o ausencia de las mismas, y por ltimo el derecho a abstenerse a declara las creencias religiosas. Libertad de culto y asistencia religiosa: en sentido positivo comprende el derecho a recibir asistencia, el derecho a conmemorar las fiestas religiosas, el derecho a celebrar los ritos matrimoniales, y por ultimo derecho a recibir sepultura digna sin discriminaciones. Desde un punto de vista negativo comprende a no ser obligado a practicar actos de culto o a recibir asistencia religiosa contraria las creencias personales. La libertad de enseanza e informacin religiosa: derecho a recibir e impartir enseanza e informacin religiosa y por otro comprende el derecho de los padres de elegir respecto de sus hijos la educacin moral o religiosa de acuerdo a sus creencias. El derecho de reunin, manifestacin y asociacin. Los derechos colectivos en el art. 2.2: Establecer lugares de culto, divulgar el credo, informar a los ministros. mbito: vamos a tener presente en sentido negativo el art. 3.2 de la ley orgnica de libertad religiosa, que dice que quedaran fuera del mbito de proteccin todas aquellas entidades que persigan fines no religiosos. 5. Lmites En el art. 16 de la CE pone que como lmite el orden pblico. 28

El orden pblico es un concepto indeterminado. Tenemos que acudir al art. 3.1 de la ley orgnica de libertad religiosa donde se seala los elementos del orden pblico, el actual concepto de orden pblico tiene que tener la dignidad de la persona y el reconocimiento de los derechos fundamentales. Esos elementos son en primer lugar la proteccin de los derechos ajenos, en segundo lugar el derecho de la seguridad pblica, que se podra traducir en el intento de mantener un clima de tranquilidad en el cual los ciudadanos puedan ejercer su libertad religiosa o sus derechos. Otro es la salud pblica, en la cual entendemos aquellas condiciones de salubridad que deben de estar presentes para que la persona pueda ejercer libremente sus derechos y cumplir sus obligaciones. Y por ltimo este artculo nos habla de la moralidad pblica que podemos entender como el conjunto de valores que estn presentes en una sociedad determinada en un momento determinado. 6. La libertad religiosa en el menor. En la ley orgnica de proteccin jurdica del menor del ao 1996 se reconoce en el art. 6 el derecho de ste a la libertad religiosa, tambin se reconoce este derecho en el art. 14 de la convencin sobre los derechos del nio del ao 1989. Conviene recordar que el menor est sometido a la patria potestad de los padres, en lo que comprende la patria potestad comprende un derecho de representacin, se exceptan de la representacin legal aquellos derechos relativos con la personalidad, y en este sentido por tanto los padres en principio no pueden representar al menor, no obstante en algunos ordenamientos se establece una mayora de edad religiosa, pero nuestro ordenamiento queda en silencio y habr que acudir al juez para que determine si el menor tiene la suficiente madurez. LECCIN VI TUTELA DEL DERECHO FUNDAMENTAL DE LIBERTAD RELIGIOSA. 1. Garantas constitucionales. 2. Tutela interna (I): proteccin legislativa (penal, administrativa, laboral, civil). 3. Tutela interna (II): proteccin ejecutiva y administrativa (organismos de la Administracin competentes en materia religiosa). 4. Tutela interna (III): proteccin jurisdiccional (especialidades procesales). 5. Tutela internacional.

1. Garantas constitucionales Penal: codigo de 1995 Art. 522 al 525 del CP. Llama la atencin que no se tutela la expresin de la libertad religiosa y su ubicacin ha sido distinta. Han desaparecido algunos preceptos como la proteccin especfica a todos los ministros de culto. Tambin ha desaparecido el realizar actos impos en lugares religiosos y tambin desaparece una pena accesoria que se impona, y por el contrario encontramos una serie de artculos que han sido novedosos como el delito de genocidio contra grupos religiosos, los delitos de lesa humanidad, la agravante de cometer los delitos por motivos de religin art 22.4 del CP, delitos donde se sanciona la discriminacin por motivos de religin. -tutela de la libertad religiosa en su inmunidad: Se est protegiendo el derecho de los individuos y de las comunidades a actuar en plena libertad sin ningn tipo de limitacin ilcita. Hay que distinguir entre libertad religiosa individual y la libertad religiosa colectiva. De la libertad religiosa individual art 522 del CP conviene distinguir varias conductas; en primer lugar est la coaccin en la prctica religiosa aparece sancionada en el 522.1 y en el primer inciso del 522.2 del CP, podemos distinguir dos conductas, en sentido negativo consiste en impedir practicar los actos de culto o asistir, y en sentido positivo aquellos que fuerzan a practicar o acudir a esos actos, en cuanto los medios de comisin, en cuanto al sujeto activo ser cualquier persona, mientras que sujeto pasivo sern aquellos miembros de cualquier confesin religiosa; en segundo lugar es la contemplada en el 522.2 que es la coaccin para la manifestacin de creencias religiosas; y por ltimo en el 522.2 en el final se sanciona el 29

proxenetismo ilcito. Dentro de la libertad religiosa colectiva art 523 de CP se encuentran: consiste en impedir o interrumpir o perturbar la celebracin, en cuanto a los medios de comisin son la violencia, la amenaza, etc. En cuanto a los sujeto activo seria cualquier persona, y sujeto pasivo aquellas confesiones que estn inscritas en el registro de entidades religiosas. - tutela de la libertad religiosa en su integridad: art 225 Hay tres conductas la profanacin (segn el diccionario significa tratar una cosa sagrada sin el debido respeto o utilizarla para usos profanos, en cuanto al lugar de comisin el precepto exige que se realice en templo, lugar destinado al culto o en ceremonias religiosas, en cuanto al sujeto activo puede ser cualquier persona y el sujeto pasivo son las confesiones religiosas inscritas en el registro de entidades religiosas), escarnio (burla o menosprecio de los que profesan o practican una determinada confesin religiosa, el sujeto activo es cualquier persona y el pasivo los miembros de cualquier confesin religiosa, es preciso que exista publicidad para incurrir en este delito y en cuanto los medios son la palabra, escrito o cualquier medio de comunicacin, se requerir un dolo especfico) y 525.1 trata de la vejacin de quienes condesan o practican una determinada confesin. - tutela de la libertad religiosa como bien jurdico universal: hay que referirse al art 527 al delito de genocidio que consiste en abusar o agredir sexualmente a personas que pertenecen a un determinado grupo religioso para destruir total o parcialmente estos grupos. Otro es el delito de lesa humanidad art. 607 bis que consiste en dar muerte, violar o lesionar por motivos religiosos ante un ataque generalizado de la poblacin civil. Otro son los delitos contra el personal religioso protegido internacionalmente en caso de conflicto armado de los art. 608 a 614. - tutela penal de la igualdad: el art 14 de la CE, en el cdigo penal se va a sancionar las conductas discriminatorias y podemos distinguir a grandes rasgos en el art.510.1 se sanciona la provocacin a la discriminacin, otra es la difusin falsa o temerariamente inveraz de informaciones incuriosas sobre entidades religiosas art.510.2, en el 511 se sanciona la delegacin de un servicio pblico por motivos religiosos y cuando es la denegacin por razones de religin en lo privado en el 512, el art.314 que se refiere a la discriminacin en el empleo pblico o privado. -la problemtica de las sectas: existe una reformacin del parlamento europeo de 22 de mayo de 1984 respecto de nuevas organizaciones que actan bajo la cobertura de mbito religioso. Se est acudiendo al 515.3 del CP para los casos de sectas. Existe un vaco legal. Respecto al mbito laboral: -derecho de descanso semanal Respecto de los protestantes y judos. (art.7 de los estatutos de los trabajadores) tienen derecho a da i medio de descanso (domingo y tarde del sbado). Acudimos al art.3 sobre el acuerdo de asuntos jurdicos, donde reconoce que el domingo es un da festivo. - derecho a celebrar las festividades religiosas art. 3 del acuerdo sobre asuntos jurdicos, en las confesiones religiosas coinciden con las festividades del estado. Art.f2 del FCI que seala un elenco de festividad. -derecho a la interrupcin laboral para el cumplimiento de los deberes religiosos, art.12 de la CIE en virtud del cual los trabajadores islmicos podrn solicitar la interrupcin laboral los viernes de 1:30 a 4:30 para acudir al rezo colectivo. Derecho del trabajador a concluir la una hora laboral antes de la puesta de sol en el mes del ramadn. En el caso de la FEREDE hay q tener en cuenta el prrafo tercero del art.12 que dice que los alumnos de centros pblicos o concertados estarn dispensados de la celebracin de clase o exmenes en los das reconocidos en los acuerdos como de descanso o festividad. Respecto al mbito administrativo: - derecho de los individuos en cuanto a la prctica de exmenes para cargos pblicos (oposiciones), normalmente se celebran domingo. En la iglesia catlica no se cuestiona. En las pruebas para el ingreso de las administraciones publicas cuya celebracin coincida en da de descanso o festivo, podrn celebrarse otro da previo peticin del interesado siempre que no exista ningn problema. Art.12.3 del FEREDE. -derecho de los individuos a que se les garantice el alimento adecuado segn sus costumbres reconocidas en el art.14 de la FCI y de la CIE. - derecho a la presencia de smbolos religiosos en centros pblicos. Respecto a la tutela en mbito laboral: 30

Real decreto 5/2000 del 4 de agosto sobre infracciones y sanciones en el mbito laboral, y as se encuentran sanciones muy graves en el art. 8 aquellas que implican una discriminacin por parte del empresario, art.9 se considera infraccin muy grave cualquier tipo de consulta que hiciera el empresario lesionando la libertad religiosa del trabajador, art.16 se considera infraccin muy grave establecer condiciones en las cuales se favoreciera la discriminacin por motivos religiosos. Respecto a la tutela en el mbito civil: En los art. 59 y 60 del CC derecho a contraer matrimonio conforme a las creencias religiosas. 2. Tutela interna: proteccin ejecutiva y administrativa (rganos de administracin competentes en materia religiosa) A grandes rasgos podemos decir que son dos los ministerios competentes que se ocupan del la materia religiosa, es el ministerio de asuntos exteriores y el ministerio de justicia. El peso lo vamos a encontrar en el ministerio de justicia teniendo presente el real decreto de 1125/2008 de 8 de julio en el que figura la secretara de justicia y en el apartado b aparece la dependencia con las relaciones con las confesiones. El art. 8 de este real decreto seala las competencias de la direccin general y les compete toda la cuestin relativa al registro de entidades religiosas, las relaciones con las confesiones religiosas, la elaboracin o propuesta de los acuerdos de cooperacin. El director general de las relaciones con las confesiones religiosas va a ser el presidente de otro organismo, ser el presidente de la comisin asesora de libertad religiosa. Este director general acta por delegacin del ministro de justicia y sus resoluciones agotan la va administrativa. El registro de entidades religiosas se encuentra en Madrid y se podrn inscribir aquellas confesiones religiosas que sigan la normativa. Hay que acudir al real decreto 142/1981 de 9 de enero sobre la creacin de entidades religiosas, es un registro pblico en el que se suelen distinguir tres secciones, una general y dos especiales. En la general se van a inscribir todas las confesiones religiosas. La primera seccin especial es para las confesiones que tienen suscritos acuerdos de confederacin del estado y la segunda especial para las fundaciones de la iglesia catlica. En cuanto a la comisin tenemos que tener presente el art 8 de la ley orgnica de libertad religiosa y el real decreto 1159 de 26 de octubre de 2001. La comisin asesora estar compuesta por el presidente (director general de asuntos religiosos) y una composicin tripartita, construida por representantes de distintos ministerios (hacienda, interior, defensa,etc.) en segundo lugar, 9 representantes de confesiones que tengan reconocido el notorio arraigo en Espaa, y 9 personas de reconocida competencia en el mbito de libertad religiosa. Sus funciones son, en primer lugar le corresponde el informe y la propuesta de todas las cuestiones relacionadas con la ley orgnica sobre la libertad religiosa. En cuanto a la proteccin jurisdiccional el art. 4 de la ley orgnica reconoce que se puede acudir al amparo constitucional o judicial para la lesin de este derecho. La tutela internacional: En primer lugar cabe sealar la figura del relator especial sobre intolerancia religiosa y el la persona que se encarga por velar por la aplicacin de la declaracin sobre la eliminacin de todas las formas de intolerancia o discriminacin de todas las confesiones. Este relator trabaja de oficio, y sus dictmenes carecen de fuerza vinculante. Otro de los organismos in fuerza vinculante es el comit de derechos humanos encargado de velar por el cumplimiento del pacto internacional, y con fuerza vinculante esta el tribunal Europeo de derechos humanos que pretende la tutela del convenio de Roma. Y por ltimo el tribunal de justicia de las comunidades europea

PARTE ESPECIAL LECCIN VII PERSONALIDAD JURDICA CIVIL DE LAS CONFESIONES RELIGIOSAS. 31

1. Los grupos religiosos: terminologa y concepto. 2. Posicin jurdica de las Entidades Religiosas: tipos de confesiones. 3. Adquisicin de la personalidad jurdica civil.

1. LOS GRU POS RELIGI OSOS: TERMINOLOGA Y CONCEPTO Segn el art. 2 de la LOLR son sujetos del derecho de libertad religiosa tanto los individuos como las comunidades. Como sujetos colectivos a las Iglesias, Confesiones, y Comunidades, les corresponden diversos derechos tpicos y exclusivos de los grupos religiosos. La existencia de este rgimen jurdico singular hace imprescindible establecer una definicin, o al menos las caractersticas de las mismas, con el fin de determinar en cada caso, si estamos ante un sujeto colectivo del derecho de libertad religiosa o no. De esta forma, aunque nuestro ordenamiento jurdico no ofrece un concepto legal de Confesin religiosa, s que podemos afirmar que el legislador se refiere fundamentalmente a una categora legal concreta de grupo religioso, al que le atribuye esos derechos especficos derivados de la LOLR. Nos estamos refiriendo a aquellos a los que se les ha reconocido personalidad jurdico civil; es decir a las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas reconocidas como tales por el Estado, al inscribirse en el registro de entidades religiosas. Es posible sin embargo la existencia de confesiones no inscritas en el registro antes mencionado, pero stas se regirn por el derecho comn de asociaciones, careciendo por lo tanto del rgimen especial que otorga la LOLR . De ah que el concepto jurdico de Confesin religiosa que nos interesa sea el de confesin religiosa inscrita en el registro de entidades religiosas, inscripcin de la que se derivan los derechos especficos de los grupos religiosos frente a aquellos que no lo son. Y para definir esta categora jurdica de grupo religioso, empezaremos por analizar la terminologa empleada por el legislador al referirse a ella. Tanto la Constitucin, como la LOLR , emplean los trminos de Iglesia, Confesin y Comunidad religiosa sin que de esta distincin terminolgica se derive ninguna consecuencia jurdica, tal y como se afirma en la resolucin de la DGAR de 22 de abril de 1985. La razn de esta distincin se centra en el propsito del legislador de dar cabida a los grupos religiosos de cualquier ndole, sin elegir un prototipo de modelo de Iglesia al que deban parecerse las restantes., como ocurra al amparo de la LOLR de 1967. No obstante, nos encontramos en la doctrina algunos intentos de delimitacin conceptual entre Iglesia, confesin y comunidad. De esta forma en opinin de J. Maldonado las Iglesias y Confesiones religiosas son entidades que apuntan a grandes y arraigadas comunidades, eclesiales o no, que cuentan con tradicin orgnica, son notoriamente conocidas y tienen numerosos adeptos. En cambio las Comunidades religiosas comprenderan entidades confesionales locales, agrupaciones autnomas constitudas por personas de una misma creencia y los grupos que slo cuentan con un mnimo de organizacin Por otra parte el profesor A. Bernardez entiende que el trmino Iglesia designa las diversas organizaciones existentes dentro de la predicacin cristiana, por reconocer a Cristo como fundador, aunque aparezcan como ramas distintas e independiente y existan entre ellas importantes diferencias.. El trmino comunidades religiosas parece aludir, segn este autor, a aquellas religiones surgidas fuera del mbito cristiano, y que en algunos casos alcanzan una gran extensin desde el punto de vista geogrfico y del nmero de adeptos. En cambio, la alocucin confesin religiosa se aplicara a cualquier movimiento o agrupacin religiosa, ya que se trata de un concepto tcnico-jurdico de origen estatal ideado para referirse a todas ellas.. Existen ms ejemplos en la doctrina espaola que de modo semejante a los expuestos intentan establecer la distincin, sin que hayamos podido encontrar coincidencias sustanciales entre los mismos. Lo nico que podramos sealar es el carcter local de la mayora de ellas, ya que en Espaa salvo el caso de la Iglesia Catlica que posee no slo un mbito nacional , sino tambin personalidad jurdica internacional, las restantes Confesiones,Iglesias y Comunidades tienen un mbito local.De todas formas, lo cierto es que a efectos jurdicos las tres categoras inicialmente tienen la misma consideracin por el Estado , ya que las tres son las nicas agrupaciones religiosas susceptibles de ser inscritas en el registro de entidades religiosas.. Otro 32

tema ser el de si las tres tienen adems las mismas posibilidades cara a la firma de acuerdos de cooperacin con el Estado, pero esto es algo que veremos al hablar de la posicin jurdica de estos grupos religiosos en el ordemamiento espaol. Lo que pretendemos aqu es ofrecer las notas o caractersticas que segn el Estado deben poseer estos tres grupos religiosos, que denominaremos en adelante de forma conjunta como " entidades religiosas " tal y como lo hace el legislador al calificar el registro donde deben inscribirse.Y para ello debemos recurrir fundamentalmente a la administracin, fijndonos sobre todo en las resoluciones de la Direccin General de Asuntos Religiosos (DGAR) y a la jurisprudencia que han ido configurando de manera indirecta las caractersticas de las mismas, al negar dicho carcter a determinados grupos que solicitaron la inscripcin en el registro de entidades religiosas. De esta forma la primera nota caracterstica de estas entidades se refiere a la naturaleza de la misma. Esta debe ser religiosa, es decir, debe basarse en un sistema doctrinal o de creencias en el trascendente, de manera que ese trascendente se configure de forma personalizada. El que esa creencia en la divinidad adopte la forma de pantesmo,politesmo o monotesmo, no es obstculo para su reconocimiento como religiosa, tal y como afirma el prof. Bueno Salinas. Consecuentemente la LOLR excluye de su mbito de aplicacin a aquellas entidades relacionadas con el estudio y experimentacin de los fenmenos psquicos o parasicolgicos, o a la difusin;on de valores humansticos o espiritualistas u otros fines anlogos ajenos a los religiosos. En segundo lugar la entidad debe tener una finalidad religiosa , y la actividad religiosa por excelencia propia y exclusiva de la Confesiones es el culto. La presencia de la actividad cultual entre las distintas Confesiones, iglesias o comunidades es variadsima, aunque destaca entre todas la oracin y los rituales, practicados generalmente por los ministros de culto y en lugares destinados a ello, templos. Existen otro tipo de actividades, como la de difundir la propia doctrina,las actividades benficas y asistenciales o las educacionales, que aunque no son exclusivas de los grupos religiosos, si lo son tpicas y habituales de los mismos. Como tercera caracterstica destacaramos la existencia de un sistema moral derivado de la doctrina religiosa, y que supone un modo de vivir y proceder del creyente, es decir una exigencia tica de comportamiento social. Finalmente una entidad religiosa presupone, tal y como afirma la Resolucin de DGAR de 22 de abril de 1985 ,un soporte ontolgico o agrupacin de personas unidas por la creencia comn. Esta comunidad de creyentes deber estar organizada, ya sea de forma jerrquica, corporativa o asociativa, de manera que se presente externamente como la cspide de todos los individuos o elementos que la integran. Esta ltima matizacin es precisa, ya que segn el art. 6.2 de la LOLR las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas podrn crear y fomentar para la realizacin de sus fines, asociaciones, fundaciones e instituciones, Con lo que siguiendo al profesor L. Alarcn podramos distinguir entre : a) Las Entidades religiosas mayores: Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas, as como sus Federaciones. b) Las Entidades religiosas menores ( subentidades), creadas o fomentadas por las mayores para el cumplimiento de sus fines; y stas podran ser: - Orgnicas, tanto territoriales como institucionales, de las que se sirven los Entes mayores para su organizacin. - Las Ordenes, Congregaciones e Institutos religiosos y sus federacin. - Las entidades asociativas religiosas constitudas por las Confesiones, Iglesias o Comunidades, - Las Instituciones, Asociaciones y Fundaciones creadas o fomentadas por las respectivas Entidades mayores para la realizacin de sus fines.. Partiendo de estas notas podramos definir a las Entidades religiosas - Iglesias, Confesiones o Comunidades- como aquella organizacin cspide de una comunidad de personas unidos por un sistema doctrinal o de creencias en el Trascendente o Divinidad, que se manifiestan externamente gracias a un sistema de culto y tico propio diferente de los dems. 33

El nmero de Entidades Religiosas reconocidas por el Estado es considerable, en junio de 1992 ascenda a seiscientas sesenta y siete.Sin embargo, esto no nos da una idea exacta del nmero real de Confesiones no catlicas existentes en Espaa ya que muchas de ellas forman parte en realidad del mismo grupo confesional, aunque figuren inscritas de forma independiente, debido a su carcter local.Entre ellas podemos encontrar Confesiones milenarias no cristianas como la comunidad juda, islmica, los hindustas, etc. las Iglesias tradicionales de signo cristiano como las protestantes o la ortodoxa, junto con otra comunidades o Iglesias desgajadas de las anteriores y a las que desde un punto de vista intraconfesional se les denomina sectas. Y es que etimolgicamente secta proviene del verbo "secare" cortar, de tal forma que secta sera el grupo que rompe o se separa de otra comunidad; este concepto es aceptado por todas las religiones mayoritarias, que consideran secta a toda disidencia que haya salido de su seno Empleado en este sentido el trmino secta no tiene para el Estado ninguna connotacin peyorativa, ya que en el Registro de Entidades religiosas lo mismo puede inscribirse la Iglesia originaria como las escisiones de las mismas, siempre que se trate realmente de grupos religiosos diferenciados, puesto que no hacen ms que ejercer el derecho de libertad religiosa. Por ello no emplearemos aqu el trmino secta con esta acepcin, ya que desde el punto de vista estatal, estos grupos suponen verdaderas Iglesias o Comunidades religiosas. Utilizaremos la palabra secta en cambio para referirnos a su acepcin ms popular y arraigada, es decir, para designar a los grupos intolerantes y dogmticos, cerrados al mundo y sospechosos de acciones ilcitas, que son tambin calificados como sectas destructivas. Estas son en palabras de Andr Dnaux " organizaciones pseudoreligiosas, pseudofolosficas, o pseudoculturales, de estructura piramidal y totalitaria, que se dedican a la captacin de adeptos para explotarlos mediante falsas promesas y tcnicas de coercin psicolpogica, en provecho del afn de poder y lucro de sus lderes." Los delitos en los que incurren son los de proselitismo ilcito, coacciones, amenazas, atentados contra la libertad y seguridad de las personas, estafas, delito fiscal, etc.; junto con delitos laborales y acciones que repercuten en el orden sanitario, educativo, cultural y social. El problema radica en que estos grupos disfrazados de sociedades religiosas, buscan un cauce de actuacin a travs de la LOLR lo que ha motivado diversas resoluciones del parlamento europeo., En nuestro pas el problema tambin ha sido debatido en el seno de una comisin parlamentaria nombrada a tal fn. Dicha comisin elabor un dictamen y propuesta de resolucin, que fue aprobado por el Congreso de Diputados en sesin plenaria de 2 de marzo de 1989. 2. POSICIN JURDICA DE LAS ENTIDADES REL IGIOSAS : TIPOS DE CONFESIONES. La posicin jurdica de las Entidades religiosas en cualquier Estado, depende de los principios y valores que ste adopte en su poltica religiosa. Si el Estado se declara confesional intolerante, la Confesin religiosa protegida ostentar una posicin privilegiada al tener la categora de persona jurdico pblica, frente a las dems Confesiones que carecern de cualquier clase de derechos, siendo incluso perseguidas en sus manifestaciones pblicas. Si el Estado es, por el contrario confesional tolerante, seguiremos encontrando para la Iglesia protegida una situacin jurdica privilegiada, frente a las restantes confesiones, que tendrn la consideracin de meras asociaciones privadas. En un Estado laicista, es decir, hostil a la religin, la posicin jurdica de las Confesiones puede variar entre verse proscritas y sometidas a una ley especial restrictiva, o ser consideradas como asociaciones privadas y sometidas por lo tanto al derecho comn de asociaciones. Si se trata en cambio de un Estado de sana laicidad, en el que a pesar de existir separacin entre lo poltico y lo religioso, se respetan las creencias religiosas de sus ciudadanos y se considera el factor religioso como un factor social ms, digno de proteccin; entoces la posicin jurdica de las entidades religiosas vara. En efecto, al valorarse positivamente el factor religioso, el derecho de libertad religiosa es defendido y desarrollado al mximo , pero no slo respecto de una Confesin, sino respecto de todas. De esta forma a las Entidades religiosas se les confiere un tratamiento especfico, ms en consonancia con su naturaleza, sometindolas a una ley especial positiva para las Confesiones religiosas; o bien confirindoles la categora de 34

corporaciones de derecho pblico, al firmarse acuerdos bilaterales en los que se reconocen sus peculiaridades Qu es lo que sucede actualmente en Espaa ? 1.- POSICIN JURDICA COMN La posicin jurdica comn de las Entidades religiosas en nuestro pas viene determinada por el art. 16 de la CE, en el que establece la aconfesionalidad del Estado, pero superndose el modo decimonnico de entender la laicidad, al proclamarse al mismo tiempo la libertad religiosa, la igualdad y la cooperacin con las Confesiones, principios rectores de las relaciones Iglesia-Estado. Se trata por tanto de una sana laicidad, de una separacin semiplena o mitigada, en la que las Confesiones no estn sometidas al derecho comn de asociaciones, sino a una ley especial, la Ley Orgnica de Libertad Religiosa de 5 de julio de 1980, reguladora de sus especiales caractersticas.. En efecto, segn dicha ley, las Confesiones religiosas podrn: - Gozar de personalidad jurdica si se inscriben en el Registro de Entidades Religiosas (art.5.1). - Tienen plena autonoma para establecer sus propias normas de organizacin, rgimen interno y rgimen de su personal, que sern reconocidas por el Estado como normas de derecho estatutario,siempre que se encuentre inscritas en el Registro anteriormente mencionado (art. 6.1) - Podrn incluir en sus normas, as como en aquellas que regulen las instituciones creadas por ellas, clasulas de salvaguardia de su identidad religiosa y caracter propio, as como del debido respeto a sus creencias (art 6.1) - Se les reconoce el derecho a crear y fomentar, para la realizacin de sus fines, Asociaciones, Fundaciones e instituciones con arreglo al Ordenamiento jurdico general (art.6.2) - Finalmente, segn el mandato constitucional establecido en el art. 16.3, los poderes pblicos debern tener en cuenta las creencias religiosas de la sociedad espaola y mantendrn las consiguientes relaciones de cooperacin con la Iglesia Catlica y dems Confesiones religiosas, Dicha cooperacin podr llevarse a cabo tanto de forma unilateral por el Estado como de forma bitateral a travs de la va establecida el el art. 7 de la LOLR. Todo lo expuesto nos lleva a la conclusin de que el Estado reconoce a las Confesiones religiosas como entes de utilidad pblica, en la medida que inciden en la sociedad, que son una fuerza social ms. Y es que no puede confundirse en la actualidad los fines e interese del Estado con los fines e intereses pblicos. No todo inters pblico es necesariamente estatal; pinsese por ejemplo en los intereses de los sindicatos o los partidos polticos que no son meramente privados, ni tampoco se pueden identificar con los del Estado. En conclusin podemos afirmar que la posicin bsica comn de las Confesiones religiosas se caracteriza por dos notas: - Su regulacin por ley especial garante de su autonoma y libertad. - Su consideracin por el Estado como personas jurdicas de utilidad pblica. 2.- POSICIN JURDICA PECULIAR. Algunas Confesiones religiosas pueden alcanzar no obstante una posicin peculiar, entendiendo por peculiar su sometimiento a una normativa ms especfica, ms personalizada. Esto sucede en el caso de que se haya desarrollado la va de los acuerdos o convenios de cooperacin, va a la que slo tendrn acceso las entidades religiosas con notorio arraigo (art. 7 LOLR). En la actualidad estn aprobados por las Cortes generales tres acuerdos de cooperacin con la Federacin de Iglesias Evanglicas, con la Federacin de comunidades israelitas y con la Comisin islmica de Espaa. Por otra parte, la Iglesia Catlica tiene firmados con el Estado espaol diversos Acuerdos vigentes el de 1962, el de 1976 y los tres de 1979 , pero a diferencia de los anteriores, stos poseen la categora de Tratados internacionales , dado el reconocimiento de dicha personalidad a esta Iglesia. De donde podemos afirmar que dentro de esta posicin jurdica peculiar, la Iglesia Catlica posee adems una posicin singular respecto de las dems Confesiones con acuerdo.Esta posicin singular se plasma, como iremos viendo en mltiples aspectos : adquisicin de la personalidad jurdica, rgimen matrimonial, financiacin, etc. 35

3. ADQUISICIN DE LA PERSONALIDAD JU RDIC A CIVIL: LA INS CRIPC IN REGISTRAL. Las personas jurdicas -ficticias, abstractas, morales,etc- son definidas por Castn como "aquellas entidades formadas para la realizacin de los fines colectivos y durables de los hombres, a las que el derecho objetivo reconoce capacidad para derechos y obligaciones". Las Confesiones religiosas como agrupaciones de personas unidas por una fe comn, con un mnimo de organizacin, participan del concepto anterior. Ante el Estado se configuran como entes autnomos a los que se les atribuye efectos civiles en virtud del derecho de libertad religiosa. Pero el reconocimiento por el Estado de la personalidad juridica civil puede llevarse a cabo por diversos mecanismos o procedimientos.: - Por reconocimiento de la mera existencia. Sistema de libre constatacin.- Por el cumplimiento de determinados requisitos legales, mediante la inscripcin en el Registro. Sistema normativo.- O por concesin. El sistema empleado por Espaa es el de la inscripcin registral y as segn el art. 22,3 de la CE dice:"las asociaciones constitudas al amparo del presente artculo debern inscribirse en un registro a los slo efectos de publicidad". Sin embargo, cuando se trata del reconocimiento de la personalidad jurdico-civil de las Confesiones religiosas el art. 5 de la LOLR seala que:" las iglesias, confesiones y comunidades religiosas, gozarn de personalidad jurdica una vez inscritas en el correspondiente registro pblico" De esta forma mientras que para las asociaciones la inscripcin tiene un valor declarativo, para las iglesias, confesiones y comunidades dicha inscripcin es constitutiva. La razn se encuentra en el hecho de que mientras que las primeras son reguladas por el derecho comn , las confesiones religiosos tienen la oportunidad mediante la susodicha inscripcin de someterse a un rgimen jurdico especial, el derivado de la Ley Orgnica de Libertad Religiosa, que es ms favorable en cuanto que tiene en cuenta las especiales caractersticas de estos grupos.(vase la posicin jurdica comn de las confesiones religiosas en el tema anterior). En este sentido se pronuncia la Resolucin de la Direccin General de Asuntos Religiosos (en adelante DGAR) de 22 de abril de 1985, al sealar;"A diferencia de la inscripcin en el Registro de Asociaciones que, a tenor de lo dispuesto en el art. 22 de la Constitucin , nicamente se produce a efectos de publicidad, el acceso al Registro de Entidades Religiosas reviste trascendencia constitutiva de la personalidad jurdica civil de las entidades religiosas inscritas,conforme establece el art. 5.1 de la LOLR , con plena atribucin, adems, de los derechos que el Estado reconoce a las entidades religiosas al disear para ellas un rgimen jurdico especfico y diferenciado del propio de las asociaciones del derecho comn ..." De esta forma el rgimen general de adquisicin de la personalidad jurdica-civil de las confesiones religiosas es a travs de la inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas, cuya regulacin la encontramos en: - La Ley Orgnica de Libertad Religiosa de 5 de julio de 1980. ART. 5. - En el Reglamento aprobado por R.D. 142/1981 de 9 de enero , sobre organizacin y funcionamiento del Registro de entidades Religiosas. No obstante existe sobre este punto en nuestro pas una normativa particular aplicable a la Iglesia Catlica y recogida en: -El Acuerdo Jurdico de 3 de enero de 1979. -La Resolucin de 11 de marzo de 1982 de la DGAR sobre la inscripcin de las entidades de la Iglesia Catlica BOE n 76 de 30 de marzo. - Y en el RD 589/1984, de 8 de febrero, sobre fundaciones religiosas de la Iglesia Catlica. BOE n 85 de 28 de marzo Analicemos ambos regmenes jurdicos. I.- REGIMEN GENERAL : LA INSCRIPCION REGIS TRAL. Las confesiones religiosas para alcanzar la personalidad jurdica civil deben inscribirse en el Registro de Entidades religiosas. Obviamos aqu la explicacin de la creacin, organizacin y competencias de dicho registro, ya que ha sido expuesta en temas anteriores, por lo que en este tema nos referiremos a los siguientes puntos: 1.- Sujetos susceptibles de ser inscritos. 2.- Solicitud. 36

3.- Requisitos de la inscripcin. 4.- Trmites posteriores a la presentacin de la solicitud. 5- Resolucin. 6.- Recursos. 1.- SUJETOS SUSCEPTIBLES DE SER INSCRITOS. El art. 5 de la LOLR nos habla de Iglesias, Confesiones y Comunidades Religiosas y de sus Federaciones . Posteriormente el RD 142/1981 que desarrolla dicho art. 5, detalla con ms detenimiento este punto.As en el art2 del mismo se establece que en el Registro de Entidades religiosas se inscribirn: - Las Iglesias, Confesiones y Comunidades religiosas. - Las Ordenes, Congregaciones e Institutos religiosas. - Las entidades Asociativas religiosas constitudas como tales por los ordenamientos confesionales - Sus respectivas Federaciones. De esta forma en el Registro pueden inscribirse tanto las Entidades Religiosas mayores: Iglesias, Confesiones, Comunidades, as como sus Federaciones. Como las Entidades Religiosas menores, ya sean orgnicas, asociativas de religiosos o asociativas de laicos. 2.- SOLICITUD DE INSCRIPCION. Siguiendo el art. 5 de la LOLR la inscripcin se practicar en virtud de solicitud al Registro de Entidades Religiosas, solicitud que deber ir acompaada de " documento fehaciente en el que conste su fundacin o establecimiento en Espaa". A este respecto J.M Pradas pone de manifiesto la dificultad prctica que supone este requisito, pues Cmo dejar constancia de la fundacin por ejemplo de la religin juda , como no sea reproduciendo las promesas de Jav a Abraham?, y es que como seala este autor los fenmenos religiosos estn con frecuencia reidos con la posibilidad de ser probados en trminos jurdicos. De ah que en el art. 3 del RD antes citado se haya buscado una alternativa a este requisito al exigirse que al escrito de peticin se acompae "el testimonio literal del documento de creacin debidamente autentificado o el correspondiente documento notarial de su fundacin o establecimiento en Espaa" A propsitos de estos documentos se plante el problema de si podan adquirir personalidad jurdica confesiones originarias de otros pases. Esto es posible siempre que cumplan los requisitos legales y se establezcan en Espaa. As por ejemplo encontramos inscritas en la actualidad : La Iglesia evanglica de habla inglesa, la Iglesia protestante escandinava,Spanish council of assembleis of god, etc. 3.- REQUISITOS. Los datos requeridos para la inscripcin segn el art. 5 de la LOLR y el art 3 del Reglamento del Registro de Entidades religiosas (RRER) que deben constar en el escrito de solicitud son los siguientes: A.- Denominacin de la Entidad, de tal modo que sea idnea para distinguirla de cualquier otra, y dems datos de identificacin tales como el domicilio, nombre del fundador, etc. Este requisito puede plantear problemas como de hecho ha sucedido; sobre todo entre los catlicos , cuyas denominaciones son con frecuencia muy similares e incluso idnticas. En este sentido encontramos una sentencia de la Sala segunda de la Audiencia Nacional S. de 8 de junio de 1985, en la que se declar la improcedencia de la inscripcin porque la denominacin de una Iglesia como "Iglesia Cristiana Palmeriana de los Carmelitas de la Santa Faz" y de una Orden religiosa, la orden de "los carmelitas de la Santa Faz en compaa de Jess y Mara" no eran idneas para distinguirlas de la Iglesia Catlica. Recurrida ante el TS esta sentencia fue revocada por otra del alto tribunal en fecha 2 de noviembre de 1987, en la que se estableci la procedencia de dicha inscripcin al estimar entre otras causas que la denominacin de la nueva Iglesia contena determinaciones suficientes para diferenciarla del resto de las iglesias cristianas, ya que ninguna de ellas contiene la indicacin de Palmeriana, relacionada con el lugar de su realizacin el Palmar de Troya, municipio de Utrea, en la provincia de Sevilla . B.- Fines religiosos, dentro de los lmites establecidos en el art. 3 de la LOLR. 37

Este lmite establecido en el art. 3 tiene dos vertientes, por un lado la proteccin del derecho de los dems al ejercicio de las libertades pblicas y derechos fundamentales, as como la salvaguardia de la seguridad y salud pblicas que son elementos constitutivos del orden pblico en una sociedad democrtica. Por otro lado el lmite se establece mediante la exclusin de las actividades, finalidades y entidades relacionadas con el estudio y experimentacin de los fenmenos psquicos o parasicolgicos o de difusin de valores humansticos o espiritualistas u otros fines anlogos ajenos a los religiosos. El problema fundamental que se plantea respecto del requisito de la finalidad religiosa de los entes susceptibles de inscripcin, se refiere a la determinacin del sujeto encargado de calificar qu es lo religioso frente a lo que no lo es. Corresponde a la propia confesin o al Estado? Parece existir aqu ciertas discrepancias, ya que mientras que la Administracin y la Audiencia Nacional parecen seguir un criterio rigorista, al entender que el Estado es el que debe calificar la religiosidad de la Confesin.(Resolucin de 22 de abril de 1985, y de 12 de abril de 1983 de la DGAR, Sentencia de 8 de noviembre de 1985 y de 25 de abril de 1986 de la Audiencia Nacional). El Tribunal Supremo en cambio considera que la fiscalizacin de la Administracin no puede ir ms all de la constatacin de los aspectos formales que permitan, no tanto constatar la existencia real de una confesin, sino tan slo su apariencia formal.(STS de 2 noviembre de 1987). - El Tribunal Constitucional parece haber zanjado la cuestin de la delimitacin de los fines tras la sentencia del Tribunal constitucional de 15 febrero de 2001 que resuelve un recurso de amparo interpuesto por la Iglesia de la Unificacin debido a la denegacin de inscripcin en el registro de entidades religiosas, los motivos de la denegacin fueron entre otros la falta de finalidad religiosas de dicha iglesia. Segn los fundamentos jurdicos de dichas sentencia la administracin, debido a la laicidad del Estado, no puede entrar a calificar lo religioso, no le corresponde a la administracin el control de la legitimidad de las creencias, su labor es slo de constatacin, no de calificacin de la entidad solicitante. Posteriormente a esta sentencia han accedido al registro de entidades religiosas organizaciones como la iglesia de la cienciologa, que en otros pases es considerada como secta. En la doctrina existen autores entre los que encontramos A. Bernardez, JM Pradras, A. Motilla, apoyan esta ltima postura. Sin embargo, en nuestra opinin y siguiendo al profesor D. LLamazares consideramos que la inscripcin comporta un control de tipicidad por parte de la Administracin, necesario para alcanzar un estatuto jurdico favorable como Confesin, Iglesia o Comunidad religiosa; frente a las asociaciones sin dicha finalidad que se encuentran sometidas al derecho comn. Por lo que resulta evidente que dicha finalidad religiosa debe ser probada por la entidad solicitante y comprobada por la Administracin. La certificacin de la finalidad religiosa corresponder por contra a los rganos superiores en Espaa de la propia confesin religiosa cuando se trate de inscribir entidades asociativas creadas al amparo de los ordenamientos confesionales. Consecuencia lgica si se piensa que la Entidad religiosa mayor debe estar inscrita previamente . Finalmente, hay que sealar que la determinacin de qu es "lo religioso" viene marcada por el establecimiento de unos lmites, al excluirse por el art. 3 de la LOLR las actividades, finalidades y entidades relacionadas con el estudio y experimentacin de los fenmenos psquicos o parasicolgicos o de difusin de valores humansticos o espiritualistas u otros fines anlogos ajenos a los religiosos. C.-Rgimen de funcionamiento y rganos representativos, con expresin de sus facultades y de los requisitos para su vlida designacin. Este requisito supone la exigencia de una previa dimensin sociolgica por parte de la Confesin, ya que como afirma la Resolucin de la DGAR de 22 de abril de 1985, la realidad ontolgica de la entidad debe preexistir a la inscripcin, cuya funcin no es la de servir de instrumento para construir o estructurara un proyecto sociolgico, sino la de atribuir la personalidad jurdico civil al grupo religioso en cuanto realidad existente.En efecto, si la entidad solicitante no aportara prueba alguna de su existencia real, se correra el riesgo de inscribir una quimera o un propsito. 38

No obstante respecto de este requisito, la Administracin ha llegado a fijar criterios sobre cmo debe ser la organizacin de un grupo religioso. As por ejemplo rechaza la inscripcin de la Iglesia de la Unificacin entre otras razones, porque el esquema de su organizacin responde ms al de una asociacin estrictu sensu, que al de una confesin religiosa, ya que en ningn momento presenta lo que es generalmente admitido por todas las Iglesia o Confesiones: un ministerio sacerdotal, pastoral o jerrquico y una feligresa claramente delimitada. Creemos que en este punto la DGAR se extralimita en sus funciones de aplicacin de los requisitos legales y atenta contra la autonoma en la organizacin interna de los grupos religiosos. D.- Potestativamente, la relacin nominal de las personas que ostentan la representacin legal de la Entidad Aunque este requisito sea potestativo nos parece de todo punto necesario, ya que en el supuesto de que el Estado quiera establecer contactos con la Entidad necesariamente deber saber quienes son sus representantes legales ya que stos son interlocutores vlidos. 4.- TRAMITES POSTERIORES A LA PRESENTACION DE LA SOLICITUD. Una vez presentada la instancia o peticin de inscripcin, con los documentos anteriormente reseados, en el Registro de entrada del Ministerio de Justicia o siguiendo cualquier otro procedimiento fijado en la Ley de Procedimiento Administrativo, se remitir dicho escrito a la Seccin o Servicio de la Direccin General de Asuntos Religiosos. Seguidamente la Direccin General para la resolucin de dicha solicitud de inscripcin podr recabar los informes que estime pertinentes. Estos informes que, en principio corresponde emitir a la Comisin Asesora de Libertad Religiosa o a cualquier persona especialista en la materia, son facultativos y tienen por objeto proporcionar a esa Direccin General, que tiene delegadas esas atribuciones del Ministerio de Justicia, los elementos de juicio necesarios para la resolucin positiva o negativa de la peticin de inscripcin. Por otra parte, la Direccin General podr abrir un perodo de prueba para verificar todos aquellos datos alegados por la Entidad Religiosa solicitante, siguiendo el procedimiento previsto en la Ley de Procedimiento Administrativo. 5.- RESOLUCION. Realizado todo lo anterior, la Direccin General adoptar la resolucin pertinente. Si la Direccin General resuelve la peticin positivamente se practicar la inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas, alcanzando la Entidad Religiosa solicitante desde el momento de la fecha de la resolucin la personalidad jurdica civil, con todas sus consecuencias y efectos que ello comporta. Al notificarles a los interesados la resolucin se les comunicara adems, por ser positiva, los datos de identificacin de la inscripcin practicada. La resolucin ser desestimatoria slo cuando no se acrediten debidamente los requisitos a que se refiere el artculo tercero del Reglamento del Registro de Entidades Religiosas, que ya hemos comentado, as como que no se d el presupuesto bsico: que se trate de una Entidad Religiosa. 6.- RECURSOS. Dado que estas resoluciones del Ministro de Justicia o del Director General de Asuntos Religiosos -por delegacin- agotan la va administrativa podrn los interesados entablar un recurso de reposicin, que se resolver por el mismo rgano que dict el acto recurrido, sea el propio Director General sea el Ministerio de Justicia. De acuerdo con lo que establece el art. 54 LJCA '1. Transcurrido un mes desde la interposicin del recurso de reposicin sin que se notificare su resolucin, se entender desestimado y quedar expedita la va contencioso-administrativa. 2. Si recayere resolucin expresa, el plazo para formularlo se contar desde la notificacin de la misma'. El recurso contencioso-administrativo se interpondr del plazo previsto en el art. 58 de la LJCA. La resolucin de este recurso incumbe a la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional. Las sentencias de la Sala de lo Contencioso-Administrativo sern apelables, en un solo efecto, ante el Tribunal Supremo de acuerdo con lo dispuesto en los arts. 92 y ss. de la Ley de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativo. Pese a esta va administrativa, que podramos llamar de revisin ordinaria, sirvindonos de apoyo el art. 6 del RRER, que efecta una remisin al art. 4 de la LOLR para que los interesados puedan ejercitar las acciones que previene dicho art. 4 contra las resoluciones 39

del Ministro de Justicia, consideramos que los interesados tambin podrn acogerse al procedimiento especial que prev la Ley de proteccin jurisdiccional de los derechos fundamentales de 26 de diciembre de 1978, donde en su art. 1 n. 2 incluye dentro del mbito de proteccin de la misma el derecho de libertad religiosa. Por tanto, el el supuesto de denegacin de inscripcin la Entidad Religiosa solicitante podra acogerse a la garanta contencioso-administrativa prevista en esta Ley, no siendo necesario en este caso para la interposicin del recurso contencioso-administrativo el recurso de reposicin. Adems tambin podran ejercitar el recurso de amparo ante elTribunal Constitucional regulado en los arts. 53, 161 y 162 de la Constitucin y en los arts. 41 a 47 de la Ley Orgnica del Tribunal Constitucional, siempre que se hubiese agotado la va contencioso administrativa previa. II.- NORMATIVA PECULIAR: PERSONALIDAD JURIDIC O CIVIL DE LA IGLESI A CATOLICA Y SUS ENTES . La Iglesia Catlica goza de un tratamiento jurdico normativo peculiar respecto de las dems Entidades Religiosas en lo que respecta a la adquisicin de la personalidad jurdica de sus entes. As hay que atenerse, en primer lugar, al Acuerdo sobre asuntos jurdicos de 3 de enero de 1979 firmado entre la Santa Sede y el Estado Espaol, a la Resolucin de 11 de marzo de 1982, de la Direccin General de Asuntos Religiosos, sobre inscripcin de entidades de la Iglesia Catlica en el Registro de entidades Religiosas, y al real Decreto 587/1984, de 8 de febrero, sobre fundaciones religiosas de la Iglesia Catlica; y con carcter supletorio o subsidiario hay que atenerse a la Ley Orgnica de Libertad Religiosa y al reglamento del Registro de Entidades Religiosas. De todas estas disposiciones legales encontramos en este sentido un sistema complejo, con distintas vas o formas para la adquisicin de la personalidad jurdica civil de sus entes. Estas modalidades son: por ministerio de la ley, por notificacin de la Direccin General de Asuntos Religiosos y por inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas. Pasemos a analizar las mismas: 1.- POR MINISTERIO DE LA LEY Encontramos entidades a las cuales el mismo derecho reconoce personalidad jurdica: A.- La Iglesia Catlica. Esta goza ante el Estado de personalidad jurdica internacional. El Estado espaol ha firmado unos Acuerdos con la Santa Sede que tienen rango de tratado internacional. A diferencia de lo establecido en el Concordato de 27 de agosto de 1953 no se reconoce expresamente en los Acuerdos de 1979 la personalidad jurdica, aunque sta se deduce de los contenidos concretos del Acuerdo, y del reconocimiento explcito en el art. 16 de la Constitucin Espaola. B.- La Conferencia Episcopal. Tambin sta tiene reconocida la personalidad jurdica civil 'ope legis', de conformidad con los Estatutos aprobados por la Santa Sede. Este reconocimiento se da slo a la Conferencia Episcopal, no a sus Comisiones ni a los organismos por stos creados. 2.-POR CONCESION DEL ORDENAMIENTO CANONICO Y NOTIFICACION A LA DIRECCION GENERAL. Los entes que forman parte de la estructura oficial de la Iglesia, tales como parroquias, dicesis y otras circunscripciones territoriales gozarn de personalidad jurdica civil en cuanto la tengan cannica y sta notificada a los rganos competentes del Estado. A este respecto la Resolucin del 11 de marzo de 1982 establece que el rgano estatal competente para recibir la notificacin de la autoridad eclesistica es la Direccin General de Asuntos Religiosos del Ministerio de Justicia, que acusar recibo de la notificacin. Esta podr ser acreditada 'por cualquiera de los medios de prueba admitidas en derecho, entre ellos, por una certificacin expedida por la Direccin General de Asuntos Religiosos, en la que se haga constar que se ha practicado'. En este caso, por tanto el RER tiene mero valor declarativo y no constitutivo. Tngase en cuenta que a tenor del ordenamiento cannico las circunscripciones territoriales de la Iglesia Catlica gozan de personalidad jurdica cannica en virtud del mismo derecho siempre que hayan sido legtimamente erigidas por la autoridad eclesistica. En este 40

sentido por ejemplo las Iglesias particulares son erigidas por la suprema autoridad, es decir, por la Santa Sede; mientras que las parroquias las erige el Obispo diocesano. Por otra parte, en lo que respecta a los entes que pertenecen a la estructura oficial ya existentes en Espaa antes del 4 de diciembre de 1979; interesa recordar en este punto que en el art. IV del Concordato de 27 de agosto de 1953 el Estado espaol reconoca la personalidad jurdica a las circunscripciones territoriales existentes en Espaa a la entrada en vigor del Concordato y las que se crearon con posterioridad a 1953 gozaban de igual reconocimiento con la sola condicin de que el decreto de ereccin o de aprobacin fuera comunicado oficialmente por escrito a las autoridades competentes del Estado. Por todo ello todas las circunscripciones territoriales existentes antes del Acuerdo Jurdico gozarn de personalidad jurdica sin necesidad de exigirles una notificacin ahora. Para poder acreditar su personalidad jurdica podrn utilizar cualquiera de los medios de prueba admitidos en derecho incluida la certificacin de la competente eclesistica en la que se acredite que se ha procedido a la notificacin, as como por la oportuna certificacin de la Direccin General de Asuntos Religiosos. 3.- POR INSCRIPCION EN EL REGISTRO DE ENTIDADES RELIGIOSAS. Aqu podemos distinguir varios supuestos: A.- Las Ordenes, Congregaciones Religiosas, Institutos de Vida Consagrada, y sus Provincias y sus Casas de nueva creacin adquirirn la personalidad jurdica civil si han sido erigidas cannicamente mediante la inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas, la cual se practicar en virtud de documento autntico visado por la CONFER y legitimado por Notario civil en el que conste la ereccin, fines, datos de identificacin, rganos representativos, rgimen de funcionamiento y facultades de dichos rganos. En cambio para los Monasterios femeninos de clausura el documento autntico ser expedido por el Ordinario diocesano. Las peticiones de inscripcin podrn formularse: a) Globalmente por la Orden o Congregacin, mediante una peticin que se refiera conjuntamente a sus provincias y casas. A tal efecto remitirn junto con la peticin la documentacin individualizada referente a todas y cada una de las Entidades menores de la Orden, Congregacin o Instituto que pretendan adquirir personalidad jurdica civil propia. b) Individualmente por cada una de las provincias o casa, siempre que est acreditada la personalidad jurdica civil de la Orden, Congregacin o Instituto a que pertenecen. El problema se plantea con las Ordenes, Congregaciones Religiosas y otros Institutos de vida consagrada, sus provincias y sus casas que gozaban de personalidad jurdica civil en el momento de entrada en vigor del Acuerdo Jurdico. A pesar de que en el n. I.4 de este Acuerdo el Estado las reconoce personalidad jurdica, en la Disposicin Transitoria Primera del mismo Acuerdo se establece una limitacin o restriccin ya que dice que "debern inscribirse en el correspondiente registro del Estado, en el ms breve plazo"; puesto que "transcurridos tres aos desde la entrada en vigor en Espaa del presente Acuerdo, slo podr justificarse su personalidad jurdica mediante certificacin de tal registro, sin perjuicio de que pueda practicarse la inscripcin en cualquier tiempo". Parece que entre ambas afirmaciones exista una contradiccin. Pero esta disparidad de criterio no es ms que aparente ya que lo que pretende la disposicin transitoria es "propiciar una mayor seguridad en el trfico jurdico..., no pretende privar de personalidad jurdica a los entes que estuvieran en la situacin descrita..., lo que se hace pues es limitar los medios de prueba, pero la inscripcin no es en este caso constitutiva... Esta limitacin slo es de aplicacin en los supuestos de ignorancia de la personalidad por parte de terceros". Una ltima puntualizacin. En el caso de que se hayan cumplido los requisitos anteriormente sealados para la inscripcin de este primer grupo de entes, el Estado tiene la obligacin de la inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas, no pudiendo el Encargado del Registro denegar la misma. B.- Las Asociaciones y otras Entidades Religiosas de nueva creacin adquirirn la personalidad jurdica civil mediante la inscripcin en virtud de documento autntico en el que consten la ereccin, fines, datos de identificacin, rganos representativos, rgimen de funcionamiento y facultades de dichos rganos. En este caso la certificacin de los fines deber ser expedida o visada por el rgano competente de la Conferencia Episcopal. 41

Tambin en este apartado se plantea la misma contradiccin aparente entre la norma del art. I,4 y la disposicin transitoria, que se resuelve en el mismo sentido que la anterior. C.- Las Fundaciones Religiosas, por otra parte, gozan de una normativa especfica: el Real Decreto de 8 de febrero de 1984. De acuerdo con esta disposicin las fundaciones erigidas cannicamente por la competente autoridad de la Iglesia Catlica podrn adquirir personalidad jurdica civil mediante su inscripcin en el Registro de Entidades Religiosas. Para ello ser necesario presentar una solicitud de inscripcin por parte del representante legal de la Fundacin al Director General de Asuntos Religiosos (Departamento del Registro de Entidades Religiosas) o al Ministro de Justicia, haciendo constar en dicha solicitud el nombre de sta, el domicilio de la misma. A dicha solicitud ser necesario acompaar una escritura pblica de constitucin de la fundacin, en la que conste el decreto de ereccin. Pero, adems, deber contener los siguientes extremos: el nombre y apellidos y estado de los fundadores, si son personas fsicas, y la denominacin o razn social, si son personas jurdicas, y en ambos casos la nacionalidad y el domicilio. --La voluntad de fundar y la dotacin. --Los estatutos de la fundacin. Estos estatutos deben contener la denominacin de la Fundacin, sus fines, el lugar en que fije su domicilio y el mbito territorial en que haya de ejercer principalmente sus actividades. Asimismo, debe constar el patrimonio inicial de la Fundacin, su valor y sus restantes recursos, as como las reglas para la aplicacin de sus recursos al cumplimiento del fin fundacional. Tambin contendrn el patronato u otros rganos que ejerzan el gobierno y la representacin de la Fundacin, reglas para la designacin de sus miembros, forma de cubrir las vacantes, deliberacin y toma de acuerdos, as como atribuciones de los mismos; al igual que las normas especiales que hubiere sobre modificaciones estatutarias y transformacin o extincin de la sociedad. --Los nombres, apellidos y domicilio de las personas que inicialmente constituyen el rgano u rganos de la fundacin, as como su aceptacin si se hizo en el acto fundacional. --Cualesquiera otras disposiciones y condiciones especiales lcitas que los fundadores juzguen conveniente establecer. A la solicitud de inscripcin se acompaar tambin la certificacin de fines religiosos de la Fundacin, que deber ser expedida o visada por la Conferencia Episcopal Espaola. Cumplidos todos los requisitos anteriores la inscripcin se practicar en una seccin especial del Registro de Entidades Religiosas destinada a tal efecto. Igualmente, aqu se plantea el conflicto de la disposicin transitoria, con idntica solucin. CONSECUENCIAS JURIDI CAS QUE CON LLEV A LA ADQUISICION DE PERSONALIDAD JURIDIC A. Como ya hemos dicho en el tema anterior, con la inscripcin automticamente la Entidad Religiosa, a excepcin de la Iglesia catlica, adquiere ante el Estado personalidad jurdica; es decir, es sujeto de derechos y obligaciones, se le otorga la condicin de persona y consecuentemente se le reconoce capacidad de obrar. El hecho de la adquisicin de la personalidad jurdica lleva consigo determinados efectos jurdicos. PRINCIPALES EFECTOS JURIDICOS. a) Reconocimiento de la plena autonoma de las Confesiones, ya sea institucional ya normativa; pudiendo establecer las propias normas de organizacin, rgimen interno y rgimen de su personal. b) Derecho a la propia identidad religiosa, es decir a su propio ser. La cuestin como escribe el prof. Manzanares "se plantea siempre que la defensa de la libertad del individuo entra en colisin con la defensa de la libertad de la Institucin para mantenerse fiel a s misma, tal como ella es y como quiere y debe servir a la sociedad en que ella est inscrita". Por ello, en este sentido la identidad implica segn el prof. Corral "la garanta contra quienes de fuera quieran atentar contra dichos fines y naturaleza as como contra los que desde 42

dentro, habiendo entrado libremente, no quieran sujetarse ni a su naturaleza ni mantenerse dentro de la confesin o entidad religiosa". De ah que se reconozca en aras de la garanta de esta identidad el derecho a establecer clausulas de salvaguarda de su propia identidad. c) Posibilidad de establecimiento de Acuerdos o Convenios de cooperacin con el Estado siempre que por su mbito o nmero de creyentes hayan alcanzado notorio arraigo en Espaa. Es ms en estos Acuerdos podrn otorgarse beneficios fiscales con las ventajas que ello conlleva. d) Posibilidad de que la forma religiosa de celebracin del matrimonio de esa Confesin inscrita tenga efectos civiles, tal como determina el art. 59 del Cdigo Civil. e) Derecho a recibir asistencia religiosa y celebracin de actos de culto en Centro escolares, tal como determina el Decreto de 4 de agosto de 1980, as como derecho a asistencia religiosa en las fuerzas armadas. En las Reales Ordenanzas se habla de confesiones legalmente reconocidas, aunque parece que el ejercicio de este derecho se prorrogue a la firma de acuerdos. f) Posibilidad de formar parte de la Comisin Asesora de Libertad Religiosa. Todas estas cuestiones van a ser tratadas en los temas siguientes especficos de dichas materias a excepcin de la libertad de organizacin y el nombramiento de algunos ministros de culto que trataremos en los dos apartados siguientes.

LECCIN 8 EL RGIMEN ECONMICO , PATRIMONIAL Y FINA NCIERO DE LAS CONFESIONES RELIGIOS AS. Sumario: 1. Concepto y clases de financiacin. 2. Fundamento de la cooperacin econmica estatal. 3. La asignacin tributaria. 4. Los beneficios fiscales. 5. Los bienes eclesisticos: la eficacia civil de los controles cannicos en su enajenacin. 6. El patrimonio cultural de las confesiones religiosas: regulacin jurdica. 7. La inviolabilidad de los lugares de culto.

I.- CONCEPTO Y CLASES D E FINANCIACION Las Confesiones religiosas, al igual que cualquier otra entidad o institucin, requiere la utilizacin de medios econmicos ordenados a la realizacin de las actividades que le son propias. La financiacin consiste en la obtencin de ingresos adecuados y suficientes para el cumplimiento de sus fines. Tradicionalmente, ya sea por razones histricas, indemnizatorias, de confesionalidad, o de simple colaboracin, el Estado ha participado sustancialmente en la financiacin de la Iglesia Catlica, normalmente como consecuencia de pactos o acuerdos con la misma. Al mismo tiempo, la legislacin estatal se ha ocupado tambin de delimitar y regular las posibles fuentes financieras 43

de las entidades religiosas. Es decir, la financiacin de las Confesiones religiosas no es un problema que afecte exclusivamente a stas, sino que se trata de un aspecto esencial en el marco jurdico de las relaciones Iglesia-Estado.

Las fuentes financieras o de ingresos para una Confesin religiosa pueden ser de muy diversa naturaleza. Para su estudio, interesa distinguir entre fuentes propias y estatales. 1) FUENTES DE FINANCIACION PROPIAS Se refieren a cualquier tipo de recursos que las confesiones puedan obtener por sus propios medios. Entre ellas podemos citar: A) OBLACIONES VOLUNTARIAS DE LO FIELES.. Son los donativos o limosnas que los fieles ofrecen a su Iglesia en forma de dinero o de bienes. Tambin se incluyen aqu las colectas o cualquier otra forma de recabar ingresos entre los fieles de forma voluntaria. B) RENTAS PROCEDENTES DE SU PATRIMONIO. En la medida en que las Confesiones religiosas pueden ser titulares de bienes y derechos, pueden obtener rendimientos procedentes de su patrimonio. En la actualidad los ingresos procedentes del patrimonio eclesistico son reducidos; sin embargo, hasta el siglo XIX, en que se produjo la desamortizacin de los bienes eclesisticos, el inmenso patrimonio inmueble de la Iglesia Catlica constituy una de sus principales fuentes de financiacin. C) RENDIMIENTOS PROCEDENTES DE ACTIVIDADES ECONMICAS Estos rendimientos pueden proceder tanto de actividades comerciales, como industriales o financieras. D) DERECHOS DE ARANCEL Y TASAS. Se trata de exacciones impuestas por la prestacin de ciertos actos religiosos en favor de los fieles que los piden. Aunque se trata de una de las fuentes de ingresos ms antiguas que perduran en la actualidad, nunca han proporcionado un volumen significativamente importante de recursos, y actualmente tienden a perder su carcter obligatorio y a ser sustituidos por 44

donativos voluntarios. Tambin se incluyen en esta categora las tasas de documentos, o por la certificacin de algn acto eclesistico, y las tasas de arancel de los tribunales de la Iglesia. E) .IMPUESTOS ECLESISTICOS. Es decir, aportaciones de los fieles establecidas por la Iglesia y exigidas coactivamente y sin contraprestacin, y que pueden girar sobre la riqueza, la obtencin de rentas o la circulacin de los bienes. Para que un impuesto pueda clasificarse como "eclesistico" ha de ser establecido por la Iglesia, y por su naturaleza tributaria (para que no se convierta en un donativo voluntario) ha de poder exigirse coactivamente. Histricamente, los impuestos eclesisticos , los antiguos diezmos y primicias, constituyeron, junto a los ingresos patrimoniales, las principales fuentes de recursos econmicos para la Iglesia Catlica. En la poca medieval, la Iglesia contaba con una organizacin fuerte, mientras que los Estados nacionales, tal como los conocemos hoy, no existan. Es en este contexto en el que surgen los diezmos y primicias, en el marco de la economa feudal. La Iglesia se ocup de la fundamentacin jurdica de estas instituciones, llegando a considerarse como una obligacin de derecho natural y divino. Cuando existe un Estado fuerte, el establecimiento de un impuesto eclesistico slo es posible si el Estado concede a la Confesin religiosa un status de "Corporacin de Derecho Pblico", y como a tal, le reconozca la capacidad para establecer y exigir tributos. Adems, dado que normalmente las Iglesias no disponen de instrumentos coactivos para su cobro, se requiere la colaboracin del Estado para su recaudacin ejecutiva.

2) FUENTES DE FINANCIACION ESTATALES. La insuficiencia de las fuentes propias de financiacin, en parte por las limitaciones impuestas por el Estado a las mismas, provoc histricamente la intervencin directa del Estado en la financiacin de las Confesiones religiosas. Esta financiacin estatal puede producirse por decisin unilateral del Estado, aunque lo ms frecuente es que sea fruto de Acuerdos de cooperacin entre el Estado y la Confesin religiosa, en los que se recoge la forma concreta de financiacin y cooperacin. Entendida en sentido amplio, la financiacin estatal a las Confesiones incluye cualquier tipo de colaboracin econmica, y consecuentemente, se refiere tanto a la financiacin directa, como a la llamada financiacin indirecta, que incluye la concesin de beneficios fiscales o de otra ndole que afecten o beneficien econmicamente a la Confesin. A) FINANCIACIN ESTATAL DIRECTA.

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Supone una transferencia directa de recursos econmicos desde el Estado a la Confesin religiosa, que puede concretarse de diversas formas: Un caso extremo de financiacin directa sera que el Estado asumiera como propios todos los gastos derivados del culto y clero. Ello supondra la funcionarizacin del clero y la consideracin de los gastos de culto como gastos de un servicio pblico directamente suministrado por el Estado. Ahora bien, esto supondra la desaparicin de la autonoma para tomar decisiones propias por parte de la Confesin religiosa. Ms que una colaboracin entre Estado e Iglesia, se producira una integracin del fenmeno religioso en el aparato estatal. A) IMPUESTOS RELIGIOSOS. Esto es, impuestos estatales con carcter finalista y cuyo producto se destina a la financiacin de una Confesin religiosa. La diferencia entre un impuesto eclesistico y un impuesto religioso estatal estriba en la titularidad de la potestad tributaria. El impuesto eclesistico lo establece la Iglesia, mientras que el impuesto religioso es establecido por el Estado, independientemente de que su recaudacin se destine integramente a una Iglesia en lugar de nutrir las arcas del Estado. B) ASIGNACIN TRIBUTARIA O PARTICIPACIN EN IMPUESTOS DEL ESTADO. A diferencia del impuesto religioso, no supone un tributo adicional o un incremente de la carga tributaria, sino simplemente que el Estado entrega a la Confesin religiosa un determinado porcentaje de la recaudacin obtenida en uno o varios impuestos. En realidad, esta figura puede asimilarse a una subvencin general automtica. Es una cantidad que el Estado transfiere de sus propios recursos a la Confesin con la peculiaridad de que la cuanta de la transferencia queda determinada automticamente aplicando unos parmetros preestablecidos a unas magnitudes tributarias. Una figura intermedia entre el impuesto religioso y la asignacin tributaria sera el establecimiento de recargos finalistas sobre tributos estatales preexistentes. En tal caso, aunque no haya un impuesto nuevo, s que se produce un incremento de la carga fiscal con un carcter finalista religioso. C) DOTACIN PRESUPUESTARIA. Consiste en la consignacin en los Presupuestos Generales del Estado de una determinada cantidad destinada a la financiacin de la Confesin religiosa. Puede decirse por tanto que se trata de una subvencin de carcter general, expresamente consignada en los Presupuestos. cuya cuanta se decide anualmente, ya sea unilateralmente por el Estado o como fruto de una negociacin, en funcin de las necesidades financieras de la Iglesia y de las directrices en poltica presupuestaria del Estado. El que figure explcitamente consignado en los Presupuestos la diferencia de otras subvenciones generales, y es consecuencia de una obligacin formal, previamente asumida por el Estado, de atender tal financiacin. 46

D).- OTRAS SUBVENCIONES DEL ESTADO Y DE OTRAS ADMINISTRACIONES PBLICAS . Incluye cualquier transferencia del Sector Pblico, no expresamente consignado en los Presupuestos con finalidad religiosa, concedidas discrecionalmente por la Administracin, a las que pueden acceder las Confesiones, generalmente en condiciones similares a las de otras instituciones sin fines de lucro. B) FINANCIACIN ESTATAL INDIRECTA. Incluye cualquier tipo de colaboracin econmica del Estado con las Confesiones que no suponga una transferencia directa de recursos por parte del Estado, y que generalmente se concreta en beneficios fiscales. Esta colaboracin econmica puede ser de distintos tipos: A) NO SUJECIN A DETERMINADOS TRIBUTOS . La no sujecin tributaria se produce siempre que no se realiza el hecho imponible gravado. Por tanto, los supuestos de no sujecin suponen una aclaracin al concepto del hecho imponible, con objeto de especificar que determinados actos o negocios jurdicos, semejantes a los gravados, no se encuentran incluidos en el concepto de hecho imponible y, por tanto, no quedan sometidos a carga tributaria alguna. B) EXENCIONES. Se produce en aquellos caso en que se exime al sujeto pasivo del cumplimiento de las obligaciones tributarias, a pesar de haberse realizado el hecho imponible. Las exenciones pueden ser objetivas o subjetivas. Las exenciones objetivas son las que se conceden en razn de la actividad realizada (p.e. actividades de culto, benficas ...) independientemente del sujeto que las realiza, mientras que las exenciones subjetivas se conceden en razn del sujeto que realiza la actividad (Iglesia Catlica, Cruz Roja ...). C) BONIFICACIONES Y DEDUCCIONES EN LA CUOTA. Se trata de reducciones en la carga tributaria para el sujeto pasivo, sin que ello exima del cumplimiento de las restantes obligaciones tributarias formales y materiales. En este apartado se incluiran tambin las bonificaciones y deducciones en la cuota concedidas a los fieles que entreguen donativos o realicen actividades en favor de las Confesiones religiosas, como una forma de incentivar y favorecer la propia financiacin de las Confesiones.

II.- FINANCIACION ESTATAL DIRECTA 1) ANTECEDENTES HISTORICOS. Hasta bien entrado el siglo XIX, la Iglesia catlica contaba con un sistema de autofinanciacin basado en un fuerte patrimonio y unos ingresos de naturaleza tributaria bien 47

organizados en diezmos y primicias. Todo ello ordenado segn niveles de poder en la propia estructura eclesial. Este sistema proporcionaba a la Iglesia unos ingresos mayores de lo que sus necesidades requeran para el cumplimiento de sus fines, produciendose al mismo tiempo una desviacin de parte de los ingresos de la que se aprovechaban muchos no eclesisticos, siendo el propio Estado uno de los principales perceptores de una parte considerable de los beneficios (el Estado no dispona todava de un sistema hacendstico y tributario bien organizado). Las ideas liberales trajeron la preocupacin por el orden econmico. La consolidacin de un Estado moderno y de una economa nacional haca imprescindible la ruptura violenta con el sistema anterior. La desamortizacin y la supresin de los diezmos arruin todo el armazn sobre el que se sostena la economa eclesial, surgiendo la necesidad de que el Estado asumiera la financiacin de la Iglesia. Aunque el proceso desamortizador pas por muy diversas vicisitudes, probablemente la norma ms significativa fue la Ley de 29 de julio de 1837. Conforme al artculo 1 de esta Ley, "Se suprimen la contribucin de diezmos y primicias, y todas las prestaciones emanadas de los mismos." Por su parte, el artculo 2 nacionaliza el patrimonio inmueble eclesistico en los siguientes trminos: "Todas las propiedades del clero secular en cualesquiera clase de predios, derechos y acciones que consistan, y cualquiera aplicacin o destino con que hayan sido donadas, compradas o adquiridas , se adjudican a la Nacin, convirtindose en bienes nacionales." Unicamente quedan exceptuados de la nacionalizacin los edificios de las iglesias, catedrales, parroquiales, palacios episcopales, las rectoras, casas o habitaciones de los prrocos y los seminarios. (art. 3). Abolido el diezmo y nacionalizado el patrimonio eclesistico, el Estado, que se declara confesionalmente catlico, asume la obligacin de mantener econmicamente el culto catlico y a sus ministros. Tal obligacin queda constitucionalizada en la carta de 1837. El art;iculo 11 de la Constitucin de 1837 es el primer precepto constitucional que establece formalmente la obligacin estatal de dotar el culto y clero, en los siguientes trminos: "La Nacin se obliga a mantener el culto y los ministros de la religin catlica que profesan los espaoles." Esta nueva obligacin estatal de financiar a la Iglesia queda justificada como compensacin por la desamortizacin de los bienes eclesisticos y en virtud del sistema relacional de utilidad entre la Iglesia catlica y el Estado de la monarqua constitucional, fundamentado el el principio de confesionalidad catlica. La financiacin para cubrir el presupuesto del culto y clero se prevea obtener por el rendimiento del propio patrimonio eclesistico nacionalizado, cubriendose la diferencia por medios tributarios, con un impuesto religioso. 48

Sin embargo, a pesar de la confesionalidad del rgimen y la constitucionalizacion de la obligacin estatal de mantener el culto y clero catlicos, estas medidas ocasionaron la ruptura de relaciones entre la Santa Sede y el Estado espaol, y no ser hasta 1851 cuando se llegue a una solucin negociada del problema econmico. (Durante este periodo intermedio, la Constitucin de 1845 proclama los mismos principios de confesionalidad y obligacin estal de dotar el culto y clero que la Constitucin de 1837.) Con el Concordato de 1851 se trata de llegar a una solucin negociada con la Santa Sede que soluciones la situacin econmica creada a la Iglesia desde 1837. El problema estatal de toda la negociacin fue la obtencin de la "sanacin pontificia" de las ventas del patrimonio eclesistico nacionalizado y el reconocimiento de la legitimidad de Isabel II; y por parte de la Iglesia, la obtencin simultnea de una dotacin congrua, segura, estable e independiente . Ambas cuestiones siempre estuvieron en estrecha conexin durante todo el proceso negociador. Como contrapartida a la concesin pontifica de la sanacin de las compras de bienes eclesisticos, el Estado se compromete al abono puntual de las asignaciones del clero y de las dotaciones del culto, y se restablece a la Iglesia la facultad de adquirir y retener nuevas propiedades, garantizndose la no intervencin unilateral del Estado sobre el patrimonio eclesistico, es decir, se consigna una clausula de salvaguarda contra futuras desamortizaciones (que sin embargo pronto sera vulnerada por el Estado). El Concordato regula tambin los medios por los que se cubriran los gastos

eclesisticos. Adems de la fuentes de naturaleza eclesistica, se establece una financiacin estatal basada en un impuesto religioso que giraba sobre las propiedades rsticas y urbanas y la riqueza pecuaria. Se trataba de un impuesto religioso rayando el eclesistico, que sera recaudado "en frutos en especie o en dinero" por el propio clero, con auxilio de los medios coactivos del Estado. Tal tributo, vena prcticamente a sustituir al antiguo diezmo como instrumento para garantizar la independencia econmica de la Iglesia. Este sistema,. bien podra haber evolucionado hacia un sistema semejante al alemn de "impuesto eclesistico" si hubiera habido voluntad poltica de llevarlo a cabo, mxime cuando esta figura tpica del Derecho alemn, contaba, ya en la poca, con figuras embrionarias de lo que actualmente representa el sistema de financiacin de las Confesiones en la Repblica Federal de Alemania. Sin embargo las veleidades polticas de la poca llevaron el sistema de financiacin estatal de la Iglesia en otra direccin. El arreglo econmico del Concordato de 1851, pronto se vio fustrado. Por una parte, la aplicacin del nuevo impuesto religioso resultaba dificultada por la inestabilidad e inseguridad poltica existente, y por otra, la desamortizacin de 1855 supuso una clara vulneracin del Concordato recientemente firmado.

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En 1859 se llega a una nueva situacin pactada y se establece un nuevo mecanismo que acabar modificando totalmente los medios de financiacin previstos en el Concordato. En el Convenio de 1859 se contempla la posibilidad de permutar las cuotas del impuesto sobre la propiedad urbana, rstica y pecuaria por inscripciones intransferibles de la Deuda pblica consolidada, posibilidad de acab siendo aceptada por la Iglesia, abandonndose el sistema basado en un "impuesto religioso" como principal fuente de recursos. De esta forma, la financiacin de la Iglesia pasa a estar totalmente en manos del Estado. Pero es ms, este sistema dependiente de la Deuda, de hecho, pasa a abonarse mediante una partida o captulo de los Presupuestos Generales del Estado, porque ste, no hizo entrega a la Iglesia de las reseadas inscripciones de la Deuda mas que en una parte exigua de las que le correspondan. As, en lugar de abonar mensualmente la renta consolidada correspondiente a cada dicesis, el Estado prorrog ao a ao, en el Presupuesto, tal obligacin, con lo cual, la forma de pago a travs del Presupuesto General vino a suplir completamente al sistema establecido en el Convenio de 1859 (basado en la Deuda y no en el Presupuesto.) As pues, el sistema que finalmente se consolid, a pesar de no ser el pactado, fue el de dotacin presupuestaria, sistema que ha perdurado prcticamente hasta nuestros das. El nico periodo en que se interrumpi la financiacin estatal a a Iglesia fue durante la II Repblica. La Constitucin de 1931 supone la nica quiebra efectiva del sistema y de la obligacin estatal de dotacin econmica a la Iglesia catlica desde que el artculo 11 de la constitucin de 1837 asumiera esta carga. Tras la Guerra Civil, en 1939, el rgimen franquista restablece el sistema de aportacin estatal a la Iglesia, (volviendo a la situacin del ltimo presupuesto de la Monarqua, pero mejorando las dotaciones en algunos puntos concretos), sistema que quedar nuevamente consolidado en el Concordato de 1953, que recoge una colaboracin econmica muy amplia entre el Estado, confesionalmente catlico y la Iglesia. En el Concordato de 1953 la aportacin econmica del Estado a la Iglesia quedaba justificada en tres motivos: como indemnizacin por las desamortizaciones padecidas por la Iglesia, como contribucin estatal a la obra de la Iglesia en favor de la Nacin y, relacionado con lo anterior, la confesionalidad catlica del Estado.

Sin embargo, no se especifica cuales son esos nuevos ttulos que justifican la aportacin econmica estatal. Si por una parte no se hace ya referencia a las pasadas desamortizaciones, y se dice que el Estado no puede prolongar indefinidamente obligaciones jurdicas contraidas en el pasado, tambin se afirma que no pueden desconocerse. De alguna forma, si bien no puede mantenerse el criterio indemnizatorio como justificacin, s, al menos, es necesario tener en 50

cuenta los motivos histricos. Sin embargo, la fundamentacin jurdica de la aportacin estatal, es ms lgico buscarla en el marco constitucional de colaboracin con las confesiones religiosas y de promocin y tutela efectiva del derecho de libertad religiosa. En este sentido, la colaboracin econmica prevista en el AAE, puede justificarse en tanto en cuanto la Iglesia Catlica desarrolla actividades encaminadas a la realizacin efectiva de un derecho fundamental de los ciudadanos, el de libertad religiosa, y es la promocin de este derecho, clave del tratamiento constitucional del fenmeno social religioso, lo que justifica las relaciones de colaboracin entre el Estado y las confesiones. En el artculo II 1 del Acuerdo se establece que "El Estado se compromete a colaborar con la Iglesia Catlica en la consecucin de su adecuado sostenimiento econmico, con respeto absoluto del principio de libertad religiosa." Un aspecto muy importante, es que el Estado se compromete nicamente a "colaborar", pero no a dotar globalmente al culto y clero catlico, como suceda con el sistema concordatario anterior. Por otra parte, en el apartado 5 del mismo artculo se manifiesta el propsito de que la Iglesia pueda en un futuro llegar a autofinanciarse suficientemente, sin perjuicio de que se puedan establecer otros mecanismo de colaboracin entre la Iglesia y el Estado. Mientras tanto, el Acuerdo establece el mecanismo por el que se va a pasar de un sistema de dotacin presupuestaria a otro de asignacin tributaria. El cambio se prev sin rupturas ni variaciones bruscas en cuanto a la cuanta que el Estado destinar a colaborar al sostenimiento econmico de la Iglesia, y queda programado en tres fases diferentes, cada una de las cuales lleva a la siguiente de una forma gradual. Estas fases son: A) PRIMERA FASE: La primera fase prevista era de dotacin presupuestaria anual, global y nica. Su formulacin se establece en el artculo II 4) del Acuerdo en los siguientes trminos: "En tanto no se aplique el nuevo sistema, el Estado consignar en sus Presupuestos Generales la adecuada dotacin a la Iglesia Catlica con carcter global y nica, que ser actualizada anualmente." El objeto de esta primera fase es hacer ms gradual, sin rupturas bruscas, el paso hacia el nuevo sistema, manteniendo durante un tiempo la situacin anterior. No obstante, ya se produce una diferencia sustantiva respecto al sistema concordatario, la cantidad transferida por el Estado a la Iglesia pasa a se global y nica desde la entrada en vigor del AAE,(de hecho, este procedimiento ya se adopt en el ejercicio 1978) superando de esta forma el secular sistema de dotacin por "piezas eclesisticas" Ello es coherente con la nueva idea de colaboracin, frente a la concordataria de dotacin total al culto y clero

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Esta primera fase estaba previsto que tuviera una duracin mnima de tres ejercicios econmicos, sin embargo se mantuvo hasta 1987. No fue hasta la Ley de Presupuestos de 1988 cuando el Estado se decide a establecer la siguiente fase. B) SEGUNDA FASE. La segunda fase prevista en el AAE contempla el proceso de sustitucin del sistema de dotacin presupuestaria por el de asignacin tributaria, estableciendose en este periodo un sistema mixto en el que consisten ambos sistemas. La Disposicin Adicional Quinta de la Ley 33/1987 de Presupuestos Generales del Estado para 1988 es la que pone en marcha esta nueva fase, y consecuentemente la siguiente, y en ella se establece que "En ejecucin de lo previsto en el artculo II del Acuerdo..., a partir de 1988, se destinar un porcentaje del rendimiento del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas a fines religiosos y otros fines de inters social". Esta segunda fase tena una duracin prevista de tres aos, durante los cuales, "la dotacin presupuestaria a la Iglesia Catlica se minorar en la cuanta de la asignacin tributaria que aquella reciba " Pero de forma que "Los recursos percibidos en virtud de este sistema por la Iglesia Catlica durante 1988, 1989 y 1990 no sern inferiores a la dotacin presupuestaria recibida en 1987, actualizada anualmente". C) TERCERA FASE. A partir de 1991, el sistema de dotacin presupuestaria a la Iglesia queda definitivamente sustiuido por el de asignacin tributaria, de acuerdo con lo previsto en el Acuerdo y concretado en la disposicin adicional quinta de la Ley de Presupuestos para 1988 que puso en marcha la fase anterior. El nuevo mecanismo supone, como ya se ha dicho, destinar a la Iglesia Catlica, un porcentaje del rendimiento del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas, porcentaje que se determina en la Ley de Presupuestos para cada ao, aplicndose sobre la cuota ntegra del Impuesto resultante de las declaraciones anuales presentadas por los sujetos pasivos. Adems, los sujetos pasivos deben manifestar expresamente en su declaracin, su voluntad respecto al destino del porcentaje correspondiente, al sostenimiento de la Iglesia, o a otros fines sociales o a ambos e incluso de no realizar manifestacin alguna se entender que optan por otros fines. Este nuevo sistema, no puede calificarse en absoluto como un "impuesto religioso," ya que no existe ningn impuesto con finalidad religiosa, ni tampoco se altera en absoluto la carga fiscal que soportan los contribuyentes. En definitiva, sigue tratndose de una transferencia de fondos que realiza el Estado a favor de la Iglesia, si bien, con dos diferencias esenciales respecto al sistema anterior. Por una parte, el importe de la aportacin estatal queda automticamente determinado por la aplicacin del porcentaje establecido, de forma que ya no hay que negociar ni 52

calcular cada ao en cunto se va a incrementar o como hay que revisar la aportacin del Estado. Y por otra parte, esta nueva solucin es mucho ms respuetuosa con el principio de libertad religiosa, (precisamente uno de los objetivos del Acuerdo), ya que si con el sistema de dotacin presupuestaria contribuian a financiar a la Iglesia Catlica a travs del Presupuesto todos los ciudadanos, catlicos o no, en el sistema de asignacin tributaria personalizado solo cooperan en la financiacin de la Iglesia aquellos que expresamente manifiesten su voluntad de hacerlo. Y ello, sin que en ningn caso se exija una declaracin al ciudadano de sus propias creencias religiosas (lo cual sera contrario al artculo 16.2 de la Constitucin). Un catlico puede decidir no colaborar al sostenimiento de la Iglesia, del mismo modo que un no catlico, movido por las razones subjetivas que fueren, puede optar por lo contrario. Pero en cualquier caso, a ningn ciudadano se le obliga a contribuir a la financiacin de la Iglesia si no lo desea. El porcentaje a aplicar sobre la cuota ntegra del I.R.P.F. se determina cada ao en la Ley de Presupuestos correspondiente. La Ley de Presupuestos para 1988 (primer ao de funcionamiento) lo fij en el 0,5239 por cien. Las Leyes de Presupuestos para los aos sucesivos han mantenido invariable dicho porcentaje. En la actualidad el procentaje es de 0,7. El aumento de dicho porcentaje se debe como luego veremos a la compensacin por la derogacin de la exencin del iva que tena reconocido la iglesia Catlica y que el estado tuvo que suprimir por aplicacin del derecho comunitario. Por su parte, el importe correspondiente a la cuota del I.R.P.F. que se destine a otros fines de inters social, es gestionado por el Ministerio de Asuntos Sociales y por la Secretara de Estado para la Cooperacin Internacional del Ministerio de Asuntos Exteriores. Por Real Decreto 825/1988 de 15 de julio, se han regulado los fines de inters social de la asignacin tributaria del Impuesto sobre la Renta de las Personas Fisicas, considerando bajo la denominacin de "otros fines de interes social" los programas de cooperacin y voluntariado sociales desarrollados por la Cruz Roja espaola y otras organizaciones no gubernamentales y Entidades sociales, siempre que tengan mbito estatal y carezcan de fin de lucro, dirigidos a ancianos, personas incapacitadas para el trabajo o incursas en toxicomana o drogodependencia, marginados sociales y, en general, a actividades de solidaridad social ante situaciones de necesidad. Asmismo, tendrn la consideracin de fines de inters social los programas y proyectos que las mencionadas organizaciones realicen en el campo de la cooperacin internacional al desarrollo en favor de las poblaciones ms necesitadas de los paises subdesarrollados.

III.- F INANCIACION ESTATAL INDIRECTA. Con anterioridad a la Constitucin de 1978, la Iglesia Catlica vena disfrutando de importantes beneficios fiscales reconocidos en el Concordato de 1953. Por el contrario, las confesiones acatlicas no gozaron de reconocimiento legal hasta 1967. La Ley de Libertad Religiosa de 1967 posibilit que las confesiones acatlicas pudieran obtener algunos de los 53

beneficios fiscales concedidos a otras instituciones sin fines de lucro, sin que en ningn caso se les concediera un tratamiento equiparable al de la Iglesia Catlica. A partir de la Constitucin, se revisa el tratamiento tributario concedido a la Iglesia, y la Ley Orgnica 7/1980 de Libertad Religiosa, prev el establecimiento de Acuerdos o Convenios de cooperacin con las Confesiones que hayan alcanzado notorio arraigo en Espaa, y que en tales Acuerdos se podrn extender a dichas Confesiones, respetando siempre el principio de igualdad, los beneficios fiscales previstos en el Ordenamiento jurdico general para las Entidades in fin de lucro y dems de caracter benfico. Establecido este principio, puede observarse como la legislacin tributaria promulgada con posterioridad a la Ley Orgnica de Libertad Religiosa, viene estableciendo los mismos beneficios fiscales a la Iglesia Catlica y a las Asociaciones confesionales no catlicas, siempre que hayan firmado con el Estado espaol los acuerdos a que se refiere el artculo 16 de la Cosntitucin. 1) BENEFICIOS FISCALES A LA IGLESIA CATOLICA. El rgimen tributario aplicable a la Iglesia Catlica est bsicamente conveido en los artculos III, IV y V del AAE. Asimismo, en la legislacin especfica de cada tributo se vienen recogiendo y concretando los beneficios fiscales que se establecen en el Acuerdo, existiendo adems toda una serie de normas de diverso rango, unilaterales del Estado o acordadas con la Iglesia, que aclaran determinados puntos del Acuerdo, y solucionan los problemas tcnicos que se presentan en su aplicacin concreta. En trminos generales, puede decirse que en el Acuerdo se trata de no gravar o de eximir de tributacin las actividades de culto, pastoral, eseanzas eclesisticas y ejercicio de la caridad, y a los bienes afectos a estas actividades y a la sustentacin del clero. Adems se garantiza que la Iglesia disfrutar de los mismos beneficios fiscales que la legislacin tributaria otorga a las entidades sin fin de lucro y a las entidades beneficas privadas. En todo caso, s quedan sometidos a tributacin las actividades y bienes relacionados con explotaciones econmicas y de cesin del patrimonio. Siguiendo la estructura del AAE, los beneficios fiscales concedidos a la Iglesia pueden sistematizarse en los siguientes apartados: A) SUPUESTOS DE NO SUJECIN Segn el artculo III del AAE, no estarn sujetos a los impuestos sobre la renta o sobre el gasto o consumo, segn proceda:

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a) Las prestaciones, colectas, limosnas y oblaciones de los fieles. b) La publicacin de las instrucciones, ordenanzas, cartas pastorales, boletines diocesanos y cualquier otro documento de las autoridades eclesiasticas competentes, ni su fijacin en los sitios de costumbre. c) La actividad de enseanza en Seminarios diocesanos y religiosos, as como de las disciplinas eclesisticas en Universidades de la Iglesia. d) La adquisin de objetos destinados al culto. En la actualidad si que pagan iva. La declaracin de no sujecin en los tres primeros casos, supone considerar que no se trata de actividades de caracter econmico, y que cualquier cantidad que pueda percibir la Iglesia por alguno de estos conceptos no se considera renta, y por lo tanto, no es susceptible de quedar gravado por el Impuesto sobre Sociedades, el de Actividades Economicas o algn otro. B) SUPUESTOS DE EXENCIN. Conforme al artculo IV del AAE, se establecen las siguientes exenciones: a) Exencin total y permanente de la Contribucin Territorial Urbana (IBI) de las inmuebles destinados al culto o a la actividad pastoral, a residencia del clero, a enseanzas eclesisticas, y Casas y Conventos de Ordenes, Congregaciones religiosas e Institutos de vida consagrada. La Contribucin Territorial Urbana, actualmente ha sido suprimida y sustituida por el Impuesto sobre Bienes Inmuebles, y en la Ley que establece el nuevo Impuesto (Ley 39!1988 reguladora de las Haciendas Locales), se recoge esta exensin en los trminos previstos en el Acuerdo (art. 64.d). b) Exencin total y permanente de los impuestos reales o de producto, sobre la renta y sobre el patrimonio. Esta exencin afecta en la actualidad fundamentalmente al Impuesto sobre Sociedades, y en la Ley y Reglamento del mismo se establecen los trminos en que se aplica la exencin. La exencin no alcanza a los rendimientos que pudieran obtenerse por el ejercicio de explotaciones econmicas ni a los derivados de su patrimonio, cuando su uso se halle cedido, ni a las ganancias de capital, ni tampoco a los rendimientos sometidos a retencin en la fuente por impuestos sobre la renta.

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c) Exencin total de los Impuestos sobre Sucesiones y Donaciones y Transmisiones Patrimoniales, siempre que los bienes o derechos adquiridos se destinen al culto, a la sustentacin del clero, al sagrado apostolado y al ejercicio de la caridad. d) Exencin de las contribuciones especiales y de la tasa de equivalencia, en tanto recaigan estos tributos sobre los bienes enumerados en la letra A) del artculo IV del Acuerdo. Actualmente ha desaparecido la tasa de equivalencia, y la exencin se aplica al Impuesto sobre el Incremento del valor de los Terrenos de naturaleza Urbana. Respecto a esta exencin, tambin han surgido dificultades y discrepancias interpretativas respecto a si la exencin es aplicable a no a las tasas municipales, existiendo jurisprudencia diversa al respecto. C) SUPUESTOS DE ASIMILACIN. Conforme al artculo V del AAE, las asociaciones y entidades religiosas no comprendidas entre las enumeradas en el artculo IV de este Acuerdo y que se dediquen a actividades religiosas, benfico-docentes, mdicas u hospitalarias o de asistencia social tendrn derecho a los beneficios fiscales que el ordenamiento jurdico tributario del Estado espaol prev para las entidades sin fin de lucro, y en todo caso, los que se conceden a las entidades benficas privadas. D) INCENTIVOS FISCALES A LOS DONATIVOS EN FAVOR DE LA IGLESIA. En el AAE (art. IV, 2) tambin se establece que las cantidades donadas a la Iglesia darn derecho a las mismas deducciones en el Impuesto sobre la Renta de las Personas Fsicas que las cantidades entregadas a entidades clasificadas o declaradas benficas o de utilidad pblica. 2) BENEFICIOS FISCALES A OTRAS CONFESIONES RELIGIOSAS. Hasta la fecha actual, adems de con la Iglesia Catlica, el Estado espaol ha establecido, de conformidad con el artculo 16 de la Constitucin y el artculo 7 de la Ley Orgnica de Libertad Religiosa, Acuerdos de cooperacin con la Federacin de Entidades Religiosas Evanglicas de Espaa, la Federacin de Comunidades Israelitas de Espaa, y con la Comisin Islmica de Espaa. En el texto de los Acuerdos se recogen los beneficios fiscales concedidos a estas Confesiones (el artculo 11 de cada uno de los Acuerdos), que son prcticamente idnticos y muy similares a los de la Iglesia Catlica. Siguiendo el contenido de los Acuerdos, nos encontramos con: A) SUPUESTOS DE NO SUJECIN. Tendrn la consideracin de operaciones no sujetas a tributo alguno:

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a) La prestaciones, colectas, ofrendas y liberalidades de uso de los fieles. b) La entrega de publicaciones, instrucciones y boletines internos de carcter religioso a los miembros de la Confesin. c) La actividad de enseanza religiosa destinada a la formacin de ministros de culto o dirigentes religiosos. Estas actividades que se daclaran no sujetas a tributacin, coinciden prcticamente con los supuestos de no sujecin de la Iglesia Catlica. B) SUPUESTOS DE EXENCIN. Se establecen las siguientes exenciones en favor de las Confesiones respectivas: a) Del Impuesto sobre Bienes Inmuebles y de las Contribuciones que, en su caso correspondan, de los bienes inmuebles de su propiedad, destinados al culto, a la asistencia religiosa, oficinas de la Confesin, y centros destinados a la formacin de ministros de culto. b) Del Impuesto sobre Sociedades, en los trminos previstos en los nmeros dos y tres del artculo 5 de la Ley 61/1978, de 27 de diciembre, reguladora de aquel. Asimismo estarn exentos del Impuesto sobre Sociedades los incrementos de patrimonio a ttulo gratuito que obtengan las Confesiones, siempre que los bienes adquiridos se destinen a actividades religiosas y asistenciales. La exencin no alcanza a los rendimientos que pudieran obtenerse por el ejercicio de explotaciones econmicas ni a las derivadas del patrimonio cedido, ni tampoco a los rendimientos sometidos a retencin por este Impuesto. c) Del Impuesto sobre Transmisiones Patrimoniales y Actos Jurdicos Documentados, siempre que los respectivos bienes o derechos adquiridos se destinen a actividades religiosas y asistenciales, en los trminos establecidos en el Teto Refundido de la Ley del Impuesto. Podemos comprobar que el contenido de estas exenciones resulta el mismo que las concedidas a la Iglesia Catlica. C) SUPUESTOS DE ASIMILACIN. Sin perjuicio de lo anterior, las Confesiones, as como las Comunidades, asociaciones y entidades creadas y gestionadas por las mismas que se dediquen a actividades religiosas, benfico-docentes, mdicas u hospitalarias o de asistencia social, tendrn derecho a los beneficios fiscales que el ordenamiento jurdico tributario del Estado espaol prevea en cada momento para

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las Entidades sin fin de lucro; y, en todo caso, a las que se concedan a las entidades benficas privadas. Esta asimilacin es por tanto tambin idntica a la de la Iglesia Catlica. D) INCENTIVOS FISCALES A LOS DONATIVOS EN FAVOR DE LAS CONFESIONES. En los Acuerdos se establece que la legislacin fiscal regular el tratamiento tributario aplicable a los donativos que se realicen a las Confesiones, con las deducciones que, en su caso, pudieran establecerse.. IV.- BIENES ECLESIASTICOS : CONTROLES CANONICO S EN SU ENAJENACION Toda Confesin Religiosa posee un derecho natural, en cuanto asociacin legtima, para poseer y disponer de bienes temporales: templos, edificios, escuelas, universidades, utensilios sagrados, seminarios, para el cumplimiento de sus fines. Asimismo, se precisan bienes temporales para el sostenimiento de su personal; pudiendo establecer en virtud de la libertad religiosa lugares de culto, reunin, etc. de acuerdo con la autonoma y libertad de organizacin de que goza toda Confesin religiosa inscrita tal como establece el artculo 6 de la Ley Orgnica de Libertad Religiosa. Este derecho a poseer bienes tambin est reconocido expresamente en el artculo 38 del Cdigo Civil. En este punto el mismo artculo 38 especifica que en el caso de la Iglesia se regir por lo concordado entre ambas potestades. Adems, tienen relevancia civil los controles cannicos que el ordenamiento cannico tiene establecidos para la enajenacin de los bienes eclesisticos. 1.- FUNDAMENTACION DE LA EFICACIA CIVIL DE LOS CONTROLES CANONICOS A nuestro modo de ver, el Estado reconoce esta eficacia por un doble motivo: a) Por el Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos, donde se reconoce la personalidad jurdica civil de los entes eclesisticos en la medida en que la tenga cannica. Es ms, al hablar de los religiosos dice "A los efectos de determinar la extensin y lmites de su capacidad de obrar y, por tanto de disponer de sus bienes, se estar a lo que disponga la legislacin cannica en este caso como derecho estatutario" . Por analoga este principio puede aplicarse al resto de las personas jurdicas cannicas, pues la razn es la misma (MOSTAZA). b) Por la teoria estatutaria, ya que siguiendo la opinin de COLELLA y FERRABOSCHI, en Italia, y de ARZA y NAVARRO VALLS en Espaa, podemos afirmar que "el acto de control es un elemento esencial y constitutivo del proceso formativo de la voluntad del ente eclesistico,

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que el Estado debe reconocer, siempre que no est en contradiccin con su propio ordenamiento" (MOSTAZA). Pensamos que esta teora tiene de su parte el mismo derecho de libertad religiosa. Porque si el Estado no aceptara estos controles cannicos en la administracin extraordinaria y especialmente en la enajenacin de los bienes eclesisticos, la Iglesia no estara suficientemente protegida. Cualquier desaprensivo podra enajenar sus bienes y estas enajenaciones, an sin los controles cannicos, tendran que ser reconocidas por el Estado. Cualquiera podra dilapidar o aprovecharse de los bienes de la Iglesia. 2.- CONCEPTOS BASICOS PR EVIOS Dada la eficacia civil resulta necesario conocer una serie de conceptos bsicos previos necesarios para la comprensin de los controles cannicos en la enajenacin de los bienes eclesisticos. Estos son los siguientes: A) CONCEPTO Y TITULARIDAD DE LOS BIENES ECLESISTICOS. En el caso de la Iglesia Catlica, el c. 1257,1., nos ofrece la siguiente definicin legal: Bienes eclesisticos son todos los "bienes temporales pertenecientes a la Iglesia Universal, a la Sede Apostlica o a otras personas jurdicas pblicas en la Iglesia". Por bienes temporales se entiende todos los medios materiales idneos para satisfacer una necesidad econmica. Lo que caracteriza que sea eclesistico es su pertenencia a una persona jurdica pblica eclesistica. Por tanto no son bienes eclesisticos los pertenecientes a: -Los clrigos a ttulo personal; -los bienes de otros cristianos; -los bienes de las personas eclesisticas privadas; -tampoco son eclesisticos los bienes por la simple razn de que se destinen a fines religiosos o caritativos o por estar consagrados o bendecidos, sino son propiedad de alguna persona jurdica pblica eclesistica. Los bienes de las personas jurdicas privadas (cc. 116.2 y 118) son de propiedad de las mismas. Aunque estos bienes se destinen a fines caritativos o religiosos no por ello los bienes forman parte del patrimonio eclesistico. Creemos interesante sealar que la Iglesia Universal, como tal, no tiene ningn bien. Slo la Sede Apostlica y las diversas entidades eclesisticas de carcter pblico pueden ser

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propietarias de los bienes. En la Iglesia no hay una caja nica sino tantas cajas como personas jurdicas pblicas. Los bienes eclesisticos son "propiedad de la persona jurdica que las haya adquirido legtimamente" (c. 1256). Al Romano Pontfice le corresponde una autoridad eminente o suprema sobre todos los biens de la Iglesia. Esta autoridad no le convierte en el propietario o sujeto de dominio de todos los bienes eclesisticos, de forma que pueda hacer con ello lo que quiera. la competencia del Papa est envigilar e intervenir en la gestin de los mismos. Es ms, en ciertos casos excepcionales y cuando existan razones muy graves puede incluso disponer de los bienes de la Iglesia, hasta el punto de enajenarlos, darlos gratuitamente a otros. En caso de litigio a dirimir en un proceso contencioso, los jueces deben demandar al representante inmediato o directo de estos bienes pertenecientes a una determinada entidad eclesistica pblica. B) CLASES No vamos a exponer con detalle las clases de bienes temporales. En este punto el Cdigo de derecho cannico remite a los Cdigos civiles (c. 1290). Para el concepto de bienes muebles o inmuebles, art. 337 fungibles o no, nos remitimos al Cdigo civil. art. 335 y art. 334. Aqu nos interesa dar el concepto de bienes sagrados y bienes preciosos, por su importancia jurdica. a) Bienes Sagrados: son aquellos bienes, muebles o inmuebles, que, por bendicin o consagracin o dedicacin (Iglesias, Templos) han sido destinados al culto divino (c. 1171) o a la sepultura de los fieles. Por la bendicin (se emplea unas oraciones y agua bendita) y por la consagracin (se emplean oraciones y leo) se da a las cosas o lugares un carcter espiritual que les coloca en una situacin jurdica peculiar: de profanas se convierten en sagradas y no pueden emplearse en usos profanos o impropios, aunque pertenezcan a particulares, como se lee en los cc. 1171.-1205. Tambin son sagradas, aunque no estn bendecidas o consagradas, las imgenes de Cristo, as como las reliquias de los Santos. La destinacin al culto se hace por decisin de la autoridad competente. La condicin sagrada se pierde mediante la execracin, es decir, un decreto del Ordinario competente, o en virtud del mismo derecho, al perder la consagracin o bendicin, por ser destruidas, en su mayor parte (cc. 1212 y 1222).

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Los bienes sagrados no son una subespecie de los bienes eclesisticos. Estos bienes pueden ser propiedad de las personas fsicas, o de las entidades estatales o privadas, o de las personas jurdicas privadas eclesisticas y tambin de las entidades pblicas de la Iglesia. Hay que sealar tambin que los bienes sagrados pueden ser objeto de compraventa o de otros contratos. Por tanto, los bienes Sagrados pueden ser eclesisticos o pertenecer a otras personas fsicas o jurdicas. b) Bienes preciosos: son aquellos que tienen un gran valor por razn de su antigedad, arte, historia, culto o materia. Sobre todo hay que fijarse en las razones artsticas e histricas, ms que en el culto, salvo que fuera una imagen muy venerada. Pues los objetos de culto no todos tienen gran valor. Como dice acertadamente el profesor AZNAR, los bienes preciosos en la prctica se identifican con el patrimonio cultural de la Iglesia. De los bienes preciosos s puede decirse que se trata de una subespecie de bienes eclesisticos. Aqu slo hablamos de los bienes preciosos que pertenecen a la Iglesia Catlica. En la prctica para saber si un bien es o no "precioso" hay que atenerse a las normas de la Conferencia Episcopal y los criterios establecidos por el Estado. Podemos establecer que si el valor del bien precioso supera la cantidad mnima sealada por la Conferencia Episcopal Espaola (en 1992 se ha sealado la cantidad de diez millones). C) ADMINISTRACIN DE LOS BIENES: ORDINARIA Y EXTRAORDINARIA. Por administracin se entiende todo acto que implique una modificacin del patrimonio eclesistico: conservacin y mantenimiento, incremento, disminucin o prdida. Esta puede ser : -ordinaria: cuando se trata de actos que son necesarios para la conservacin, empleo y aprovechamiento del patrimonio o sus rentas. -extraordinaria: los actos por lo que se modifica y compromete la estabilidad de dicho patrimonio. Ejemplos: construccin de nuevos edificios, enajenacin de bienes, arriendo de los mismos, compra de inmuebles, aceptacin o repudio de herencia, etc.

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Como en la prctica se pueden plantear no pocos problemas en la determinacin de los lmites de una y otra administracin, el canon 1277 atribuye a la Conferencia Episcopal "qu actos han de ser considerados de administracin extraordinaria". 1) Administrador supremo: Romano Pontfice (c. 1273) a) Da normas: es el legislador. b) Supervisa los actos estraordinarios de adminstracin. c) Cada cinco aos es informado (c. 400 y 592) (visita ad limina). 2) Administrador diocesano (c. 1275-1276): El Obispo (1277) a) Vigila cuidadosamente la administracin de todos los bienes de la dicesis sujetos a l (c. 1287). b) Anualmente le presentan cuentas (c. 1287). c) Puede nombrar un ECONOMO que, en su nombre, lleva la administracin (c. 494,3). En la administracin de los bienes de las personas pblicas sujetas al Obispo diocesano, ste debe someterse a su vez al control de los rganos siguientes: Este control afecta a la validez cuando excede la administracin Extraordinaria (1277): a) Consejo de Asuntos Econmicos: constituido al menos por tres seglares y presidido por el Obispo diocesano (c. 492). A veces el Obispo debe pedir su consejo y otra sus consentimiento para obrar de acuerdo con la norma cannica. b) Colegio de consultores: formado por varios presbteros, nombrados por el Obispo de entre los miembros del Consejo Presbiteral. Sus funciones son similares en este punto al Consejo anterior. (c. 502). 3) Administracin inmediata: corresponde a quien de manera inmediata rige la persona a quien pertenecen los bienes" (c.1279) salvo que el derecho particular o la costumbre estableciera otra cosa. Si una persona jurdica pblica no tuviera sealados administradores corresponde al Ordinario a quien est sujeta la designacin de la persona idonea (c. 1279, 2). Adems todas las personas jurdicas, pblicas o privadas, deben tener un Consejo de asuntos econmicos, o al menos, dos consejeros. Nos parece muy acertada la opinin de L. ECHEVERRIA segn el cual en las parroquias no es necesario que exista un consejo de pastoral y adems un consejo de asuntos econmicos, constituido por personas distintas. Sera suficiente 62

que esos dos consejos se constituyesen en uno slo o que las mismas personas fueran miembros simultneos de uno y otro (cc. 536-537). 3) ENAJENACION DE BIENE S ECLESIASTICOS: CON TROLES CAN ONICOS. Antes de hablar propiamente de la enajenacin hay que advertir que el Derecho Cannico remite a los Cdigos Civiles en todo lo referente a los contratos. En este caso, la Iglesia canoniza la ley civil. Esta norma se aplica en los contratos en general y en especial, as como en la extincin de las obligaciones (c. 1290). Esta aceptacin tan amplia del derecho civil respecto de la materia contractual tiene dos lmites: a) El derecho divino (natural o positivo), excluyen as las disposiciones civiles contrarias, como, por ejemplo, la prescripcin sin buena fe (c. 198). b) Las eventuales normas cannicas en materia contractual. El canon 1290 ponde el ejemplo del canon 1547 donde habla de la prueba testifical en todas las causas, cosa que algunos Cdigos no admiten. A) CONCEPTO DE ENAJENACIN. En derecho cannico la palabra enajenacin se toma en un sentido amplio y no slo como traslado de la propiedad de un titular a otro. En este sentido se puede definir diciendo que "es todo contrato en virtud del cual los bienes de la Iglesia quedan en peor condicin". Por ejemplo, se habla de enajenacin en el caso de venta, donacin, hipotecas, arrendamiento a largo plazo. Como seala el c. 1291 por bienes eclesisticos aqu se refiere al patrimonio estable (un edificio o un templo) y no al patrimonio "flotante" (dinero, discos, libros). Aunque estas ventas sean muy importantes no son propiamente enajenacin "por no formar parte del patrimonio estable" (BAC., p. 613-614). B) BIENES NO ENAJENABLES. Sin ciertos requisitos (controles) no se pueden enajenar los siguientes bienes: a) El patrimonio estable de una persona jurdica pblica eclesistica, siempre que se pueda conservar tilmente y cuyo valor exceda la cantidad mnima sealada en el derecho (c. 1291). b) Cosas preciosas (c. 1292,2). c) Las reliquias insignes o que gozan de gran veneracin del pueblo (c. 1190). d) Imgenes veneradas por el pueblo en Iglesias u oratorios ( c.1190). e) Los exvotos donados a la Iglesia a consecuencia de un voto (promesa) (c. 1292,2). 63

C) CONTROLES CANNICOS DE ENAJENACIN.Los controles o requisitos para enajenar estos bienes son dos: unos que afectan a la licitud de la enajenacin, es decir, se viola una norma pero no hasta el punto de hacer nula dicha enajenacin. Otros requisitos afectan a la validez del contrato, de tal forma que de no cumplirse dichos requisitos la enajenacin resulta nula de pleno derecho. A) REQUISITOS PARA LA LICITUD: 1.- Tasacin por dos peritos y dada por escrito. A esta valoracin hay que atenerse para fijar el precio (c. 1293,1,2). 2.- Causa justa, como sera una necesidad urgente, manifiesta utilidad, piedad, caridad u otra razn pastoral (c. 1293,1,1). 3.- Cumplimiento de las cautelas prescritas por la legtima autoridad (eclesistica o, si hay concordato, el mismo Estado) para evitar posibles daos a la Iglesia (c. 1293,2). 4.- Informe previo a quienes deben intervenir en su enajenacin sobre la situacin de la persona jurdica y de las enajenaciones efectuadas anteriormente( c. 1292,4). 5.- Cautela en el destino del dinero percibido: debe emplearse en beneficio de la Iglesia y gastarse prudentemente (c. 1294,2). B) REQUISITOS PARA LA VALIDEZ: En determinados casos el Derecho cannico (c. 1291) exige la intervencin de la autoridad competente requiriendo que emita una licencia, sin la cual la enajenacin ser nula. La autoridad competente en cada caso se determina en virtud de la titularidad del bien que se pretenda enajenar, por lo que, segn el canon 1292 encontramos: 1) BIENES DE PERSONAS JURDICAS QUE PERTENECEN A INSTITUTOS DE VIDA CONSAGRADA (C.638). Debe distinguirse: A) Si el bien a enajenar no supera el bien la cantidad de 600.000 se precisa: - licencia del superior competente dada por escrito. - consentimiento de su consejo. B) Si se superan los 600.000 o se trata de exvotos donados a la Iglesia u objetos preciosos, se aade un tercer requisito a los dos requisitos anteriores: - licencia del superior competente dada por escrito. - consentimiento de su consejo. - licencia de la Santa Sede. 2) SI SE TRATA DE ENAJENAR BIENES DE MONASTERIOS AUTNOMOS E INSTITUTOS DE DERECHO DIOCESANO SE PRECISA: - licencia del superior competente dada por escrito. - consentimiento de su consejo. - consentimiento del ordinario del lugar (Obispo) dado por escrito. Igualmente, en el caso de que se supere la cantidad de 600.000 , se precisa la licencia de la Santa Sede. 64

3) BIENES DE PERSONAS JURDICAS NO SUJETAS AL OBISPO DIOCESANO (c.1292): hay que atenerse a lo prescrito en los estatutos de cada persona jurdica. 4) BIENES DE PERSONAS JURDICAS SOMETIDAS AL OBISPO DIOCESANO Y BIENES DE LA PROPIA DICESIS (c.1292). Se distingue: A) Bienes cuyo valor se sita entre 60.000 y 600.000 , para su enajenacin se precisa: - licencia del Obispo diocesano. - consentimiento del Consejo de Asuntos Econmicos (c.492). - consentimiento del Colegio de Consultores (c.502). - consentimiento de los interesados (es decir, del administrador inmediato). B) Si se trata de bienes que superan la cantidad de 600.000 , o de exvotos o bienes preciosos, se aade la necesidad de licencia de la Santa Sede, por lo que se precisa: - licencia del Obispo diocesano. - consentimiento del Consejo de Asuntos Econmicos (c.492). - consentimiento del Colegio de Consultores (c.502). - consentimiento de los interesados (es decir, del administrador inmediato). - licencia de la Santa Sede. Por ltimo, en todos los casos mencionados, si se trata de la enajenacin de una cosa divisible, al pedir la licencia se deben especificar las partes ya enajenadas, pues de lo contrario, la licencia concedida y por tanto la enajenacin practicada es invlida (c. 1293.3).

V.- BIENES CULTURALES RE LIGIOS OS: CONSERVAC ION Y PROT ECCION. DESTINO Y ENAJENACION. 1) NORMATIVA COMUN Por una parte, el art. 46 de la Constitucin espaola establece que "Los poderes pblicos garantizarn la conservacin y promovern el enriquecimiento del patrimonio histrico, cultural y artstico de los pueblos de Espaa y de los bienes que lo integran, cualquiera que sea su rgimen jurdico y su titularidad. La Ley penal sancionar los atentados contra este patrimonio". Este artculo fue desarrollado por la Ley de 25 de junio de 1985 de Patrimonio Histrico espaol, desarrollada por Real Decreto de 10 de enero de 1986. Esta Ley consagra una nueva definicin de Patrimonio Histrico y ampla notablemente su extensin. En ella quedan comprendidos los bienes muebles e inmuebles que los constituyen, el Patrimonio Arqueolgico y el Etnogrfico, los Museos, Archivos y Bibliotecas de titularidad estatal, as como el Patrimonio Documental y Bibliogrfico. En esta Ley los bienes se dividen en dos categoras legales: a) una genrica que abarca todo el Patrimonio histrico espaol, integrado por los inmuebles y objetos muebles de inters artstico, histrico, paleontolgico, arqueolgico, etnogrfico, cintifico o tcnico; y el Patrimonio documental y bibliogrfico, los yacimientos y

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zonas arqueolgicas; tambin los sitios naturales, jardines y parques con valor artstico, histrico o antropolgico. b) una singular, que son los bienes que dentro de patrimonio se les otorga mayor proteccin y tutela. A stos se les denomina bienes de inters cultural. Son tales los declarados por la Ley o por un Real Decreto de forma individualizada, previa incoacin y tramitacin de expediente adminitrativo por el organismo competente. Los organismos competentes son los de la Comunidad Autnoma, encargados de la proteccin del Patrimonio Histrico, y los de la Administracin del Estado, segn lo indicado en la Ley y en el Decreto de desarrollo.

2) NORMATIVA ESPECIAL La normativa especfica queda recogida en los distintos Acuerdos de Cooperacin firmados con las Confesiones Religiosas. As, encontramos en primer lugar el Acuerdo entre la Santa Sede y el Estado espaol sobre Enseanza y Asuntos culturales, donde en su art. 15, establece que "la Iglesia reitera su voluntad de continuar poniendo al servicio de la sociedad su patrimonio histrico, artstico y documental y concertar con el Estado las bases para hacer efectivos el inters comn y la colaboracin de ambas partes, con el fin de preservar, dar a conocer y catalogar este patrimonio cultural en posesin de la Iglesia, de facilitar su contemplacin y estudio, de lograr su mejor conservacin e impedir cualquier clase de prdidas, en el marco del artculo 46 de la Constitucin". Por ello, para desarrollar esta mutua colaboracin entre Iglesia y Estado en este punto, el mismo artculo 15 establece la creacin de una Comisin Mixta Iglesia-Estado. Dicha Comisin Mixta, en fecha 30 de octrubre de 1980, elabor y aprob unos criterios bsicos , entre los cuales se destaca que el Estado reconoce la importancia del patrimonio de la Iglesia, as como la labor realizada por la misma en la creacin, promocin y conservacin del mismo. Asimismo, la Iglesia aparte de considerar la importancia de su patrimonio en la vida religiosa, reconoce tambin la importancia que tiene para la historia y la cultura espaolas. Por otra parte, los Acuerdos con la Comisin Islmica de Espaa y con las Comunidades Israelitas de Espaa establecen en sus artculos 13 respectivos que el Estado y la Federacin o Comisin correspondiente colaborarn en la conservacin y fomento del patrimonio histrico, artstio y cultural judio o musulmn, que continuar al servicio de la sociedad, para su contemplacin y estudio.

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Dicha colaboracin se extender a la realizacin del catlogo e inventario del referido patrimonio, as como a la creacin de Patronatos, Fundaciones u otro tipo de instituciones de carcter cultural. En el caso de la Comisin Islmica el Acuerdo aade que de estas instituciones formarn parte representantes de la "Comisin Islmica de Espaa"..

3) CONSERVACION Y PROTECCION. Por una parte, teniendo en cuenta la Ley de Patrimonio, a la Administracin del Estado corresponde garantizar la conservacin del Patrimonio Histrico Espaol, as como promover el enriquecimiento del mismo y fomentar y tutelar el acceso de todos los ciudadanos a los bienes comprendidos en l. Asimismo, la Administracin del Estado proteger dichos bienes frente a la exportacin licita y la expoliacin. Compete igualmente la difusin internacional del conocimiento de los bienes, la recuperacin de tales bienes y el intercambio de informacin cultural, tcnica y cientfica con los dems Estados. Tambin los Ayuntamientos cooperarn con los Organismos competentes para la ejecucin de esta Ley en la conservacin y custodia del Patrimonio Histrico Espaol comprendido en su trmino municipal, adoptanto las medidas oportunas para evitar su deterioro, prdida o destruccin". En este sentido, "notificarn a la Administracin competente cualquier amenaza, dao o perturbacin de su funcin social que tales bienes sufran, as como las dificultades y necesidades que tengan para el cuidado de estos bienes". Igualmente les competen otras funciones: redactar un plan especial de proteccin de reas declaradas Conjunto Histrico, etc.; no otorgar licencia de obras que requieran autorizacin administrativa, hasta que sta haya sido concedida; requisitos especiales en caso de declaracin de ruina o demolicin de inmuebles de Inters Cultural; expropiacin de inmuebles que impidan o perturben la contemplacin de los bienes de inters cultural o den lugar a riesgos para los mismos. Por otra parte en la conservacin y proteccin tambin deben intervenir otras

personas, ya que: "Las personas que observen peligro de destruccin o deterioro en un bien integrante del Patrimonio Histrico Espaol debern, en el menor tiempo posible, ponerlo en conocimiento de la Administracin competente...". 4.- DESTINO Y ENAJENACION De acuerdo con los criterios bsicos aprobados por la Comisin Mixta Iglesia-Estado el 30 de octubre de 1980, el Estado respeta y reconoce la funcin primordial del culto y su 67

utilizacin para finalidades religiosas; al mismo tiempo la Iglesia reitera su voluntad de continuar poniendo su patrimonio al servicio del pueblo espaol, comprometindose a cuidarlos y a usarlos de acuerdo con su valor artstico e histrico. Para respetar lo antedicho, se tendrn en cuenta los siguientes principios: -respeto mutuo de su funcin primordial. -coordinacin de este uso con el estudio cientfico y artstico. - regulacin de la visita, respetando su carcter prioritario,etc. Por otra parte,a tenor de la Ley de Patrimonio Histrico est prohibida la exportacin o salida del territorio espaol de los bienes declarados de inters cultural. Lo contrario es delito. En caso de enajenacin, deber notificarse, para que la Administracin pueda usar del derecho de tanteo; si no se ha notificado, podr ejercer el derecho de retracto. Los bienes muebles declarados de inters cultural, y los incluidos en el Inventario General, que estn en posesin de instituciones eclesisticas, en cualquiera de sus establecimientos o dependencias, no podrn transmitirse por ttulo oneroso o gratuito ni cederse a particulares ni a entidades mercantiles. Dichos bienes slo podrn ser enajenados o cedidos al Estado, a entidades de Derecho Pblico o a otras instituciones eclesisticas. "Los propietarios y, en su caso, los titulares de derechos reales (sobre bienes declarados de inters cultural), o quienes los posean por cualquier ttulo, estn obligados a permitir y facilitar su inspeccin, su estudio y su visita pblica". Asimismo, en los diez aos siguientes a la entrada en vigor de esta Ley, los bienes muebles del Patrimonio Histrico, en posesin de las Instituciones eclesisticas (no declarados de inters cultural), quedan sometidos a lo determinado en el artculo 28,1 acerca de los de inters cultural, a saber: no se pueden enajenar o ceder a particulares ni entidades mercantiles: slo al Estado, entidades de Derecho Pblico o a otras instituciones eclesisticas. (Disposicin Transitoria Quinta). "La utilizacin de los bienes declarados de inters cultural, as como de los bienes muebles incluidos en el Inventario General, quedar subordinada a que no se pongan en peligro los valores que aconsejan su conservacin. Cualquier cambio de uso deber ser autorizado por los Organismos competentes para la enajenacin de esta Ley". VI.- INVIOLABILIDAD DE LO S ARCHIVOS, LUGARES DE CULTO Con carcter general la inviolabilidad se recoge en los artculos 492 bis y 547 del Cdigo Penal , donde se castiga con las penas correspondientes a la persona que quebrantare la 68

inviolabilidad de un lugar sagrado, edificio religioso u otro inmueble protegido por ley especial o convenio internacional. Con carcter especfico y particular, los distintos Acuerdos de cooperacin firmados con las Confesiones Religiosas recogen dicha inviolabilidad en los siguientes trminos: En primer lugar, el Acuerdo con la Santa Sede sobre asuntos jurdicos en su artculo I. 5 y 6, se establecen dos cuestiones: Por una parte, los lugares de culto tienen garantizada su inviolabilidad. En consecuencia no podrn ser demolidos sin ser previamente previados de su carcter sagrado; y en caso de expropiacin forzosa deber oirse a la autoridad eclesistica competente. Para el concepto de lugar de culto hay que remitirse al c. 1205, donde nos dice que son lugares sagrados aquellos que se destinan al culto divino o a la sepultura de los fieles mediante la dedicacin o bendicin prescrita por los libros litrgicos. Dentro de los lugares sagrados encontramos las iglesias (c. 1214), los oratorios (c. 1223), las capillas (c. 1226), los santuarios (c. 1230), los altares (c. 1235) y los cementerios (c. 1240). Por otra parte, el Estado respeta y protege la inviolabilidad de los archivos, registros y dems documentos pertenecientes a la Conferencia Episcopal Espaola, a las Curias Episcopales, a las Curias de los Superiores Mayores de las Ordenes y Congregaciones Religiosas, a las Parroquias y a otras Instituciones y Entidades eclesisticas. En segundo lugar, los Acuerdos con la FEREDE, FCI y CIE, establecen en su artculo 2 respectivo la inviolabidad de los lugares de culto en los mismos trminos que el Acuerdo con la Santa Sede, aadiendo que la nica excepcin que se contempla para ser demolidos los lugares de culto sin ser previamente privados de su carcter sagrado es por razones de urgencia y peligro. A todos los efectos, a tenor del art. 2 de los Acuerdos con la FEREDE, FCI y CIE son lugares de culto de las Iglesias pertenecientes a la FEREDE, FCI y CIE los edificios o locales que estn destinados de forma permanente y exclusiva a las funciones de culto, formacin o asistencia religiosa, cuando as se certifique por la Iglesia respectiva con la conformidad de la Comisin Permanente de la FEREDE, por la Comunidad respectiva con la conformidad de la Secretara Geberal de la FCI, o por la Comunidad respectiva, con la conformidad de dicha Comisin. Los lugares de culto de las Iglesias pertenecientes a la FEREDE se conocen con el nombre de templos; los de la FCI se llaman sinagogas y los de la CIE se llaman mezquitas. Asimismo dichos beneficios legales se reconocen tambin en el Acuerdo a los cementerios judios y musulmanes. Adems en el caso de la Comison Islmica el Estado respeta y protege la inviolabilidad de los archivos y dems documentos pertenecientes a dicha Comisin.

LECCIN IX. LA ASISTENCIA RELIGIOSA, LUGARES DE CULTO, DAS FESTIVOS Y MINISTROS DE CULTO 69

1. La asistencia religiosa: a) Concepto, sujetos y modelos de aplicacin; b) La asistencia religiosa a las Fuerzas Armadas; c) La asistencia religiosa en los centros hospitalarios; d) La asistencia religiosa en los centros docentes; e) La asistencia religiosa en los centros penitenciarios. 2. Los lugares de culto: a) Establecimiento y rgimen jurdico; b) Los cementerios y sepulturas; c) Los archivos. 3. Los das festivos. 4. Los ministros de culto y su estatuto jurdico: a) Concepto; b) Rgimen jurdico del secreto ministerial; c) Rgimen laboral y seguridad social; d) Otras especialidades jurdicas.

LECCIN 9 LA ASISTENC IA RELIGI OSA, LUGARES DE CULT O, DAS FESTIVOS Y MINISTROS DE CULTO. SUMARIO: 1. Asistencia religiosa: concepto, sujetos y modelos de aplicacin. 2. La asistencia religiosa a las Fuerzas Armadas. 3. La asistencia religiosa en los centros hospitalarios. 4. La asistencia religiosa en los centros docentes. 5. La asistencia religiosa en los centros penitenciarios. 6. El establecimiento de lugares de culto. 7. Los das festivos. 8. Los ministros de culto y su estatuto jurdico. 1. ASISTENCIA RELIGIOSA : CONCEPTO, SUJETOS Y MODELOS DE APLICACIN. 2. LECCIN IX. LA ASISTENCIA RELIGIOSA, LUGARES DE CULTO, DAS FESTIVOS Y MINISTROS DE CULTO. 3. 1. La asistencia religiosa: a) Concepto, sujetos y modelos de aplicacin; b) La asistencia religiosa a las Fuerzas Armadas; c) La asistencia religiosa en los centros hospitalarios; d) La asistencia religiosa en los centros docentes; e) La asistencia religiosa en los centros penitenciarios. 4. 2. Los lugares de culto: a) Establecimiento y rgimen jurdico; b) Los cementerios y sepulturas; c) Los archivos. 5. 3. Los das festivos. 6. 4. Los ministros de culto y su estatuto jurdico: a) Concepto; b) Rgimen jurdico del secreto ministerial; c) Rgimen laboral y seguridad social; d) Otras especialidades jurdicas.

El concepto de asistencia religiosa puede ser considerado desde dos puntos de vista: confesional y estatal. As, el concepto confesional de asistencia supone el conjunto de servicios y actividades que las Confesiones prestan a sus miembros para la satisfaccin de sus fines religiosos. Mientras que desde un punto de vista estatal podemos ofrecer a su vez dos conceptos: amplio o genrico y estricto. El amplio entender la asistencia religiosa como cualquier ayuda estatal para la satisfaccin de los intereses religiosos de sus ciudadanos. El estricto se aplicara nicamente cuando se produce intervencin estatal en aquellos 70

supuestos en que resulta dficil o imposible la satisfaccin de los intereses religiosos por parte del ciudadano. Nosotros al incluir dentro del estudio de asistencia religiosa el establecimiento de lugares de culto y los das festivos estamos refirindonos a la asistencia religiosa en sentido amplio o genrico. Los principios que inspiran la asistencia religiosa estn plasmados en la normativa bsica o comn a todas las Confesiones, es decir en los artculos 1, 9.2, 10, 14 y 16 de la Constitucin; as como el artculo 2.1.b) y 2.3 de la Ley Orgnica de libertad religiosa; sin olvidar la normativa peculiar proveniente de los Acuerdos firmados con distintas Confesiones Religiosas, como ms tarde veremos. Precisamente en aplicacin de estos artculos clave se concluye que el derecho de la persona a recibir asistencia religiosa de las Confesiones para la satisfaccin de su inters religioso es un derecho derivado del derecho de libertad religiosa por estar intimamente relacionado con l. Es ms, para que este derecho quede totalmente garantizado y sea plenamente eficaz el Estado debe cooperar y colaborar con todos sus medios a su alcance. En la asistencia religiosa convergen o concurren tres sujetos distintos: En primer lugar el ciudadano o individuo, es decir, la persona en cuanto que es el sujeto titular del derecho y adems el destinatario del mismo. En segundo lugar las Confesiones Religiosas por ser las encargadas de prestar dicha asistencia. Y, en tercer lugar el Estado en cuanto que facilita los medios necesarios para su ejercicio, o sea garantiza el derecho a recibirla especialmente en aquellos supuestos en que sea ms dficil o imposible recibirla; lo que denominamos ambientes especiales. Modelos de aplicacin Integracin orgnica: servicio pblico en el que los ministros de culto son funcionarios del estado (o similares) integrados en un Cuerpo especial dentro de la Administracin. Concertacin: Convenio entre las autoridades estatales y la Confesin religiosa en el que se concretan los medios materiales y humanos que permiten la prestacin de la asistencia, as como la vinculacin jurdica de los ministros con la Administracin (relacin ministro-centro o AdministracinConfesin) Libre acceso: el Estado facilita la entrada de los ministros a determinados centros pblicos para que puedan ejercer sus funciones de tipo espiritual, pero sin que exista vinculacin jurdica entre la Administracin y la Confesin o sus ministros. Libertad de salida: Autorizacin a los internados en centros pblicos para que puedan abandonarlo para asistir a los lugares de culto de su propia confesin 71

2. LA ASISTENCIA REL IGIOSA A LAS FUERZAS ARMADAS. La asistencia religiosa a las Fuerzas Armadas constituye un supuesto especial por ser un ambiente en que se dificulta o puede hacerse imposible la asistencia religiosa bsica o comn, por lo que es necesaria la intervencin o ayuda estatal para el cumplimiento de los deberes religiosos. 1.- NORMATIVA COMUN. A) Fundamentacin jurdica. Las disposiciones donde se prev el reconocimiento del derecho a recibir asistencia religiosa a las Fuerzas Armadas se encuentra dentro de la normativa comn recogida en los siguientes textos legales: 1) Las Reales Ordenanzas del Ejrcito de Tierra, aprobadas por Real Decreto de 9 de noviembre de 1983, en concreto los artculos 234 a 244; las Reales Ordenanzas del Ejrcito del Aire, aprobadas por Real Decreto de 22 de febrero de 1984, en concreto los artculos 289 a 299; y las Reales Ordenanzas de la Armada, aprobadas por Real decreto de 23 de mayo de 1984, en particular los artculos 432 a 442. 2) La Disposicin Final Sptima de la Ley 17/1989, de 19 de Julio, reguladora del Rgimen de Personal Militar Profesional desarrollada por el Real Decreto de 7 de septiembre de 1990, por el que se crea el Servicio de Asistencia Religiosa en las Fuerzas Armadas y se dictan normas sobre su funcionamiento, especialmente los puntos 1 a 4, ambos inclusive. B) Creacin del Servicio de Asistencia Religiosa. En virtud de estas disposiciones se crea el Servicio de Asistencia Religiosa adscrito a la Secretara de Estado de Administracin Militar, a travs de la Direccin General de Personal, cuyo cometido principal es la prestacin de la asistencia religiosa y actividades religiosas. Para ello el Secretario de Estado facilitar los medios personales y materiales, lugares, as como dejar tiempo necesario a los militares para el cumplimiento de los deberes religiosos. C) Rgimen jurdico de los ministros de culto. Lgicamente la asistencia religiosa debe ser prestada por los ministros de culto de la Confesin respectiva. A este respecto hay que hacer constar que estos ministros de culto no tendrn la condicin de militar. El rgimen jurdico que se establece es el siguiente: a) Relacin contractual no permanente con una duracin mxima de ocho aos. b) Servicio permanente a traves de pruebas de acceso cuya situacin administrativa ser asimilable a funcionarios de la Administracin del Estado. c) Acceso a recintos pblicos previa autorizacin. Respecto a su sistema retributivo depende del rgimen jurdico que se tenga. As en los supuestos a) y b) su sistema retributivo es similar al personal de las Fuerzas Armadas y el rgimen disciplinario aplicable es el de los funcionarios de la Administracin del Estado; mientras que en el supuesto c) el rgimen retributivo corresponde a la Confesin respectiva. 2.- NORMATIVA PECULIAR. Por otra parte la normativa peculiar se encuentra en los diversos Acuerdos firmados con las Confesiones Religiosas. 72

A) EN PRIMER LUGAR, EL ACUERDO CON LA SANTA SEDE DE 3 DE ENERO DE 1979 SOBRE ASISTENCIA RELIGIOSA A LAS FUERZAS ARMADAS. Tambin es de
aplicacin el Real Decreto de 7 de septiembre de 1990, puntos 5 al final por referirse especficamente a la "asistencia religiosa a los miembros catlicos de las Fuerzas Armadas". De estas disposiciones destacamos lo siguiente: a) Sujeto destinatario: subordinados y miembros de los Ejrcitos, catlicos o no, y familiares. b) Sujeto encargado: Arzobispado castrense o Vicariato con su propia Curia integrada por un Provicario General, un Secretario General, un Vicesecretario, un Delegado de formacin permanente del clero y un delegado de pastoral. Adems contar con la cooperacin de los Vicarios Episcopales correspondientes y los capellanes castrenses como prrocos personales, que ejercern su ministerio bajo la jurisdiccin del Vicario General Castrense. La jurisdiccin del Vicario General castrense y de los Capellanes es personal, no territorial y cumulativa con la de los Ordinarios diocesanos. c) Rgimen jurdico. Por su parte, en el Real Decreto de 7 de septiembre de 1990 se establece el rgimen jurdico del personal que presta la asistencia religiosa catlica. En este sentido se admiten diversas modalidades: 1) Integracin orgnica como capellanes castrenses. Este Cuerpo de capellanes castrenses se declara a extinguir. 2) Personal permanente hasta un 50 por 100. Para su acceso se realizan unas pruebas, cuya convocatoria la establece el Ministro de Defensa a propuesta del Arzobispo Castrense. La asignacin de puestos corresponde al Secretario de Estado de Administracin Militar o por delegacin al Director General de Personal a propuesta del Arzobispo Castrense. 3) Colaboracin de sacerdotes y religiosos a tiempo parcial y con carcter de complementariedad, designados por el Arzobispado Castrense. De todas formas estos colaboradores no se consideran miembros del Servicio de Asistencia Religiosa.

B) EN SEGUNDO LUGAR, LOS ACUERDOS DE COOPERACIN DEL ESTADO ESPAOL CON LA FEDERACIN DE ENTIDADES RELIGIOSAS EVANGLICAS DE ESPAA, FEDERACIN DE COMUNIDADES ISRAELITAS DE ESPAA Y COMISIN ISLMICA DE ESPAA, APROBADOS POR LEY DE 10 DE NOVIEMBRE DE 1992,
regulan en su artculo 8 el reconocimiento del derecho a asistencia religiosa a las Fuerzas Armadas de los miembros de dichas Confesiones. De estas disposiciones destacamos lo siguiente: a) Sujeto titular del derecho y a la vez destinatario del mismo: militares de confesin evanglica, judia o musulmana, sean o no profesionales, as como al personal de dichos credos religiosos que presten servicio en las Fuerzas Armadas. A estas personas se les reconoce el derecho a participar en las actividades religiosas de dichas Confesiones, previa la oportuna autorizacin de sus Jefes, que procurarn que aquellas que sean compatibles con las necesidades del servicio, facilitando los lugares y medios adecuados para su desarrollo. 73

b) Sujeto encargado de prestar la asistencia: los ministros de culto designados por las Iglesias o Comunidades pertenecientes a la Federacin o a la Comisin respectiva, con la conformidad de sta. c) Rgimen jurdico. Respecto al rgimen jurdico de los ministros de culto que prestan la asistencia religiosa musulmana, evanglica o judia, aunque en principio puede aplicarse el rgimen jurdico general previsto en el Real Decreto de 7 de septiembre de 1990, ya que los Acuerdos dicen que los mandos del Ejrcito prestarn la colaboracin precisa para que puedan desempear sus funciones en iguales condiciones que los ministros de culto de otras Iglesias que tengan concertados Acuerdos de cooperacin con el Estado -se est refiriendo implicitamente a los Acuerdos con la Santa Sede de 1979- , de momento mientras no se efecte un ulterior desarrollo de los mismos o una ampliacin de la normativa prevista en el Real Decreto de 1990, parece que el rgimen jurdico aplicable sea el derecho de acceso a los recintos previa autorizacin de los mandos del Ejrcito que prestarn la colaboracin precisa para el desempeo de sus funciones. En este ltimo caso la retribucin correr a cargo de la Confesin respectiva. d) Peculiaridades. Por otra parte, los Acuerdos con la Federacin de Comunidades Israelitas de Espaa y con la Comisin Islmica de Espaa establecen que en el caso de que los militares judios o musulmanes no puedan cumplir sus obligaciones religiosas, especialmente en el caso de los musulmanes la oracin colectiva en comn del viernes, por no haber Sinagoga o mezquita en el lugar de su destino podrn ser autorizados para el cumplimiento de aquellas en el oratorio de la localidad ms prxima, cuando las necesidades del servicio lo permitan. Adems en el caso de fallecimiento de militares judios o musulmanes las autoridades correspondientes lo comunicarn a las familias de los fallecidos, a fin de que puedan recibir las honras fnebres propias de su confesin. 3. LA ASISTENCIA RELIGIO SA EN LOS CEN TROS HO SPITALARIOS. 1.- NORMATIVA COMUN. La normativa comn que regula el derecho de asistencia religiosa en los centros hospitalarios se contempla con carcter general en la Ley orgnica de libertad religiosa, artculo 2.1.b) y 2.3. y con carcter ms especfico en el artculo 13.j) del real Decreto de 25 de agosto de 1978 por el que se aprueban normas provisionales de gobierno y administracin de los servicios hospitalarios y las garantas de los usuarios. En esta normativa queda regulado juridicamente el derecho del usuario o del enfermo a recibir asistencia religiosa segn su confesionalidad. 2.- NORMATIVA PECULIAR. La normativa especfica o peculiar est formada por los Acuerdos de cooperacin firmados con las distintas Confesiones.

A) EN PRIMER LUGAR EL ACUERDO CON LA SANTA SEDE DE 3 DE ENERO DE 1979, SOBRE ASUNTOS JURDICOS, en su artculo IV establece las normas
programticas del rgimen de asistencia, desde el momento que dice que el Estado reconoce 74

y garantiza el ejercicio del derecho a la asistencia de los ciudadanos internados en hospitales, teniendo en cuenta que el rgimen de asistencia religiosa catlica en los centros que sean de carcter pblico sern regulados de comn acuerdo entre las competentes Autoridades de la Iglesia y del Estado, quedando salvaguardado el derecho a la libertad religiosa de las personas y el debido respeto a sus principios religiosos y ticos. Este Acuerdo fue posteriormente desarrollado por el Acuerdo sobre asistencia religiosa catlica en Centros Hospitalarios Pblicos, suscrito entre los Ministros de Justicia, y de Sanidad y Consumo y el Presidente de la Conferencia Episcopal Espaola, autorizado por la Santa Sede, publicado por Orden de 20 de diciembre de 1985. Adems, para su correcta aplicacin se firm el Convenio de 23 de abril de 1986 sobre Asistencia religiosa catlica en los Centros hospitalarios del Instituto Nacional de la Salud. De estos Acuerdos destacamos lo siguiente: a) Reconocimiento y garantia del ejercicio del derecho a la asistencia religiosa en los centros hospitalarios del sector pblico (INSALUD, AISNA, Comunidades Autnomas, Diputaciones, Ayuntamientos y Fundaciones Pblicas). Esta asistencia se prestar en todo caso con el debido respeto a la libertad religiosa. Para el total cumplimiento del derecho a la asistencia, el personal del Centro comunicar al capelln o al servicio religioso el deseo del paciente, manifestado por s mismo o por sus familiares, de recibir asistencia religiosa. Por ello, en cada Centro Hospitalario existir un servicio u organizacin para prestar la asistencia religiosa catlica asi como la atencin pastoral, que dispondr de capilla para la oracin de los fieles y la celebracin del culto, despacho para recibir visitas, y recursos materiales necesarios, etc. Este servicio quedar vinculado a la Gerencia o Direccin General del mismo. b) Actividades que comprende la asistencia religiosa: visita a los enfermos, celebracin de los actos de culto y administracin de sacramentos, asesoramiento en las cuestiones religiosas y morales, y colaboracin en la humanizacin de la asistencia hospitalaria. c) Sujeto titular del derecho y destinatario del mismo: catlico internado, familiares, personal catlico del centro, e incluso pacientes no catlicos, que libre y espontneamente lo soliciten. d) Sujeto encargado: capelln o persona idnea, laico o religioso, que formar parte del servicio de asistencia religiosa. El nmero de capellanes o personas idneas integrantes del servicio guardar relacin con el tamao del Hospital, segn el criterio de las camas. e) Su rgimen jurdico aplicable es el siguiente: 1) Nombramiento y cese: Las personas encargadas de prestar la asistencia son designadas por el Ordinario del lugar, correspondiendo su nombramiento a la Institucin titular del Centro, o sea al Director Provincial del Instituto Nacional de la Salud. Cesarn en el ejercicio de sus funciones por decisin del Ordinario del lugar, odo previamente el Director Provincial del Instituto naciona de la Salud. 75

2) Derechos y obligaciones: los que se deriven de su funcin, en igualdad de condiciones con el resto del personal hospitalario y de acuerdo con la relacin jurdica que tengan. 3) Relacin jurdica: El Acuerdo de 1985 no establece una relacin jurdica igual para todos los miembros integrantes del servicio de asistencia religiosa, sino que ofrece diversas modalidades, ya que sern las distintas Administraciones pblicas competentes las que opten por la modalidad que estimen conveniente: bien sea un contrato laboral con dicho personal, bien celebren un convenio con el Ordinario del lugar, utilizando la figura de la prestacin de servicios o contratos administrativos de gestin de servicios. De todas formas, no hay que olvidar la situacin peculiar de los capellanes de los hospitales militares y penitenciarios que forman un Cuerpo funcionarial del Estado. 4) Retribucin: Corresponde a la Administracin pblica la financiacin, mediante la dotacin presupuestaria en funcin de si su actividad es a tiempo parcial o a tiempo pleno. B) Por otra parte, interesa destacar el Convenio entre la Generalitat Valenciana y los obispos de la Iglesia Catlica de las dicesis de Valencia, Orihuela-Alicante, Segorbe-Castelln y Tortosa sobre la asistencia religiosa catlica en los centros hospitalarios de la Red Pblica integrada en la Comunidad Valenciana, firmado el mes de Julio de 1992. Por este Convenio la Generalitat Valenciana har efectivo el derecho de asistencia religiosa catlica en los centros hospitalarios integrados en la red pblica del Servicio valenciano de Salud. Este Convenio, en cumplimiento de lo convenido en el art. VI, 2) del Acuerdo entre el Estado espaol y la Santa Sede sobre asuntos jurdicos de 3 de enero de 1979, y en virtud del Estatuto de Autonoma de la Comunidad Valencia, recoge integramente el marco jurdico contemplado en el Acuerdo de 1985, con las siguientes particularidades: -En cada centro hospitalario de la red pblica de la Generalitat Valenciana existir un servicio para prestar la asistencia religiosa catlica y atencin pastoral a los pacientes del centro hospitalario. -El servicio de asistencia catlica queda vinculado a la Gerencia o Direccin del mismo. -La prestacin se realiza dentro del respeto a las normas reguladoras del orden del hospital. -El contenido y ordenacin interna del mismo depender de la autoridad eclesistica competente. -Los capellanes o personas idneas, designados por el Ordinario del lugar, sern nombrados por los Directores Territoriales de la Consellera de Sanidad y Consumo o Gerentes del Area de Salud. -La Consellera de Sanidad y Consumo, por medio del Servicio Valenciano de Salud, retribuir al personal del servicio de asistencia religiosa, a travs de los correspondientes Ordinarios del lugar. -Para la interpretacin, aplicacin y seguimiento de este Convenio se constituye una Comisin Mixta paritaria, compuesta por representantes de la Consellera de Sanidad y 76

Consumo y de los obispos cuyas dicesis comprenden territorios incluidos en el mbito de la Comunidad Valenciana.

C) LOS ACUERDOS DE COOPERACIN FIRMADOS CON LA FEREDE, FCI Y CIE, APROBADOS POR LEY DE 10 DE NOVIEMBRE DE 1992, en concreto en sus artculos
9 respectivos, garantizan el ejercicio del derecho a la asistencia religiosa de los internados en establecimientos hospitalarios del sector pblico, con el debido respeto a la libertad religiosa y con observancia de las normas de organizacin y rgimen interno de los Centros. Para su eficaz cumplimiento las Direcciones de los Centros estarn obligados a transmitir a la Confesin correspondiente las solicitudes de asistencia religiosa recibidas de los internos o de sus familiares, si los propios interesados no estuvieran en condiciones de hacerlo. Las actividades que comprende la asistencia religiosa son las mismas que en el caso de los catlicos; as como las honras fnebres del rito islmico y del rito judio. Adems los ministros de culto de las respectivas Confesiones pueden utilizar los locales del servicio de asistencia religiosa. Del texto se entresaca lo siguiente: a) Sujeto destinatario: internos evanglicos, israelitas y musulmanes, as como sus familiares. b) Sujeto encargado: ministros de culto de las Confesiones respectivas. c) Su rgimen jurdico es el siguiente: 1) Nombramiento: son designados por la Confesin respectiva, con la conformidad de la Federacin o Comisin en su caso, con autorizacin de los organismos administrativos competentes. 2) Relacin jurdica: Del texto legal no se desprende ninguna relacin jurdica del ministro de culto con la Administracin, ya que el Acuerdo slo nos habla del derecho de acceso libre y sin limitacin de horario del ministro de culto al Centro hospitalario 3) Retribucin: Al no existir relacin jurdica laboral o administrativa, lgicamente la retribucin del ministro de culto corresponde a la Confesin respectiva. 4. LA ASISTENCIA REL IGIOSA EN LOS CEN TRO S DOCENTES. A) NORMATIVA COMN. La normativa comn que recoge la asistencia religiosa y actos de culto en los Centros escolares est formada por una parte por el artculo 2.1.c) y 3 de la Ley Orgnica de Libertad Religiosa y por otra por la Orden de 4 de Agosto de 1980. En su articulado se contempla la siguiente regulacin: a) Sujeto destinatario: alumnos de centros escolares pblicos de Preescolar, Educacin General Bsica, Bachillerato y Formacin Profesional. En la actualidad, tras la reforma por la Ley Orgnica 1/1990, de 3 de octubre, de Ordenacin General del Sistema Educativo, las enseanzas del rgimen general se dividen en los siguientes ciclos: Educacin Infantil, Educacin Primaria, Educacin Secundaria y Bachillerato.

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Tengse en cuenta que cuando se habla de centros escolares pblicos posiblemente la Orden est pensando en los centros sostenidos con fondos pblicos, sean de titularidad pblica o privada, en este ltimo caso se incluiran los llamados concertados. b) Sujeto encargado: ministros de culto de las Confesiones respectivas inscritas tras el acuerdo con las autoridades acadmicas competentes. Por su parte, los centros escolares pblicos anteriormente mencionados estn obligados a habilitar lcales idneos para las actividades de asistencia religiosa, incluida la celebracin de actos de culto. B) NORMATIVA PECULIAR. La normativa peculiar est constituida por los diversos Acuerdos de cooperacin con las Confesiones Religiosas. a) En este sentido, el artculo II del Acuerdo sobre enseanza y asuntos culturales establece una norma programtica cuando especifica que en los niveles de enseanza mencionados anteriormente, las autoridades acadmicas correspondientes permitirn que la Jerarqua eclesistica establezca actividades de asistencia religiosa. Dicha norma fue ulteriormente desarrollada por la Orden de 16 de julio de 1980 donde se especifica que la jerarquia de la Iglesia, previo acuerdo con la Direccin del Centro o, en su caso, con la Entidad titular podr designar un Asesor religioso o persona responsable de la asistencia religiosa, que tendr carcter voluntario para los alumnos de los Centros. b) Respecto a los Acuerdos de cooperacin firmados con la FEREDE, FCI y CIE el artculo 9 no habla expresamente de la asistencia religiosa en Centros docentes, aunque obviamente al hablar de asistencia religiosa en Centros anlogos del sector pblico implicitamente se est refiriendo a los Centros Docentes, por lo que habra que aplicar aqu la normativa comn o en su caso el rgimen de dicha asistencia ser el mismo que se ha establecido para los hospitales y establecimientos penitenciarios. 5. LA ASISTENCIA REL IGIOSA EN LOS CEN TRO S PENITENCIARIOS. A) NORMATIVA COMN. La normativa comn se encuentra en la Ley orgnica de libertad religiosa y en el artculo 54 de la Ley Orgnica General Penitenciaria de 26 de septiembre de 1979, desarrollado por los artculos 180 y 181 del Real Decreto de 8 de mayo de 1981 por el que se aprueba el Reglamento Penitenciario. De estas disposiciones destacamos el reconocimiento del ejercicio del derecho de asistencia religiosa, cuyas notas ms caractersticas son las siguientes: a) Sujeto destinatario: internos de dichos Centros. b) Sujeto encargado: ministro de la religin que profesen tras la autorizacin respectiva por la Direccin del establecimiento. La Administracin debe facilitar locales y medios para la garanta eficaz del derecho de asistencia. La asistencia religiosa comprender todas las actividades que se consideren necesarias para el adecuado desarrollo religioso de la persona. B) NORMATIVA PECULIAR.

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La normativa peculiar la integran los diversos Acuerdos de cooperacin firmados con las distintas Confesiones Religiosas. a) As, en primer lugar encontramos el Acuerdo de 3 de enero de 1979 con la Santa Sede sobre Asuntos Jurdicos donde en su artculo IV se efecta el reconocimiento del derecho de asistencia religiosa en estos Centros. Dicho reconocimiento queda desarrollado en los artculos 180 y 181 del Reglamento Penitenciario de 1981, anteriormente citado. En estas disposiciones se contempla que el sujeto encargado de la asistencia religiosa sea el capelln del Cuerpo de Capellanes de Instituciones Penitenciarias si lo hubiere en el establecimiento, o, en su defecto, un sacerdote de la localidad. Una situacin peculiar es la que se da en los Centros Penitenciarios Militares, donde la asistencia religiosa corre a cargo de los Capellanes del Cuerpo Eclesistico de las Penitenciarias Militares, que forman parte de la plantilla de las Penitenciarias Militares . Sus atribuciones las marca el artculo 16 del real Decreto de 22 de diciembre de 1978 por el que se aprueba el reglamento de Establecimientos Penitenciarios Militares. As dice que el capelln es el encargado del servicio religioso de la penitenciara, correspondindole la instruccin y formacin religiosa en los das y horas sealados para ello, estando subordinado directamente al Gobernador en todo lo que no tenga carcter espiritual. b) En segundo lugar, la asistencia religiosa a los internos musulmanes, judios y evanglicos se contempla en los Acuerdos firmados con la FEREDE, FCI y CIE, donde en su artculo 9 se reconoce el ejercicio de la asistencia religiosa en los establecimientos penitenciarios en los mismos trminos que en los Hospitales, por lo que no consideramos conveniente su repeticin, sino que nos remitimos a lo dicho en el apartado de hospitales. 6. EL ESTABLECIMIENT O DE LUGARES DE CULT O. La existencia de templos o lugares de culto, distribuidos a lo largo de la geografa espaola constituye el supuesto comn, bsico o fundamental de asistencia religiosa, ya que normalmente en su interior se satisface el inters religioso de las personas, desarrollndose en los mismos las actividades de culto propias de cada Confesin. Establecer lugares de culto es una consecuencia de la autonoma de las confesiones religiosas, ajena al Estado (art. 2.2 LOLR) CONCEPTO: a) Lugar cerrado (edificios o locales) o que puedan ser aislado del exterior b) destinado a la prctica de un culto, asistencia o formacin religiosa, con carcter exclusivo y permanente, c) certificado como tal por la propia confesin religiosa a la que pertenece. d) Agrupa a diferentes denominaciones confesionales (iglesia, capilla, sinagoga, mezquita...) En el caso de la Iglesia Catlica remisin al CIC. B) RGIMEN JURDICO:

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Ley de ordenacin urbana: reserva en los planes generales de ordenacin de suelo para templos. Exencin del impuesto sobre bienes inmuebles. Agravante en el delito de interrupcin de ceremonia religiosa art. 524 CP Confesiones con Acuerdos: Iglesia Catlica AJ art. 1,5. FEREDE; FECEI y CIE art. 2. Inviolabilidad de los lugares de culto. Extensin a los cementerios, archivos y documentos confesionales. No podrn ser demolidos sin ser privados previamente de su carcter sagrado. En caso de expropiacin ser oda la autoridad confesional competente. 7. LOS DAS FESTIVOS 1.- FUNDAMENTACION Y NORMATIVA GENERAL.

El derecho a conmemorar las festividades religiosas constituye asimismo un derecho derivado del derecho de libertad religiosa; por tanto, tiene su fundamento en el artculo 16 de la Constitucin desarrollado por el artculo 2.1.b) de la Ley Orgnica de libertad religiosa. As el derecho al descanso semanal, as como a las fiestas se regula con carcter general o comn por una parte en el artculo III del Acuerdo sobre Asuntos Jurdicos firmado entre el Estado espaol y la Santa Sede el 3 de Enero de 1979 donde en primer lugar se reconoce y garantiza como das festivos todos los domingos y en segundo lugar se establece que de comn acuerdo se determinar que otras festividades religiosas son reconocidas como das festivos. Y, por otra, en el artculo 37 de la Ley 8/1980, de 10 de marzo, del Estatuto de los Trabajadores as como en los artculos 44 y 45 del Real Decreto 2001/1983, de 28 de Julio, sobre regulacin de la jornada de trabajo, jornadas especiales y descansos, cuya nueva redaccin se debe al Real Decreto 1346/1989, de 3 de noviembre. En cumplimiento de lo establecido el artculo 45 fija un calendario permanente, evitando as incertidumbres en cuanto a las fechas festivas, con las siguientes peculiaridades: si alguna de las fiestas coincide en domingo, el descanso laboral se disfruta el lunes; las Comunidades Autnomas podrn sustituir las fiestas sealadas en el apartado d) por otras que por tradicin les sean propias; as como cambiar el lunes por otras fiestas autonmicas; e igualmente podrn optar entre celebrar la fiesta de San Jos o la de Santiago Apostol. As pues el calendario permanente fija las siguientes fiestas laborales de mbito nacional distinguindolas en cuatro grupos: a) De carcter cvico: 12 de Octubre y 6 de Diciembre. b) De acuerdo con el Estatuto de los Trabajadores: 1 de Enero, 1 de Mayo y 25 de Diciembre. c) En cumplimiento del artculo III del Acuerdo Jurdico: 15 de Agosto, 1 de Noviembre, 8 de Diciembre y Viernes Santo.

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d) En cumplimiento del artculo III del Acuerdo Jurdico: Jueves Santo, 6 de Enero, 19 de Marzo o 25 de Julio. 2.- NORMATIVA PECULIAR. La normativa peculiar queda reflejada en los Acuerdos firmados con la FEREDE, FCI y CIE donde sus artculos 12 respectivos marcan las siguientes diferencias con respecto a la normativa general o comn. Por una parte el Acuerdo firmado con la FEREDE, al igual que con la FCI establecen las siguientes peculiaridades: A) En primer lugar, respecto a los trabajadores , siempre que medie acuerdo entre el empresario y el trabajador, en sustitucin del domingo, se podr disfrutar el descanso semanal en sbado. Logicamente se supone que el acuerdo, a peticin del interesado, ser favorable siempre que resulte compatible con la organizacin laboral respectiva y sin perjuicio del normal funcionamiento de los servicios mnimos establecidos. B) En segundo lugar, respecto a los alumnos de centros de enseanza pblicos y privados concertados, a peticin propia o de quienes ejerzan la patria potestad o tutela, se les dispensar de la asistencia a clase y de la celebracin de exmenes en sbado. C) Y, en tercer lugar respecto a los opositores a la Administracin Pblica se sealar fecha alternativa, cuando no haya causa motivada que lo impida. Es ms el Acuerdo con la FCI seala que las festividades, que segn la Ley y la tradicin judas, tienen el carcter de religiosas, podrn sustituir a las establecidas con carcter general por el Estatuto de los Trabajadores, con el mismo carcter de retribuidas y no recuperables,a peticin de los trabajadores, siempre que medie acuerdo entre las partes. Por otra parte, el Acuerdo con la CIE establece el mismo sistema que los anteriores, con las siguientes peculiaridades: se sustituye el domingo por el viernes. E incluso durante el mes de ayuno (Ramadn) pueden solicitar la interrupcin de su trabajo una hora antes de la puesta del sol. Evidentemente las horas dejadas de trabajar debern ser recuperadas sin compensacin alguna. Adems las festividades y conmemoraciones que segn la Ley islmica tienen el carcter de religiosas podrn sustituirse por las establecidas en el Estatuto de los Trabajadores, aplicandose el mismo rgimen que en el Acuerdo anterior. 8. LOS MINISTROS DE CULTO Y SU ESTAT UTO JURDICO. Hasta fechas recientes en nuestro pas, el estudio de la posicin jurdica de los ministros de culto vena acotado por dos premisas. La primera se refiere a la constatacin de la existencia del estatuto jurdico peculiar del que gozaban los ministros de culto de la Iglesia Catlica. La segunda la encontramos en la irrelevancia de esta categora cuando recaa sobre una persona perteneciente a una confesin religiosa acatlica. No poda ser de otra forma, en un sistema poltico-religioso caracterizado por la confesionalidad intolerante del Estado, implantado tras la guerra civil espaola. Fruto de este sistema fue la elaboracin de un derecho eclesistico basado en el principio de confesionalidad catlica, desarrollado en el Concordato de 1953 y en las directrices de la

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doctrina oficial de la Iglesia para la regulacin de la posicin jurdica de otras confesiones en Espaa. As bajo la vigencia del sistema anterior se poda hablar de la existencia de un estatuto jurdico peculiar de los clrigos y religiosos de la Iglesia Catlica. En efecto, el Estado dotaba de eficacia civil a las normas cannicas reguladoras del rgimen de su personal, al reconocer y aplicar las diversas prohibiciones, exenciones o prerrogativas establecidas en el Cdigo de Derecho Cannico respecto de los clrigos y religiosos. De esta forma aparecan en los tratados de Derecho civil como circunstancias modificadoras de la capacidad de obrar, derivadas de vnculos religiosos Este estatuto jurdico peculiar se completaba adems en el Concordato de 1953 donde se regulaba entre otras cosas el privilegio del fuero, la exencin del servicio militar,el reconocimiento de determinadas incompatibilidades con el estado clerical, etc. La posicin jurdica peculiar de los clrigos y religiosos catlicas, chocaba con la irrelevancia jurdica de la calificacin de ministro de culto de otras confesiones religiosas, ya que ninguna confesin, salvo la oficial, era reconocida por el Estado. Cuando la doctrina oficial de la Iglesia Catlica marca las nuevas directrices de la poltica que deban seguir las relaciones Iglesia-Estado, con el Concilio Vaticano II esta situacin cambia; ya que sin dejar de ser un Estado confesional, se reconoce el derecho de libertad religiosa, dando paso as al reconocimiento civil de otras confesiones. En efecto, el 28 de junio de 1967 se promulga la ley de libertad religiosa, en la que se establecan entre otras las normas reguladoras de los ministros de cultos acatlicos, desarrollado por Orden de 5 de abril de 1968. Lejos de establecer un estatuto jurdico peculiar respecto de los ministros de culto no catlicos, la nueva normativa prevea la posibilidad de que dichos ministros se inscribiesen en el "Registro de asociaciones confesionales no catlicas de los ministros de culto no catlicos" dependiente del Ministerio de Justicia. Dicha inscripcin deba se solicitada a travs de la asociacin confesional a la que pertenecieran, haciendo constar una serie de datos exigidos reglamentariamente La decisin corresponda al Ministerio de Justicia, previa propuesta o informe de la Comisin de Libertad religiosa, y era notificada al Ministro y a la respectiva Asociacin confesional; entregando al interesado documento acreditativo de la condicin de ministro legalmente autorizado de culto no catlico. La cancelacin de dichas inscripciones podan llevarse acabo tanto a instancia del interesado como de la Asociacin confesional, e incluso por resolucin del Ministerio de Justicia, en el caso de que en el ejercicio de sus funciones, el citado ministro de culto, realizase actos contrarios a la ley. Frente a los clrigos y religiosos de la Iglesia Catlica, los ministros de culto acatlicos no posean un estatuto jurdico peculiar, ya que lo nico que comportaba el reconocimiento civil de esa categora, era la proteccin legal para el ejercicio de la funcin religiosa pues aunque segn el art. 27,1 de la ley , podan excusarse de asumir o realizar funciones o cargos incompatibles con su ministerio, esto slo era factible cuando dichas 82

funciones no fuesen obligatorias; sindolo, estaban obligados como el resto de los ciudadanos. La ley de libertad religiosa supuso por lo tanto la posibilidad del reconocimiento jurdico de las confesiones acatlicas, y por ende de sus ministros; sin embargo dicho reconocimiento ms que originar una posicin jurdica peculiar, lo que comportaba era una situacin de especial control por parte de la administracin del Estado. Por otra parte, en congruencia con el carcter todava confesional del Estado, la ley de 1967 origin un tratamiento desigual del hecho religioso: por una parte el rgimen concordatario y de espacial reconocimiento y proteccin de la Iglesia Catlica; por otra, la ley de 1967 y su reglamento que regulaba la actividad y constitucin de las restantes confesiones religiosas. Habra que esperar a la constitucin de 1978 para que el estudio de la posicin jurdica de los ministros de culto en el ordenamiento espaol cambiase las premisas aludidas al principio del trabajo. En efecto, aunque durante el proceso de reforma poltica se derogara,al menos implcitamente, la llamada confesionalidad sustancia y se iniciara la reforma del Concordato de 1953 con la firma del Acuerdo de 1976, ello no supuso la desaparicin de la situacin privilegiada de los clrigos y religiosos catlicos, ni su aproximacin a la posicin jurdica, en plano de igualdad al menos formal, con los restantes ministros de cultos de confesiones no catlicas. Esto slo es posible gracias a los nuevos principios informadores del Derecho Eclesistico recogidos en la Constitucin de 1978, ya que conllevaron una nueva calificacin del Estado en materia religiosa. En efecto, al establecerse en el artculo 1,1 de la Constitucin que " Espaa se constituye en un Estado social y democrtico de derecho que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico la libertad, la justicia, la igualdad y el pluralismo poltico", no slo se estaba abriendo paso a una nueva opcin poltica, sino tambin a una opcin jurdico valorativa, que influira en la configuracin de todas las facetas sociales entre las que se encuentra el factor religioso. De esta forma y en base a los nuevos valores superiores, la opcin del Estado ante el hecho religioso depende exclusivamente de la soberana del pueblo espaol, que no reconoce lmites en ninguna otra instancia, sea poltica o religiosa; de donde el factor religioso ser regulado slo desde el punto de vista civil, sin seguir los dictados de ninguna confesin religiosa. Este carcter laico de la sociedad estatal se ve reflejado de manera expresa en el art. 16 de la Constitucin al declarar que "ninguna confesin tendr carcter estatal", del mismo modo que los valores superiores se encuentran expresamente desarrollados en el reconocimiento de los derechos fundamentales. Se proclama as en el art. 14 el derecho a la igualdad y no discriminacin por motivos religiosos,entre otros. Y en el art. 16 se establece el derecho de libertad religiosa tanto de los individuos, como de las Comunidades. Dichos derechos deben ser reales y 83

efectivos, no meras proclamaciones formales, por lo que en el art. 9 de la Constitucin se recoge la obligacin de los poderes pblicos de promover las condiciones necesarias para que ello sea posible. Uno de los mecanismos previstos por el propio legislador para el desarrollo eficaz del principio de igualdad y libertad religiosa se encuentra en la obligacin impuesta en el art. 16,3 a los poderes pblicos de llevar a cabo relaciones de cooperacin con las confesiones religiosas. Ante esta nueva realidad el estudio de la posicin jurdica de los ministros de culto ha variado su enfoque, de modo que la primera pregunta que cabra hacerse partiendo del principio de aconfesionalidad y laicidad, sera la de si la calificacin de ministro de culto tiene relevancia jurdico-civil. No hay ms que hacer un recorrido por ciertas ramas del ordenamiento jurdico espaol para percatarse de que el trmino ministro de culto o similar aparece como presupuesto de aplicacin de determinadas normas. De donde la respuesta es obvia, la categora de ministro de culto posee relevancia jurdico-civil. y es que no poda ser de otra forma, ya que si bien es cierto que nos encontramos ante un Estado laico y aconfesional, no lo es menos que dicho estado tambin proclama la libertad como valor superior, con su correspondiente reflejo en el reconocimiento y desarrollo efectivo del derecho de libertad religiosa. Cuestin distinta es la relativa a si dicha relevancia civil de la calificacin de ministro de culto conlleva el reconocimiento por parte del Estado de un estatuto jurdico peculiar respecto a los mismos, de modo semejante al que posean los clrigos catlicos en la etapa anterior. Hoy esto no es posible debido tanto al principio de laicidad como al de igualdad. En efecto, resulta contrario al Estado aconfesional y laico que ste pueda urgir el cumplimiento de las obligaciones y deberes impuestos a los ministros de culto por las respectivas normativas confesionales, del mismo modo que resulta contrario al principio de igualdad el establecimiento de regmenes jurdicos distintos por motivos religiosos. No podemos habar por lo tanto de un estatuto jurdico peculiar de los ministros de culto, sin embargo como hemos apuntado antes, la calificacin de ministro de culto interesa al ordenamiento civil, por cuanto que a travs de ellos se desarrolla una faceta importante del derecho de libertad religiosa, cual es la asistencia.

LECCIN X. LA LIBERTAD DE ENSEANZA. 1. La libertad de enseanza en el ordenamiento jurdico espaol. 2. Concepto y contenido. 3. El derecho de los padres a elegir el tipo de educacin. 4. La libertad de creacin de centros docentes y su financiacin. 5. La libertad de ctedra. Su conexin con el carcter propio del centro. 6. La enseanza religiosa en los distintos niveles educativos.

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TEMA 11 EL SISTEMA MATRIMONI AL. RECONOCIMIENTO C IVIL DE LOS MATRIMONIOS RELIGIOSOS LECCIN XI. EL SISTEMA MATRIMONIAL. RECONOCIMIENTO CIVIL DE LOS MATRIMONIOS RELIGIOSOS. 1. Concepto de sistema matrimonial y clasificacin. 2. Antecedentes histricos del sistema matrimonial espaol. 3. El sistema matrimonial vigente. 4. Eficacia civil del matrimonio celebrado segn las normas del Derecho cannico. 5. Eficacia civil del matrimonio religioso evanglico, islmico y judo.

Monista: el matrimonio slo puede ser religioso o civil, dependiendo de si el estado es confesional o laico, si es confesional ser religioso y si es laico ser civil. Dualista: a eleccin de los contrayentes puede ser religioso o civil. Matrimonio civil subsidiario: solo se podr contraer matrimonio civil si se acredita que no profesa ninguna religin el estado. Pluralistas: cabe junto al matrimonio civil, se admiten otras clases de matrimonios religiosos y podemos distinguir: - Eleccion entre distintas clases de matrimonios religiosos. - Eleccion en cuanto a la forma de celebracion, es decir, cabe celebrar un matrimonio en forma religiosa pero sosteniendose al derecho sustantivo civil, este sistema se le denomina sistema anglosajon, propio de pases protestantes. - El sistema mixto, se reconoce como clases de matrimonio, el matrimonio civil y el matrimonio canonico y tambien distintas formas religiosas de celebrarse el matrimonio civil. Desde el punto de vista jurisdiccional: - Sistemas de irrelevancia, propia de pases laicos. - Sistema de reconocimiento pleno de las resoluciones dictadas por los tribunales confesionales. - Sistema de reconocimiento de ciertas resoluciones dictadas por los tribunales confesionales. Desde el punto de vista del divorcio: - Sistema no divorcistas, no cabe el matrimonio civil y el unico modo de que cesa la vinculo conyugal por la muerte o por la declaracion de ausencia. - Sistemas divorcistas: 1. Sistema divorcista absoluto: aplicara el divorcio a cualquier clase de matrimonio, civil o religioso, no respetando una propiedad del matrimonio canonico como es la indisolubilidad. 2. Sistemas divorcistas relativos: van a respetar la indisolubilidad del matrimonio canonico y aplicaran el divorcio para el matrimonio civil o a otras formas de matrimonio religioso. Desde el punto de vista registral: conviene recordar que el registro se va a conseguir el pleno reconocimiento del matrimonio. - Sistema de simple inscripcion del acta matrimonial: que implicas q no existe una competencia calificadora del registro. - Sistema de calificacion limitada: se exige por parte del encargado del registro que el matrimonio al inscribirse cumpla determinados requisitos exigidos en la legislacion civil. - Sistema de calificacion amplia: segun el cual los matrimonios deben de cumplir todos los requisitos de la legislacion civil siendo habitual que se lleve a cabo un expediente previo en la oficina de registro civil y que se emita un certificado de capacidad. 2. En cuanto a la normativa aplicable: - Normativa comun: debemos de partir de la constitucion, en segundo lugar el art. 2.1b de LOLR, art. 49, 59 del CC, art.60 del CC, art. 61 del CC y el 63 del CC. - Normativa: hay que atenerse a los acuerdos en el art, 6 de acuerdos sobre asuntos jurdicos y 85

de la FEREDE, FCI y de la CIE el art. 7. Calificacin del sistema matrimonial espaol: - Desde el punto de vista constitutivo: se admite un sistema matrimonial mixto, donde se reconoce el matrimonio civil, canonico y tambien distintas formas de celebrarse el matrimonio religioso. - Desde el punto de vista jurisdiccional: alude a si las resoluciones de los tribunales gozan de eficacia civil. Hay que tener presente el art. 80 del CC y el art 6 del acuerdo sobre asuntos jurdicos. Se reconoce el sistema de matrimonio mixto. - Desde el punto de vista extintivo: art 85 del CC es un sistema divorcista absoluto. - Desde el punto de vista registral: art. 60 del CC, art. 6.1 de los acuerdos sobre asuntos jurdicos y el art. 7.1 de la FEREDE, FCI y CIE. En caso de la iglesia catolica nos encontramos ante un sistema de simple transcripcion. Segun el art. 63.2 del CC es un sistema de calificacion limitada. En cuanto a las confesiones con acuerdo, en caso de protestantes e israelitas es un sistema de calificacion amplia. En el caso islamico es un sistema de calificacion amplia

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