Penal Desatualizado

GRUPO IV DIREITO PENAL
PONTO N. 01. Wesley Miranda Alves
ITEM A. Princpios bsicos do Direito Penal. Parte Geral. Obras consultadas: Cdigo Penal Comentado. Rogrio Greco (2011). Direito Penal Parte Geral. Juarez Cirino dos Santos (2007). BARATTA, Alessandro. Criminologia Crtica e Crtica do Direito Penal (1999). A moderna teoria do fato punvel. Juarez Cirino dos Santos (2007). Tratado de Direito Penal, Parte Geral. C. Roberto Bitencourt (2011). Smulas do STF comentadas. Roberval Rocha Ferreira Filho e outro (2011). Cdigo Penal para concursos. Rogrio Sanches Cunha (2011). Nilo Batista. Introduo Crtica ao Direito Penal Brasileiro Editora Revan, 2011. Legislao bsica: art. 1, II; 5, III; XLVII e XLIX, XLV da CF. Art. 59 do CP. 1 Princpio da dignidade da pessoa humana ou da humanidade: Para o Nucci, a dignidade da pessoa humana uma meta a ser atingida, e no um princpio penal. Mas para a maioria da doutrina, trata-se de um princpio, que o nascedouro dos demais princpios penais. Para Cirino (2007), esse princpio probe infligir penas cruis, de morte, perptuas, de trabalho forado, assim tambm a execuo cruel das penas legais ao cidado (proibio de condies indignas e desumanas dos presdios etc.). 2 Princpio da Legalidade: Na sistemtica moderna, segundo Nilo Batista, o Princpio da Legalidade surge com o Estado Moderno, no incio do Estado Liberal, por influncia das obras de Beccaria, Feuerbach. O princpio surge na Constituio dos Estados da Virgnia e de Maryland, em 1776. O primeiro Cdigo Penal a contempl-lo o CP da Bavria, em 1813, depois Prssia e Alemanha (Cirino, 2007). O modelo formal do princpio da legalidade: no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem o devido processo legal (constante nas legislaes citadas). A ideia material da legalidade compreende que a analogia e os bons costumes no podem ser usados em DP em desfavor do ru; corolrio da reserva legal, que s leis podem tratar de matria penal (Lei ordinria, complementar ou tratado com fora de lei aqui h controvrsia). Pela CF, Medida Provisria no pode tratar de matria penal, mas o STF e o STJ entende que MP no podem trazer matria incriminadora, podendo trazer norma penal benfica, abolir crimes (exe.: lei do REFIS que est valendo; devoluo de arma de fogo quem devolve no pratica crime). Nucci diz que o Direito Penal no pode ser regulado por normas de gabinete. Decorrncias do Princpio da Legalidade (Cirino, 2007): Dele decorrem as seguintes garantias/princpios: (i) criminal e penal: apenas a lei formal e escrita fonte criadora de crimes e sanes (pena e medida de segurana), sendo inconstitucional a utilizao em seu lugar de outros atos normativos, do costume ou do argumento analgico in malam partem; (ii) jurisdicional e penitenciria: pela primeira, ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente e, pela segunda, a sano penal ser executada na forma prescrita em lei; (iii) irretroatividade da lei e suas excees; (iv) taxatividade e determinao: exigem que o legislador descreva de forma mais clara possvel o fato punvel, sendo vedada a utilizao excessiva de elementos normativos, clusulas gerais ou conceitos indeterminados; estabelecem as margens penais s quais est vinculado o julgador. Juarez Tavares e outros reconhecem a dificuldade de construir tipos culposos fechados (de especificar falta do dever de cuidado), dada impossibilidade de descrio exaustiva de todas as modalidades de descumprimento de dever do cuidado. No Informativo n. 220 STF, RE 254818, foi dito que Medida Provisria poderia tratar de matria penal apenas para beneficiar o ru. Entretanto, a EC 32 determina o contrrio, ou seja, que MP no pode tratar de matria criminal. A questo ainda ser discutida nos Tribunais. A esse respeito, a Lei do REFIS e a disciplina do prazo para a entrega de arma de fogo so exemplos de MP benfica para o ru. Principio da irretroatividade da lei penal, como decorrncia do princpio da legalidade: Art. 5 XL, a lei penal benfica retroage, a lei penal malfica no retroage. Exceo art. 3 do CP (leis temporrias e excepcionais tem ultratividade). Para Zaffaroni, o art. 3 inconstitucional, pois apenas a CF poderia excepcionar outro princpio constitucional. Para a doutrina e jurisprudncia majoritria, o art. 3 constitucional. Quase exceo, smula 711 do STF pode ser aplicada a nova lei mais gravosa que surgir durante a execuo do crime continuado ou crime permanente. A Smula 711 fere o art. 5, XL, da CF? No, porque o crime estava sendo praticado. 3 - Princpio da Culpabilidade: Assume 3 sentidos: (i) fundamento da pena; (ii) elemento de medio da pena; (iii) obsta a responsabilidade objetiva. Modernamente, diz-se que no h uma culpabilidade em si, mas uma culpabilidade em relao aos demais membros da sociedade. Da falar-se em princpio da exigibilidade social; em co-culpabilidade. A culpabilidade tambm funciona tambm como elemento da estrutura analtica do crime. Existem resqucios no nosso ordenamento da responsabilidade penal objetiva que so a teoria da actio libera in

causa e a rixa qualificada - todos os indivduos envolvidos respondem pelo resultado. Sobre a embriaguez, para Cirino, nos crimes culposos, a embriaguez funciona com violao do dever objetivo de cuidado. Relativamente aos crimes dolosos, necessrio demonstrar que o agente previu e assumiu o risco de produzir o resultado quando se embriagou. Ressalta que a culpabilidade pressupe um tipo de injusto (princpio da legalidade), com seu objeto de referncia. Somente a prtica do injusto pode sofrer reprovao criminal. 4 Princpio da Interveno Mnima se divide em fragmentariedade, subsidiariedade e exclusiva proteo do bem jurdico. Fragmentariedade ao DP importa punir as infraes mais graves praticadas aos bens jurdicos mais importantes. A insignificncia decorre da fragmentariedade. Subsidiariedade o DP s vai ser utilizado quando os demais ramos do Direito fracassarem STF (HC 88 452/RS) no h o crime de desobedincia quando o descumprimento de ordem de servidor administrativo tiver sujeito penalidade administrativa o STF mitigou a ideia de independncia das esferas. Cuidado: essa subsidiariedade princpio, no se confunde com a subsidiariedade do soldado de reserva. Esses princpios so reconhecidos pelo STF (RHC 89 624/RS). Exclusiva proteo do bem jurdico: O DP exclusivo para a tutela do bem jurdico principal (no qualquer bem). No Brasil no prevalece a ideia de Jakobs, para quem a funo do Direito Penal garantir a identidade social por meio da imposio de penas queles que violam a norma penal (proteo da norma penal). 5 - Princpio da adequao social: Foi criado por Welzel, para o qual condutas conformadas socialmente carecem de tipicidade material: apontador do jogo do bicho a sociedade j incorporou esse comportamento, s que ainda o fato crime no nosso cdigo penal. A crtica reside na impreciso do princpio. Discute-se se afasta a tipicidade ou a antijuridicidade; Welzel, em sua ltima posio, defendeu tal princpio apenas como um princpio geral de interpretao. 6 - Princpio da insignificncia No surge no Direito Romano, como defende alguns autores, como Capez (para quem o pretor no cuidava do mnimo). A origem prxima com Roxin, em 1964. Os autores ensinam que aps a 1 e 2 guerra, tivemos na Europa o aumento da criminalidade de crimes bagatelares (pequenos furtos em razo do caos econmico). Ento, Roxin sistematizou as seguintes consideraes: se ocorreu uma leso nfima ao bem jurdico tutelado, carece o fato de relevncia penal. Princpio aplicvel apenas no exame da tipicidade material, pois exige critrio valorativo, axiolgico. Situao atual: admitido pela doutrina e aplicado pela jurisprudncia (h um projeto de Lei para inclu-lo como princpio). Requisitos: 1) mnima ofensividade da conduta do agente: se o agente criminoso habitual, no h insignificncia. Todavia, no STJ h decises no sentido de que os antecedentes no impedem a aplicao do princpio. Aspecto subjetivo quanto ao ru (para os que o consideram): para STJ a existncia de inquritos ou aes penais em andamento no ensejam o reconhecimento de maus antecedentes ( necessrio trnsito em julgado da condenao), sob pena de ofensa ao princpio da no culpabilidade. J o STF entende que maus antecedentes podem ser extrados de processos em andamento, ou de inquritos, desde que o Juiz fundamente. Mas tanto para o STF, como para o STJ, no se considera apenas o valor da res para aplicar a insignificncia. Por exemplo, no STJ, a Ministra Laurita, recentemente, deixou de aplicar a insignificncia pelo fato de a vtima do furto em plena via pblica ter 68 anos de idade e ser analfabeta (REsp 835.553). Isto , o princpio s no foi aplicado em razo das caractersticas da vtima e das circunstncias do crime. 2) ausncia periculosidade social da ao; 3) reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; 4) inexpressividade da leso jurdica provocada importa o valor do bem para a vtima. No confundir o princpio da insignificncia com Irrelevncia penal do fato (esse princpio no aplicado no STF, h um julgado apenas no STJ). Na Irrelevncia penal do fato, o fato foi tpico, ilcito e culpvel mas se verifica que no h necessidade da pena (analisado abaixo). LFG defende que o princpio da insignificncia pode ser aplicado na fase policial, porm, neste caso, haveria ofensa ao princpio da separao dos poderes, pois no haver o conhecimento dos rgos subsequentes. O MP o titular do direito de punir, quando ele promove o arquivamento, submete ao juiz, que poder valer-se do art. 28 do CPP caso discorde. O delegado s deve fazer o juzo de legalidade (no obrigado a instaurar inqurito de fato atpico), devendo agir se fato for formalmente tpico. Insignificncia e furto de pequeno valor diferenas: O fato insignificante gera atipicidade material restringe o alcance do tipo. E o furto de pequeno valor? o furto privilegiado (Art. 155 2) criminoso primrio e objeto de pequeno valor (segundo a doutrina um salrio mnimo). Nele, o juiz tem vrias opes, podendo inclusive condenar. Casustica: STF/STJ: a) crimes que no admitem: 1 - contra a Administrao Pblica (mas h julgado em contrrio no

STF - Ex-prefeito condenado pela prtica do crime previsto no art. 1, II, do Decreto-Lei 201/1967, por ter utilizado mquinas e caminhes de propriedade da Prefeitura para efetuar terraplanagem no terreno de sua residncia - HC 104286); 2 - previstos na Lei n. 11.343/06 dizer o contrrio significaria autorizar, margem da lei, o consumo de entorpecentes em pequena quantidade (STF, HC 102940, j. 15.02.2011); Outra justificativa a de que um crime de perigo abstrato contra a sade pblica, a incolumidade pblica; 3 - posse e droga em estabelecimento militar (STF, HC 94685, j. 11.11.2010 entendimento que prevalece hoje, pois j foi admitida a insignificncia do fato); 4 - trfico internacional de armas de fogo (STF, 97.777, j. 26.10.2010); 5- falsificao de moeda (STF, HC 96153, j. 26.05.2009). O STF (informativo n 514) decidiu, em um caso em que o sujeito falsificou dez cdulas de cinco reais, pela no aplicabilidade do Princpio da Insignificncia, porque o bem tutelado a f pblica (a confiana depositada pela sociedade nos papis pblicos, que corresponde credibilidade no sistema financeiro - HC 93.251); b) crimes que admitem: 1 - descaminho Enunciado 40 (2 CCR-MPF): A COFINS e o PIS/PASEP devem ser computados para aferir insignificncia dos delitos de descaminho nos termos do caput, do art. 20, da Lei 10.522/2002, mesmo que haja pena de perdimento dos bens. Sobre o descaminho: em regra, o STF e STJ aplicam o princpio da Insignificncia, por causa do art. 20 da Lei 10.522/2002 que autoriza a Procuradoria da Fazenda a no executar dbitos inferiores a R$ 10.000,00 (informativo n 516). Porm, a 2 CCR no aplica tal princpio para o caso de contrabando, independentemente do valor, porque so mercadorias proibidas no Brasil e atingem outros bens que no a arrecadao pblica (ex.: cigarros, mquinas caa-nqueis). Se a Procuradoria da Fazenda no tem interesse no caso, significa que o Direito Penal no pode reprimir essa conduta, j que este a ultima ratio. Dbito de R$ 100,00 at 10.000,00 arquivado sem baixa na distribuio (ficam aguardando a incidncia de juros para atingir o valor e se tem outro dbito posterior, este ser somado h interesse fiscal em determinado momento). De R$ 100,00 para baixo arquivado com baixa na distribuio. Foi editada a portaria MF n 75, de 22 de maro de 2012, da Fazenda Nacional , pela qual determinar-se a no inscrio na Dvida Ativa da Unio o dbito de valor consolidado igual ou inferior a R$ 1.000,00 (mil reais); e o no ajuizamento de execues fiscais de dbitos com a Fazenda Nacional, cujo valor consolidado seja igual ou inferior a R$ 20.000,00 (vinte mil reais); 2 - apropriao indbita previdenciria STF: h decises negando a aplicao do princpio (HC 102550, j. 20.09.2011; HC 98021, j. 22.06.2010); h decises do STF admitindo a sua aplicao caso o dbito no supere o valor previsto no art. 1, I, da Lei 9.441/9, de 1.000 reais (HC 100004, j. 20.10.09; HC 107331, j. 11.03.11); - STJ: incide o princpio quando o valor do dbito no ultrapassar 10.000 reais (AgRg no RESP 1242127, j. 14/06/2011). Crimes praticados mediante violncia ou grave ameaa: como regra, no se aplica o princpio da insignificncia. Contudo, o Min. Eros Grau j o aplicou em um caso de leso corporal militar e tambm em leso corporal culposa na direo de veculo automotor. Paulo Queiroz menciona que pode ser aplicado no crime de roubo (que um crime complexo pluriofensivo, que fere mais de um bem jurdico subtrao mais ameaa/violncia). Neste caso, afastaria apenas a leso ao patrimnio, subsistindo a grave ameaa ou o constrangimento ilegal. O Princpio da Irrelevncia Penal do Fato, que no se confunde com o da insignificncia, permite no aplicar pena quando no houver a sua necessidade. Esse princpio est totalmente relacionado como funcionalismo do Roxin, no qual a culpabilidade responsabilidade mais necessidade de pena. Luiz Flvio Gomes (LFG) diz que pode se aplicado em crimes menos graves, cujo agente no tm antecedentes e reparou o dano possibilidade de resolver o conflito de outra forma. No Brasil, no est consolidado ainda, havendo apenas julgados escassos, como por exemplo, no TJ/MG. Maurcio Antnio Lopes traz esse princpio em sua obra. Entretanto, ao analisar a ideia do carter retributivo da pena, fica difcil aplicar a irrelevncia penal do fato, porque a retribuio consequncia necessria de uma conduta desvalorada, como disse Kant. Portanto irrelevncia penal do fato tem necessria relao com as ideias de preveno geral e especial positivas. O CP, art. 59, adotou a teoria mista. 6 - Princpio da ofensividade: Para que se tipifique algum crime, em sentido material, indispensvel que haja um dano ou perigo de dano a um bem jurdico penalmente protegido. 2 funes: (i) poltico-criminal serve de orientao atividade legiferante; (ii) interpretativa o interprete deve encontrar no caso concreto a ofensa ao bem jurdico. Diferena para o p. da exclusiva proteo de bens jurdicos: pelo p. da ofensividade s se admite a configurao do delito quando o interesse j selecionado pelo tipo sofre uma ofensa efetiva; pelo p. da exclusiva proteo de bens jurdicos, h uma limitao aos interesses que podem receber a tutela do Direito Penal. Em decorrncia, para alguns, os crimes de perigo abstrato so inconstitucionais.

Todavia, o CP est cheio de crimes de perigo abstrato. E o STJ e STF (este com alguns precedentes em contrrio - HC 97 511, datado de 09/06/2009, 1 Turma) aceitam esse tipo de crime, como o caso de posse de arma de fogo desmuniciada. LFG discorda, entendendo-o inconstitucional. No geral, parece ser esse um argumento a mais que inserido na deciso para justificar a absolvio do autor do fato em razo de outras circunstncias que no propriamente tratar-se de um crime de perigo abstrato. Ainda no h jurisprudncia tranquila a respeito, mas tem prevalecido o entendimento pela legitimidade da criminalizao do porte de arma desmuniciada (STF, HC 104410 2012 e HC 103539, 17.4.2012). 7 Lesividade: S pode haver crime quando a conduta ofender um bem jurdico de terceiro. Para Cirino (2007), no seu aspecto qualitativo, o princpio da lesividade impede a criminalizao primria ou secundria redutora de liberdades constitucionais, tais como o pensamento, a liberdade religioso, poltica, convices polticas e filosficas. No aspecto quantitativo, se aproxima da noo de ofensividade, levando em considerao o grau ou relevncia da leso ao bem protegido. Por este princpio, no haver crime pela autoleso (no se pune a autoleso). Amputar seu prprio brao no crime, mas estelionato se o fizer para receber o seguro (aqui o bem jurdico o patrimnio da seguradora, e no a integridade fsica do agente). E o uso de drogas? STJ e STF no aceitam essa tese da autoleso. O bem jurdico no a integridade fsica do usurio, mas a sade pblica como um todo. Em contrrio, a Suprema Corte da Argentina. 8 - Materializao do fato: No se pode punir pensamento, opinio e o modo de vida de uma pessoa. Tem que punir o fato praticado pela pessoa. Esse princpio no acolhido pelo direito penal do inimigo, tal qual idealizado por Jakobs. Luiz Flvio Gomes ao exemplificar uma violao a este princpio da materializao do fato, disse que no se pode punir as condutas dos arts. 59 e 60 da Lei de Contravenes Penais (vadiagem e mendicncia). A mendicncia foi revogada, a vadiagem no. Punir a vadiagem punir o sujeito pelo que ele , e no pelo que ele fez. Contudo, h doutrina que defende que esses artigos esto em sintonia coma a CF/88. **PRINCPIOS DE DIREITO PENAL REFERENTES APLICAO DA PENA 9 Princpio da Humanidade da Pena: No podemos aplicar penas que possam causar leses fsicas e psicolgicas. Mas vejam que impossvel no atingir a constituio psicolgica do agente. Tem como raiz o Princpio da Dignidade da Pessoa Humana. Por isso so proibidas as penas cruis e as desumanas. Alm disso, o Brasil signatrio de tratados e convenes internacionais que probem esse tipo de pena. Temos ainda a Lei 9.455, que trata do crime de tortura. Alm disso, prevalece que o condenado no pode cumprir pena mais grave em razo da falta de estrutura do Estado. Regime Disciplinar Diferenciado (RDD), art. 52 da LEP. Quando foi implementado, muitos diziam que seria declarado inconstitucional (que ofenderia o princpio da humanidade). Mas, aps a onda de crimes perpetrados pelo PCC em So Paulo, chegou-se concluso de que isso necessrio. A lei permite que o preso permanea no RDD por at 360 dias. Para Nucci, o RDD constitucional, desde que ouvido o MP. O Diretor do presdio somente pode aplicar a segregao por at dez dias. Trata-se aqui de uma ponderao de princpios, devendo o RDD ser utilizado em situaes drsticas. 10 - Princpio da responsabilidade pessoal ou Intranscedncia: Para Cirino (2007), o objeto da responsabilidade penal o tipo de injusto, e seu fundamento, a culpabilidade. Significa que a pena se restringe ao autor do fato, ao condenado, no pode alcanar seus sucessores, pais, mes, e ningum pode cumprir a pena no lugar do condenado. Cuidado. Essa advertncia serve para a pena privativa de liberdade, e para as penas privativas (s o condenado pode cumpri-la). admitido o pagamento de prestao pecuniria e de multa por terceiros. A morte extingue apenas a pena de multa. No caso da perda de bens e valores, como consequncia automtica da sentena, no momento em que prolatada, no se considera seja ela estendida a seus sucessores Ver art. 5. A obrigao de reparar o dano tem natureza cvel. Ferrajoli diz que as penas pecunirias e a de multa deveriam ser abolidas, j que um terceiro pode pag-la. Se o condenado no paga a multa converte em pena de priso? No. H um julgado no STJ admitindo a converso em favor do ru, para fins de detrao. Com base nesse princpio, Cirino considera inconstitucional a punio criminal das pessoas jurdicas: responsabilidade penal limita-se aos seres humanos de carne e osso. 11 Princpio da Proporcionalidade: Proporcionalidade (ou razoabilidade) significa adequao, necessidade e proporcionalidade em sentido estrito, mas o seu contedo bsico no direito penal a proibio do excesso (princpio do devido processo legal material em seu aspecto negativo) e a proibio da proteo deficiente (princpio do devido processo legal material em seu aspecto positivo). Vale para o legislador e julgador. HC 92.525/1-RJ STF. Celso

de Melo disse que inconstitucional a pena da receptao qualificada. O princpio da proibio de insuficincia ou da idoneidade impe ao Poder Pblico um dever de efetiva proteo dos bens jurdicos penalmente relevantes. Exemplo: abuso de autoridade: pena mxima de seis meses. Esta pena desproporcional para o crime de abuso de autoridade, porque acaba gerando impunidade. Outros exs.: RE 418376 (j. 09.02.2006) e ADIN 3112 (j. 26.10.2007). O direito penal a forma mais importante e rigorosa de proteger os bens jurdicos e direitos fundamentais, no podendo o Estado permanecer inerte nesta tarefa (deciso da Corte Interamericana no caso Damio Ximenes). Para Cirino, na criao de tipos criminais h de serem observadas as possibilidades de realidade (adequao e necessidade) e as possibilidades jurdicas (proporcionalidade em sentido estrito). A pena criminal um meio adequado e necessrio para proteger o bem? Consideradas suas consequncias, a pena cominada proporcional em relao natureza e extenso da leso abstrata/concreta do bem jurdico? A proporcionalidade abstrata limita a dita criminalizao primria. A concreta limita a criminalizao secundria, em relao aplicao e execuo da pena criminal: custos sociais e famlia do condenado que so ocasionados pela imposio da pena criminal. Esse princpio se relaciona com o da suficincia das penas: O art. 59 impe que o juiz fixe uma quantidade de pena suficiente para prevenir e reprovar o crime. Art. 44, III do CP: a substituio de pena deve ser suficiente para preveno e reprovao do crime. H violao deste princpio se o julgador no fixar uma pena suficiente para preveno e retribuio da pena. Nucci diz que o juiz deve fundamentar mesmo a aplicao da pena mnima. 13- Vedao da dupla punio pelo mesmo fato ou ne bis in idem: ningum pode ser processado ou punido duas vezes pelo mesmo fato. H discusso quanto reincidncia. A smula 241 do STJ. O julgador no pode considerar o motivo torpe como agravante se o jri condenou o ru por homicdio qualificado pelo motivo torpe.

ITEM B. Causas extintivas da punibilidade. Obras consultadas: Cdigo Penal Comentado. Rogrio Greco (2011). Direito Penal Parte Geral. Juarez Cirino dos Santos (2007). A moderna teoria do fato punvel. Juarez Cirino dos Santos (2007). Tratado de Direito Penal, Parte Geral. C. Roberto Bitencourt (2011). Smulas do STF comentadas. Roberval Rocha Ferreira Filho e outro (2011). Cdigo Penal para concursos. Rogrio Sanches Cunha (2011). Nilo Batista. Introduo Crtica ao Direito Penal Brasileiro Editora Revan, 2011. Legislao bsica: arts. 107 a 120 do CP. Art. 168, 2. Art. 312, 3. Art. 337-A, 1. art. 5, XLV da CF. Art. 2, I Lei 8.072/90 e 1, 6 Lei 9.455/97. Lei 9.807/99. Art. 121, 5 e 129, 8do CP. Art. 140 1, do CP. Art. 180, 5. Art. 29 da Lei 9.605/98. Modificao legislativa: Lei 12.650/2012 acrescenta o inciso V ao art. 111 do CP: nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, previstos neste Cdigo ou em legislao especial, da data em que a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal. EXTINO DA PUNIBILIDADE: As causas de extino da punibilidade implicam renncia, pelo Estado, do exerccio do direito de punir, seja pela no imposio de uma pena, ou pela no execuo/interrupo do cumprimento daquela. O artigo 107 do CP traz elenco de causas extintivas da punibilidade em rol no taxativo. As causas extintivas encontram-se em diversos outros dispositivos, tal como o ressarcimento do dano anterior sentena irrecorrvel no peculato culposo (Art. 312, 3), a restitutio in integrum no delito de subtrao de incapazes (art. 249, 2 - perdo judicial), o pagamento de tributo ou contribuio antes do recebimento da denncia nos delitos definidos pela lei 8.137/90 (art. 34, Lei 9.249/95) e laudo de constatao de reparao do dano ambiental (art. 28, I, Lei 9.605/98). Reconhecida pelo juiz a extino da punibilidade, em qualquer fase do processo, cumpre-lhe declar-la de ofcio. Havendo requerimento das partes, o pedido ser atuado em apartado (art. 61 do CPP). Indeferido o pedido de reconhecimento da extino da punibilidade, caber Recurso em Sentido Estrito (Art. 581, IX, do CPP). Crimes conexos: art. 108 CP. NO DIREITO BRASILEIRO, SO CAUSAS EXTINTIVAS DE PUNIBILIDADE: a) Morte do agente: (art. 5, XLV da CF) na esfera penal, no tem qualquer efeito a morte presumida, admitida pelo direito civil (art. 6 do CC). A morte do ofendido acarreta a extino da punibilidade nos crimes de ao penal privada personalssima; b) anistia, graa e indulto: a anistia pode ser prpria, quando concedida antes da condenao, ou imprpria, se concedida aps a prolao da sentena (nesse caso ocorrer algo semelhante abolitio criminis, mas sem supresso da figura criminosa). Pode tambm ser condicionada ou incondicionada. No pode a anistia incondicionada ser recusada pelo beneficirio - fato que no ocorre na anistia condicionada e, uma vez concedida, irrevogvel. De se ver que a anistia extingue os efeitos penais da condenao, o que no ocorre nas hipteses de graa ou indulto. De igual modo, a anistia pode ser concedida a qualquer tempo, enquanto a graa e o indulto supe o trnsito em julgado. Nos crimes hediondos e assemelhados no se admite a anistia, a graa e o indulto (art. 5 XLIII CF; 2, I Lei 8.072/90 e 1, 6 Lei 9.455/97); c) Abolitio criminis: supresso do tipo criminal. Observar a possibilidade de continuidade normativo-tpica nos casos de revogao da norma penal; d) Renncia: verificar ponto 2, b, do resumo; e) Perdo do ofendido: verificar ponto 2, b, do resumo; f) Perdo judicial: possvel que o magistrado, diante de determinadas circunstncias legalmente previstas, deixe de aplicar a sano penal. Trata-se de direito subjetivo do ru, e no de mera faculdade judicial. O perdo opera-se independentemente de aceitao, sendo concedido na prpria sentena ou acrdo. Discute-se na doutrina o carter/natureza jurdica da sentena penal que concede o perdo. H quatro posies: 1) a sentena possui natureza condenatria (Magalhes Noronha, Mirabete, Damsio); 2) trata-se de deciso absolutria; 3) deciso que extingue facultativamente a punibilidade; 4) declaratria da extino da punibilidade. Esta ltima posio foi expressamente adotada no Brasil smula 18 do STJ, que impe no subsistir qualquer efeito condenatrio desta deciso. Em igual sentido dispe o art. 120 do CP. So exemplos, previstas em lei, de cabimento de perdo judicial: i) Delao premiada: Lei 9.807/99 estabelece uma hiptese de perdo judicial em seu art. 13. Segundo Prado (2008: 654), basta o atendimento de uma das circunstncias dos incisos deste artigo para que o agente obtenha o benefcio. Se ausente um desses requisitos objetivos, poder o condenado beneficiar-se de causa de

diminuio de pena prevista no art. 14 da lei acima mencionada. ii) Homicdio culposos e leso corporal culposa quando as consequncias da infrao atinjam o prprio agente de forma muito grave, tornando a sano desnecessria (art. 121, 5 e art. 129, 8do CP); iii) Nos crimes de injria: O juiz pode deixar de aplicar a pena: I - quando o ofendido, de forma reprovvel, provocou diretamente a injria; II - no caso de retorso imediata, que consista em outra injria (art. 140 1, do CP); iv) No crime de receptao, em sua modalidade prevista no 3 do art. 180; v) No crime de subtrao de incapaz: art. 249 2; vi) Na lei de crimes ambientais (Lei 9.605/98): art. 29, 2. No caso de guarda domstica de espcie silvestre no considerada ameaada de extino, pode o juiz, considerando as circunstncias, deixar de aplicar a pena; g) Pagamento ou parcelamento de Tributos: Art. 168 A, 2o. Art. 337 A, d Cdigo Penal. Lei n 9.249/95. Art. 34. Extingue-se a punibilidade dos crimes definidos na Lei n 8.137/90, e na Lei n 4.729/65, quando o agente promover o pagamento do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia. Por certo, a regra do 2, do art. 9, da Lei n. 10.684/2003 por ser mais benfica, no que tange ao pagamento como causa de extino da punibilidade, que as anteriores, previstas na lei n 9249/95 e no artigo 168-A 2, passou a regulamentar integralmente a matria com a persistncia apenas da hiptese prevista no 1, do art. 337-A, que por no se vincular ao pagamento, com suficincia da confisso do dbito e fornecimento de informaes antes do incio da ao fiscal no sofreu revogao. A tranquilidade da matria comeou a ser alterada com a edio da lei n. 11.941/2009, que no art. 69 tratou da questo com a seguinte redao: Extingue -se a punibilidade dos crimes referidos no art. 68 quando a pessoa jurdica relacionada com o agente efetuar o pagamento integral dos dbitos oriundos de tributos e contribuies sociais, inclusive acessrios, que tiverem sido objeto de concesso de parcelamento. O art. 68 da Lei n 11.941/2009 trata da mesma matria regrada pelo caput do artigo 9., da Lei n 10.684/2003, o que fez o STF julgar prejudicada a ADI n 3002, intentada pelo PGR, ao fundamento de que o art. 68 da nova legislao tacitamente revogou o 9. da anterior. A indagao que se manteve foi se, para fins penais, a regra do 2, do artigo 9, da lei n 10.684/2003 tambm foi revogada pela entrada em vigor da lei n 11.941/2009, alterando-se, assim o quadro das causas extintivas da punibilidade pelo pagamento que sofreriam uma retrao, pois o art. 69 deferiu a possibilidade extintiva da punibilidade pelo pagamento apenas s hipteses submetidas anterior parcelamento, j tendo sido revogadas as disposies da lei n 9249/95 e do artigo 168-A, 2., conforme acima analisado. Persistiriam, nessa tica, apenas a extino da punibilidade pelo pagamento ao dbito anteriormente parcelado e mesmo sem pagamento na regulamentao do 1, do artigo 337-A, do Cdigo Penal. Ocorre que melhor interpretao passou a ser construda no sentido de que o artigo 69, da lei n. 11.941/2009, no revogou o 2, do artigo 9, da lei n 10.684/2003, porque tratou de situao diversa, o que no implica, portanto, em revogao da lei mais antiga pela mais recente, dependendo de revogao expressa, o que no correu (Luiz Flvio Gomes). O diferencial est justamente no fato de que aquela lei vincula-se aos dbitos que tenha sido objeto de anterior parcelamento, enquanto esta se aplica a todos, mesmo que no submetidos ao regime de parcelamento, sendo, portanto, hiptese mais ampla. Como se v, fundamental distinguir o pagamento direto (sem parcelamento) do pagamento antecedido de parcelamento. Atualmente, a Lei n 12.382/2011 disciplina temtica da extino da punibilidade pelo pagamento (antecedido de parcelamento). H, assim, duas situaes distintas: pagamento direto (regido pela Lei 10.684/2003 - pode-se dar a qualquer tempo) e pagamento mediante parcelamento (agora disciplinado na Lei 12.382/11). Ambos os pagamentos extinguem a punibilidade nos crimes tributrios, mas suas caractersticas so completamente distintas. Obs.: CTN, art. 156: para Hugo de Brito Machado todas essas situaes implicam a extino da punibilidade. DESCAMINHO: Por outro lado, nunca houve previso especfica de causa extintiva da punibilidade para o delito de descaminho, embora consolidado o entendimento de que constitui crime tributrio, razo porque se imps a aplicao da mais regra benfica, ou seja, a prevista na lei n 9.249/95 (art. 34). Persiste a regra especial do artigo 337-A, 1, do CP. Obs.: STJ decidiu recentemente que no h justa causa para a ao penal quanto ao crime de descaminho quando o crdito tributrio no est devidamente constitudo (RHC 31.368-PR, j. 8/5/2012). h) Prescrio: verificar ponto 2, b, do resumo.

ITEM C. Crimes contra a f pblica: moeda falsa. Obras consultadas: Cdigo Penal Comentado. Rogrio Greco (2011). Direito Penal Parte Geral. Juarez Cirino dos Santos (2007). A moderna teoria do fato punvel. Juarez Cirino dos Santos (2007). Tratado de Direito Penal, Parte Geral. C. Roberto Bitencourt (2011). Smulas do STF comentadas. Roberval Rocha Ferreira Filho e outro (2011). Cdigo Penal para concursos. Rogrio Sanches Cunha (2011). Nilo Batista. Introduo Crtica ao Direito Penal Brasileiro Editora Revan, 2011. Legislao bsica: artigo 289 do CP. Smula 73, STJ. Previso legal: art. 289 do CP. Bem jurdico: proteo da f pblica, notadamente a segurana da sociedade em relao circulao da moeda, sendo de competncia da Justia Federal, haja vista que a emisso de moeda competncia exclusiva do Banco Central. crime comum. O sujeito passivo imediato o Estado, sendo que o particular poder ser atingido apenas mediatamente. No art. 289, caput, CP, a conduta consiste em falsificar moeda metlica ou papel-moeda em curso legal no pas ou no exterior. Se for outro tipo de moeda, como a de curso convencional (dotz etc.), poder estar configurado o crime de estelionato (Greco, 2011). A falsificao pode ser a fabricao de moeda falsa (cdula nova) ou a alterao de moeda verdadeira (alterao do valor de 10 para 100 reais, p.ex). Contrafao: criar materialmente a moeda falsa. Para Greco (2011) e Nelson Hungria, as condutas de fabricar ou alterar moeda falsa a partir de outra, de modo a diminuir-lhe o valor, no se subsumem ao tipo em causa, por inferncia lgica. Para Hungria, tal indivduo no deveria ser submetido a processo penal, mas a processo de interdio, por tal comportamento ser indcio forte de loucura. O objeto material, isto , a moeda ou o papel precisam estar em curso legal, isto , devem representar a moeda vigente no pas ou no exterior, no sendo possvel o crime de moeda falsa em relao moeda retirada de circulao (poder haver estelionato) ou inexistente (PRADO, 2010, f. 206). No art. 289, 1, CP, h previso de outras condutas (importar, exportar, vender, introduzir em circulao etc.), caracterizando crime de ao mltipla. Segundo a doutrina, o autor da falsificao no responde pelo 1, mas apenas pelo caput, tratando-se de hiptese de post factum impunvel progresso criminosa (PRADO, 2010, f. 209). A introduo de vrias cdulas em circulao, no mesmo contexto ftico, configura crime nico (e no continuado). Ambos os tipos exigem dolo direto, inexistindo hiptese de crime culposo ou de dolo eventual. No se exige especial fim de agir (dolo especfico), tal como o lucro. Se da conduta advm lucro, o estelionato fica absorvido pela moeda falsa. Trata-se de crime formal, no qual a consumao ocorre com a prtica da conduta, independentemente da ocorrncia de resultado material ( indiferente se houve ou no a efetiva introduo da moeda). No art. 289, 2, CP, tem-se tipo privilegiado, pois, neste caso, o sujeito recebe a nota falsa sem saber, s vindo a tomar conhecimento posteriormente, quando, para no ficar no prejuzo, busca repass-la a terceiros. Pune-se a reintroduo da moeda. Para ocorrer a desclassificao do caput/1 para o 2, requer-se prova inequvoca, a cargo da defesa, na forma do art. 156 do CPP, de que a moeda falsa foi recebida de boa-f. Consideraes importantes: No se aplica o princpio da insignificncia. crime que deixa vestgios, sendo necessria percia. A fabricao, no mesmo contexto, de diversas cdulas falsas caracteriza crime nico. A falsificao precisa ser de boa qualidade, apta a ludibriar o homem-comum (imitativo veri). Caso seja grosseira, a falsificao ensejar a prtica de estelionato (Smula 73, STJ). O juiz no est adstrito ao laudo pericial, podendo verificar, pessoalmente, a qualidade da falsificao. Moeda falsa e petrechos de moeda falsa: para o TRF1, TRF3 e TRF4, no caso de o mesmo agente for encontrado na posse de petrechos para falsificao e de moedas falsas, haver consuno, constituindo o primeiro crime antefato impunvel. O crime de moeda falsa o crime fim. Crimes assimilados ao de moeda falsa (art. 290 CP): Conduta delituosa: consiste em: a) formar cdulas, notas ou bilhete representativo de moeda com fragmentos de cdulas, notas ou bilhetes verdadeiros; b) suprimir, em nota, cdula ou bilhete recolhidos, para o fim de restitu-los circulao, sinal indicativo de sua inutilizao; c) restituir circulao cdula, nota ou bilhete j recolhidos para o fim de inutilizao. Quanto ao recorte e colagem de pedaos de cdula verdadeira em outra, para o fim de aumentar o valor, o STF entendeu configurado o crime do art. 289 do CP. (RTJ 33/506). O objeto material , em relao s trs condutas descritas, respectivamente: a) moeda formada com fragmentos; b) moeda com sinal de inutilizao suprimido; c) moeda recolhida para o fim de inutilizao. Sujeitos do delito. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeito passivo o Estado. Elemento subjetivo. O dolo

a vontade de formar moeda, com a conscincia de que ela poder circular. Quando se trata de supresso de sinal indicativo de inutilizao, exige-se a finalidade especial de restituir a moeda circulao. Consumao e tentativa. O crime se consuma, em relao s condutas: a) com a efetiva formao de cdula idnea a enganar; b) com a supresso do sinal indicativo de inutilizao; c) com a restituio circulao. Admite-se a tentativa nas trs modalidades. Figura qualificada (art. 290, pargrafo nico). A reprovabilidade da conduta maior, haja vista que o funcionrio que trabalha na repartio tem fcil acesso e quem deve zelar pela manuteno da idoneidade dos papis referidos. Petrechos para falsificao de moeda (Art. 291): Conduta delituosa: consiste em: a) fabricar (construir, manufaturar, produzir); b) adquirir (obter, comprar); c) fornecer (entregar, propiciar, prover, abastecer), a ttulo gratuito ou oneroso; d) possuir (ter a posse ou a propriedade); e) guardar (ter sob a guarda, obrigar). Objeto material: maquinismo, aparelho, instrumento ou qualquer objeto especialmente destinado falsificao da moeda. Sujeitos do delito: o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, inclusive o funcionrio da instituio em que imprime a moeda (servidor da Casa da Moeda). Sujeito passivo o Estado. Elemento subjetivo: o dolo a vontade livre e consciente de praticar as aes incriminadas, com o conhecimento da destinao dos objetos. Consumao e tentativa: se consuma com a efetiva prtica de uma das aes. Nas modalidades de possuir e guardar crime permanente. Admite-se a tentativa. A ao penal pblica incondicionada e o crime tambm de competncia da Justia Federal. Emisso de ttulo ao portador sem permisso legal (art. 292 CP): Conduta delituosa: emitir (colocar em circulao), sem permisso legal, nota, bilhete, ficha, vale ou ttulo que contenha promessa de pagamento em dinheiro ao portador ou que falte a indicao do nome da pessoa a quem deva ser pago. Objeto material: qualquer dos ttulos inscritos no tipo penal, desde que contenha promessa de pagamento em dinheiro ao portador, no o caracterizando aquele que tem valor para servios, utilidades ou mercadorias, ou a que falte indicao do nome da pessoa a quem deva ser pago, sem permisso legal. Sujeitos do delito: sujeito ativo quem emite ttulo ao portador, sem permisso legal, no exigindo qualquer qualidade especial. O subscritor, caso no seja o autor da emisso, co-autor. Sujeito passivo o Estado e eventualmente terceiro lesado pela conduta. Elemento subjetivo: o dolo. O agente deve ter conhecimento de todos os elementos constantes do tipo penal em estudo. Consumao e tentativa: crime formal. Consuma-se com a circulao do ttulo, independente da produo de dano. Admite-se a tentativa, ressalvando a existncia de corrente doutrinria contrria (Guilherme de Souza Nucci).

PONTO N. 02. Madjer Tarbine
ITEM A: Aplicao da lei penal no tempo. Obras consultadas: BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito penal: parte geral, volume 1, 10 ed. - So Paulo: Saraiva, 2006. GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. 10 ed. Rio de Janeiro: mpetos, 2008. DOTTI, Ren Ariel. Curso de Direito Penal: parte geral, 4. ed. - So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012. MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado. 6.ed. So Paulo: Mtodo, 2012. Legislao Bsica: artigos 2, 3 e 4 do Cdigo Penal. Em regra, a lei penal aplica-se aos fatos ocorridos no perodo da sua vigncia (tempus regit actum). Uma lei vigora at ser revogada por outra. o princpio da continuidade das leis. A lei penal, todavia, depois de revogada, poder continuar a regular fatos, desde que para beneficiar o ru, o que se denomina extra atividade. Esta possui espcies: a retroatividade e a ultra atividade. Por ter natureza processual, entende-se que o tratado de extradio tem eficcia imediata. Princpios aplicveis: a) irretroatividade da lei penal: corolrio dos princpios da legalidade e da anterioridade da lei penal (art. 1 do CP e 5, XXXIX, CF); b) retroatividade da lei mais benigna. Acolhidos pela CF/88 (art. 5, XL). Hipteses de conflitos de leis penais no tempo: a) Lex mitior: a.1) abolitio criminis- hiptese em que o legislador deixa de incriminar determinada conduta. A lei nova, ento, retroage para alcanar fatos praticados sob a gide de outra lei (art. 2, 2, CP), inclusive aqueles j definitivamente julgados, fazendo desaparecer todos os efeitos penais, permanecendo os civis. uma causa extintiva de punibilidade. No se confunde o princpio da continuidade normativo tpico, caso em que a conduta proibida migra para outro tipo penal. a atipicidade relativa, tendo ocorrido com a conduta de raptar mulher honesta (passou a ser sequestro qualificado art. 148, 1, V, do CP). Ateno: A Lei 10.826/2003 (Estatuto do Desarmamento) trouxe um caso de abolitio criminis temporria em seus art. 30 e art. 32 em relao aos possuidores de arma no registradas. Nesse caso a atipicidade da conduta somente ocorre durante o perodo em que a Lei assinala, no retroagindo efeitos para o tipo penal previsto anteriormente (art. 16 da Lei n 10.826/2003). STF, HC 90995, Inf. 494. OBS: Vacatio legis indireta: De acordo com Rogrio Greco a hiptese em que a lei, alm do seu normal perodo de vacatio legis, prev em seu prprio corpo outro prazo para que determinados dispositivos possam ter aplicao, a exemplo do que ocorreu com o art. 30 da Lei n 10.826, de 22 de dezembro de 2003 (Estatuto do Desarmamento) a.2) novatio legis in mellius: lei nova, sem descriminalizar a conduta, mais favorvel ao ru. A lei nova retroage mesmo que j haja sentena condenatria em fase de execuo, pois no h coisa julgada material em matria penal, permanecendo apenas os efeitos civis da deciso transitada em julgado (arts. 91 e 92, CP). b) Lex gravior: b.1) novatio legis incriminadora: lei nova considera crime fato at ento no incriminado. A lei nova no retroage. A lei revogada possui ultra atividade; b.2) novatio legis in pejus: lei posterior que de qualquer modo agravar a situao do sujeito no retroagir. Smula 711/STF: a lei penal mais grave aplica-se ao crime continuado ou ao crime permanente, se a sua vigncia anterior cessao da continuidade ou da permanncia. Para Bittencourt (2006, p. 207), toda lei penal, seja natureza processual ou material, que, de alguma forma, amplie as garantias de liberdade do indivduo, reduza as proibies e, por extenso, as consequncias negativas do crime, seja ampliando o campo da licitude penal, seja abolindo tipos penais, seja refletindo nas excludentes de criminalidade ou mesmo nas dirimentes de culpabilidade, considerada lei mais benigna. Durante a sua vacatio legis, a lex mitior j pode ser aplicada aos fatos ocorridos nesses perodo? Divergncia doutrinria: Sim - Bittencourt (p. 210) e Hungria (1949, p.119); no Masson (2011, p. 115).

Competncia para aplicar a lei penal mais benfica: a) na fase do inqurito e at a prolao da sentena - juiz de 1 grau; b) fase recursal Tribunal; c) fase executria, com deciso transitada em julgado juzo da vara das execues penais (Smula 611-STF) Lei intermediria: hiptese em que a lei a ser aplicada no seja nem aquela vigente poca dos fatos, tampouco aquela em vigor quando da prolao da sentena. (Greco, pag. 112). Quando favorvel ao ru, deve ser aplicada (STF, RE 418876, j. 30.03.04). Conjugao/combinao de leis penais (lex tertia): Hungria refutava a hiptese, sob pena de transformar o julgador em legislador. a teoria da ponderao unitria que considera a lei em sua totalidade, aplicando-se uma ou outra. F. Marques defende a combinao ao argumento de que o julgador est apenas movimentando-se dentro dos quadros legais em obedincia ao princpio da equidade. A teoria da ponderao diferenciada consiste em analisar cada disposio de cada lei, combinando-as em benefcio do ru. possvel a aplicao da causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/2006 sobre condenaes fixadas com base no art. 12, caput, da Lei 6.368/76? No STF, o tema ainda no est realmente resolvido, havendo decises nos dois sentidos (ver informativo n. 644, em que foi julgado o RE n. 596152/SP, interposto pelo MPF). No STJ, o tema foi definido no sentido da impossibilidade da conjugao (Emb.Div. no RESP 1.094.499/MG). Entendimento defendido pelo MPF: impossibilidade de combinao, sob pena de se formar uma 3 lei. O CP Militar probe (art. 2, 2) OBS: se no caso de sucesso de leis o Magistrado no consiga identificar qual a mais benfica para o ru, deve-se lembrar da lio de Nelson Hungria, segundo a qual dever ser ouvido o ru. Leis excepcionais so aquelas cuja vigncia limitada a um lapso temporal ou a uma determinada situao de anormalidade. Possuem ultra atividade (art. 3, CP). Leis penais em branco e conflito de leis no tempo : uma vez alterado o complemento da lei penal em branco, posteriormente realizao da conduta, e beneficiando-se o agente, deve se operar a retroatividade? Segundo Masson (2012, p.120), h divergncia na doutrina: sim Basileu Garcia; no Magalhaes Noronha e Jos Frederico Marques. Opinio do Masson (2012, p. 120): se o complemento se revestir de situao de normalidade, a sua modificao favorvel ao ru deve retroagir; se revestir situao de excepcionalidade, aplica-se o art. 3, CP, no h retroao. Esse entendimento parece ter sido acolhido pelo STF no julgamento do HC 94397, j. 09/03/2010, no qual ficou decidido que tem efeitos retroativos a retirada do cloreto de etila da lista de substncias psicotrpicas de uso proscrito. Tempo do crime: adota-se a teoria da atividade (art. 4, CP), inclusive para aferio da imputabilidade (art. 26, CP). Exceo: a fluncia da prescrio abstrata se inicia no dia da consumao (t. resultado).

ITEM B: Perdo, renncia, perempo, decadncia e prescrio. Obras consultadas: BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito penal: parte geral, volume 1, 10 ed. - So Paulo: Saraiva, 2006. GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. 10 ed. Rio de Janeiro: mpetos, 2008. DOTTI, Ren Ariel. Curso de Direito Penal: parte geral, 4. ed. - So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012. MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado. 6.ed. So Paulo: Mtodo, 2012. Aulas do curso Alcance para segunda fase. Legislao bsica: Arts. 103, 104, 107 a 119 do Cdigo Penal. Decadncia: a perda do direito de queixa ou representao em face da inrcia de seu titular durante o prazo legalmente previsto (Masson, p. 870). causa de extino da punibilidade. Atinge tanto a ao penal privada, como a pblica condicionada representao. Em regra, o prazo decadncia de 06 meses, contado do conhecimento inequvoco da autoria. A contagem possui ndole penal. O prazo preclusivo e improrrogvel, no se submetendo a incidncia de causas de interrupo e suspenso. No caso de crime continuado, o prazo contado separadamente para cada delito parcelar (quele que compe a srie da continuidade delitiva). A decadncia do direito do ofendido no afeta o do representante legal, e vice-versa, contados da data em que vierem a conhecer a autoria delitiva (Sum. 594 STF). Renncia: ato unilateral, manifesta o desinteresse de exercer o direito de queixa, que s pode ocorrer em crimes de ao penal de exclusiva iniciativa privada e antes desta ser iniciada. Aps o recebimento da queixa, no h que se falar em renncia, porquanto j exercida, mas apenas em outras duas causas de extino da punibilidade, i.e., o perdo do ofendido ou a perempo. A renncia pode ser expressa (declarao escrita), tcita (pratica de ato incompatvel com a vontade de exercer a queixa) e presumida (hiptese criada pela Lei 9.099/95, onde a homologao da composio dos danos acarreta renncia ao direito de queixa ou representao para os delitos sob o JECRIM). A renncia em relao a um dos autores do crime se estende a todos os outros. Porm, havendo dois ofendidos, a renncia de um deles no implica a do outro, em razo do princpio da indivisibilidade da ao penal privada. Desistncia da queixa crime antes de recebida equivale renncia. Perdo do ofendido: ato bilateral (depende da aceitao do querelado), que consiste na desistncia do querelante de prosseguir na ao penal de exclusiva iniciativa privada, sendo incabvel na subsidiria da pblica, sob pena de autorizar sua retomada pelo MP. Ato informal, tendo lugar tanto extraprocessual como processualmente. Como garantia da indivisibilidade, o perdo concedido a um dos querelados estender-se- aos demais. Todavia, caso haja mais de um querelante, o perdo dado por um deles no prejudica o direito dos outros de prosseguir com a ao penal, mantida a indivisibilidade, se houver mais de um querelado. Exceo indivisibilidade: se um dos querelados no aceitar o perdo oferecido, seguir a ao s contra este. At o trnsito em julgado da condenao, o perdo pode ser concedido (art. 106, 2, do CP. causa de extino da punibilidade. O perdo no se confunde com a renncia, pois: 1) o perdo opera na fase processual, enquanto a renncia limita-se a fase pr-processual; 2) o perdo ato bilateral. Concedido o perdo, o querelado ter trs dias para dizer se aceita ou no. Em todo o caso, no havendo aceitao pelo ru, poder ocorrer perempo. Perempo: a perda do direito de ao pela inrcia processual do querelante (art. 107, IV, do CP). Justifica-se pelo fato de a lei exigir comportamento permanente ativo do querelante, esperando deste observncia rigorosa dos prazos e procedimentos legais, na medida em que a imputao penal em juzo suficiente para atingir o estado de dignidade do cidado. As hipteses que ensejam a perempo so previstas pelo artigo 60, incisos I a IV, do CPP. No aplicvel na ao penal privada subsidiria da pblica. Prescrio: a perda do direito de punir do Estado, pelo decurso de tempo, em razo do seu no exerccio, dentro do prazo previamente fixado. A prescrio constitui a regra, sendo a imprescritibilidade exceo estabelecida nas hipteses fixadas pelo art. 5, incisos XLII e XLIV, da CRFB/88 (racismo e aes de grupos armados, civis ou militares, contra a ordem constitucional e o Estado Democrtico, respectivamente, alm de outras hipteses previstas pelo Direito Internacional como, por exemplo, o crime de tortura). Ver resumo do item 2b de direito internacional pblico. Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade (art. 107, IV, do CP).
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Fundamento legal: artigos 107, IV, art. 109 a 119 do CP. Espcies: a) prescrio da pretenso punitiva: a prescrio da pretenso punitiva s poder ocorrer antes de a sentena penal transitar em julgado e tem como consequncia a eliminao de todos os efeitos penais do crime. O lapso prescricional comea a correr a partir da data da consumao do crime ou do dia em que cessou a atividade criminosa (crime permanente art. 111 do CP), apresentando, contudo, causas que o suspendem (art. 116 do CP) ou o interrompem (art. 117). Nos crimes contra a dignidade sexual de crianas e adolescentes, o prazo comea a correr quando a vtima completar 18 (dezoito) anos, salvo se a esse tempo j houver sido proposta a ao penal, conforme lei 12.650/2012. A prescrio da pretenso punitiva subdivide-se em: a.1) prescrio abstrata: o prazo regula-se pela pena mxima privativa de liberdade cominada ao delito, segundo a tabela do art. 109 do CP; a2) prescrio retroativa: o prazo regula-se com base na pena aplicada na sentena penal condenatria. A Lei 12.234/10 alterou o 1 do art. 110 do CP. Com esta alterao, um dos marcos temporais da prescrio retroativa foi suprimida. Anteriormente havia dois perodos autnomos possveis nesta modalidade de prescrio: 1) da data do fato at o recebimento da denncia ou queixa; 2) da data do recebimento da denncia ou queixa at a publicao da sentena. Eram perodos prescricionais autnomos (no podem ser somados). Com a alterao legislativa, a prescrio retroativa somente ocorrer entre a data do recebimento da inicial e a sentena condenatria. Agora somente ocorrer prescrio retroativa por morosidade da atuao do judicirio (morosidade processual) e no por morosidade do MP ou polcia na investigao; a3) prescrio intercorrente ou subsequente: a exemplo da retroativa, regula-se com base na pena em concreto; todavia, a contagem de seu prazo volta-se para o futuro, comeando a correr a partir da data da sentena condenatria at o trnsito em julgado para acusao e defesa. Recentemente, o STF considerou que o trnsito em julgado para a defesa deve ser computado no momento em que cessa a possibilidade de haver recurso ordinrio (termo final), se o Recurso Especial (para o STJ ou TSE) ou o Recurso Extraordinrio (STF) forem inadmitidos (HC 86.125). b) prescrio da pretenso executria: a prescrio da pretenso executria s poder ocorrer depois de transitar em julgado a sentena condenatria, regulando-se pela pena concretizada (art. 110 do CP) e verificando-se nos mesmos prazos fixados no art. 109 do CP. O decurso do tempo sem o exerccio da pretenso executria faz com que o Estado perca o direito de executar a sano imposta na condenao. O aumento pela reincidncia s incide na executria. Pela literalidade do art. 112, inc. I, a prescrio comea a fluir no dia em que transita em julgado para a acusao. Contudo, este artigo tinha relao umbilical com a execuo provisria. S fazia sentido comear a correr o prazo a partir do trnsito em julgado para a acusao, se o MP j pudesse desde logo fazer cumprir a pena. Como agora o MP est proibido de exigir o cumprimento da pena em segundo grau (e muito menos em primeiro grau), s a partir do trnsito em julgado para as duas partes (acusao e defesa) que o prazo prescricional pode correr, j que somente a partir desta data que poder ser executada a sano. Ningum pode ser punido pela inrcia se ele no pode agir. Douglas Ficher tambm defende isso, afirmando que haveria uma inconstitucionalidade por arrastamento do art. 112, I, do CP. A aplicao literal do art. 112, I, do CP nos leva a em uma interpretao absurda que obriga o MP a recorrer de todas as sentenas condenatrias, mesmo das quais concorde, sob pena de prescrever todos os casos, afrontando o princpio da proibio da proteo deficiente dos bens jurdicos. Os efeitos da prescrio executria limitam-se extino da pena, remanescendo os demais efeitos, penais e extrapenais. Causas suspensivas da prescrio: enquanto no for resolvida questo prejudicial em outro processo; enquanto o agente cumpre pena no estrangeiro; imunidade parlamentar; suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei 9.099/95); citao por edital, sem comparecimento ou constituio de defensor (art. 366 do CPP); citao atravs de rogatria de acusado no estrangeiro; deferimento de parcelamento de crdito tributrio nos delitos fiscais (art. 83, 3, da Lei n. 9.430/96, com redao dada pela Lei 12.382/2011). Por fim, a prescrio executria suspende-se enquanto o condenado estiver preso por outro motivo (art. 116, nico).

Causas interruptivas da prescrio: recebimento da denncia ou da queixa; pronncia; publicao da sentena ou acrdo condenatrio recorrveis; incio ou continuao do cumprimento da pena; reincidncia (art. 117 do CP). Se o ru for reincidente, regulam-se os prazos pela pena aplicada e conforme os lapsos fixados pelo art. 109, acrescidos de 1/3. importante registrar que a reincidncia no influi no prazo da prescrio da pretenso punitiva (smula 220 do STJ). Causas redutoras do prazo prescricional: o prazo prescricional reduzido pela metade quando o agente for, ao tempo do crime, menor de vinte e um anos, ou, na data da sentena, maior de setenta. Ambos fatores de reduo aplicam-se tanto prescrio da pretenso punitiva como da executria (art. 115 do CP). Discute-se se por data da sentena deve-se considerar a deciso de 1 grau ou se deve ser compreendida a data da sentena com trnsito em julgado. Para Nucci, a data a ser considerada a da sentena de 1 grau. O STF tem posio dbia, conforme se verifica no AI 624.599-1 e no HC 89969. Na STJ, a posio no sentido de que a data a ser considerada a da deciso de 1 grau (RHC 26146, julg. em 04/03/10; HC 86.320/SP, Primeira Turma, Rel. Min. Ricardo Lewandowski, DJU de 24/11/2006; REsp 951510/DF, 5 Turma, DJe de 04/08/2008). O artigo 366 do CP. No estipulou prazo de suspenso da prescrio. Logo, h possibilidade de se interpretar que a suspenso permanece at o dia em que o ru for encontrado. Mas, assim pensando, o crime se tornaria imprescritvel na prtica. Para a doutrina e a jurisprudncia o processo fica suspenso pelo prazo mximo em abstrato previsto para o crime no art. 109; em seguida, retoma-se o curso de prescrio, calculado pelo mximo da pena em abstrato prevista (NUCCI, p. 556). O STJ caminha nessa direo. Contudo, o STF possui posio admitindo que a prescrio fique suspensa indefinidamente (Ver Ext. 1042 e RE 460971). No clculo da prescrio, influem as causas de aumento e diminuio da pena, utilizando-se o limite mximo para o aumento e o percentual mnimo para a diminuio. Para anlise da prescrio preciso levar em considerao o fato criminoso narrado na denncia, e no a classificao feita pelo autor da ao penal (NUCCI, p. 557). Prescrio da multa: Em 2 anos quando a multa for a nica cominada ou aplicada. Caso contrrio, no mesmo prazo estabelecido para prescrio da pena privativa de liberdade. s penas restritivas de direito aplicam-se os mesmos prazos das privativas de liberdade (art. 109, ).

ITEM C:
Crimes contra a administrao pblica praticados por funcionrio pblico contra a administrao em geral. Cdigo Penal e leis especiais. Coautoria e participao. Obras Consultadas: Capez, Fernando. Curso de Direito Penal, volume 3, parte especial: dos crimes contra os costumes a dos contra a administrao pblica. 6. ed. - So Paulo: Saraiva, 2008. Delmanto, Celso; Delmanto, Roberto; Delmanto Junior, Roberto; Delmanto, Fabio M. De Almeida. Cdigo Penal Comentado. 8 ed. So Paulo, Saraiva, 2010. Cdigo Penal e sua interpretao: doutrina e jurisprudncia/ coordenao Alberto Silva Franco, Rui Stoco, 8. ed. - So Paulo, Editora Revista dos Tribunais. Legislao Bsica: art. 318 a 327 do CP. Noes Gerais: Objetividade jurdica: Administrao Pblica em sentido amplo. Persegue-se fatos que impedem ou perturbam o desenvolvimento regular da atividade do Estado e de outros entes pblicos. A condenao criminal inviabiliza o arquivamento ou absolvio por insuficincia de provas no mbito administrativo. Crimes funcionais prprios: a funo pblica elemento essencial do crime. A ausncia da qualidade de funcionrio torna a conduta atpica. Admitem coautoria e participao pelo intraneus (outro funcionrio pblico) e pelo extraneus (particular pratica o crime em conjunto com o funcionrio pblico). Para que o particular responda pelo crime funcional, necessrio que ele saiba que coopera com um funcionrio pblico, sob pena de responsabilidade objetiva. Crime funcionais imprprios: a ausncia da qualidade de funcionrio pblico pode configurar outro crime. Fala-se em atipicidade relativa. Funcionrios pblicos para fins penais: regra geral: pessoa que exera, a qualquer ttulo, ainda que transitoriamente e sem remunerao, funo pblica. Funcionrio pblico por equiparao: Alterao imposta pela lei 9.983/2000, que ampliou o conceito de modo a contemplar que exerce cargo, emprego ou funo pblica em entidade paraestatal ou trabalha para prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da administrao pblica. Tal lei, por ser mais gravosa, no retroage. No se pode confundir o exerccio de uma funo pblica (ex.: jurado/mesrio exerccio de um dever) com o encargo pblico (prestador de favor, e no dever). O administrador judicial exerce mero munus/encargo pblico. Tambm exercem mero encargo inventariante dativo, o tutor dativo e o curador dativo. J o advogado dativo, para o STJ, funcionrio pblico para fins penais, pois ele faz s vezes da Defensoria Pblica, agindo em razo de um convnio com o Estado e recebendo remunerao deste. Funcionrios das franquias da EBCT: para a doutrina majoritria, no so funcionrios pblicos. Funcionrio direto da EBCT: so funcionrios pblicos para fins penais, assim como os mdicos do SUS. O 2 do art. 327 prev uma majorante de pena de 1/3, se os autores do crime forem ocupantes de cargo em comisso, funo de direo ou assessoramento. Cuidado: no h previso de aumento de pena para ocupante de cargo ou funo em autarquia. Prefeitos, governadores e o Presidente da Repblica incidem no aumento, pois exercem cargo/funo de direo do rgo que representam (STF, Inq. 1769-PA). Sempre que o sujeito ativo for Prefeito municipal o Cdigo Penal funciona como norma geral, enquanto que o DL 201/67 funciona como norma especial. Logo, somente se a conduta no estiver prevista no DL 201/67 que se aplica o CP. Peculato: o caput do art. 312 contm duas modalidades, o peculato apropriao e o peculato desvio. O primeiro tem a significao de apossar-se, assenhorar-se, enquanto o segundo o ncleo desviar. O Objeto material amplo e recai sobre dinheiro, valor ou qualquer outro bem mvel. Diretor de sindicato pratica peculato? Art. 552 da CLT faz uma equiparao objetiva. Para a maioria da doutrina, esse artigo no foi recepcionado pela CF/88, mas STJ discorda. Para doutrina majoritria, a posse deve ser entendida em sentido amplo, de modo a compreender tanto posse indireta quanto deteno. imprescindvel o animus de apoderamento definitivo. Se agente age com animus de uso, h o delito? Se for coisa consumvel sim, se for coisa no consumvel no. Mo-de-obra no coisa, mas servio. Assim, no existe peculato de mo-de-obra. Mas quando o agente for Prefeito, o peculato de uso sempre crime, no importando se a coisa consumvel ou no. At o uso de mo-de-obra crime, caso o agente seja Prefeito, por previso do DL 201/67.
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Princpio da insignificncia: no STF prevalece que cabe, no STJ que no cabe, pois tal crime no resguarda apenas o aspecto material, mas principalmente a moral administrativa (HC 115.562, DJe 21.06.2010). Peculato-furto: subtrai ou concorre para a subtrao. imprescindvel que o agente atue valendo-se da facilidade proporcionada pela qualidade de ser funcionrio. Peculato culposo: A reparao do dano antes da sentena irrecorrvel acarreta extino da punibilidade. Se posterior, reduz a pena pela metade. Pratica este crime, por exemplo, o funcionrio pblico incumbido de fiscalizar o servio. Peculato mediante erro de outrem: o erro deve ser espontneo. Se o terceiro errou provocado pelo funcionrio pblico, o delito ser o de estelionato. Peculato Eletrnico: O funcionrio no autorizado que pratica o art. 313-A reponde pelo crime de falsidade ideolgica (art. 299 do CP). Por no ser autorizado, o funcionrio ser equiparado ao particular. . Questo 96 do 26 concurso: A energia de valor econmico pode ser objetivo material do crime de peculato Dar s verbas ou rendas pblicas aplicao diversa da estabelecida em lei. Objeto jurdico: a regularidade da Administrao Pblica. Se o oramento fora aprovado por decreto do prprio Poder Executivo, e no por lei, falta o requisito que o art. 315 exige (STF, RT 617/336). Concusso: uma espcie de extorso praticada pelo funcionrio pblico. Se o sujeito ativo for fiscal de rendas, aplica-se o art. 3, II, da Lei 8.137/90 (neste caso, temos um crime funcional contra a ordem tributria, e no contra a Administrao Pblica. O mesmo ocorre na corrupo passiva). Prevalece que a vantagem pode ser de qualquer natureza (sexual, moral, econmica etc.). Se a vantagem for devida, o agente poder praticar outro crime. Se essa vantagem devida for tributo ou contribuio social, o delito ser o de excesso de exao (art. 316, 1, do CP). Se a vantagem for qualquer outra, desde que devida, haver o crime de abuso de autoridade. Para configurar a concusso, imprescindvel que o agente tenha competncia ou atribuio para concretizar o mal que prometeu, caso contrrio estar configurado o crime de extorso. Para corrente majoritria, o crime de concusso formal, de modo que se consuma com a exigncia, independentemente do recebimento da vantagem. Corrente minoritria afirma que de mera conduta (STF, RTJ 71/651) Corrupo passiva: verbo: solicitar, receber ou aceitar promessa. Se o funcionrio, em razo da vantagem ou promessa, retarda ou deixa de praticar qualquer ato de ofcio ou o pratica infringindo dever funcional tem-se a figura qualificada, em que a pena aumentada em um tero. Se praticado por influncia de outrem, tem-se a figura privilegiada, que no se confunde com prevaricao pela ausncia do elemento subjetivo satisfazer interesse ou sentimento pessoal. A Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo adota uma definio ampla de corrupo, de modo a incluir diversos crimes contra a Administrao Pblica. MPF 26, questo 97 Pequena doaes ocasionais, como as costumeiras boas festas de Natal ou Ano Novo, no configuraram crime (Capez, pag. 443) Facilitao de contrabando ou descaminho: S pode ser praticado pelo funcionrio pblico com o dever funcional de fiscalizao ou represso do contrabando. Trata-se de crime prprio. O funcionrio sem tal incumbncia e o particular podem ser partcipes, desde que tenham conhecimento da condio de funcionrio pblico do autor. Prevaricao: So trs modalidades: Retardar ou deixar de praticar, indevidamente, ato de ofcio ou pratic-lo contra disposio expressa de lei. Imprescindvel demonstrar o elemento subjetivo satisfazer interesse ou sentimento pessoal), sendo requisito da denncia. Prevaricao imprpria (art. 319-A): vedao de aparelho telefnico, de rdio ou similar em presdios. Qualquer outro acessrio (chips, baterias, carregadores de celular), a princpio, no poderia ser objeto material, sob pena de haver analogia in malam partem. O STJ, no entanto, j estendeu a incriminao aos acessrios (HC 154.356/SP, DJe 18/10/2010). Trata-se de crime omissivo prprio, de modo que no possvel tentativa. Aqui no se exige o elemento subjetivo para satisfazer interesse ou sentimento pessoal. Condescendncia criminosa. Contm duas modalidades: Deixar de responsabilizar subordinado que cometeu infrao e no levar ao conhecimento de autoridade competente. crime formal. Advocacia Administrativa: Patrocinar, direta ou indiretamente, interesse privado perante a administrao pblica, valendo-se da qualidade de funcionrio. Ncleo apadrinhar,
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patrocinar. Na figura do caput, pouco importa se o interesse justo. A figura qualificada incide quando o interesse ilegtimo. Extravio, sonegao ou inutilizao de livro ou documento: Conflito aparente de leis. Se h especial fim de agir, art. 305. Se o agente no tiver a guarda ou no for funcionrio, art. 307 do CP. Se a sonegao de papel ou objeto de valor probatrio, recebido pelo agente na qualidade de advogado ou procurador, art. 356 do CP. Se o extravio, sonegao ou inutilizao acarretar pagamento indevido ou inexato de tributo ou contribuio social., art. 3, I, da Lei 8137/90) (Delmanto) Violao de sigilo funcional: Trata-se de crime subsidirio. Quando o segredo for referente a interesses protegidos pela lei de Segurana Nacional, ela se aplica, em homenagem ao princpio da especialidade. Para a ocorrncia imprescindvel que o fato revelado tenha chagado ao conhecimento do agente em razo do exerccio do cargo (sob pena de haver outro crime, como o art. 154), conforme ficou decidido no famoso julgado da transgresso do painel eletrnico do Senado (STF, Inq. 1.879/DF, J. 10/09/2003). Com a edio da lei da Lei 11.343/2006, o crime que antes era tipificado pelo art. 17 da Lei 6.368/76 passou a sofrer incidncia do art. 325 do CP, no tendo ocorrido a abolitio criminis, aplicando-se, ento, o art. 17 aos crimes praticados sob sua vigncia, por ser norma mais favorvel e ultra ativa. Obs. Art. 7, I, do CP: extraterritorialidade incondicionada. Art. 33, 4, do CP: Nos crimes contra a administrao pblica a progresso de regime condicionada reparao do dano.

PONTO N. 03. Bruna Menezes Gomes da Silva
ITEM A: Aplicao da lei penal no espao Obras consultadas: BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Vol. 1, 8 edio. Editora Saraiva. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo penal comentado. 10 edio. Editora RT. Os princpios e normas de direito pblico interno, em especial arts. 5 a 8 do CP, definem a aplicao da lei penal no Brasil, como se demonstra. Princpios aplicveis: a) territorialidade - aplica-se a lei aos fatos punveis praticados no territrio nacional, independentemente da nacionalidade da vitima, agente ou do bem jurdico lesado, com base na soberania do Estado. Regra geral no Brasil (art. 5do CP); b) real, de defesa ou da proteo: aplica-se a lei brasileira aos crimes praticados no estrangeiro que ofendam bens jurdicos considerados fundamentais para o Brasil (art. 7, inc. I, a, b, c do CP). Nucci aponta como casos: alnea a - arts. 121, 122 e 146 a 154 do CP e arts. 28 e 29 da Lei 7170/83 (Lei de Segurana Nacional); alnea b arts. 155 a 180 e 289 a 311 do CP; e alnea c arts. 312 a 326 c/c 327 do CP. c) nacionalidade ou personalidade: aplica-se a lei brasileira aos crimes praticados no estrangeiro contra vtima brasileira (passiva) ou por autor brasileiro (ativa) (art. 7, inc. II, b e 3 do CP). Visa a evitar a impunidade de delitos perpetrados em pas estrangeiro por nacionais de outros pases, ante a vedao extradio de nacionais; d) universalidade, justia universal ou cosmopolita: permite a punio, por todos os Estados, dos crimes que forem objeto de tratados internacionais, independentemente do lugar do delito, da nacionalidade do agente ou da vitima ou do bem lesado. caracterstico da cooperao jurdica internacional (art. 7, II, a). A competncia firma-se por preveno, sendo caso de extraterritorialidade condicionada, em regra exceo: Lei 9455/97, art. 2. Abrange a hiptese do genocdio (art. 7, I, d) e delitos previstos em Tratados ou Convenes subscritas pelo Brasil, nas quais o pas se obriga a efetuar a punio exe.: trfico de drogas, pirataria, trfico de mulheres, tortura. e) representao ou bandeira: aplica-se a lei brasileira aos crimes cometidos em aeronaves ou embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, quando estiverem em territrio estrangeiro e a no sejam punidas art. 7, II, c do CP. princpio subsidirio, aplicvel apenas quando o governo estrangeiro no demonstre interesse em punir o criminoso. Conceito de territrio nacional: mbito espacial sujeito ao poder soberano do Estado. Segundo Bitencourt, em sentido estrito, territrio abrange solo (e subsolo) continuo e com limites reconhecidos, guas interiores, mar territorial (plataforma continental) e respectivo espao areo. Subdivide-se em: (a) efetivo ou real: superfcie terrestre (solo e subsolo); guas territoriais (fluviais, lacustres e martimas) e o espao areo correspondente [espao areo - definido segundo trs teorias: a) absoluta liberdade do ar; b) soberania limitada ao alcance de baterias antiareas, que significariam o limite soberania estatal; e) soberania sobre a coluna atmosfrica, adotada pelo Cdigo Brasileiro de Aeronutica (Dec. 34/67)]. (b) por extenso ou flutuante: b.1 - navios e aeronaves brasileiros pblicos (de guerra, em servios militares, em servios pblicos, etc.) onde quer que se encontrem (alto mar, mar territorial brasileiro ou estrangeiro e ou no espao areo correspondente); b.2 - navios estrangeiros privados, desde que em mar territorial ou porto brasileiros; e aeronaves estrangeiras privadas, desde que em pouso no territrio nacional ou no espao areo correspondente; b.3 navios e aeronaves privados brasileiros, que estejam em alto mar ou no espao areo correspondente. Segundo a Conveno de Montego Bay (1982), os Estados costeiros exercem plenamente sua soberania tambm sobre o mar territorial, bem como seu leito e subsolo. Mar territorial brasileiro: 12 milhas, a partir da linha de baixa mar do litoral continente e insular (art. 1 da Lei 8.176/93). A aplicao extraterritorial da lei penal brasileira, prevista no art. 7 do CP, pode ser: (i) incondicionada: aplicvel a lei brasileira a crimes (inciso I) praticados fora do territrio nacional, ainda que o agente j tenha sido julgado no estrangeiro, independentemente da concordncia do pais em que o crime ocorreu, do ingresso do agente no Brasil ou do fato de se encontrar extinta a punibilidade do agente. Funda-se nos princpios da defesa (alneas a, b, c) e da universalidade (alnea d). A Lei 9455/97, que define os crimes de tortura no Brasil, prev como hiptese de extraterritorialidade incondicionada o fato de ser a vtima brasileira ou
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de se encontrar, o agente, em local sob a jurisdio brasileira (art. 2). Tem como condio da ao o interesse de agir, fundado na utilidade do processo, ou seja, eventual sentena deve ser exequvel. O 1 do artigo 7 do CP determina que o Brasil poder perseguir o criminoso aqui, nos casos de extraterritorialidade incondicionada, mesmo aps a condenao ou cumprimento de pena no estrangeiro. Isto no configura bis in idem por fora do artigo 8 do CP, que prev compensao: a pena cumprida no estrangeiro atenua a pena imposta no Brasil pelo mesmo crime, quando diversas, ou nela computada, quando idnticas. (ii) condicionada: aplicvel a lei brasileira aos crimes (previstos no inciso II e 3) praticados fora do territrio nacional, desde que satisfeitas as condies de procedibilidade: entrar o agente no territrio nacional; ser o fato punvel tambm no pais em que praticado (dupla tipicidade), observado o princpio do ne bis in idem; crime extraditvel, segundo a lei brasileira; no estar extinta a punibilidade do agente, segundo a lei mais favorvel. Alm dessas condies, a aplicao da lei brasileira ao crime previsto no 3 se sujeita, ainda, s especficas: no ter sido pedida ou aps negada a extradio; requisio do Ministro da Justia. Funda-se nos princpios da universalidade (alnea a); da personalidade ativa (alnea b), da bandeira (alnea c) e da personalidade passiva (3). Lugar do crime: teoria adotada pelo CP (art. 6) teoria pura da ubiquidade, mista ou unitria, pela qual lugar do crime pode ser o da ao, do resultado ou do lugar do bem jurdico atingido. Outras teorias: teoria da ao ou da atividade; teoria do resultado ou do evento; teoria da inteno; teoria do intermdio ou do efeito mais prximo (local onde energia movimentada); teoria da ao distncia ou longa mo (local do ato executivo); teoria limitada da ubiquidade (local da ao, do resultado ou onde bem jurdico atingido).

PONTO N. 03 Luciane Goulart de Oliveira
ITEM B: Reabilitao e Medidas de Segurana no Cdigo Penal e em leis especiais. Prescrio. Obras consultadas: Bitencourt, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal, Parte Geral, vol. 1, 14 ed. Ed. Saraiva. Nucci, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado, 11 ed. Revista dos Tribunais, 2012. Cunha, Rogrio Sanches. Cdigo Penal para Concursos, 2 ed. Ed. Juspodivm, 2009. Legislao bsica. Arts. 93 a 99 e do CP; arts. 743, 748 CPP; art. 202 LEP; arts 651 e 652 do CPPM; Lei 11.105, art. 181; Lei 11.343/2006, arts. 45 e 47. 1. Reabilitao: Antes da reforma penal de 1984, era causa extintiva de punibilidade; atualmente instituto autnomo que tem por fim estimular a regenerao. 1.1. Competncia: art. 743 do CPP, do juiz da condenao; no foi transferida para o juiz da execuo. 1.2. Pressupostos e requisitos: art. 94 do CP: so necessrios dois pressupostos (cumulativos): condenao irrecorrvel e decurso de dois anos, a partir da extino, de qualquer modo, ou do cumprimento da pena. O perodo de sursis ou do livramento condicional, se no houver revogao, includo. Acrescenta o art. 94, trs requisitos (incisos), sendo que Bittencourt questiona a constitucionalidade do I, de domiclio no pas nesse perodo, por ser limitao indevida e desnecessria ao status libertatis do indivduo (p. 740); deve tambm o condenado demonstrar bom comportamento (II) e ressarcir o dano, ou demonstrar impossibilidade (III). Negada, reabilitao pode ser requerida a qualquer tempo com fato novo. No Cdigo de Processo Penal Militar, a reabilitao est prevista nos arts. 651 e 652, tendo sido acolhido o HC 149602 / RJ (STJ, 04/02/2010), para conceder a reabilitao por crime militar, reconhecido o direito como consagrao do princpio da dignidade da pessoa humana. 1.3. Efeitos: (i) sigilo sobre os registros criminais do processo e da condenao tem pouca utilidade diante do art. 202 da LEP, que j prev o sigilo com o mero cumprimento/extino da condenao. Com a reabilitao, o sigilo s pode ser quebrado quando as informaes forem requisitadas por juiz criminal (art. 748 do CPP). No cancela o registro; apenas torna sigiloso. Por outro lado, cumprida/extinta a pena, sem a reabilitao, o sigilo poder ser quebrado para instruir processo pela prtica de nova infrao penal ou outros casos expressos em lei (art. 202 da LEP); (ii) suspenso condicional de alguns efeitos da condenao: no sero suspensos os efeitos penais diretos, a obrigao de indenizar e o confisco. S suspendem os efeitos extrapenais especficos do art. 92 do CP, vedada a reintegrao na situao anterior, nos casos dos incisos I e II. A reabilitao no exclui a condenao, que continua a ser antecedente penal, conforme art. 64, I, do CP (HC 32372-STJ). 1.4. Legitimidade para requerer: privativa do condenado, no se estende a seus herdeiros (art. 94). 1.5. Recurso cabvel contra a sentena que a concede: apelao (art. 593, II, CPP) e recurso de ofcio (art. 746-CPP). 1.6. Prescrio: a prescrio da pretenso punitiva, porque afasta o jus puniendi do Estado, no permite o pedido de reabilitao; entretanto, a prescrio da pretenso executria, que somente tem o condo de evitar a aplicao da sano principal decorrente da deciso condenatria, permite a reabilitao (Nucci, p. 558). 1.7 Revogao: art. 95 do CP. A reabilitao pode ser revogada de ofcio ou a requerimento do MP, se o reabilitado for condenado, como reincidente, por deciso definitiva, a pena que no seja de multa. 1.8 Reabilitao na lei de falncias (Lei n. 11.101/05): art. 181, 1. Os efeitos da condenao por crime falimentar (inabilitao para o exerccio da atividade empresarial, impedimento para funo de direo, ou mandato e gesto de negcio) perduraro at 5 anos aps a extino da punibilidade, podendo, contudo, cessar antes pela reabilitao penal. 2. Medida de segurana (MS): , juntamente com a pena, espcie do gnero sano penal. A reforma penal de 1984 adotou o sistema vicariante (ou unitrio), eliminando a aplicao dupla de pena e MS para os imputveis e semi-imputveis, como ocorreria no sistema do duplo binrio. Atualmente, os condenados imputveis sujeitam-se pena (sentena condenatria); os inimputveis so isentos de pena, mas sujeitam-se MS (sentena absolutria imprpria); os condenados semi-imputveis sujeitam-se a pena ou MS, se constada a necessidade de tratamento, periculosidade (sentena condenatria com fixao de pena reduzida, cf. art. 26, p. nico, CP, que pode ser substituda por MS). 2.1 Diferenas entre pena e MS: (i) as penas tm carter retributivo-preventivo/a MS tem natureza preventiva; (ii) o fundamento da aplicao da pena a culpabilidade, e o da aplicao da MS a periculosidade; (iii) as penas so determinadas/a MS por tempo indeterminado pela lei; (iv) as penas so aplicadas aos imputveis e semi-imputveis/ a MS aplicvel aos inimputveis e, excepcionalmente, aos 1

PONTO N. 03 Luciane Goulart de Oliveira
semi-imputveis, quando necessitarem de especial tratamento curativo. 2.2 Submetem-se aos princpios que regerem o D. penal, inclusive ao da legalidade. Pena e medida de segurana no apresentam diferenas substanciais; so formas de invaso da liberdade do indivduo pelo Estado; obedecem, pois, ambas aos princpios fundamentais e constitucionais (Bitencourt, p. 745). 2.3 Pressupostos para aplicao da MS: (a) prtica de fato tpico, ilcito e punvel; (b) periculosidade (estado subjetivo mais ou menos duradouro de antissociabilidade; um juzo de probabilidade de que o agente voltar a delinquir) Espcies: b.1 presumida: quando a agente for inimputvel (art. 26, caput, CP); b.2 real (judicial): quando se tratar de semiimputvel (26, p. nico) e o juiz constatar que ele precisa de especial tratamento curativo; (c) ausncia de imputabilidade plena. 2.3 Espcies de MS: (a) detentiva: internao em hospital de custdia e tratamento psiquitrico. Obrigatria quando a pena cominada em abstrato de recluso; (b) restritiva: sujeio a tratamento ambulatorial: se a pena em abstrato for de deteno, o juiz poder escolher entre as 2 espcies de MS, observadas as condies pessoais do agente. Doutrina: recluso no implica, necessariamente, em internao; no se tratando de delito grave, mas necessitando o paciente de tratamento que o possibilite viver socialmente (nesse sentido tambm: HC 113016, STJ, j. 18.11.2008). 2.4 A MS s pode ser executada aps o transitado em julgado da deciso, pois a LEP (arts. 171 e 172) determina a expedio de guia pela autoridade judiciria para a internao em hospital psiquitrico ou submisso a tratamento ambulatorial, o que s se mostra possvel depois do trnsito em julgado da deciso (HC 226014, STJ, j. 19.4.2012). Admite-se, entretanto, a adoo de medida de segurana de natureza cautelar, em hipteses excepcionais, fundamentada a deciso na necessidade da medida. 2.5 Pode ser suspensa condicionalmente (art. 97, 3). 2.6 Hipteses de substituio da pena por MS: (a) semi-imputvel que necessitar de especial tratamento curativo; (b) supervenincia de doena mental do condenado (art. 41 do CP e 183 da LEP). Segundo Bitencourt, em ambas as hipteses de substituio, a durao mxima da MS no pode superar correspondente pena substituda ( a posio do STJ HC 88.849/SP, 5 T., j. 28.11.07). 2.7 Prazo mnimo de durao: - entre 1 a 3 anos, findos os quais dever ser realizado o exame de cessao da periculosidade, repetindo-se, pelo menos, de ano em ano. 2.8 Prazo mximo de durao: pelo CP (art. 97, 1), por tempo indeterminado, enquanto durar a periculosidade, o que tido como inconstitucional pela doutrina. Posio atual do STF: a medida de segurana fica jungida ao perodo mximo de trinta anos (HC 84.219/SP, 1 Turma, j. 16.08.2005). J o STJ limita a durao da medida de segurana pena mxima abstratamente cominada ao delito praticado pelo paciente (...) (HC 147.343-MG, j. 5/4/2011). 2.9 Prescrio da MS: (a) para os semi-imputveis-segue sistemtica inerente s penas privativas de liberdade; (b) para os inimputveis, h duas posies: 1 possvel apenas a prescrio da pretenso punitiva, com base na pena mxima em abstrato, e jamais a prescrio da pretenso executria; 2 podem ocorrer ambas as espcies de prescrio, calculando-se as duas com base na pena em abstrato. a posio do STF (RHC 86.888/SP, j. 11.2005) e do STJ (info436). 2.10 MS na lei de drogas: arts. 45 e 47. O art. 45, p. nico, prev a possibilidade de ser internado o dependente que, em razo da inimputabilidade, for absolvido. Depender do caso concreto e de avaliao.

PONTO N. 03. Luciano Godoi Martins
ITEM C: CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PBLICA Obras consultadas: BALTAZAR JR, Jos Paulo. Crimes Federais. Livraria do Advogado, 5a edio, 2010. Usurpao de funo pblica art. 328 - Sujeito ativo particular que usurpa funo pblica, podendo o crime ser cometido, igualmente pelo funcionrio, desde que aja completamente fora da rea de suas atribuies, sem relao com estas (STJ, AP 329/PB, Carvalhido, CE, u., 20.9.06). Necessrio distinguir a usurpao da funo pblica com a incompetncia na realizao desta, de modo que no comete o crime o funcionrio incompetente que pratica o ato exorbitante dos limites de suas atribuies, como se o mesmo estivesse compreendido na rbita funcional do seu cargo. (BALTAZAR, 168) Distines Diferencia-se do estelionato porque neste o bem jurdico violado o patrimnio, enquanto no segundo protege-se a credibilidade da Administrao Pblica. Se o agente, praticando ato de ofcio de forma ilcita, obtm vantagem, comete usurpao de funo pblica qualificada. Quando intitular-se funcionrio pblico meio para obteno indevida de vantagem econmica estelionato. (BALTAZAR, 170) Simulao da qualificada de funcionrio (LCP, art. 45) A mera apresentao do agente como funcionrio pblico, sem a prtica de qualquer ato, configura a contraveno da simulao da qualidade de funcionrio (LCP, art. 45). (BALTAZAR, 170) Resistncia art. 329 - Para configurar-se o crime de resistncia, o ato do funcionrio precisa ser legal (TRF5, AC153/AL, Jos Delgado, 2 T., u., DOE 10.11.89). A contrario sensu, lcita a resistncia contra ato ilegal, respondendo o agente, em tal caso, somente pela violncia. Por outro lado, a ilegalidade do ato no se confunde com a justia ou injustia da deciso de que deriva, de modo que, sendo o ato regular na sua forma e se fundamente, em tese, em preceito legal, j no permitida a resistncia. (BALTAZAR, 171) TIPO SUBJETIVO o dolo (TRF4, AC 20010401064378-7/RS, Fbio Rosa, u., TE, DJ 13.2.02). caracterizado pela vontade livre e consciente do agente de se opor obedincia de ato legal proveniente de funcionrio pblico competente para execut-lo (TRF4, AC 200070000103654/PR, Germano, 7 T., u., 24.6.03) Embriaguez - Em minha posio, irrelevante, em caso de violncia, no havendo razo para afastar a disciplina do art. 28, II, do CP. Em caso de ameaa, poder ser afastado o crime pela falta de potencialidade de intimidao na ameaa do brio. (BALTAZAR, 172) Desobedincia art. 330 - A posio mais tradicional no sentido de que, por estar o crime no captulo relativo aos delitos praticados por particular contra a Administrao em Geral, no pode ser praticado por funcionrio pblico no exerccio das funes (STF, HC 7688/PI, Velloso, Inf. 132, 25.11.98; TRF1, HC 01019935/MT, Leite Soares, 4 T., u., DJ 15.10.90), sendo cabvel, eventualmente, sano de ordem administrativa ou processual. (...) A segunda posio, pela possibilidade da prtica do crime por parte de funcionrio pblico no exerccio das funes, dominante na jurisprudncia na jurisprudncia atual do STJ (STJ, HC 12008/CE, Fischer, 5 T., u., DJ 2.4.01; STJ, REsp. 422073/RS, Fischer, 5 T., u., 23.3.04), em especial no caso de ordem judicial (STJ, Resp. 442035/RS, Dipp, 5 T., u., 2.9.03; STJ, Resp. 556814/RS, Arnaldo Lima, 5 T., u., 7.11.06). No mesmo sentido: TRF5, HC 92.05.00260/PE, Hugo Machado, 1 T., u. O STF, a seu turno, admitiu a possibilidade de ser cometido em questo por Oficial de Registro de Imveis, delegatrio de funo pblica (HC 85911/MG, Marco Aurlio, 1 T., 25.10.05). (BALTAZAR, 173) Ordem Ilegal Se a ordem ilegal, no h crime (STJ, Resp. 66.854/DF, Cernicchiaro, 6 T., u., DJ 16.12.96; ... (BALTAZAR, 175) Jurisprudncia do STJ: PENAL CRIME DE DESOBEDINCIA DETERMINAO JUDICIAL ASSEGURADA POR SANO DE NATUREZA CIVIL ATIPICIDADE DA CONDUTA. As determinaes cujo cumprimento for assegurado por sanes de natureza civil, processual civil ou administrativa, retiram a tipicidade do delito de desobedincia, salvo se houver ressalva expressa da lei quanto possibilidade de aplicao cumulativa do art. 330, do CP.

Ordem concedida para cassar a deciso que determinou a constrio do paciente, sob o entendimento de configurao do crime de desobedincia. (HC 16.940/DF, Rel. Ministro JORGE SCARTEZZINI, QUINTA TURMA, julgado em 25/06/2002, DJ 18/11/2002, p. 243) Desacato art. 331 - Noo O desacato interpretado como uma ofensa ao funcionrio assemelhando-se com a injria da qual constitui forma especial (Costa Jr., 1997; 03) (BALTAZAR, 180) Presena do funcionrio indispensvel por ocasio da ofensa. Assim, haver injria, e no desacato se for praticada por escrito, e no na presena do funcionrio. Assim, por exemplo, no caso de ofensas ao Juiz e ao Promotor contidas em peties assinadas por advogados (STJ, RHC 923/RJ, Assis Toledo, 5 T., u., DJ 4.2.91) ... (BALTAZAR, 181) O STF na ADI 1127 entendeu que a imunidade profissional do advogado no compreende o desacato, pois conflita com a autoridade do magistrado na conduo da ativi dade jurisdicional. Trfico de Influncia - Sujeito passivo Para o TRF1 : O comprador de prestgio, inobstante a imoralidade de sua conduta, sujeito passivo secundrio e no co-autor do crime de trfico de influncia. (TRF1, 0100000055595, Carlos Olavo, 4 T., u., DJ 19.7.02) (BALTAZAR, 183) Tipo objetivo No crime de trfico de influncia, o trao marcante a expresso a pretexto de, que denota o fato de que o agente no detm, efetivamente, a possibilidade de influenciar o funcionrio, fazendo uma verdadeira venda de fumaa. Se o agente que exige, solicita ou cobra a vantagem est em conluio com o funcionrio, o que se tem a participao no crime do funcionrio. Imagine-se que o funcionrio corrupto tem um terceiro que faz a cobrana pelo ato. Esse terceiro no faz a cobrana a pretexto de influir e por isso responde pelo crime de corrupo passiva ou concusso em concurso com o funcionrio. No caso do crime de trfico de influncia, o funcionrio que est sofrendo a influncia no sabe que a pessoa que lhe pede alguma coisa em nome de outra est cobrando alguma vantagem dessa outra pessoa para influir. O crime no se confunde com a atividade de lobby, sendo atpico o oferecimento de servio de divulgao e esclarecimento junto a parlamentares, sem explorao de prestgio ou propaganda de capacidade de influncia por condies pessoais em relao ao agente pblico (TRF3, AC 200000399046338-0/SP, Ceclia Mello, 2 T., u., 27.11.07). (BALTAZAR, 184) Corrupo ativa art. 333 - Noo A matria objeto de preocupao no mbito internacional, dispondo o item a do art. 8 da Conveno de Palermo, que do Crime Organizado Transnacional, o seguinte: 1. Cada Estado-parte adotar as medidas legislativas e outras que sejam necessrias para caracterizar como infraes penais os seguintes atos, quando intencionalmente cometidos: a) prometer, oferecer ou conceder a um agente pblico, direta ou indiretamente, um benefcio indevido, em seu proveito prprio ou de outra pessoa ou entidade, a fim de praticar ou se abster de praticar um ato no desempenho de suas funes oficiais. () ... cuida-se de exceo dualista teoria monista, pois h um crime para o funcionrio e outra para o particular. (BALTAZAR, 185) Tipo objetivo oferecer exibir, expor, apresentar, mostrar, dispor-se a entregar. Prometer afirmar entrega futura, comprometendo-se a entregar. mais difcil a soluo, porm, quando o funcionrio apenas solicitou a vantagem, e o particular cedeu. Tenho que no poder ser considerado autor de corrupo ativa, pois as condutas de oferecer ou prometer pressupem iniciativa do particular (TRF1, AC 20033400029962-5/DF, Mrio Ribeiro, 4 T., 12.6.07). O particular ser vtima secundria da corrupo ativa quando no souber da irregularidade da proposta, como no caso em que o Procurador da Fazenda solicita a vantagem de devedores alegando que se trata de encargos (TRF4, AC 20050401009806 -7/PR, Tadaaqui Hirose, 7 T., u., 1.7.08). A soluo de considerar o particular nessa circunstncia sempre como vtima tem, porm, o inconveniente de deixar impunes situaes em que h um conluio, um interesse e at uma

vantagem para o particular em prejuzo da administrao ou de outros cidados, de modo que no h uma preservao adequada do bem jurdico. Bem por isso, caracteriza-se a corrupo ativa em caso de oferecimento de vantagem pecuniria funcionrio pblico, em contraproposta ao valor por este solicitado para que deixasse de praticar ato de ofcio, consistente na lavratura de multas relativas a um imvel de propriedade do paciente (STF, HC 81303/SP, Ellen Gracie, 1 T., u., 5.2.02, Caso da Mfia dos Fiscais. Por fim, se o particular oferece ou promete a vantagem, e o funcionrio a aceita, haver corrupo ativa e passiva. Tentativa de difcil ocorrncia, pois basta o oferecimento para que se configure o crime, no sendo punvel a mera cogitao (TRF4, AC 20007108008170-1/RS, Fbio Rosa, 7T., u., DJ 14.503). (BALTAZAR, 186/187) Contrabando ou descaminho art. 334 - Smula 151/STJ A competncia para o processo e julgamento por crime de contrabando ou descaminho define-se pela preveno do Juzo Federal do lugar da apreenso dos bens. Noo Embora a rubrica do art. 334 do CP mencione contrabando ou descaminho, as duas figurar delitivas so distintas. O contrabando, objeto da primeira parte do dispositivo, consiste na importao ou exportao de mercadoria proibida, atentando contra a sade ou a moralidade pblicas, alm da administrao pblica. J o descaminho, objeto da segunda parte, consiste na iluso do pagamento de tributo em operao envolvendo mercadoria permitida, ofendendo, primordialmente, a ordem pblica. A proibio pode ser absoluta ou relativa. A proibio absoluta, como a do cigarro, incontornvel, ainda que o importador queira pagar todos os tributos devidos, tanto assim que, quando o cigarro exportado apreendido novamente no Brasil, destrudo. A hiptese, ento, de proibio absoluta (TFR, AC. 4.174, DJ 22.2.80; TRF1, AC 20000100015074-5/AC, 3 T., u., 21.11.00; TRF4, RCCR 20017002001703-6/PR, Fbio Rosa, 7 T., u., 25.9.01; TRF4, AC 20040401044263-1/PR, Penteado, 8 T., u., 3.8.05) A mercadoria ser relativamente proibida, quando for necessrio prvia autorizao ou licena de autoridade administrativa para a introduo no pas, ocorrendo o crime na falta desta. (BALTAZAR, 189/190) Concurso de crimes H crime nico, e no concurso material ou formal, quando o agente ingresso no territrio nacional, trazendo, simultaneamente, mercadorias cuja importao seja proibida, o que configuraria contrabando, e outras de importao permitida, mas sem o pagamento dos tributos devidos, o que levaria tipificao de descaminho (TRF4, AC 9704467885/PR Fbio Rosa, 1 T., u., 14.7.99; TRF4, AC 20007002001875-9/PR, lcio Pinheiro de Castro, 8 T., u., 3.12.03; TRF4, AC 19997109000929-0, Penteado, 8 T., u., 23.8.06). (BALTAZAR, 191) Objeto material Podem ser objeto material de descaminho mercadorias de fabricao nacional, reintroduzidas no pas (STJ, CC 47649/MA, Arnaldo Lima, 3 S., u., 24.8.05; TRF3, AC 19996000004904-4/MS, Ramza Tartuce, 5 T., u., 29.10.02) (BALTAZAR, 199) Entendimentos do STF e STJ sobre aplicao ou no do princpio da insignificncia em tais casos: Habeas corpus. 2. Contrabando. 3. Aplicao do princpio da insignificncia. 4. Impossibilidade. Desvalor da conduta do agente. 5. Ordem denegada. (HC 110964, Relator (a): Min. GILMAR MENDES, Segunda Turma, julgado em 07/02/2012, PROCESSO ELETRNICO DJe066 DIVULG 30-03-2012 PUBLIC 02-04-2012) PENAL. HABEAS CORPUS. CONTRABANDO (ART. 334, CAPUT, DO CP). PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. NO-INCIDNCIA: AUSNCIA DE CUMULATIVIDADE DE SEUS REQUISITOS. PACIENTE REINCIDENTE. EXPRESSIVIDADE DO COMPORTAMENTO LESIVO. DELITO NO PURAMENTE FISCAL. TIPICIDADE MATERIAL DA CONDUTA. ORDEM DENEGADA. 1. O princpio da insignificncia incide quando presentes, cumulativamente, as seguintes condies objetivas: (a) mnima ofensividade da conduta do agente, (b) nenhuma periculosidade social da ao, (c) grau reduzido de reprovabilidade do comportamento, e (d) inexpressividade da leso jurdica provocada. Precedentes: HC 104403/SP, rel. Min. Carmen Lcia, 1Turma, DJ de 1/2/2011; HC 104117/MT, rel. Min. Ricardo Lewandowski, 1 Turma, DJ de 26/10/2010; HC 96757/RS, rel.

Min. Dias Toffoli, 1 Turma, DJ de 4/12/2009; RHC 96813/RJ, rel. Min. Ellen Gracie, 2 Turma, DJ de 24/4/2009) 2. O princpio da insignificncia no se aplica quando se trata de paciente reincidente, porquanto no h que se falar em reduzido grau de reprovabilidade do comportamento lesivo. Precedentes: HC 107067, rel. Min. Crmen Lcia, 1 Turma, DJ de 26/5/2011; HC 96684/MS, Rel. Min. Crmen Lcia, 1Turma, DJ de 23/11/2010; HC 103359/RS, rel. Min. Crmen Lcia, 1Turma, DJ 6/8/2010. 3. In casu, encontra-se em curso na Justia Federal quatro processos-crime em desfavor da paciente, sendo certo que a mesma reincidente, posto condenada em outra ao penal por fatos anlogos. 4. Em se tratando de cigarro a mercadoria importada com eliso de impostos, h no apenas uma leso ao errio e atividade arrecadatria do Estado, mas a outros interesses pblicos como a sade e a atividade industrial internas, configurando-se contrabando, e no descaminho. 5. In casu, muito embora tambm haja sonegao de tributos com o ingresso de cigarros, trata-se de mercadoria sobre a qual incide proibio relativa, presentes as restries dos rgos de sade nacionais. 6. A insignificncia da conduta em razo de o valor do tributo sonegado ser inferior a R$ 10.000,00 (art. 20 da Lei n 10.522/2002) no se aplica ao presente caso, posto no tratar-se de delito puramente fiscal. 7. Parecer do Ministrio Pblico pela denegao da ordem. 8. Ordem denegada. (HC 100367, Relator (a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 09/08/2011, DJe-172 DIVULG 06-09-2011 PUBLIC 08-09-2011 EMENT VOL-02582-01 PP-00189) Ementa: PENAL. HABEAS CORPUS. DESCAMINHO (ART. 334, CAPUT, DO CP). PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. REQUISITOS PRESENTES. DELITO PURAMENTE FISCAL. TRIBUTO ILUDIDO EM VALOR INFERIOR A R$ 10.000,00 (DEZ MIL REAIS). ATIPICIDADE MATERIAL DA CONDUTA. ART. 20 DA LEI N 10.522/02. DISPENSA DA UNIO DE EXECUTAR OS CRDITOS FISCAIS EM VALOR INFERIOR A ESSE PATAMAR. PRECEDENTES. ORDEM CONCEDIDA. 1. O princpio da insignificncia incide quando o tributo iludido pelo delito de descaminho for de valor inferior a R$ 10.000,00, presentes o princpio da lesividade, da fragmentariedade, da interveno mnima e ante o disposto no art. 20 da Lei n 10.522/02, que dispensa a Unio de executar os crditos fiscais em valor inferior a esse patamar. Precedentes: HC 96412/SP, red. p/ acrdo Min. Dias Toffoli; 1 Turma, DJ de 18/3/2011; HC 97257/RS, rel. Min. Marco Aurlio, 1 Turma, DJ de 1/12/2010; HC 102935, rel. Min. Dias Toffoli, 1 Turma, DJ de 19/11/2010; HC 96852/PR, rel. Min. Joaquim Barbosa, 2 Turma, DJ de 15/3/2011; HC 96307/GO, rel. Min. Joaquim Barbosa, 2 Turma, DJ de 10/12/2009; HC 100365/PR, rel. Min. Joaquim Barbosa, DJ de 5/2/2010) 2. In casu, a paciente fora denunciada pela prtica do crime de descaminho por iludir, no ingresso de mercadorias em territrio nacional, tributos no valor de R$ 3.045,98. 3. Ordem concedida para restabelecer a deciso do Juzo rejeitando a denncia. (HC 100942, Relator (a): Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, julgado em 09/08/2011, DJe-172 DIVULG 06-09-2011 PUBLIC 08-09-2011 EMENT VOL-02582-02 PP-00235) EMENTA: Habeas Corpus. Descaminho. Tributos no pagos na importao de mercadorias. Habitualidade delitiva no caracterizada. Irrelevncia administrativa da conduta. Parmetro: art. 20 da Lei n 10.522/02. Incidncia do princpio da insignificncia. Atipicidade da conduta. Ordem concedida. A eventual importao de mercadoria sem o pagamento de tributo em valor inferior ao definido no art. 20 da Lei n 10.522/02 consubstancia conduta atpica, dada incidncia do princpio da insignificncia. O montante de tributos supostamente devido pelo paciente (R$ 1.645,26) inferior ao mnimo legalmente estabelecido para a execuo fiscal, no constando da denncia a referncia a outros dbitos congneres em nome do paciente. Ausncia, na hiptese, de justa causa para a ao penal, pois uma conduta administrativamente irrelevante no pode ter relevncia criminal. Princpios da subsidiariedade, da fragmentariedade, da necessidade e da interveno mnima que regem o Direito Penal. Inexistncia de leso ao bem jurdico penalmente tutelado. Precedentes. Habitualidade delitiva no caracterizada nos autos. Ordem concedida para o trancamento da ao penal de origem. (HC 96852, Relator(a): Min. JOAQUIM BARBOSA, Segunda Turma, julgado em 01/02/2011, DJe049 DIVULG 15-03-2011 PUBLIC 16-03-2011 EMENT VOL-02482-01 PP-00017) AGRAVO REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL. PENAL. CRIME DE DESCAMINHO. DBITO TRIBUTRIO INFERIOR A R$ 10.000,00. NO INCIDNCIA DO PIS E COFINS NO CLCULO DOS TRIBUTOS ELIDIDOS. APLICAO DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. ART. 20 DA LEI N. 10.522/02.

1. Consoante julgados do Superior Tribunal de Justia e do Supremo Tribunal Federal, aplicvel, na prtica de descaminho ou de contrabando, o princpio da insignificncia quando o valor do tributo suprimido inferior a R$ 10.000,00 (dez mil reais). 2. As contribuies institudas pela Lei n. 10.865/04, nos termos do seu art. 2, inciso III, no incidem sobre bens estrangeiros que tenham sido objeto de perdimento, motivo pelo qual "o montante do valor devido do crdito tributrio, referente s mercadorias estrangeiras apreendidas, deve ser calculada sem a incidncia do PIS e do COFINS" (REsp n. 1220448/SP, Rel. Min. CELSO LIMONGI (Desembargador convocado do TJ/SP), DJe de 18/04/2011). 3. O agravante no trouxe argumentos novos capazes de infirmar os fundamentos que aliceraram a deciso agravada, razo que enseja a negativa do provimento ao agravo regimental. 4. Agravo regimental que se NEGA PROVIMENTO. (AgRg no REsp 1275192/RS, Rel. Ministro VASCO DELLA GIUSTINA (DESEMBARGADOR CONVOCADO DO TJ/RS), SEXTA TURMA, julgado em 17/04/2012, DJe 30/04/2012) AGRAVO REGIMENTAL. AGRAVO EM RECURSO ESPECIAL. PENAL. DESCAMINHO. VALOR SUPERIOR A R$ 10.000,00. INADEQUADA APLICAO DO PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. SMULAS 7 E 83/STJ. 1. A Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia entende aplicvel o princpio da insignificncia no crime de descaminho, quando o dbito tributrio no ultrapassar o valor de R$ 10.000,00 (dez mil reais), consoante o disposto no art. 20 da Lei 10.522/2002. 2. No caso, o Tribunal a quo, ao considerar que o tributo iludido ultrapassou a importncia de R$ 10.000,00 (dez mil reais), houve por bem dar prosseguimento ao penal. 3. A tese esposada pelo Tribunal Regional consolidou-se em reiterados julgados da Sexta Turma deste Tribunal - Smula 83/STJ. 4. Segundo julgados do Superior Tribunal de Justia, adequada a incidncia do Imposto de Impostao (II) e do Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI) sobre o ingresso, no Pas, de bens estrangeiros oriundos de descaminho ou de contrabando. 5. Acerca da pretenso relativa propriedade dos cigarros contrabandeados, bem como sobre o clculo realizado para se chegar ao tributo devido, no assiste razo agravante, em funo do bice da Smula 7/STJ. 6. O agravo regimental no merece prosperar, porquanto as razes reunidas na insurgncia so incapazes de infirmar o entendimento assentado na deciso agravada. 7. Agravo regimental improvido. (AgRg no AREsp 37.830/DF, Rel. Ministro SEBASTIO REIS JNIOR, SEXTA TURMA, julgado em 28/02/2012, DJe 21/03/2012) Sonegao de contribuio previdenciria 337-A - O tipo ora introduzido constitui forma especfica daquele do art. 1 da Lei 8.137/90, distinguindo-se pelo objeto, que aqui a contribuio social previdenciria, enquanto o crime da lei especial pode recair sobre qualquer outro tributo. O delito em exame submete-se, no geral, ao mesmo regime do crime contra a ordem tributria previsto no art. 1 da Lei 8.137/90, exigindo-se, por conseguinte, o lanamento definitivo para o oferecimento da denncia. (BALTAZAR, 217/218). O STF e STJ exigem a constituio definitiva do crdito tributrio para propositura da ao penal, seno faltar justa causa para a mesma. Em relao ao dbito reconhecido pela Justia do Trabalho, h duas orientaes. Para a primeira so executadas, de ofcio, por aquela justia especializada, no haveria necessidade de lanamento por parte da autoridade fiscal, realizando=se a discusso sobre a constituio do crdito na prpria ao trabalhista, de modo que a denncia poderia ser proferida com base no laudo e na sentena ali elaborados, com respeito ao contraditrio e ao direito de defesa do contribuinte-denunciado (TRF4, HC 20080400012221-9, Nfi Cordeiro, 7 T., u. 17.6.08). Para a segunda, a existncia de sentena trabalhista que reconheceu a existncia de pagamento por fora da folha de pagamento no dispensa a exigncia de lanamento por parte da autoridade fiscal (TRF4, RSE 20077205004690-2/SC, lcio Pinheiro de Castro, 8 T., u. 25.6.08) (BALTAZAR, 219). No mbito da CCR tem-se a seguinte deciso:

A constituio do crdito tributrio, para fins de caracterizao do crime do art. 337 -A, do CP, nos casos em que a existncia do crdito reconhecida em sede de sentena proferida em reclamao trabalhista, d-se quando da liquidao da sentena, prescindindo-se, nesse caso, de autuao fiscal (2 CCR, Processo 1.17.001.000148/2010-61). Todavia, tambm a CCR trouxe outra deciso onde: 177. Processo: 1.13.000.000927/2011-05 Voto: 2447/2011 Origem: PR/AM Relatora: Dra. Mnica Nicida Garcia Ementa: Peas de informao. Possvel crime de sonegao previdenciria. art. 337-A do CP. Ausncia de recolhimento de contribuio previdenciria. Sentena trabalhista que reconhece a ausncia de recolhimento, mas representa ao INSS para que seja constitudo o respectivo crdito previdencirio. Ausncia de constituio definitiva. Smula Vinculante 24 do STF. Homologao do arquivamento. Deciso: Acolhido por unanimidade o voto da Relatora. Participaram da votao a Dra. Raquel Elias Ferreira Dodge e o Dr. Douglas Fischer. Todavia, a CCR tem o seguinte entendimento para a apropriao indbita previdenciria, cabvel por analogia no caso de sonegao de contribuio previdenciria: EMPREGADOR. SUPOSTA APROPRIAO INDBITA DE VALORES DESCONTADOS DA REMUNERAO DE EMPREGADO A TTULO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. CRIME DEFINIDO NO ART. 168-A, CP. CRIME FORMAL. DESNECESSIDADE DE CONSTITUIO DEFINITIVA DO CRDITO TRIBUTRIO. VALORES J APONTADOS NA SENTENA TRABALHISTA. 1. In casu, o Procurador oficiante arquivou o feito ao entender adequado encaminhar imediatamente cpia dos autos Delegacia da Receita Federal para que insira o fato investigado na prxima fiscalizao a ser efetuada no mbito do Municpio empregador, constituindo-se ao final o crdito tributrio correspondente e, se for o caso, apresentando ao Ministrio Pblico Federal a correspondente Representao Fiscal para Fins Penais. 2. Ocorre que, enquanto subsistirem posies de Ministros e Turmas do Supremo Tribunal Federal no sentido de que o delito do artigo 168-A do Cdigo Penal formal e no depende da constituio definitiva do crdito tributrio, no se exigindo o esgotamento da via administrativa para a propositura da ao penal, descabe ao Ministrio Pblico abdicar da ao antecipadamente, por fora, inclusive, da indisponibilidade da ao penal. Precedentes desta 2 Cmara. 3. Ademais, no caso em apreo, a sentena trabalhista apontou os valores constituintes da base de clculo das contribuies no repassadas. 4. Voto pela designao de outro membro do Parquet Federal para dar prosseguimento persecuo penal (2 CCR 1.35.000.000612/2009-78) Entendimentos do STF e STJ a respeito do tema: EMENTA HABEAS CORPUS. CRIME DE APROPRIAO INDBITA DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. INAPLICABILIDADE. ORDEM DENEGADA. 1. O princpio da insignificncia, cujo escopo flexibilizar a interpretao da lei em casos excepcionais, para que se alcance o verdadeiro senso de justia, no pode ser aplicado para abrigar conduta cuja lesividade transcende o mbito individual e abala a esfera coletiva. 2. A Portaria n. 4.910/1999 do Ministrio da Previdncia e Assistncia Social, em seus arts. 1 e 4, estabeleceu os valores mnimos para o incio do processo judicial para a cobrana dos crditos, no se referindo, contudo, extino dos dbitos, nem tampouco se prestando a estabelecer critrios de aplicao do princpio da insignificncia. 3. Ordem denegada. (HC 107041, Relator (a): Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, julgado em 13/09/2011, PROCESSO ELETRNICO DJe193 DIVULG 06-10-2011 PUBLIC 07-10-2011) AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. DIREITO PENAL. LEI N. 11.457/2007. DELITO PREVIDENCIRIO. SONEGAO. APROPRIAO INDBITA. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. POSSIBILIDADE. PATAMAR INFERIOR AO ESTABELECIDO NA LEI N. 10.522/2002. ACRDO A QUO EM CONSONNCIA COM A JURISPRUDNCIA DESTE TRIBUNAL. SMULA 83/STJ. 1. Cinge-se a controvrsia possibilidade de aplicao do princpio da insignificncia em relao ao crime de sonegao de contribuio previdenciria (art. 337-A do CP) cujo dbito tributrio foi apurado em valor inferior a R$ 10.000,00. 2. O Superior Tribunal de Justia entende que a Lei n. 11.457/2007 considerou como dvida ativa da Unio tambm os dbitos decorrentes das contribuies previdencirias, dando-lhes tratamento semelhante ao fornecido aos crditos tributrios. Por conseguinte, no h porque fazer distino, na seara penal, entre os crimes de descaminho e de sonegao de contribuio

previdenciria, razo pela qual deve ser estendida a aplicao do princpio da insignificncia a este ltimo delito quando o valor do dbito no for superior R$ 10.000,00. 3. A tese esposada pelo Tribunal Regional consolidou-se em reiterados julgados da Sexta Turma deste Tribunal (Smula 83/STJ). 4. A violao de princpios, dispositivos ou preceitos constitucionais revela-se quaestio afeta competncia do Supremo Tribunal Federal, provocado pela via do extraordinrio; motivo pelo qual no se pode conhecer do recurso especial, nesse aspecto, em funo do disposto no art. 105, III, da Constituio Federal. 5. O agravo regimental no merece prosperar, porquanto as razes reunidas na insurgncia so incapazes de infirmar o entendimento assentado na deciso agravada. 6. Agravo regimental improvido. (AgRg no REsp 1024828/SC, Rel. Ministro SEBASTIO REIS JNIOR, SEXTA TURMA, julgado em 17/04/2012, DJe 10/05/2012) RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. SONEGAO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. LANAMENTO DEFINITIVO DESCONSTITUDO POR AO DECLARATRIA. PENDNCIA DO PROCESSO ADMINISTRATIVO EM QUE SE DISCUTE A EXIGIBILIDADE DAS CONTRIBUIES. FALTA DE JUSTA CAUSA PARA A AO PENAL. CONCESSO DA ORDEM. 1. De acordo com a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, o entendimento alinhavado na Smula Vinculante n. 24 do Supremo Tribunal Federal aplica-se ao crime descrito no art. 337-A do Cdigo Penal, cuja caracterizao, em razo de sua natureza material, depende da constituio definitiva do valor sonegado. Precedentes. 2. No caso, depreende-se dos documentos juntados aos autos que ainda no houve anlise dos recursos apresentados contra a Deciso-Notificao n. 45.20.30.25.00/0191/2077, que julgara procedente a NFDL n. 37.060.439-3. 3. Caso a concluso aqui alcanada se desse no bojo do recurso prprio, qual seja, o recurso especial, a consequncia no seria outra que no a absolvio dos recorrentes. Contudo, como tal juzo tem sido reiteradamente vedado por esta Corte na via estreita do habeas corpus ou do recurso ordinrio em habeas corpus, por demandar, necessariamente, revolvimento do conjunto ftico-probatrio, a melhor soluo a concesso da ordem a fim de trancar a ao penal. Precedentes. 4. Recurso ordinrio a que se d provimento a fim de trancar a Ao Penal n. 2008.72.05.000291-5. (RHC 24.876/SC, Rel. Ministro MARCO AURLIO BELLIZZE, QUINTA TURMA, julgado em 14/02/2012, DJe 19/03/2012)

PONTO N. 04 Helen Ribeiro Abreu
ITEM A: Aplicao da lei penal em relao a pessoas que desempenham determinadas funes. Obras consultadas: SOUZA, Artur de Brito Gueiros e JAPIASS, Carlos Eduardo Adriano. Curso de Direito Penal. 1 Edio. Ed. Elsevier. Ano 2011; BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: parte 1. 15 ed. Editora Saraiva. 2010; PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado. 3 ed. Ed: Juspodivm. 2011. Legislao bsica: arts. 29, 30, 37, 22, 24 e 27, 2 da Conveno de Viena de 1961 sobre Relaes Diplomticas CVRD, promulgada pelo Brasil pelo Decreto 56.435/65. Arts. 27, 1, 29, VIII e 53 da CF. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. 1. Imunidade diplomtica (privilgios outorgados aos agentes diplomticos, observado o princpio da reciprocidade): restrio imposta ao princpio da territorialidade temperada. As imunidades dos diplomatas so amplas (aplicam-se a qualquer tipo de crime, inclusive homicdios, agresses, etc.), e, segundo Regis Prado (2008, p. 193), dividem-se em: (i) inviolabilidades (imunidade material) - a pessoa do diplomata, inclusive sua famlia, residncia e pertences, so inviolveis, no podendo seu objeto de nenhuma forma de deteno ou priso; (ii) imunidade de jurisdio penal e civil (imunidade formal, para o processo) o agente diplomtico deve ser processado e julgado no Estado que representa, o que extensvel sua famlia e aos membros do corpo diplomtico (art. 37, 1, 2 e 3 da CVRD). No est obrigado a comparecer a qualquer juzo ou tribunal do pas acreditado para testemunhar ou prestar informaes (art. 31 da CVRD). Como visto, as imunidades (material e formal) so extensveis famlia do diplomata, desde que esta tenha sido includa na lista diplomtica e seus membros no sejam nacionais do Estado acreditado. O pessoal de servios da misso diplomtica, custeado pelo Estado acreditante, s goza de imunidade penal no que concerne a seus atos de ofcio. Criados particulares, pagos pelo prprio diplomata, no tm qualquer imunidade. A natureza jurdica desse privilgio de causa pessoal de excluso de pena. A imunidade pode ser renunciada pelo Estado acreditante, mas no pelo prprio agente diplomtico. Os funcionrios da ONU e de outras organizaes internacionais (OEA), quando em misso no territrio nacional, tambm gozam de imunidade (art. 105 da Carta da ONU). 2. Imunidade penal relativa dos agentes consulares: segundo a conveno de Viena sobre Relaes Consulares de 1963 (Decreto 61078/67) a inviolabilidade fsica e a imunidade de jurisdio dos cnsules apenas se aplicam aos seus atos de oficio (p. ex.: crimes relacionados funo consular outorga fraudulenta de passaporte). Segundo RESEK (2011, p. 203), o privilgio no se estende membros da famlia do cnsul nem s suas instalaes residenciais. A priso preventiva permitida, desde que autorizada por juiz e em caso de crime grave. No julgamento do HC n. 81.158-RJ, o STF, em 2002, confirmou a legalidade da priso preventiva do cnsul de Israel). 3. Imunidade de Chefes e ex-Chefes de Estado e Ministro das Relaes Exteriores: Os Chefes de Estado se beneficiam de imunidade cvel e penal, extensiva a sua famlia e comitiva, inclusive em viagens particulares ou de frias. Tal imunidade abrange, a princpio, ex-Chefe de Estado. Entretanto, h uma tendncia mundial de querer se responsabilizar ex-Chefe de Estado quando tiver cometido grave violao aos direitos humanos, crimes de guerra, contra a paz e os crimes contra humanidade, em razo do princpio da justia universal. Conforme decidiu a CIJ no caso da Rep. Dem. do Congo vs Blgica, o Ministro das Relaes Exteriores possui imunidade racione personae absoluta, no podendo lhe ser aplicado o referido princpio da justia universal no enforcement indireto. 4. Imunidade parlamentar: prerrogativas irrenunciveis, de Direito pblico interno e de cunho personalssimo, inerentes ao exerccio do mandato parlamentar (visam garantir a liberdade deste exerccio). Para os parlamentares federais, a CF/88 prev duas espcies: (a) imunidade absoluta, material, inviolabilidade (art. 53, caput) protege os parlamentares em suas opinies, palavras e votos (decorre do regime democrtico), desde que relacionados s suas funes, mesmo que a manifestao se d fora do recinto do Congresso Nacional. Prevalece ainda que se trata de ofensa subversiva que constitua crime contra a segurana nacional (art. 26 da Lei 7170/1983). O STF tem considerado que a natureza jurdica da 10

inviolabilidade de causa de atipicidade. H divergncia doutrinria sobre esse ponto; (b) imunidade formal, processual. Duas espcies: (b.1) para a priso (freedom from arrest - art. 53, 2) desde a expedio do diploma, os parlamentares no podero ser presos, salvo em flagrante de crime inafianvel, hiptese em que os autos devero ser remetidos Casa respectiva, para que, pelo voto da maioria (votao aberta), resolva sobre a priso. O STF j decidiu que essa regra no se aplica na hiptese de priso fixada por sentena transitada em julgado; (b.2) para o processo (art. 53, 3, 4 e 5) a partir da EC 35/2001, o STF passou a ter poderes para receber denuncia contra parlamentar, por crime praticado aps a diplomao, independentemente de prvia licena; recebida a denuncia, o STF dar cincia respectiva Casa, que, por iniciativa de partido poltico nela representado e pelo voto da maioria absoluta de seus membros, poder, at a deciso final do processo penal, sustar o seu andamento. Essa cincia Casa respectiva no necessria em relao denuncia por crime praticado pelo parlamentar antes da diplomao; em relao a esses crimes, no poder haver sustao do processo por deciso da Casa. As imunidades parlamentares no se aplicam aos suplentes. Elas se aplicam aos Deputados Estaduais (art. 27, 1 da CF/88). Segundo se extrai do art. 29, VIII da CF/88, os vereadores possuem imunidade material no exerccio de seu mandato e na circunscrio do Municpio, mas no possuem imunidade formal (nem para o processo, nem para priso). As imunidades parlamentares no se mantm durante o afastamento do parlamentar do exerccio de suas funes (embora o foro por prerrogativa de funo se mantenha), para o exerccio, por exemplo, do cargo de Ministro, Secretario de Estado ou de Municpio e encerram-se com o trmino do mandato.
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ITEM B: Efeitos da condenao no Cdigo Penal e em leis especiais. Obras consultadas: SOUZA, Artur de Brito Gueiros e JAPIASS, Carlos Eduardo Adriano. Curso de Direito Penal. 1 Edio. Ed. Elsevier. Ano 2011. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: parte 1. 15 ed. Editora Saraiva. 2010. Legislao bsica: arts. 91 e 92 do CP. Arts. 5, XLVI; 15, III; e 243 da CF. Art. 25 da Lei n 9605/98. Arts. 63 e 72 da Lei 11.343/06. Art. 7, II, da Lei de Lavagem de Dinheiro. Art. 181 da Lei 11.101/05. Art. 1, 5, da Lei 9.455/97 Alm da imposio de uma sano penal, a sentena condenatria produz outros efeitos, ditos secundrios ou acessrios, de natureza penal (espalhados no CP, CPP e LEP) e extrapenal. Os de natureza extrapenal podem ser divididos em efeitos genricos (art. 91 do CP) e efeitos especficos (art. 92 do CP). 1. Efeitos genricos: valem para todos os delitos e tem eficcia automtica. A) Tornar certa a obrigao de indenizar. A sentena penal condenatria pode ser executada no civil ( ttulo executivo judicial), desde que em face do ru (e no do responsvel civil) ou de seus herdeiros nos limites da herana (no pena criminal, no se aplicando o princ. da pessoalidade). Entretanto, a vtima no precisa aguardar o desfecho na esfera penal, o qual somente impedir eventual condenao civil se houver absolvio por inexistncia material do fato, no participao do autor no crime ou reconhecimento de excludente de criminalidade. Caso o ofendido seja pobre, compete, a princpio (enquanto no estruturada a Defensoria Pblica), ao MP a propositura da ao civil exe. declito. A Lei n 11.719/2008 passou a possibilitar a fixao imediata na sentena penal de um valor mnimo para reparao dos danos causados pela infrao (art. 387, IV, do CPP), o que j existia em leis esparsas, como na Lei 9605/98 (art. 20) e no CTB (art. 297). B) Perda em favor da Unio dos instrumentos e produtos do crime. Lei de Lavagem de Dinheiro tem previso especfica no seu art. 7, I. Instrumentos do crime so os objetos utilizados na execuo do delito e produtos do crime qualquer proveito auferido, direta ou indiretamente, com a conduta delituosa. Somente haver a perda dos instrumentos cujo fabrico, alienao, uso, porte ou deteno constitua fato ilcito, no podendo ser prejudicados o lesado ou o terceiro de boa-f. Trata-se de verdadeiro confisco, autorizado constitucionalmente (art. 5, XLVI, b), cujos bens sero destinados ao Fundo Penitencirio Nacional (Funpen), conforme art. 2, IV, da LC 79/94. A ao de sequestro somente pode recair sobre tais bens confiscveis (art. 125 do CPP). O art. 25 da Lei n 9605/98 prev a liberao dos animais apreendidos ao seu habitat ou a zoolgicos e a doao dos produtos perecveis ou madeiras a instituies cientficas, hospitais e outras com fins beneficentes. Os instrumentos devero ser vendidos, garantida a sua descaracterizao por meio da reciclagem. O art. 25 da Lei 10.826/03 determina o encaminhamento das armas de fogo apreendidas ao Comando do Exrcito para destruio ou doao. A Lei n 11.343/06 prev que os valores perdidos em favor da Unio devero ser revertidos diretamente ao Fundo Nacional Antidrogas (inclusive os imveis expropriados por fora do art. 243 da CF), devendo as drogas serem destrudas (arts. 63 e 72). 2. Efeitos especficos: no so automticos, pois devem ser motivadamente declarados na sentena. Tem por objetivo reforar a proteo dos bens jurdicos violados e preveno da reiterao (afasta a situao crimingena). Eles no se confundem com as penas de interdio temporria de direitos (subespcie da restritiva de direito), as quais so consequncias diretas (e no reflexas) do crime, permanecendo pelo mesmo tempo da pena privativa que substituem. J os efeitos especficos so permanentes. A) Perda do cargo, funo pblica ou mandado eletivo. definitiva, no sendo alcanada pela reabilitao (art. 93,. CP), salvo quanto a outro cargo, funo ou mandato. A.1) Por condenao superior a um ano, por crime praticado contra a Administrao Pblica. Alm da pena superior a um ano, preciso comprovar que a infrao foi praticada com abuso de poder ou violao de dever inerente ao cargo ou funo, independentemente de estar no rol dos crimes funcionais (arts. 312 a 347 do CP). Para Bitencourt, s h a perda da funo por meio da qual foi praticado o crime, e no de qualquer cargo, tanto que o funcionrio no ficar impedido de ser investido em outra atividade pblica. A.2) Condenao superior a quatro anos, por qualquer outro crime. Aqui no preciso o liame entre a infrao e a Adm. Pub., bastando a pena superior a quatro anos, reveladora de maior desvalor do resultado. A Lei de Lavagem de Dinheiro prev a interdio do exerccio do cargo pblico ou a de diretor/conselheiro das pessoas jurdicas utilizadas no crime em questo pelo dobro da pena privativa de liberdade (art. 7, II). O art. 15, III, da CF prev a suspenso dos

direitos polticos pela condenao criminal transitada em julgado enquanto durarem seus efeitos. A condenao pelo crime de tortura acarreta, automaticamente, a perda do cargo/funo/emprego pblico pelo dobro do prazo da pena (art. 1, 5, da Lei 9.455/97). B) Incapacidade para o exerccio de ptrio poder, tutela ou curatela. necessria a prtica de crime doloso em face de filho, tutelado ou curatelado, cuja pena abstratamente cominada seja de recluso (mesmo que no venha ser aplicada no caso concreto). No alcana os crimes contra a assistncia familiar, pois no cominam pena de recluso, com exceo do art. 245, 1 e 2, do CP. No precisa provar abuso no exerccio do ptrio poder. Se reabilitado, poder ter novamente o poder familiar em relao a outros filhos/tutelados/curatelados, mas no em face da sua vtima (art. 93, , CP). C) Inabilidade para dirigir veculo, utilizado em crime doloso. Ex.: prtica de trfico de armas por meio de veculo (TRF 4, AC 20077010001827-8, 04/03/09). No se confunde com a proibio temporria pena restritiva aplicvel para os crimes culposos no trnsito (art. 47, III, do CP) e nem com a pena principal (isolada ou cumulativamente imposta com outras sanes) prevista pelo CTB, qual seja, a suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir, a qual ter a durao de dois meses a cinco anos (arts. 292/293). D) Inabilitao do empresrio nos delitos falimentares (art. 181 da Lei 11.101/05). A condenao por crimes previstos na lei de falncia tem por efeito secundrio a inabilitao para o exerccio da atividade empresarial, direta ou indiretamente, alm do impedimento para o exerccio de cargo ou funo em conselho de administrao ou diretoria das sociedades sujeitas referida lei. Tal efeito no automtico e perdurar por at 5 anos aps a extino da punibilidade, podendo, contudo, cessar antes pela reabilitao penal.

ITEM C: Crimes contra a administrao da Justia. Obras consultadas: BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal: parte 5. 4 ed. Editora Saraiva. 2010. BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo. Crimes Federais. 6 ed. Editora Livraria do Advogado.2010. CUNHA, Rogrio Sanches. Cdigo Penal para Concursos. 4 ed. Editora JusPodivm. 2011. www.stj.jus.br. Uso de celular em presdio passa a ser crime na proposta do novo Cdigo Penal. Notcia do dia 07.05.2012. http://www.stj.jus.br/portal_stj/publicacao/engine.wsp?tmp.area=398&tmp.texto=94935&tm p.area_anterior=44. Acessado em 18.05.2012. http://www.stf.jus.br/portal/cms/verNoticiaDetalhe.asp?idConteudo=121244. Acessado em 18.05.2012. Legislao bsica: arts. 338 a 359 Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. Est inserido dentro do ttulo DOS CRIMES CONTRA A ADMINISTRAO PUBLICA. Trata -se de tipos penais onde se criminalizou condutas que atingem a justia como instituio e como funo, prejudicando-a em sua realizao prtica e ofendendo lhe o prestgio e a confiana que deve imperar. Considerando que so mais de 20 tipos diferentes, tratou-se apenas de parte deles (a maioria, mas no todos) e de maneira muito sinttica. Reingresso de Estrangeiro Expulso Art. 338 - 1) SUJEITO ATIVO: O estrangeiro expulso. delito de mo prpria (para Bitencourt), mas h quem diga ser crime prprio. 2) TIPO OBJETIVO: Reingressar no territrio nacional. Reingresso significa volta, retorno. A expresso territrio h de ser interpretada estritamente, correspondendo ao espao onde o estado exerce sua soberania, incluindo o espao areo e o mar territorial. Segundo Damsio, para os fins desse artigo, no se considera o territrio por fico mencionado no art. 5, 1, do Cdigo Penal. Bitencourt e Mirabete lecionam contrariamente, considerando tambm o territrio por extenso ou flutuante. De acordo com Bitencourt, o crime instantneo de efeitos permanentes, consumando-se no momento em que o agente penetra em qualquer ponto do territrio nacional (h precedentes no STJ dizendo que permanente STJ, CC 40338/RS, DJU 21.03.2005). 4) TIPO SUBJETIVO: Dolo genrico. 5) CONSUMAO: O crime consumado no momento em que o agente, regularmente expulso do nosso pas, para c retorna. preciso haver o reingresso, no configurando o crime a recusa do estrangeiro expulso em deixar o pas. Ainda que a expulso seja injusta, tal fato no exclui o dolo, pois basta a regularidade formal e a execuo legal do ato do Presidente. Trata-se de crime de mo prpria (o nacional pode ser partcipe); formal; admite tentativa, de forma livre; comissivo; unissubjetivo; plurissubsistente. 6) COMPETNCIA. Da Justia Federal, conforme art. 109, X, da CF. Denunciao caluniosa Art. 339. Tambm chamada de calnia qualificada. 1) SUJEITO ATIVO: Qualquer pessoa (crime comum), inclusive autoridades policiais, promotores , juzes, e advogados (RT 658/285). 3) TIPO OBJETIVO: Dar causa (provocar) instaurao de investigao policial, de processo judicial, de investigao administrativa, inqurito civil ou ao de improbidade administrativa contra algum, imputando-lhe crime de que o sabe inocente. 4) TIPO SUBJETIVO: Dolo, somente na sua forma direta. O agente h de ter conscincia clara de que a vtima inocente. Alm deste requisito, preciso que haja a individualizao da pessoa acusada e a definio dos delitos falsamente imputados. No se trata de crime complexo (fuso de dois tipos legais) e sim de crime progressivo (para atingir o resultado pratica-se crime menor que fica absolvido). O investigado que nega autoria imputando falsamente o delito a terceiro pratica crime de denunciao caluniosa, embora haja divergncia na jurisprudncia. Ainda que o fato imputado seja impunvel penalmente, poder ocorrer o presente crime se der causa instaurao de procedimento adm. Ao contrrio da calnia, no se pune a denunciao caluniosa contra mortos. Embora haja discusso, entende-se majoritariamente (inclusive o Bitencourt) que preciso haver o arquivamento do procedimento a que o agente injustamente deu causa. 5) CONSUMAO. Com a deflagrao das diligncias investigativas, dispensando a instaurao do inqurito, ou com a instaurao dos demais procedimentos elencados no tipo. Se o agente apenas comunica autoridade crime ou contraveno que sabe no se ter verificado, mas no imputa a nenhuma pessoa determinada ou imputa a pessoa fictcia, ocorrer o crime de comunicao falsa (art. 340) e no de denunciao caluniosa.

Auto-acusao falsa: Art. 341:1) BEM JURDICO PROTEGIDO: A administrao da justia, evitando que, por fantasia ou para proteger terceiro, o agente possa dar-se como autor de crime inexistente, ou assumir responsabilidade de delito que no praticou (auto-calnia). Diferente dos crimes antecedentes (arts. 339 e 340), a auto-acusao falsa no pode ser objeto de contraveno penal, pois o tipo fala somente em crime. 2) SUJEITO ATIVO: Qualquer pessoa (crime comum). 3) TIPO SUBJETIVO: Dolo direto, para Fragoso. Nucci menciona ainda o elemento subjetivo do injusto consistente na vontade de prejudicar a administrao da justia. Falso testemunho ou falsa percia. Art. 342. 1) SUJEITO ATIVO: Testemunha, perito, contador, tradutor ou intrprete. Trata-se de crime de mo prpria (de atuao pessoal ou conduta infungvel). Admite-se participao nos crime de mo prpria (posio majoritria no STF), como em alguns casos de advogado que induz testemunha a mentir. No delito de falta percia, quando esta for subscrita por mais de um expert, pode haver inclusive co-autoria neste crime de mo prpria. H grande discusso a respeito da possibilidade do informante (testemunha no compromissada, arts. 206 e 208 CPP) ser responsabilizado por tal crime. Nlson Hungria, Magalhes Noronha, Luiz Regis Prado entendem que sim (predominando este entendimento segundo Baltazar Jnior), uma vez que a lei no distingue e sem a necessidade de falar a verdade, o seu testemunho seria intil (RT 321/71, 392/155, 415/63). Ademais, o compromisso no entrega mais o tipo, e o depoimento tambm forma a convico do juiz. STJ j decidiu neste sentido, porm afastou a culpabilidade da esposa que mentiu para ajudar o marido no processo criminal, por entender que no podia ser-lhe exigida a verdade naquela situao (HC 92.836-SP, DJ. 27/04/2010, Inf. 432). Mirabete, Heleno Fragoso, Nucci e Bitencourt discordam, pois a lei no submete o informante ao compromisso de dizer a verdade, devendo o juiz receber as suas palavras como meras informaes, no havendo prejuzo ao seu livre convencimento motivado (RT 597/333, 607/305, 693/348, 710/267). No responde pelo crime o partcipe ou co-autor do crime que objeto do processo em que prestado o depoimento falso, ainda que no tenha sido denunciado por ser menor (STJ, RHC 16248/SP, 25.04.06). A vtima ou ofendido (art. 201 CPP) por no ser testemunha, no pratica este crime e sim, no mximo, a denunciao caluniosa, por exemplo. Pelo projeto do novo CP, que ainda est sendo elaborado, a vtima passaria a ter que dizer a verdade, podendo ser responsabilizada pelo presente delito. 2) TIPO OBJETIVO: fazer afirmao falsa, negar ou calar a verdade (crime de ao mltipla), podendo ocorrer inclusive em juzo arbitral. Se o crime se der em Comisso Parlamentar de Inqurito (CPI), a conduta estar tipificada no art. 4, II, da Lei 1.579/52. H bastante divergncia nos casos em que a mentira recai sobre a sua identificao (qualificao). Para Magalhes Noronha e Nlson Hungria, h crime, pois influencia o prprio mrito, lesionando o bem jurdico protegido. Heleno Fragoso e Mirabete discordam argumentando que a falsidade no seria sobre os fatos da causa e sim sobre a condio pessoal da testemunha, podendo incidir no crime do art. 307 do CP. Luiz Regis Prado e Bitencourt defendem a importncia da qualificao correta, porm por esta no fazer parte do depoimento (declarao cognitiva dos fatos da causa), no h ocorrncia do presente crime. 3) TIPO SUBJETIVO: Dolo. No haver dolo se agente faltar com a verdade em decorrncia de um defeito de percepo da realidade, sem a inteno de enganar (erro ou ignorncia). A falsidade no se extrai da comparao entre o depoimento e a realidade dos fatos (teoria objetiva) e sim do contraste do depoimento e a cincia da testemunha (teoria subjetiva). 4) CONSUMAO. No momento que termina o depoimento, lavrando a sua assinatura ou na entrega do laudo, parecer ou documento, independentemente de efetivo prejuzo Adm. da Justia, bastando a potencialidade do dano (crime formal - STJ, HC 73059/SP, 17.05.07). Em caso de carta precatria, a consumao se d no local do depoimento mendaz (STJ, CC 30309/PR, 28.11.01). A tentativa admissvel para os depoimentos escritos e percias. Se o perito, contador, tradutor ou interprete solicita, recebe ou aceita promessa de vantagem, mas no nega a verdade, incorrer no crime de corrupo passiva, pois a falsa percia exige a efetiva afirmao falsa. 5) CAUSA DE AUMENTO DE PENA (1). Quando praticado mediante suborno, para produzir efeitos em processo penal ou em processo civil em que for parte entidade da Adm. Pub. direta ou indireta. Quem suborna pratica o crime do art. 343 do CP; se utilizar de violncia ou grave ameaa, o delito ser o de coao no curso do processo (art. 344). 6) EXTINO DA PUNIBILIDADE (2). Para haver a retratao, no basta confessar o crime, preciso retirar o que se afirmou falsamente ou revelar o que ocultou, demonstrando sincero arrependimento. No pode ser feita a retratao aps a publicao da sentena, ainda que anteriormente ao seu trnsito em julgado (RT 565/312, 602/339, 641/314). A retratao comunica-se aos partcipes, porque o fato deixa de ser punvel (entretanto, Bitencourt discorda por entender ser uma

circunstncia subjetiva, de carter pessoal). 7) AO PENAL. pblica incondicionada, embora haja decises condicionando o seu ajuizamento ao trmino do processo em que se deu o depoimento, em razo da possibilidade da retratao (RT 321/71). Contudo, h posicionamento em contrrio, pois o falso testemunho no se consuma com o fim da oportunidade da retratao ( crime formal), sendo esta apenas uma causa extintiva da punibilidade (e no excludente do crime), tratando-se de condio resolutiva e no suspensiva. Porm, para haver condenao, preciso estar preclusa a possibilidade de retratao (STJ, REsp 596500/DF, 21.10.04; STJ, HC 73059/SP, 17.05.07). H ainda duas outras correntes, a saber: uma que defende a possibilidade de incio e concluso da ao que apura o falso testemunho antes de prolatada a sentena no processo anterior; outra que exige a sentena para o incio da ao pelo falso testemunho, mas no o seu trnsito em julgado. 8) COMPETNCIA. Compete Justia Federal o julgamento do falso testemunho ocorrido na Justia do Trabalho (smula 165 do STJ), na justia eleitoral, na justia estadual, no exerccio da competncia federal delegada, e na justia federal (mesmo quando declinado posteriormente para a Just. Est.). Fraude processual. Art. 347: Tambm chamado de estelionato processual. 1) SUJEITO ATIVO: qualquer pessoa (crime comum), inclusive vtima, acusado ou advogado, tendo ou no interesse no processo. Se o advogado for conivente com a fraude do cliente, mas no pratic-la, no responder por crime, mas estar sujeito a medidas disciplinares. 2) TIPO OBJETIVO: Se a inovao se der em processo civil ou adm., haver a necessidade de existncia do processo. No caso de processo penal, este no precisa ter-se iniciado (aplicando-se as penas em dobro: ). Para Bitencourt, embora o ato possa se dar em fase de inqurito, preciso aguardar a abertura do processo penal para se falar em fraude processual, pois a inovao tem que se destinar a produzir efeitos neste ltimo. preciso que a falsidade seja capaz de iludir, prescindindo, contudo, que o juiz ou perito sejam efetivamente enganados, pois trata-se de crime formal, consumando-se com a inovao. tambm infrao subsidiria, sendo absorvida quando a finalidade constituir crime mais grave (ex.: fraude a execuo ou ocultao cadver, STF, HC 88733, Dj. 17.10.2006). H discusso sobre a existncia de inexigibilidade de conduta diversa em caso de autor do crime que inova para esconder vestgios do delito. J se entendeu que sim na hiptese de sumio da arma utilizada no homicdio, por ser exerccio do direito natural de autodefesa (RF 258/356). Porm, no recente caso dos Nardoni, tanto STJ (HC 137206) como o STF (HC 102828) negaram ordem de HC (este ltimo apenas em carter liminar, no tendo julgado o mrito ainda), por entenderem que os pacientes no foram obrigados a produzir prova contra si, uma vez que os vestgios do crime que eles so acusados de tentar esconder j haviam sido produzidos. Alm disso, decidiu-se que o direito constitucional que garante pessoa no se auto-incriminar no abrange a possibilidade de os acusados alterarem a cena do crime, levando peritos e policiais a cometerem erro de avaliao. Porm, Eugnio Arago, sub procurador que atuou no HC impetrado no STJ, havia opinado (opinio pessoal dele) pela violao ao princ. do nemo tenetur se detegere. Favorecimento pessoal. Art. 348: 1) SUJEITO ATIVO: qualquer pessoa (crime comum), inclusive vtima do delito a que se furta o criminoso. No se responsabiliza o autor que participou, de qualquer modo (ainda que apenas moralmente), do crime anterior. 2) TIPO OBJETIVO: o auxlio deve ser concreto (efetivo). No responde por este crime o advogado que oculta o paradeiro de seu cliente, desde que no tenha prestado amparo material para fuga (RJDTACRIM 27/240). No h crime se o fugitivo tiver sendo acusado de contraveno ou tiver agido mediante causa excludente da ilicitude, da culpabilidade, extintiva de punibilidade ou escusa absolutria. necessria, nas aes penais condicionadas ou privadas, a provocao do ofendido para poder se falar em foragido. Se este for absolvido, h quem defenda que tal fato impede a condenao de quem o auxiliou (Bitencourt, Nucci, Noronha, Victor Rios Gonalves) e h quem sustente a no interferncia no crime de favorecimento pessoal (Nlson Hungria). O crime comissivo, sendo atpica a mera omisso do auxiliador. 3) TIPO SUBJETIVO: Dolo. No importa se o agente acredita ou no que a perseguio justa, pois se houver dvida acerca da existncia do fato atribudo ao fugitivo, j haver o dolo eventual. 4) CONSUMAO: H discusso se o crime formal (independe do efetivo sucesso do auxlio) ou material (necessrio o sucesso, ainda que momentneo), prevalecendo esta ltima posio. Bitencourt defende ser crime formal. 5) ESCUSA ABSOLUTRIA (2): ser isento de pena se o agente auxilia ascendente, descendente, cnjuge ou irmo. Por analogia in bonam partem, inclui-se o companheiro neste rol. Favorecimento real. Art. 349: 1) SUJEITO ATIVO: qualquer pessoa (crime comum), excluindo aquele que de qualquer forma participou no crime antecedente (no basta ser contraveno).

Se o conluio se der antes da consumao, haver concurso de agentes e no este crime. 2) TIPO OBJETIVO: difere do favorecimento pessoal porque no h auxlio ao criminoso em si (apenas indiretamente), pois o que se assegura para ele a ocultao da coisa, o proveito do crime. Os instrumentos do crime no so sinnimos de proveito do delito, no podendo ser objeto material deste crime, mas sim do de favorecimento pessoal (se a inteno auxiliar a subtrair o agente da ao da autoridade). Difere igualmente da receptao, na qual o agente atua para favorecer a si mesmo ou a terceiro que no o autor do crime anterior, alm de no abranger interesses extrapatrimonais (ex.: adquire mercadoria furtada para revender). Para Mirabete, Bitencourt e Baltazar Jnior, no se exige a condenao transitada do crime pressuposto, bastando a certeza de sua ocorrncia, que pode ser provada no prprio processo do presente delito. Entretanto, h quem defenda que a expresso criminoso (e no acusado) indica a necessidade desta condenao, em razo do princpio da presuno de inocncia. 3) CONSUMAO: com a efetiva prestao do auxlio, ainda que no asseguro o proveito do delito (crime formal). Nisto se difere do favorecimento pessoal, alm de no admitir a escusa absolutria do 2 do art. 348. Entrada de aparelho telefnico em estabelecimento prisional. Art. 349-A. At maro de 2007 a introduo de aparelho de comunicao no presdio no gerava qualquer consequncia para nenhuma das trs partes envolvidas. Aps a Lei 11.466/07, tal fato passou ser considerado falta grave para o preso que tiver em sua posse, utilizar ou fornecer tal aparelho (art. 50, VII, da LEP) e tambm crime para o diretor de Penitenciria e/ou agente pblico que deixa o preso ter acesso a referido aparelho (art. 319-A do CP espcie de prevaricao). Porm, somente com a Lei 12.012/2009, que o particular (qualquer pessoa) que ingressa, promove, intermedeia, auxilia ou facilita a entrada do aparelho em questo nos presdios passou a ser apenado criminalmente em razo do tipo descrito neste art. 349-A. 1) TIPO OBJETIVO: necessrio a falta de autorizao legal para as condutas descritas no tipo (elemento normativo). 2) CONSUMAO: trata-se de crime de mera conduta. Ressalta-se que a comisso que elabora o anteprojeto de lei do novo Cdigo Penal aprovou a criminalizao do uso de aparelhos de comunicao pelos detentos dentro de presdios. Isto , a conduta deixaria de ser apenas uma falta grave, passando a ser tambm crime. Evaso mediante violncia contra a pessoa. Art. 352. 1) SUJEITO ATIVO. Crime prprio, somente praticado por preso (administrativo, civil ou penal, provisrio ou definitivo) ou o internado. 2. TIPO OBJETIVO. Para Noronha e Bitencourt, no preciso o recolhimento do custodiado a estabelecimento, podendo ser praticado, por exemplo, durante o seu transporte, pois basta que esteja legalmente custodiado. Hungria discorda, j que entende haver crime de resistncia neste ltimo caso (fuga extra muros). 3. CONSUMAO. Consuma-se com o emprego dos meios necessrios para a fuga, acompanhada de violncia pessoa (ameaa e violncia contra coisa no tipificam a conduta). A evaso por si s no crime, preciso haver a violncia. Trata-se de crime excepcional, punindo-se a tentativa com a mesma consequncia do crime consumado (delito de atentado ou de empreendimento). A violncia empregada, se criminosa, ser punvel em concurso formal imprprio, uma vez que o preceito secundrio dispe: (...) alm da pena correspondente a violncia. Patrocnio infiel. Art. 355. 1) SUJEITO ATIVO. Crime prprio, somente praticado por advogado ou procurador judicial (inclusive defensor pblico, AGU, PFN, Procuradorias e Consultorias Jurdicas da Adm. Pb. direta e indireta) devidamente inscrito na OAB. No se inclui os promotores ou procuradores de justia, os quais podero incidir em outros crimes, como corrupo passiva ou prevaricao. Admite-se a participao de 3, como estagirio. 2) TIPO OBJETIVO. Pode-se dar por ao (ex.: fazer acordo prejudicial ao cliente) como por omisso (ex.: no recorrer, deixar ocorrer a perempo etc.). A maior parte da doutrina entende no configurar este crime caso o advogado se aproprie de valores devidos ao cliente ou, sendo dativo, cobre honorrios (mas h jurisprudncia em contrrio RT510/443, 520/494). O simples abandono da causa criminal no configura o presente delito, ficando o advogado sujeito as consequncias do art. 265 CPP. O patrocnio infiel s se d em causa judicial (civil, penal, de jurisdio contenciosa ou voluntria etc.), e no extrajudicial (fase de inqurito policial ou civil, sindicncia, mera consulta etc.). Se o interesse do cliente for ilegtimo, no ter o advogado o dever profissional de defend-lo. Para Bitencourt, o consentimento do interessado exclui a prpria tipicidade quando se tratar de interesse disponvel, o que no ocorre na causa crimina. Para Mirabete, exclui a antijuridicidade. 3) CONSUMAO. Com a ocorrncia do efetivo prejuzo ao patrocinado, ainda que a situao possa ser revertida. A tentativa admitida na forma comissiva. 4) PATROCNIO SIMULTNEO OU TERGIVERSAO

(). O patrocnio simultneo se d quando o advogado concomitantemente zela (ainda que por interposta pessoa) os interesses das partes contrrias e a tergiversao se d quando o causdico renuncia ao mandato de um parte (ou por ela dispensado) e passa, em seguida, a representar a outra. No necessrio que o patrocnio se d no mesmo processo, bastando ser a mesma causa. Ao contrrio do patrocnio infiel, no precisa do efetivo prejuzo, sendo crime formal. Tentativa admissvel. comum chegar Justia Federal crime em que a empresa contrata advogado para ajuizar reclamao trabalhista, em nome de funcionrio e em face daquela, apenas para posteriormente fazer acordo que interessa somente parte empregadora (TRF 3, RCCR 20026106007108-2/SP, Johonsom, 1 Turma, DJU 30.08.05; TRF4, AC 20057206001389-1/SC, Marcos Santos, 7 Turma, DJU 22.07.08). Sonegao de papel ou objeto de valor probatrio. Art. 356. 1) SUJEITO ATIVO. Crime prprio, somente praticado por advogado ou procurador judicial. 2) TIPO OBJETIVO. H forma ativa (inutilizao) e a passiva (deixar de restituir). Inutilizao parcial deve atingir parte juridicamente relevante do objeto material, no equivalendo a este fato a inutilizao jurdica, como no caso em que deixa ocorrer a prescrio. Os objetos devem ter sido entregues ao agente por causa da sua qualidade de advogado ou o procurador. 3) CONSUMAO. No momento em que se perde o valor probatrio (inutilizar tentativa possvel) ou no momento em que o causdico, intimado (TRF4, AC 20027000064601-4/PR, 8 T., 27.02.2005), no devolve o objeto (conatus impossvel), embora haja quem defenda a desnecessidade da intimao por no ser elementar do tipo (STJ, RHC 19930016927-0/RJ, 30.08.1993). 4) DISTINO. forma especial dos delitos tipificados nos arts. 305, 314 e 337 do CP, dos quais se distingue, essencialmente, pelo sujeito ativo prprio. Explorao de prestgio. Art. 357. 1) SUJEITO ATIVO. Qualquer pessoa (crime comum). 2) TIPO OBJETIVO. A contraprestao oferecida pelo agente (influenciar as pessoas descritas no caput) no passa de uma fraude para obter injusta vantagem. Diferencia-se do crime de trfico de influncia (332 do CP) pela condio especial do servidor invocado pelo agente (juiz, jurado, rgo do MP, funcionrio da justia, perito, tradutor, intrprete ou testemunha). delito especial em relao ao estelionato (art. 171 do CP), em que o agente deve obter (no presente crime basta solicitar ou receber) vantagem ilcita mediante qualquer fraude. Se o agente realmente estiver em conluio com o servidor, haver outro crime (corrupo passiva). Difere tambm do crime de advocacia administrativa (art. 321 do CP), o qual praticado por funcionrio pblico que efetivamente patrocina interesse privado perante a Adm. Pub., valendo de sua qualidade. 3) CONSUMAO. A conduta de solicitar se consuma com o simples pedido (crime formal). J a ao de receber se perfaz com o indevido enriquecimento (delito material).

PONTO N. 05 Lcio Mauro Carloni Fleury Curado
ITEM A: Teoria da conduta. Obras consultadas: - em carter principal: SOUZA, Artur de Brito Gueiros; JAPIASS, Carlos Eduardo Adriano. Curso de Direito Penal, v. 1. Rio de Janeiro: Elsevier, 2012, p. 157-170. - subsidiariamente: GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. 7 ed. Rio de Janeiro: mpetos, 2006. PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro, v. 1. 4 ed. So Paulo: RT, 2004. SANTOS, Juarez Cirino dos. Direito Penal: parte geral. 4 ed. Florianpolis: Conceito Editorial, 2010. Artur Gueiros toma a palavra conduta como gnero a abarcar a ao e a omisso. A teoria da conduta tem trs funes dogmticas: de classificao (abarcando de maneira integral todas as formas de manifestao humana que possam interessar ao Direito Penal); de definio, enlace ou unio (condicionando e vinculando, como a coluna vertebral da teoria do crime, as demais categorias do conceito analtico); de delimitao ou de excluso de indiferentes penais (seleo prvia ou filtragem de certos fatos/comportamentos com relevncia penal, antes de adentrar no exame dos demais pressupostos do delito). 1 As teorias da conduta: 1. Conceito causal (ou clssico): conduta penalmente relevante o comportamento humano que causa um resultado no mundo exterior, ou que no o evita, no caso da omisso. Agir , com movimentos fsicos, dar ensejo causao de resultados tpicos sejam simples movimentos corporais (crimes de mera atividade), sejam efetivas modificaes no mundo exterior (delitos materiais ou de resultado). Com a orientao neokantiana, procurou-se adaptar o conceito de conduta ao mundo dos valores. Assim que Regis Prado fala em duas espcies de teorias causais: - teoria causal-naturalstica: com expoentes em Liszt e Beling, tem como ponto central a causalidade de ordem puramente objetiva (no admite valorao). Crticas: no abrange os crimes omissivos ao dizer que conduta ao, e no aborda elementos subjetivos do injusto. - teoria causal-valorativa: tendo como principais expoentes Mezger e Sauer, inspira-se na filosofia neokantiana, trazendo um conceito valorativo de ao o conceito de ao, bem como o de culpabilidade, passa a ser tambm normativo. Crticas: conserva o conceito causal de conduta (inadequado para explicar a omisso e a tentativa branca, da qual no resulta nenhuma alterao exterior). A frmula da causalidade natural no diferencia o comportamento humano de outros eventos naturais ou de animais (seria necessria a noo de dirigibilidade do curso causal), e traz o problema do regresso ao infinito. 2. Conceito final: com Welzel, ressalta-se que o que caracteriza o agir humano a capacidade de dirigir a causalidade de acordo com a sua vontade (iniciar uma conduta para atingir determinado fim). Tornou-se a teoria preponderante na dogmtica penal. Crticas: nem sempre h no delito comissivo doloso rigorosa direo finalista (vide aes automatizadas e passionais); o ncleo da ao final no se adqua bem omisso nem ao crime culposo; h excessiva subjetivao da teoria da ao final, com preponderncia desmedida da vontade sobre o resultado; h dificuldade em condicionar-se cincia normativa, como o Direito, ideia pr-normativa (ontolgica) das estruturas lgico-objetivas. 3. Conceito social: aqui correntes voltadas a situar o conceito de ao dentro de um marco normativo da relevncia social, tendo como pano de fundo concepes causalistas ou finalistas. Para Schmidt, partindo do causalismo, conduta seria a voluntria causao de consequncias previsveis e socialmente relevantes. Para Wessels, h que se falar em conduta socialmente relevante, dominada ou dominvel pela vontade humana. J para Jescheck ao um comportamento humano com transcendncia social, englobando a ao final e a omisso, esta a demandar um juzo normativo da expectativa de um comportamento. Crticas: no restam atendidas as funes limitadora e de classificao (excessivamente abstrata a expresso fato socialmente relevante). 4. Conceito negativo: lastreia-se no princpio da evitabilidade, dividindo-se principalmente em duas correntes:
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J Juarez Cirino fala em funes de unificao, fundamentao e delimitao.

PONTO N. 05 Lcio Mauro Carloni Fleury Curado
- Herzberg: no evitar o evitvel na posio de garantidor, o que incluiria tanto fatos comissivos como omissivos. Autor quem no evita um resultado evitvel, quando o direito ordenou sua evitao. - Jakobs: conduta como a causao do resultado individualmente evitvel abarcando o atuar doloso, culposo e omissivo. A conduta como descumprimento das normas vigentes na sociedade (o que, segundo Schunemann, definio tautolgica). Para Juarez Cirino, o princpio da evitabilidade integra todas as categorias do conceito de crime, constituindo princpio geral de atribuio que no pode ser tido como especfico do conceito de ao. 5. Conceito pessoal de conduta: segundo Claus Roxin, conduta a manifestao da personalidade humana a ser devidamente valorada pelo Direito Penal engloba todo comportamento, positivo ou negativo, que expresse a personalidade do sujeito. Nesse sentido, as hipteses de ao que partem unicamente da massa mecnica do homem, sem submisso ao seu eu no so conduta, o mesmo se dizendo de impulsos anmico -espirituais que no se exteriorizam. Esse conceito abrange a voluntariedade da causalidade, a finalidade de Welzel, a relevncia social de Jescheck e a no-evitao de Jakobs, cumprindo a trade de funes exigidas pela dogmtica. Artur Gueiros parece se alinhar a essa concepo. Para Juarez Cirino, contudo, h crticas: essa teoria deixa de lado a realizao do propsito, a natureza constitutiva dos atos psquicos para a estrutura da ao humana; alm disso, h manifestaes da personalidade independentes do controle do ego e indiferentes s convenincias do superego, vindo como assaltos de pulses instintuais reprimidas do id. Obs.: para Regis Prado, as teorias personalista (Roxin) e da evitabilidade individual (Jakobs) so colocadas como espcies de teorias teleolgicas ou funcionalistas. Ausncia de conduta: para Artur Gueiros, ocorre quando falta a manifestao de personalidade do agente. Aqui se insere a ao decorrente de coao fsica irresistvel e de estados de inconscincia (sonambulismo e hipnotismo), bem como atos reflexos. H conduta, porm, nos movimentos impulsivos ou instintivos (aes em curto -circuito ou explosivas), bem como nos movimentos habituais ou mecnicos. A consequncia da ausncia de conduta a desnecessidade dogmtica de se perquirir acerca dos demais pressupostos do crime (tipicidade, antijuridicidade e culpabilidade). Quanto ao resultado, pode ser jurdico (leso ou perigo de leso de determinado bem jurdico) acepo que abarca todos os delitos, por fora do princpio da ofensividade e material (alterao do mundo exterior, prevista apenas em alguns tipos penais, os crimes materiais).
GRUPO IV Direito Penal e Processo Penal

PONTO N. 05. Lutiana Valadares Fernandes
ITEM B: Tipo e tipicidade penal. Excluso. Obras consultadas: Cezar Roberto Bitencourt. Tratado de Direito Penal. 10 Edio. Ed. Saraiva. Jos Henrique Pierangeli; Eugenio Raul Zaffaroni. Manual de Direito Penal Brasileiro - Parte Geral - Vol. 1 - 4 Edio. Ed.RT (consultado pelo colega do 25 concurso) Luiz Regis Prado. Curso de Direito Penal Brasileiro, Volume 1, 5 edio, RT. (consultado pelo colega do 25 concurso) Celso Delmanto; Roberto Delmanto; Roberto Delmanto Junior; Fabio M. de Almeida Delmanto. Cdigo Penal Comentado. 8 Edio. Ed. Saraiva. Rogrio Sanches da Cunha. Cdigo Penal Para Concursos. 4 Edio. Ed.Jus Podivm Anotaes de aula do intensivo I do LFG professor Rogrio Sanches da Cunha Legislao bsica. CF art. 5, XXXIX/ Arts. 1 e 20 do CP/ Pacto de so Jos da Costa Rica art. 9 Obs.: mantive as citaes bibliogrficas do colega do 25 concurso mesmo sem ter acesso aos livros por consider-las relevantes 1. Noes Gerais. O tipo de injusto expresso mais elementar, ainda que parcial da segurana decorrente do princpio da reserva legal. Todo cidado, antes de realizar um fato, deve ter a possibilidade de saber se sua ao ou no punvel. (...) Em verdade, o tipo cumpre, alm da funo fundamentadora do injusto, tambm a funo limitadora do mbito penalmente relevante. Assim, tudo o que no corresponder a um determinado tipo de injusto ser penalmente irrelevante. Bitencourt p. 325 (grifo meu) 2. Conceitos. Tipo o conjunto dos elementos do fato punvel descrito na Lei penal (...) um modelo abstrato que descreve um comportamento proibido Bitencourt p. 322 Tipicidade a conformidade do fato praticado pelo agente com a moldura abstratamente descrita na lei penal(...)Bitencourt p. 323 Juzo de Tipicidade consiste em analisar se determinada conduta apresenta os requisitos que a lei exige, para qualific-la como infrao penal (...)Bitencourt p. 323 Princpio da insignificncia: Atua como instrumento de interpretao restritiva do direito penal e exclui a tipicidade (para a doutrina majoritria). O princpio da interveno mnima apresenta duas caractersticas: fragmentariedade e subsidiariedade. Da fragmentariedade (o direito penal intervm no caso concreto quando houver relevante e intolervel leso ao perigo de leso ao bem jurdico tutelado) decorre o princpio da insignificncia. Tipicidade Conglobante: o tipo no pode proibir o que o direito ordena e nem o que ele fomenta. Fundamenta-se na coerncia do sistema. Tipo culposo. No individualiza a conduta pela finalidade e sim porque, na forma em que se obtm essa finalidade, viola-se um dever de cuidado, por meio de imprudncia, negligncia ou impercia. Tipos omissivos prprios. Aqueles em que o autor pode ser qualquer pessoa que se encontre na situao tpica. O fato tpico omissivo est previsto em tipo penal prprio (ex. art. 135 do CP). Tipos omissivos imprprios ou comissivos por omisso. Para sua configurao preciso que o agente possua um dever de agir para evitar o resultado. Esse dever de agir no atribudo a qualquer pessoa, mas to-somente queles que gozem do status de garantidoras da noocorrncia do resultado (art. 13, 2 do CP). Dizem-se crimes de omisso qualificada porque os sujeitos devem possuir uma qualidade especfica, que no inerente e nem existe nas pessoas em geral. Esses tipos omissivos tm um tipo ativo equivalente. Norma penal em branco: (...)so normas que dependem de complemento normativo(...). Classificam-se em prprias: o complemento dado por espcie normativa diversa (portaria, por exemplo) e imprprias: o complemento dado por mesma espcie normativa (lei completada por lei) Cunha. p. 10 3. Aprofundamento tipo e tipicidade Segundo Zaffaroni ( pg. 444), tipo a frmula que pertence lei, enquanto a tipicidade pertence conduta. Prado leciona que o tipo legal engendra uma srie de funes: a) funo seletiva indica os comportamentos que so protegidos pela norma penal; 1

b) funo de garantia e de determinao diz respeito ao cumprimento do princpio da legalidade dos delitos e das penas, formal e materialmente; c) fundamento da ilicitude (ilicitude tipificada); d) funo indiciria da ilicitude a tipicidade a ratio cognoscendi da ilicitude; e) criao do mandamento proibitivo a matria proibida ou determinada; f) delimitao do iter criminis assinala o incio e o fim do processo executivo do crime. J Bitencourt (p. 324) aponta duas funes fundamentais do tipo penal: a funo indiciria e a funo de garantia e, ainda, a funo diferenciadora do erro. A adequao tpica pode ocorrer de forma imediata ou mediata. Enquanto na adequao imediata o fato se subsume diretamente ao modelo legal, sem a intermediao de outra norma, na adequao mediata necessria a concorrncia de outra norma de cunho extensivo que alarga a figura tpica (v.g. tentativa, participao) (Bitencourt p. 324). A doutrina elenca trs fases de evoluo do tipo. Em princpio, o tipo possua carter puramente descritivo, sem valorao, servindo to somente para descrever as condutas proibidas (teoria do tipo independente ou avalorado). Numa segunda fase, o tipo passou a ter carter indicirio da ilicitude (teoria indiciria). J numa terceira fase, o tipo passou a ser a prpria razo de ser da ilicitude, ou seja, sua ratio essendi (teoria da identidade). H, ainda, uma ltima, que se acha estreitamente ligada teoria da identidade, a teoria dos elementos negativos do tipo (tipicidade e ilicitude se encontram superpostas, ou seja, as causas de justificao integram o tipo do injusto). Tipicidade e Teorias do Delito (tabela elaborada pelo colega do 25) Elementos do tipo: a) Elementos descritivos: so aqueles que tm a finalidade de traduzir o tipo penal. (...) so identificados pela simples constatao sensorial (Bitencourt p. 328). b) elementos normativos: so aqueles criados e traduzidos por uma norma ou que necessitam de uma valorao por parte do intrprete (atividade valorativa); c) o dolo, que por excelncia o elemento subjetivo do tipo. O dolo se subdivide em: i) dolo direto: o autor quer diretamente a produo do resultado tpico; e, ii) dolo eventual: no h uma aceitao do resultado como tal, e sim sua aceitao como possibilidade. EXCLUSO DA TIPICIDADE Tipicidade conglobante como corretivo da tipicidade legal . A norma proibitiva que d lugar ao tipo no est isolada, mas permanece junto com outras normas tambm proibitivas, formando uma ordem normativa, onde no se concebe que uma norma proba o que outra ordena ou fomenta. Portanto, a tipicidade penal no se reduz tipicidade legal (adequao formulao legal), devendo evidenciar uma verdadeira proibio com relevncia penal, para o que necessrio que esteja proibida luz da considerao conglobada da ordem normativa. Consequncias da tipicidade conglobante: O estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio regular de um direito incentivado ao em vez de excluir a ilicitude, excluem a prpria tipicidade. Principais casos em que se configura a atipicidade conglobante: a) Cumprimento de um dever jurdico; b) Intervenes cirrgicas; c) Leses desportivas. Princpio da insignificncia Requisitos para o STF e o STJ: Mnima ofensividade da conduta; nenhuma periculosidade social da ao; reduzido grau de reprovabilidade do comportamento; inexpressividade da leso jurdica provocada. Obs.: o STF admite a aplicao do princpio da insignificncia aos delitos funcionais, o STJ no. Nem o STF, nem o STJ admitem a aplicao do princpio da insignificncia aos delitos contra a f pblica. A habitualidade tem sido considerada como fator que no autoriza a aplicao do princpio da insignificncia, mesmo que o valor, naquele caso, se apresente inferior ao mnimo legal (Informativo STJ 338 - DESCAMINHO. PRINCPIO. INSIGNIFICNCIA). LEI N. 10.522/2002. No caso, o dbito tributrio no delito de descaminho um valor inferior ao mnimo legal estipulado para a cobrana fiscal (art. 20 da Lei n. 10.522/2002). Contudo no se aplica o princpio da insignificncia penal uma vez que o agente se mostra um criminoso habitual nos delitos da espcie. Ademais, mesmo que haja lei regulamentando a atividade de camel, no se deve concluir que o descaminho socialmente aceitvel. Assim a Turma denegou a ordem de habeas corpus. HC 45.153-SC, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 30/10/2007. Princpio da adequao social 2

Impossibilidade de se considerar como criminosa a conduta tolerada ou aceita pela sociedade, ainda que se enquadre em uma descrio tpica. Nessa linha de raciocnio, a teoria da adequao social se revela como um princpio geral de interpretao dos tipos penais, posto que deles exclui os comportamentos considerados socialmente adequados (aceitos). possvel afirmar que, em razo da sua aplicao, no so consideradas tpicas as condutas que praticadas dentro do limite de ordem social normal da vida, haja vista serem, assim, compreendidas como tolerveis pela prpria sociedade. Note-se que o objeto dessa teoria no a tipicidade formal da conduta. Em outras palavras, o comportamento continua sendo formalmente tpico, haja vista que se subsume perfeitamente norma penal incriminadora. O que se atinge com a sua aplicao a tipicidade material . (http://www.lfg.com.br/public_html/article.php?story=20080611115833517&mode=print consulta em 05/06/2011). Risco Permitido (...) no podemos confundir o risco permitido (que exclui a tipicidade) com as causas excludentes da antijuridicidade (leia-se: causas justificantes, como legtima defesa, estado de necessidade etc.). O motorista de ambulncia que conduz o veculo normalmente cria um risco permitido (autorizado). Na eventualidade de que venha a se envolver em algum acidente (por culpa exclusiva da vtima), no h que se falar em fato tpico. A criao de risco permitido causa de excluso da tipicidade. O mesmo motorista que, para salvar uma vida, conduz o veculo de modo altamente arriscado (infringindo normas regulamentares, passando no sinal vermelho etc.), pratica uma conduta que cria risco proibido, porm, justificado (porque realizada para salvar bem jurdico de grande valor). Na primeira hiptese temos uma causa de excluso da tipicidade. Na segunda, em razo do estado de necessidade, temos uma causa de excluso da antijuridicidade (uma justificante). Por fora da teoria do interesse preponderante, pratica-se uma conduta perigosa, mas para salvar um interesse de valor reconhecido, socialmente valioso. Na primeira hiptese a conduta desde logo atpica. Na segunda a conduta tpica (criou um risco proibido), porm, resultou justificada (em virtude da preservao de um interesse relevante). (http://www.ipclfg.com.br/teoriaconstitucionalista-do-delito/risco-permitido-e-causas-de-exclusao-da-antijuridicidade/consulta em 05/06/2012).

PONTO N. 05. Mrcio Lima de Oliveira.
ITEM C: Crimes de maus-tratos, tortura e abuso de autoridade. Obras consultadas: BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo. Crimes federais. 6 ed. Porto Alegre: Livraria do advogado, 2010. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. 70 ed. So Paulo: Saraiva, 2010. Legislao bsica. Art. 5, III, CF. Art. 136, do Cdigo Penal. Lei 9.455/97. Lei 4898/65. MAUS-TRATOS (CP 136). 1. Consideraes Gerais. Trata-se de crime de menor potencial ofensivo. 2. Bem Jurdico. Tutela a vida e a incolumidade pessoal. 3. Sujeito Ativo. crime prprio, praticado por pessoa responsvel por outra, que mantida sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, para o fim de educao, ensino, tratamento ou custodia, tais como tutores, professores, carcereiros, pais, etc. O STJ j admitiu a responsabilizao do scio que exerce a gerncia de sociedade por cotas de responsabilidade limitada, dedicada explorao, com fins lucrativos, de clnica mdica (HC 23362, DJ DATA:01/08/2005). Ausente essa vinculao jurdica, eventualmente, o crime poder ser outro. 4. Sujeito Passivo. Pessoas que estejam subordinadas aos pais, tutores, professores carcereiros. 5. Objeto Material. Pessoa que sofre os maus-tratos. 6. Elemento Objetivo. O ncleo expor colocar em risco a vida ou sade de pessoa sob sua autoridade, guarda ou vigilncia, privando-a da alimentao ou cuidados indispensveis, sujeitando-a a trabalho excessivo ou inadequado ou, ainda, abusando dos meios de correo e disciplina. Se constiturem meio vexatrio, o crime pode ser outro, v.g., castigar o filho em publico configura o crime de injuria do art. 140, CP (CAPEZ/2008/p.266). 7. Elemento Subjetivo. o dolo. Para REGIS PRADO, trata-se de dolo direto ou eventual. Caso a inteno do agente for de causar leso (animus laedendi) ou causar a morte da vitima (animus necandi), o crime ser de leso corporal ou homicdio ou suas formas tentadas. 8. Consumao e Tentativa. Crime de perigo concreto, consuma-se com o efetivo perigo sade ou vida da vtima. 9. Classificaes. Crime de forma vinculada (a lei estabelece os modos pelos quais o crime pode ser cometido, v.g, privao de alimentao; abuso do meio de correo, etc.). Comissivo ou omissivo. De forma tentada (s na forma comissiva). Permanente na modalidade de privao de alimentos, de cuidados necessrios e sujeio a trabalho excessivo ou inadequado; na modalidade de abuso de correo em regra instantneo, mas admite a forma permanente (dependendo do caso concreto e do modo de atuao do agente, conf. STF, HC 86.711 ). Unissubjetivo. Plurissubsistente. 7. Peculiaridades: Tipo misto alternativo (haver crime nico em caso de condutas praticadas no mesmo contexto ftico e contra a mesma vtima, reflexo na dosimetria da pena). Para Regis Prado, se no forem ultrapassados os limites legais do abuso dos meios de correo ou disciplina, exerccio regular de direito (CR, artigo 229: dever paterno de educar os filhos menores; invoca tb CC 1634, I e VII). O animus corrigendi autorizaria privaes curtas de liberdade e castigos corporais leves, sendo elemento subjetivo daquela causa de justificao. Somente se aplica aos prprios filhos, no existe um direito de correo dos filhos alheios, s se houver consentimento dos pais. Entre marido e mulher no existe crime de maus-tratos, pois no h hierarquia / subordinao entre eles na sociedade conjugal. Mesmo entendimento em relao ao filho maior, pois no h qualquer vnculo jurdico de subordinao entre eles. IDOSOS: se o agente expe um idoso a perigo para sua integridade e sade, sem qualquer das motivaes previstas no art. 136 do CP (educao, ensino, tratamento ou custdia), APLICA-SE o tipo penal do art. 99 da Lei 10.741/03, em razo do princpio da especialidade. CRIANA E ADOLESCENTE: cuidado com o ECA 232, onde a vida ou sade da vtima no exposta a perigo (seria o caso de uma reprimenda abusiva em pblico Masson). Possui formas qualificadas pela leso corporal de natureza grave e pela morte. Causa de aumento de pena: vtima menor de quatorze anos. A ao penal, tanto no crime simples, quanto no qualificado, pblica incondicionada. TORTURA (Lei 9.455/97 LT). 1. Consideraes Gerais. No CP, a tortura agravante (61, II, d) ou qualificadora (121, 2, III). O Brasil subscreveu a Conveno da ONU contra a Tortura e Outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes, de 1984, adotada pelo D.40/91, bem como a Conveno Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura, de 1985, adotada pelo D. 98.386/89. ntida a influncia deste ltimo diploma na construo dos tipos da Lei de Tortura. H tambm previso do crime de tortura no estatuto de Roma, qualificando como crime contra a humanidade, imprescritvel e passvel de julgamento pelo Tribunal Penal Internacional. Vale ressaltar que nos tratados internacionais, o crime de tortura prprio, s pode ser praticado por quem ostenta uma condio especial: detentor de poder estatal, representante do Estado. A CF probe a 4

tortura ou tratamento desumano ou degradante (art. 5, III). Contudo, a Lei 9.455/97 tratou o crime de tortura como crime comum, destoando da previso deste delito em outros. Assim, no Brasil tortura a ao praticada, tanto pelo policial que tortura um preso para praticar um crime, quanto o credor que tortura o devedor para confessar uma dvida. At o advento da Lei 9455 havia um caso de tortura especial, prevista no art. 233 do ECA (vtima criana ou adolescente). Com o surgimento da LT, esse artigo foi revogado e toda a matria sobre tortura est regulamentada na Lei 9.455/97. A lei de tortura no define o que tortura, mas quais so os comportamentos que constituem crime de tortura. (Quadro: aulas de Rogrio Sanches Intensivo II LFG) SUJEITOS MODO DE RESULTADO FINALIDADE EXECUO Art. 1, I Constranger algum *S.A. Comum * S.P. Comum
Com emprego de Causando-lhe violncia ou sofrimento fsico grave ameaa. ou mental.
a) Com o fim de obter informao (tortura-prova); b) Para provocar ao criminosa (tortura para ao criminosa) c) Discriminao (torturadiscriminao)
Consumao
Art. 1, II
Submeter algum sob sua guarda poder ou autoridade. * S.A. Prprio (autoridade) * S.P. Prprio (sob a autoridade)
Com emprego de Causando-lhe violncia ou INTENSO grave ameaa. sofrimento fsico

ou mental.
Aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo.
(tortura-castigo) Consumao
Art. 1, 1
Submeter pessoa presa ou sujeita a medida de segurana * Sativo Comum * S. Passivo
Mediante comportamento ilegal no
Causando-lhe sofrimento fsico ou mental.
(tortura por tortura)
necessariamente violncia, no necessariamente grave ameaa.
Prprio
2. Bem Jurdico. A dignidade da pessoa humana, sua integridade fsica e mental. 3. Tipo Objetivo. Constrangimento, ou seja, sujeio, anulao da liberdade de vontade. 4. Consumao e Tentativa. O crime do inciso I(alneas a, b e c) se consuma com a provocao do sofrimento fsico ou mental, independentemente da obteno da finalidade visada - obteno da informao, a ao criminosa ou a efetiva discriminao (STJ: CC 102833 e Resp 610395). Prevalece que para haver tortura (alnea b do inciso I) deve-se buscar do torturado crime, no 5

basta contraveno penal. Neste ltimo caso, pode responder por leso corporal, por homicdio, etc. No caso da tortura-discriminao, s h o crime quando a discriminao se refere raa ou religio. Homofobia no configura tortura-discriminao, pois esta no abrange a discriminao sexual, a econmica, ou a social. Art. 1, II(tortura-castigo): crime biprprio! S pode ser praticado por quem tem autoridade ampla sobre a vtima. Ex.: Pai com filho, tutor com tutelado, curador com curatelado. O filho com relao bab. O idoso com relao enfermeira. A diferena da tortura para o crime de maus-tratos, do art. 136, do CP, est na intensidade do sofrimento da vtima, isto , se no for intenso, aplica-se o art. 136, do Cdigo Penal. De acordo com o STJ, enquanto na hiptese de maus -tratos, a finalidade da conduta a repreenso de uma indisciplina, na tortura, o propsito causar o padecimento da vtima (RESP 610395, DJ DATA:02/08/2004). Modo de execuo: nos incisos I e II a violncia ou grave ameaa (ex.: roleta russa; Baltazar enfatiza a dificuldade probatria no caso de tortura psquica). J no 1 no precisa ser com violncia ou grave ameaa, bastando que seja um ato ilegal. a tortura do encarcerado: para Baltazar, crime prprio de funcionrio pblico (agente penitencirio, policial, etc.), contra qualquer preso (mesmo civil, preso definitivo ou provisrio ou o sujeito a medida de segurana detentiva). Elemento normativo: o ato no pode estar previsto em lei ou resultar de medida legal. Ex.: privar o detento de sono, confin-lo em espao minsculo, em cela escura. Crime doloso, no se exige finalidade especfica. Aqui o sofrimento fsico ou mental tambm no precisa ser intenso. Diferente dos incisos I e II, no 1 o torturador age sem uma finalidade (tortura pela tortura). O artigo 1, 3 traz figuras preterdolosas, qualificadas pelo resultado leso grave ou morte. Atentar para o dolo: se a inteno do agente, desde o incio, era lesionar ou matar, mediante tortura, incide o CP. Omisso frente tortura (1, 2): pena substancialmente reduzida e regime inicial aberto. Crticas: a autoridade superior que se omite estaria na posio de garante. Crime prprio, doloso. No exige resultado para sua consumao. Causas de aumento: vide art. 1, 4. Efeitos da condenao: vide art. 1, 5. Regime inicial fechado; no cabe substituio de pena por ser praticado com violncia ou grave. Caso de extraterritorialidade incondicionada da lei penal brasileira se a vtima for brasileira ou se o agente se encontrar em local sob jurisdio brasileira (art. 2). Competncia da JF quando o delito for praticado, no exerccio das funes, por agente federal, bem como militar das Foras Armadas (no crime militar STF, RE 407721). Vedadas a fiana (LT 1, 6), a graa e a anistia. ABUSO DE AUTORIDADE (Lei 4898/65 LAA) 1. Consideraes Gerais. Lei que incrimina abusos genricos ou inominados de autoridade, fatos no tipificados no CP ou em leis especiais. O ato de abuso de autoridade enseja trplice responsabilizao (administrativa, civil e penal crime de abuso de autoridade). Seus tipos, de estrutura aberta, so subsidirios. Para Baltazar, cada alnea do art. 3 faz referncia a um direito fundamental. 2. Sujeito Ativo. Crime funcional, praticado por quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil ou militar, ainda que transitoriamente e sem remunerao. O abuso deve ser praticado no exerccio da funo, ou quando o funcionrio use ou invoque a autoridade de que investido, ainda que fora do regular exerccio funcional. Esse conceito de autoridade pblica o utilizado pelo art. 327, caput, do Cdigo Penal. No so consideradas autoridades as pessoas que exercem apenas mnus pblico, que o encargo imposto pela lei ou pelo juiz para defesa de interesses privados. Exemplo: curador, tutor, inventariante, administrador de massa falida, advogados particulares (o Estatuto da Ordem diz que o advogado exerce mnus pblico), etc. O particular que no exerce nenhuma funo pblica pode responder por abuso de autoridade? Resposta: sozinho, jamais, mas pode cometer o crime juntamente com uma autoridade, desde que saiba desta qualidade do comparsa. 3. Sujeito Passivo. Crime de dupla subjetividade passiva. Sujeito passivo imediato ou principal a pessoa fsica ou jurdica que sofre a conduta abusiva. Sujeito passivo mediato ou secundrio o Estado, porque haver uma irregular prestao de servio pblico (no est representando o Estado corretamente). Se a vtima for criana ou adolescente pode ocorrer algum crime do ECA. Autoridade pblica pode ser vtima de abuso de autoridade. 4. Bem Jurdico. Objeto jurdico principal ou imediato a proteo dos direitos e garantias individuais e coletivos das pessoas fsicas e jurdicas. Objeto jurdico secundrio ou mediato a normal e regular prestao dos servios pblicos. Portanto, esse crime de dupla objetividade jurdica. 5. Elemento Subjetivo. Crimes sempre dolosos; exige-se o elemento subjetivo especfico, o agir com o fim de abusar. O mais comum a prtica na forma comissiva; 6

mas Baltazar admite o crime omissivo, sempre que exista o dever de atuar diante do abuso de terceiro. Se a autoridade, na justa inteno de cumprir seu dever e proteger o interesse pblico, acaba cometendo algum excesso (que seria um excesso culposo), o ato ilegal, mas no h crime de abuso de autoridade, por falta do especial fim de agir. 6. Consumao e Tentativa. Os crimes de abuso de autoridade esto no art. 3 e no art. 4 da lei. Os crimes do art. 3 no admitem tentativa porque a lei j pune o simples atentado como crime consumado (crime de atentado). Art. 3 Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: a) liberdade de locomoo; b) inviolabilidade do domiclio; c) ao sigilo da correspondncia; d) liberdade de conscincia e de crena; e) ao livre exerccio do culto religioso; f) liberdade de associao; g) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto; h) ao direito de reunio; i) incolumidade fsica do indivduo; j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional. O simples atentado j configura crime consumado no admitindo tentativa. Tambm no admitem tentativa os crimes do art. 4, c, d, g e i, porque esses so crimes omissivos puros ou prprios. As demais letras do art. 4 admitem tentativa. 7. Peculiaridades: A ao penal pblica incondicionada, ser de competncia da JF quando o crime for cometido por servidor federal. Abuso de autoridade no crime militar: se cometido por militar das Foras Armadas, competncia da Justia Federal Comum Smula 172 STJ. Tendo em vista o quantitativo da pena, competncia dos JECF. Prazo para a denncia: 48h (LAA 13). Precisa oportunizar defesa preliminar (CPP 395-398). O policial que entra em casa sem mandado comete abuso de autoridade e tambm invaso de domiclio ou um fica absorvido? STF e STJ dizem que h concurso de crimes: abuso de autoridade + violao de domiclio. Julgados: HC 92912/RS e REsp 781957/RS. E se o fato configurar tortura o abuso ficar absorvido.

PONTO N. 06. Manoel Antnio Gonalves da Silva
ITEM A: Relao de Causalidade. Obras consultadas: GRECO, Rogrio, Curso de Direito Penal, Vol. I, Parte Geral, Ed. mpetos, 10 edio, revista e atualizada, 2008; BITENCOURT, Cezar Roberto, Manual de Direito Penal, Parte Geral, Ed. Saraiva, 6 edio, revista e atualizada, 2000; 1. Conceito e teorias: O nexo causal, ou relao de causalidade, aquele elo necessrio que une a conduta praticada pelo agente ao resultado por ela produzido. As principais teorias sobre o tema so: A) Teria da causalidade adequada (von Kries, von Bar): causa a condio necessria e adequada a determinar a produo do evento. So levadas em considerao apenas as circunstncias que, alm de indispensveis, sejam idneas causa do evento. Tal idoneidade se baseia em um juzo de probabilidade, de regularidade estatstica. B) Teoria da relevncia: causa a condio relevante para o resultado. Lus Greco afirma que s o que objetivamente previsvel relevante. No relevante, por exemplo, a conduta daquele que joga um balde dgua em uma represa completamente cheia, fazendo com que se rompa o dique. C) Teoria da equivalncia dos antecedentes causais ou equivalncia das condies ou conditio sine qua non (von Buri): a teoria adotada pelo Cdigo Penal. Diz que causa a ao ou omisso sem a qual o resultado no teria ocorrido . Verifica-se se o fato antecedente causa do resultado a partir de uma eliminao hipottica. Se, suprimido mentalmente o fato, vier a ocorrer uma modificao no resultado, sinal de que aquele causa deste ltimo. Este o chamado processo hipottico de eliminao de Thyrn. Crtica teoria: permite considerar como causa eventos extremamente remotos, em uma regresso ad infinitum. Desta forma, para evitar tal regresso, devemos interromper a cadeia causal no instante em que no houver dolo ou culpa por parte daquelas pessoas que tiveram alguma importncia na produo do resultado (teoria da imputao subjetiva). D) Teoria da imputao objetiva: busca afastar a tipicidade ainda na anlise da parte objetiva do tipo. Surge para limitar o alcance da teoria da equivalncia dos antecedentes causais sem, contudo, abrir mo desta ltima. O fundamento o chamado princpio do risco. Cria-se vrios critrios valorativos (juzo de valor) para verificar se o resultado causado pode ser atribudo ao autor como obra prpria dele. Claus Roxin, ao desenvolver a teoria, aponta quatro vertentes que impediro a imputao objetiva: a) criao de um risco proibido: No ocorre quando se diminui o risco. No exemplo de Roxin, se A empurra B para que a pedra que j iria mesmo atingir este ltimo o atinja em regio que lhe causar menos dano, no se pode imputar a A ao tpica. A conduta, na verdade, reduz a probabilidade de uma leso. b) criao de um risco juridicamente relevante: Se a conduta do agente no capaz de criar um risco juridicamente relevante, ou seja, se o resultado por ele pretendido no depender exclusivamente de sua vontade, este dever ser atribudo ao acaso. Ex. A presenteia B com bilhete areo esperando que o avio caia. No h aumento significativo do risco quando no se tem o domnio do processo causal. c) aumento do risco permitido: Se a conduta do agente no houver, de alguma forma, aumentado o risco de ocorrncia do resultado, este no lhe poder ser imputado. O resultado tem que ser fruto daquele risco proibido que o agente criou. d) esfera de proteo da norma como critrio de imputao: somente haver responsabilidade quando a conduta afrontar a finalidade protetiva da norma. Ex: se A atropela B e, com isto, a me de B, sofrendo um abalo muito grande, tambm falece, A no ser responsabilizado por esta ltima morte. Gnther Jakobs, a seu turno, fundamenta-se no argumento de que cada um de ns exerce determinado papel na sociedade. Para a responsabilizao penal deve-se aferir quem no exerceu ou exerceu de maneira deficiente seu papel na sociedade. A partir da, Jakobs traa quatro instituies jurdico-penais sobre as quais desenvolve a teoria da imputao objetiva: a) risco permitido: O risco inerente configurao social deve ser tolerado como risco permitido. Assim, se cada um se comporta de acordo com um papel que lhe foi atribudo pela sociedade, mesmo que crie risco de leso ou perigo de leso aos bens de terceira pessoa, se o 1

risco se mantiver dentro dos padres aceitos pela sociedade, advindo da conduta algum resultado lesivo, o mesmo ser imputado ao acaso. b) princpio da confiana: As pessoas que convivem numa sociedade devem confiar umas nas outras. Confiar que cada uma cumpra seu papel, observe seus deveres e obrigaes, evitando danos. o que nos permite, por exemplo, atravessar um cruzamento quando o sinal est verde, confiando que o motorista da outra pista ir parar perante o sinal vermelho. No se imputaro os resultados a quem obrou confiando em que outros se mantero dentro dos limites do perigo permitido. c) proibio do regresso: Se determinada pessoa atuar de acordo com os limites de seu papel, sua conduta, mesmo contribuindo para o sucesso da infrao penal, no poder ser incriminada. Ex: Padeiro que, mesmo sabendo que certo cliente comprou um po para envenen-lo e servi-lo a um desafeto, no responder pela morte, pois a atividade de vender pes consiste no seu papel de padeiro. d) competncia (capacidade) da vtima: Jakobs agrupa duas situaes que merecem destaque. A primeira diz respeito ao consentimento do ofendido; a segunda, s chamadas aes a prprio risco. Esta ltima se refere a infraes dos deveres de autoproteo. Assim, aquele que se dispe a praticar esportes radicais, sabe que corre o risco de se lesionar, no podendo tal fato ser atribudo a seu instrutor, que agiu de acordo com sua capacidade, observando seu dever de cuidado. 2. Espcies de causas (concausas): As causas podem ser absoluta ou relativamente independentes. Ambas se subdividem em preexistentes, concomitantes e supervenientes, de acordo com o tempo de sua ocorrncia em relao conduta do agente. Quando uma causa absolutamente independente gera o resultado, este no atribudo conduta do agente, o qual responder apenas pela tentativa. Quando causa relativamente independente concorre para o resultado, a regra a de que o resultado seja atribudo tambm conduta do agente, respondendo este pelo delito em sua forma consumada, salvo no caso da causa relativamente independente que, por si s, produzir o resultado. a) Causa pr-existente absolutamente independente: Ex: A, imbudo de animus necandi, atira em B, que havia ingerido veneno antes do disparo e morre em exclusivamente em razo do envenenamento. b) Causa concomitante absolutamente independente: Ex: Se A e B atiram ao mesmo tempo em C, sem que aqueles estejam agindo em concurso, comprovando-se que o disparo de A foi o que exclusivamente causou a morte de C, tendo o tiro de B atingido a vtima no brao. c) Causa superveniente absolutamente independente: Ex: A, imbudo do animus necandi, atira em B, causando-lhe um ferimento que o levaria morte, porm, o prdio onde ambos estavam desaba e B morre exclusivamente em razo do desabamento. d) Causa preexistente relativamente independente: Ex: A, querendo matar B e sabendo de sua condio de hemoflico, nele desfere golpe de faca em regio no letal, mas que, em razo da hemofilia, acarreta sria hemorragia na vtima, causando-lhe a morte. e) Causa concomitante relativamente independente: Ex (Damsio): A, imbudo de animus necandi, desfecha um tiro em B, no exato instante que este est sofrendo um colapso cardaco, restando provado que a leso contribuiu para a ecloso do xito letal. f) Causa superveniente relativamente independente: aquela ocorrida posteriormente conduta do agente e que com ela tenha ligao. Estas se subdividem em: as que por si ss causam o resultado (Ex.: A, imbudo de animus necandi, atira em B, que levado para um hospital e, chegando l, o prdio desaba, causando sua morte, respondendo A somente pela tentativa); as que no por si ss causam o resultado. Estas ltimas so as que esto na linha de desdobramento natural da conduta do agente (Greco). H uma soma de esforos, uma soma de energias com a conduta do agente, gerando o resultado (Bitencourt). Ex: A, imbudo de animus necandi, fere B com uma lmina enferrujada em regio no letal, porm, B contrai ttano e morre. A responde por homicdio consumado. 3. Omisso como causa do resultado: A omisso tambm poder ser considerada causa do resultado, conforme dispe o caput do art. 13 do CP. Para tanto, o omitente deve ter o dever jurdico de impedir, ou pelo menos tentar impedir, o resultado lesivo. Nos termos do 2 do art. 13 do CP, a omisso penalmente relevante quando o omitente devia e podia agir para evitar o resultado. A lei penal exige, portanto, o dever de agir e o poder agir. Os crimes omissivos podem ser: a) Crimes omissivos prprios, puros ou simples, segundo Mirabete so os que objetivamente so descritos com uma conduta negativa, de no fazer o que a lei determina, consistindo a omisso na transgresso da norma jurdica e no sendo necessrio qualquer 2

resultado naturalstico. Para a existncia do crime basta que o autor se omita quando deve agir. Ex: Omisso de socorro, art. 135 do CP. So normas mandamentais. b) Crimes omissivos imprprios, comissivos por omisso ou omissivos qualificados so aqueles em que, por sua configurao, preciso que o agente possua um dever de agir para evitar o resultado (h a previso de um resultado que deve ser evitado nexo de evitao). Este dever atribudo por lei a pessoas com qualidades especficas, que so chamadas garantidores ou garantes, os quais esto elencadas no 2 do art. 13 do CP (tipicidade indireta/mediata, pois depende da conjugao da norma incriminadora comissiva + art. 13, 2). Esta espcie de crime omissivo admite tanto a inao dolosa quanto a inao culposa como meio para se atribuir o resultado ao agente. Ex: salva vidas que negligentemente tardio no socorro. Encontram-se na posio de garantido: a) tenha por lei obrigao de cuidado, proteo ou vigilncia (Ex: a obrigao dos pais em relao a seus filhos); b) de outra forma, assumiu a responsabilidade de impedir o resultado (Ex: algum em uma praia que se disponibiliza a vigiar o filho de um pai enquanto este d um mergulho no mar). c) com seu comportamento anterior, criou o risco da ocorrncia do resultado (Ex: aquele que, num acampamento, depois de acender o fogo para fazer sua comida, no o apaga posteriormente, permitindo que se inicie um incndio). H divergncia doutrinria sobre a necessidade de o comportamento anterior se dar ao menos culposamente (Luiz Regis Prado) ou se necessita ser um ilcito (Juarez Cirino) ou se no precisa nem de dolo nem de culpa (Bitencourt), bastando que o agente tenha com sua ao proporcionado alguma situao de risco para o resultado.

PONTO N. 06. Marcela Regis
ITEM B: ILICITUDE. Obras consultadas: BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito penal: parte geral, volume 1, 11 ed. - So Paulo: Saraiva, 2007. ROXIN, Claus. Derecho Penal. Parte Geral. Fundamento. La estructura de la teoria del delito. Madrid: Civitas, 2006. TOLEDO, Francisco de Assis. Ilicitude Penal e causas de sua excluso. Rio de Janeiro: Forense, 1984. GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. 10 ed. Rio de Janeiro: mpetos, 2008. MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado. 2.ed. So Paulo: Mtodo, 2009. Legislao Bsica: artigos 23, 24, 25, 128, 142, 146, 3, I , 150, 3, I e II ; art. 156, 2 do Cdigo Penal. art. 10 da Lei n. 6.538/78; art. 1210, 1 do CC ; art. 37, I da Lei 9.605/98 Ilicitude a contrariedade entre o fato tpico e o ordenamento jurdico, capaz de lesionar ou expor a perigo de leso bens jurdicos. a conduta tpica no justificada. Segundo Zaffaroni, ilicitude diferente de injusto penal. A ilicitude apenas uma caracterstica do injusto. O injusto, por sua vez, a conduta tpica e antijurdica, envolvendo a compreenso social acerca da justia (conceito que envolve aspectos subjetivos). J a ilicitude a contrariedade do fato tpico norma (aspecto objetivo). Mais adiante, veremos que tal entendimento influencia na diviso entre ilicitude objetiva e ilicitude subjetiva. Algumas classificaes: I. Ilicitude Formal X Material: A formal a mera contradio entre a conduta e o ordenamento jurdico. J a material revela-se no carter antissocial do comportamento (contedo material do injusto). Na doutrina, prevalece o carter formal, apesar de somente a concepo material autorizar a criao de causas supralegais de excluso. H, ainda, uma concepo unitria (surgida na Alemanha e defendida por Bettiol e Francisco de Assis Toledo), segundo a qual a ilicitude uma s (no cabendo a separao vista antes, j que para ser ilcito o comportamento precisa lesionar bens jurdicos); II. Ilicitude Objetiva X Ilicitude Subjetiva: Na ilicitude objetiva, basta a contrariedade do fato tpico ao ordenamento. As notas pessoais do agente (exe.: imputabilidade) no afetam a ilicitude e devem ser analisadas posteriormente. J a ilicitude subjetiva exige a capacidade de conhecimento do agente acerca da ilicitude de sua conduta (Ex: imputabilidade). Em nosso sistema penal a ilicitude objetiva (Cleber Masson, pag. 349); Ilicitude Genrica X Ilicitude Especfica: A genrica a que se posiciona externamente ao tipo incriminador, enquanto que a especfica a que funciona como elemento normativo do tipo (o tipo tem em seu interior elementos de ilicitude). Cezar Roberto Bittencourt, diversamente, emprega as expresses antijuridicidade genrica e especfica para distinguir a ilicitude penal e a extrapenal (p. 296). respeito da relao existente entre tipicidade e licitude, existem as seguintes teorias: a) Teoria da autonomia ou da absoluta independncia: no h relao entre tipicidade e ilicitude; b) Ratio cognoscendi ou teoria da indiciariedade: a que prevalece na doutrina. A tipicidade presume a ilicitude. Esta afastada somente diante de prova em sentido contrrio. O nus de prova da causa de excluso da ilicitude da defesa (aqui, no se aplica o in dubio pro reo); c) Teoria da absoluta dependncia ou da ratio essendi: a ilicitude a essncia da tipicidade. O fato s tpico se tambm ilcito (tipo total do injusto). OBS: no se confunde com a tipicidade conglobante (que admite a existncia da ilicitude e no trabalha com a ratio essendi). CAUSAS DE EXCLUSO DA ILICITUDE OU DESCRIMINANTES OU JUSTIFICANTES So encontradas: Parte Geral: art. 23 do CP; Parte Especial: arts. 128 (aborto); 142 (injria e difamao); 146, 3, I (constrangimento ilegal); 150, 3, I e II (violao de domiclio); art. 156, 2 (furto de coisa comum). Leis Extrapenais: art. 10 da Lei n. 6.538/78 (possibilidade de servio postal abrir carta com contedo suspeito = exerccio regular do direito); art. 1210, 1 do CC (legtima defesa do domnio); art. 37, I da Lei 9.605/98 (abatimento de animal para saciar a fome= estado de necessidade). Causa Supralegal: consentimento do ofendido. Estado de Necessidade: Considera-se em estado de necessidade quem pratica um fato tpico, sacrificando um bem jurdico, para salvar, de perigo atual, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. REQUISITOS OBJETIVOS: A) Perigo atual que pode ser gerado por fato humano, comportamento de animal ou fato da natureza. Para maioria doutrinria, diferentemente da legtima defesa, o estado de necessidade no abrange o perigo iminente B) No tem destinatrio certo (diferentemente da legtima defesa) 1

C) Situao de perigo no causada voluntariamente pelo agente. O que ser causador voluntrio? 1a Corrente: quem age com dolo. Logo, a culpa permitiria alegar estado de necessidade (CLAUS ROXIN- pg., 698). Essa corrente a que prevalece. 2 a Corrente: Causador voluntrio quem age com dolo ou culpa. Atravs de interpretao sistemtica, essa corrente usa a ideia de garantidor do art. 13, 2, c do CP (NUCCI, NELSO HUNGRIA, JOS FREDERICO MARQUES). D) Salvar direito prprio (estado de necessidade prprio) ou alheio (estado de necessidade de terceiro). Na doutrina, prevalece que, no estado de necessidade de terceiro, no necessria a autorizao do terceiro ou posterior ratificao. E) Inexistncia do dever legal de enfrentar o perigo. O que se entende por dever legal? 1 corrente Interpretao restritiva do art. 13, 2 do CP: dever legal apenas o decorrente de lei em sentido amplo (medida provisria, decreto, regulamento). Logo, os garantes das alneas b e c do art. 13, 2 poderiam alegar estado de necessidade (NELSON HIUNGRIA). 2 Corrente: Defende a interpretao extensiva para abranger qualquer dever jurdico (BENTO DE FARIA, COSTA E SILVA). Nenhum garante do art. 13, 2 do CP pode alegar estado de necessidade. Corresponde ao art. 21 da Exposio de motivos do CP. Para Cleber Masson, a corrente mais certa. F) Inevitabilidade do comportamento lesivo : A fuga sempre prefervel. F) Inexigibilidade de sacrifcio do interesse do interesse ameaado. Aqui, existem duas teorias: a) TEORIA UNITRIA: S h estado de necessidade justificante, devendo o bem sacrificado ser de valor igual ou inferior ao bem preservado. Adotada pelo art. 24 do CP, havendo causa de diminuio da pena quando razovel exigir o sacrifcio do direito ameaado (art. 24 2 ). b) TEORIA DIFERENCIADORA: H o estado de necessidade justificante (que exclui a ilicitude e envolve apenas o sacrifcio do bem de menor valor) e o estado de necessidade exculpante (que exclui a culpabilidade, sendo o bem sacrificado de valor igual ou maior que o protegido). Teoria adotada pelo CPM. REQUISITO SUBJETIVO (criado pela doutrina): conhecimento da situao de fato justificante. No se pode alegar estado de necessidade em crime habitual ou permanente, pois no h os requisitos da atualidade do perigo e da inevitabilidade do fato necessitado. Quanto ao furto famlico, para que haja estado de necessidade, devem estar presentes os seguintes requisitos: Que o fato seja praticado para mitigar a fome + Que seja o nico e derradeiro recurso do agente + Que haja subtrao de coisa capaz de diretamente contornar a emergncia + basta a insuficincia de recursos do agente (no precisa estar desempregado) Algumas espcies de Estado de Necessidade: I) REAL: efetivamente existe perigo. Exclui ilicitude; PUTATIVO: perigo imaginrio pode excluir a tipicidade ou a culpabilidade. II) DEFENSIVO: o agente sacrifica bem jurdico do prprio causador do perigo (no precisa reparar o dano); AGRESSIVO: sacrifcio de bem jurdico de pessoa alheia provocao do perigo. Na prtica, o agente vai ter que reparar dano, podendo entrar com ao regressiva contra o causador do perigo. Legtima Defesa: REQUISITOS: A) Agresso injusta: abrange apenas a conduta humana. E no caso de ataque de animal? Se for ataque espontneo, teremos estado de necessidade, mas se o ataque for provocado pelo dono do animal, teremos legtima defesa (animal usado como instrumento). Para doutrina, pode haver legtima defesa de omisso injusta. A agresso tem que ser injusta apenas para o agredido (pouco importa a conscincia do agressor). Logo, se admite legtima defesa em face de doente mental. A doutrina faz a seguinte observao sobre a configurao de agresso injusta: LD real x LD real no possvel, pois no h agresso injusta; LD real x LD putativa possvel, pois a imaginria agresso injusta; LD putativa x LD putativa possvel, j que ambas so agresses injustas. B) Atual ou iminente Atual a agresso presente. J a eminente aquela que est prestes a ocorrer. C) Reao usando moderadamente os meios necessrios: uso do meio menos lesivo dentre os meios disposio do agredido, porm capaz de repelir a injusta agresso. D) Proteo do direito prprio (LD prpria) ou de outrem (LD de terceiro); E) Conhecimento da situao de fato justificante (requisito subjetivo). Para a corrente majoritria, um agente, ao repelir a injusta agresso, pode, por erro, acabar por lesar bem jurdico de terceiro inocente, aplicando-se o art. 73 do CP ao caso (aberratio ictus). Assim, considera-se as qualidade da vtima ideal e no da vtima real. Espcies de legtima defesa: a) Legtima defesa agressiva: A reao constitui fato tpico. b) Legtima defesa defensiva: a reao no constitui fato tpico. c) LD subjetiva: o excesso exculpvel na legtima defesa, pois qualquer pessoa, nas mesmas circunstncias, se excederia (elimina a culpabilidade, sendo caso de inexigibilidade de conduta diversa); d) LD sucessiva: 2

ocorre na repulsa contra o excesso abusivo do agente. H duas legtimas defesas (uma depois da outra). Estrito cumprimento de um dever legal Os agentes pblicos, no desempenho de suas atividades, devem agir interferindo na esfera privada dos cidados, exatamente para assegurar o cumprimento da lei. Dentro de limites aceitveis (proporcionalidade e razoabilidade) tal interveno justificada pelo estrito cumprimento de um dever legal. O dever legal engloba qualquer obrigao resultante direta ou indiretamente de lei (tomada no sentido amplo, abrangendo portarias, instrues, decretos, LO, LC, deciso judicial, etc.). O dever legal tambm pode originar-se de deciso administrativa, desde que de carter geral, pois se tiver carter especfico o agente estar protegido pela obedincia hierrquica (causa de excluso da culpabilidade). Como requisito subjetivo, tem-se a necessidade do agente ter conhecimento da situao de fato justificante. Por fim, o cumprimento de dever moral, social ou religioso no autoriza a excludente em exame. Exerccio regular de direito Compreende aes do cidado comum autorizadas pela existncia de direito definido em lei e condicionadas regularidade do seu exerccio. Diferencia-se do estrito cumprimento do dever legal pelo fato deste ltimo estar ligado aos agentes pblicos e ser compulsrio (o agente pblico obrigado a cumprir a lei), enquanto que no exerccio regular do direito tem-se um carter facultativo: o ordenamento autoriza o particular a agir, mas a ele pertence a opo. So espcies de exerccio regular de direito: A) A situao pro magistratu so situaes em que o Estado no pode estar presente para evitar a leso ao bem jurdico ou recompor a ordem pblica (EX: priso em flagrante delito por qualquer do povo; desforo incontinenti ; penhor legal) B) Direito de castigo educao dentro do poder familiar. Requisitos: indispensabilidade + Proporcionalidade + Conhecimento da situao justificante; C) Leses corporais praticadas em atividades esportivas, desde que respeitas as regras regulamentares respectivas. Impende observar que, para a teoria da tipicidade conglobante, o estrito cumprimento de um dever legal e o exerccio regular de um direito so excludentes da tipicidade, pois so considerados atos normativos (determinados por lei). Ofendculas Trata-se de aparato preordenado para a defesa do patrimnio . H divergncia quanto sua natureza jurdica: 1 corrente: legtima defesa preordenada (Magalhes Noronha, Frederico Marques); 2 corrente: exerccio regular de direito (Bettiol; Anbal Bruno); 3 corrente (Prevalece): enquanto a ofendcula no acionado exerccio regular de direito, mas uma vez acionado passa a ter natureza de legtima defesa; 4 corrente: diferencia ofendcula da defesa mecnica predisposta. A ofendcula um aparato visvel, configurando exerccio regular de direito. J a defesa mecnica predisposta um aparato oculto e se acionado configura legtima defesa. Excesso nas descriminantes Espcies: I Excesso crasso: o agente desde o princpio j atua completamente fora dos limites legais. um excesso absurdo; II Excesso extensivo ou excesso na causa: o agente reage antes da efetiva agresso, futura, mas esperada. No exclui a ilicitude (que exige agresso atual ou iminente), mas pode excluir a culpabilidade (pela inexigibilidade de conduta diversa); III Excesso intensivo: o agente, que inicialmente agia dentro do direito, mas intensifica a ao justificada e ultrapassa os limites permitidos. Se o excesso foi doloso, responde por dolo; se culposo, por culpa; IV Excesso acidental: o agente, ao reagir moderadamente, por fora de acidente, causa leso alm da reao moderada (hiptese de caso fortuito ou fora maior). Por fim, cumpre observar que a doutrina admite o excesso sem dolo e sem culpa, quando caso de excesso exculpante (erro inevitvel), tendo sido previsto no art. 45 do CPM. Fora do CPM atua como causa supralegal de excluso da culpabilidade . Causa supralegal de excluso de ilicitude. Consentimento do ofendido. Requisitos: I O no consentimento da vtima no pode integrar o tipo (porque a excluiria a tipicidade); II O ofendido tem que ser pessoa capaz; III O consentimento deve ser vlido, livre e consciente; IV - O bem deve ser disponvel; V Deve ser bem prprio; VI Consentimento dado antes ou durante a leso. Se for dado depois (que ratificou a leso) pode configurar causa de extino da punibilidade (renncia ou perdo do ofendido); VII Deve ser expresso; VIII O agente deve ter cincia do consentimento da vtima (requisito subjetivo). Descriminantes putativas 3

So excludentes de ilicitude que aparentam estar presentes em uma determinada situao, quando, na realidade, no esto. Apesar de as descriminantes significarem excludentes de ilicitude, quando associadas situao de putatividade, como se ver, excluiro ora a tipicidade, ora a culpabilidade. Espcies: 1) - Imaginar situao justificante em razo de erro quanto existncia ou limite da discriminante: No h qualquer equvoco em relao situao de fato. O agente sabe o que faz e imagina que est autorizado a agir. Trata-se de erro de proibio indireto ou erro de permisso; 2) O agente engana-se quanto aos pressupostos fticos do evento: Aqui, h duas correntes: 2.1) Teoria Extremada da Culpabilidade: a hiptese de erro de proibio (se inevitvel, isenta o agente de pena; se evitvel, diminui a pena). 2.2) Teoria Limitada da Culpabilidade: o caso de erro de tipo (se inevitvel exclui dolo e culpa; se evitvel pune-se a ttulo de culpa). O art. 20, 1, do CP na primeira parte repete o que diz a extremada, e na segunda a limitada. Assim, para LFG o citado art. adotou uma teoria extremada sui generis, punindo erro evitvel, no com mera diminuio de pena, mas a ttulo de culpa por razes de poltica criminal. Pega emprestada a consequncia a limitada. Todavia, prevalece o entendimento de que o CP adotou a teoria limitada, com base nos seguintes fundamentos: A) a expresso isento de pena tambm consequncia da excluso de dolo e culpa, fruto do erro de tipo inevitvel; B) na localizao topogrfica a descriminante putativa sobre pressupostos fticos est prevista no 1 do art. 20 do CP que trata do erro de tipo. C) A exposio de motivos do CP clara em dizer que foi adotada a teoria limitada da culpabilidade.

PONTO N. 06. Marcelo Lage
ITEM C:
Crimes contra o meio ambiente e o patrimnio histrico e cultural.
Obras consultadas: Baltazar, edio 2011, Romeu Thom e Leonardo Garcia da Jusdpvm, 3a edio, 2011. Definio - crime ambiental qualquer dano ou prejuzo causado aos elementos que compem o meio ambiente, i.e., o conjunto de condies, leis, influncias, alteraes e interaes de ordem fsica, qumica e biolgica, que permite, obriga e rege a vida em todas as suas formas, descritos na legislao pertinente. Consideraes Gerais - com a entrada em vigor da Lei 9.605, de 13/02/98 (Lei dos Crimes Ambientais), o Brasil deu um grande passo legal na proteo do meio ambiente, pois a nova legislao traz inovaes modernas e surpreendentes na repreenso aos delitos ambientais. Em seus 82 artigos, a referida lei atualiza a legislao esparsa, revogando muitos dispositivos, bem como apresentando novas penalidades, reforando outras existentes e impondo mais agilidade ao julgamento dos crimes, com possibilidade de aplicao de institutos dos juizados especiais (art.27 da Lei 9605/98 c/c. Lei 9.099/95). Ademais, a Lei Ambiental possibilita a corresponsabilidade entre as diversas pessoas que tenham participado do delito, sejam executores ou mandantes, o que inclui a pessoa fsica do diretor, administrador ou membro da sociedade com poderes decisrios (art.2). O art.3o traz a maior novidade da lei, estabelecendo a responsabilizao penal da pessoa jurdica independente da pessoa fsica (sistema da dupla imputao). A Lei continua inovando ao tipificar: os atos degradatrios da flora como crimes (art. 38 a 53); a extrao de florestas de domnio pblico ou consideradas de preservao permanente ou unidade de conservao, sem prvia licena, permisso ou autorizao competente; a extrao de pedra, areia, cal ou quaisquer espcies minerais; prevendo penas de deteno de seis meses a um ano e multa (art. 44). CELSO FIORILLO afirma que os arts. 29 a 37 procuram de fato trazer proteo fauna enquanto bem ambiental, na medida em que os animais no so sujeitos de direitos, porquanto a proteo do meio ambiente existe para favorecer o prprio homem e, somente por via reflexa, as demais espcies. Ademais, contm previso de crimes de poluio a vrios elementos como o ar, a gua, e demais componentes do meio ambiente que venham a resultar danos sade humana ou provoquem mortandade de animais ou destruio significativa da flora (art. 54). Ainda, elenca os crimes contra o ordenamento urbano e o patrimnio cultural (art. 62 a 65), proibindo inclusive a pichao ou grafitagem de edificaes ou monumentos urbanos (art. 65), com pena de deteno de trs meses a um ano e multa. A ltima grande mudana deu-se em 2006, com a incluso dos crimes dos arts.: 38-A, 50-A e 69-A Erro! A referncia de hiperlink no vlida. Importante ressaltar que possibilita a condenao do autor do crime ambiental a custear programas ambientais e contribuir com entidades ambientais ou culturais, pblicas ou privadas (art. 23,I e IV). No mesmo diapaso, as multas administrativas ficaram bem mais inibidoras, podendo atingir significativas cifras, como R$ 50 milhes de reais (art. 75). Em sntese, a Lei 9605 de 12 de fevereiro de 1998 prev um captulo dedicado aos crimes contra o meio ambiente, apresentando-se subdividido em 05 sees, respectivamente, reservadas: aos crimes contra fauna (Seo I); aos crimes contra a flora (Seo II); poluio e outros crimes ambientais (Seo III); aos crimes contra o ordenamento urbano e o patrimnio cultural (Seo IV) e aos crimes administrao ambiental (Seo V). Fundamentos fundamentos constitucionais para que possam ser estabelecidas sanes penais ambientais: (segundo CELSO FIORILLO): 1- Obedincia aos fundamentos do estado democrtico de direito (art. 1CF); 2- Obedincia aos objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil (art. 3CF); 3- Adequao ao direito criminal constitucional e ao direito penal constitucional como instrumentos de defesa da vida de brasileiros e estrangeiros residentes no pas (art. 5CF); 4- Obedincia e adequao ao direito ambiental constitucional (art. 225 CF). Condutas e atividades consideradas lesivas ao meio ambiente sujeitam os infratores a sanes penais. Pessoas fsicas e jurdicas so consideradas constitucionalmente infratoras diante da condio de poluidoras e estaro sujeitas a sanes penais (art. 225 3 CF).
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PONTO N. 07. Marcelo Malheiros Cerqueira
ITEM A: Imputabilidade penal. Responsabilidade penal da pessoa jurdica Obras consultadas: BALTAZAR JUNIOR, Jos Paulo. Crimes federais. 7 ed., 2011; CUNHA, Rogrio Sanches. Cdigo Penal para concursos. 4 ed., 2011; GARCIA, Leonardo de Medeiros; THOM, Romeu. Direito Ambiental. 3 ed., 2011; GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal parte geral, vol. 1. 13 Ed., 2011; ZAFFARONI, Eugenio Ral; PIERANGELI, Jos Henrique. Manual de Direito Penal Brasileiro vol. 1. 9 Ed., 2011; WIECKO, Ela. O projeto de Lei do Senado n 156, de 2009, que institui novo Cdigo de Processo Penal e os crimes praticados contra indgenas ou por indgenas, 2009. Legislao bsica. Arts. 173, 5, 225, 3, e 228 da CRFB/88, arts. 26, 27, 28, 61, II, l, 65, III, c, 97, 98, 121, 1, 173, 5, 225, 3, do CP, arts. 3, 21, 22 e 23 da Lei 9.605/98. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. Imputabilidade penal Introduo: a imputabilidade um dos elementos da culpabilidade, ao lado da exigibilidade de conduta diversa e da potencial conscincia da ilicitude (cf. teoria normativa da culpabilidade, de base finalista). Conceito: o CP no traz um conceito positivo de imputabilidade, mas apenas um conceito negativo, ao arrolar as hipteses de inimputabilidade. Segundo ZAFFARONI e PIERANGELI, imputabilidade a capacidade de culpabilidade, isto , a capacidade (estado ou condio) do sujeito ativo de entender o carter ilcito do fato e determinar-se de acordo com esse entendimento. A imputabilidade pressuposto da responsabilidade criminal (o imputvel responde por seus atos), mas com ela no se confunde, pois possvel um imputvel que no seja responsvel (ex.: parlamentar imune pelos atos praticados na funo). Elementos (aspectos ou nveis) da imputabilidade: a) cognoscitivo ou intelectivo: capacidade de entender a ilicitude do fato; b) volitivo ou determinao da vontade: capacidade de determinar-se de acordo com o entendimento do carter ilcito do fato (capacidade de atuar conforme essa compreenso). Sistemas de imputabilidade: a) sistema biolgico ou etiolgico: leva em considerao apenas o desenvolvimento mental do acusado, independentemente se tinha ou no, ao tempo da conduta, capacidade de entendimento e autodeterminao (ex.: todo menor de 18 anos inimputvel); b) sistema psicolgico ou psiquitrico: leva em conta apenas as condies psicolgicas do agente poca do fato, pouco importando eventual incapacidade mental; c) sistema biopsicolgico ou misto: concilia os dois anteriores, de modo que inimputvel aquele que, em razo de sua condio mental, era, ao tempo da conduta, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento (autodeterminao). O CP adota o critrio biolgico para a inimputabilidade natural e o critrio biopsicolgico nos demais casos. Causas de inimputabilidade (rol taxativo do CP 3 hipteses): a) inimputabilidade por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado (art. 26, caput, do CP): exige a presena de dois requisitos: i) comprovao de doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado; ii) verificar se o agente era, ao tempo da ao ou omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. Por isso que, segundo o STF, a incapacidade civil no se confunde com a inimputabilidade criminal, de maneira que a interdio no mbito cvel no significa inimputabilidade, devendo o paciente ser submetido ao exame de insanidade mental na seara penal (Info 584, HC 101930/MG, rel. Min. Carmen Lcia, 27/04/2010). Se a incapacidade cognoscitiva e volitiva no for completa, poder ser o caso de semiimputabilidade (ou imputabilidade diminuda), a qual, nos termos do do art. 26 do CP, permite a reduo da pena de 1/3 a 2/3 para o agente2. O semi-imputvel, a princpio, est sujeito a pena privativa de liberdade, a qual, porm, pode ser substituda por medida de segurana (internao ou tratamento ambulatorial) no caso de necessidade de especial tratamento curativo, pelo prazo mnimo de 1 (um) a 3 (trs) anos, cf. art. 98 do CP.
Segundo ZAFFARONI e PIERANGELI, essa reduo facultativa (p. 549); GRECO, diversamente, sustenta que a reduo obrigatria, pois um direito subjetivo do condenado (p. 665).
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H, portanto, uma importante distino: o inimputvel do caput do art. 26 no pratica crime, absolvido e sofre s medida de segurana (absolvio imprpria); j o semi-imputvel do pratica crime, condenado e sofre pena ou medida de segurana3. Anota GRECO (p. 390) que, se o fato tpico e antijurdico e o membro do MP tem conhecimento da inimputabilidade do art. 26, caput, do CP na fase extrajudicial, deve ainda assim propor a denncia e pugnar pela absolvio do ru, com aplicao de medida de segurana, visto que a propositura da ao penal a nica forma de aplicar essa espcie de sano. b) inimputabilidade por imaturidade natural (art. 27 do CP e art. 228 da CRFB/88): o menor de 18 anos, por questes de poltica criminal, considerado presumidamente inimputvel pela Constituio e pelo CP (presuno absoluta), no importando que tenha eventualmente se emancipado na esfera civil. Adota-se, portanto, o critrio biolgico. A maioridade penal adquire-se no primeiro minuto da data do aniversrio de 18 anos, independentemente da hora em que nasceu o agente. Como no pratica crime, mas somente ato infracional, o menor de 18 anos se sujeita aplicao de remisso, medida protetiva e/ou medida socioeducativa, conforme o caso, nos termos da Lei n 8.069/90 (ECA). Porm, no caso de crime permanente cuja execuo se iniciou antes da maioridade penal e se prolongou aps o agente ter completado 18 anos, deve-se consider-lo imputvel (CUNHA, p. 70). A doutrina controverte sobre a possibilidade de alterao da maioridade penal para uma idade abaixo de 18 anos: 1 corrente (Luiz Flvio Gomes) impossibilidade, por ser o art. 228 da CRFB/88 c lusula ptrea; 2 corrente (Rogrio Greco) possibilidade, visto no se tratar de clusula ptrea. c) inimputabilidade por embriaguez completa proveniente de caso fortuito ou fora maior (art. 28, II, 1, do CP): a embriaguez consiste na intoxicao aguda e transitria causada pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos, como o pio, a cocana4, etc. (interpretao analgica), cujos efeitos podem progredir de ligeira excitao inicial at o estado de paralisia e coma. A embriaguez, por si s, no causa de inimputabilidade, fazendo-se necessrio verificar se (a) completa ou no, bem como se (b) involuntria (decorrente de caso fortuito ou fora maior) ou voluntria (dolosa ou culposa). Para ser causa de inimputabilidade, a embriaguez deve ser involuntria e completa, ensejando, ao tempo da ao ou omisso, a inteira incapacidade do agente de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. A embriaguez involuntria (tambm chamada de fortuita ou acidental) ocorre quando o agente desconhece o efeito inebriante da substncia ou sua particular condio de suscetibilidade a tal substncia (caso fortuito) ou obrigado a ingeri-la (fora maior). A embriaguez completa (fase da depresso) aquela na qual se desvanece qualquer censura ou freio moral5, sendo um estgio intermedirio entre a embriaguez incompleta (fase da excitao) e a comatosa (fase letrgica). A embriaguez involuntria incompleta constitui causa de diminuio de pena 1/3 a 2/3, nos termos do art. 28, 2, do CP6. Importante: a embriaguez involuntria, seja completa ou incompleta, no enseja aplicao de medida de segurana. A inimputabilidade por embriaguez completa e involuntria gera absolvio prpria, ao passo que a embriaguez involuntria incompleta apenas reduz a pena da condenao. A embriaguez patolgica pode gerar inimputabilidade ou semi-imputabilidade, porm, nesse caso, porque se trata de doena mental, e no s de embriaguez, incide o art. 26, caput e , do CP. Causas que no excluem a imputabilidade penal: a) a emoo ou a paixo (art. 28, I, do CP); b) a embriaguez, voluntria ou culposa, pelo lcool ou substncia de efeitos anlogos (art. 28, II, do CP). A emoo e a paixo so sentimentos que predominam, no momento do crime, sobre outras atividades psquicas. A emoo um estado sbito ou passageiro, provocada como reao afetiva a determinados acontecimentos (ira, alegria, espanto, surpresa, etc.); j a paixo um sentimento crnico e mais ou menos duradouro, que provoca alteraes da conduta que pode tornar-se irracional por falta de controle (certas formas de amor sexual, de dio, cime, ideologia poltica, etc.). Contudo, o prprio CP valorou tais sentimentos em outros dispositivos,
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Vale lembrar que o CP adotou o sistema vicariante, pelo qual se aplica pena ou medida de segurana para o agente. Antes da reforma de 1984, aplicava-se pena e medida de segurana (sistema duplo binrio). 4 V. art. 45, caput, da Lei 11.343/2006, que inclui a dependncia de droga como causa de inimputabilidade de acordo com o critrio biopsicolgico, hiptese na qual o juiz poder encaminhar o agente para tratamento mdico adequado, ao absolv-lo (p. u. do citado art. 45). 5 MIRABETE apud GRECO, p. 393. 6 No mesmo sentido, v. art. 46 da Lei 11.343/2006, que tambm alude dependncia de drogas.
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por exemplo, a violenta emoo provocada por ato injusto da vtima (circunstncia atenuante, art. 65, III, c, ou, no homicdio, causa de diminuio de pena, art. 121, 1). Dependendo do grau, a paixo pode ser equiparada a doena mental (paixo patolgica), caso em que poder ser considerada causa de inimputabilidade. A embriaguez voluntria abrange a voluntria em sentido estrito (quando o agente, volitivamente, ingere bebida alcolica ou substncia de efeitos anlogos com a finalidade de se embriagar) e a culposa (quando no se observa o dever objetivo de cuidado). A embriaguez preordenada a ingesto volitiva dirigida prtica de um crime, constituindo agravante (art. 61, II, l, do CP). Pouco importa, nesses casos de voluntariedade, se a embriaguez completa ou incompleta, ante a teoria da actio libera in causa. Teoria da actio libera in causa: o ato transitrio revestido de inconscincia decorrente de ato antecedente que foi livre na vontade transfere para este momento (antecedente) a constatao da imputabilidade. Assim, deve-se analisar se a ao foi livre na causa, isto , no momento de ingesto da bebida alcolica ou substncia de efeitos anlogos. Se nesse momento o agente prev o resultado (ex.: matar algum por meio de atropelamento) e quer produzi-lo ou aceita o risco, a conduta consequente ser dolosa; se no momento da ingesto o agente prev o resultado, mas acredita poder evit-lo, ou ainda no prev o resultado que era previsvel, a conduta consequente ser culposa. A teoria da actio libera in causa exceo no sistema penal, pois transfere a anlise do elemento subjetivo (dolo ou culpa) para momento anterior conduta criminosa. Imputabilidade do ndio: o simples fato de ser ndio no exclui nem diminui sua imputabilidade (ZAFFARONI e PIERANGELI, p. 559; posio da examinadora Ela Wiecko). Para o ndio ser inimputvel, exige-se a presena das dirimentes de doena mental (art. 26, caput), de menoridade (art. 27) ou de embriaguez completa e involuntria (art. 28, 1), tal como para qualquer pessoa. Portanto, a imputabilidade no afasta a culpabilidade do ndio, a qual pode ser afastada por outra causa, como o erro culturalmente condicionado (posio da examinadora Ela Wiecko) v. item 11.b do resumo. Responsabilidade penal da pessoa jurdica (PJ): tradicionalmente, vigorou nos ordenamentos jurdicos de filiao romano-germnica a mxima societas delinquere non potest (a sociedade no pode delinquir). Modernamente, contudo, essa premissa tende a ser superada, tendo em vista a expanso da economia mundial, o aumento da criminalidade financeira e econmica e as violaes cada vez em maiores propores do meio ambiente e dos demais direitos difusos mediante a utilizao de entes coletivos. Vejamos os principais argumentos contra e a favor da responsabilidade penal da PJ (v. BALTAZAR JUNIOR, p. 676): Argumentos contrrios: a) inconstitucionalidade do art. 3 da Lei n 9.605/98; b) ausncia de conduta e de vontade, conforme teoria da fico de Savigny, pela qual as pessoas jurdicas tm existncia fictcia ou irreal, no sendo capazes de delinquir; c) incompatibilidade das penas criminais com a natureza das PJs; d) inexistncia de dogmtica penal adequada; e) falta de regulamentao suficiente a assegurar o devido processo legal. Argumentos favorveis (tese majoritria na jurisprudncia): a) a prpria CRFB/88 prev expressamente a responsabilizao penal da PJ em matria ambiental (art. 225, 3) e tambm estabelece a possibilidade de a lei sujeitar as PJs s punies compatveis com sua natureza, nos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular (art. 173, 5); b) de acordo com a teoria da realidade (tambm chamada da personalidade real ou orgnica), cujo precursor mais ilustre foi Otto Gierke, a PJ no um ser artificial, criado pelo Estado, mas sim um ente real, independente dos indivduos que a compem. Assim, a PJ pode praticar condutas tpicas e tem vontade prpria, manifestada pela atuao do seu colegiado; c) a dogmtica penal aplicvel s PJs assenta-se no conceito moderno de culpabilidade como responsabilidade social (STJ, REsp 564960, j. em 2/6/2005). Responsabilidade penal da PJ em matria ambiental: no REsp 610114, j. em 19/12/2005, o STJ admitiu expressamente a responsabilidade penal da PJ em matria ambiental, destacando que, se a pessoa jurdica tem existncia prpria no ordenamento jurdica e pratica atos no meio social atravs da atuao de seus administradores, poder vir a praticar condutas tpicas e, portanto, ser passvel de responsabilizao penal [...] A culpabilidade, no conceito moderno, a responsabilidade social. O art. 3 da Lei n 9.605/98 exige dois requisitos para a responsabilizao penal da PJ: a) que a infrao seja cometida por deciso de seu representante legal ou contratual, ou de seu rgo colegiado; b) no interesse ou benefcio da entidade. 3
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Alm disso, de acordo com a teoria da dupla imputao, o delito jamais pode ser imputado exclusivamente PJ (STJ, REsp 865864, j. em 10/09/2009). Deve ser imputado pessoa fsica responsvel pelo delito e pessoa jurdica, tratando-se de responsabilidade penal cumulativa. Consequentemente, excluda a imputao aos dirigentes responsveis pelas condutas incriminadas, o trancamento da ao penal, relativamente pessoa jurdica, de rigor (STJ, RMS 16696, DJ 13/03/2006); obviamente, a recproca no verdadeira, de modo que a ao penal pode prosseguir em face do dirigente, caso excluda a imputao em face da PJ. Por essas razes, afirma-se que a responsabilidade da PJ por ricochete, indireta ou mediata, pois o principal responsvel pelo delito uma pessoa fsica. A PJ responde pelo fato de modo indireto. Quanto s PJs de direito pblico, existe controvrsia: 1 corrente (Paulo Afonso Leme Machado): possvel a responsabilizao penal; 2 corrente: no possvel, pois as PJs de direito pblico so distintas das PJs de direito privado, estando vinculadas legalidade, moralidade e probidade. Assim, um crime no pode ser praticado em benefcio da PJ de direito pblico, no se aplicando o art. 3 da Lei 9.605/98. Ademais, a aplicao de sanes criminais s pessoas jurdicas de direito pblico pode implicar prejuzos prpria coletividade (GARCIA; THOM, p. 309). Alm disso, no h como a conduta ser praticada no seu interesse ou benefcio. De acordo com o art. 21 da Lei n 9.605/98, as penas aplicveis isolada, cumulativa ou alternativamente s PJs so de (I) multa, (II) restritivas de direitos ou (III) prestao de servios comunidade. Ao contrrio do que se ocorre em relao s pessoas fsicas, as penas restritivas de direitos para PJs so originrias, e no substitutivas. Isso porque no h possibilidade de pena privativa de liberdade, no se admitindo, por esse motivo, a utilizao de habeas corpus para PJ (STJ, RHC 16762, DJ 01/02/2005), embora seja possvel o manejo de mandado de segurana para, p. ex., trancar a ao penal (STJ, AGRMS 13533, j. em 23/06/2008). A durao das penas aplicveis PJ, na omisso da lei, limitada durao da pena privativa de liberdade que seria aplicvel s pessoas fsicas. Alis, a pena imposta PJ deve guardar proporcionalidade com aquela aplicada ao seu dirigente pelos mesmos fatos (BALTAZAR JR., p. 678). A multa no ganhou tratamento especfico para a PJ, aplicando-se o art. 18 da Lei n 9.605/98. Como no a nica pena aplicvel s PJs, sua prescrio no se d em dois anos (art. 114, I, do CP), mas sim no mesmo prazo da pena privativa de liberdade prevista em cada tipo penal (art. 114, II, do CP). As penas restritivas de direitos (PRD) da pessoa jurdica esto especificadas no art. 22 da Lei n 9.605/98, e so distintas daquelas aplicveis s pessoas fsicas (art. 8). So elas: (I) a suspenso total ou parcial de atividades, (II) a interdio temporria de estabelecimento, obra ou atividade e (III) a proibio de contratar com o Poder Pblico, que pode ser de at 10 anos (para a pessoa fsica, essa proibio tem prazo 5 anos para crimes dolosos e 3 anos para crimes culposos, cf. art. 10). A durao mxima, no caso dos incisos I e II, corresponde ao prazo mximo da pena privativa de liberdade. Por fim, a prestao de servios comunidade pela PJ est prevista no art. 23 da Lei 9.605/98, abrangendo (I) custeio de programas e de projetos ambientais; (II) execuo de obras de recuperao de reas degradadas; (III) manuteno de espaos pblicos; (IV) contribuies a entidades ambientais ou culturais pblicas. O art. 24 da Lei 9.605/98 ainda prev a possibilidade de decretao da liquidao forada da PJ constituda ou utilizada preponderantemente para a prtica de crimes ambientais, hiptese na qual seu patrimnio ser considerado instrumento do crime e como tal perdido em favor do Fundo Penitencirio Nacional. A doutrina afirma que, se a liquidao forada pressupe a prtica de crime, ela s pode ser aplicada como efeito de sentena penal condenatria transitada em julgado, devidamente fundamentada (BALTAZAR JR., p. 679). Ademais, necessrio que tenha pedido expresso da condenao para aplicar a liquidao forada, a qual pode ser objeto de ao prpria no juzo cvel proposta pelo MP.

PONTO N. 07. Mrcio Andr Sales de Carvalho Oliveira
ITEM B: Aplicao da pena. Cdigo Penal e leis especiais. Obras consultadas: - BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Vol. 1: parte geral. 13 ed. Saraiva: 2008. - MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado Parte Geral. 2 ed. Mtodo, 2009. Legislao bsica: - Cdigo Penal (arts. 59 e ss.) 1. Aplicao da pena. Cuida-se de ato discricionrio juridicamente vinculado. regida pelo princpio da individualizao da pena (art. 5, XLVI, da CF/88). A orientao dada por tal princpio ocorre em trs momentos distintos: (i) individualizao legislativa: processo atravs do qual so selecionados os fatos punveis e cominadas as sanes respectivas, estabelecendo os limites e os critrios de fixao da pena; (ii) individualizao judicial: elaborada pelo juiz na sentena, a atividade que concretiza a individualizao legislativa que cominou abstratamente as sanes penais, consistindo na aplicao da pena; e (iii) individualizao executria: a que ocorre durante o cumprimento da pena. Adota-se, no Brasil, o critrio trifsico de aplicao da pena (art. 68 do CP), de Nlson Hungria. Entretanto, para a pena de multa adotou-se o sistema bifsico (art. 49 do CP); fixa-se inicialmente o nmero de dias multa e, aps, calcula-se o valor de cada dia-multa. A aplicao da pena feita em trs fases distintas e sucessivas: 1) pena-base, a partir das circunstncias judiciais do art. 59 do CP; 2) penaprovisria, fase em que incidem as circunstncias legais (atenuantes e agravantes); e 3) penadefinitiva, em que se consideram as causas de aumento e de diminuio. Em um primeiro momento so analisadas as elementares e as circunstncias do crime, a fim de que se chegue adequao tpica. As elementares so componentes do tipo penal, enquanto as circunstncias so moduladoras da aplicao da pena, e so acidentais, isto , podem ou no existir na configurao da conduta tpica. A forma mais segura para distinguir se determinado fator previsto em lei constitui-se em elementar ou circunstncia se faz pelo critrio da excluso. Se a sua retirada resultar na atipicidade do fato ou na desclassificao para outro delito, trata-se de elementar. Mas se subsistir o mesmo crime, alterando-se somente a quantidade de pena, cuida-se de circunstncia. As circunstncias, que no constituem e nem qualificam o crime, so conhecidas na doutrina como circunstncias judiciais, circunstncias legais e causas de aumento e de diminuio da pena. Seguem algumas regras inerentes ao critrio trifsico: a) na pena-base o juiz deve navegar dentro dos limites legais cominados infrao penal, isto , no pode ultrapassar o patamar mnimo nem o patamar mximo correspondente ao crime; b) se estiverem presentes agravantes e atenuantes genricas, a pena no pode ser elevada alm do mximo abstratamente cominado nem reduzida aqum do mnimo legal; c) as causas de aumento e de diminuio so aplicveis em relao reprimenda resultante da segunda fase, e no sobre a pena-base. Havendo causas de aumento/diminuio, a pena pode ser definitivamente fixada acima ou abaixo dos limites mximos e mnimos fixados pelo legislador; d) na ausncia de agravantes e/ou atenuantes genricas e tambm de causas de aumento/diminuio, a pena-base resultar como definitiva. 2. Cdigo Penal e leis especiais. 1 Fase: Anlise das circunstncias judiciais. O art. 59 CP prev 8 (oito) circunstncias que devem ser levadas em conta pelo magistrado quando da fixao da pena-base: 1) culpabilidade: grau de reprovao da conduta. No se confunde com a culpabilidade como fundamento da pena, ou seja, aquela que c ompe a estrutura do crime (exigibilidade de conduta diversa, imputabilidade e potencial conscincia da ilicitude). Deve ser examinada com base na maior ou menor censurabilidade do comportamento do agente. Quanto mais intenso for o dolo, maior ser a censura; 2) antecedentes: fatos anteriores praticados pelo ru. A noo do que sejam antecedentes vem sendo construda pela jurisprudncia, devendo ser entendido como tal aquelas condenaes definitivas por fatos praticados antes daquele objeto da aplicao da pena. Ademais, os antecedentes assumem carter subsidirio em relao reincidncia (agravante da segunda fase de aplicao da pena). Somente ser antecedente o que no servir para a reincidncia; 3) personalidade: sntese das qualidades morais e sociais do agente. Perfil subjetivo do ru; 4) conduta social: comportamento do agente em seu meio social, na famlia, no emprego. Estilo de vida; 5) motivos determinantes: fonte propulsora da vontade criminosa. Podem ser imorais/antissociais ou morais/sociais. S cabe quando a motivao no caracterizar qualificadora, causa de diminuio etc.; 6) circunstncias do crime: forma e natureza da ao, meios utilizados, tempo, lugar e forma de execuo; 7) consequncias do crime: analisa-se a maior ou menor 1

PONTO N. 07. Mrcio Andr Sales de Carvalho Oliveira
danosidade decorrente da ao delituosa. Exemplo: matar um arrimo de famlia; 8) comportamento da vtima: serve apenas para melhorar a situao do ru. Leva em conta estudos de vitimologia. comum no estelionato. Analisa-se se a vtima, de algum modo, contribuiu para o crime. 2 Fase: Circunstncias legais: agravantes e atenuantes genricas. Agravantes: art. 61 e 62 (rol taxativo). Atenuantes: art. 65 e 66 (rol exemplificativo). O CP no estabelece a quantidade de aumento ou diminuio das agravantes e atenuantes. Todavia, utiliza-se na prtica forense a frao de 1/6 (um sexto). Ao final dessa fase, chega-se pena provisria. Na segunda fase no possvel ultrapassar os limites da pena (mnima e mxima) previamente estabelecidos no tipo penal. Dentre as atenuantes inominadas (art. 66 do CP), encontra-se a co-culpabilidade, que a situao em que o agente (em regra, pobre e marginalizado) deve ser punido de modo mais brando pelo motivo de a ele no terem sido conferidas, pela sociedade e pelo Estado todas as oportunidades para o seu desenvolvimento como ser humano. Quando houver duas qualificadoras, uma dever ser valorada como tal e a outra dever ser considerada como agravante genrica, desde que elencada tal circunstncia, caso contrrio dever ser avaliada como circunstncia judicial. 3 Fase: Causas de aumento e de diminuio da pena. So tambm chamadas de majorantes e minorantes. So estabelecidas em quantidades fixas (metade, dobro, triplo) ou variveis (ex. um a dois teros). Dividem-se em genricas (parte geral do CP) e especficas (parte especial do CP e leis extravagantes). Em caso de concurso, v. art. 68, pargrafo nico. Concluda a dosimetria da pena, a etapa seguinte consiste em determinar o regime inicial de cumprimento da pena privativa de liberdade: fechado, semiaberto ou aberto. No caso de crime hediondo, o regime inicial ser, necessariamente, o fechado. Aps, o magistrado deve analisar eventual possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direito ou multa. E se no for cabvel a substituio, mas a pena for igual ou inferior a 2 (dois) anos, exige-se manifestao fundamentada acerca da pertinncia ou no da suspenso condicional da pena ( sursis), se presentes os requisitos legais. Leis especiais: nenhuma lei esparsa consagra um modo especial de dosimetria da pena, aplicando-se, por inteiro, as previses do CP. Todavia, o art. 42 da Lei 11.343/2006 estabelece que o juiz considerar, com preponderncia sobre o art. 59 do CP, a natureza e a quantidade da substncia ou do produto, a personalidade e a conduta social do agente. H, ainda, agravantes e atenuantes previstas em outras leis. 3. Casustica. Smulas STF: 718: e 719. Smulas STJ: 231; 440; 443; e 444. A reincidncia, consoante art. 67 do CP, circunstncia preponderante, que prevalece sobre a confisso espontnea (STJ, HC 228.259). A atenuante da menoridade relativa prepondera sobre qualquer outra circunstncia, inclusive sobre a reincidncia (STJ, HC 162.216). No configura bis in idem a utilizao de condenaes anteriores com trnsito em julgado, para caracterizar os maus antecedentes e a reincidncia, desde que uma delas seja utilizada para exasperar a pena-base e a outra na segunda fase da dosimetria (STJ, HC 167.459). O critrio de acrscimo/diminuio na segunda fase discricionrio, cabendo ao juiz estabelecer um valor proporcional e razovel, observado o caso concreto; o patamar de 1/6, embora erigido pela jurisprudncia e doutrina como frao mdia razovel e proporcional, no necessariamente o mximo a ser acrescido (STJ, HC 179.964). O quantum de reduo pela circunstncia atenuante deve observar os princpios da proporcionalidade, razoabilidade, necessidade e suficincia reprovao e preveno ao crime (STJ, HC 141.273). A atenuante da confisso espontnea inaplicvel s hipteses em que o agente preso em flagrante (STF, HC 102.002). Se a confisso espontnea do acusado foi utilizada para corroborar o acervo provatrio, embasando a condenao, obrigatria a atenuao da pena, ainda que tenha havido retratao em juzo (STJ, HC 161.194).

PONTO N. 07. ITEM C: Crimes de Lavagem de Dinheiro. Lei 9.613/98 com as modificaes da Lei 12.683/12. Disposies Gerais: primeira ao com nova lei foi do MPF/GO, onde JF decidiu cautelar de arresto de bens (caso Juquinha divulgado no stio da PGR em julho/2012). Conve no de Viena de 1988 (Decreto 154/91) estabeleceu mandado convencional de tipificao da lavagem de recursos oriundos do trfico de drogas. Money laundering: termo surgido em Chicago, anos 20. Branqueamento de capitais: termo em alguns pases da Europa. lavagem classificada como crime derivado ou acessrio ou parasitrio (pressupe a ocorrncia de crime anterior). Juiz Federal Srgio Moro adverte sobre a possibilidade de vulgarizao da lavagem, podendo levar a um apenamento maior da lavagem em relao ao antecedente. Geraes de legislao de lavagem: 1 gerao) s o trfico de drogas permitia punio tambm por lavagem; 2) rol exaustivo de crimes permite a lavagem (legislao brasileira at antes da mudana); 3) qualquer infrao penal (inclusive contraveno penal): fase atual da legislao brasileira. Fases da lavagem de dinheiro: a) converso (ou ocultao ou colocao = placement): transfere-se o dinheiro auferido ilicitamente para outro local (ex: colocao em mercado financeiro, diviso em pequenas parcelas, transporte do dinheiro para fora do pas); b) dissimulao (empilage): dissocia o dinheiro da sua origem, para evitar rastreamento. Ex: deposita dinheiro em contas fantasmas, em contabilidade de empresas de fachada ou no; c) integrao (integration): o dinheiro, misturado a dinheiro limpo ou explicado como de origem lcita, sacado e o lavador ter dinheiro limpo. Inovaes da Lei 12.693/12 segundo Mrcio Andr Lopes Cavalcante (in Dizer o Direito): a) infrao penal ao invs crime como fato antecendente. Agora, at contraveno penal (ex: jogo do bicho) pode ser infrao antecedente, no havendo mais um rol taxativo (adotou-se a 3 gerao); b) caber ao juiz competente da lavagem decidir sobre a unidade de processo e julgamento entre lavagem e antecedente (art. 2), conforme convenincia; c) cabveis: fiana e liberdade provisria (revogou-se art. 3 que as vedava), o que veio ao encontro das recentes decises do STF, no sentido de que mesmo o crime inafianvel permite liberdade provisria, tornando praticamente intil o instituto da inafianabilidade; d) medidas assecuratrias: foram previstas no art. 4 a decretao de ofcio, requerimento do MP ou representao do delegado, de medidas assecuratrias (ao invs de apreenso ou sequestro de antes, que gerava divergncia acerca do cabimento ou no de arresto e hipoteca legal) de bens, direitos e valores do investigado ou acusado ou existentes em nome de interpostas pessoas, que sejam instrumento, produto ou proveito dos crimes previstos nesta Lei ou das infraes penais antecedentes. So medidas para arrecadao cautelar para posterior confisco; e) alienao antecipada (art. 4, 1): proceder-se- alienao antecipada (leilo) para preservao do valor dos bens sempre que estiverem sujeitos a qualquer grau de deteriorao ou depreciao, ou quando houver dificuldades para sua manuteno. O 1 anterior afirmava que seriam levantadas as medidas assecuratrias se no intentada a ao penal em 120 dias da concluso da diligncia. Agora, no h mais prazo, salvo ser for medida de sequestro, a ser regulada pelo CPP, com prazo de 60 dias (art. 131 do CPP). Nenhum pedido de liberao ser conhecido sem o comparecimento pessoal do acusado ou de interposta pessoa; f) a ao controlada foi mantida; g) so efeitos da condenao (art. 7) a perda, em favor da Unio ou dos Estados (se crime estadual) de todos os bens, direitos e valores direta ou indiretamente relacionados, inclusive os utilizados para prestar fiana, ressalvado o direito do lesado ou terceiro de boa f. Nos processos na JF, caber a utilizao, por rgos federais encarregados da preveno, combate, da ao penal e do julgamento, de bens, direitos e valores objeto de perdimento; ou seja, MPF e JF podero ser agraciados, alm de PF e COAF; h) a nova lei aumentou a responsabilidade de pessoas fsicas em informar transaes financeiras, equiparando-as a pessoas jurdicas (art. 9); i) composio do COAF: incluir tambm representantes da ABIN, MJ, Ministrio da Previdncia. No inclui MP nem Justia; j) poder de requisio de dados cadastrais do Delegado e do MP (art. 17-B), matria no sujeita reserva jurisdicional: autoridade policial e MP tero acesso, exclusivamente, aos dados cadastrais do investigado que informam qualificao pessoal, filiao e endereo, independentemente de autorizao judicial, mantidos pela justia eleitoral, empresas telefnicas, instituies financeiras, provedores de internet e administradoras de carto de crdito; k) afastamento de servidor pblico em caso de indiciamento (duvidosa constitucionalidade): em caso de indiciamento de servidor pblico, este
Hebert Reis Mesquita

PONTO N. 07. Hebert Reis Mesquita ser afastado, sem prejuzo da remunerao e demais direitos, at o que o juiz competente autorize seu retorno; l) cooperao internacional (art. 8o): o juiz determinar, na hiptese de existncia de conveno internacional (ou reciprocidade) e por solicitao de autoridade estrangeira competente, medidas assecuratrias sobre bens, direitos ou valores oriundos de crimes descritos no art. 1o praticados no estrangeiro. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012), repartidos meio a meio, se no houver previso diferente. Competncia para julgamento: regra geral, justia comum estadual. Ser da justia comum federal se o crime antecedente for de processamento e julgamento por ela (ex: crime contra o sistema financeiro) ou quando houver interesse, ou for bem ou servio da Unio, na forma do art. 109 da CF. Questo do TRF 5 2011: para lavagem, no se exige prova da participao do acusado no crime antecedente. Tipicidade do art. 1: ocultar ou dissimular a natureza, origem, localizao, disposio, movimentao ou propriedade de bens, direitos ou valores provenientes, direta ou indiretamente, de infrao penal. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012) Pena: recluso de trs a dez anos e multa. Antes da mudana da lei, STF (HC 109151/RJ, rel. Min. Rosa Weber, 12.6.2012. (HC-109151) entendeu que o crime antecedente praticado por organizao criminosa no possui previso legal no Brasil, no sendo o Decreto 5.015/04 (que internalizou a Conveno de Palermo) suficiente para tanto. o pensamento de LFG (falta normatividade suficiente, no sendo uma conveno lei em sentido formal e material). No o entendimento do MPF. Essa discusso perde muito da razo de ser, pelo menos na lei de lavagem, porque qualquer infrao penal crime antecedente. Tipicidade dos 1 e 2: incorre na mesma pena quem, para ocultar ou dissimular a utilizao de bens, direitos ou valores provenientes de qualquer dos crimes antecedentes referidos neste artigo: I - os converte em ativos lcitos; II - os adquire, recebe, troca, negocia, d ou recebe em garantia, guarda, tem em depsito, movimenta ou transfere; III - importa ou exporta bens com valores no correspondentes aos verdadeiros. 2o Incorre, ainda, na mesma pena quem: (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012) I - utiliza, na atividade econmica ou financeira, bens, direitos ou valores provenientes de infrao penal; (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012) II - participa de grupo, associao ou escritrio tendo conhecimento de que sua atividade principal ou secundria dirigida prtica de crimes previstos nesta Lei. 3 A tentativa punida nos termos do pargrafo nico do art. 14 do Cdigo Penal. 4o A pena ser aumentada de um a dois teros, se os crimes definidos nesta Lei forem cometidos de forma reiterada ou por intermdio de organizao criminosa. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012) Delao premiada: 5o A pena poder ser reduzida de um a dois teros e ser cumprida em regime aberto ou semiaberto, facultando-se ao juiz deixar de aplic-la ou substitu-la, a qualquer tempo, por pena restritiva de direitos, se o autor, coautor ou partcipe colaborar espontaneamente com as autoridades, prestando esclarecimentos que conduzam apurao das infraes penais, identificao dos autores, coautores e partcipes, ou localizao dos bens, direitos ou valores objeto do crime. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012) Rito: processo seguir rito comum ordinrio. Independem do processo e julgamento das infraes penais antecedentes, ainda que praticados em outro pas, cabendo ao juiz competente para os crimes previstos nesta Lei a deciso sobre a unidade de processo e julgamento; (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012). Bastam indcios suficientes do crime antecedente. Logo, pode haver condenao por lavagem de dinheiro decorrente do narcotrfico ainda que o ru no tenha sido condenado por narcotrfico. Se o crime antecedente teve extinta sua punibilidade (prescrio, por exemplo), isso no afetar a persecuo pela lavagem (STJ): HC 207.936-MG, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 27/3/2012. A lei agora expressa nesse sentido (art. 2, 2: A denncia ser instruda com indcios suficientes da existncia da infrao penal antecedente, sendo punveis os fatos previstos nesta Lei, ainda que desconhecido ou isento de pena o autor, ou extinta a punibilidade da infrao penal antecedente. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012)). Julgamento defensor dativo se citado por edital no comparece: no processo por crime previsto nesta Lei, no se aplica o disposto no art. 366 do Decreto-Lei n 3.689, de 3 de outubro de 1941 (Cdigo de Processo Penal), devendo o acusado que no comparecer nem constituir advogado ser citado por edital, prosseguindo o feito at o julgamento, com a nomeao de defensor dativo. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012). COAF (art. 14): criado, no mbito do Ministrio da Fazenda, o Conselho de Controle de Atividades Financeiras - COAF, com a finalidade de disciplinar, aplicar penas administrativas, receber, examinar e identificar as ocorrncias suspeitas de atividades ilcitas previstas nesta Lei,

PONTO N. 07. Hebert Reis Mesquita sem prejuzo da competncia de outros rgos e entidades. Dever, ainda, coordenar e propor mecanismos de cooperao e de troca de informaes que viabilizem aes rpidas e eficientes no combate ocultao ou dissimulao de bens, direitos e valores. O COAF poder requerer aos rgos da Administrao Pblica as informaes cadastrais bancrias e financeiras de pessoas envolvidas em atividades suspeitas. ). O COAF comunicar s autoridades competentes para a instaurao dos procedimentos cabveis, quando concluir pela existncia de crimes previstos nesta Lei, de fundados indcios de sua prtica, ou de qualquer outro ilcito. O Coaf ser composto por servidores pblicos de reputao ilibada e reconhecida competncia, designados em ato do Ministro de Estado da Fazenda, dentre os integrantes do quadro de pessoal efetivo do Banco Central do Brasil, da Comisso de Valores Mobilirios, da Superintendncia de Seguros Privados, da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, da Secretaria da Receita Federal do Brasil, da Agncia Brasileira de Inteligncia, do Ministrio das Relaes Exteriores, do Ministrio da Justia, do Departamento de Polcia Federal, do Ministrio da Previdncia Social e da Controladoria-Geral da Unio, atendendo indicao dos respectivos Ministros de Estado. (Redao dada pela Lei n 12.683, de 2012). O Presidente do Conselho ser nomeado pelo Presidente da Repblica, por indicao do Ministro de Estado da Fazenda. Das decises do COAF relativas s aplicaes de penas administrativas caber recurso ao Ministro de Estado da Fazenda.

PONTO N. 08. Marlia Ribeiro Soares R. Ferreira
ITEM A: Interpretao e aplicao da lei penal. Concurso aparente de normas. Obras consultadas: Resumo elaborado pelo Grupo 25, p. 622. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal Para Geral, 1. 17 edio. Ed. Saraiva, 2012. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal: parte geral, parte especial. 7 edio. Revista dos Tribunais, 2011. Legislao bsica: Art. 5, XXXIX, XL, CF. Arts. 1 e 12, CP. Art. 9, Pacto de So Jos da Costa Rica. 1. Interpretao e aplicao da lei penal. INTERPRETAO. O Direito Penal no exige nenhum mtodo particular de interpretao, sendo aplicvel a ele a interpretao jurdica geral, desde que observados os limites do princpio da legalidade. Classificao: 1) Quanto s fontes: a) Autntica ou legislativa. , em princpio obrigatria, especialmente quando proveniente de outra lei, chamada de norma interpretativa. Se a interpretao inserida no prprio texto legal, diz-se que ela contextual. A lei interpretativa pode ser aplicada retroativamente se apenas aclarar o sentido e o alcance do dispositivo interpretado. Todavia, caso inove, s poder retroagir se tiver natureza benfica. b) Jurisprudencial. por meio dela que a lei encontra-se com o fato concreto e com a realidade da vida. c) Doutrinria. Se h uniformizao do entendimento entre os doutrinadores, pode ser chamada de communis opinio doctorum. 2) Quanto aos meios: a) Gramatical ou literal. Fixa-se no significado das palavras contidas no texto legal. Tratando-se de termos jurdicos, deve-se dar preferncia linguagem tcnica. Costuma-se atribuir o menor grau hierrquico a esse meio de interpretao. No processo interpretativo, no se pode olvidar que, ante o princpio da taxatividade, no Direito Penal o sentido literal das palavras exerce funo de garantia e, por isso, nunca pode ser ignorado (nullum crime sine lege). b) Histrica. Inmeros aspectos podem ser considerados (ex.: exposio de motivos) e o ideal entrelaar tal mtodo com a interpretao teleolgica. c) Sistemtica ou lgico-sistemtica. Busca-se situar a norma no conjunto geral do sistema que a engloba, para justificar sua razo de ser, garantindo-se, assim, a unidade conceitual de todo o ordenamento. 3) Quanto aos resultados: a) Declarativa. O texto no ampliado nem restringido, correspondendo exatamente a seu real significado. b) Restritiva. O alcance do texto interpretado reduzido ou limitado, partindo-se do pressuposto de que a lei diz mais do que quer. c) Extensiva. Considerando que o sentido da norma fica aqum de sua expresso literal, amplia-se o sentido ou alcance da lei examinada. Ex.: o art. 159 abrange a extorso mediante crcere privado. No julgamento do RE 596152/SP (ocorrido em 13/10/2011), o Plenrio do STF considerou ser possvel aplicar a causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/2006 sobre condenaes fixadas com base no art. 12, caput, da Lei 6.368/76, sem que isso implique conflito de normas, tampouco mescla. No haveria criao de lei nova, mas apenas a movimentao do juiz dentro dos quadros legais para uma tarefa de integrao perfeitamente possvel. APLICAO. A analogia uma forma de aplicao da norma legal, um mtodo de integrao do sistema jurdico, que pressupe a ausncia de lei que discipline especificamente a situao e enseja a extenso de uma norma jurdica de um caso previsto a um caso no previsto, com fundamento na semelhana entre ambos. Pode ser chamada de analogia legis (aplica-se uma norma legal a determinado fato no contemplado no texto de lei) ou analogia juris (aplicam-se os princpios gerais do direito). No pode ser utilizada nos casos de leis penais incriminadoras, leis excepcionais e leis fiscais. Aplica-se s normas penais no incriminadoras de carter geral (ex.: excludentes de ilicitude e culpabilidade), desde que no agravem a situao do infrator (analogia in bonam partem). A analogia no se confunde com interpretao analgica, que uma espcie de interpretao extensiva que decorre de determinao expressa da prpria lei (esta indica o meio para integrar o preceito normativo dentro da prpria norma, estendendo-o a situaes anlogas ex.: art. 71, CP) e pode ser aplicada s normas penais incriminadoras. 2. Concurso aparente de normas Ocorre nos casos em que a uma mesma conduta ou fato pode ser, aparentemente, aplicada mais de uma norma penal. A soluo se d pela interpretao, a qual pressupe unidade de conduta, pluralidade de normas coexistentes e relao de hierarquia ou de dependncia entre

tais normas. Nesse mister, o intrprete deve utilizar os seguintes princpios7: a) especialidade (art. 12 do CP): Uma norma penal considerada especial, em relao a outra geral, quando rene todos os elementos desta, acrescidos de mais alguns, denominados especializantes. Tal relao de especialidade existe entre os tipos derivados e o tipo bsico (ex.: os furtos qualificados e privilegiados so preceitos especiais em relao ao furto simples) e nas hipteses em que determinada lei descreve como crime nico dois pressupostos fticos de crimes distintos (ex.: o crime de roubo o crime de furto praticado mediante violncia ou grave ameaa). A norma especial exclui a geral, independentemente da poca em que foram promulgadas e da quantidade da sano penal prevista em cada uma delas (ex.: o infanticdio norma especial em relao ao homicdio, apesar de ter pena inferior a este). O princpio em apreo evita o bis in idem e pode ser estabelecido in abstracto. Ainda, por ser o de maior rigor cientfico, o mais adotado pela doutrina. b) alternatividade: Aplica-se aos casos em que dois tipos contm elementos incompatveis entre si, excluindo-se mutuamente. Ex.: furto e apropriao indbita. Muitos autores consideram esse princpio desnecessrio (ex.: Bitencourt, Sauer e Spiezza). c) subsidiariedade: H relao de primariedade e subsidiariedade entre duas normas se elas descrevem graus de violao de um mesmo bem jurdico, de modo que a norma subsidiria afastada pela aplicao da norma principal. Se a pena do tipo principal excluda, a do tipo subsidirio apresenta-se como soldado de reserva (expresso de Nelson Hungria). A subsidiariedade pode ser expressa (ex.: art. 132 do CP8) ou tcita (ex.: o crime de dano subsidirio em relao ao de furto com destruio ou rompimento de obstculo) e sua constatao pressupe o exame do fato in concreto; d) consuno (ou absoro): O fato previsto em determinada norma compreendido em outra, mais abrangente, aplicando-se somente esta, desde que os delitos tenham ocorrido no mesmo contexto ftico. Assim, apesar de, em regra, o homicdio absorver o delito de porte ilegal de arma, no haver consuno se, por exemplo, aps o agente perambular a noite inteira com um revlver pela rua, ele encontrar uma vtima e mat-la. Pela diversidade de momento consumativo e contexto, tratar-sede concurso de crimes. O crime consumado absorve o tentado e o de perigo absorvido pelo crime de dano. Consoante parte da doutrina, nem a diferena de bens jurdicos tutelados nem a disparidade de sanes cominadas impedem a consuno. Nesse sentido, o STJ admite que o crime de estelionato absorva o delito de falsificao de documento9. Para o STF, o falso no resta absorvido pelo crime tributrio nos casos em que o documento falso continua passvel de gerar leses jurdicas (HC 91469/ES, j. 20/5/8; HC 83115/SP, j. 4/5/4). Note-se, ainda, que o princpio da consuno no se esgota na soluo de conflitos aparentes de normas, porquanto abrange situaes em que h pluralidade de fatos. Com efeito, deve-se considerar absorvido pela figura principal tudo aquilo que, enquanto ao (anterior ou posterior) seja concebido como necessrio, assim como tudo o que dentro do sentido de uma figura constitua o que normalmente acontece. Destarte, incide o princpio em comento quando h: 1) crime progressivo (tem-se a incurso obrigatria pela infrao penal menos grave no se pode matar sem ferir); 2) progresso criminosa; 3) fatos impunveis: a) anteriores (so absorvidos pelo tipo principal, que pode ser praticado sem violao da lei penal menos grave; b) concomitantes (ex. ferimentos leves suportados pela mulher vitima de estupro); c) posteriores (ex.: o agente que falsifica documento pblico e dele faz uso apenas responde pelo crime de falso art. 297, CP).
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Bitencourt refere-se a princpios, ao passo que outros autores, como Nucci, fazem meno a critrios. Perigo para a vida ou sade de outrem: Art. 132 - Expor a vida ou a sade de outrem a perigo direto e iminente: Pena - deteno, de trs meses a um ano, se o fato no constitui crime mais grave. 9 STJ Smula n 17 (DJ 28.11.1990): Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido.

ITEM B: Eficcia Da Sentena Estrangeira, Extradio E Entrega Obras consultadas: PEREIRA, Marcela Harumi Takahashi. Dos casos em que desnecessrio homologar uma sentena estrangeira. 264 f. Tese (doutorado em direito internacional) Faculdade de Direito, Universidade do Estado do Rio de Janeiro, Rio de Janeiro, 2009. PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito Internacional Pblico e Privado. Juspodivm, 3 edio, 2011. ... a eficcia (extraterritorial) da sentena estrangeira identifica-se com toda repercusso no ordenamento nacional nascimento, modificao ou extino de uma situao jurdica decorrente da simples existncia da sentena estrangeira. ... A eficcia extraterritorial da sentena estrangeira divide-se em tpica e atpica (ou prpria e imprpria). A primeira verifica-se quando os efeitos principais ou secundrios da sentena estrangeira enquanto tal se projetam para alm do territrio do pas de origem. Por oposio, obtm-se o conceito de eficcia atpica ou imprpria, referente aos efeitos diferentes dos tipicamente sentenciais. Os efeitos tpicos, quando incidem diretamente no pas receptor, consideram-se prximos e, quando se apresentam como efeitos de efeitos, remotos. Os efeitos tpicos prximos seguem uma disciplina jurdica diversa daquela a que se sujeitam os atpicos e os remotos, tanto no que tange ao modo pelo qual se fazem sentir entre ns, quanto no que tange aos requisitos para isso, da o interesse na distino. (PEREIRA, 60/61) So efeitos da sentena estrangeira que independem de homologao ou reconhecimento: (a) efeitos atpicos, como (a.1) prova (sentena estrangeira como prova de fatos apurados no processo estrangeiro, como prova da lei estrangeira aplicvel ao caso concreto, e como prova emprestada do processo estrangeiro); (a.2) ttulo; (a.3) norma; (a.4) simples ato (sentena estrangeira condenatria por crime doloso, passvel de extradio segundo a lei brasileira; sentena estrangeira absolutria ou concessiva de perdo judicial; sentena estrangeira de separao; reincidncia internacional); (b) efeitos tpicos remotos verificados na (b.1) sentena estrangeira subjacente e incidente ao ato estrangeiro (rescisria de julgado anterior ou anulatria dos atos constitutivos de pessoa jurdica); (b.2) sentena estrangeira subjacente e incidente ao fato estrangeiro; (b.3) sentena estrangeira de estado poltico; (c) efeitos tpicos prximos; (c.1) principais (materiais e processuais); (c.2) secundrios (materiais e processuais). Extradio o ato pelo qual um Estado entrega a outro Estado um indivduo acusado de ter violando as leis penais deste outro ente estatal, ou que tenha sido condenado por descumprilas, para que neste seja submetido a julgamento ou cumpra a pena que lhe foi aplicadas, respondendo, assim, pelo ilcito que praticou. ... A extradio possvel tanto na fase processual como aps a condenao, desde que o processo seja penal, ou que a condenao tenha ocorrido pela prtica de ilcito penais, (...). ... Ao contrrio da expulso e da deportao, que so atos de ofcio, a extradio requer o pedido do Estado interessado, feito por via diplomtica. ... ATENO! Portanto, as organizaes internacionais ou organismos policiais de atuao internacional, como a Interpol, no podem ajuizar pedido de extradio, o que no se confunde com a entrega (surrender), que pode ser requerida pelo tribunal Penal Internacional, (...). (PORTELA, 293/295) A extradio funda-se na existncia de tratado entre o Estado solicitando e o solicitado, sendo que no caso de inexistncia pode ser apresentado promessa de reciprocidade, pela se compromete a examinar eventual pedido que lhe faa o ento solicitado, sendo a aceitao desta promessa ato discricionrio.

O exame do pedido de extradio norteado pelo princpio da identidade ou dupla tipicidade, segundo o qual o ato deve ser ilcito tanto no Estado solicitante quanto no solicitado, bem como que o tipo de pena tambm exista em ambos os Estados, sendo que no caso de inexistncia de tal identidade a extradio s ser concedida caso o Estado solicitando comprometa-se a comut-la. Tambm norteia a extradio o princpio da especialidade, segundo o qual no ser concedida seno para que o extraditando seja processado e/ou julgado pelos fato constantes do pedido extraditrio. A CF no admite a extradio de estrangeiro por crime poltico ou de opinio (CF, art. 5, II), bem como a do nacional nato, mas admite a do naturalizado no caso de crime comum praticado antes da naturalizao ou de comprovado envolvimento em trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins. O julgamento do pedido de extradio cabe ao STF. Quanto a entrega tem-se que no configura uma extradio, visto que esta um ato entre Estados, ao passo que o TPI um organismo internacional (PORTELA, 307), havendo polmica acerca do cabimento ou no da entrega de um brasileiro nato ao TPI.

PONTO N. 08. Mauro Csar Garcia Patini
ITEM C: Dos crimes contra a administrao pblica. Obras consultadas: DAMSIO. Cdigo penal anotado. 18 ed. Ed. Saraiva; MIRABETE. Jlio Fabrini; 2 edio, Editora Atlas. Legislao bsica. Artigos 359 A e seguintes do cdigo penal, com redao dada pela lei 10028/2000; LC 101 (responsabilidade fiscal); lei 4320 (normas gerais de direito financeiro). Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. Criados pela Lei 10.028/00 no ttulo do CP destinado aos crimes contra a Administrao Pblica. Tutelam o bem jurdico finanas pblicas, pela observncia de normas constantes da Constituio (arts. 163-169) e da Lei de Responsabilidade Fiscal (LRF LC 101/00). Para Regis Prado, algumas das condutas previstas como delitos por essa lei no deveriam passar de infraes administrativas, tendo em conta os princpios penais fundamentais da fragmentariedade e da ultima ratio. Mesma opinio de Damsio: ilcitos administrativos praticados na no exerccio da funo pblica, no que tange ao controle, aplicao e disponibilidade do errio, ganham status de crimes. Todos so crimes dolosos, sem elemento finalstico especfico. Todos de ao penal pblica incondicionada. Geralmente formais e de perigo abstrato (excees discriminadas abaixo). Prescindem de efetiva leso ao errio (dispensam resultado naturalstico, com consumao na prtica dos verbos ncleos). Para Regis Prado, so normas penais em branco, por necessitarem, para sua compreenso, de complementao por normas de Direito Financeiro. Quatro dos crimes so de pequeno potencial ofensivo (competncia dos JECrimF); os outros quatro, de mdio potencial ofensivo (nenhuma pena mxima em abstrato supera quatro anos). A violao de dever para com a Administrao Pblica, para Masson, inerente aos crimes contra as finanas pblicas, o que viabiliza, caso seja aplicada pena privativa de liberdade igual ou superior a um ano, a decretao da perda do cargo, funo pblica ou mandato eletivo do agente pblico, como efeito da condenao (CP 92, I, a). CP 359-A (Contratao de operao de crdito sem prvia autorizao legislativa ou fora dos limites legais). Menor potencial ofensivo. As figuras do pargrafo nico so lei penal em branco, segundo Prado, porque remetem ao limite a ser observado, que deve constar de lei ou resoluo do Senado Federal. Tutela o LRF 32, incisos I e IV. Na modalidade realizar, delito de resultado. Punio ao desrespeito ao princpio da legalidade administrativa, quando realizadas sem prvia autorizao do Legislativo (expresso sem prvia autorizao legislativa elemento normativo do tipo). Expresso interno ou externo permite criminalizao em operaes de crdito nacional ou internacional. Sujeito ativo agente pblico + quem tem competncia para ordenar ou autorizar operao creditcia. PREFEITOS: tipo especial no Decreto-lei 201/1967 (art. 1, XX). PRESIDENTE DA REPBLICA: tipo especial na Lei 1079/50 (art. 10). CP 359-B (Inscrio de despesa irregular em restos a pagar). Menor potencial ofensivo. Lei penal em branco. Vide Lei 4.320/64, artigo 36. Elemento subjetivo o dolo, sem exigncia de algo especfico. Elemento normativo que exceder limite estabelecido em lei. Revogao ou anulao ato administrativo no desconfiguram o crime (mas acarreta atenuante genrica). CP 359-C (Assuno de obrigao irregular nos dois ltimos quadrimestres do mandato). Mdio potencial ofensivo. Tutela o LRF 42. No permitir ao administrador assumir obrigaes financeiras sem que haja recursos disponveis para futuro pagamento. O tipo possui elemento temporal expresso. No se exigem finalidades especficas (prejudicar sucessor ou rival poltico). Elemento normativo do tipo que exceda limite estabelecido em lei. Crime praticado por ato administrativo (crime unisubsistente, que impede tentativa), sendo que anulao e revogao administrativa no excluem a tipicidade (sem prejuzo de atenuante genrica). CP 359-D (Ordenao de despesa no-autorizada). Mdio potencial ofensivo. Agente pblicos + competncia autorizao de gerar despesas pblicas. Damsio usa expresso dolo abrangente: sem finalidade especfica + conhecimento que despesa no se encontra autorizada em lei. Crime unisubsistente (sem tentativa), pouco importa que ordem seja anulada/revogada que tipo permanece (permite atenunate). Discute-se a constitucionalidade da tipificao nos casos em que a despesa no autorizada traz benefcio para a Administrao; para Masson, o crime formal e de perigo abstrato, prescindindo do prejuzo ao errio, presumido, de forma absoluta, pelo tipo. Tambm o princpio da legalidade legitimaria a

PONTO N. 08. Mauro Csar Garcia Patini
previso. Outra discusso: o estado de necessidade (CP 23, I e 24) albergaria a hiptese de despesa feita em caso de calamidade pblica, por exemplo. Prado admite, genericamente, a incidncia de causa de justificao. Masson entende que a Constituio no traz exceo exigncia de autorizao normativa da despesa pblica; situaes emergenciais seriam contempladas pela previso do artigo 167, 3 da Constituio (MP para despesas imprevisveis e urgentes). CP 359-E (Prestao de garantia graciosa). Menor potencial ofensivo. Tutela a observncia do LRF 29, IV e 40, 1 LC 101 (garantias exigem contragarantias em valores iguais ou superiores ao das garantias concedidas). Dolo no exige finalidade especfica (favorecer polticos amigos). Delito de resultado, consuma-se com a efetiva prestao da garantia. Para Luiz Flvio Gomes e Alice Bianchini, crime de perigo concreto, lio adotada acriticamente por Masson (Prado e Damsio no se posicionam). O mesmo autor entende que o estado de necessidade legitima a conduta seria o caso da Unio prestar garantia graciosa a instituio financeira, garantindo emprstimo a Estado atingido por enchentes. CP 359-F (No cancelamento de restos a pagar). Proteo transio dos agentes pblicos (contas pblicas dentro da regularidade, a se evitar efeito bola de neve em governos sucessivos). Menor potencial ofensivo. Crime omissivo prprio (independe ulterior dano ao patrimnio impossibilidade de tentativa). Elemento normativo do tipo valor superior ao permitido em lei, sendo que se irregularidade for por outro motivo o fato ser atpico (po de ser responsabilizao administrativa). Para Masson, exceo pluralstica teoria monista no tocante ao concurso de pessoas. O funcionrio pblico que deixa o cargo aps inscrio incorre no CP 359-B; aquele que assume o cargo, no CP 359-F. Os dois agentes contribuem para o mesmo resultado, mas incidem tipos distintos. CP 359-G (Aumento de despesa total com pessoal nos ltimos 180 dias de mandato). a incriminao de conceder aumento ao final do mandato, um velho costume poltico no Brasil (Damsio). Mdio potencial ofensivo. Tutela a observncia do LRF 21, pargrafo nico. No importa que haja recursos para honrar a despesa (diferentemente do CP 359-C). O tipo possui expresso elemento temporal a conduta s crime se praticada nos ltimos cento e oitenta dias do mandato ou legislatura; aumento de gastos fora desse perodo conduta atpica. Na modalidade executar, crime de resultado. CP 359-H (Oferta pblica ou colocao no mercado de ttulos da dvida pblica irregulares). Mdio potencial ofensivo. Tutela o LRF 61. Probe operaes com ttulos que no tenham sido criados por lei ou que no tenham sido registrados em sistema centralizado de liquidao e custdia. Para Regis Prado, na modalidade promover, crime de resultado.
GRUPO IV PENAL E PROCESSO PENAL

PONTO N. 09. Paulo Henrique Caldas
ITEM A: Culpabilidade Penal. Obras consultadas: ARTUR GUEIROS e CARLOS JAPIASSU, Curso de Direito Penal, Parte Geral, Ed. 2012, Ed. Campus Jurdico. Legislao bsica. Caderno de resumo de aulas LFG. Constituio Federal. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. 1. Conceito: Possui trs sentidos: (i) fundamento da pena: fato de ser ou no possvel a aplicao de uma pena ao autor de um fato tpico e antijurdico, Liga-se ao conceito dogmtico de culpabilidade. elemento do crime, o qual, por sua vez, pressuposto da sano penal; (ii) elemento de medio da pena; (iii) conceito contrrio responsabilidade objetiva. A culpabilidade tem como pressuposto lgico a liberdade de deciso ou de escolha da pessoa humana, ou, em outras palavras, a capacidade antropolgica de se determinar no sentido da norma jurdica. A responsabilidade penal somente pode incidir sobre aquele que possua aptido de dominar seus instintos ao invs de cometer o fato antijurdico. Conforme explicitado por Jeschek, no terreno da culpabilidade, faz-se necessrio apartar os processos causais naturais da fora da vontade humana.10 Para o Direito Penal, a reprovabilidade se assenta no juzo de comparao dentro da situao na qual se encontrava o agente. Deve-se, portanto, indagar se o autor poderia ter atuado de outra forma, na medida em que segundo a experincia em casos similares qualquer outro em seu lugar se comportaria de modo diverso ante a tenso da fora de vontade que possivelmente lhe falhou.11 2. Evoluo do conceito de culpabilidade: (2.1) teoria psicolgica (Von Liszt): relaciona-se ao naturalismo-causalista, fundado no positivismo do sculo XIX. Culpabilidade era o vinculo psicolgico que unia o autor ao resultado produzido por sua ao. Dolo e culpa so a prpria culpabilidade, ou suas espcies. A imputabilidade era pressuposto da culpabilidade. Foi dominante at parte do sec. XX, quando foi superada pela teoria psicolgico-normativa. (2.2) teoria psicologico-normativa (Frank): aparece no contexto de superao do positivimonaturalista e sua substituio pela metodologia kantiana, com o conceito neoclssico do delito. Culpabilidade era, ao mesmo tempo, uma relao psicolgica e um juzo de reprovao. Dolo/culpa passam a ser seus elementos, ao lado da imputabilidade e da exigibilidade de outra conduta (Freudenthal). O dolo deixa de ser apenas psicolgico, e passa a ser tambm normativo (dolus malus), constitudo por vontade, previso e conscincia atual da ilicitude (dolo hbrido); (2.3) teoria normativa pura: relaciona-se ao finalismo welziano. A culpabilidade resumida como a reprovao pessoal que se faz contra autor pela realizao de um fato contrrio ao direito, embora houvesse podido atuar de modo diferente. integrada pela imputabilidade, potencial (e no mais atual) conscincia da ilicitude (que retirada do dolo) e pela exigibilidade de conduta diversa; o dolo (natural, puramente psicolgico, composto por conscincia e vontade) e a culpa so deslocados para o tipo. A essncia da culpabilidade reside em poder agir de outro modo. 3. Elementos: (i) imputabilidade12: capacidade ou aptido para ser culpvel, o que pressupe a compreenso do injusto e a determinao da vontade conforme essa compreenso. Segundo Artur Gueiros, a capacidade de livre autodeterminao. Ou, dito de outra, o conjunto de condies pessoais que do ao agente a faculdade de atuar de modo distinto, permitindo, assim, que lhe seja atribuda juridicamente, a responsabilidade pelo injusto tpico. Ausente a imputabilidade, no haver que falar em liberdade de autodeterminao, sendo, portanto, desculpvel pelo fato que praticou. ; (ii) possibilidade de conhecimento da ilicitude do fato (exige um juzo geral acerca do carter ilcito do fato, e a possibilidade de se atingir esse juzo, mediante um simples e exigvel esforo da conscincia conscincia profana do injusto); (iii) exigibilidade de obedincia ao direito: possibilidade concreta de o autor, capaz de culpabilidade, adotar sua deciso de acordo com o conhecimento do injusto. A culpabilidade pressuposto da pena?
10 GUEIROS, Artur e JAPIASSU, Carlos. Curso de Direito Penal, Parte Geral, Ed. 2012, Ed. Campus Jurdico, pg. 233. 11 Idem. 12 Como a imputabilidade penal j objeto do item 7.a do programa de Penal, esse tema no ser aprofundado neste resumo.

Segundo Artur Gueiros, trata-se de polmica que j foi intensa no Brasil, mas que, na atualidade, perdeu importncia. Verifica-se que uma conduta tpica e antijurdica s se converte em crime se for possvel a reprovao de seu autor. Sem a culpabilidade, no h delito e, sim, um injusto tpico, um fato descrito na norma penal e contrrio ao direito 13. Ren Ariel Dorti e Damsio de Jesus sustentam que a culpabilidade no seria elemento ou requisito do crime, funcionando, to somente como pressuposto da pena. Para aqueles autores, o conceito de delito compreenderia a conduta tpica e antijurdica, recaindo o juzo de reprovabilidade sobre o sujeito que o praticou. Numa palavra, a culpabilidade funcionaria como condio de imposio da pena. Exemplificando tal posio, a receptao(art. 180 do CP) seria tipificada, mesmo quando isento de culpabilidade o autor do delito antecedente. De maneira diversa, a maioria da doutrina ptria, na esteira do entendimento prevalecente no direito estrangeiro, considera que o fato tpico e antijurdico somente se converte em delito quando se reprova o seu autor. Faz-se, assim, necessrio o juzo de censura sem o qual no se completa o conceito analtico de delito. Evidentemente, dada a sua riqueza e complexidade terica, o juzo de culpabilidade, alm de ser um dos elementos essenciais do delito, projeta-se para a etapa subsequente, ou seja, para o momento de quantificao da consequncia jurdica do delito e critrio mensurador da aplicao da pena. Nesse sentido, Cezar Roberto Bitencourt, ao analisar a tese de que a culpabilidade constituir-se-ia unicamente pressuposto da pena, sustenta que tanto tipicidade quanto antijuridicidade tambm seriam pressupostos da pena, visto que a sano penal consequncia jurdica do crime, este, com todos os seus elementos, pressuposto daquela. Assim, no somente a culpabilidade, mas igualmente a tipicidade e a antijuridicidade, seriam pressupostos da pena, que sua consequncia. Assim, uma ao tpica e antijurdica somente se converte em crime se houver o acrscimo da culpabilidade. No que consiste a crise do conceito de culpa jurdico-penal? Conforme as consideraes antropolgicas, o fundamento da reprovabilidade repousa na capacidade de livre deciso do sujeito. Ocorre, todavia, que a premissa do poder agir de outro modo, que se encontra no mago do conceito da culpa jurdico-penal , como visto, empiricamente indemonstrvel. Desta maneira, se a pena pressupe a culpa e a reprovao, prpria da culpabilidade, se baseia num fundamento impossvel de se comprovar, logo a culpabilidade no poderia, cientificamente, servir de fundamento da pena.14 Essa constatao acarretou aquilo que se pode denominar de crise do conceito de culpabilidade. Isso fez com que alguns autores passassem a buscar outro fundamento cientificamente vlido para a reprovabilidade do autor do injusto tpico. Diante de tal fato, alguns autores como Juarez Cirino dos Santos, sustentam a incapacidade da culpabilidade funcionar como fundamento da pena, advogando, simplesmente, que a mesma deve ser utilizada como critrio de limitao do poder de punir, ou, com a troca de uma funo metafsica indemonstrvel de legitimao da retribuio por uma funo poltica de garantia da liberdade individual garantia de que a pena no passar do grau de reprovabilidade do sujeito. Desse modo, seguindo pensamento daquele autor, a responsabilidade pelo comportamento antissocial parece ser imprescindvel sobrevivncia da sociedade, mas juzos de culpabilidade ou reprovao fundados na liberdade de vontade perderam toda e qualquer base cientfica: a ideia de liberdade de vontade representaria, no mximo, um sentimento pessoal. Nesse contexto, conclui Juarez Cirino, a definio de culpa como agir conforme o direito pareceria digna de registro por dois motivos: preservaria a funo de garantia poltica do princpio da culpabilidade como limitao do poder de punio e indicaria a gnese da responsabilidade pessoal pelo comportamento antissocial, sem necessidade de pressupostos metafsicos indemonstrveis. Em sntese, a propalada crise da culpabilidade no infirma a compreenso normativa no sentido do ser humano, dotado de certas faculdades, fazer-se responsvel por seus atos. Por conta disso, o estudo da culpa jurdico-penal consiste na pesquisa de defeitos na formao da vontade ilcita: (1) no campo da capacidade de vontade, vale dizer, a existncia ou no de defeitos orgnicos ou funcionais do aparelho psquico; (2) na rea do conhecimento do injusto, ou seja, a verificao de condies internas negativas, desse conhecimento(o denominado erro de proibio); e (3) no terreno da exigibilidade, vale sublinhar, na pesquisa de condies
13 Ibidem. 14 GUEIROS, Artur e JAPIASSU, Carlos. Curso de Direito Penal, Parte Geral, Ed. 2012, Ed. Campus Jurdico, pg. 233.

externas negativas do poder de dirigibilidade normativa, como presses, restries, coaes etc. 4. Excludentes: 4.1) causas de inimputabilidade:(a) menoridade; (b) doena mental e desenvolvimento mental incompleto ou retardado (art. 26, caput): inclui problemas de ordem toxicolgica, a embriaguez patolgica, os estados emocionais patolgicos e surtos psicticos; se tal estado biolgico apenas reduzir a conscincia/ autodeterminao do agente, haver a haver culpabilidade diminuda, com reduo da pena (art. 26, p. nico). A maioria da doutrina ainda situa os silvcolas como inimputveis por desenvolvimento mental retardado, mas esse entendimento no subsiste diante no atual paradigma da plurietnicidade, de modo que, conforme defende ELA WIECKO: a inimputabilidade dos indgenas segue as regras gerais aplicveis a todas as pessoas maiores de 18 anos. Todavia, possvel excluir a culpabilidade pelo reconhecimento do erro de proibio ou da inexigibilidade da conduta diversa; (c) embriaguez completa acidental (art. 28, 1, CP) - em razo de caso fortuito ou fora maior, o agente perde integralmente a capacidade de entendimento e de autodeterminao; se for acidental e incompleta, haver culpabilidade diminuda, com pena reduzida (art. 28, 2). Bitencourt critica essa previso legal e defende que, na embriaguez acidental incompleta, devese afastar a presuno de culpabilidade, aferindo-se se esto presentes, no caso concreto, os pressupostos da responsabilidade penal. Para o CP (art. 28, II), no so causas de inimputabilidade a embriaguez no acidental (dolosa ou culposa) e a embriaguez preordenada (art. 62, II, L), em razo da adoo da teoria da actio libera in causa, segundo a qual se considera como marco da imputabilidade o perodo anterior embriaguez, em que o agente espontaneamente decidiu consumir bebida alcolica, ainda que, no momento do fato, ele esteja inconsciente. A doutrina critica a aplicao dessa tese embriaguez no acidental, que levaria responsabilizao objetiva, entendo-a aplicvel apenas embriaguez preordenada; 4.2 inexigibilidade de conduta diversa: tm-se admitido causas supra legais de inexigibilidade. No CP: (a) coao moral irresistvel - se for resistvel, incide atenuante genrica para o coagido e agravante para o coator; (b) obedincia hierrquica a ordem no manifestamente ilegal sg. a doutrina tradicional, requer uma relao de direito pblico. Bitencourt critica (2011, p. 423 e 424), defendendo sua incidncia nas relaes de direito privado. Se o subordinado cumprir ordem manifestamente ilegal, tanto ele quanto o seu superior so punveis, em concurso. 4.3 causas de excluso da potencial conscincia da ilicitude: erro de proibio escusvel (art. 21CP)15. Teorias da Culpabilidade(quadro sintico): Teoria Psicolgica da Culpabilidade Causalista Imputabilidade Teoria Psicolgica Normativa da Culpabilidade Neokantista a) Imputabilidade b) Exigibilidade de conduta diversa c) Culpa d) Dolo (conscincia, vontade e conscincia atual da ilicitude elemento normativo do dolo, chamado dolo normativo) Teoria Limitada da Culpabilidade Obs.: a divergncia existente entre a T. Limitada e a T. Limitada da Culpabilidade se resume na natureza jurdica da descriminante putativa sobre pressupostos fticos. Para a T. Limitada, equipara-se a erro de tipo.
Base: Elementos (pressupostos) da culpabilidade:
Espcies de Culpabilidade:
a) Dolo b) Culpa Teoria Normativa Pura ou Extremada da Culpabilidade Finalista (ou seja, dolo e culpa migram para o fato tpico, sendo que o dolo migra despido do elementos normativo conscincia da ilicitude , chamado dolo natural)
Base:
15
Como h, no programa de penal, item denominado erro no Direito penal: espcies, requisitos e consequncias (15. a), o tema erro de proibio no ser aprofundado neste resumo.

Elementos (pressupostos) da culpabilidade:
J, para a T. Extremada, mais uma hiptese de erro de proibio. (2 FASE MP-MG) a) Imputabilidade a) Imputabilidade b) Exigibilidade de conduta b) Exigibilidade de conduta diversa diversa c) Potencial conscincia da c) Potencial conscincia da ilicitude (Na teoria anterior integra ilicitude o dolo normativo; aqui integra a prpria culpabilidade)
Obs.: no livro do Artur Gueiros (pgs. 239 e 240), ele faz meno a novas teorias da culpabilidade, so elas: a) teoria da atitude interna deficiente. Enquanto que para o finalismo o juzo de culpabilidade se formava em razo da valorao da vontade de ao, autores subsequentes sustentam que o juzo de reprovabilidade possui um objeto prprio: a atitude interna juridicamente deficiente do autor, a partir da qual se originou a resoluo do cometimento do fato. Nesse sentido, Jeschek afirma que a atitude interna deve ser entendida no como uma predisposio do agente, mas, sim, uma inclinao factual na formao da resoluo delitiva. Portanto, a culpabilidade significaria a reprovabilidade do fato diante da atitude interna desaprovada que ativa sua perpetrao. Segundo Jeschek, o que se reprova sempre o fato, e no somente a atitude interna. Contudo a reprovao apenas estar justificada na medida em que a atitude interna do autor se manifesta de forma contrrio ao Direito ou, mais exatamente, contrariamente pretenso de respeito do correspondente bem jurdico ao qual se dirige. por isso que a atitude interna, relativamente pretenso de validade do bem jurdico protegido, o motivo pelo qual, em maior ou menor medida, reprova-se o autor ante a perpetrao do fato. b) com o funcionalismo teleolgico-racional, Claus Roxin agregou culpabilidade a categoria superior da responsabilidade. Dessa maneira, para fazer-se merecedor da pena, no basta o preenchimento da culpabilidade do agente, devendo-se verificar as necessidades preventivas da sano penal (geral e especial). Sendo assim, conforme teorizado por Roxin, a pena pressupe sempre a culpabilidade, de modo que nenhuma necessidade de punio, por maior que seja, pode justificar uma sano penal que contrarie o princpio da culpabilidade. Contudo, exige-se o requisito adicional da responsabilidade, restringindo-se a possibilidade de punio da conduta culpvel quando, por razes poltico-criminais, a mesma no for preventivamente imprescindvel.

PONTO N. 09. Julia Teixeira
ITEM B: Tentativa e consumao. Crime impossvel. Desistncia voluntria e arrependimento eficaz. Obras consultadas: Rogrio Greco. Curso de Direito Penal (Parte Geral) Rio de Janeiro: mpetos, 2008. Jurisprudncia sistematizada do STF e STJ Niteri, RJ: mpetos, 2011. Cristiano Villela Pedras e Leandro Velloso. Principais julgamentos do STF e STJ. Editora JusPodivm, edio 2012. Org. Roberval Rocha Ferreira Filho. Legislao bsica. CP: arts. 14, 15 e 17. Crime consumado aquele em que o sujeito preencheu todas as elementares do tipo (art. 14, I, CP). D-se a consumao delitiva quando o autor realizou toda a conduta descrita no tipo de injusto, provocando, ainda, o resultado, quando esse for por aquele exigido. No se deve confundir a consumao formal com a consumao material ou exaurimento, quando outros resultados lesivos ocorrem - o autor alcanar o objetivo pretendido, alm do resultado consumativo. (PRADO, 2010, p. 418). A realizao incompleta do tipo penal, por circunstncias alheias vontade do agente, a tentativa - conatus (art. 14, II,CP). Trata-se de norma de extenso (adequao tpica mediata). No h tentativa em crimes culposos (salvo culpa imprpria), crimes preterdolosos, crimes habituais, crimes unissubsitentes, crimes omissivos prprios, crimes de perigo abstrato, crimes em que a tentativa punida com as mesmas penas do crime consumado (ex.: evaso mediante violncia contra a pessoa), contravenes. Regra geral, a tentativa punida com reduo de 1/3 a 2/3 da pena prevista para o tipo (art. 14, pargrafo nico, CP), mas h excees: no genocdio, a pena ser de 2/3 (art. 5), se a pena for a mesma do crime consumado, h o chamado crime de atentado (art. 352, CP). A fixao da causa de diminuio ser feita de acordo com o grau de realizao do crime, isto , quanto mais perto da consumao, mais a reduo se aproxima do mnimo de 1/3 (STJ, AgRg no Ag 1321548, Rel. Min. Laurita Vaz, p. 14/06/2011). Quanto fixao da pena, h duas teorias principais: (a) teoria subjetiva (o desvalor da ao o mesmo, portanto, a pena deveria ser a mesma) e (b) teoria objetiva (o desvalor da ao igual, mas o desvalor do resultado diferente, de modo que a pena dever ser menor, haja vista o perigo proporcionado ao bem jurdico). O Brasil adota a teoria objetiva, mas de forma mitigada, pois, como dito, h possibilidade de fixao de percentual diverso ou, at mesmo, da mesma pena (crime de atentado). H tentativa perfeita (agente esgota todos os meios ao seu alcance p/ consumar o crime) e imperfeita (no h trmino da execuo); branca (agente no consegue atingir a pessoa ou coisa) e cruenta (bem jurdico sofre danos). O art. 14, II, do CP (crime no se consuma por circunstncias alheias vontade do agente) adere somente teoria da vontade, segundo Greco (2008, pg. 265), de modo que a tentativa s se aplica para crimes praticados com dolo direto, e no eventual. No caso de crimes complexos (fuso de dois ou mais tipos penais), atentar para as divergncias doutrinrias e jurisprudenciais quando h consumao de um tipo e tentativa de outro. Ex.: numa situao tpica de latrocnio, havendo homicdio consumado e subtrao tentada, possvel defender 3 posies latrocnio tentado (Frederico Marques e Greco), somente homicdio qualificado (Hungria) ou latrocnio consumado (STF, Smula n. 610). De acordo com o art. 17 do CP, crime impossvel aquele que se verifica quando por ineficcia absoluta do meio (o meio no adequado para o alcance do resultado, ex. ministrar acar pensando tratar-se de veneno) ou por absoluta impropriedade do objeto (objeto material inadequado, tal como tentar matar um defunto), jamais ocorrer a consumao. conhecida por tentativa inidnea. Quanto natureza jurdica, tem-se a teoria subjetiva (considera-se a inteno manifestada pela conduta, punindo-se o crime), a teoria sintomtica (deve-se aplicar medida de segurana) e objetiva (pura, que independe do grau da inidoneidade da conduta; e moderada, que s se aplica quando a conduta for absolutamente inidnea). Esta ltima a teoria adotada pelo art. 17 do CP. Smula 145 do STF: no h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao (flagrante provocado). H deciso afirmando que a existncia de cmeras de segurana e vigilantes no caracteriza crime impossvel (STJ, HC208958, Rel. Min. Og Fernandes, p. 17/08/2011).

PONTO N. 09. Julia Teixeira
Desistncia voluntria (tambm chamada de tentativa abandonada) ocorre quando o sujeito, aps o incio da execuo do crime, desiste de finaliz-la por vontade prpria (art. 15, CP). Segundo a regra clssica de Frank, na desistncia voluntria, o agente diz: posso prosseguir, mas no quero. J no arrependimento eficaz, o agente conclui a execuo do crime, mas, antes de o resultado vir a ser alcanado, pratica conduta contrria e dirigida a evitar a consumao do crime, isto , impede que o resultado se produza (art. 15, CP). S possvel nos casos de crimes materiais, pois est intimamente relacionada ideia de resultado naturalstico. Em ambas as hipteses, o agente apenas responder pelos atos j praticados, ou melhor, pelo resultado objetivo decorrente dos atos j praticados (leso corporal, por ex.), de modo que, evitado o dano maior vtima (morte, por ex.), ele deixa de responder por seu dolo inicial e passa a ser responsabilizado pelo dolo do crime-meio (de homicdio tentado para leso consumada, no exemplo). Por fim, quanto natureza jurdica destes institutos, h forte divergncia doutrinria, pois alguns entendem que hiptese de excluso da punibilidade (Hungria, Zaffaroni, Nucci, Prado), tese majoritria, outros entendem que exclui a culpabilidade (Claus Roxin), e outros entendem que excluem a tipicidade (Frederico Marques, Damsio, Basileu Garcia e Greco). Por fim, se o arrependimento ou a desistncia no forem eficazes, o agente no beneficiado com os institutos.

PONTO N. 09.
Michel Franois Drizul Havrenne
ITEM C: Crimes contra a ordem tributria e contra a seguridade social. Obras consultadas: Crimes federais. Jos Paulo Baltazar Jnior. 3 edio. 2008. Curso de Direito Previdencirio. Fbio Zambitte Ibrahim. 16 edio. 2011. Crimes federais. Adel El Tasse. 2011. Legislao bsica. Lei 8137/90. Art. 168-A do CP. Art. 337-A do CP. Art. 297 do CP. Art. 313-A e B do CP. Art. 171 do CP. Sumula vinculante n 24. 1. Ordem tributria. A lei fundamental sobre o tema a 8.137/90, sendo que os arts. 1 e 2 descrevem os crimes em geral, enquanto o art. 3 trata dos crimes funcionais. De incio, importante dizer que os arts. 1, 2 e 3 da Lei 8.137/90 referem-se a normas penais em branco, que merecem complementao por elementos conceituais prprios do Direito Tributrio (Adel El tasse, p. 26). O bem jurdico afetado pelos crimes tributrios a ordem tributria, e no o tributo em si considerado. Deve haver relevncia econmica para que se configure o delito. Nesse contexto, cabe a jurisprudncia definir qual o valor mnimo para que incidam os delitos. Ela pacfica ao determinar o patamar de R$ 10.000,00 para que exista leso Fazenda Pblica nos crimes tributrios. A base para este entendimento finca-se no art. 20 da Lei 10.522/2002. Veja o recente julgado do STJ (18/06/2012): HABEAS CORPUS. APROPRIAO DE CONTRIBUIO PREVIDENCIRIA. VALOR SONEGADO INFERIOR A DEZ MIL REAIS. CONDUTA DE MNIMA OFENSIVIDADE PARA O DIREITO PENAL. ATIPICIDADE MATERIAL. CONDIES PESSOAIS DESFAVORVEIS. IRRELEVNCIA. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. APLICAO. COAO ILEGAL DEMONSTRADA. ABSOLVIO DO RU QUE SE IMPE. 1. A Terceira Seo desta Corte Superior de Justia dirimiu a controvrsia existente em relao ao crime de descaminho e firmou compreenso segundo a qual os dbitos tributrios que no ultrapassem R$ 10.000,00 (dez mil reais), exe. vi do art. 20 da Lei 10.522/02, so alcanados pelo princpio da insignificncia. 2. A Lei 11.457/2007 considerou tambm como dvida ativa da Unio os dbitos decorrentes das contribuies previdencirias, dando-lhes tratamento similar aos dbitos tributrios. 3. O objeto material do crime de apropriao indbita previdenciria o valor recolhido e no repassado aos cofres pblicos, e no o valor do dbito tributrio aps inscrio em dvida ativa, j que aqui se acoplam ao montante principal os juros de mora e multa, consectrios civis do no recolhimento do tributo no prazo legalmente previsto. 4. A partir do momento em que se pacificou o entendimento no sentido de que o crime tributrio material somente se tipifica com a constituio definitiva do dbito tributrio, que ocorre no lanamento do tributo, ou seja, quando no h mais discusso administrativa acerca da dvida tributria, nesse momento que se entende como consumado o delito, e tal no se confunde com o da inscrio do dbito em dvida ativa, oportunidade em que o Fisco inclui sobre o dbito tributrio (quantum debeatur) todos os consectrios legais do seu inadimplemento, objeto de execuo fiscal. 5. Segundo a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, o princpio da insignificncia tem como vetores a mnima ofensividade da conduta do agente, a nenhuma periculosidade social da ao, o reduzido grau de reprovabilidade do comportamento e a inexpressividade da leso jurdica provocada. 6. Hiptese de apropriao de contribuies previdencirias recolhidas e no repassadas Previdncia Social no valor de R$ 4.097,98 (quatro mil e noventa e sete reais e noventa e oito centavos), inferior, portanto, aos dez mil reais previstos no art. 20 da Lei 10.522/2002, demonstrando-se desproporcional a imposio de sano penal no caso, pois o resultado jurdico, ou seja, a leso produzida, mostra-se absolutamente irrelevante. 7. Embora a conduta do paciente se amolde tipicidade formal e subjetiva, ausente no caso a tipicidade material, que consiste na relevncia penal da conduta e do resultado tpicos em face da significncia da leso produzida no bem jurdico tutelado pelo Estado.

Michel Franois Drizul Havrenne 8. Ordem concedida para cassar o acrdo combatido, absolvendo-se o paciente, com fundamento no art. 386, III, do CPP, em razo da atipicidade material da conduta a ele imputada. (DJe 18/06/2012, Ministro Jorge Mussi, HC 195372 / SP). Evidencia-se, assim, que o valor mnimo para a existncia do delito tributrio de R$ 10.000,00. Ainda, o crime tributrio material somente se constitui com o lanamento definitivo do tributo (Smula vinculante n 24 do STF). Quanto a sua natureza jurdica, h certa discusso jurdica, mas prepondera que se trata de condio objetiva de punibilidade: CRIME CONTRA A ORDEM TRIBUTRIA (ARTIGO 1 DA LEI 8.137/1990).AUSNCIA DE CONSTITUIO DEFINITIVA NA ESFERA ADMINISTRATIVA QUANDO DO OFERECIMENTO DA DENNCIA. FALTA DE JUSTA CAUSA PARA A PERSECUO CRIMINAL. CONDIO OBJETIVA DE PUNIBILIDADE. LANAMENTO DEFINITIVO DO CRDITO TRIBUTRIO NO CURSO DA AO PENAL. CONVALIDAO. IMPOSSIBILIDADE. NULIDADE ABSOLUTA. 1. Consoante o disposto na Smula Vinculante 24, "no se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art. 1, incisos I a IV, da lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo". 2. No caso, estando pendente na seara administrativa a discusso acerca do dbito tributrio, no h justa causa para a deflagrao da ao penal. 3. O lanamento definitivo do tributo no curso da persecutio criminis, no convalida os atos processuais at ento praticados, eis que a inobservncia da condio objetiva de punibilidade constitui nulidade de natureza absoluta. 4. Recurso especial provido para anular toda a ao penal. (REsp 1100959 / RJ, Rel: Ministro Jorge Mussi, DJe 27/10/2011). Nos arts. 1 e 2 da Lei 8.137/90, a conduta pode ser praticada por qualquer pessoa, sem que haja exigncia de condies especiais. Para o cometimento do delito do art. 3 da Lei n 8.137/90, necessrio que o agente exera funo pblica e que o ato praticado ocorra em razo desta funo. O conceito de funcionrio pblico retirado do art. 327 do CP. No tocante ao sujeito passivo, o Estado, sempre afetado pelos crimes contra a ordem tributria. A doutrina ainda aduz que, como o art. 1 fala em supresso ou reduo de tributo, ele se caracteriza como material. J o art. 2 da Lei 8.137/90 tem natureza formal. No tocante pena de multa, h regra especfica, presente nos arts. 8 e 10: Art. 8 Nos crimes definidos nos arts. 1 a 3 desta lei, a pena de multa ser fixada entre 10 (dez) e 360 (trezentos e sessenta) dias-multa, conforme seja necessrio e suficiente para reprovao e preveno do crime. Pargrafo nico. O dia-multa ser fixado pelo juiz em valor no inferior a 14 (quatorze) nem superior a 200 (duzentos) Bnus do Tesouro Nacional BTN. Art. 10. Caso o juiz, considerado o ganho ilcito e a situao econmica do ru, verifique a insuficincia ou excessiva onerosidade das penas pecunirias previstas nesta lei, poder diminu-las at a dcima parte ou elev-las ao dcuplo. Diga-se, por fim, que como o objetivo destes crimes proporcionar a arrecadao de verbas para o Estado, criaram-se causas especficas de extino de punibilidade, consubstanciadas no pagamento integral, assim como no parcelamento do tributo, as quais se somam s causas gerais de extino de punibilidade previstas no art. 107 do CP (Baltazar, p. 454). Na Lei 9.249/95, o art. 34 prev a extino de punibilidade dos crimes da Lei 8.137/90, desde que seja promovido o pagamento integral do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios, antes do recebimento da denncia. No entanto, sobrevieram as regras do art. 15 da Lei 9964/00 (REFIS), art. 9 da Lei n 10.684/03 (PAES ou REFIS II), que reconheceram os efeitos do parcelamento. Ainda, conforme Baltazar, o art. 9 da Lei 10.684/03 regulou de forma ampla o tema da extino de punibilidade, tendo revogado o art. 34 da Lei 9.249/95. Assim, tem-se: a) o pagamento integral, mesmo aps o transito em julgado, determina a extino da punibilidade para os crimes contra a ordem tributria em geral e crimes contra a ordem tributria previdenciria, restando excludo o descaminho e outros crimes contra a previdncia social, como o estelionato; b) o parcelamento, a qualquer tempo, determina a suspenso da punibilidade, em regime que abrange os crimes contra a ordem tributria em geral, bem como a sonegao de
PONTO N. 09.

Michel Franois Drizul Havrenne contribuio previdenciria, excluda a apropriao indbita previdenciria (art. 168-a do CP); c) o art. 9 da Lei n 10684/03 regra permanente e sua aplicao no fica limitada aos parcelamentos concedidos no regime do PAES, mas tem efeito tambm em relao aos parcelamentos ordinrios ou regulados por leis posteriores; d) o art. 34 da Lei 9249/95 foi revogado por incompatibilidade com o art. 9 da Lei 10684/03, de modo que no h falar em extino de punibilidade em razo do mero parcelamento, ainda que anterior ao recebimento da denncia, o que possibilitar to somente a suspenso da punibilidade, operando-se a extino apenas com o pagamento integral. Verifica-se que jurisprudncia recente do STJ tambm aduz que o pagamento do tributo a qualquer tempo, mesmo que aps o transito em julgado, acarreta a extino da punibilidade. Veja-se: HABEAS CORPUS. PENAL. ICMS. CRIME CONTRA ORDEM TRIBUTRIA. ADESO AO PROGRAMA DE PARCELAMENTO INCENTIVADO (PPI) E POSTERIOR PAGAMENTO DO DBITO, APS O TRNSITO EM JULGADO. EXTINO DA PUNIBILIDADE. INTELIGNCIA DO ARTIGO 9., 2., DA LEI N. 10.684/2003. PLEITO DE SOBRESTAMENTO DA EXECUO PENAL AT O JULGAMENTO DE REVISO CRIMINAL. HABEAS CORPUS CONCEDIDO. 1. O art. 9., 2., da Lei n. 10.684/2003 estabelece expressamente que da quitao integral do dbito tributrio pela pessoa jurdica, decorre a extino da punibilidade. 2. entendimento jurisprudencial desta Corte Superior que com o advento da Lei n. 10.684/03 o pagamento do tributo a qualquer tempo extingue a punibilidade quanto aos crimes contra a ordem tributria. Precedente. 3. Habeas corpus concedido para sobrestar a execuo do feito at que se julgue a Reviso Criminal. (HC 232376 / SP, Relator: Ministra Laurita Vaz, DJe 15/06/2012.) 2. Seguridade social. Duas figuras merecem realce quando se trata dos crimes contra a seguridade social. So os crimes dos arts. 168-A, 337-A, todos do CP. No art. 168-A do CP, a conduta fundamental est prevista no caput, enquanto que no par. 1 constam as figuras equiparadas. O pressuposto fundamental, segundo Adel El Tasse (p. 33), para que se tenha a tipificao da conduta do caput o efetivo recebimento da contribuio previdenciria. Em outras palavras, existe a conduta com o recebimento ou recolhimento da contribuio e falta de repasse pelo sujeito ativo aos cofres pblicos. importante destacar que o STJ, em 2010 (Resp 1113735/RS) uniformizou entendimento no sentido de que basta o dolo genrico, no sendo necessria a prova do animus rem sibi habendi para a configurao do tipo previsto no art. 168-A do CP. O bem jurdico tutelado o patrimnio da Previdncia. Quanto natureza jurdica deste crime, o STF (Inq 2537 AgR/GO, Relator Ministro Marco Aurelio, 10/03/2008), afirmou que o crime de apropriao indbita previdenciria no se consubstancia crime formal, mas omissivo material, no que indispensvel a ocorrncia de apropriao dos valores, com inverso da posse respectiva, e tem por objeto jurdico protegido o patrimnio da previdncia social. Em relao extino da punibilidade, o par. 2 prev que ela ser extinta se o agente, espontaneamente, declarar, confessar e efetuar o pagamento das contribuies, importncias ou valores e prestar as informaes devidas Previdncia Social, antes do incio da ao fiscal. Para a excluso, segundo Zambitte (p. 468), cabe o recolhimento integral do devido antes da ao fiscal, que se inicia, em regra, pelo termo de incio da ao fiscal TIAF. O recolhimento posterior no exclui a punibilidade, podendo, conforme o caso, gerar perdo judicial, se feito antes da denncia ou arrependimento posterior, se feito antes do recebimento da denncia; ou trazer circunstncia atenuante, se feito aps o recebimento da denncia. No tocante ao parcelamento, conforme Baltazar (p. 57), o delito do art. 168-A do CP no est abrangido pela regra do art. 9 da Lei 10.648/03 na parte em que admite a suspenso da punibilidade pelo parcelamento. Assim, sendo considerado revogado o art. 34 da Lei 9249/95 e superada a interpretao jurisprudencial que emprestava ao parcelamento o efeito de extino de punibilidade imediata, tem-se que, para o delito do art. 168-A do CP, somente o pagamento integral tem o efeito de determinar a extino de punibilidade. O STJ aponta: RECURSO ORDINRIO EM HABEAS CORPUS. APROPRIAO INDBITA PREVIDENCIRIA (ART. 168-A DO CDIGO PENAL). RESPONSABILIDADE PENAL DA PESSOA JURDICA. RESTRIO A CRIMES AMBIENTAIS. ADESO AO REFIS. DESCUMPRIMENTO DAS OBRIGAES.
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Michel Franois Drizul Havrenne NECESSIDADE DE PAGAMENTO INTEGRAL DO DBITO. DATA DO PARCELAMENTO. APLICAO DA LEI N 9.964/2000. EXTINO DA PUNIBILIDADE. IMPOSSIBILIDADE. RETIRADA DA SOCIEDADE. IRRELEVNCIA. DOLO ESPECFICO. DIFICULDADE FINANCEIRA DA EMPRESA NO EVIDENCIADA. INEXIGIBILIDADE DE CONDUTA DIVERSA. TESE A SER ANALISADO APS A INSTRUO CRIMINAL. RECURSO IMPROVIDO. 1. A nica previso legal para a responsabilizao criminal de pessoa jurdica ocorre nas hipteses de crimes ambientais e, mesmo assim, desde que haja tambm imputao pessoa fsica que por ela responde. 2. A adeso ao REFIS no implica, necessariamente, na extino da punibilidade, que est condicionada ao pagamento integral do dbito. Considerando que a incluso no REFIS ocorreu em 28.04.00, quando j em vigor a Lei n 9.964, publicada em 11.04.00, esta a norma a ser aplicada, da decorrendo a exigncia de pagamento integral do dbito para a extino da punibilidade. 3. O fato de o paciente no mais integrar a sociedade no momento do descumprimento das obrigaes assumidas no REFIS no altera esse quadro, considerando que a punibilidade estava apenas suspensa, ficando sua extino condicionada ao pagamento integral do dbito, o que no ocorreu. 4. O tipo previsto no art. 168-A do Cdigo Penal no se esgota somente no "deixar de recolher", isto significando que, alm da existncia do dbito, deve ser analisada a inteno especfica ou vontade deliberada de pretender algum benefcio com a supresso ou reduo do tributo, j que o agente "podia e devia" realizar o recolhimento. 5. No se revela possvel reconhecer a inexigibilidade de conduta se no ficou evidenciada a alegada crise financeira da empresa, cabendo ao magistrado de primeiro grau melhor examinar a matria aps a instruo processual. 6. Recurso improvido. ( RHC 20558 / SP, Ministra MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA, DJe 14/12/2009). Ao contrrio do que falou o professor Baltazar, o professor Zambitte (p. 470) assevera que o STF vem decidindo que possvel a suspenso da pretenso punitiva nos crimes de apropriao indbito previdenciria, mesmo quando o parcelamento feito aps a sentena condenatria, desde que antes do trnsito em julgado. Veja: Ementa: Penal e tributrio. Habeas corpus. Adeso ao REFIS. Parcelamento do tributo na vigncia da Lei n. 10.684/2003. Suspenso da pretenso punitiva. Pretendida aplicao do art. 34 da Lei n. 9.249/1995. Indiferena para o deslinde da causa. 1. As Leis ns. 10.684/2003 e 9.249/1995 condicionam a extino da punibilidade ao pagamento integral do tributo ou contribuio social, inclusive acessrios. 2. Consectariamente, no cabe confundir pagamento com parcelamento, merc de que este tem como consequncia lgica a suspenso da pretenso punitiva, ao passo que a quitao do tributo, esta sim, implica a extino da punibilidade. 3. In casu, no dia 15 de dezembro de 2009, os recorrentes firmaram acordo judicial para parcelar o dbito tributrio apurado no auto de lanamento n 0016759729, acarretando a suspenso da ao penal. 4. Obviamente, o parcelamento projeta a dvida para o futuro e, por isso, somente h que se falar em ausncia de justa causa para a persecuo penal aps o cumprimento integral da obrigao tributria, com a consequente extino do feito administrativo consubstanciado no auto de lanamento que deu suporte denncia, at porque o descumprimento do que pactuado tem como consequncia a retomada do curso da ao penal, qual revelado pela literalidade de ambos os textos legais. Precedentes: RHC 89.152/SC, 1 T, Rel. Min. RICARDO LEWANDOWSKI, DJ de 22/09/2006; HC 102.348/SC, 1 T, Rel. Min. DIAS TOFFOLI, DJe de 25/08/2011; HC 99.844/SP, 1 T, Rel. Ministro DIAS TOFFOLI, DJe de 18/06/2010; E HC 96.681/SP, 1 T, Rel. Min. MARCO AURLIO, DJe de 10/02/2011. 5. Recurso Ordinrio em Habeas Corpus ao qual se nega provimento. (STF, RHC 109651, Relator (a): Min. LUIZ FUX, Julgamento: 22/05/2012 rgo Julgador: Primeira Turma). DENNCIA - INPCIA OPORTUNIDADE DA ARTICULAO. O vcio relativo denncia h de ser veiculado na primeira oportunidade que a parte tiver para falar no processo. DENNCIA PARMETROS LEGAIS. Atendendo a denncia ao figurino legal, descabe cogitar de defeito a
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Michel Franois Drizul Havrenne ponto de prejudicar a defesa. PROVA PERCIA. O pleito para realizao de percia deve ser formalizado no momento adequado e no merece acolhida quando houver no processo documentos incontroversos. AO PENAL PROPOSITURA CRIME TRIBUTRIO. A ao penal pode basear-se em prova documental decorrente do crivo do fisco. PENA DOSIMETRIA CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS. Observados ncleos do artigo 59 do Cdigo Penal, no se pode falar de vcio na fixao da pena-base acima do mnimo previsto para o tipo. CRIME TRIBUTRIO ARTIGO 9 DA LEI N 10.684/2003. Uma vez alcanado o parcelamento do dbito tributrio, a teor do disposto no artigo 9 da Lei n 10.684/2003, impe-se a suspenso da pretenso punitiva e dos prazos prescricionais, sendo que a liquidao do dbito implica a extino da punibilidade. (STF, HC 96681, Relator(a): Min. MARCO AURLIO Julgamento: 13/04/2010 rgo Julgador: Primeira Turma). Nota-se portanto que o tema da suspenso da pretenso punitiva no art. 168-A controverso, mas h tendncia em admiti-la, da mesma forma que ocorre nos demais crimes tributrios. O crime do art. 337-A do CP o de sonegao de contribuio previdenciria, que est formalmente inserido entre os crimes contra a Administrao Pblica, mas crime contra a ordem tributria (Baltazar, p. 415). O bem jurdico a integridade ao errio ou a ordem tributria, entendida como o interesse do Estado na arrecadao dos tributos. Conforme art. 337, par. 1, extingue-se a punibilidade se o agente, espontaneamente, declara e confessa as contribuies, importncias ou valores e presta as informaes devidas previdncia social, na forma definida em lei ou regulamento, antes do incio da ao fiscal. Ateno: ao contrrio do art. 168-A do CP que vincula a causa extintiva de punibilidade ao pagamento, o art. 337-A aduz a mera confisso de dvida antes do incio da ao fiscal. Atualmente, o documento mais utilizado pelas empresas para tal fim a GFIP. O professor Zambitte (p. 472) entende que, por analogia in bonam partem, seria possvel a excluso da punibilidade pelo pagamento, ainda que posterior ao incio da ao fiscal. No tocante ao parcelamento, a questo mais confusa e complicada. Antes do incio da ao fiscal, a punibilidade necessariamente extinta, pois o parcelamento implica confisso de dvida (Zambitte, p. 472). No entanto, quando o parcelamento feito aps o incio da ao fiscal, em regra, no h excluso da punibilidade. Cumpre dizer, todavia, que h divergncia jurisprudencial no ponto, com jurisprudncia do STJ no sentido da excluso da punibilidade, ainda que decorrente de parcelamento tardio, porm anterior denncia (Resp 249812/SP; Resp 208527/SC). Mais recentemente, o STF vem admitindo genericamente que o parcelamento suspende a pretenso punitiva do Estado, que se extingue com o pagamento da ltima parcela. (HC 86465/ES). Por fim, cabe aludir existncia de outros crimes que envolvem a seguridade social. De incio, a falsificao de documento pblico dos pars. 3 e 4 do art. 297, que tratam da insero ou omisso de dados relativos Previdncia Social. Enquanto o par. 3 trata de um crime comissivo, o par. 4 versa sobre um crime omissivo. Caso a falsidade tenha sido feita no intuito de deixar de pagar contribuio previdenciria, ela ser absorvida pelo crime de sonegao de contribuio previdenciria, no se configurando concurso de crimes (RHC 1506/SP, STJ) Zambitte, p. 475.
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Michel Franois Drizul Havrenne Ainda, de se mencionar a insero de dados falsos em sistema de informaes (art. 313-A), que se caracteriza como formal, prprio (s o funcionrio autorizado pode pratic-lo) e comissivo. Tambm, pode envolver aspectos de natureza previdenciria, o crime do art. 313-B, que alude modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes. crime prprio. A diferena bsica deste para o crime do art. 313-A a ausncia de dolo especfico, j que a mera modificao ou alterao dolosa, com qualquer fim, caracteriza o tipo penal. Por fim, cumpre mencionar o estelionato (art. 171, par. 3, do CP), que lesiona o patrimnio da seguridade social, sendo material (concretiza-se com a obteno da vantagem indevida). H bastante divergncia sobre a natureza deste ilcito: permanente, continuado ou instantneo? Para Zambitte, o melhor entendimento o de que seria crime instantneo (esta posio totalmente equivocada para concurso no guarda nenhum vnculo com o que vem decidindo o STF). Em precedente do STF (HC 95379), a Corte decidiu que se trata de crime instantneo de efeitos permanentes, contando-se a prescrio do recebimento da primeira prestao do benefcio indevido. No entanto, recentemente, o Egrgio STF tem asseverado: EMENTA: HABEAS CORPUS. PENAL. SENTENA CONDENATRIA. ESTELIONATO PRATICADO CONTRA A PREVIDNCIA SOCIAL (ART. 171, 3, DO CDIGO PENAL). CRIME PERMANENTE QUANDO O BENEFICIRIO RECEBE A QUANTIA INDEVIDA. PRESCRIO. NO-OCORRNCIA. 1. firme a jurisprudncia deste Supremo Tribunal Federal no sentido de que o crime de estelionato previdencirio praticado pelo prprio beneficirio tem natureza permanente, e, por isso, o prazo prescricional comea a fluir a partir da cessao da permanncia e no do primeiro pagamento do benefcio. 2. Considerada a pena definitiva de 1 ano e 4 meses e 13 dias-multa imposta ao Paciente, entre uma causa de interrupo da prescrio e outra, no houve perodo superior a quatro anos, o que afasta a ocorrncia de prescrio retroativa. 3. Ordem denegada. (STF, HC 113179, julgamento: 22/05/2012, Ministra Carmen Lcia). ........................................................... Ementa: PENAL. HABEAS CORPUS. ESTELIONATO PREVIDENCIRIO. ART. 171, 3, DO CDIGO PENAL. CRIME PERMANENTE. BENEFICIRIO. PRAZO PRESCRICIONAL. INCIO DA CONTAGEM. CESSAO DA PERMANNCIA. ORDEM DENEGADA. 1. O agente que perpetra a fraude contra a Previdncia Social recebe tratamento jurdico-penal diverso daquele que, ciente da fraude, figura como beneficirio das parcelas. O primeiro pratica crime instantneo de efeitos permanentes; j o segundo pratica crime de natureza permanente, cuja execuo se prolonga no tempo, renovando-se a cada parcela recebida da Previdncia. 2. Consectariamente, em se tratando de crime praticado pelo beneficirio, o prazo prescricional comea a fluir da cessao da permanncia. Precedentes: HC n 99.112, rel. Min. Marco Aurlio, j. 20/4/2010, 1 Turma; HC 101.481, rel. min. Dias Toffoli, j. 26/4/2011, 1 Turma; HC 102.774/RS, rel. Min. Ellen Gracie, j. 14/12/2010, 2 Turma, DJ de 7/2/2011. 3. In casu, narra a denncia que o paciente participou no apenas da fraude entidade de Previdncia Social, por meio de conluio com servidor do INSS, mas figurou como destinatrio dos benefcios previdencirios, que recebeu at 30/10/2006. 4. Dessa forma, foroso reconhecer que o prazo prescricional teve incio apenas na referida data, em que cessada a permanncia. 5. Ordem denegada. (STF, HC 102049, Relator: Ministro Luiz Fux, DJ 12-12-2011).
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Michel Franois Drizul Havrenne Verifica-se que a Corte passa a distinguir o estelionato cometido pelo prprio beneficirio ou por terceiro. No primeiro caso, o crime permanente. No ltimo, ele instantneo de efeitos permanentes.
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PONTO N. 10. Felipe DElia Camargo
ITEM A: Crime: classificao. Crimes hediondos. Obras consultadas: ANDREUCCI, Ricardo Antnio. Legislao penal especial. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2001. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. So Paulo: Saraiva, 2007. CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal. parte geral. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. DELMANTO, Celso et alli. Cdigo Penal comentado. 7. ed. So Paulo: Renovar, 2007. GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 5. ed. Niteri: mpetos, 2008. JESUS, Damsio E. de. Cdigo Penal anotado. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de Direito Penal. 25. ed. So Paulo: Atlas, 2007. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal comentado. 5. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005. NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. PRADO, Luiz Regis. Curso de direito penal brasileiro parte geral. 7. ed. So Paulo: RT, 2008. SILVA, Jose Geraldo da; GENOFRE, Fabiano; LAVORENTI, Wilson. Leis penais especiais anotadas. 8. ed. Campinas: Millennium, 2005. Classificao dos crimes: 1) quanto ao sujeito ativo: a) crime comum: pode ser praticado por qualquer pessoa; b) crime prprio: somente pode ser cometido por uma determinada categoria de pessoas; c) crime de mo prpria: o crime prprio cujo agente precisa agir pessoalmente. No admite coautoria. 2) quanto ao momento consumativo: a) instantneo: ocorre num momento determinado; b) permanente: momento consumativo se prolonga no tempo; c) instantneo de efeitos permanentes: os efeitos da consumao se prolongam no tempo. Importante para o clculo da prescrio e para a definio de cabimento de priso em flagrante. 3) quanto necessidade do resultado para a consumao: a) material: consuma-se com a ocorrncia do resultado naturalstico; b) formal: consuma-se com a ao ou omisso do agente, mas pode gerar resultado naturalstico; c) de mera conduta: consuma-se com a ao ou omisso do agente, sem a menor possibilidade de gerar resultado naturalstico. 4) quanto caracterizao da consumao: a) de dano: somente se consuma com a efetiva leso ao bem jurdico; b) de perigo: consuma-se com a mera possibilidade do dano. Perigo concreto: deve ser provado. Perigo abstrato: presumido pelo tipo penal. 5) quanto quantidade de atos para a consumao: a) unissubsistente: consuma-se com a realizao de um s ato. No admite fracionamento nem tentativa; b) plurissubsistente: a consumao composta por vrios atos. 6) quanto natureza da conduta: a) comissivos ou de ao: praticados mediante uma conduta positiva, um fazer; b) omissivos ou de omisso: praticados mediante uma conduta negativa, um no-fazer. Subdividem-se em: prprios ou puros: a omisso est contida no tipo penal, no admitem tentativa; imprprios ou comissivos por omisso: o tipo prev uma ao e a omisso est no descumprimento de um dever de agir, admitem tentativa Crimes Hediondos: Lei n 8.072/90. O Brasil adotou o sistema legal (enumerativo): compete ao legislador enumerar, num rol taxativo, quais so os crimes hediondos (art. 5, XLIII, CF). o art. 1 da Lei n 8.072/90 que define os crimes hediondos, todos tipificados no Cdigo Penal, exceo do genocdio. A vedao do indulto constitucional, pois o rol de vedaes da CF mnimo. Alm disso, o constituinte veda a graa em sentido amplo, abrangendo o indulto (STF). A Lei de Tortura no revogou a vedao do indulto prevista na Lei n 8.072/90 (princpio da especialidade STF). 14

A Lei n 11.464/2007 excluiu a vedao liberdade provisria. Logo, a inafianabilidade, por si s, no pode e no deve constituir-se em causa impeditiva da liberdade provisria (STF). O STJ, no entanto, vem entendendo no sentido contrrio. Smula Vinculante n 26: Para efeito de progresso regime no cumprimento de pena por crime hediondo, ou equiparado, o juzo da execuo observar a inconstitucionalidade do art. 2 da Lei n. 8.072, de 25 de julho de 1990, sem prejuzo de avaliar se o condenado preenche, ou no, os requisitos objetivos e subjetivos do benefcio, podendo determinar, para tal fim, de modo fundamentado, a realizao de exame criminolgico. Prevalece que homicdio qualificado, quando tambm privilegiado, deixa de ser hediondo, bem como que o 3 do art. 158 (sequestro relmpago) no crime hediondo, mesmo com previso de morte, por falta de previso legal.
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ITEM B: Crimes contra a honra. Obras consultadas: BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. BITENCOURT, Cezar Roberto. Manual de Direito Penal. volume 2. So Paulo: Saraiva, 2001. BORNIA, Josiane Pilau. Discriminao, preconceito e direito penal. Curitiba: Juru, 2007. CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal. parte especial. volume 2. So Paulo: Saraiva, 2003. DELMANTO, Celso et alli. Cdigo Penal comentado. So Paulo: Renovar, 2002. GONALVES, Victor Eduardo Rios. Dos crimes contra a pessoa. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. JESUS, Damsio E. de. Direito Penal. volume 2. 27. ed. So Paulo: Saraiva, 2005. JESUS, Damsio E. de. Cdigo Penal anotado. 11. ed. So Paulo: Saraiva, 2001. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de Direito Penal. volume 2. 25. ed. So Paulo: Atlas, 2007. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal comentado. 5. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005. OLIVEIRA, Frederico Abraho de. Crimes contra a honra. Porto Alegre: Livraria dos Advogados, 1994. PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal brasileiro volume 2. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000. SILVA, Jose Geraldo da; GENOFRE, Fabiano; LAVORENTI, Wilson. Leis penais especiais anotadas. 8. ed. Campinas: Millennium, 2005. SILVEIRA, Fabiano Augusto Martins. Da criminalizao do racismo: aspectos jurdicos e sociocriminolgicos. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. TOLEDO, Francisco de Assis. Princpios bsicos do Direito Penal. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 1994. O Cdigo Penal, em seus artigos 138 a 145 (Captulo V do Ttulo I), tipifica e disciplina os crimes contra a honra, que se dividem em trs: calnia, difamao e injria. 1. Bem Jurdico tutelado: A doutrina tradicional divide a honra em subjetiva e objetiva. A honra subjetiva o sentimento de cada um a respeito de seus atributos fsicos, intelectuais, morais e demais dotes da pessoa humana. aquilo que cada um pensa a respeito de si mesmo em relao a tais atributos. Honra objetiva a reputao, aquilo que os outros pensam a respeito do cidado no tocante a seus atributos fsicos, intelectuais, morais etc. enquanto a honra subjetiva o sentimento que temos a respeito de ns mesmos, a honra objetiva o sentimento alheio incidido sobre nossos atributos (Jesus, 2005, p. 201). A honra um bem jurdico disponvel, ou seja, pode-se prescindir da tutela penal sobre tal bem por meio do consentimento vlido do ofendido. O consentimento do representante legal do ofendido, todavia, irrelevante, no excluindo o delito. Prado e Jesus afirmam que o consentimento do ofendido, nos crimes contra a honra, exclui a ilicitude da conduta. Bitencourt Capez, por sua vez, defendem que o consentimento do ofendido exclui a tipicidade da conduta. 2. Sujeitos: Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: qualquer pessoa fsica, inclusive, inimputveis e desonrados. Quanto aos inimputveis, no caso de injria, indispensvel, porm, que tenham a capacidade de entender o carter ofensivo da conduta do sujeito ativo (Bitencourt, 2011, p. 347). Quanto s pessoas jurdicas, majoritariamente, entende-se que podem ser sujeito passivo de difamao, mas no podem ser sujeito passivo de injria, j que no possuem honra subjetiva (nesse caso, os titulares da pessoa jurdica podem ter a honra lesada). J quanto ao crime de calnia, h quem entenda que no podem ser sujeito passivo, pois algum necessariamente pessoa natural, e h quem entenda que, no que diz respeito aos crimes contra a ordem econmica e o sistema financeiro, a economia popular e o meio ambiente, podem s-lo, cf. art. 225, 3, e 173, 5, CR (Bitencourt, 2011, p. 319). Com relao punio da calnia contra os mortos (art. 138, 2, CP), argumenta-se que o que se tutela a honra dos parentes vivos (Bitencourt, 2011, p. 323). 3. Tipo objetivo: a) Calnia: uma espcie de difamao qualificada. 1 figura tpica: Imputar, falsamente, fato definido como crime (caput). O fato tem que ser determinado, concreto, especfico, embora no se exijam detalhes minuciosos. A falsidade pode referir-se tanto ao fato em si como autoria. Obs.1: A imputao falsa de contraveno no constitui calnia, mas pode constituir difamao. Obs.2: discute-se se seria possvel a imputao verdadeira constituir crime quando no se admite exceo da verdade. Obs.3: A imputao 1

caluniosa pode ser equvoca ou implcita, bem como reflexa. Obs.4: 2 figura tpica: propalar ou divulgar a calnia (1). No necessrio que um nmero indeterminado de pessoas tome conhecimento da imputao. Obs.: Configura-se o crime mesmo quando se divulga a quem j tem conhecimento da calnia, pois ela servir de reforo na convico do terceiro. b) Difamao: Imputar fato desonroso (e no criminoso). O fato h de ser determinado, especfico e concreto. Obs.1: H crime ainda que o fato imputado seja verdadeiro, desde que desabonador. No caso do funcionrio pblico, porm, a imputao de fato desonroso verdadeiro descaracteriza o crime, em razo do interesse do Estado-Administrao em apurar a imputao. Obs.2: A propalao ou divulgao no foi prevista expressamente. Contudo, entende-se que se trata de outra difamao. Obs.3: Discute-se sobre a configurao do crime quando o fato imputado notrio. Pela no descaracterizao do crime: Bitencourt, embora admita em tese que a notoriedade pode tornar a conduta insignificante, excluindo a tipicidade (2011, 344). Obs.4: Admite-se a difamao implcita. c) Injria: Ofender a dignidade ou decoro de algum. No h imputao de fatos, mas emisso de conceitos negativos sobre a vtima. Obs.1: A injria pode ser equvoca ou implcita, bem como reflexa. Obs.2: cf. 1, pode haver a concesso de perdo judicial para o provocado ou primeiro injuriado (retorso imediata). A conduta do agente no lcita, mas mais compreensvel. Obs. 3: Se for empregada violncia ou vias de fato, com carter aviltante, configurar-se- injria real (forma qualificada). As penas da violncia so aplicadas cumulativamente. Se houver vias de fato, a contraveno fica absorvida pela injria real. Obs.4: Se o agente tiver o propsito discriminatrio, poder se configurar injria preconceituosa (forma qualificada). Exige-se o elemento subjetivo especial, consistente no especial fim de discriminar (Bitencourt, 2011, p. 363). Por fim, para a configurao dos trs crimes necessrio que a ofensa seja proferida contra pessoa certa e determinada, ou grupos, classes ou categorias certas e determinadas, sendo imprescindvel que seus integrantes possam ser identificados com facilidade, sob pena de atipicidade do fato por falta de imputao pessoa determinada. Caso a ofensa seja proferida contra vrias pessoas, que no constituam um grupo homogneo, haver tantos crimes quantas forem as pessoas. Por outro lado, quando a ofensa dirigida a determinada coletividade de razovel extenso, equipara-se a pessoa indeterminada, como se fora, por exemplo, proferir injria contra os comunistas, os pretos, os catlicos etc. 4. Tipo Subjetivo: Os crimes contra a honra so crimes de tendncia intensificada. Isso significa que o tipo legal exige uma determinada tendncia subjetiva de realizao da conduta tpica, que o animus diffamandi vel injuriandi, o qual engloba os trs tipos penais, ou o animus caluniandi, diffamandi ou injuriandi, conforme se trate de calnia, difamao ou injria, respectivamente. Destarte, o tipo subjetivo dos crimes contra a honra integrado pelo dolo direto (vontade livre e consciente de realizar a conduta descrita no tipo penal) ou eventual (a previso e a assuno do resultado lesivo pelo agente) e pelo animus diffamandi vel injuriandi, que o elemento subjetivo especial do tipo (o especial fim de agir), consistente na inteno de lesar a honra do ofendido. Como corolrio dessa explanao, certo que na ofensa honra fruto de incontinncia verbal, provocada por exploso emocional ocorrida em acirrada discusso, no se configuram os delitos previstos nos arts. 138, 139 e 140 do CP. Da mesma forma, no restar configurado o tipo subjetivo dos crimes contra a honra nos casos em que o agente age com animus narrandi (inteno de narrar um fato), animus criticandi (inteno de apreciar negativamente um trabalho), animus defendendi (inteno de defender um direito), animus corrigendi (inteno de admoestar uma pessoa), animus jocandi (inteno de caoar, gracejar) e animus consulendi (inteno de aconselhar, de informar), pois esses nimos afastam o animus diffamandi vel injuriandi. 5. Classificao: crimes formais, comuns, instantneos, comissivos (admite-se a injria mediante omisso), dolosos, unissubsistentes quando praticados verbalmente e plurissubsistentes quando praticados por escrito. Trata-se de delitos circunstanciados, pois, excluda a calnia, as expresses ofensivas so sempre relativas, variando com o tempo, o lugar e as circunstncias (uma expresso pode ser considerada injuriosa numa regio e no em outra). 6. Consumao: a) Calnia e difamao: consumam-se quando algum que no o sujeito passivo toma conhecimento da imputao (falsa), no sendo necessrio que fique ciente uma 2

pluralidade de pessoas. b) Injria: consuma-se quando a ofensa irrogada chega ao conhecimento do ofendido. 7. Exceo da verdade: possibilidade de o sujeito ativo provar a veracidade do fato imputado, atravs de procedimento especial. Quanto ao ponto, o CP brasileiro adotou o sistema misto (em oposio ao sistema ilimitado), pois no admite indiscriminadamente a exceo da verdade. Na calnia, admite-a como regra (excepcionada quando o ofendido no foi condenado por sentena irrecorrvel no caso de crime de ao privada; quando o fato for imputado a presidente da Repblica ou chefe de governo estrangeiro; e se o ofendido foi absolvido do crime por sentena irrecorrvel), e na difamao, como exceo (somente quando o s.p. for funcionrio pblico no exerccio das funes). Na injria no admitida, eis que no se imputa fato. Ateno para a hiptese de ter o excepto tiver prerrogativa de foro (art. 85 CPP). Por fim, cumpre fazer referncia ao instituto da exceo de notoriedade do fato, prevista no artigo 523 do Cdigo de Processo Penal, que oportuniza ao ru a demonstrao que suas afirmaes so de domnio pblico e que por isso acreditou ser verdade. 8. Disposies comuns: a) Formas Majoradas: se o crime cometido 1) contra o Presidente da Repblica, ou contra chefe de governo estrangeiro; 2) contra funcionrio pblico, em razo de suas funes; 3) na presena de vrias pessoas, ou por meio que facilite a divulgao da calnia, da difamao ou da injria; 4) contra pessoa maior de 60 (sessenta) anos ou portadora de deficincia, exceto no caso de injria; 5) mediante paga ou promessa de recompensa. Excluso do crime artigo 142. O presente artigo prev trs causas especficas de excluso de ilicitude, as denominadas causas justificantes ou descriminantes. Bitencourt e Prado afirmam que haver situaes em que essas causas excluiro sim a ilicitude da conduta, porm haver casos em que excluiro a prpria tipicidade da conduta, uma vez que excluiro o elemento subjetivo especial do tipo (animus difamandi vel injuriandi). De outra banda, conforme se constata da prpria redao do artigo, tais excludentes no abrangem a calnia, em virtude do interesse do Estado na apurao de crimes. Retratao artigo 143. A retratao uma causa de extino da punibilidade, a teor do artigo 107, VI, do Cdigo Penal. Trata-se de uma causa especfica de arrependimento eficaz, pois o agente, desdizendo o que afirmou acerca do ofendido, restaura sua imagem diante da sociedade. Por esse motivo, inadmissvel a retratao no caso de injria, uma vez que nesta h a atribuio de qualidade negativa, e no de fato, ao ofendido, sendo impossvel restaurarse a honra subjetiva deste. Outrossim, os efeitos decorrentes da retratao so limitados rea criminal, no havendo nenhum reflexo no plano indenizatrio, por exemplo. Retratar-se significa desdizer-se, retirar o que disse, admitir que afirmou fato inverdico. O agente deve reconsiderar a afirmao anterior, de modo a impedir o dano que poderia resultar de sua falsidade. No necessrio que a retratao seja espontnea, porm deve ser voluntria. Pedido de Explicaes artigo 144. O pedido de explicaes uma medida cautelar preparatria e facultativa para o oferecimento da queixa ou da denncia quando, em virtude dos termos empregados ou do verdadeiro sentido das frases, no se mostra evidente a inteno de caluniar, difamar ou injuriar, causando dvida quanto ao significado da manifestao do autor. Somente cabe nos casos de ofensas equvocas e no nos casos em que, simples leitura, nada h de ofensivo honra alheia. Tambm cabe o pedido para verificar a que pessoas foram dirigidas as ofensas. Ao Penal artigo 145. A ao penal de iniciativa exclusivamente privada a regra nos crimes contra a honra disciplinados no presente captulo. No obstante, a ao penal ser pblica incondicionada nos casos de injria real que produzam leso corporal de natureza grave. Caso haja mera via de fatos, a ao continua sendo exclusivamente privada. A controvrsia reside nos casos em que h produo de leso corporal de natureza leve. Prado, Bitencourt, Capez e Delmanto afirmam que o advento da Lei n. 9.099/95, que alterou a natureza da ao penal nos crimes de leso corporal leve, de pblica incondicionada para pblica condicionada representao do ofendido, interferiu tambm na interpretao do presente artigo, no sentido de que somente nos casos de injria real com leses corporais graves a ao penal ser pblica incondicionada, sendo pblica condicionada nos casos de 3

injria real com leses corporais leves. Em sentido contrrio, Nucci e Jesus afirmam que os crimes de injria real com produo de leses corporais de natureza leve continuam sendo de ao penal pblica incondicionada, uma vez que se trata de crime complexo, no podendo ser afetado pela Lei 9.099/95. A ao penal ser pblica condicionada requisio do Ministro da Justia, por sua vez, quando o crime contra a honra for praticado contra o Presidente da Repblica ou contra chefe de governo estrangeiro. Ademais, a ao penal ser pblica condicionada representao do ofendido quando o crime contra a honra for praticado contra funcionrio pblico, em razo de suas funes (a legitimidade do MP concorrente com a do ofendido, mediante queixa Smula 714 do STF), e quando o crime for o de injria preconceituosa (art. 140, 3).

ITEM C:
Crimes de trfico ilcito e uso indevido de drogas que causam dependncia fsica ou psquica e de substncias entorpecentes. Leis 11.343 e outras complementares, anteriores e posteriores. Obras consultadas: ANDREUCCI, Ricardo Antnio. Legislao penal especial. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. BALTAZAR JUNIOR, Jos Paulo. Crimes federais. 6. ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010. CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal. Legislao penal especial. 2 ed. So Paulo: Saraiva, 2007. GOMES, Luiz Flvio; et al. Lei de drogas comentada. 2. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 3. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2008. A Lei n. 11.343/06 adotou a expresso drogas para definir o objeto material (art. 1, pargrafo nico). Abandonou-se, portanto, a distino entre entorpecentes e outras drogas. Trata-se de norma penal em branco, droga aquilo que estiver assim rotulado na Portaria da Secretaria de Vigilncia Sanitria do Ministrio da Sade (SVS/MS) 344/98. O bem jurdico protegido a sade pblica. Bem por isso, critica-se a incriminao das condutas praticadas pelo usurio ao argumento de que, sendo o bem jurdico protegido a sade pblica, o usurio no a ofenderia, uma vez que s prejudica a si mesmo. O contra-argumento que a sade de cada cidado integra a sade pblica. crime de perigo abstrato. Os crimes da Lei 11.343/06 so comuns, com exceo daquele do art. 38, na modalidade prescrever, que prprio, pois o ato privativo de mdico ou odontolgico. O sujeito passivo a coletividade. Art. 28: Porte de droga para consumo pessoal: Controvrsia na doutrina se possui natureza de crime (STF), de infrao penal sui generis ou de fato atpico. Prevalece a inaplicabilidade do princpio da insignificncia. Ocorre que a 1 Turma do STF decidiu que pode ser reconhecido o princpio da insignificncia para o crime de porte de drogas para consumo prprio (HC 110.475/SC, Rel. Min. Dias Toffoli, julgado em 14/02/2012). Nesse mesmo julgado, entendeu-se que, mesmo sem haver qualquer risco de o ru ser preso por conta do art. 28, ele poderia sim impetrar habeas corpus. Art. 33: Trfico Quanto ao sujeito ativo, o delito admite coautoria ou participao, respondendo o agente que de outra forma contribuiu para o fato, ainda que no tenha praticado a conduta descrita no verbo nuclear do tipo, como o transporte da droga, no sendo exigida a posse direta para o reconhecimento do delito. O fato de ser o agente usurio ou dependente no impede que responda pelo crime de trfico, previsto atualmente no art. 33 da Lei n. 11.343/06, quando a quantidade e outras circunstncias indicarem que a droga no era destinada ao consumo prprio. O art. 12 da Lei n. 6.368/76 corresponde ao art. 33 da Lei atual, havendo apenas duas alteraes de relevo na nova redao: 1) aumento da pena mnima e; 2) criao de um dispositivo autnomo para o fornecimento gratuito (art. 33, 3). tranquilo o entendimento no sentido de que o delito em exame no supe necessariamente a prtica de atos onerosos ou de comercializao (STF, HC 69806/GO). Tal situao no foi alterada pela introduo do delito do 3 do art. 33, pois o delito do caput ainda pode ocorrer sem finalidade lucrativa (STJ, REsp 763213/GO). No exigida habitualidade ou reiterao para o reconhecimento do delito (STJ, REsp 763213/GO). A posse direta no necessria para o reconhecimento do crime. Nas modalidades guardar, ter em depsito, trazer consigo e transportar, o delito considerado permanente, o que dificulta a possibilidade de tentativa. A prtica de vrias condutas do crime do art. 33 com relao ao mesmo objeto material configura crime nico. Porm, possvel o concurso material entre a associao e o trfico. Associao para o trfico (art. 35) Cuida-se de forma especial do crime de quadrilha ou bando (art. 288, CP), na qual exigido um nmero menor de agentes: bastam dois agentes para a ocorrncia do crime de associao para o trfico. O crime de associao para o trfico no considerado comparado a hediondo, no estando abrangido pela referncia ao trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins contida no art. 2 da Lei n. 8.072/90. No entanto, o art. 44 da Lei n. 11.343/06 expressamente incluiu o 5

delito de associao no regime dos delitos inafianveis e insuscetveis de sursis, graa, indulto, anistia e liberdade provisria. Financiamento ou custeio (art. 36) Cuida-se de novidade trazida pela Lei n. 11.343/06, tendo como sujeito ativo qualquer pessoa. O tipo subjetivo o dolo que deve abranger a cincia da finalidade da operao custeada ou financiada, inexistindo forma culposa. Tipo objetivo: financiar propiciar a realizao do trfico, emprestando o dinheiro para aquisio da prpria droga ou de meios para o seu transporte, preparao, remessa ou qualquer conduta prevista nos tipos do caput e 1 do art. 33 ou no art. 34 da lei, com a promessa de remunerao ou participao no resultado da operao. Custear traduz a ideia de fazer frente aos custos para a realizao dos demais delitos, mas sem a entrega do dinheiro ao responsvel pelos fatos anteriores, mas promovendo, por exemplo, o pagamento dos encarregados do transporte ou da distribuio ou ainda o aluguel de imveis ou veculos para o transporte. Somente so incriminados o financiamento ou custeio dos delitos previstos nos arts. 33, caput e 1 e 34. A consumao se d com a prtica dos atos de financiamento, como a entrega do dinheiro, ou custeio, como o pagamento dos transportadores, independentemente da consumao do delito posterior. No caso do ru que financia e depois trafica, chamado de autofinanciamento ou custeio com recursos prprios, duas solues se apresentam como possveis: 1) o delito do art. 36 fica absorvido pelo do art. 33 quando o agente autofinancia ou auto custeia a operao, cuja posio parece se inclinar Baltazar; 2) o agente responde apenas pelo delito do art. 36, sendo as condutas de trfico consideradas um ps-fato impunvel, restando absorvidas pelo delito do art. 36, que tem pena substancialmente mais grave. Colaborao como informante (art. 37) Tambm no encontra paralelo no texto da Lei n. 6.368/76, consistindo em forma especfica de participao ou coautoria na associao, objeto do art. 35, erigido categoria de delito autnomo, com pena menor. O tipo dirigido aos sinalizadores ou fogueteiros que, sem participar diretamente da comercializao, alertam para a chegada da polcia ou de grupos rivais. Pode ser sujeito ativo qualquer pessoa (crime comum), tendo como elemento subjetivo o dolo traduzido na vontade de informar, com a cincia de que o grupo, organizao ou associao destinado prtica dos delitos mencionados no dispositivo. No h forma culposa. Tipo objetivo: colaborar auxiliar, ajudar, trabalhar em conjunto. O tipo menciona grupo, organizao ou associao destinada prtica dos delitos dos arts. 33 e 34 como destinatria da colaborao consistente na prestao de informao. A associao ser aquela objeto do art. 35. A organizao a organizao criminosa quem tem por objetivo especfico o trfico, utilizando-se o conceito da Conveno de Palermo. Em relao ao grupo, entende-se como qualquer reunio de pessoas com o objetivo de trfico, ainda que reunidas de forma eventual. A consumao se d com a colaborao, independentemente da prtica efetiva dos atos de traficncia pela associao ou organizao. Prescrio ou aplicao culposa por profissional da sade (art. 38) Ao contrrio do texto anterior, o texto atual no delimita o sujeito ativo, no entanto, na modalidade prescrever, o delito prprio dos profissionais da rea de sade com atribuio para tanto, ou seja, mdicos e odontlogos. O elemento subjetivo a culpa. Se a prescrio ou aplicao for dolosa, em desobedincia s normas legais ou regulamentares, ocorrer o crime do art. 33. Circunstncias judiciais especficas O art. 42 da Lei n. 11.343/06 considera como circunstncias judiciais especficas, a serem consideradas com preponderncia sobre aquelas do art. 59 do CP: a) a qualidade e a quantidade do produto ou substncia; b) a personalidade; c) a conduta social. Causa de diminuio de pena O 4 do art. 33 da Lei n. 11.343/06 prev a diminuio da pena, de um sexto a dois teros, quando o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas e nem integre organizao criminosa, ou seja, quando se tratar do pequeno traficante eventual. O dispositivo aplicvel apenas aos delitos do caput e 1 do art. 33. Ressalte-se que o reconhecimento da causa de diminuio no afasta a aplicabilidade da lei de crimes hediondos, nem afasta a vedao do indulto contida no art. 44 da Lei n. 11.343/06. Alm disso, os 6

requisitos so cumulativos, de modo que, na falta de um deles, deve ser negada a reduo. Por outro lado, presentes os requisitos, o acusado tem direito subjetivo reduo. Sobre a aplicabilidade do dispositivo a fatos anteriores entrada em vigor da Lei n. 11.343/06, h duas posies: 1) o disposto no 4. do art. 33 da Lei n. 11.343/06 somente ser aplicvel aos delitos cometidos sob a vigncia da antiga Lei de Drogas se, aps efetuada a reduo sobre a pena cominada no caput do art. 33, a nova legislao mostrar-se mais benfica ao acusado (STJ, T5, HC 187.699/RS; STJ, T6, HC 142.370/RJ; STJ, EREsp 1.094.499/MG; STF, T1, HC 94687/MG) 2) o dispositivo, por ser mais favorvel, pode ser aplicado retroativamente sem que com isso seja ferido o dogma da vedao de aplicao de dispositivos de uma e outra lei, uma vez que o quantitativo abstrato da pena-base no tem relao necessria com a previso legal de causa de diminuio. Regime inicial de cumprimento de pena Para os crimes do art. 33, com exceo do fornecimento gratuito, o regime inicial o fechado, por se tratar de crime equiparado a hediondo, atraindo a incidncia do 1 do art. 2 da Lei n. 8.072/90. No STF, a 1 Turma entende que, enquanto no houver pronunciamento definitivo por parte do Pleno do STF sobre a constitucionalidade, ou no, deste art. 2, 1, deve-se aplicar, obrigatoriamente, o regime inicial fechado, tal qual previsto na Lei (HC 111510/SP, rel. Min. Dias Toffoli, 24.4.2012). A 2 Turma, por sua vez, entende que o art. 2, 1 da Lei n. 8.072/90 pode ser afastado se o condenado preencher os requisitos do Cdigo Penal para ser condenado a regime diverso do fechado. Assim o regime inicial nas condenaes por trfico de drogas no tem que ser obrigatoriamente o fechado, podendo ser o regime semiaberto ou aberto, desde que presentes os requisitos do art. 33, 2, alneas b e c, do Cdigo Penal (HC 111844/SP, rel. Min. Celso de Mello, 24.4.2012 e HC 112195/SP, rel. Min. Gilmar Mendes, 24.4.2012). Pena restritiva de direito e liberdade provisria A Lei n. 11.343/06 vedava, expressamente, no 4 do art. 33 e no art. 44, a substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direito para os delitos previstos em seus arts. 33, caput e 1, e art. 34 a 37. Entretanto, o STF declarou incidentalmente a inconstitucionalidade da expresso vedada a converso em penas restritivas de direitos, constante do 4 do art. 33 da Lei n. 11.343/06, e da expresso vedada a converso de suas penas em restritivas de direitos, contida no art. 44 (HC 97.256/RS). O Senado, por meio da Resoluo n 5 de 2012, suspendeu a execuo da expresso "vedada a converso em penas restritivas de direitos" constante do 4 do art. 33. O artigo 44 tambm veda expressamente a concesso de liberdade provisria. Ocorre que o Plenrio do STF, no dia 10/05/2012, decidiu que tal proibio inconstitucional (HC 104339, Relator Ministro Gilmar Mendes).

PONTO N. 11. Mnica Guimares Lima
ITEM A: Concurso de Pessoas Obras consultadas: Luiz Regis Prado. Curso de Direito Penal Brasileiro. Volume 1. 10 Edio. Ed. Revista dos Tribunais. Cezar Roberto Bitencourt. Tratado de Direito Penal. Parte Geral 1. 12 Edio. Ed. Saraiva. Cleber Masson. Direito Penal. Vol. 1. Parte Geral. 4 Edio. Ed. Mtodo. Legislao bsica. Cdigo Penal artigos 29 a 31 1. Noes Gerais. Concurso de pessoas a colaborao empreendida por duas ou mais pessoas para a realizao de um crime ou de uma contraveno penal. Frequentemente, a ao delituosa fruto da concorrncia de condutas praticadas por sujeitos distintos. As razes para o consrcio de pessoas para a realizao de um crime podem ser as mais variadas, como assegurar xito do empreendimento delituoso, garantir a impunidade, possibilitar o proveito coletivo do resultado do crime ou simplesmente satisfazer outros interesses pessoais. A cooperao pode ocorrer desde a elaborao intelectual at a consumao do delito. 2) Teorias sobre o concurso de pessoas: 2.1) Monista (ou monstica ou unitria): Trata-se de uma teoria objetiva. Foi a teoria adotada pelo Cdigo Penal de 1940, a qual determina que todo aquele que concorre para o crime responde pelas penas a este cominadas, na medida de sua culpabilidade (art. 29, CP). No faz qualquer distino entre autor e partcipe, instigao e cumplicidade. Todo aquele que concorre para o crime causa-o em sua totalidade e por ele responde integralmente. Guarda profunda relao com a teoria da equivalncia dos antecedentes causais, constituindo-se a infrao produto da conduta de cada um, independentemente do ato praticado, desde que tenha alguma relevncia causal para o resultado. O fundamento maior dessa teoria poltico-criminal, que prefere punir igualmente a todos os participantes de uma mesma infrao penal. A Reforma Penal de 1984 , apesar de manter a teoria monista, atenuou os seus rigores, distinguindo com preciso a punibilidade de autoria e participao, estabeleceu alguns princpios disciplinando determinados graus de participao, adotou como exceo a concepo dualista mitigada, distinguindo a atuao de autores e partcipes, permitindo uma adequada dosagem de pena de acordo com a efetiva participao e eficcia causal da conduta de cada partcipe, na medida da culpabilidade individualizada. 2.2) Dualista (ou dualstica): para essa teoria h dois crimes - os coautores incorrem num crime (realizam a atividade principal) e os partcipes (desenvolvem uma atividade secundria), noutro. No foi adotada em nosso ordenamento. 2.3) Pluralista (ou pluralstica): trata-se de uma teoria subjetiva. A participao tratada como autoria ou crime autnomo, a cada participante corresponde uma conduta prpria, um elemento psicolgico prprio e um resultado igualmente particular. Existem tantos crimes quantos forem os participantes do fato delituoso. Adotada excepcionalmente em nosso ordenamento no caso do crime de aborto. 3) Requisitos: a) pluralidade de pessoas e de conduta o concurso de pessoas depende de pelo menos duas pessoas, e, consequentemente, de ao menos duas condutas penalmente relevantes. b) relevncia causal de cada conduta (nexo causal eficaz para o resultado) a conduta deve ser relevante, de maneira a influir efetivamente no resultado. A contribuio deve ser prvia ou concomitante execuo (a concorrncia posterior consumao configura crime autnomo receptao, favorecimento real ou pessoal, por exemplo). Mas possvel a contribuio aps a consumao, desde que tenha sido ajustada anteriormente. Ex: A se compromete, perante B, a auxili-lo a fugir e a escond-lo depois de matar C. Ser partcipe do homicdio. A participao incua irrelevante para o Direito Penal. 8

c) liame subjetivo ou psicolgico entre as pessoas (concurso de vontade) - conscincia deve ser idntica ou juridicamente uma unidade para todos a contribuir para uma obra comum. Os agentes devem revelar vontade homognea, visando produo do mesmo resultado. o que se convencionou chamar de princpio da convergncia. Sem esse requisito estaremos diante da famosa autoria colateral. Contudo, o vnculo subjetivo no depende do prvio ajuste entre os envolvidos (pactum sceleris), bastando a cincia por parte de um agente no tocante ao fato de concorrer para a conduta de outrem consciente e voluntria cooperao. Nessa linha decidiu o STF, no caso mensalo: No procede a alegao da defesa no sentido de que teria havido mero concurso de agentes para a prtica, em tese, dos demais crimes narrados na denncia (lavagem de dinheiro e, em alguns casos, corrupo passiva). Os fatos, como narrados pelo Procurador Geral da Repblica, demonstram a existncia de uma associao prvia, consolidada ao longo do tempo, reunindo os requisitos estabilidade e finalidade voltada para a prtica de crimes, alm da unio de desgnios entre os acusados. ( inq. 2.245, rel. Joaquim Barbosa, Tribunal Pleno, julgado em 12.08.2007). d) identidade do ilcito penal o delito deve ser idntico ou juridicamente uma unidade para todos. Adotou-se, como regra, a teoria unitria ou monista. 4) Diviso: A) Autoria e co-autoria B) Participao B.1- instigao B.2-cumplicidade B-3 cumplicidade A) AUTORIA: A.1) Teorias que buscam fornecer o conceito de autor : a) Teoria Subjetiva ou Unitria: conceito amplo ou extensivo de autor. No diferencia autor do partcipe, sendo autor aquele que de qualquer modo contribui para a produo de um resultado penalmente relevante. Foi a teoria adotada pela redao primitiva do Cdigo Penal de 1940. Fundamenta-se na teoria da equivalncia dos antecedentes causais. No h distino entre autor e partcipe. b) Teoria Extensiva: conceito amplo ou extensivo de autor Tambm se fundamenta na teoria da equivalncia dos antecedentes, no fazendo distino entre autor e partcipe, mas admite causas de diminuio de pena para estabelecer diversos graus de autoria. Surge a figura do cmplice, ou seja, autor que concorre de modo menos importante para o resultado. c) Teoria Objetiva ou Dualista: conceito restritivo ou restrito de autor: autor aquele que realiza a conduta descrita no tipo. Opera distino entre o autor e partcipe. Adotada pela Reforma da Parte Geral do Cdigo Penal de 1984. Subdivide-se em outras trs: c.1) Teoria objetivo-formal: autor aquele que realiza o NCLEO DO TIPO PENAL e partcipe aquele que de qualquer modo concorre para o crime, sem praticar o ncleo do tipo. a teoria adotada preferencialmente pela doutrina brasileira e pelo Cdigo Penal, em seu artigo 29. c.2) Teoria objetivo-material: autor quem presta a contribuio objetiva mais importante para a produo do resultado, no sendo necessariamente quem realiza o ncleo do tipo penal e partcipe aquele que concorre de forma menos relevante para o resultado, ainda que mediante a realizao do ncleo do tipo. c.3) Teoria do domnio do fato: busca distinguir com clareza autor de executor, admitindo a figura do autor mediato, alm de possibilitar melhor compreenso da co-autoria. Surgiu em 1939 com o finalismo de Hans Welzel. Para essa concepo, AUTOR QUEM POSSUI CONTROLE SOBRE O DOMNIO DO FATO, domina finalisticamente o trmite do crime e decide acerca da sua prtica, suspenso, interrupo e condies. Amplia-se o conceito de autor, de maneira que, mesmo no realizando o ncleo do tipo penal, possvel falar em autoria, desde que o agente tenha o controle final do fato criminoso. Nesse cenrio, o conceito de autor compreende o autor propriamente dito (aquele que realiza o ncleo do tipo), o autor intelectual (aquele que planeja a empreitada criminosa, j que tem poderes para controlar a realizao do fato), o autor mediato ( autor mediato quem realiza o tipo penal servindo-se, para a execuo da ao tpica, de outra pessoa como instrumento. O autor mediato realiza a ao tpica atravs de outrem, que atua sem culpabilidade, encontrando-se absolutamente 9

subordinado em relao ao mandante. As hipteses mais comuns de autoria mediata decorrem do erro de tipo escusvel provocado por terceiro art. 20, 2 do CP; da coao moral irresistvel art. 22 do CP; da obedincia hierrquica - art. 22 do CP; e do uso de inimputveis para a prtica de crimes embriaguez ou doena mental. Tambm quando o agente autua sem dolo ou culpa coao fsica irresistvel, no sonambulismo e na hipnose), os coautores (quando o ncleo do tipo penal realizado por mais de um agente, visto que cada um desempenha uma funo fundamental na consecuo do objetivo comum). Essa teoria tambm admite a figura do partcipe, aquele que de qualquer modo concorre para o crime, desde que no realize o ncleo do tipo penal nem possua controle final do fato. A maioria da doutrina admite a aplicao desta teoria para os casos de autoria mediata. Importante salientar que o mbito de aplicao da teoria do domnio do fato se restringe aos delitos dolosos, pois os delitos culposos caracterizam-se exatamente pela perda desse domnio. * COAUTORIA: duas ou mais pessoas executam o ncleo do tipo penal. a) coautoria parcial ou funcional: aquela em que os diversos autores praticam atos de execuo diversos, que somados produzem o resultado almejado. b) coautoria direta ou material: todos os autores efetuam igual conduta criminosa. OBS: 1- Os crimes prprios podem ser praticados em coautoria (art. 30 do CP) 2- Os crimes de mo prpria so incompatveis com a coautoria. Exceo: dois ou mais peritos subscrevem dolosamente o mesmo laudo falso (art. 342 do CP). 3- EXECUTOR DE RESERVA: agente que acompanha a execuo do crime, ficando disposio, se necessrio, para nela intervir. Se intervier, ser coautor, se no, ser partcipe. 4- COAUTORIA SUCESSIVA: ocorre quando a conduta, iniciada em autoria nica, se consuma com a colaborao de outra pessoa, com foras concentradas, mas sem prvio e determinado ajuste. 5- Coautoria em crimes culposos: a doutrina alem no admite. A doutrina brasileira, unanimidade, admite a coautoria em crime culposo, mas rechaa a participao. Aqueles que cooperam na causa, isto , na falta do dever de cuidado objetivo, agindo sem a ateno devida, so coautores. Ex: passageiro que induz motorista de txi a dirigir em velocidade excessiva e contribui para um atropelamento seria coautor. Entretanto, no se admite a participao em crimes culposos, segundo a doutrina majoritria. 6- Coautoria em crimes omissivos: duas posies. A primeira corrente afirma que seria possvel, sejam eles prprios ou imprprios , bastando que dois agentes, vinculados pela unidade de propsitos, prestem contribuies relevantes para a produo do resultado (Bitencourt e Nucci). Ex: duas pessoas, ao verem uma terceira ferida na rua, uma conhecendo a conduta da outra e at havendo incentivo recproco, resolvem ir embora. Seriam coautoras do crime de omisso de socorro. A segunda corrente no admite, qualquer que seja a natureza do crime omissivo, j que cada um dos sujeitos detm o seu dever de agir de modo individual, indivisvel e indelegvel (Nilo Batista). 7- A autoria mediata incompatvel com os delitos culposos. 8- possvel a autoria mediata nos crimes prprios, desde que o autor mediato detenha todas as qualidades ou condies pessoais reclamadas pelo tipo penal. 9- No possvel a autoria mediata em crimes de mo prpria. 10- AUTOR POR DETERMINAO (Zaffaroni): seria algum, que se valendo de outro, que no realiza conduta punvel por ausncia de dolo, em um crime de mo prpria, ou ainda o sujeito que no rene as condies legais exigidas para a prtica de um crime prprio, quando se utiliza de quem possui tais qualidades e se comporta de forma atpica, ou acobertado por uma clusula de excluso de ilicitude ou da culpabilidade. Ex: uma mulher d sonfero a outra e depois hipnotiza um amigo, ordenando-lhe que com aquela mantenha relaes sexuais durante o transe. Para o renomado doutrinador, o hipnotizado no realiza conduta, ao passo que a mulher no pode ser autora de estupro, porque delito de mo prpria. Tampouco partcipe, pois falta o injusto alheio em que cooperar ou a que determinar. No autor, nem partcipe do delito, mas sim autor da determinao para o crime, e essa autoria de determinao uma forma de concorrer para o crime. 11- Autoria de escritrio: agente que transmite a ordem a ser executada por outro autor direto, dotado de culpabilidade e passvel de ser substitudo a qualquer tempo por outra pessoa, no mbito de uma organizao ilcita de poder. Exemplo: lder do PCC. 12- Autoria Colateral - no concurso de pessoas, tendo em vista a ausncia de vnculo subjetivo entre os agentes. Ex. A e B atiram em C, com desgnios autnomos. Se C morre atingido pela munio de A, A reponde por homicdio consumado e B por tentativa. 10

13- Autoria incerta espcie de autoria colateral em que no se sabe quem acertou C. A e B respondem por tentativa (in dubio pro reu). Mas, se A ou B incidiu em crime impossvel, a causa de atipicidade a todos se estende (ningum responde) 14- Autoria Desconhecida instituto ligado ao Direito Processual Penal. Ao contrario da autoria incerta, no se sabe quem cometeu o crime. B- PARTICIPAO: Entende-se pro participao strito sensu a colaborao dolosa em um fato alheio. O sujeito no realiza diretamente o ncleo do tipo penal, mas de qualquer modo concorre para o crime. Tem, pois, sempre natureza acessria. *So dois os requisitos: 1- propsito de colaborar para a conduta do autor (principal) 2- colaborao efetiva, por meio de um comportamento acessrio que concorra para a conduta principal *So dois os elementos: 1- Elemento objetivo comportamento no sentido de auxiliar, contribuir (cooperao) 2- Elemento subjetivo ajuste, acordo de vontades, ou melhor, suficiente a voluntria adeso de uma atividade a outra. O partcipe deve agir com conscincia e vontade de contribuir para a prtica do delito (dolo). Da, no se falar em participao dolosa em crime culposo, ou em participao culposa em crime doloso. * So duas as espcies: 1- Induzimento ou Instigao induzimento : induzir intencionalmente outro a cometer o delito, isto , fazer nascer na mente de outrem a vontade criminosa , mediante influncia moral ou por qualquer outro meio; instigao: reforar a vontade criminosa que j existe na mente de outrem. 2- Cumplicidade prestar auxlio, colaborar, cooperar, contribuir de forma material. Nada impede que a cumplicidade tambm ocorra sob a forma de omisso, quando o partcipe tem o dever genrico de agir, como seria o caso do vigilante que deixa propositalmente aberta a porta do estabelecimento para facilitar a ao do autor do furto. B.1) Teorias acerca do nvel de acessoriedade da participao: Como a conduta do partcipe tem natureza acessria, somente haver eficcia penal quanto aderida conduta principal do autor. A adequao tpica tem subordinao mediata, por fora da norma de extenso pessoal prevista no art. 29 do CP. Para a punio do partcipe, deve ser iniciada a execuo do crime pelo autor. Nesse cenrio, algumas teorias procuram limitar o alcance da acessoriedade da participao, destacando-se as teorias da acessoriedade extrema, limitada e mnima: a) Teoria da acessoriedade mnima: a conduta do autor precisa ser, pelo menos, tpica, a fim de que se puna o partcipe. b) Teoria da acessoriedade limitada: exige que a conduta do autor seja tpica e ilcita. a posio adotada pela maioria da doutrina, apesar de no resolver os problemas inerentes autoria mediata. c) Teoria da acessoriedade mxima ou extrema: exige que a conduta do autor seja tpica, ilcita e culpvel. d) Teoria da hiperacessoriedade: o fato deve ser tpico, ilcito e culvel e o partcipe responder tambm pelas agravantes e atenuantes pessoais do autor. OBS: 1- possvel a participao por omisso, desde que o omitente, alm de poder agir no caso concreto, tivesse ainda o dever de agir para evitar o resultado, nos casos previstos no art, 13, 2 do CP. Ex. partcipe do furto o policial militar que presencia a subtrao de bens de uma pessoa e nada faz porque estava fumando um cigarro e no queria apag-lo. 2- Participao sucessiva: quando um mesmo sujeito instigado, induzido ou auxiliado por duas ou mais pessoas, cada qual desconhecendo o comportamento alheio, para executar uma infrao penal 3- Participao em cadeia ou participao da participao: algum induz ou instiga uma pessoa,para que esta posteriormente induza, instigue ou auxilie outra a cometer determinado crime. 4- firme o entendimento doutrinrio de que no possvel a participao em crimes culposos. 11

5) Punibilidade no concurso de pessoas: a) Participao de menor importncia: Art. 29, do CP: Se a participao for de menor importncia, a pena pode ser diminuda de 1/6 (um sexto) a 1/3 (um tero). Cuida-se de causa de diminuio de pena, de carter obrigatrio, segundo doutrina majoritria, podendo ser aplicada a sano penal aqum do mnimo legal, segundo Regis Prado. Importante salientar que no possvel a diminuio da pena ao coautor, tampouco ao autor intelectual, que, embora seja considerado partcipe, tenha arquitetado o crime (evidentemente sua participao no pode ser considerada de menor importncia). OBS: participao incua aquela que no contribui para o resultado. penalmente irrelevante. b) cooperao dolosamente distinta (desvio subjetivo de conduta, participao em crime menos grave): Art. 29, 2, do Cdigo Penal: Se algum dos concorrentes quis participar de crime menos grave, ser-lhe- aplicada a pena deste; essa pena ser aumentada at (metade), na hiptese de ter sido previsvel o resultado mais grave. Trata-se de regra para temperar a teoria monista ou unitria, implicando a reafirmao do carter individual da culpabilidade, pois em caso de desvio subjetivo de conduta quando um dos intervenientes queria participar do delito menos grave e no do mais grave realizado por outro concorrente a culpabilidade ser mensurada individualmente, com aplicao proporcional da penal. Todavia, sendo previsvel do resultado, responder o partcipe pelo crime menos grave, com a pena aumentada da metade. c) Participao impunvel: art. 31 o ajuste, a determinao ou instigao e o auxlio, salvo disposio expressa em contrrio, no so punveis, se o crime no chega, pelo menos, a ser tentado. Essa regra decorre do carter acessrio da participao, pois o comportamento do partcipe apenas adquire importncia penal se o autor iniciar a execuo do crime. A locuo salvo remete -se a situaes taxativamente previstas em lei nas quais a punio do ajuste, da determinao, da instigao e do auxlio so previstas como crime autnomo (ex. art. 286 e 288 do CP) d) Circunstncias incomunicveis: So aquelas que no se transmitem aos coautores ou partcipes de um crime, pois se referem exclusivamente a determinado agente. Segundo o art. 30 do Cdigo Penal, as circunstncias e as condies de carter pessoal no se comunicam, apenas quando elementares do crime.
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PONTO N. 11. Oreste Dallocchio Neto
ITEM B: Crimes contra os ndios e praticados por ndios. Bibliografia: Artigo Ela Wiecko - A Violncia Domestica Contra os Povos Indgenas; A VIOLNCIA DOMSTICA CONTRA A MULHER NO MBITO DOS POVOS INDGENAS. Artigo Ela Wiecko - O projeto de lei do senado n 156, de 2009, que institui o novo Cdigo de Processo Penal e os crimes praticados contra os indgenas e os por indgenas. Artigos de Vitorelli e Baltazar. Alexandre Augusto Neves Figueiredo. O TRATAMENTO JURDICO PENAL E PROCESSUAL PENAL DO INDGENA NO MARCO DA PLURIETNICIDADE/MULTICULTURALIDADE. Colaboraes dos colegas Alexandre Augusto Neves Figueiredo e Aldo de Campos Costa. LEGISLAO: Lei 6.001/73 (Estatuto do ndio EI); Conveno 169 da OIT OIT 169, em especial seu artigo 8;Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, art. 27. Crimes contra os ndios. So tipificados na Lei 6.001/73 (Estatuto do ndio EI), artigo 58, incisos I a III, sendo todos dolosos e de menor potencial ofensivo. Edilson Vitorelli diz que o mais comum a impunidade ou a realizao de transao penal. O tipo do inciso I - tutela a cultura e as tradies indgenas, criminalizando o escrnio, o vilipndio ou a perturbao de cerimnias, ritos e costumes. Lembrar da previso constitucional acerca do reconhecimento e proteo destes aspectos (artigo 231), bem como do marco internacional (Conveno 169 da OIT OIT 169, em especial seu artigo 8; Pacto Internacional dos Direitos Civis e Polticos, art. 27). Para Baltazar, a concepo adotada pela Constituio a do direito diferena. Superao do paradigma integracionista. O tipo do inciso II - utilizar o ndio ou comunidade indgena como objeto de propaganda turstica ou de exibio para fins lucrativos. Vitorelli observa que muito comum observar, mesmo em propagandas oficiais, utilizao de indgenas como atrativo para turismo extico. Para Baltazar, a consumao independe da obteno efetiva de lucro. O tipo do inciso III - veda que se propicie, por qualquer meio, a aquisio, o uso e a disseminao de bebidas alcolicas nos grupos tribais ou entre ndios no integrados. o que possui a maior pena. Vitorelli: como o tipo penal menciona a questo do ndio no integrado e a jurisprudncia tem muita facilidade para considerar um ndio como integrado, a integrao, a rigor, descaracterizaria o delito. Tese do MPF: se a bebida um elemento exgeno comunidade, e est sendo introduzida por um sujeito alheio a ela, incide a norma penal. Compatibiliza a proteo liberdade do ndio que por vontade prpria, deseja consumir lcool, com a proteo da comunidade contra agentes que desejam usar a bebida como meio de degradao. A Dra. Ela Wiecko no seu artigo: A Violncia Domstica Contra os Povos Indgenas relata que a bebida alcolica o principal motivo de violncia contra a mulher no mbito familiar. No que diz respeito Lei Maria da Penha, esta aplicvel no mbito indgena desde que se atente e respeite os problemas prticos, que sero muitos, exigindo solues as mais diversas, inclusive hbridas. Necessria ponderao e cautela na aplicao da Lei Maria da Penha realidade indgena: tendo em vista o direito autodeterminao dos indgenas, deve-se ter cautela na aplicao da lei. Entende-se que so os povos indgenas que devem decidir quais aspectos devem ou no ser preservados de acordo com sua organizao social. Competncia. A jurisprudncia atual e majoritria, segundo Vitorelli, no sentido de que somente as questes que envolvam interesse da Unio ou que tenham como motivao a disputa de direitos atinentes coletividade indgena (geralmente disputa por terras), deslocam a competncia da Justia Estadual para a Federal. STJ 140: Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime em que o indgena figure como autor ou vtima. Posio da Dra. Ela: todo crime praticado por ou contra indgena deve ser de competncia da JF, que tem competncia para julgar causas que envolvam direitos indgenas (CR 109, XI), e est mais preparada para garantir o respeito a esses direitos e tradies. Superao da referida smula, editada antes da CF/88. No cabe assistncia da FUNAI no processo contra ndio (STF HC 79530), por ser de natureza civil a tutela cometida constitucionalmente Unio, e no criminal. Causas especiais de aumento de pena. O pargrafo nico do art. 58 aumenta de um tero a pena quando o crime for praticado por funcionrio ou empregado do rgo de assistncia ao ndio (maior censurabilidade). O art. 59 impe idntico aumento quando o crime for praticado 13

contra a pessoa, o patrimnio ou os costumes, em que o ofendido seja ndio no integrado ou comunidade indgena. Para Baltazar, incide este aumento em qualquer crime praticado nestes termos, no s os previstos no EI. Vitorelli ainda cita o genocdio como crime que pode ser praticado contra os ndios (Lei 2.889/56), j que constituem um grupo tnico (art. 1). O tipo tutela a vida em comum do grupo de homens ou parte deste (no crime contra a vida STJ REsp 222653). Crimes praticados por ndios: a lei penal tem aplicabilidade diferenciada em relao a eles. A CF legitima este aspecto, ao impor a necessidade de individualizao da pena (art. 5, XLVI); a OIT 169, nos seus artigos 8 e 9, tambm trata do assunto, impondo a necessidade de levar em conta as tradies e costumes indgenas quando da aplicao da lei. Para o MPF, o art. 56 do EI traz uma circunstncia atenuante obrigatria, sendo que a maior ou menor compreenso do ndio acerca da cultura circundante serve apenas para graduar a atenuante, no para deixar de aplic-la. Laudo antropolgico. Prova pericial, produzida por profissional que tenha particular conhecimento da cultura de um povo indgena especfico, e que dela elaborar uma descrio, para que juiz e MP formem convico acerca do papel desempenhado pelas especificidades culturais no cometimento do delito. Posio da Dra. Ela Wiecko: para compreender o contexto cultural do depoente ou da demanda, quando posta em favor ou contra indgenas, individual ou coletivamente, necessrio o auxlio de algum que conhea a organizao sociopoltica e cultural do grupo tnico. Em geral, ser um(a) antroplogo(a) com especializao naquele grupo tnico. A ausncia de profissional capaz de estabelecer o dilogo intercultural faz com que o sistema judicial ignore a diversidade cultural e aplique o direito sempre do ponto de vista tnico/cultural dominante. Para Dra. Ela a falta de tradutor cultural configura ofensa ao devido processo legal. Chama o profissional de tradutor cultural. Tese do MPF: imprescindvel a realizao deste laudo, sob pena de nulidade do processo. Jurisprudncia dominante: dispensabilidade, quando por outros meios o juiz puder verificar que o ndio integrado (grau de escolaridade, ttulo de eleitor, entendimento do idioma oficial, etc. STF HC 85198). Regime de cumprimento de pena. O EI prev que penas privativas de liberdade sero cumpridas, se possvel, em regime de semiliberdade, no local de funcionamento do rgo federal de assistncia mais prximo da habitao do condenado. MPF: O art. 10, 1 e 2 da OIT 169, bem como o EI 56 (norma especial em relao ao CP), garantem o direito a cumprir a pena em local que mantenha o ndio em contato com sua cultura, em geral sua prpria tribo. O STF, na ementa do HC 85198 (2010), diz que o regime de semiliberdade direito concedido pela simples condio de indgena, sem aprofundar no acrdo. O STJ, no HC 30113 (2000 - impetrado pela Dra. Deborah Duprat), entendeu que o benefcio est ligado ao grau de integrao do ndio e natureza do delito praticado. Imputabilidade do ndio. A doutrina tradicional elenca o indgena entre os inimputveis, por desenvolvimento mental incompleto ou retardado (Regis Prado e Rogrio Greco, por exemplo). MPF: o ndio tem desenvolvimento pleno de suas faculdades mentais; pertencer a uma cultura com valores diversos no significa ter desenvolvimento incompleto. Desta feita, a punibilidade criminal do comportamento formalmente tpico de um indgena pode ser abordado tanto do ponto de vista da prpria tipicidade quanto, especialmente, do ponto de vista da culpabilidade, SEMPRE LEVANDO-SE EM CONSIDERAO O CONTEXTO TNICO, CULTURAL, POLTICO e ECONMICO no qual indivduo se insere ou ao qual inexoravelmente pertence. No mbito da tipicidade, AFFONSO DE LUCA esclarece que algumas condutas dos indgenas, inerentes sua cultura, por serem fomentadas pelo Direito, no podem ser criminalizadas, sendo, portanto, atpicas, com base na Teoria da Tipicidade Conglobante de ZAFFARONI. Isto , se a prpria CF determina que costumes e tradies indgenas devem ser respeitados e protegidos (art. 231), formando, inclusive, o patrimnio cultural brasileiro (art. 216), no se pode, ao mesmo tempo, tipific-los como crimes. No mesmo sentido o entendimento de WIECKO ao afirmar que as condutas de charlatanismo e de curandeirismo, tal como definidos, deveriam ser descriminalizados, principalmente o segundo, vez que evidente a coliso com os direitos de liberdade religiosa e 14

de prticas culturais de elementos formadores da nao brasileira (o ndio e o negro), agasalhadas na Constituio Federal. No mbito da culpabilidade, WIECKO e BAJER afirmam que a inimputabilidade dos indgenas segue as regras gerais aplicveis a todas as pessoas maiores de 18 anos (como j ressaltado acima). Todavia, possvel excluir a culpabilidade pelo reconhecimento do erro de proibio ou da inexigibilidade de conduta diversa. Villares (2009, p. 301) reporta a doutrina penal latino-americana que desenvolve o conceito de erro culturalmente condicionado, que se aplica no compreenso do ndio sobre a ilicitude de suas aes em relao ao sistema de punio da sociedade no-ndia. Ressalta que Eugenio Ral Zaffaroni identifica trs formas desse conceito: erro de compreenso, conscincia dissidente e justificao putativa. Na primeira forma h uma dificuldade inata para a compreenso da proibio normativa. A pessoa pode conhecer a norma, mas razes culturais impedem que ela aja de modo diverso. Na segunda, a pessoa tem conhecimento da proibio e da ausncia de permisso legal, mas no se lhe pode exigir sua interiorizao. Na justificao putativa um indgena v o no-ndio como inimigo, o que justifica atitudes contrrias ao direito que antecipam a ao inimiga. Em que pesem as consideraes expendidas por WIECKO e BAJER com base nas lies de LUIZ FERNANDO VILLARES, deve-se ter em mente que ZAFFARONI, na verdade, faz uma anlise das consequncias jurdicas do condicionamento cultural em que se encontra um indivduo, e que pode dar azo a erros de compreenso que excluem a culpabilidade, situaes de justificao putativa e at mesmo a erros de tipo. Neste sentido, o erro culturalmente condicionado pode gerar casos de atipicidade por erro de tipo quando, por exemplo, membros de uma determinada cultura tenham um conhecimento da causalidade completamente falso e que os coloca em situaes de erro de tipo invencveis, excludentes do dolo. Ex.: curandeiro que, tentando curar uma ferida, utiliza substncia que acaba por infeccionar a leso, levando morte Por outro lado, o erro culturalmente condicionado pode dar lugar a um erro de tipo permissivo ou justificao putativa, como sucede com certos ndios que atacam qualquer homem branco pela crena de que este sempre ter a inteno de atac-los. Outro exemplo que pode ser citado do indgena que querendo eliminar um esprito maligno que lhe perseguia, mata na realidade uma anci vizinha. Por fim temos o erro de compreenso culturalmente condicionado que configura erro de proibio. ZAFFARONI faz a seguinte diviso desta categoria jurdica em seu Manual (o que no se verifica em seu Tratado): I Erro que afeta o conhecimento da antijuridicidade, que pode ser: a) direto, quando recai sobre o conhecimento da norma proibitiva, e b) indireto, que recai sobre a permisso da conduta e que pode consistir ou na falsa suposio de existncia de uma permisso que a lei no outorga, ou na falsa admisso de uma situao de justificao que no existe (justificao putativa); e II Erro de compreenso que afeta a compreenso da antijuridicidade, mas no o seu conhecimento. De acordo com ZAFFARONI (tratado), o erro de compreenso da antijuridicidade ocorre quando o agente possui um conhecimento (captao) de um determinado contexto jurdico, mas no consegue se determinar de acordo com este conhecimento por no ter internalizado ou introjetado, isto , por no ser ou ter sido capaz de assimilar em seu aparato psicolgico tais normas de conduta. Ex.: sepultamentos ritualsticos que podem propagar enfermidades perigosas, no podero ser incriminados por eventual crime contra a sade pblica, pois os agentes do aludido sepultamento no podem internalizar (compreender) a antijuridicidade de suas condutas, porque diante da importncia do ritual funerrio, o risco lhes parecer sempre mnimo e no lhes poder ser exigvel que o compreendam de outra maneira (ZAFFARONI, Tratado). Quanto questo do chamado infanticdio ritual, a punibilidade das pessoas pode ser apreciada a partir de trs solues distintas (texto disponibilizado pelo colega Aldo): 1 - A soluo da inimputabilidade ou da imputabilidade diminuda (Anbal Bruno) Alguns autores e sistemas jurdicos defendem como soluo geral para os fatos criminalmente ilcitos praticados por membros dos povos "indgenas" a impunidade por falta de capacidade de culpa ou a atenuao da pena em virtude de uma imputabilidade diminuda. Reconhecendo que os "indgenas" vivem luz de concepes morais e sociais diferentes das ocidentais, o que d origem a uma incompreenso quase total destas ltimas antes de serem submetidos a um "processo educativo", esta doutrina equipara a situao dos ditos indgenas dos menores. Aparentemente mais favorvel e aberta s peculiaridades das formas de vida, esta soluo assenta numa viso racista e paternalista que no respeita a diferena de culturas 15

e uma perspectiva multicultural de abordagem dos problemas baseada no valor do pluralismo. Um tal critrio corresponde e obedece a uma estratgia poltica de assimilao e adaptao cultural dos ditos "silvcolas" aos valores da vida "civilizada". 2 - A soluo do erro de compreenso culturalmente condicionado (Eugenio Zaffaroni) Trata-se de uma especificao do erro de proibio que vale para aqueles casos em que, pese embora o conhecimento da proibio, no exigvel ao agente a respectiva interiorizao porque ela estranha sua cultura, reconhecendo, no entanto, que o condicionamento cultural pode dar lugar a outras espcies de erro. O "erro de compreenso culturalmente condicionado" revela um grau de tolerncia maior na resoluo das situaes de conflito pessoal entre sistemas culturais distintos, dado que prescinde partida da comprovao da censurabilidade do erro. A admisso de um juzo de censurabilidade nas constelaes a que o erro se refere, pressupe o reconhecimento da obrigatoriedade de assimilao dos valores dominantes e isso representaria igualmente um desprezo pelas diferenas culturais. 3 - A soluo do erro sobre o objeto. Do ponto de vista da dogmtica jurdico-penal, trata-se aqui de uma espcie de erro sobre o objeto. Na base da deficiente identificao est, em suma, um problema sensorial. Nesses casos, por detrs do erro est um problema de apreciao. No h dolo em qualquer das suas modalidades. Para a formao do dolo decisivo, alm do conhecimento ftico, o conhecimento das significaes sociais dos elementos do fato tpico praticado. A concretizao do "conhecer e querer", em que o dolo analiticamente se decompe, no requer a comprovao de qualquer estado psquico do agente, mas a determinao de se ele apreendeu e se identificou com os significados correntes e as representaes de responsabilidade existentes no seu mundo da vida. Posto isto, torna-se necessrio, mediao de um processo comunicativo entre dois polos constitudos pela linguagem legal, necessariamente aberta, e a linguagem corrente na forma de vida do agente, com vista ao estabelecimento das correspondncias entre ambas. O juiz dever penetrar nas representaes correntes do mundo da vida do agente e verificar se elas so ou no conversveis nas palavras da lei. O cumprimento do dever de cuidado deve aferir-se de acordo com o padro de uma pessoa mdia da comunidade tradicional e no segundo o procedimento de um cidado qualquer. Segundo DUPRAT, fala-se que alguns grupos indgenas praticam infanticdio, dentre eles os yanomami. Mais uma vez, a questo nuclear a definio de vida. A mulher yanomami, quando sente que chegada a hora do parto, vai sozinha para local ermo na floresta, fica de ccoras, e a criana cai ao cho. Nessa hora, ela decide se a pega ao colo ou se a deixa ali. Se a coloca nos braos, d-se, nesse momento, o nascimento. Se a abandona, no houve, na concepo do grupo, infanticdio, pela singela razo de que a vida no se iniciou. Jurisprudncia dominante: O EI s aplicvel ao ndio no integrado. Aplicao do direito penal indgena. O EI 57 foi recepcionado pela Constituio, pois refora o reconhecimento da organizao social, costumes e tradies indgenas. Vide OIT 169, art. 9, 1. nico limite: a devida observncia aos direitos humanos internacionalmente reconhecidos, no podendo o Judicirio ingressar no mrito, justia ou suficincia da punio.
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ITEM C:
Crimes contra a liberdade pessoal.
Dos crimes contra a liberdade pessoal Os crimes desta seo (Dos crimes contra a liberdade pessoal) so ditos subsidirios, ou seja, so reservas de outros crimes, punidos apenas quando no associados prtica de crimes mais graves, como estupro, extorso, roubo. Constrangimento ilegal: constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, ou depois de lhe haver reduzido, por qualquer outro meio, a capacidade de resistncia, a no fazer o que a lei permite, ou a fazer o que ela no manda. As penas aplicam-se cumulativamente e em dobro, quando, para a execuo do crime, se renem mais de trs pessoas, ou h emprego de armas. Alm das penas cominadas, aplicam-se as correspondentes violncia. No se compreendem na disposio deste artigo: I - a interveno mdica ou cirrgica, sem o consentimento do paciente ou de seu representante legal, se justificada por iminente perigo de vida; II - a coao exercida para impedir suicdio (so causas de excluso da tipicidade e no da antijuridicidade). Se for praticado por funcionrio pblico no exerccio da funo, crime do art. 350 do CP (exerccio arbitrrio ou abuso de poder, que foi derrogado pela lei de abuso de autoridade) ou abuso de autoridade (Lei 4.898/65). Havendo essas outras formas criminosas, o crime de constrangimento ser absorvido. Sujeito passivo: deve ter discernimento e poder de deciso sobre seus atos. Assim, crianas pequenas e loucos no podem ser vtimas. Se for constrangimento contra presidente da Repblica, do STF, Senado e Cmara, crime contra a Segurana Nacional (Lei 7.170/83, art. 28). Tipicidade objetiva: constranger: coagir sem que lei imponha, de forma moral (psquica, e no fisicamente), para faa ou deixe de fazer algo que a lei no probe ou manda; a pretenso do sujeito ativo tem que ser ilegtima, sob pena de virar a ser crime de exerccio arbitrrio das prprias razes. Meios: a) violncia (vis corporalis): uso de fora fsica; b) grave ameaa (vis compulvisa): a ameaa tem que ser sria e grave. Para Damsio de Jesus, a ameaa pode ser em relao algo justo ex: constranger algum sob pena de demisso do emprego. Mas para outra parte da doutrina, o mal prenunciado tem que ser injusto (Celso Delmanto); c) outros meios capazes de reduzir a capacidade de resistncia ( a chamada violncia imprpria). Ex: droga, lcool, hipnose. A omisso pode ser forma de conduta. Anbal Bruno exemplifica o caso do no fornecimento de alimentao ao doente visando a conseguir dele determinado comportamento. Consumao e tentativa: quando a vtima, constrangida, deixa de fazer algo ou o faz contra sua vontade. crime plurissubsistente, cabendo a tentativa. Casustica: agente em fuga que obriga motorista a lev-lo a outro lugar: constrangimento ilegal e no seqestro, haja vista o elemento subjetivo no caso. Ameaa (147) X constrangimento (146): na ameaa, o medo o prprio fim do agente, enquanto no constrangimento ilegal a ameaa um dos meios. Emprego de armas: h divergncia na doutrina se o conceito de armas engloba s as armas fabricadas para fins blicos ou todos os instrumentos com potencialidade lesiva. Prevalece esta ltima (todos os instrumentos com potencial lesivo). Ameaa:Art. 147 - Ameaar algum, por palavra, escrito ou gesto, ou qualquer outro meio simblico, de causar-lhe mal injusto e grave. Somente se procede mediante representao. Tambm crime subsidirio, ou seja, existem outras formas delituosas em que a ameaa elemento do tipo (faz parte do crime), como roubo, extorso, seqestro. Diferena entre constrangimento ilegal e ameaa: na ameaa, o prenncio deve ser sobre mal injusto e grave; no constrangimento ilegal, o mal pode ser simplesmente grave, podendo ser justo (opinio de Fernando Capez). A outra diferena o elemento subjetivo: na ameaa, o agente visa a amedrontar a vtima; no constrangimento, ao fazer ou deixar de fazer em desacordo lei. O mal prenunciado pode ser de algo a ser efetivado no futuro ou imediatamente (posio de Damsio de Jesus). Crime de execuo livre: escrito, gesto, palavra, pessoa interposta, desenho. A ameaa deve ser sria e idnea, capaz de intimidar. Crime formal (= de consumao antecipada); ou seja, haver consumao independentemente da obteno do resultado material, no caso, o efetivo temor. Sujeito passivo: vtima certa, determinada e capaz de entender a ameaa. Menores de idade nbil, loucos, sob efeito de droga e pessoas indeterminadas no podem ser vtimas. Ameaa contra o presidente da Repblica, do Senado, da Cmara ou do STF: crime contra a Segurana Nacional (Lei 7.170/83). Rogrio Sanches sustenta que, em face destas pessoas, a ameaa, para ser crime contra a Segurana Nacional, h de ter cunho poltico. Prevalece que no se exige a presena do sujeito passivo. Consumao e tentativa: quando o sujeito passivo toma conhecimento, sendo irrelevante que fique com 17

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medo. Tentativa: admite-se, na forma escrita ou por interposta pessoa. O fato da pessoa no estar calma, sem possibilidade de reflexo, no torna atpica a ameaa. Casustica: ameaa e porte ilegal de arma: h concurso material de crimes; ameaa contra vrias pessoas no mesmo contexto ftico: concurso formal de crimes. Ao penal pblica condicionada representao. Seqestro e crcere privado: Art. 148 - Privar algum de sua liberdade, mediante seqestro ou crcere privado. Forma qualificada se a vtima ascendente, descendente, cnjuge ou companheiro do agente ou maior de 60 (sessenta) anos; se o crime praticado mediante internao da vtima em casa de sade ou hospital; se a privao da liberdade dura mais de 15 (quinze) dias; se o crime praticado contra menor de 18 (dezoito) anos; se o crime praticado com fins libidinosos. Se resulta vtima, em razo de maus-tratos ou da natureza da deteno, grave sofrimento fsico ou moral: maior forma qualificada. Bem jurdico tutelado: liberdade de ir, vir e ficar (liberdade de movimento). Se praticado por funcionrio pblico, crime de abuso de autoridade (princpio da especialidade). Seqestro ou crcere privado com fundamento poltico contra presidente da Repblica, SF, CD e STF: crime contra Segurana Nacional (art. 28 da Lei 7.170/83). Tipicidade objetiva: privar total ou parcialmente a liberdade de algum por seqestro ou crcere. Seqestro X Crcere: seqestro a forma geral. Crcere espcie de seqestro. No seqestro, a privao da liberdade no implica confinamento (ex: manter numa chcara ou stio). No crcere privado, a privao da liberdade ocorre em recinto fechado (quarto, sala). Pode a conduta ser comissiva (ex: levar a vtima fora) ou omissiva (ex: mdico que no concede alta a paciente curado). Tipo objetivo: dolo, vontade livre e consciente de privar a liberdade, sem um fim especial. Havendo um especial, poder ser a forma qualificada do inciso V, reduo condio anloga de escravo, extorso mediante seqestro etc.). Consumao e tentava: com a privao da liberdade. Crime permanente: consumao se prolonga no tempo. Tempo de privao h duas correntes: 1 irrelevante o tempo de privao, havendo crime desde o momento em que a vtima teve subtrado seu direito de locomoo; 2 Exige-se um tempo juridicamente relevante, sendo a privao momentnea mera tentativa. Admite-se a tentativa. Formas do pargrafo primeiro: so qualificadoras (novo preceito secundrio mnimo e mximo maiores). A forma qualificada do inciso V substituiu o crime de rapto (arts. 219 e 220). No houve, com isso, abolitio criminis, pois a lei no aboliu a conduta. Houve revogao, e os fatos praticados antes da nova lei ajustar-se-o nova, mas com a pena anterior, que mais favorvel (ultratividade da lei penal mais benfica). Portanto, o antigo art. 219 (raptar mulher honesta, mediante violncia ou grave ameaa, para fim lidibinoso deixou de existir, mas parte de sua conduta foi transferida para o 148. Reduo a condio anloga de escravo: Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitandoo a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto: recluso, de dois a oito anos, e multa, alm da pena correspondente violncia. http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/LEIS/2003/L10.803.htm - art149 Nas mesmas penas incorre quem: cerceia o uso de qualquer meio de transporte por parte do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho; mantm vigilncia ostensiva no local de trabalho ou se apodera de documentos ou objetos pessoais do trabalhador, com o fim de ret-lo no local de trabalho. A pena aumentada de metade, se o crime cometido: contra criana ou adolescente; por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem. chamado crime de plgio = sujeio de uma pessoa ao domnio de outra. Objeto jurdico: liberdade pessoal. O crime do art. 149 absorve (consuno) o art. 148 (delito progressivo: quando o agente para alcanar um resultado mais grave passa por uma conduta inicial que produz, um evento menos grave). Competncia para processamento e julgamento: JF (STJ, em 16/06/2012 AgRg no REsp 1067302 / PA). crime permanente: HC 33484 / PA. Trata-se de crime de forma vinculada (e no forma livre), pois a lei, taxativamente, descreve a forma de execuo. Tipo misto alternativo: agente que, contra uma s vtima, incorre em mais de uma conduta descrita no tipo, pratica um s crime (princpio da alternatividade). Momento consumativo: quando h reduo da vtima condio anloga de escravo. Admite-se tentativa. Em julgado recente, prevaleceu no STF que a cerceamento de liberdade no requisito do crime. Basta que haja submisso a condies anlogas de escravo. O bem jurdico seria a dignidade da pessoa do trabalhador, e no necessariamente a liberdade. Inq 3412/AL, rel. orig. Min. Marco Aurlio, red. p/ o acrdo Min. Rosa Weber, 29.3.2012. (Inq-3412).
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ITEM A: Crimes via internet. Obras consultadas: Janice Agostinho Barreto Ascari. Cybercrimes e a atuao do Ministrio Pblico Federal. In Direito e Processo na Justia Federal Coord. Eugnio Pacelli. So Paulo: Editora Atlas, 2011. Douglas Ficher. A competncia para julgar delitos de pedofilia praticados por intermdio da internet. In Direito e Processo na Justia Federal Coord. Eugnio Pacelli. So Paulo: Editora Atlas, 2011. Ministrio Pblico Federal. Crimes Cibernticos Manual Prtico de Investigao. So Paulo, 2006. Legislao bsica. Conveno sobre a Cibercriminalidade; art. 241 do ECA; Art. 155, 4, II, do CP. 1. Noes Gerais. Diferenciam-se os conceitos de crimes cibernticos e os crimes cometidos com auxilio de computador (ASCARI, p. 149). Cybercrime o termo especfico usado para identificar qualquer atividade criminal cometida ou facilitada pela Internet, o abuso ou mau uso de sistemas e aplicativos. Computer crime designa qualquer ato criminoso cometido com o auxilio de um computador, seja via Internet ou no, como roubo de componentes, falsificao, pirataria digital, leso a direitos autorais, hacking ou pornografia infantil. Computer-related crime ou computer-facilited crime termo usado para englobar as atividades criminosas nas quais um computador foi envolvido em algum momento, ainda que perifericamente. 2. Crimes via internet. So modalidades de crimes cibernticos a subtrao de identidade (subtrao de dados pessoais), a pirataria (envolvendo direitos autorais), as fraudes bancrias, hacking (no qual h quebra de sistemas de segurana), phishing (dissiminao de vrus, worms, trojans, spywares, bots, sites falsos, e-mails simulados etc.), ciberbullying (assdio cometido pela Internet, englobando todas as suas formas), o racismo e a discriminao, bem como a pornografia infantil e juvenil (a pedofilia pela Internet). A Conveno sobre a Cibercriminalidade, adotada pelo Conselho da Europa em 2001 e aberta assinatura por todos os pases do globo, obriga os Estados a tipificar diversas condutas (Crimes Cibernticos Manual Prtico de Investigao, p. 9-10). Nossa legislao, porm, no apresenta muitas lacunas em matria de crimes cibernticos, havendo, inclusive, tipos penais especficos relativos a essa modalidade de delitos (Crimes Cibernticos Manual Prtico de Investigao, p. 10), como os arts. 313-A e B do CP, art. 214 do ECA etc. Alguns precedentes merecem referncia quando se trata de crimes via Internet. No HC 54544, o STJ entendeu que a reiterao criminosa, constatada pelas evidncias concretas do caso em tela, suficiente para fundamentar a segregao do paciente para garantia da ordem pblica nos crimes via internet (STJ, HC 54544, j. 12/06/2006). No mesmo sentido ver STJ - HC 53062, no qual houve a prtica de fraude financeira em detrimento da CEF por meio de programa denominado TROJAN. Idem: STJ - HC 81638. Na vigncia da Lei de Imprensa, Superior Tribunal de Justia decidiu que uma (...) entrevista concedida em um chat (sala virtual de bate-papo) se reveste de publicidade bastante para se subsumir ao art. 12 da Lei n 5.250/67 (STJ, AgRg na APn 442, j. 07/06/2006). No AgRg no CC 74225, o STJ firmou entendimento no sentido de que o (...) saque fraudulento em conta corrente por meio de internet configura o delito de furto mediante fraude, mas no o de estelionato. Logo, ele se consuma no momento em que o agente se torna possuidor da res furtiva, sendo competente o juzo de onde se localiza a conta fraudada e no do lugar onde se efetuou o saque (STJ. AgRg no CC 74225, j. 25/06/2008). No mesmo sentido ver : STJ - CC 81477. Idem: STJ - CC 67343 e CC 86.241. De outra parte, o STJ j se decidiu que a consumao do ilcito previsto no art. 241 do ECA ocorre no ato de publicao das imagens pedfilo-pornogrficas, sendo irrelevante, para fins de fixao da competncia, o local em que se encontra sediado o responsvel pelo provedor, pois ser competente o juzo do local onde est o computador (STJ, CC 29886, j. 12/12/2007 e STJ, CC 66.981, j. 16/02/2009). Alm disso, na anlise do contexto do art. 241 do ECA, a conversa realizada em "sala de bate papo" da internet, no est amparada pelo sigilo das comunicaes (STJ, RHC 18116, j. 16/02/2006). 1
GRUPO IV DIREITO PROCESSUAL E PENAL

PONTO N. 12. Luiz Eduardo C O Hernandes
O STI entendeu que s o fato de o crime ser praticado pela rede mundial de computadores no atrai a competncia da Justia, exigindo-se o requisito da transnacionalidade para atrair a competncia da Justia Federal (STJ, CC 111338, j. 01/07/10). Entretanto, para Douglas Ficher, todos os casos que vierem a tratar de disponibilizao (publicao ou divulgao) de material pornogrfico envolvendo crianas e ou adolescentes na internet so, inegavelmente e por interpretao, de competncia federal, conforme art. 109, V, da CF. Isso porque este um delito previsto em conveno internacional (Conveno da ONU sobre os Direitos da Criana de 1989), cuja consumao pode ocorrer em qualquer parte do mundo, haja vista que qualquer pessoa conectada Internet poder ter acesso ao material proibido. Neste sentido, seria incabvel exigir comprovao de que houve acesso do contedo no exterior, pois tratar-se-ia de prova diablica, excluindo quase por completo a competncia federal. Por isso, aqui deve ser utilizado o mesmo raciocnio aplicado para o caso de trfico internacional de entorpecentes sob a modalidade de exportar, quando este se consuma ainda no Brasil. Contudo, simples troca de e-mails de material pornogrfico no seria de competncia federal, por a falta a divulgao, permanecendo apenas entre duas pessoas. J a (...) divulgao, pela internet, de tcnicas de cultivo de planta destinada preparao de substncia entorpecente no atrai, por si s, a competncia federal (STJ, CC 62949, j. 11/10/2006). H precedente do STJ no sentido de que no h ilegalidade qualquer na prova obtida a partir da atuao dos Auditores Fiscais que, de forma legal e constitucional, solicitaram aos provedores de internet, as declaraes falsas enviadas pelo paciente (STJ, HC 26769, j. 08/03/2005). Entende o STJ que a competncia ser do local onde est o agente que pratica o crime contra a honra ou o racismo, independentemente de onde esteja localizado o provedor ou a vtima. Nesse sentido: STJ, CC 106625, j. 25/05/10; STJ, CC 107938, j. 08/11/10. Por fim, o STF j entendeu que o crime de falsidade informtica, previsto no art. 4 da Lei portuguesa n 109/91, no encontrava correspondente na legislao brasileira, deferindo, em parte a extradio, quanto ao delito de burla informtica, tipificado no art. 221 do CP portugus, pois encontrava correspondncia normativa com a figura do estelionato art. 171 do CP brasileiro (STF, Ext 1029, j. 13/09/2006).

PONTO N. 12. Alexandre Augusto Neves Figueiredo
ITEM B: Crime organizado. Conceituao, requisitos e marco jurdico. Obras consultadas: BALTAZAR JUNIOR, Jos Paulo. Crimes Federais. 8 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012. CASTILHO, Ela Wiecko Volkmer de. Crimes antecedentes e lavagem de dinheiro. Revista Brasileira de Cincias criminais, n. 47, p. 46-59, mar./abr. 2004. GOMES, Luiz Flvio. O conceito de organizao criminosa um fantasma. Disponvel em: http://www.conjur.com.br/2011-mar-03/coluna-lfg-brasil-conceito-organizacao-criminosafantasma; GOMES, Luiz Flvio. Que Se Entende por Crime Organizado (Parte 1). Disponvel em http://www.lfg.com.br - 2 de maro de 2010. GOMES, Luiz Flvio. Que se entende por crime organizado (Parte 2). Disponvel em http://www.lfg.com.br - 3 de maro de 2010. GOMES, Rodrigo Carneiro. O Crime Organizado na Viso da Conveno de Palermo. 2 ed, Belo Horizonte: Del Rey, 2009. GRUPO DE TRABALHO 1 DA 2 CCR. Terrorismo e Investigao de Organizaes Criminosas, pg. 08. Braslia, 12 a 14 de dezembro de 2011. Disponvel em: http://2ccr.pgr.mpf.gov.br/docs_institucional/eventos/xi-encontro-nacional2011/Grupo%201%20%20Terrorismo%20e%20Investigacao%20de%20Organizacoes%20Criminosas%20.pdf Legislao bsica. Lei 9.613/98; Lei 11.343/06, art. 33, 4; Lei 2.889/56, art. 2; Lei 7.170/83, art. 16; Conveno das Naes Unidas sobre o Crime Organizado Transnacional (Conveno de Palermo); Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo (Conveno de Mrida). 1. Noes Gerais. A questo do crime organizado se insere no campo do Direito Penal, do Direito Processual penal e da Cooperao Jurdica Internacional em matria penal. No Direito Penal se insere a partir da discusso da existncia ou no de tipificao e/ou conceituao legal do fenmeno organizao criminosa (e sua eventual remisso Conveno de Palermo que, dentre inmeras de suas diretrizes e mandamentos, orienta a elaborao de leis por parte dos pases signatrios, com destaque para a responsabilizao penal de pessoas jurdicas neste contexto), especialmente por sua implicao nos seguintes casos (BALTAZAR16 e Luiz Flvio Gomes - LFG17): crime antecedente praticado por organizao criminosa para configurao do crime de lavagem de capitais (Lei 9.613/98); um dos requisitos negativos para a aplicao de causa de diminuio de pena aos que praticarem condutas de trfico de drogas (Lei 11.343/06, art. 33, 4); associao para o genocdio (Lei 2.889/56, art. 2); ou para crimes polticos (Lei 7.170/83, art. 16). No Direito Processual Penal se insere tanto a partir da Lei 9.034/95 que Dispe sobre a utilizao de meios operacionais para a preveno e represso de aes praticadas por organizaes criminosas, quanto em virtude da Conveno das Naes Unid as sobre o Crime Organizado Transnacional (Conveno de Palermo)18 que, dentre vrias outras medidas19, trata da possibilidade de investigao e treinamento conjuntos e tcnicas especiais de investigao (como a ao controlada, infiltrao de agentes e vigilncia eletrnica), bem como da instituio de unidades de inteligncia financeira com a finalidade de reunir informaes sobre as atividades criminosas, (GOMES20). No campo da Cooperao Jurdica Internacional a Conveno de Palermo prev a assistncia judiciria recproca (na modalidade do auxlio direto) sobre vrias medidas (especialmente sobre provas, sua obteno e compartilhamento), serve de base para extradio, prev a transferncia de processos penais, o confisco e apreenso de bens e instrumentos dos crimes, assim como recuperao e partilha de ativos entre os Estados signatrios (a partilha denomina-se asset sharing PROVA OBJETIVA DO 25 CONCURSO), e programas de formao especficos entre os pases signatrios, especialmente sobre as seguintes questes: mtodos de combate ao crime organizado transnacional por equipamentos de informtica e redes de telecomunicaes; tcnicas de controle de portos de zonas francas; rotas e tcnicas utilizadas pelas pessoas suspeitas; mtodos utilizados para a proteo de vtimas e testemunhas; etc. (GOMES). 2. Conceito. Segundo parcela significativa da doutrina no existe em nenhuma parte do nosso ordenamento jurdico a definio de organizao criminosa, nem se podendo valer, para
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BALTAZAR JUNIOR, Jos Paulo. Crimes Federais. 8 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2012. GOMES, Luiz Flvio. O conceito de organizao criminosa um fantasma. Disponvel em: http://www.conjur.com.br/2011-mar-03/coluna-lfgbrasil-conceito-organizacao-criminosa-fantasma 18 Com vigor no Brasil a partir do Decreto Presidencial n. 5.015 de 12 de maro de 2004. 19 OBS.: a Conveno j traz mandamentos de criminalizao e persecuo penal da corrupo, ou seja, antes da assinatura, pelo Brasil, da Conveno de Mrida (Conveno das Naes Unidas contra a Corrupo, em vigor no Brasil por intermdio do Decreto Presidencial n 5.687, de 31 de janeiro de 2006). 20 GOMES, Rodrigo Carneiro. O Crime Organizado na Viso da Conveno de Palermo. 2 ed, Belo Horizonte: Del Rey, 2009.

esse efeito, da definio trazida pela Conveno de Palermo (LFG21) que, em seu Artigo 2, a, considera organizao criminosa como grupo estruturado de trs ou mais pessoas, existente h algum tempo e atuando concertadamente com o fim de cometer infraes graves ou enunciadas na presente Conveno, com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio material. Para LFG (fazendo coro desta vertente doutrinria), tratados e convenes no podem servir de fonte do Direito penal incriminador, ao fundamento de que restaria violada a dimenso democrtica do princpio da legalidade, pois no processo de incorporao destes documentos internacionais o que resulta aprovado pelo Parlamento brasileiro, por decreto legislativo, no fruto ou expresso das discusses parlamentares, que no contam com poderes para alterar o contedo do que foi celebrado pelo Presidente da Repblica22. POSIO DA 2 CCR DO MPF: equivocada a interpretao sobre a necessidade de um conceito legal e de tipificao criminal de organizao criminosa, pois seu conceito j est internalizado pelo Decreto 5015/2004 (Conveno de Palermo) , havendo a necessidade de que a questo (em anlise no HC 96007) seja afetada ao Plenrio do STF23. POSIO DO STF: questo pendente no referido HC 96007, j havendo dois votos no sentido da necessidade de tipificao legal do crime de organizao criminosa como antecedente da lavagem de capitais (relator Marco Aurlio e Dias Toffoli). POSIO DO STJ: entende que o conceito de organizao criminosa j foi integrado ao ordenamento jurdico brasileiro pela Conveno de Palermo (HC 171912, 11/2011, 5 T; HC 129035, 08/2011, 6 T). 3. Caractersticas. (BALTAZAR) 1) Pluralidade de agentes: trata-se de tipo de concurso necessrio; 2) Estabilidade ou Permanncia: pretenso de praticar srie indeterminada de crimes; 2) Finalidade de Lucro: unanimidade na doutrina e na jurisprudncia (STJ, HC 16334 de 2001); 3) Diviso de Trabalho ou de Tarefas: diviso de atribuies prprias para membros diferentes da organizao (STJ, HC 33669 de 2004); 4) Estrutura Empresarial: significa a estruturao sob forma empresarial (STJ, HC 16334 de 2001) ou assemelhada; 5) Hierarquia: (STJ, HC 16334 de 2001) presente de modo menos marcante nas chamadas redes criminosas, e mais intensas nas organizaes de modelo empresarial; 6) Disciplina: j foi reconhecida pela jurisprudncia (STJ, HC 16334 de 2001), mas no trao essencial de toda e qualquer organizao; 7) Conexo com o Estado: um dos principais traos definidores da criminalidade organizada, seja mediante corrupo de servidores pblicos encarregados da represso da criminalidade (STJ, HC 75459 de 2007 e HC 76114 de 2007), seja mediante prtica de clientelismo 24, consistente na relao de reciprocidade entre os mencionados servidores e os grupos criminosos organizados em que ambas as partes se favorecem, seja mediante violncia contra tais servidores; 8) Violncia: emprego de mtodos violentos dirigidos ora contra os prprios membros do grupo para manter a disciplina, hierarquia e o silncio, ora quanto a testemunhas e agentes pblicos em geral (STJ, HC 45949 de 2007); 9) Entrelaamento ou Relaes de Rede com outras Organizaes: substituio do modelo ou paradigma mafioso, da organizao monopolstica e fortemente hierarquizada, pela ideia de cooperao e relaes mais ou menos frouxas entre vrios grupos criminosos conforme suas necessidades, formando-se vnculos horizontais e no verticais entre os indivduos e os grupos (facilitado pelas modernas tcnicas de comunicao), podendo ocorrer o entrelaamento (ou formao do novo modelo de rede criminosa) tanto em funo da especializao dos grupos ou indivduos em tarefas determinadas, quanto no aproveitamento de habilidades, rotas e contatos para mais de uma forma de atividade criminosa; 10) Flexibilidade e Mobilidade dos Agentes: consiste na enorme capacidade do crime organizado para adequar-se s relaes sociais modernas (em especial, ao processo de globalizao), sobretudo no mbito econmicoempresarial; 11) Mercado Ilcito ou Explorao Ilcita de Mercados Lcitos: tpico das organizaes criminosas a atuao no mercado de produtos ou servios proibidos (e portanto ilcito) com alto grau de demanda social, tais como drogas, armas, prostituio e jogos de azar, porm, alternativamente, tambm h a explorao ilcita de mercados lcitos , em condies mais vantajosas ou em concorrncia desleal com o comrcio regular, exp.: descaminho e
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PONTO N. 12.
Alexandre Augusto Neves Figueiredo
GOMES, Luiz Flvio. Que Se Entende por Crime Organizado (Parte 1). Disponvel em http://www.lfg.com.br - 2 de maro de 2010. GOMES, Luiz Flvio. Que se entende por crime organizado (Parte 2). Disponvel em http://www.lfg.com.br - 3 de maro de 2010. GRUPO DE TRABALHO 1 DA 2 CCR. Terrorismo e Investigao de Organizaes Criminosas, pg. 08. Braslia, 12 a 14 de dezembro de 2011.Disponvel em: http://2ccr.pgr.mpf.gov.br/docs_institucional/eventos/xi-encontro-nacional-2011/Grupo%201%20%20Terrorismo%20e%20Investigacao%20de%20Organizacoes%20 Criminosas%20.pdf 24 Segundo BALTAZAR aqui reside a principal diferena entre organizaes criminosas e grupos terroristas, pois enquanto estes ltimos pretendem a tomada do poder ou a substituio do grupo governante, as organizaes criminosas valem-se dos contatos com o Estado para a obteno de lucros.

contrabando de cigarros, produtos de informtica, eletrnicos, etc.; 12) Monoplio ou Cartel: consiste na imposio de um monoplio ou a diviso do mercado entre certos setores do ilcito, caracterstica esta que tem sido questionada tem em vista a evoluo acima apontada do modelo mafioso para o modelo de rede das organizaes criminosas; 13) Controle Territorial: consiste no estabelecimento de um controle territorial de longo prazo de modo que as organizaes possam se apresentar como realidades sociais de poder estvel, capazes no apenas de criar redes de colaborao com autoridades legtimas e instituies oficiais, mas tambm de exercer presso sobre elas. tpica das organizaes mafiosas no sul da Itlia, e que no cenrio brasileiro se apresentam nos casos do jogo do bicho e do trfico de drogas nas favelas do Rio de Janeiro, prtica na qual os donos da boca mantm o monoplio das vendas em regies marcadas pela pobreza e segregao social, realizando benfeitorias para a populao local (bicas dgua, campos de futebol, etc.), passando a ser considerados por esta como benfeitores. Estes territrios so chamados zonas liberadas, onde a polcia no entra, ou ento onde a populao tem obrigaes para com o chefo local; 14) Uso de Meios Tecnolgicos Sofisticados; 15) Transnacionalidade ou Internacionalidade: no se trata de caracterstica essencial, podendo ser pensada, do ponto de vista da criao de um tipo penal, nas construo de um tipo penal agravado. Guarda relao com a facilitao ou barateamento do transporte de bens e pessoas, assim como de comunicaes, com a abertura de fronteiras e intensificao do comrcio internacional no processo de globalizao. Fenmeno comum especialmente em relao a mercados nos quais os pases produtores ou fornecedores (geralmente perifricos onde a persecuo penal menos eficiente) no so os maiores centros consumidores dos produtos, como o caso do trfico de drogas, armas, animais e pessoas (neste ltimo caso, seja no fornecimento de mo de obra ilegal, ingresso ilegal de emigrantes ou ainda trfico de mulheres e crianas); 16) Embarao do Curso Processual: consiste no sistemtico emprego de meios para evitar ou dificultar a produo de provas, seja de forma antecipada pela imposio da lei do silncio (como fundamento para decretao de priso preventiva - STF, HC 85964 de 2005), seja no curso do processo, com ofertas de cooptao, presso, violncia efetiva ou disposio para o uso de violncia contra testemunhas, peritos e agentes pblicos da persecuo penal em geral (STJ, HC 30048 de 2003); 17) Compartimentalizao: ligada hierarquia, consiste na criao de uma cadeia de comando, de modo que o executor dos atos criminosos no recebe as ordens diretamente do lder da organizao criminosa, que se protege ao no praticar os delitos com suas prprias mos. Aliada imposio da lei do silncio e a uma eventual violncia contra um dos elos da cadeia, constri-se em sistema criminoso eficiente semelhante criao da estrutura de clulas estanques adotadas por grupos terroristas. 4. Requisitos. Tendo em vista a supramencionada posio da 2 CCR do MPF, bem como a do STJ, no sentido de que o conceito de crime organizado em vigor no nosso ordenamento jurdico aquele disposto no Conveno de Palermo constante de seu Artigo 2, a , vejamos seus requisitos configuradores: A) grupo estruturado: que, segundo o art. 2, c, da Conveno, consiste num grupo formado de maneira no fortuita para a prtica imediata de uma infrao, ainda que os seus membros no tenham funes formalmente definidas, que no haja continuidade na sua composio e que no disponha de uma estrutura elaborada; B) de trs ou mais pessoas; C) existente h algum tempo; D) e atuando concertadamente; E) com o fim de cometer infraes graves, que, segundo o art. 2, b) da de Palermo, consiste em ato que constitua infrao punvel com uma pena de privao de liberdade, cujo mximo no seja inferior a quatro anos ou com pena superior25 (o que, segundo GOMES, as afasta do conceito de crime de menor potencial ofensivo segundo a legislao nacional); F) ou enunciadas na presente Conveno: que so a participao em crime em um grupo criminoso organizado (art. 5 da Conveno e fato ainda atpico no Brasil), lavagem de capitais (art. 6), corrupo em
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Quanto s infraes graves, a Conveno de Palermo aduz que: Art. 3, (1) Salvo disposio em contrrio, a presente Conveno aplicvel preveno, investigao, instruo e julgamento de: Infraes graves, (...) sempre que tais infraes sejam de carter transnacional e envolvam um grupo criminoso organizado; (2) Para efeitos do pargrafo 1 do presente Artigo, a infrao ser de carter transnacional se: a) For cometida em mais de um Estado; b) For cometida num s Estado, mas uma parte substancial da sua preparao, planeamento, direo e controle tenha lugar em outro Estado; c) For cometida num s Estado, mas envolva a participao de um grupo criminoso organizado que pratique atividades criminosas em mais de um Estado; ou d) For cometida num s Estado, mas produza efeitos substanciais noutro Estado. (OBS.: o problema aqui est na interpretao a ser dada expresso salvo disposio em contrrio).

geral (art. 8) e obstruo justia (art. 23)26; G) com a inteno de obter, direta ou indiretamente, um benefcio econmico ou outro benefcio material. 5. Marco Jurdico. De acordo com o exposto, os principais marcos jurdicos acerca do tratamento dado ao crime organizado ocorreram, primeiramente, com a Lei 9.034/95 que Dispe sobre a utilizao de meios operacionais para a preveno e represso de aes praticadas por organizaes criminosas, seguida da Lei 9.613/98 que prev como crime antecedente da para a configurao do delito de lavagem de capitais aquele praticado por organizao criminosa (que, segundo ELA WIECKO, serve como vlvula de escape para abarcar dos crimes contra a ordem tributria27) e, conforme os supracitados entendimentos da 2 CCR do MPF e do STJ, com a integrao normativa do conceito de organizao criminosa ocorrida com a entrada em vigor, no ordenamento jurdico brasileiro, da Conveno das Naes Unidas sobre o Crime Organizado Transnacional (Conveno de Palermo) a partir do Decreto Presidencial n. 5.015 de 12 de maro de 2004.
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Segundo GOMES, a legislao brasileira no possui um tipo penal especfico para a obstruo justia que congregue todos os elementos do tipo num s artigo, porm possui diversos tipos penais esparsos no Cdigo Penal que se enquadram em tal conceito, tais como os seguintes crimes: constrangimento ilegal (art. 146), ameaa (art. 147), coao no curso do processo (art. 344), fraude processual (art. 347), falso testemunho ou falsa percia mediante suborno (art. 342, 1) e corrupo ativa de testemunha ou perito (art. 343). 27 CASTILHO, Ela Wiecko Volkmer de. Crimes antecedentes e lavagem de dinheiro. Revista Brasileira de Cincias criminais, n. 47, p. 46-59, mar./abr. 2004.

ITEM C: Crimes contra a propriedade intelectual Obras consultadas: FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui (Org.). Cdigo Penal e sua interpretao. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2007. PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro Parte Especial (v.3). 7 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2010; MASSON, Cleber Rogrio. Direito Penal Esquematizado - Parte Especial (v.2). 3 ed. So Paulo: Mtodo, 2011. NUCCI, Guilherme de Souza. Cdigo Penal Comentado. 9 ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2009; NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 4. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009; Legislao bsica. Constituio Federal, Cdigo Penal, arts. 184 a 186; Lei 9.279/96; Lei 9.609/98; Lei 9.610/98; Lei n 10.695/2003; Cdigo de Processo Penal, arts. 525 a 530-I. 1. Consideraes Gerais. A tutela penal da propriedade material encontra fundamento constitucional nos artigos 5, incisos IX e XXVII, bem como no art. 216 da Carta Magna. Segundo FRANCO e STOCO, o objetivo das normas penais em questo tutelar os direitos autorais, assim entendidos os direitos de autor e os que lhe so conexos, conforme expressamente previsto na Lei 9.610/98, conhecida como Lei de Direitos Autorais (doravante referida apenas como LDA). 2. Conceito, Natureza e mbito de Proteo dos direitos de autor. Segundo Carlos Alberto Bittar (apud MASSON), direito autoral o ramo do Direito Privado que regula as relaes jurdicas advindas da criao e da utilizao econmica de obras intelectuais estticas e compreendidas na literatura, nas artes e na cincia. As relaes regidas por este direito nascem com a criao da obra, exsurgindo do prprio ato criador direitos respeitantes sua face pessoal e de outro lado, com sua comunicao ao pblico, os direitos patrimoniais. Assim, podem ser direitos morais e patrimoniais. Conforme PRADO, os direitos autorais em sentido lato possuem natureza mista, de cunho pessoal ou moral e patrimonial, tal como se pode extrair das disposies da prpria LDA que, em seu art. 1, estabelece que sob a denominao direitos autorais entende-se os direitos de autor e os que lhe so conexos28. Os direitos morais de autor relacionam-se com a paternidade do autor sobre a obra, indicao do nome do autor ou intrprete na utilizao da sua obra, conservao de obra indita, garantia de integridade da obra, modificao da obra, retirada da obra de circulao ou suspenso da utilizao j autorizada e ao acesso a exemplar nico e raro da obra que esteja, legitimamente em poder de terceiro, conforme o art. 24 da LDA. Os direitos patrimoniais de autor so os que dizem respeito gravao ou fixao, extrao de cpias para comercializao, sincronizao ou insero em filmes, em geral, traduo, adaptao e outras transformaes e execuo pblica de obra. ATENO: Segundo a doutrina majoritria (FRANCO e STOCO, NUCCI, MASSON), a atividade intelectual do ser humano s alcana a proteo do Direito quando se materializa em obras literrias, cientficas ou artsticas e invenes de um modo geral, a partir da interpretao dada ao art. 22 da LDA que assim dispe: Pertencem ao autor os direitos morais e patri moniais sobre a obra que criou. Por direitos conexos aos de autor deve ser entendido aqueles relativos aos direitos dos artistas intrpretes ou executantes, dos produtores fonogrficos e das empresas de radiodifuso, conforme o art. 89 da LDA. Segundo Carlos Alberto Bittar (apud MASSON), direitos conexos so os direitos reconhecidos, no plano dos de autor, a diversas categorias que auxiliam na criao e na produo ou, ainda, na difuso da obra intelectual. Ex.: direitos das gravadoras de discos e editoras de livros. 3. Delimitao. O Cdigo Penal no trata de todos os crimes contra a propriedade imaterial, pois a Lei 9.279/96 (Lei de Propriedade Industrial), em seu Ttulo V, passou a tratar dos crimes contra a propriedade industrial. Por outro lado, a violao de direitos autorais de autor de programas de computador (softwares) tratada pela Lei 9.609/98 (conhecida como Lei do Software). 4. Do crime de Violao de Direito Autoral. Art. 184, caput. 4.1. Bem Jurdico. Segundo PRADO, so os direitos de autor (a propriedade intelectual). FRANCO e STOCO destacam que o que se protege a obra intelectual em geral (artstica, literria, cientfica, etc.), no a ideia. Estas, separadas de sua expresso (a obra), constituem patrimnio cultural comum da humanidade. 4.2. Tipo Objetivo: Violar significa ofender ou transgredir, tendo por objeto o direito de autor ou a sua produo intelectual. Trata-se de norma penal em branco, pois requer integrao por normas que protegem os direitos autorais (no caso, constantes da LDA). Pode se
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Art. 1 Esta Lei regula os direitos autorais, entendendo-se sob esta denominao os direitos de autor e os que lhes so conexos.

consumar de vrias formas, desde a simples reproduo ou cpia no autorizada (contrafao, atinge o aspecto patrimonial) at o plgio (afeta principalmente o aspecto moral, porque h a usurpao da autoria). ATENO 01: Segundo PRADO, indispensvel que a obra seja original (criao prpria, primgena), mas no se exige que seja indita, isto , que jamais tenha sido apresentada na doutrina, no mundo artstico ou cientfico, por exemplo. ATENO 02: Verificar que os arts. 46 a 48 da LDA dispem sobre as excluses, limitaes e excees proteo dos direitos autorais, estabelecendo condutas que no constituem ofensa a direitos autorais, estabelecendo, assim, causas de atipicidade para o delito em comento. ATENO 03: FRANCO e STOCO, com forte inspirao em valores morais, entendem que os vdeos obscenos e pornogrficos, por reputarem ilegais, no so protegidos pela norma, entendimento este, no entanto, que encontra respaldo em outros doutrinadores como PRADO, NUCCI e MASSON. 4.3. Tipo Subjetivo. Segundo PRADO o dolo, direto ou eventual (FRANCO e STOCO no mencionam o dolo eventual). No se exige, no caput, a finalidade de obteno de lucro. No se admite a modalidade culposa, bem como no se exige nenhuma finalidade especfica. 4.4. Sujeitos Ativo e Passivo. Segundo PRADO, qualquer pessoa pode cometer o delito em questo, admitindo-se co-autoria e participao, como por exemplo, do editor do livro plagiado. Sujeito passivo a pessoa fsica criadora da obra. Por serem alguns dos aspectos dos direitos autorais transmissveis por herana, falecendo o autor, o sujeito passivo sero seus herdeiros e sucessores. Pessoa jurdica de direito privado ou pblico pode ser sujeito passivo, desde que cessionrias dos direitos sobre a obra. No necessrio que o autor da obra tenha registrado sua criao, pois o registro no constitutivo da titularidade e no se compe como elemento necessrio ao tipo penal ora descrito. O registro tem a funo de provar a autoria. 4.5. Consumao e tentativa. Consuma-se com a violao de qualquer dos aspectos dos direitos de autor e dos que lhe so conexos. No exige resultado naturalstico (crime formal). possvel a tentativa j que se trata de crime plurissubsistente. 4.6. Concurso de crimes. Segundo FRANCO e STOCO todas as formas de concurso so admissveis nos crimes contra a propriedade intelectual descritos no CP (artigos 69 a 71), porm a contrafao de vrios exemplares contrafeitos pode influir na pena, mas no na caracterizao do concurso, pois tal hiptese configurar CRIME NICO. Ademais, se a pessoa que reproduz a obra teatral a mesma que a representa, trata-se de crime nico, pois haveria progressividade criminosa e no conexidade. 4.7. Objeto material. a obra intelectual violada (que no se confunde com a propriedade intelectual, que configura a objetividade jurdica do delito). 4.8. Classificao Doutrinria. trata-se de crime comum, formal, doloso, de forma livre (pode ser cometido por qualquer meio de execuo), comissivo, e, excepcionalmente comissivo por omisso, instantneo, unissubjetivo ou de concurso eventual (pode ser praticado por um s agente, mas admite concurso) e plurissubsistente (em regra vrios atos integram a conduta). No h previso legal de forma culposa. 4.8. Figuras qualificadas. 4.8.1. Art. 184, 1o, do CP: Reproduo no autorizada. Anlise Geral. Consiste na utilizao do ncleo base da modalidade simples do caput associado a uma maneira especial de empreend-lo, isto , mediante reproduo, e agrega o especial fim de agir que consiste no intuito de lucro (direito ou indireto segundo PRADO). Trata-se de tipo misto alternativo. Introduziu-se um elemento normativo do tipo, qual seja: sem autorizao do produtor ou de quem o represente. Segundo PRADO, reproduo, obra intelectual, interpretao execuo e fonograma so expresses cujo conceito legal fornecido pela LDA (respectivamente, artigos 5, inciso VI, 7 [de forma exemplificativa], e art. 5, incisos XIII e IX), tratando-se, portanto, de norma penal em branco. CONTROVRSIA: a doutrina diverge acerca da configurao ou no do crime caso o objeto material do delito seja um VIDEOFONOGRAMA. Para Bitencourt, tendo em vista que o preceito penal no inclui o videofonograma, o princpio da reserva legal autoriza concluir que h uma lacuna na medida em que a previso legal no abrange aquelas hipteses da locadora de vdeo (VHS, DVDs, BD, HD-DVD, etc.) que aluga ou comercializa cpias originais desses vdeos, adquiridas licitamente, mas que no so autorizadas locao ou comercializao. Em sentido contrrio, FRANCO e STOCO entendem que videofonogramas esto abrangidos pelo conceito geral de obra intelectual; alm disso, geralmente (sic) essa forma de fixao contm fonogramas. No se discute que os fonogramas de uso domstico, se exibidos publicamente com intuito de lucro e sem autorizao, caracterizar o crime de violao de direito autoral. ATENO 01: segundo FRANCO e STOCO, a reproduo de filmes (videofonogramas) atravs de download pela internet, desde que com intuito de lucro, 2

constitui o crime do 1, do art. 184. ATENO 02: caso o objeto material da conduta seja programa de computador (software), a conduta se amoldar ao tipo penal previsto do art. 12 previsto na Lei 9.609/98. Tipo Subjetivo: segundo PRADO, o dolo direito ou eventual, aliado finalidade especfica caracterizada pelo intuito de lucro direito ou indireto. Consumao: ocorre com a simples reproduo ilegal, com intuito de lucro direito ou indireto, ainda que no ocorra a posterior venda. admissvel a tentativa. 4.8.2. Art. 184, 2o, do CP: Guarda e comrcio de reproduo no autorizada. Anlise Geral29. Tipo misto alternativo. Exige especial fim de agir consistente no intuito de lucro. Presente dois elementos normativos do tipo: a) com violao de direito de autor na primeira parte e b) sem a expressa autorizao dos titulares dos direitos ou de quem os represente, na parte final. Recebe as mesas classificaes do caput, exceto pelas formas ocultar, expor a venda e ter em depsito que so formas de crime permanente. Foi introduzida pela Lei 10.695/2003 a figura tpica daquele que aluga original ou cpia de obra reproduzida legitimamente , mas sem a autorizao do titular ou de quem o represente. Segundo PRADO, consuma-se com a efetiva distribuio, venda, locao, aquisio (delitos de resultado); com a exposio venda, ocultao ou depsito (delitos permanentes) ou com a introduo no Pas de obra intelectual ou fonograma produzidos com violao de direito autoral (delitos de mera atividade). Admite-se a tentativa. ATENO: segundo FRANCO e STOCO, pode haver concurso formal de crimes se, alm de expor venda CDs de msica, oferece gravaes de software, pois este tipo de contrafao constitui crime previsto no art. 12, 2, da Lei 9.609/9830. 4.8.3. Art. 184, 3o, do CP: Oferecimento pblico no autorizado. Anlise Geral. Dispositivo includo para adequar a lei s inovaes tecnolgicas, consistindo no oferecimento ao pblico de obra ou produo e exigindo tambm o intuito de lucro. 4.9. Art. 184, 4o, do CP. Reduo do mbito de abrangncia da tipicidade. PRADO e NUCCI consideram o dispositivo desnecessrio e suprfluo, pois determina a no aplicao dos pargrafos anteriores do artigo quando a cpia se d em um exemplar para uso privado e sem intuito de lucro. Na verdade, a simples ausncia do intuito de lucro, por si s, j afastaria a aplicao dos pargrafos mencionados. Ademais, tais limitaes j se encontram dentre aquelas previstas na LDA. 4.10. Ao Penal: art. 186 do CP. Ao Privada: no caso do caput do art. 184. Ao Pblica condicionada: caso do 3 do art. 184. Ao Pblica incondicionada: casos dos 1 e 2 do art. 184 e quando o crime for cometido contra entidades de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista ou fundao instituda pelo Poder Pblico. 4.11. Competncia. Via de regra, conforme entendimento do STJ estadual31. No caso de conexo entre crime de violao de direito autoral e descaminho, aplica-se a Smula 122/STJ: Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do Art. 78, II, "a", do Cdigo de Processo Penal32. No entanto, existem alguns julgados do TR4 firmando a competncia da Justia Federal com base na Conveno de Berna para a Proteo das Obras Literrias e Artsticas33, conforme se v a seguir: PENAL E PROCESSUAL. ART.184, 2 DO CP. DIREITOS AUTORAIS. CDS (PIRATAS) DE AUTORES BRASILEIROS E ESTRANGEIROS. COMPETNCIA FEDERAL. MATERIALIDADE E AUTORIA. ESTADO DE NECESSIDADE. ERRO DE PROIBIO. NO-APLICABILIDADE. CONDENAO
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Segundo o STJ: Em face do princpio da especialidade, o crime do art. 184, 2, do Cdigo Penal, prevalece sobre o delito de descaminho, independentemente da origem do fonograma ou videofonograma reproduzido com violao ao direito do autor . (RHC 21.841, DJ 05.11.2007 p. 293). 30 Na mesma pena do pargrafo anterior (recluso de um a quatro anos e multa) incorre quem vende, expe venda, introduz no Pas, adquire, oculta ou tem em depsito, para fins de comrcio, original ou cpia de programa de computador, produzido com violao de direito autoral. 31 Segundo o STJ: Compete Justia Estadual processar e julgar crimes contra a propriedade intelectual, quando no praticados em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas. (Precedentes). No opera o deslocamento da competncia para a Justia Federal a circunstncia de que os produtos teriam sido adquiridos no exterior, uma vez que, in casu, o recorrente no foi denunciado por crime de descaminho. (Precedentes). (RHC 21.791/PR,DJ 05.11.2007). No mesmo sentido: CC 48.178-SP, Rel. Min. Og Fernandes, julgado em 25/3/2009; HC 163716/RS, DJe 16/05/2012. 32 Segundo o STJ: Havendo indicaes da relao entre os apontados fatos criminosos descaminho e violao de direito autoral (mercadorias de origem estrangeira, entre as quais "CDs gravados") , h, em consequncia, conexo, isto , trata-se de crimes conexos. (...) Conflito de atribuies do qual se conheceu como conflito de competncia, tendo a Seo proclamado competente a Justia Federal para, tambm, processar e julgar a indicada violao de direito autoral. (CAt .180/RS, DJ 06.03.2006) 33 Com vigor no Brasil a partir do Decreto Presidencial n 75.699, de 06 de maio de 1975.

MANTIDA. 1. A introduo em territrio nacional de CDs tidos como piratas de cantores brasileiros e estrangeiros caracteriza a violao de direitos autorais (art. 184, 2, do CP) de competncia da justia federal, a teor do inc. V do art. 109 da CF/88 (Conveno de Berna para a Proteo de Obras Literrias). Precedentes. 2. A materialidade e autoria restaram devidamente comprovadas, uma vez que o acusado, de forma consciente, trouxe do Paraguai, com o intuito de lucro, cpias de fonogramas (CDs) produzidos de forma irregular. (...). ACR 200070020042427, DJ 05/05/2004. PROCESSO PENAL. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO. CRIME DE VIOLAO DE DIREITO AUTORAL DE ESTRANGEIRO. ARTIGO 184 DO CDIGO PENAL. DECRETOS NS 75.699/75 E 76.906/75. COMPETNCIA DA JUSTIA FEDERAL. ARTIGO 109, INCISO V, DA CARTA MAGNA. - As convenes internacionais que tratam do direito de propriedade intelectual - das quais o Brasil signatrio - acabaram por incorporar as normas penais dos pases contratantes relativas matria, no se distinguindo estas dos demais dispositivos originalmente previstos. - A interpretao de dispositivos constitucionais exige menor rigidez, pois neles predomina o elemento poltico, resultando maior mutabilidade nas relaes e nos conceitos. - Recurso provido. RSE 200271070059150, DJ 10/03/2004. DESCAMINHO. PRINCPIO DA INSIGNIFICNCIA. VIOLAO DE DIREITO AUTORAL. COMPETNCIA. CONVENO DE BERNA. 1. Cabvel a aplicao do princpio da insignificncia quanto ao delito de descaminho quando no h leso significativa para caracterizar crime. 2. Versando a questo sobre msicos estrangeiros, titulares de direitos autorais, que tiveram sua obra contrafeita, caber ao Juiz Federal processar e julgar o delito previsto no 2 do art. 184 do CP, a teor do inc. V do art. 109 da CF (Conveno de Berna para a Proteo das Obras Literrias e Artsticas). 3. Recurso parcialmente provido para determinar a remessa dos autos ao Juzo a quo para o juzo de admissibilidade da pea inicial acusatria quanto ao delito de violao de direito autoral. RSE 200104010688680, Relator MANOEL LAURO VOLKMER DE CASTILHO34, DJ 15/05/2002. 4.12. Questes Processuais previstas no CPP. O CPP traz nos arts. 524 530-I os procedimentos para o processo e julgamento dos crimes contra a propriedade imaterial, sendo que, no caso de haver o crime deixado vestgio, a queixa ou denncia somente ser recebida se for instruda com EXAME PERICIAL dos objetos que constituam o corpo de delito. A diligncia de busca ou de apreenso deve ser realizada por dois peritos. Ao prolatar a sentena condenatria, o juiz poder determinar a destruio dos bens ilicitamente produzidos ou reproduzidos, e o perdimento dos equipamentos apreendidos. Para o STF, nos crimes de ao privativa do ofendido fundada em busca e apreenso, o prazo para o exerccio do direito de queixa de 30 dias e no de seis meses (afastada, portanto, a incidncia do art. 38 do CPP), contados da data em que o querelante teve cincia da homologao do laudo pericial RHC 60835. 5. Do Crime de Violao de direito de autor de programa de computador Art. 12, caput, da Lei 9.609/98 (Lei do Software) 5.1. Consideraes Gerais. De acordo com a exposio doutrinria feita por NUCCI, valem aqui, com as peculiaridades a serem analisadas a seguir, as mesmas consideraes feitas em relao aos crimes de violao de direito autoral previstos no CP (bem jurdico, norma penal em branco, consumao e tentativa, concurso de crimes, etc.). O bem jurdico tutelado a propriedade intelectual do autor de programa de computador. A figura tpica bastante parecida com o tipo genrico de violao de direito autoral, apenas com a peculiaridade de que recai sobre a modalidade especfica de direito de autor de programas de computador. O conceito de programa de computador vem previsto no art. 1 da Lei n 9.609/98. OBS1.: O conceito de software abrange no somente o programa de computador, indo muito alm disso e atingindo a sua apresentao verbal ou esquemtica, e tambm os materiais descritivos e instrues para os usurios. Apenas no seu sentido restrito, o software, chega a coincidir com o programa pois ele um bem intangvel, que como o programa, tem a necessidade de ser materializado em um corpo fsico, como por exemplo, um disquete ou um disco ptico. OBS2.: A proteo dada pela Lei 9.609/98 aos direitos aos direitos de autor de programa de computador possui algumas especificidades se comparada proteo dada aos direitos de autor em geral pela LDA, exemplo: Art. 2, 1 No se aplicam ao programa de computador as disposies relativas aos direitos morais, ressalvado, a qualquer tempo, o direito do autor de reivindicar a paternidade do programa de computador e o direito do autor de opor-se a alteraes no34
ATENO: O relator marido da Examinadora Ela Wiecko Volkmer de Castilho.

autorizadas, quando estas impliquem deformao, mutilao ou outra modificao do programa de computador, que prejudiquem a sua honra ou a sua reputao. 5.2. Tipo Objetivo e Consumao. A expresso violar direitos de autor de programas de computador muito geral, podendo ser enquadrados nessa imputao diversos crimes a ele conexos, como a denominada pirataria de software, ou seja, a cpia desautorizada de um programa, para uso prprio ou comercializao. Dentre esse tipo de delito amplo podemos enquadrar diversas condutas delituosas, a seguir explicitadas: a) A divulgao do programa computadorizado, de suas instrues tcnicas, manuais etc.; b) Utilizao de modo contrrio ao estipulado no contrato de um programa de computador; c) Modificaes realizadas no sistema do computador, sem a anuncia do proprietrio, como a retirada ou substituio de trechos existentes nos programas, dentre outras aes delituosas que podem ser enquadradas na modalidade descrita no art. 12 da Lei 9.609/98. Consumao e tentativa. Consuma-se com a violao de qualquer dos aspectos dos direitos de autor de programa de computador. Por no exigir a ocorrncia de resultado naturalstico, trata-se de crime formal. possvel a tentativa j que a conduta do agente pode se desdobrar em vrios atos sendo, assim, crime plurissubsistente. 5.3. Tipo Subjetivo. o dolo. No h, na figura do caput, elemento subjetivo especfico, bem como no se admite a modalidade culposa. 5.4. Sujeitos Ativo e Passivo. O sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Segundo NUCCI, o sujeito passivo qualificado, s podendo ser o autor de programa de computador, bem como seus herdeiros e sucessores, at o limite fixado em lei, ou seja, 50 anos (art. 2, 1, da Lei 9.609/98). 5.5. Objeto Material. o programa de computador. 5.6. Classificao Doutrinria. De acordo com NUCCI, trata-se de crime comum, formal (no depende de efetivo prejuzo para qualquer pessoa), de forma livre, comissivo (o verbo indica ao), instantneo (a consumao ocorre em momento definido), excepcionalmente pode adquirir a forma permanente desde que a utilizao indevida do programa seja contnua, unissubjetivo ou de concurso eventual e plurisubsistente. 5.7. Figuras Qualificadas. 5.7.1. Art. 12, 1, da Lei 9.609/98: Reproduo no autorizada com finalidade comercial. Anlise Geral. Consiste na utilizao do ncleo base da modalidade simples do caput associado a uma maneira especial de empreend-lo, isto , mediante reproduo, agregada ao especial fim de agir que consiste na finalidade de comrcio. Trata-se de tipo misto alternativo. Introduziu-se um elemento normativo do tipo, qual seja: sem autorizao expressa do autor ou de quem o represente. Classificao doutrinria: idem do caput, com a peculiaridade de que a violao de direito de autor deve se ocorrer mediante reproduo. Consumao: ocorre com violao de direito de autor de programa de computador mediante reproduo, total ou parcial, no autorizada. 5.7.2. Art. 12, 2, da Lei 9.609/98: Comrcio ou guarda de programa original ou cpia no autorizado. Anlise Geral. Tipo misto alternativo. Exige especial fim de agir consistente na finalidade de comrcio. Presente elemento normativo do tipo: com violao de direito autoral. ATENO: aqui no se incrimina a reproduo de programa de computador, mas sim da circulao ou grada de original ou cpia destes programas com a finalidade de comrcio. Consuma-se com a efetiva venda, aquisio; com a exposio venda, ocultao ou depsito (delitos permanentes) ou com a introduo no Pas de original ou cpia de programa de computador, produzido com violao de direito autoral (delitos formais). Admite-se a tentativa. Classificao doutrinria: crime comum, formal (no sentido de que no depende da realizao do ato de comrcio), de forma livre, comissivo, instantneo nas formas vender, introduzir e adquirir, mas permanente nas modalidades expor venda, ocultar e ter em depsito, unissubjetivo ou de concurso eventual, plurissubsistente, admite tentativa. 5.8. Excluses, limitaes e excees proteo aos direitos de autor de programa de computador. Previstos nos incisos do Art. 6 da L 9.609/98. Na esteira do entendimento da doutrina majoritria a respeito dos crimes contra a propriedade intelectual, as hipteses acima arroladas configuram causas de atipicidade. 5.9. Ao Penal. Art. 12, 3, da Lei 9.609/98: Nos crimes previstos neste artigo, somente se procede mediante queixa, salvo: I - quando praticados em prejuzo de entidade de direito pblico, autarquia, empresa pblica, sociedade de economia mista ou fundao instituda pelo poder pblico; 5

II - quando, em decorrncia de ato delituoso, resultar sonegao fiscal, perda de arrecadao tributria ou prtica de quaisquer dos crimes contra a ordem tributria ou contra as relaes de consumo. A regra a ao penal privada, exceto nos casos expressamente previstos no 3 do art. 12, quando se proceder por ao pblica incondicionada. As excees ocorrem quando o crime for cometido em prejuzo de entidade do Poder Pblico ou quando do crime resultar sonegao fiscal, perda de arrecadao tributria ou prtica de crime contra ordem tributria ou contra as relaes de consumo. Percebe-se que o legislador utilizou-se de hipteses subjetivas para a delimitao da competncia para a propositura da ao penal, principalmente no caso da perda de arrecadao, que na prtica de difcil enquadramento. 5.10. Violao de direito de autor de programa de computador e crimes contra a ordem tributria ou contra as relaes de consumo. Art. 12, 4. Segundo a jurisprudncia do STF, a ao penal quanto aos crimes contra a ordem tributria independe de representao fiscal, mas, conforme a Smula Vinculante n 14 do STF: No se tipifica crime material contra a ordem tributria, previsto no art. 1, incisos I a IV, da Lei n 8.137/90, antes do lanamento definitivo do tributo. Assim, a ao penal respectiva somente pode ser proposta aps o esgotamento das vias administrativas. 5.11. Questes Processuais. Art. 13. Segundo NUCCI, por vistoria deve entender-se inspeo judicial que, no caso, facultativa, devendo preferencialmente ser realizada por oficial de justia com autorizao judicial de busca e apreenso (nos termos do art. 240 e seguintes do CPP), acompanhado, se as circunstncias demandarem, de perito e policiais. Uma vez provada a utilizao indevida, deve o juiz determinar a apreenso das cpias produzidas ou comercializadas com violao de direito autoral, alm de outras verses e derivaes, em poder do criminoso ou de outra pessoa. Por isso o ideal determinar a realizao da diligncia de busca e apreenso nos moldes previstos no art. 527 do CPP.

PONTO N. 13. Paulo Srgio Ferreira Filho
ITEM A: Concurso material, formal e continuidade delitiva. Obras consultadas: Cezar Roberto Bitencourt. Tratado de Direito Penal. Parte Geral 1. 13 Edio. Ed. Saraiva. 2008. Legislao bsica. Cdigo Penal, arts. 69, 70 e 71. 1) Concurso material (art. 69, CP): ocorre quando o agente, mediante 2 ou mais condutas, dolosas ou culposas, pratica 2 ou mais crimes, idnticos (concurso homogneo) ou no (concurso heterogneo). Portanto, so seus requisitos: Pluralidade de Condutas e Pluralidade de Crimes. 1.1) Critrio de aplicao da pena: cmulo material. No caso de condenao a penas de recluso e deteno, executa-se primeiro a recluso. Se uma pena for privativa de liberdade + restritiva de direitos, a situao diferente. Veja: conforme dispe o art. 69, 1, se o juiz no consegue suspender a pena privativa de liberdade para um dos crimes, no poder aplicar a pena restritiva de direitos aos demais, que dever ser convertida. Por fim, aplicadas duas penas restritivas de direitos, informa o 2 que o condenado as cumprir simultaneamente, se compatveis, e sucessivamente, se incompatveis. Obs.:. a) suspenso condicional do processo. A suspenso condicional do processo somente admissvel quando, no concurso material, a somatria das penas mnimas cominadas no suplanta 1 ano (STF). b) Na prescrio, cada crime prescreve isoladamente (art. 119 do CP), no se considerando o concurso de crimes. At ento, cuida-se da nica situao em que as penas no so somadas35. c)Quando os crimes so objeto de processos diversos, aplica-se o art. 69, III, a, da LEP, ou seja, essa norma dispe que o juiz da execuo tem a competncia para somar ou unificar as penas. 2) Concurso formal ou ideal (art. 70, CP): ocorre quando o agente, mediante 1 s conduta, pratica 2 ou mais crimes, idnticos (concurso homogneo) ou no (concurso heterogneo). Requisitos: Unidade de conduta e pluralidade de crimes. 2.1) Classificao: a) Prprio (ou perfeito): quando os crimes forem resultantes de 1 nico desgnio (pena aplicada pelo critrio da exasperao, mas ser aplicado o cmulo material se mais benfico ao acusado); b) Imprprio (ou imperfeito): se forem dolosos, provenientes de desgnios autnomos (pena aplicada pelo critrio do cmulo material). 2.2) Crimes culposos: possvel o concurso formal, desde que se trate de concurso formal prprio. 2.3) Teorias: a) Subjetiva exige-se unidade de desgnios na conduta do agente para a configurao do concurso formal; b) Objetiva bastam a unidade de conduta e a pluralidade de resultados. a teoria acolhida pelo CP, j que o concurso formal imperfeito foi admitido como figura diversa. 2.4) Critrios para aplicao da pena: A. Concurso formal prprio-se qualquer uma das penas; ii. -se a pena mais grave. Em ambos os casos, escolhida a pena, esta aumentada, na terceira fase de aplicao da pena, de 1/6 a 1/2 (sistema da exasperao). Segundo o STF, leva-se em conta o nmero de infraes penais praticadas. Quanto mais infraes praticadas, mais prximo da metade; quanto menos infraes penais praticar, mais prximo de 1/6. Mas atente: em casos como estes, o concurso formal prprio/perfeito (que foi criado em benefcio do ru) acaba sendo mais prejudicial que o concurso material. Resolvendo a situao, dispe o pargrafo nico do art. 70 que no poder a pena exceder a que seria cabvel pela regra do art. 69 deste Cdigo *concurso material+. Aplica-se, ento, o cmulo de penas, mais justo (CMULO MATERIAL BENFICO). B. Concurso formal imprprio
A soma vale para sursis, fiana, suspenso condicional do processo etc. No vale para a prescrio.

PONTO N. 13. Paulo Srgio Ferreira Filho
No caso do concurso formal imprprio, afasta-se o sistema da exasperao, aplicando-se o sistema da cumulao de penas. 3) Crime continuado (art. 71, CP): ocorre quando o agente pratica 2 ou mais crimes da mesma espcie, mediante 2 ou mais condutas, os quais, pelas condies de tempo, lugar, modo de execuo e outras, podem ser tipos uns como continuao dos outros. Requisitos: Pluralidade de condutas; Pluralidade de Crimes da mesma espcie, Elo de Continuidade. Obs.:. Requisitos para o elo de continuidade (CEZAR ROBERTO BITENCOURT): .Condies de tempo- uma certa periodicidade que permita observar-se um certo ritmo, uma certa uniformidade, entre aes sucessivas .Condies de lugar .Maneira de execuo- A lei exige semelhana e no identidade. .Outras condies semelhantes- a doutrina aponta a mesma oportunidade e a mesma situao propcias para a prtica do crime. 3.1) Classificao: a) Comum (ou simples): quando presentes os requisitos (71, caput); b) Especfico (ou qualificado): quando, alm dos requisitos mencionados, tratar-se de crimes dolosos, praticados com violncia ou grave ameaa pessoa e contra vtimas diferentes (71, u). No crime continuado qualificado, so seus requisitos: os mesmos do continuado genrico; crimes dolosos; praticados contra vtimas diferentes; cometidos com violncia ou grave ameaa pessoa. Obs.:. possvel continuidade delitiva nos crimes contra a vida, tendo o art. 71, pargrafo nico, superado o teor da smula 605 do STF. 3.2) Critrio de aplicao da pena: exasperao (no continuado comum aumenta-se a pena do crime mais grave de 1/6 a 1/3 e no continuado especfico de 1/6 at o triplo) 3.3) Natureza jurdica: a) Teoria da unidade real os vrios delitos consistem num nico crime; b) Teoria da fico jurdica h vrios delitos, mas a lei presume a existncia de apenas 1, para efeito de aplicao da pena (adotada pelo CP, pois este trata do tema como concurso de crimes; c) Teoria mista um terceiro delito. 3.4) Teorias sobre a unidade de desgnios: a) Objetivo-subjetiva para haver crime continuado, necessrio, alm das condies objetivas, que o agente deseje praticar um crime como se fosse continuao de outro (posio dominante na doutrina e jurisprudncia); b) Puramente objetiva: bastam as condies objetivas semelhantes. 3.5) Crimes da mesma espcie: para o STJ, so crimes da mesma espcie aqueles que, alm de tipificados pelo mesmo dispositivo, tutelem os mesmos bens jurdicos. Assim, no so da mesma espcie o roubo e latrocnio, conquanto previstos ambos no art. 157 (Resp 751.002/RS, 2009) Obs.:. Smula 711 do STF. Obs1:. Prtica de delitos em continuidade delitiva em comarcas distintas No tendo sido reconhecida a unidade de crimes, transitando em julgado as duas sentenas, far a unificao o juiz da execuo (art. 66, III, a da LEP). Obs2:. STF Smula n 723 - No se admite a suspenso condicional do processo por crime continuado, se a soma da pena mnima da infrao mais grave com o aumento mnimo de um sexto for superior a um ano.

PONTO N. 13. Pedro Henrique Kenne
ITEM B: Direito Penal e Direitos Humanos. Obras consultadas: FISCHER, Douglas. O Sistema Acusatrio Brasileiro Luz da Constituio Federal de 1988 e o PL 156. Disponvel em http://www.prrj.mpf.gov.br/custoslegis/revista/2011_Dir_Penal_fischer.pdf, acessado em 17/06/2012. FERRAJOLI, Luigi. Direito e Razo, 3 ed. So Paulo: RT, 2010. RAMOS, Andr de Carvalho, e outros. Manual Prtico de Direitos Humanos Internacionais. ESMPU, 2010. Legislao: Constituio, art. 5. O Direito Penal a ferramenta mais pesada de proteo dos Direitos Humanos de que dispe um ordenamento jurdico. Ela deve funcionar, porm, de maneira dplice: protegendo o indivduo contra os excessos punitivos estatais, mas tambm atuando contra violadores dos direitos humanos. Nesse sentido, importante a observao feita por FISCHER sobre a adoo das ideias de FERRAJOLI. O doutrinador italiano prega o garantismo, conceito que muitas vezes interpretado por setores da doutrina de forma desequilibrada, criando o que FISCHER chama garantismo hiperblico monocular. FISCHER (pp. 5/6): Quando (bem) compreendidos, os pilares do garantismo contextualizados realidade vigente no demandam a aplicao de suas premissas unicamente como forma de afastar os excessos injustificados do Estado luz da Constituio (proteo do mais fraco). Quer-se dizer que no se deve invocar unicamente a aplicao exclusiva do que se tem chamado de garantismo negativo. Hodiernamente (e j assim admitia Ferrajoli embrionariamente, embora no nessas palavras), o garantismo penal no se esgota numa viso de coibir (apenas) excessos do Leviat. Em percuciente anlise do tema ora invocado, Gilmar Mendes j se manifestou de forma abstrata acerca dos direitos fundamentais e dos deveres de proteo, assentando que os direitos fundamentais no contm apenas uma proibio de interveno [...], expressando tambm um postulado de proteo [...]. Haveria, assim, para utilizar uma expresso de Canaris, no apenas uma proibio do excesso (bermassverbot), mas tambm uma proibio de omisso (Untermassverbot). Nos termos da doutrina e com base na jurisprudncia da Corte Constitucional alem, pode-se estabelecer a seguinte classificao do dever de proteo: [...] (b) Dever de segurana [...], que impe ao Estado o dever de proteger o indivduo contra ataques de terceiros mediante adoo de medidas diversas;[...] Discutiu-se intensamente se haveria um direito subjetivo observncia do dever de proteo ou, em outros termos, se haveria um direito fundamental proteo. A Corte Constitucional acabou por reconhecer esse direito, enfatizando que a no observncia de um dever proteo corresponde a uma leso do direito fundamental previsto no art. 2, II, da Lei Fundamental. *...+. Quer-se dizer com isso que, em nossa compreenso integral dos postulados garantistas, o Estado tambm deve levar em conta que, na aplicao dos direitos fundamentais (individuais e sociais), h a necessidade de garantir tambm ao cidado a eficincia e segurana, evitando-se a impunidade. Assim, se por um lado o indivduo tem reconhecido seus direitos, luz do garantismo, por outro o Estado no deve considerar vlida Lei que, luz da Constituio, protege deficientemente direitos humanos ao permitir que algum se furte da aplicao da Lei penal. Nesse sentido, h diversas convenes internacionais que tratam da represso aos mais variados crimes, crime organizado, crimes contra minorias, racismo, violncia contra a mulher, trfico de pessoas etc., bem como a criao do TPI coloca o Direito Penal como matria de primeira ordem na questo dos direitos humanos. RAMOS (pp. 236-241) observa que a Declarao de Viena (1993) consagra o entrelaamento entre o Direito Penal e os Direitos Humanos, medida em que atrelada Declarao temos um Programa de Ao para a promoo e proteo de direitos humanos, no qual os Estados so instados persecuo penal com vistas a punir graves violaes de direitos humanos, incluindo a necessidade de ab-rogar leis de autoanistia. Citam-se no sistema interamericano os casos Loayza Tamayo e Barrios Altos, tendo a Corte Interamericana rechaado o inadimplemento de obrigaes internacionais com base em lei nacional. E, mais recentemente, temos o caso Gomes Lund, que trata da Guerrilha do Araguaia e refora a jurisprudncia da Corte, coerente com os precedentes firmados desde sua instalao. 9

PONTO N. 13. Pedro Henrique Kenne
Os Estados devem estabelecer um sistema interno eficiente de investigao, punio e indenizao s vtimas, alm da obrigao de investigar de boa-f as alegaes de violaes a tratados internacionais de direitos humanos. A punio aos violadores de direitos humanos evita que a tutela penal incida apenas sobre os marginalizados. A proteo a vida, incluindo a proteo ao meio ambiente sustentvel, condio bsica para a fruio de todos os outros direitos humanos e o Direito Penal ferramenta, muitas vezes, necessria. Alm disso, a prpria Constituio (art. 5) contm mandados constitucionais de criminalizao, bem como disposies sobre maior rigor para determinadas condutas (imprescritibilidade, inafianabilidade, impossibilidade de graa ou anistia).
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PONTO N. 13. Hebert Reis Mesquita
ITEM C: Crimes contra a inviolabilidade do domiclio, de correspondncia e dos segredos. O item 13.C envolve cinco crimes (violao de domiclio, violao de correspondncia, de correspondncia comercial, violao de segredo e violao de segredo profissional). Violao de domiclio (art. 150): entrar ou permanecer, clandestina ou astuciosamente, ou contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito, em casa alheia ou em suas dependncias. Ser tipo derivado qualificado se o crime cometido durante a noite (depois do pr do sol at aurora), ou em lugar ermo, ou com o emprego de violncia contra a pessoa (somar-se- a pena da violncia) ou de arma (prpria ou imprpria), ou por duas ou mais pessoas unidas no propsito de permanecer contra a vontade. Aumenta-se a pena de um tero, se o fato cometido por funcionrio pblico (conceito do art. 327) que no seja autoridade (se for autoridade, ser crime do art. 3, b, da 4.898/65 - Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: (...)b) inviolabilidade do domiclio), fora dos casos legais, ou com inobservncia das formalidades estabelecidas em lei, ou com abuso do poder (somente pode abusar quem tem poder para tanto, excedendo-se; ex: oficial de justia que fica na casa mais tempo que o necessrio contra a vontade do morador). No constitui crime a entrada ou permanncia em casa alheia ou em suas dependncias durante o dia, com observncia das formalidades legais, para efetuar priso ou outra diligncia e a qualquer hora do dia ou da noite, quando algum crime est sendo ali praticado ou na iminncia de o ser, o que vem ao encontro da CF: art. 5, XI: A casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial. Conceito de casa amplo: qualquer compartimento habitado; aposento ocupado de habitao coletiva; compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade. Bem jurdico tutelado: liberdade privada. Sujeito ativo: crime comum, eis que pode ser praticado por qualquer pessoa. Podem pratic-lo: locador (proprietrio-possuidor indireto) em face do locatrio (possuidor direto). Sujeito passivo: morador, no necessariamente o proprietrio. Podem ser vtimas: repblica de estudantes (habitao coletiva), ocupante de quarto de hotel/motel, ocupante de trailer (motor home), se veculo estiver parado e servindo de casa; se em movimento (trnsito), no h a proteo domiciliar (tema controvertido). Residncia com famlia e pais: os pais so os titulares do direito de proibio, pois os filhos lhe so subordinados. Residncia com comunidade residente: tambm h subordinao. Ex: pensionato, colgio, convento, mosteiro. Pais, reitor, proco, diretor sero os sujeitos passivos. Na ausncia deles, o direito passa aos subordinados. Mesmo no regime de subordinao, os dependentes ou subordinados tm direito sobre suas dependncias exclusivas (quarto da freira dentro do convento). Numa famlia, os titulares do direito de excluso ou admisso so marido e mulher. Filhos tambm tm direito de admitir terceiros nas dependncias. Pai pode entrar no quarto do filho e no haver crime se for contra a vontade dele. Patro tem direito de entrar no quarto da empregada domstica. Regime de igualdade: repblica de estudantes, todos os moradores so titulares de admitir e excluir algum, assim como marido e mulher vivem em regime de igualdade. Tipo objetivo: entrar ou permanecer na casa alheia ou dependncias sem anuncia. Casa alheia desabitada: atpico. Casa alheia ausentes os moradores: h crime. Escritrio ou local de trabalho de advogado segue Lei 8.906/94: Presentes indcios de autoria e materialidade da prtica de crime por parte de advogado, a autoridade judiciria competente poder decretar a quebra da inviolabilidade de que trata o inciso II do caput deste artigo, em deciso motivada, expedindo mandado de busca e apreenso, especfico e pormenorizado, a ser cumprido na presena de representante da OAB, sendo, em qualquer hiptese, vedada a utilizao dos documentos, das mdias e dos objetos pertencentes a clientes do advogado averiguado, bem como dos demais instrumentos de trabalho que contenham informaes sobre clientes. (Includo pela Lei n 11.767, de 2008) 7o A ressalva constante do 6o deste artigo no se estende a clientes do advogado averiguado que estejam sendo formalmente investigados como seus partcipes ou co-autores pela prtica do mesmo crime que deu causa quebra da inviolabilidade. Violao de correspondncia (art. 151): para CRBitencourt, o caput do art. 151 e seu 1 esto revogados pelo art. 40 da lei 6.538/78 (disciplina os servios postais), que mantm o preceito primrio do caput (devassar indevidamente o contedo de correspondncia fechada, dirigida a outrem). Rogrio Greco vai mais alm e sustenta que todo o artigo est revogado. Assim, a anlise passa a ser do art. 40 da Lei 6.538/78 (devassar, indevidamente, o contedo de 11

correspondncia fechada dirigida a outrem -deteno de 06 meses ou multa de 20 dias-multa). Devassar tomar conhecimento total ou parcial do contedo, ainda que no rompa o envelope. O 1 do art. 40 prescreve que incorre nas mesmas penas quem se apossa indevidamente de correspondncia alheia, embora no fechada, para soneg-la ou destru-la, no todo ou em parte; trata-se de um crime formal neste caso, com fim especial de agir. Os incisos II e III do 1 do art. 151 tratavam de divulgao, transmisso a outrem, utilizao ou impedimento de comunicao telegrfica ou radioeltrica ou conversao telefnica, o que restou, pelo menos na parte tocante divulgao de conversa telefnica, revogado pela Lei de Interceptao (9.296/96). Greco insiste que todo o art. 151 foi revogado. Interceptao de correspondncia de preso: CR Bitencourt afirma que todas as autorizaes legais de relativas inviolabilidade do sigilo de correspondncia de presos so inconstitucionais. Todavia, a doutrina e jurisprudncia majoritrias (como cita Greco) so favorveis quebra do sigilo da correspondncia de presos ao argumento de que no existem direitos absolutos, em nome da ordem pblica. Excepcionalmente ser possvel administrao penitenciria interceptar carta de presidirio sem autorizao judicial, uma vez que sigilo no pode salvaguardar prticas ilcitas (HC 70.815-5 SP, Celso de Melo). Violao de correspondncia entre marido e mulher: Greco e Nelson Hungria afirmam que no h crime, pois h comunho de vida. Correspondncia comercial (art. 152): abusar da condio de scio ou empregado de estabelecimento comercial ou industrial para, no todo ou em parte, desviar, sonegar, subtrair ou suprimir correspondncia, ou revelar a estranho seu contedo: somente se procede mediante representao. Divulgao de segredo (art. 153): divulgar algum, sem justa causa, contedo de documento particular ou de correspondncia confidencial, de que destinatrio ou detentor, e cuja divulgao possa produzir dano a outrem; neste caso, somente se procede mediante representao. Lei 9.983/00 incluiu o 1-A: divulgar, sem justa causa, informaes sigilosas ou reservadas, assim definidas em lei, contidas ou no nos sistemas de informaes ou banco de dados da Administrao Pblica. Quando resultar prejuzo para a Administrao Pblica, a ao penal ser incondicionada. Basta que seja divulgado a uma pessoa (Greco); no entanto, Hungria exige que haja difuso extensiva (no restrita a grupo). Violao do segredo profissional (art. 154): revelar algum, sem justa causa, segredo, de que tem cincia em razo de funo, ministrio, ofcio ou profisso, e cuja revelao possa produzir dano a outrem. Crime sujeito representao. No se confunde com o crime do art. 325 (violao de sigilo profissional: Revelar fato de que tem cincia em razo do cargo e que deva permanecer em segredo, ou facilitar-lhe a revelao), crime praticado por funcionrio pblico contra a administrao pblica em geral. Exige-se vnculo entre o agente do crime e a vtima, de modo que o segredo tenha sido revelado por algum que o soube pela vtima em razo do ofcio. Exs: tutor, curador. Ofcio abrange servios manuais ou mecnicos (empregadas domsticas). Tem que existir potencialidade lesiva, sob pena de vir a ser mero crime contra a honra (difamao, por exemplo). crime formal (consuma-se com a revelao), instantneo, prprio quanto ao sujeito ativo, comum quanto ao passivo. Excepcionalmente cabe a tentativa, se conduta for plurissubsistente.
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PONTO N. 14. Rafael da Silva Rocha
ITEM A: Trfico de pessoas. Obras consultadas: Jos Paulo Baltazar Junior. Crimes Federais. 7 Edio. Ed. Livraria do Advogado. Ela Wiecko. Artigo. A legislao penal brasileira sobre trfico de pessoas e imigrao ilegal/irregular frente aos Protocolos Adicionais Conveno de Palermo. Ela Wiecko. Artigo. A criminalizao do trfico de mulheres: proteo das mulheres ou reforo da violncia de gnero? Cadernos Pagu (UNICAMP. Impresso), v. 31, p. 101-124, 2008. Samuel Miranda Arruda. Artigo. Notas acerca do crime de trfico de rgos. Revista Eletrnica PRPE, Maio de 2004. Legislao bsica. Protocolo Adicional Conveno de Palermo, relativo Preveno, Represso e Punio do Trfico de Pessoas, em especial Mulheres e Crianas (Decreto n 5.017/2004). Arts. 231 e 231-A do CP. Observaes iniciais: o art. 3 do Protocolo Adicional Conveno de Palermo apresenta a seguinte definio de trfico de pessoas: a expresso trfico de pessoas significa o recrutamento, o transporte, o acolhimento (...) de pessoas, recorrendo (...) fraude, ao engano, (...) ou situao de vulnerabilidade, (...) para fins de explorao. A explorao incluir, no mnimo, a explorao da prostituio de outrem ou outras formas de explorao sexual, o trabalho ou servios forados, escravatura ou prticas similares escravatura, a servido ou a remoo de rgos. Segundo Ela Wiecko (A legislao penal..., p. 7), a definio engloba qualquer forma de explorao da pessoa humana, pois tal enumerao apenas ilustrativa. Com base no Protocolo, Samuel Miranda Arruda (p. 6) sustenta que o trfico de rgos (tipificado no art. 15 da Lei n 9.434/97) seria uma espcie do gnero trfico de seres humanos. Alm disso, o autor (p. 2-3) critica a ausncia de uma diferenciao, na legislao criminal, entre o vendedor consciente e a pessoa traficada, vitimada por organizao criminosa. Na terminologia do Protocolo Adicional Conveno de Palermo, o trabalho escravo considerado uma modalidade de trfico de pessoas (vide art. 3, a). Na lei brasileira, ao contrrio, a expresso trfico de pessoas utilizada, de forma expressa, apenas para os casos de trfico com fim de explorao sexual (CP, arts. 231 e 231-A). Porm, segundo Jos Paulo Baltazar Junior (p. 106), o Brasil d cumprimento ao Protocolo, ao menos do ponto de vista legislativo, na medida em que incrimina o trabalho escravo (CP, art. 149), a explorao sexual (CP, arts. 227-230), o trfico de pessoas (CP, arts. 231 e 231-A), o trfico de rgos (Lei 9.434/97, arts. 14-20) e o trfico de crianas (ECA, art. 239). Em sentido contrrio, Ela Wiecko (A legislao penal..., p. 7) denuncia que o Brasil no criminaliza o trfico internacional de pessoas adultas para o fim de trabalhos ou servios forados, escravido ou formas anlogas escravido, servido ou transplante de rgos. Trfico Internacional de Pessoa para fim de Explorao Sexual (art. 231 do CP) Bens jurdicos protegidos: so a liberdade pessoal e sexual, bem como a dignidade da pessoa humana ameaada ou atingida pela explorao sexual. A infrao est inserida no Ttulo dos Crimes contra a Dignidade Sexual (Lei n 12.015/2009, que alterou o Cdigo Penal). Sujeito ativo: qualquer pessoa. Trata-se de crime comum. Sujeito passivo: a vtima (direta) a pessoa que encaminhada para a prostituio ou explorao sexual, que poder ser homem ou mulher. Trata-se de uma inovao da Lei n 11.106/2005 (posteriormente alterada pela Lei n 12.015/2009), que substituiu mulher por pessoa segundo Ela Wiecko (A criminalizao..., p. 104), a redao anterior traduzia discriminao de gnero. Alm disso, adequou-se a lei brasileira ao Protocolo, que tem como objeto o trfico de pessoas, e no apenas de mulheres. irrelevante para a configurao do delito que a pessoa j se dedique prostituio antes do fato, o que poder ser levado em conta na quantificao da pena-base (Ela Wiecko, A criminalizao, p. 120). Indiretamente, a sociedade tambm seria vtima (Baltazar, p. 107). Tipo objetivo: na atual redao, dada pela Lei n. 12.015/09, foi suprimido o verbo intermediar, o que, no entanto, no afasta a tipificao da atividade de intermedirio, cuja conduta poder consistir em uma forma de facilitao, prevista no caput, ou uma das modalidades previstas no tipo derivado do pargrafo 1 o. (Baltazar, p. 108). A Lei n. 12.015/09 modificou ainda a redao do tipo para incluir, alm da prostituio, outras formas de explorao sexual (exemplo: exibio em espetculos de contedo sexual explcito). O conhecimento da vtima sobre a finalidade da viagem ou mesmo o seu consentimento no excluem o crime do art. 231 do CP. O consentimento forado ou viciado, isto , obtido com 1

emprego de violncia, grave ameaa ou fraude, faz aumentar a pena (art. 231, 2, IV do CP). Porm, na perspectiva internacional, o consentimento livre exclui o trfico, quando se tratar de pessoas adultas, conforme art. 3, b do Protocolo Adicional Conveno de Palermo (Ela Wiecko, A legislao penal..., p. 7). Nada impede que o Brasil continue desconsiderando o consentimento vlido de pessoa adulta no trfico para o fim de prostituio (Ela Wiecko, A legislao penal..., p. 10). No entanto, para a examinadora (A criminalizao..., p. 114), considerar que a mulher um ser vulnervel ou estabelecer uma relao necessria entre prostituio e escravido revela crena na subalternidade da mulher e no aposta no exerccio do seu direito autonomia. O art. 231, 1 do CP traz a forma derivada, prevendo outras condutas. Diferentemente do anterior, o texto atual no prev qualificadoras, mas apenas causas de aumento de pena em quantitativo fixo: de metade (art. 231, 2 do CP). Aplicam-se ainda as causas de aumento gerais previstas no art. 234-A do CP. Tipo subjetivo: o dolo, consubstanciado na vontade livre e consciente de realizao da conduta descrita, incluindo a cincia de que a vtima est sendo encaminhada para fins de prostituio. O nimo de lucro no exigido para a configurao do crime, mas atrai a incidncia da pena de multa (art. 231, 3 do CP). Consumao e tentativa: o crime instantneo e formal, consumando-se com o ingresso ou a sada da vtima do territrio nacional, no se exigindo, para a consumao, o efetivo exerccio da prostituio por parte da vtima. Haver tentativa se as vtimas no chegam a alcanar o territrio do pas de destino. admitido o flagrante se as vtimas esto sendo transportadas ao aeroporto internacional. Por outro lado, o aliciamento tambm constitui tentativa. (Baltazar, p. 110-111). Concurso de crimes: a existncia de mais de uma vtima, levada no mesmo contexto ftico, no implica concurso de crimes, mas crime nico. (TRF2, AC 9802422827/RJ). Para Ela Wiecko (A legislao penal..., p. 4), se a vtima for criana ou adolescente levada para o exterior ou trazida para o territrio nacional para fins de prostituio ou explorao sexual, incide o art. 244-A do ECA, e no o art. 231 do CP (com a redao da Lei n 11.106/2005). Contra: Jos Paulo Baltazar Junior (p. 111) sustenta que haveria concurso formal imprprio entre os dois crimes. O crime de favorecimento prostituio (art. 228, CP) absorvido pelo crime de trfico internacional de pessoas, aplicando-se o princpio da consuno (TRF5, AC 20048100001979). Admite-se a continuidade delitiva quando presentes os requisitos do art. 71 do CP. Se o agente lucra com a atividade de prostituio, h concurso com o crime do art. 230 do CP. Questes processuais: A competncia para apurao do delito da Justia Federal por cuidar-se de crime transnacional que o Brasil se comprometeu a reprimir (art. 109, V da CRFB). As aes do crime em questo tramitam em segredo de justia (art. 234-B do CP e art. 6, l, do Protocolo Adicional Conveno de Palermo). Consideraes finais: Para se por em sintonia com o Protocolo Adicional Conveno de Palermo, o Brasil necessita rever sua legislao penal de forma a definir um tipo bsico para o trfico de pessoas e os tipos derivados, conforme a finalidade da explorao, e no conforme os sujeitos passivos. (Ela Wiecko, A legislao penal..., p. 10). Um dos objetivos do Protocolo justamente proteger e ajudar as vtimas do trfico de pessoas, respeitando plenamente os seus direitos humanos (art. 2, b). Nesse sentido, preciso estabelecer a todas as pessoas em movimento garantias mnimas de emprego legal, de assistncia e de retorno seguro aos pases de origem. (Ela Wiecko, A legislao penal..., p. 11). Palavras-chave: PROTOCOLO ADICIONAL CONVENO DE PALERMO. EXPLORAO SEXUAL. CONSENTIMENTO DA VTIMA. TRFICO INTERNACIONAL DE CRIANAS E ADOLESCENTES. SEGREDO DE JUSTIA.

PONTO N. 14. Ramiro Peres
ITEM B: Crimes contra as pessoas com deficincia. Crimes contra os idosos Obras consultadas: NUCCI, Guilherme de Souza. Lei Penais e Processuais Penais Comentadas, Revista dos Tribunais, 2009. Legislao bsica. Normas Constitucionais: - Constituio Federal, arts. 5, IV, 7, XXXI, e 230. - Dec. no 6.949, de 25-8-2009 Conveno Internacional sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia Lei n 10.741/2003 Estatuto do Idoso, arts. 95 a 113. Lei n 7.853/1989, art. 8. NOTA 1: imprescindvel ressaltar que o presente resumo foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 CPR. Inmeras passagens foram aproveitadas. NOTA 2: Andr Luiz Bordignon de Arajo Curitiba/PR Julho de 2008; Cornlia Tavares de Lanna, MG, 12/2009; citados pelo colaborador do grupo do 25 CPR. CRIMES CONTRAS AS PESSOAS PORTADORAS DE DEFICINCIA 1. Noes e conceitos No art. 8 da Lei n 7.853/1989 so definidos seis delitos, todos punidos com recluso de 1 a 4 anos: Os dos incisos I a IV (crimes contra pessoa portadora de deficincia propriamente ditos) relacionam-se discriminao contra o portador de deficincia motivada pela deficincia: I recusar, suspender, procrastinar, cancelar ou fazer cessar, sem justa causa, a inscrio de aluno em estabelecimento de ensino de qualquer curso ou grau, pblico ou privado, por motivos derivados da deficincia que porta; II obstar, sem justa causa, o acesso de algum a qualquer cargo pblico, por motivos derivados de sua deficincia; III negar, sem justa causa, a algum, por motivos derivados de sua deficincia, emprego ou trabalho36; IV recusar, retardar ou dificultar internao ou deixar de prestar assistncia mdico-hospitalar e ambulatorial, quando possvel, pessoa portadora de deficincia; os dos incisos V e VI incriminam condutas atentatrias dignidade da Justia e ao trabalho do Ministrio Pblico, respectivamente: V deixar de cumprir, retardar ou frustrar, sem justo motivo, a execuo de ordem judicial expedida na ao civil a que alude esta Lei; VI recusar, retardar ou omitir dados tcnicos indispensveis propositura da ao civil objeto desta Lei, quando requisitados pelo Ministrio Pblico. Todos estes crimes so formais e de ao penal pblica incondicionada. 2. Observaes Cabe notar, ainda, que os arts. 110 e 112 do Estatuto do Idoso trazem causas de aumento de pena para delitos previstos no Cdigo Penal, quando cometidos contra portadores de deficincia. CRIMES CONTRA OS IDOSOS 3. Noes e Conceitos Conceito de idoso da Lei n 10741/03: a partir de 60 anos de idade. No confundir com o conceito do art. 115, CP:
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V. art. 7, XXXI, CF.

Jurisprudncia STJ: O artigo 1, do Estatuto do Idoso no alterou o art. 115, do Cdigo Penal, que prev a reduo do prazo prescricional para o ru com mais de 70 anos na data da sentena. (RHC 16856-RJ, 5 Turma, rel. Gilson Dipp, 02/06/2005, DJ 20/06/2005). Jurisprudncia STF: A circunstncia do critrio cronolgico adotado pelo Estatuto do Idoso ser de 60 (sessenta) anos de idade no alterou a regra excepcional da reduo dos prazos de prescrio da pretenso punitiva quando se tratar de pessoa maior de 70 (setenta) anos de idade na data da sentena condenatria. (HC 88.083, Rel. Min. Ellen Gracie, julgamento em 36-08, DJE de 27-6-08). 4. Regras Gerais sobre os crimes contra os idosos - Aplicao subsidiria da Lei n. 7.347/1985: nos processos criminais relacionados aos idosos a LACP tem aplicao subsidiria. - Aplicao da Lei n. 9.009/95 nos crimes punidos com recluso de at quatro anos: quando o artigo 94 estabelece ser cabvel a aplicao da Lei n. 9.009/95, surgem duas correntes distintas: (a) a primeira entende cabvel o procedimento clere e os benefcios penais da Lei dos Juizados Especiais para todos os crimes com pena de at quatro anos de recluso, enquanto a (b) segunda considera aplicvel somente o procedimento mais clere aos crimes com pena de at quatro anos e os benefcios da Lei n. 9.099/95 apenas s infraes de menor potencial ofensivo (dois anos de pena mxima para suspenso do processo e um ano para transao). De acordo com Nucci, a primeira corrente no deve ser adotada, sob pena de se considerar todos os crimes com pena de recluso de at quatro anos como delitos de menor potencial ofensivo, o que alargaria por demais esse conceito. Foi este o entendimento adotado pelo STF na ADI 3096-5, que deu interpretao conforme Lei. - A ao penal pblica incondicionada, no se aplicando as imunidades previstas nos artigos 181 e 182, do CPP. 5. Crimes em espcie: 5.1 Discriminar pessoa idosa, impedindo ou dificultando seu acesso a operaes bancrias, aos meios de transporte, ao direito de contratar ou por qualquer outro meio ou instrumento necessrio ao exerccio da cidadania, por motivo de idade: Pena recluso de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa. 1o Na mesma pena incorre quem desdenhar, humilhar, menosprezar ou discriminar pessoa idosa, por qualquer motivo. O tipo vale-se da interpretao analgica para abarcar um sem nmero de situaes de discriminao de idosos, violando, segundo Nucci, o princpio da taxatividade. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: idoso com mais de sessenta anos. Elemento subjetivo: dolo e, segundo Nucci, deve haver o especial fim de agir consubstanciado na inteno de rebaixar o idoso. Crime comum, formal, de forma livre, comissivo, instantneo, unissubjetivo, plurissubsistente e admite tentativa. So aplicveis todos os benefcios da Lei 9.099/95. Se o sujeito ativo estiver na posio de garante, a pena ser aumentada de 1/3. 5.2 Deixar de prestar assistncia ao idoso, quando possvel faz-lo sem risco pessoal, em situao de iminente perigo, ou recusar, retardar ou dificultar sua assistncia sade, sem justa causa, ou no pedir, nesses casos, o socorro de autoridade pblica. Pena deteno de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa. o tipo correspondente ao artigo 135, do Cdigo Penal. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Sujeito passivo: idoso maior de 60 anos. Elemento subjetivo: somente o dolo, sem elemento subjetivo diverso do dolo. Perigo iminente: deve ser considerado perigo atual, j que o perigo iminente impossvel de conceituao. Recusa da vtima: deve-se respeitar a vontade do indivduo, agindo contra ela somente em estado de necessidade em que esteja em risco bem de valor superior liberdade. Objeto material: pessoa que precisa de socorro. Objeto jurdico: sade e integridade fsica do idoso. 2

Classificao: crime comum, formal, de forma livre, omissivo, instantneo, unissubjetivo, plurissubsistente e no admite tentativa. So aplicveis todos os benefcios da Lei 9.099/95. Figura preterdolosa: a segunda parte do tipo, que prev punio para quem se recusar, retardar ou dificultar a assistncia sade de idoso permite a forma preterdolosa, possibilitando a culpa. Causa de aumento de pena: se do crime resultar leso corporal grave a pena aumentada da metade e se resultar morte a pena triplicada. 5.3 Abandonar o idoso em hospitais, casas de sade, entidades de longa permanncia, ou congneres, ou no prover suas necessidades bsicas, quando obrigado por lei ou mandado. Pena deteno de 6 (seis) meses a 3 (trs) anos e multa. Tipo semelhante ao abandono material do artigo 244, do Cdigo Penal. um tipo alternativo, j que a prtica de uma de duas condutas configura esse crime: o abandono em hospitais e congneres ou o no provimento das necessidades fundamentais. De acordo com Nucci, trata-se apenas de abandono material, j que o direito penal mnimo no pode obrigar algum a nutrir qualquer espcie de sentimento por outrem. Norma penal em branco: o Cdigo Civil, a partir do artigo 1694, que estabelece quem tem o dever de cuidar dos idosos, podendo ser sujeito ativo do crime desse artigo. Classificao: prprio, formal, de forma livre, omissivo, instantneo, de perigo concreto, unissubjetivo, plurissubsistente e no admite tentativa. No infrao de menor potencial ofensivo, mas cabe suspenso condicional do processo e substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. 5.4 Expor a perigo a integridade e a sade, fsica ou psquica, do idoso, submetendo-o a condies desumanas ou degradantes ou privando-o de alimentos e cuidados indispensveis, quando obrigado a faz-lo, ou sujeitando-o a trabalho excessivo ou inadequado: Pena deteno de 2 (dois) meses a 1 (um) ano e multa. 1o Se do fato resulta leso corporal de natureza grave: Pena recluso de 1 (um) a 4 (quatro) anos. 2o Se resulta a morte: Pena recluso de 4 (quatro) a 12 (doze) anos. Para a configurao desse tipo, necessrio que o idoso seja colocado em risco de sofrer dano. Sujeito ativo: 1) qualquer pessoa no tocante exposio a condies desumanas e degradantes; 2) somente o sujeito que tem o dever de prestar alimentos na segunda parte do tipo e 3) qualquer pessoa na sujeio a trabalho excessivo ou inadequado. Elemento subjetivo: dolo acrescido da vontade de maltratar (especial fim de agir). Elementos normativos do tipo: condio desumana ou degradante. Dependem de valorao. Norma penal em branco a ser completada com o artigo 1694 do Cdigo Civil no que toca a quem tem o dever de cuidar dos idosos. Benefcios penais: na forma do caput, infrao de menor potencial ofensivo. No pargrafo 1, admite somente suspenso do processo e no transao. No pargrafo segundo, aplicam-se as penas do Cdigo Penal. Figura preterdolosa: nos pargrafos primeiro e segundo, deve haver dolo no antecedente e culpa no consequente, sob pena de se caracterizar leso dolosa consumada ou homicdio doloso consumado. Os prximos cinco tipos so todos de menor potencial ofensivo, que possibilitam a aplicao dos benefcios penais da Lei n. 9099/95, pois suas penas so de seis meses a um ano e multa. Os tipos penais abaixo arrolados apresentam poucas variaes quanto aos seus elementos, mostrando-se dispendioso tecer comentrios especficos. As alteraes ocorrem no que pertine aos benefcios penais, j que somente aqueles que tem pena mxima de um ano admitem transao e aqueles que tem pena mnima de dois anos admitem suspenso do processo, que so os benefcios da Lei n. 9.099/95. 5.5 Obstar o acesso de algum a qualquer cargo pblico por motivo de idade; Crime resultante de discriminao. Deve ser realizada interpretao extensiva, para se 3

enquadrar na expresso cargo os empregos e funes pblicas. 5.6 Negar a algum, por motivo de idade, emprego ou trabalho; Exige o elemento subjetivo do tipo diverso do dolo, consubstanciado na inteno de negar em razo da idade avanada. 5.7 Recusar, retardar ou dificultar atendimento ou deixar de prestar assistncia sade, sem justa causa, a pessoa idosa; H, nesse tipo, o elemento normativo da justa causa, que exige juzo de valor do operador do direito. 5.8 Deixar de cumprir, retardar ou frustrar, sem justo motivo, a execuo de ordem judicial expedida na ao civil a que alude esta Lei; 5.9 Recusar, retardar ou omitir dados tcnicos indispensveis propositura da ao civil objeto desta Lei, quando requisitados pelo Ministrio Pblico. um delito de desobedincia especfico, que exige o especial fim de agir. 5.10 Deixar de cumprir, retardar ou frustrar, sem justo motivo, a execuo de ordem judicial expedida nas aes em que for parte ou interveniente o idoso: Pena deteno de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa. 5.11Apropriar-se de ou desviar bens, proventos, penso ou qualquer outro rendimento do idoso, dando-lhes aplicao diversa da de sua finalidade: Pena recluso de 1 (um) a 4 (quatro) anos e multa. 5.12 Negar o acolhimento ou a permanncia do idoso, como abrigado, por recusa deste em outorgar procurao entidade de atendimento: Pena deteno de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa. 5.13 Reter o carto magntico de conta bancria relativa a benefcios, proventos ou penso do idoso, bem como qualquer outro documento com objetivo de assegurar recebimento ou ressarcimento de dvida: Pena deteno de 6 (seis) meses a 2 (dois) anos e multa. 5.14 Exibir ou veicular, por qualquer meio de comunicao, informaes ou imagens depreciativas ou injuriosas pessoa do idoso: Pena deteno de 1 (um) a 3 (trs) anos e multa. 5.15 Induzir pessoa idosa sem discernimento de seus atos a outorgar procurao para fins de administrao de bens ou deles dispor livremente: Pena recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. 5.16 Coagir, de qualquer modo, o idoso a doar, contratar, testar ou outorgar procurao: Pena recluso de 2 (dois) a 5 (cinco) anos. 5.17 Lavrar ato notarial que envolva pessoa idosa sem discernimento de seus atos, sem a devida representao legal: Pena recluso de 2 (dois) a 4 (quatro) anos. 5.18 Impedir ou embaraar ato do representante do Ministrio Pblico ou de qualquer outro agente fiscalizador: Pena recluso de 6 (seis) meses a 1 (um) ano e multa.

PONTO N. 14. Raphael Bevilaqua
ITEM C: Dos crimes contra a ordem econmica e as relaes de consumo Obras consultadas: Ricardo Antnio Andreucci. Legislao Penal Especial. 8 Edio. Ed. Saraiva. Legislao bsica. Arts. 4 e 5 da Lei 8.137/90; Lei 8.176/91; arts. 60 a 81 da Lei. 8.078/90; Lei 1.521/51 1. Lei 8.137/90 (Crimes contra a Ordem Tributria). A Lei n 8.137/90 trata dos crimes contra a ordem tributria (arts. 1 3), econmica e as relaes de consumo (arts. 4 7). A pena de deteno ou recluso dos crimes contra a ordem econmica e as relaes de consumo prevista na Lei 8.137/90 pode ser convertida em multa, nos termos do art. 9, independentemente da quantidade de pena aplicada. Causas de aumento de pena de 1/3 at 1/2: ocasionar grave dano coletividade; ser o crime cometido por servidor pblico no exerccio de suas funes; ser o crime praticado em relao prestao de servios ou ao comrcio de bens essenciais vida ou sade (art. 12). Todos os crimes so de AO PENAL PBLICA (art. 15). CONFISSO ESPONTNEA reduo de pena de 1/3 2/3 para o coautor ou partcipe que por meio de confisso espontnea revelar autoridade policial ou judicial toda a trama delituosa (art. 16p.u.). Cumpre observar que a Lei n 12.529/2011, que versa sobre o Sistema Brasileiro de Defesa da Concorrncia, dispe sobre a preveno e represso s infraes contra a ordem econmica, alterando dispositivos da Lei no 8.137/90. Foram revogados os arts. 5 e 6 da 8.137/90, e alterada a redao do art. 4, que passou a contemplar, de modo mais aberto, todos os delitos antes descriminados, com a redao genrica: constitui crime contra a ordem econmica: I abusar do poder econmico, dominando o mercado ou eliminando, total ou parcialmente, a concorrncia mediante qualquer forma de ajuste ou acordo de empresas. Assim, a lei deixa de prever condutas especficas de crimes contra a ordem econmica, e passa a ter uma figura tpica mais aberta, ampla, aduzindo a respeito de QUALQUER FORMA DE AJUSTE OU ACORDO DE EMPRESAS. 2. Lei 8.176/91 (Crimes contra a Ordem Econmica). Noes gerais: Versa sobre os crimes contra a ORDEM ECONMICA, trazendo em seu art. 1 delitos de uso irregular de combustveis, e no art. 2 delitos contra o patrimnio na explorao de matria prima pertencente Unio sem autorizao para tanto. Objetividade jurdica: poltica econmica do Estado relativa ao abastecimento nacional de petrleo, combustveis derivados, lcool, alm do Sistema Nacional de Estoque de Combustveis. Sujeito ativo: proprietrio, gerente ou diretor do estabelecimento no caso de aquisio dos combustveis em desacordo com normas legais (art. 1, I); e qualquer um no caso de uso de gs liquefeito quando no autorizado. Sujeito passivo: a coletividade e, secundariamente, a pessoa eventualmente lesada. Elemento subjetivo: dolo, no se pune a modalidade culposa. Consumao: d-se com a efetiva aquisio, distribuio, revenda e utilizao (no caso do inciso II). No se admite tentativa. A ao penal pblica. A competncia, entendo o STF, da justia estadual, mas ANDREUCCI entende que da justia federal (ANDREUCCI, p. 122). 3. Lei 8.078/90 (Crimes contra as Relaes de Consumo) Noes gerais: a previso est nos artigos 61 a 80 do CDC. Sujeito ativo: pessoa fsica (proprietrio, gerente ou diretor) vinculada ao art. 3 do CDC, ou seja, o fornecedor. Em matria penal, entretanto, no h previso da reponsabilidade da pessoa jurdica. Sujeito passivo: a coletividade o sujeito passivo principal, o secundrio a pessoa atingida. Elemento subjetivo: o dolo, admite-se a culpa excepcionalmente, como nos arts. 63, 2, e 66, 2. Natureza jurdica: controverte a doutrina sobre ser de perigo abstrato ou concreto, controvrsia que tem reflexo na necessidade ou no de percia para comprovar a potencialidade lesiva do produto vencido exposto, por exemplo. Crimes em espcie: (i) substncia avariada (art. 62) foi vetado, mas seu teor foi reproduzido no art. 7, IX, da Lei 8.137/90 (vender, ter em depsito matria-prima ou mercadoria em condies imprprias para consumo), h tambm modalidade culposa; (ii) omisso de dizeres ou sinais ostensivos sobre a nocividade ou periculosidade do produto (art. 63) h tambm modalidade culposa no 2; (iii) omisso de comunicao de nocividade ou periculosidade de produtos (art. 64) somente dolo; (iv) execuo de servio de alto grau de periculosidade (art. 65) somente dolo e fora das determinaes legais; (v) propaganda enganosa (art. 66) fazer informao falsa ou enganosa ou omitir informao relevante (admite culpa); (vi) publicidade enganosa (art. 67) fazer propaganda que sabe ou deveria saber abusiva, pode ser por dolo direto ou eventual, 1

difere-se do crime do art. 7, VII, da Lei 8.137/91 por ser crime de perigo abstrato, punindo-se a abusividade potencial, j no crime da Lei 8.137/91 deve haver erro e prejuzo efetivos; (vii) publicidade capaz de induzir o consumidor (art. 68) publicidade apta a induzir o consumidor a praticar conduta perigosa sade ou segurana (dolo direto e eventual); (viii) omisso na organizao de dados que do base publicidade (art. 69) no organizar os dados que deram base publicidade; (ix) emprego de peas ou componentes de reposio usados (art. 70) discute a doutrina se ou no crime de perigo abstrato; (x) cobrana vexatria (art. 71) ameaar, coagir, constranger fsica ou moralmente, utilizar informaes falsas ou incorretas para cobrar dvida; (xi) impedimento de acesso s informaes (art. 72); (xii) omisso da correo de informaes inexatas (art. 73) pessoa responsvel por banco de dados e cadastro que deixa de corrigir informao correta (dolo direto e eventual); (xiii) omisso de entrega de termo de garantia. Outros diplomas legais: ANDREUCCI afirma que tambm so crimes contra as relaes de consumo a apropriao indbito (art. 168 do CP) o estelionato (art. 171 do CP) que ocorre com fornecedores que propem entrega de bens ou servios, mas com a inteno inequvoca de ficar com o sinal ou princpio de pagamento. H tambm a fraude no comrcio (art. 175 do CP), a defraudao da entrega da coisa (art. 171, 2, IV, do CP) reparador do produto que substitui pea nova por usada. No CP h ainda o art. 268 (infrao a medida sanitria preventiva) e o art. 272 (corrupo, adulterao ou falsificao de substncia alimentcia ou medicinal), quando no contexto de relao de consumo. J na Lei 8.137/90 h o art. 7, II, que trata do crime de vender mercadoria cuja embalagem, tipo, especificao, peso ou composio esteja em desacordo com as prescries legais, ou que no corresponde respectiva classificao final. 4. Lei 1.521/51 (Crimes contra a Economia Popular) Noes gerais: a Lei n 1.521/51 versa sobre os chamados CRIMES CONTRA A ECONOMIA POPULAR, sendo que diversos tipos penais passaram a constar da Lei n 8.137/90, tendo sido revogadas tacitamente algumas disposies da Lei n 1.521/51. O estudo dos crimes contra a economia popular integra o Direito Penal Econmico, que tutela bens e interesses relacionados poltica econmica estatal. Sujeito ativo proprietrio, diretor ou gerente de estabelecimento industrial ou comercial (excludo o empregado, pois este no tem poder decisrio e, por consequncia, no pode ser responsabilizado pelas condutas tipificadas como crime). Sujeito passivo a coletividade, que tem seus interesses difusos lesados (mediata e eventualmente, atinge-se o indivduo); Objeto material doutrinariamente falando, o patrimnio do povo em geral (nmero indefinido de pessoas), pois a economia popular um bem coletivo sujeito a dano efetivo ou potencial causado pelos gananciosos nas relaes econmicas, os quais procuram auferir lucros exorbitantes e desproporcionais custa da coletividade. O objeto material , conforme alguns Tribunais, a bolsa do consumidor (da a relao existente com a objetividade jurdica tutelada pelo CDC). Inclui-se no objeto material a livre concorrncia (art. 3 da Lei n 1.521/51), eleita pela Constituio Federal de 1988 como um dos princpios da ordem econmica (art. 170, inciso IV), pois integra o patrimnio econmico da coletividade. Elemento subjetivo dolo (vontade consciente e livre) especfico de auferir lucros indevidos em detrimento do povo (obter vantagem ilcita atravs de fraude). Inexiste a modalidade culposa, mas a Lei n 8.137/90 a prev nas seguintes hipteses: art. 7, incisos II, III e IX. Tentativa inadmissvel, pois os crimes de que ora se trata so, em sua maioria, formais. Entretanto, algumas figuras penais admitem-na, a exemplo das seguintes: art. 3, incisos I e II, da Lei n 1.521/51, bem como art. 4, incisos I e II, da Lei n 8.137/90. Penas deteno e multa, consoante a Lei n 1.521/51. 5. Noes Gerais Princpios: dois princpios devem ser relembrados, tendo em vista a vasta legislao acerca do mesmo tema: 1. princpio da especialidade prevalece a norma especial sobre a geral; 2. princpio ne bis in idem prevalece somente uma norma. Competncia: da JUSTIA FEDERAL para crimes CONTRA A ORDEM ECONMICO FINANCEIRA, nos casos determinados por lei (art. 109, VI, CF). Ante a inexistncia de previso legal de competncia federal, ser competente a Justia Federal quando estes delitos forem praticados em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio, suas entidades autrquicas ou empresas pblicas federais (art. 109, IV, CF). Responsabilidade penal da pessoa jurdica: no obstante o direito brasileiro ser de razes romano-germnicas, que negam a possibilidade de sociedade cometer delito penal, ao contrrio do direito anglo-saxo, que a admite, a CF/88 previu duas 2

hipteses de responsabilizao penal da pessoa jurdica: (i) crimes ambientais art. 225, 3, CF/88, regulamentado pela Lei n 9.605/98 (art. 3); e (ii) Crimes contra ordem econmica o art. 173, 4, CF/88, aduz que a pessoa jurdica ser responsabilizada pelos atos praticados contra a ordem econmica e financeira e contra a economia popular, sujeitando-se a punies compatveis com sua natureza. No houve regulamentao deste dispositivo constitucional no sentido de atribuir responsabilidade penal pessoa jurdica por crimes contra a ordem econmica, entretanto, parte da doutrina defende esta possibilidade. Realizao de percia para configurao do crime de venda de produto imprprio para consumo a jurisprudncia do STJ (consolidando-se nas duas turmas) e do STF tem se firmado no sentido da necessidade da realizao do exame, tendo em vista que deve haver perigo concreto para haver tipicidade material do crime de venda de matria prima ou mercadoria em condio imprpria para o consumo (assim, o crime no seria de perigo abstrato): HABEAS CORPUS. PROCESSUAL PENAL. CRIME CONTRA AS RELAES DE CONSUMO. ART. 7., INCISO IX, DA LEI N. 8.137/90. INDICIAMENTO FORMAL APS O RECEBIMENTO DA DENNCIA. CONSTRANGIMENTO ILEGAL CONFIGURADO. MERCADORIA IMPRPRIA PARA CONSUMO. PERCIA. NECESSIDADE PARA CONSTATAO DA NOCIVIDADE DO PRODUTO APREENDIDO. ORDEM CONCEDIDA. 1. consolidada a jurisprudncia desta Corte no sentido de que constitui constrangimento ilegal o indiciamento formal do acusado aps recebida a inicial acusatria. 2. Para caracterizar o elemento objetivo do crime previsto no art. 7., inciso IX, da Lei n. 8.137/90, referente a mercadoria "em condies imprprias ao consumo", faz-se indispensvel a demonstrao inequvoca da potencialidade lesiva ao consumidor final. 3. No caso, evidenciam os autos, mormente a sentena condenatria e o acrdo que a confirmou, que no houve a realizao de percia para atestar a nocividade dos produtos apreendidos. 4. Ordem concedida para anular o indiciamento formal do Paciente e trancar a ao penal. (STJ, HC 132257 / SP, Ministra LAURITA VAZ, T5, julgado em 23/08/2011). AGRAVO REGIMENTAL. RECURSO ESPECIAL. CRIME CONTRA AS RELAES DE CONSUMO. ART. 7, INCISO IX, DA LEI N 8.137/1990. PRODUTO IMPRPRIO PARA CONSUMO. PERCIA. NECESSIDADE PARA CONSTATAO DA NOCIVIDADE DO PRODUTO APREENDIDO. AUSNCIA DE FUNDAMENTOS IDNEOS A INFIRMAR A DECISO AGRAVADA. 1 - mngua de argumentos idneos a infirmar a deciso agravada, mantenho-a por seus prprios fundamentos. 2 - Agravo regimental a que se nega provimento. (STJ, AgRg no REsp 1202213/RS, Ministro HAROLDO RODRIGUES, T6, julgado em 19/05/2011).

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ITEM A.
O erro no Direito Penal: espcies, requisitos e consequncias.
Obras consultadas: Tratado de Direito Penal: parte geral. Cezar Roberto Bitencourt (2010). Curso de Direito Penal: Parte Geral. Rogrio Greco (2011). Guilherme de Souza Nucci. Cdigo Penal Comentado (2010). Resumo 25 CPR. Legislao bsica: Cdigo Penal. 1 Erro de tipo: Entende-se por erro de tipo aquele que recai sobre as elementares, circunstncias ou qualquer dado que se agregue determinada figura tpica ou ainda aquele incidente sobre os pressupostos de fato de uma causa de justificao (erro de tipo permissivo). O erro de tipo o reverso do dolo do tipo: quem atua 'no sabe o que faz', faltando-lhe, para o dolo do tipo, a representao necessria (falsa representao da realidade). Falta ao agente a conscincia de que pratica uma infrao penal, afastando-se, portanto, o dolo (vontade livre e consciente de praticar a conduta incriminada). 1.1. Espcies: Essencial, Acidental. Essencial: recai sobre circunstncia que configura elemento essencial do tipo; percepo da realidade sobre um elemento do crime. Pode ocorrer nos crimes omissivos imprprios, por ex. quando o agente desconhece sua posio de garantidor. Quando inevitvel (no deriva de culpa), afasta o dolo e a culpa, excluindo a tipicidade; quando evitvel (provem da culpa do agente) tambm exclui o dolo, mas permite a punio a ttulo de culpa. Acidental: recai sobre dados diversos dos elementos constitutivos do tipo penal (ou seja, sobre as circunstancias e fatores irrelevantes da figura tpica. A infrao penal subsiste. Ocorre nas seguintes situaes: (i) erro sobre a pessoa art. 20, 3, CP; (ii) erro sobre o objeto; (iii) erro sobre as qualificadoras: o agente responde apenas pelo crime efetivamente praticado; (iv) erro sobre o nexo causal (aberratio ictus): o sujeito, acreditando ter produzido o resultado, pratica nova conduta com finalidade diversa e ao final se constata que foi esta ultima que produziu o resultado; irrelevante para o direito penal; o dolo geral e envolve todo o desenrolar da ao tpica; (v) erro na execuo (aberratio ictus art. 73, CP): o agente no se engana quanto pessoa que desejava atacar, mas age de modo desastrado, errando seu alvo e acertando pessoa diversa. Espcies: (a) com unidade simples: o agente atinge apenas a pessoa diversa da desejada, sendo punido cf. art. 20, 3; (b) com unidade complexa: atinge a pessoa inicialmente desejada e outra pessoa; aplica-se a regra do concurso formal prprio. Caso haja dolo direto ou mesmo eventual em relao s demais pessoas atingidas, aplica-se a regra do concurso formal imprprio; (vi) resultado diverso do pretendido (aberratio criminis - art. 74, CP): o agente desejava cometer um crime, mas, por erro na execuo, acaba por cometer outro. Espcies: (a) com unidade simples: o agente atinge somente bem jurdico diverso do pretendido, respondendo por culpa, se o fato for previsto como crime culposo. Entretanto, se o resultado previsto como crime culposo for menos grave ou se o crime no tiver modalidade culposa, deve-se desprezar a regra do art. 74, segundo parte da doutrina; (b) com unidade complexa: atinge o bem jurdico desejado e, culposamente, outro bem; aplica-se a regra do concurso formal prprio. Caso haja dolo direto ou mesmo eventual em relao aos demais bens atingidos, aplica-se a regra do concurso formal imprprio. 1.2. Consequncias. Em regra, o erro de tipo exclui o dolo, e impede a configurao do delito. Entretanto, como visto, h situaes em que se permite a punio em virtude de sua conduta culposa, se houver previso legal. Pode-se falar ento em erro de tipo invencvel (escusvel, justificvel, inevitvel) e erro de tipo vencvel (inescusvel, injustificvel, evitvel). Ocorre o erro de tipo invencvel quando o agente, nas circunstncias em que se encontrava, no tinha como evit-lo, mesmo tomando todas as cautelas necessrias. Sendo invencvel o erro, afasta-se o dolo e o fato atpico (a ausncia de qualquer dos elementos do tipo elimina o prprio tipo). Tem-se como evitvel o erro naquelas situaes em que, se o agente tivesse atuado com a diligncia exigida, poderia ter evitado o resultado. Sendo evitvel o erro, embora o agente no responda pelo resultado a ttulo de dolo, poder ser-lhe atribudo a ttulo de culpa, se houver previso legal para esta modalidade de conduta. 2 O erro e as descriminantes putativas: As descriminantes so as causas legais que afastam a ilicitude da conduta do agente (legtima defesa, estado de necessidade, estrito cumprimento do dever legal e exerccio regular de direito). A putatividade se refere quelas situaes imaginrias, que s existem na mente do agente. Somente o agente acredita, por erro, que aquela situao existe. As descriminantes putativas so, portanto, aquelas situaes em que agente imagina, por erro, estar em uma situao de descriminante, quando na verdade

PONTO N. 15. Renan Paes Felix
no est. O agente, por exemplo, atua pensando estar em legtima defesa. Esses erros de tipo permissivo, sobre as descriminantes putativas, podem ser escusveis ou inescusveis (art. 20, 1, CP). Para que se tenha um erro de tipo, nas hipteses de descriminantes putativas, preciso que o agente erre sobre uma situao de fato que, se existisse, tornaria a ao legtima. Quando o erro do agente recair sobre a existncia ou mesmo sobre os limites de uma causa de justificao, o problema no se resolve como erro de tipo, mas, sim, como erro de proibio, nos termos do art. 21 do Cdigo Penal. 2.1. As descriminantes putativas e as teorias extremada e limitada da culpabilidade: Segundo Assis Toledo, para a teoria extremada da culpabilidade, todo e qualquer erro que recaia sobre uma causa de justificao erro de proibio. Na teoria limitada da culpabilidade, se o erro do agente recair sobre uma situao ftica, estaremos diante de um erro de tipo permissivo; caso o erro do agente no recaia sobre uma situao de fato, mas sim sobre os limites ou a prpria existncia genrica de uma causa de justificao, o erro passa a ser o de proibio. O CP adotou a teoria limitada da culpabilidade, conforme item 17 de sua Exposio de Motivos. Para Luiz Flvio Gomes, o erro de tipo permissivo, segundo a moderna viso da culpabilidade, no um erro de tipo incriminador excludente do dolo nem pode ser tratado como erro de proibio: um erro sui generis, excludente da culpabilidade dolosa. Assim, sendo invencvel, exclui a culpabilidade dolosa, no restando responsabilidade penal para o agente; se vencvel, o agente responde pela culpabilidade negligente (pela pena do crime culposo, se previsto em lei). Bitencourt afirma que o erro de tipo permissivo poderia constituir uma terceira espcie de erro, sendo um misto de erro de tipo e erro de proibio indireto, pois o erro se constitui somente na crena do autor de que a norma proibitiva afastada, excepcionalmente, diante de uma proposio permissiva. 3 Erro de proibio: o erro incidente sobre a ilicitude do fato. O agente atua sem a conscincia de ilicitude, servindo, pois, de excludente de culpabilidade. Apesar de ser situao excepcional, possvel que o agente pratique uma conduta tpica sem ter noo de que proibida. Exemplo dado por Nucci: um soldado, perdido de seu peloto, sem saber que a paz foi celebrada, mata um inimigo, acreditando ainda estar em guerra. Trata-se de um erro quanto ilicitude do fato, uma vez que, durante o perodo de guerra, lcito eliminar o inimigo. 3.1. Modalidades de erro de proibio (sobre a ilicitude): a) erro de proibio direto: o agente engana-se a respeito da norma proibitiva; b) erro mandamental: ocorre nos crimes omissivos, prprios ou imprprios. O erro recai sobre uma norma mandamental, sobre uma norma imperativa, sobre uma norma que manda fazer. Se algum deixa de prestar socorro, por exemplo, porque acredita, erroneamente, que essa prestao de socorro lhe acarretaria risco pessoal, comete erro de tipo. Agora, se esse mesmo algum, embora consciente da ausncia de risco pessoal, consciente da situao de perigo, da necessidade de socorro, deixar de prest-lo, por que acredita que no est obrigado, incorre em erro de proibio; c) erro de proibio indireto: o erro de permisso, porque o autor no cr que o fato seja lcito simplesmente, mas porque desconhece a ilicitude, no caso concreto, em razo da suposio errnea da existncia de uma proposio permissiva (causa de justificao). 4 Erro culturalmente condicionado (Zaffaroni): Espcies: (i) erro de compreenso: no exigvel do agente a possibilidade de entender a antijuridicidade do fato, no sentido de internalizar as normas. Nesse caso, h erro de proibio invencvel. Ap licase, em alguns casos, situao penal dos ndios; (ii) A conscincia dissidente, por si s, no afasta a culpabilidade, mas haver situaes em que mesmo a pessoa tendo conhecimento da proibio e da ausncia de permisso legal, no ser possvel dela exigir a sua interiorizao; (iii) justificativa putativa: caso de erro de tipo. Um indgena v o no ndio como inimigo, o que pode justificar atitudes contrarias ao direito. Obs.: Para aprofundar o tema e evitar desnecessrias repeties, confira-se o texto que consta no dropbox O tratamento penal e processual do indgena no marco da plurietnicidade e multiculturalidade, do colega Alexandre Augusto.
GRUPO I DIREITO PENAL

PONTO N. 15. Renata Maia da Silva
ITEM B: Crimes contra o patrimnio: furto, roubo, extorso e dano. Obra consultada: Luiz Regis Prado. Curso de Direito Penal Brasileiro Volume 2 Parte especial arts. 121 a 249. 8 edio. Ed. Revista dos Tribunais. Legislao bsica. Arts 155, 156, 157, 158, 159, 160, 163, 164, 165, 166 e 167, Cdigo Penal. Arts. 62 e 63, Lei 9.605/98. I. Furto 1. Tipo Objetivo. Subtrair (tirar, diminuir), para si ou para outrem, coisa alheia mvel (art. 155, CP), englobando energia eltrica37 ou qualquer outra que tenha valor econmico (3). A doutrina entende que o furto se caracteriza quando o agente subtrai a energia eltrica antes do medidor. No entanto, se ele utiliza qualquer instrumento para viciar o medidor, cuida-se de estelionato. O furto de uso conduta atpica. OBS: subtrao por arrebatamento quando o sujeito ativo arrebata do pescoo, das mos, do pulso da vtima a coisa que pretende furtar, majoritariamente, entende-se cuidar-se de furto, j que o agente no busca reduzir a possibilidade de resistncia da vtima, somente exercendo violncia sobre a coisa (Prado, pp. 303-304). 2. Bem jurdico tutelado. A propriedade, a posse e a deteno. 3. Sujeito Ativo. Qualquer pessoa, exceto o proprietrio da coisa subtrada. 4. Sujeito Passivo. O proprietrio, possuidor ou detentor. 5. Tipo Subjetivo. O dolo o elemento subjetivo do injusto (especial fim de agir consistente no apossamento da coisa subtrada, para si ou para outrem). No necessrio o nimo de lucro. 6. Consumao e Tentativa. STF e STJ adotam a Teoria da Amotio ou Apprehensio, consoante a qual o crime se consuma com a inverso do domnio da res furtiva, ainda que o agente esteja sob vigilncia da vtima, no sendo mansa e pacfica. (STJ, AgRg no AREsp 3609). Na doutrina, entretanto, prevalece a filiao Teoria da Ablatio, que tem a consumao ocorrida apenas quando h a posse mansa e pacfica da coisa furtada (Prado, p. 303). 7. Causas de aumento de pena e tipos derivados. H causa de aumento de pena quando o crime praticado no repouso noturno (1), ainda que a vtima no esteja no imvel ou no esteja repousando38. No 2, h a hiptese do furto privilegiado. No 4, depara-se com o furto qualificado, que ocorrer quando houver destruio ou rompimento de obstculo subtrao da coisa (inciso I), abuso de confiana, fraude, escalada ou destreza (inciso II), emprego de chave falsa (inciso III) e concurso de duas ou mais pessoas (inciso IV). No 5, h uma espcie especfica de furto qualificado, quando o veculo subtrado vier a ser transportado para outro Estado ou para o exterior. OBS. O art. 156 do CP prev o furto de coisa comum, que delito especial prprio, ou seja, restringe o nmero de potenciais autores, consistindo em subtrair o condmino, co-herdeiro ou scio, para si ou para outrem, a quem legitimamente a detm, a coisa comum. 8. Ao Penal. Pblica incondicionada. 9. Jurisprudncia. (i) Entende o STJ que a existncia de sistema eletrnico de vigilncia, alarmes ou seguranas no consubstancia crime impossvel (AgRg no Resp 1133055). (ii) Se o agente quebra o vidro do veculo para furtar o prprio veculo, o STJ entendia que no incide a qualificadora, porm se quebra para furtar algo dentro do veculo, incide (STJ, HC199386), o que nos parece ilgico. Assim, h entendimento no STJ de que ambas as hipteses seriam de furto simples (HC 117620 e AgRg no Resp 922395). (iii) O STF e o STJ vem admitindo a possibilidade de furto qualificado-privilegiado, desde que compatveis a qualificadora com os requisitos do crime privilegiado. (STF, STJ, AgRg no Resp 1111797, STJ, Eresp 842425). II. Roubo 1. Tipo Objetivo. Subtrair coisa alheia mvel, para si ou para outrem, [mediante violncia ou grave ameaa a pessoa (violncia prpria), ou depois de hav-la, por qualquer meio, reduzido impossibilidade de resistncia (violncia imprpria)] (roubo prprio) [ou quando a violncia ou ameaa exercida aps a subtrao, para assegurar a impunidade do crime ou a deteno da coisa para si ou para terceiros] (roubo imprprio). 2. Bem jurdico tutelado. Inviolabilidade do patrimnio (propriedade, posse e deteno), liberdade individual e integridade corporal. 3. Sujeito Ativo. Qualquer pessoa, exceto o proprietrio. 4. Sujeito Passivo. Qualquer pessoa,
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Recentemente, o STF entendeu que a obteno clandestina de sinal de TV a cabo no constitui furto, posto que no se trata de energia nem h verdadeiramente subtrao (HC 97261) 38 A doutrina entende que se aplica o aumento somente na hiptese do furto simples (NUCCI, 2007, p. 671; PRADO, 2010, p. 304) O STF e o STJ entendem que se aplica o aumento ainda que a casa no esteja habitada ou que a vtima no esteja repousando, ou que no se trate de residncia.

incluindo o possuidor ou o terceiro que sofra a violncia. 5. Tipo Subjetivo. Dolo, representado pela vontade livre e consciente de realizar a ao tpica e o elemento subjetivo do injusto (especial fim de agir o apossamento injusto da coisa em benefcio prprio ou alheio). 6. Consumao e Tentativa. a) roubo prprio - aqui, aplicam-se as mesmas consideraes feitas para o furto (vide supra), relativas s teorias da amotio e da ablatio; b) roubo imprprio a consumao se d com o emprego da violncia ou grave ameaa pessoa, logo depois de subtrada a coisa. No tocante possibilidade de tentativa, h divergncia doutrinria: uma corrente entende inadmissvel, em quanto outra admite o conatus, se a pessoa flagrada no momento em que est fazendo o uso de violncia ou grave ameaa. 7. Causas de aumento de pena e tipos derivados. O 2 traz as hipteses do roubo circunstanciado39, quais sejam: emprego de arma de fogo40, concurso de duas ou mais pessoas41, se a vtima est a servio de transporte de valores, se o veculo vier a ser transportado para outro Estado ou pas, e se o agente mantm a vtima em seu poder, restringindo sua liberdade. Por fim, o 3 traz a figura do crime qualificado pelo resultado, que, se for a morte, caracteriza o latrocnio. 8. Ao Penal. Pblica incondicionada. 9. Jurisprudncia. Tratando-se de crime contra o patrimnio, entende o STF que se houver vrias mortes mas apenas um patrimnio, trata-se de crime nico de latrocnio (HC71267). Lembrar da Smula 61042, STF. III. Extorso 1. Tipo Objetivo. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a fazer, deixar de fazer ou tolerar que se faa algo, com o intuito de obter vantagem econmica (art. 158, CP). Diferencia-se do roubo pelo fato de, neste ltimo, a conduta da vtima irrelevante para a subtrao da coisa, enquanto que, na extorso, a participao da vtima essencial para a obteno da vantagem (PRADO, 2010, p. 332). 2. Bem jurdico tutelado. O patrimnio e a integridade fsica e psquica do ser humano. 3. Sujeito Ativo. Qualquer pessoa. 4. Sujeito Passivo. Qualquer pessoa, inclusive quem sofre o constrangimento sem leso patrimonial. 5. Tipo Subjetivo. o dolo e o elemento subjetivo do injusto consistente no fim de obter indevida vantagem econmica. 6. Consumao e Tentativa. Trata-se de crime formal, consumando-se com o emprego da violncia ou grave ameaa, independentemente de obteno da indevida vantagem. Cabe a tentativa. 7. Causa de aumento de pena e tipos derivados. No 2, h causa de aumento de pena pelo concurso de pessoas ou emprego de arma. No 3, prev-se a hiptese de crime qualificado pelo resultado leso corporal grave ou morte. E, no 4, prev-se o denominado sequestro-relmpago, muito comumente praticado quando a vtima levada para o caixa-eletrnico e forada a fornecer a senha do carto para que o agente efetue saques em sua conta corrente. 8. Ao Penal. Pblica incondicionada. IV. Extorso mediante sequestro 1. Tipo Objetivo. Sequestrar pessoa, isto , arrebat-la, tir-la de circulao, a fim de obter vantagem (de natureza econmica), como condio ou preo do resgate. 2. Bem jurdico tutelado. Inviolabilidade patrimonial e liberdade pessoal. 3. Sujeito Ativo. Qualquer pessoa. 4. Sujeito Passivo. Qualquer pessoa, no sendo necessrio que a vtima da privao da liberdade seja a mesma que sofre a leso patrimonial. 5. Tipo Subjetivo. O dolo, consistente na vontade livre e consciente de sequestrar, e o elemento subjetivo do injusto (fim de obter vantagem indevida). 6. Consumao e Tentativa. crime formal, consumando-se com o sequestro da pessoa, independentemente da obteno da vantagem. 7. Tipos derivados e causa de reduo da pena. No 1, h a modalidade qualificada, quando o sequestro durar mais de 24 horas, se a vtima menor de 18 anos ou maior de 60, ou se o crime praticado por quadrilha ou bando. Nos 2 e 3, h previso do crime qualificado pelo resultado leso corporal grave ou morte da vtima. Por fim, no 4, h hiptese de delao premiada, autorizando-se a reduo da pena do agente que denunciar os comparsas, facilitando a libertao da vtima. 8. Ao Penal. Pblica incondicionada. OBS: No art. 160, h o crime de extorso indireta, caracterizado por exigir ou receber, como garantia de dvida, documento que pode ensejar procedimento criminal contra a vtima ou terceiro. Trata-se de crime de mera atividade, na hiptese de exigir, e crime material, na hiptese de receber. V. Dano
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Conforme smula 443, STJ, o aumento deve ser fundamentado, no podendo considerar apenas o nmero de majorantes. Segundo a jurisprudncia, no h necessidade de percia na arma, se for possvel confirmar sua potencialidade lesiva de outra forma (HC 103046). No incide o aumento se a arma for de brinquedo, pois a Smula 174, STJ, foi cancelada. 41 Admite-se o concurso de roubo em concurso de pessoas com quadrilha (vide item 22b, de Direito Penal). 42 H crime de latrocnio, quando o homicdio se consuma, ainda que no realize o agente a subtrao de bens da vtima

1. Tipo Objetivo. Destruir, inutilizar ou deteriorar coisa alheia (art. 163, CP). O dano pode ser total ou parcial. O objeto material do crime a coisa alheia (bens mveis ou imveis, pblicos ou privados). 2. Bem jurdico tutelado. Patrimnio, visando a garantir a integridade da posse e a propriedade. 3. Sujeito Ativo. Qualquer pessoa; excepcionalmente, o proprietrio e o condmino. 4. Sujeito Passivo. O proprietrio ou possuidor. 5. Tipo Subjetivo. Dolo (no comporta modalidade culposa). 6. Consumao e Tentativa. O crime se consuma com a efetiva destruio, inutilizao ou deteriorao da coisa alheia. Admite-se a tentativa. 7. Formas Qualificadas. Circunstncias qualificadoras (art. 163, pargrafo nico): violncia ou grave ameaa (I); emprego de substncia inflamvel ou explosiva (II); ser praticado contra a Unio, Estados, Municpios, concessionria de servio pblico ou S.E.M (III) 43; motivo egostico ou com prejuzo considervel vtima (IV). OBS: No art. 164, tem-se o crime de introduzir ou deixar animais em propriedade alheia, sem consentimento do proprietrio, causando prejuzo. Os crimes previstos nos arts. 165 e 166 foram tacitamente revogados pelos arts. 62 e 63 da L. 9605/98. 8. Ao Penal. Os crimes do art. 163, caput (dano simples) e inciso IV do pargrafo nico (dano qualificado por motivo egostico ou com prejuzo considervel para a vtima) e do art. 164 (introduo ou abandono de animais em propriedade alheia) so de ao penal privada (art. 167).
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A qualificadora no inclui o DF, autarquias, empresas pblicas, permissionrias etc..

PONTO N. 15. Tatiana A. de Andrade Dornelles
ITEM C: Crimes contra o sistema financeiro nacional e mercado de capitais. Obras consultadas: BALTAZAR JUNIOR, Jos Paulo. Crimes Federais. 7 Edio. Ed. Livraria do Advogado. 2011. MAIA, Rodolfo Tigre. Dos Crimes Contra o Sistema Financeiro Nacional. 1 Edio. Malheiros Editores. 1999. Legislao bsica: Lei 7.492/86 e 6.385/64. Nota: foi utilizado em parte o trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. 1. A Lei 7.492/86 congrega as condutas criminosas atentatrias ao SFN, h em outros diplomas sanes administrativas. A lei no dividida em captulos, mas seus crimes podem ser classificados em Crimes: a)Relativos ao mercado financeiro em geral (arts. 4 a 6, 8, 10 a 20, e 23); b)Relativos ao Mercado de Capitais (arts. 2, 7 e 9) e c) Relativos ao Mercado de Cmbio (21 e 22). 2. Bem jurdico (BJ): o SFN. (...visa garantia da consecuo das metas da polticas pblicas cambiais e monetrias, bem como a preservao das instituies pblicas e privadas que compem o SFN, bem como viabilizar a transparncia e a licitude das relaes existentes entre tais instituies, entre elas e seus funcionrios , entre elas e o Estado, e entre elas e os usurios dos seus servios) (TRF4, AC 20010401011343-9/RS). 3. Instituio Financeira (IF) (Art. 1, caput- Art. 1 Considera-se instituio financeira, para efeito desta lei, a pessoa jurdica de direito pblico ou privado, que tenha como atividade principal ou acessria, cumulativamente ou no, a captao, intermediao ou aplicao de recursos financeiros (Vetado) de terceiros, em moeda nacional ou estrangeira, ou a custdia, emisso, distribuio, negociao, intermediao ou administrao de valores mobilirios). Equiparados (art. 1, - Equipara-se instituio financeira: I - a pessoa jurdica que capte ou administre seguros, cmbio, consrcio, capitalizao ou qualquer tipo de poupana, ou recursos de terceiros; II - a pessoa natural que exera quaisquer das atividades referidas neste artigo, ainda que de forma eventual.). IMPORTANTE: foi vetada no caput a palavra prprio. Assim somente ser considerada instituio financeira (e portanto regulada por esta lei), o agente que faa gesto de recursos de 3s, e no dos seus. ex. Um agiota, que utiliza seu prprio dinheiro para emprestar aos outros a juros exorbitantes, responder por Usura e no por crime contra o SFN. O conceito penal de IF mais restrito que o conceito da lei que regula o mercado financeiro. Tambm conceituam IF a lei de lavagem de dinheiro e a LC 105/01 (lei do sigilo financeiro). A jurisprudncia considera como IF: empresa que age como intermediria ou captadora de metais preciosos; entidade de previdncia privada, mesmo os fundo de penso; empresa que realiza contratos de venda prestao com entrega futura do bem; agncia de turismo que realiza cmbio; empresa de carto de crdito (S.283.STJ). No se considera: empresas de factoring; construtora de imveis; estado-membro que emite ttulos da dvida (Baltazar critica esta limitao na jurisprudncia). A IF pode configurar-se como vtima, autora ou instrumento para a prtica dos crimes. 4. Local o crime em regra o local da instituio. 5. Observaes: competncia exclusiva da Justia Federal. comum a criao de varas especializadas para seu julgamento. H hiptese de delao premiada, com reduo de pena de 1 a 2 teros (art. 252). O BACEN e a CVM podem atuar como assistentes de acusao. Segundo art. 30: a priso preventiva poder ser decretada em razo da magnitude da leso causada, mas descarta-se a ideia de ser caso autnomo de priso. Esses crimes esto includos nas hipteses de priso temporria. A multa aplicada pode ser estendida at o dcuplo do limite do CP. 6. Tipo penais: Art. 2- Fabricao no autorizada de papel representativo de valor mobilirio. BJ: credibilidade pblica dos valores mobilirios. SA- crime comum. Dolo (no h forma culposa). Admite tentativa. Forma especial de falsidade. Art. 3- Divulgao de Informao Falsa ou Prejudicialmente Incompleta. BJ: proteger a boa execuo da poltica financeira e econmica. Crime comum. Delito de mera conduta. Art. 4- Gesto fraudulenta. BJ: credibilidade pblica, proteo ao investidor. Dolo, no h forma culposa. Deleito formal e de perigo, prescindido de demonstrao de prejuzo ou de vantagem ilcita. Divergncia se crime prprio (maioria da doutrina) ou de mo prpria (STF, HC 93553, de 2009, e STJ, HC 101381, Sexta Turma, julgado em 27/09/2001). Pode ser praticado por gerente de agncia bancria. Divergncia se crime habitual (STJ, HC 101381) ou acidentalmente habitual (pode se consumar em um ato, mas a reiterao de condutas no

implica concurso de crimes STF, HC 89364, 2007). Para Baltazar, pode se configurar o crime tanto em instituies financeiras regulares como nas irregulares (concurso com o crime do art. 16), mas h divergncia. Difere da gesto temerria pois exige ardil, engodo, fraude, enganao. Para uma corrente a gesto fraudulenta absorve a temerria, para outra possvel concurso material. Art. 4, - Gesto Temerria. temerria a gesto abusiva, inescrupulosa, imprudente, arriscando patrimnio de terceiros (TRF 3 e 4). Crime prprio. Crime de perigo (divergncia se abstrato ou concreto), no exige dano. Admite dolo eventual. Crime formal, no admite tentativa. Ex. Emprstimos continuados a maus pagadores; descumprimento de normas de tomadas de garantias. No norma penal em branco, eventual modificao dos atos normativos do BACEN no implica necessariamente em descriminao (TRF5, AC 20050500036940-8/CE). Mesma divergncia quanto habitualidade da gesto fraudulenta. Delito eventualmente permanente (STF- HC 76441/SP). Art. 5. Apropriao Indbita e desvio. BJ: confiana dos negcios e patrimnio dos investidores. Crime prprio. Pressupe posse lcita anterior da coisa na conduta de apropriar, mas dispensa-se na conduta desviar. Podem ser objeto material dinheiro, ttulos, ou qualquer outro bem mvel. Crime instantneo. Reparao do dano no afasta o crime. Prevalece sobre o crime de apropriao do CP. Art. 5, - Negociao no autorizada. Ao contrrio do caput, no pode ter por objeto o dinheiro, mas apenas direitos, ttulos ou qualquer outro bem mvel e imvel. Delito caracterizado pela ausncia de autorizao do titular, agindo o responsvel pela custdia por conta prpria. necessria a demonstrao de prejuzo. Art. 6. Sonegao de informaes ou prestao de informao falsa. Crime prprio. Conduta de induzir ou manter em erro scio, investidor, ou repartio pblica competente, em relao a operao ou situao financeira. Lembrar que s ocorre este crime no mbito de uma IF. Dolo, no h forma culposa. Art. 7. Emisso, oferecimento ou negociao irregular de ttulos ou valores mobilirios. Crime prprio. Ocorre quando os ttulos so falsos, sem registro prvio na CVM, sem lastro ou garantia suficiente, ou sem autorizao prvia. Este delito absorve os crimes de falsificao quando o ato aqui se exaure. Entendeu-se no configurado no caso de ttulos da dvida pblica, uma vez que a competncia para registro e negociao do Banco Central. Art. 8. Exigncia de remunerao em desacordo com a legislao. SA: qualquer pessoa, desde que atuando como Inst. Financeira, caso contrrio, pode configurar Usura. Consuma-se com a mera exigncia, independe de efetivo pagamento. Art. 9. Falsidade em ttulo para fraudar fiscalizao ou investidor. Delito especial em relao falsidade ideolgica do CP e ao art. 6, por ter objeto mais delimitado. Dolo, inexiste forma culposa. Independe de prejuzo. Art. 10. Falsidade em demonstrativos contbeis. No respondem pelo crime auditores independentes externos, que no eram responsveis pela escriturao ou documentao da contabilidade (STJ HC 125853/SP). Somente dolo. Independe de prejuzo. Art. 11. Contabilidade Paralela (Caixa dois). Para Baltazar, independe se os recursos velados so prprios ou de terceiros. Crime de perigo. Pode ocorrer concurso com crimes contra a ordem tributria. Art. 12. Omisso de Informao. Deixar, o ex-administrador de instituio financeira, de apresentar, ao interventor, liquidante, ou sndico, nos prazos e condies estabelecidas em lei as informaes, declaraes ou documentos de sua responsabilidade. Crime prprio, omissivo puro, em que se cogita a aplicao da tese que afasta o crime quando a informao que no foi prestada possa incriminar o ex-administrador. Consuma-se com o trmino do prazo legal para entrega da informao ou documentos. Art. 13. Desviar bem (mvel ou imvel) alcanado pela indisponibilidade legal resultante de interveno, liquidao extrajudicial ou falncia de instituio financeira. Nestes casos, os administradores ficam com seus bens indisponveis (art. 36, Lei 6.024/74). Pargrafo nico. Na mesma pena incorre o interventor, o liquidante ou o sndico que se apropriar de bem abrangido pelo caput deste artigo, ou desvi-lo em proveito prprio ou alheio. Art. 14. Apresentar, em liquidao extrajudicial, ou em falncia de instituio financeira, declarao de crdito ou reclamao falsa, ou juntar a elas ttulo falso ou simulado. Na mesma pena incorre o ex-administrador ou falido que reconhecer, como verdadeiro, crdito que no o seja. Modalidade especifica de crime de falso. Delito formal, independe de prejuzo ou proveito.

Art. 15. Manifestar-se falsamente o interventor, o liquidante ou o sndico, respeito de assunto relativo a interveno, liquidao extrajudicial ou falncia de instituio financeira. Somente dolo, formal, independe de prejuzo. Art. 16. Fazer operar, sem autorizao (ou estando esta irregular), instituio financeira, inclusive de distribuio de valores mobilirios ou de cmbio. Art. 18 da Lei 4.595/64: As instituies financeiras somente podero funcionar no Pas mediante prvia autorizao do Banco Central ou decreto do P. Executivo, quando forem estrangeiras. Crime comum. Pressupe a comprovao que o agente realizava, pelo menos, uma das atividades listadas no art. 1, a configur-lo como IF. No se configura com a mera apreenso de valores em moeda estrangeira, se no h provas do cmbio (TRF4). No necessita que seja montada uma estrutura aberta ao pblico. H divergncia quanto necessidade de habitualidade. No configura a agiotagem se feita com recursos prprios, pois no h configurao de IF. crime de perigo abstrato, mas exige-se a prtica das operaes. Art. 17. Emprstimo ou adiantamento vedados. Evita-se prejuzos aos investidores e ao mercado mediante o favorecimento de empresas coligadas, scios e seus familiares. Crime prprio, admite coautoria e participao. Respondem pelo crime tanto o tomador quanto o concedente do mtuo. Majoritariamente, entende-se que permanece o crime mesmo que os valores repassados no sejam de terceiros. A fraude no elementar do delito, exceto no inc. II (de forma disfarada). Crime de mera conduta (STJ HC 5582/SP), sendo irrelevante o estorno da operao ou o pagamento do emprstimo. Art. 18. Quebra de sigilo. Derrogado em parte pelo art. 10 da LC 105/01 (A quebra de sigilo, fora das hipteses autorizadas nesta Lei Complementar, constitui crime e sujeita os responsveis pena de recluso, de um a quatro anos, e multa, aplicando-se, no que couber, o Cdigo Penal, sem prejuzo de outras sanes cabveis.) porque a LC 105/01 menos abrangente na conceituao de IF (no contempla empresa de consrcios e seguros, por ex.). Art. 19. Fraude na obteno de financiamento- Fraude na obteno de financiamento: no se aplica a emprstimo (pode ocorrer estelionato), que possui destinao livre, diferente do financiamento, que possui finalidade certa, de conhecimento da instituio financeira. Aplica-se ao leasing financeiro (arrendamento mercantil), por meio do qual se obtm um financiamento. Crime comum. Pode haver coautoria com agente da IF, mas tambm pode ocorrer de ele responder por gesto fraudulenta. Consuma-se na momento da assinatura do contrato. No afastam o crime a reparao do dano ou quitao do contrato. A falsificao de documento que aqui se exaure fica absorvida. Causa de aumento: 1/3 se cometido em detrimento de IF oficial ou por ela credenciada para repasse de financiamento. Art. 20. Aplicar, em finalidade diversa da prevista em lei ou contrato, recursos provenientes de financiamento concedido por instituio financeira oficial ou por instituio credenciada para repass-lo. Norma penal em branco, complementada pela lei ou pelo contrato. Dolo ou dolo eventual. Crime formal, ressarcimento no afasta crime. Art. 21. Operao de cmbio com falsa identidade e prestao de informao falsa em operao de cmbio. Forma especfica de falsa identidade. Crime comum, formal. No se exige a sada ou ingresso de valores. O MPF tenta enquadrar a conduta de ingresso irregular de valores neste art., mas j no tem tido sucesso nas apelaes. Art. 22, caput. Operao de cmbio com o fim de evaso de divisas. Crime comum. necessria provas da operao de cmbio, mas no precisa que tenha havido a sada do valor (mero exaurimento). Alguns entendem que havendo o cmbio e a remessa, h progresso criminosa para a conduta do do 22. H divergncia quanto tipicidade da falta de liquidao de contrato de cmbio (ex. Houve exportao de mercadoria- logo cmbio, mas no se comprovou o ingresso dos valores respectivos- Baltazar entende atpica porque s houve a evaso da mercadoria e no de divisas.). comum ocorrer o crime nas importaes superfaturadas. S h o crime quando a operao de cmbio for no autorizada, ou seja, margem dos meios oficiais. H restrio quanto ao cmbio em espcie, devendo ser a regra da entrada e sada de moeda estrangeira apenas processados por transferncia bancria, por instituies autorizadas. Quando h um mercado clandestino, configura-se o chamado dlarcabo (assim denominado por que as ordens de pagamentos aos doleiros so realizadas em regra por telefone, internet, etc.). Art. 22, , primeira parte. Evaso de divisas. A conduta de ingressar com valores no pas no penalmente tpica, no podendo ser equiparada conduta de evadir (STF, HC 88087, 2006). Dispensa-se a declarao na sada de valores inferiores a R$ 10 mil. A extino da punibilidade do crime de sonegao fiscal no descaracteriza o delito de evaso de divisas (STF,

HC 87208, 2008). Prescinde de operao de cmbio prvia. Crime comum. Os valores devem ser aprendidos, com possibilidade de perdimento. Art. 22,, 2parte. Manuteno de depsitos no declarados no exterior. Embora previsto no tipo da evaso de divisas, crime autnomo. O BACEN dispensa a declarao de valores inferiores a US$ 100 mil. No proibido manter valores no exterior, mas consuma-se este crime quando no h informao sobre eles. Na prtica, verifica-se se h omisso e se havia saldo na conta no dia 31/12. Art. 23. Prevaricao. Tipo especial de prevaricao cometido por funcionrios encarregados da fiscalizao. No se exige notificao prvia para o recebimento da denncia. Ainda h 3 artigos na Lei 6.385 que cominam crimes contra mercado de capitais. So eles: Art. 27-C. Manipulao de mercado. Realizar operaes simuladas ou executar outras manobras fraudulentas, com a finalidade de alterar artificialmente o regular funcionamento dos mercados de valores mobilirios em bolsa de valores, de mercadorias e de futuros, no mercado de balco ou no mercado de balco organizado, com o fim de obter vantagem indevida ou lucro, para si ou para outrem, ou causar dano a terceiros. Art. 27-D. Uso de Informao Privilegiada, a qual deveria ter sigilo, para obter vantagens indevidas. o famoso Inside Trading. Art. 27- Exerccio Irregular de Cargo, Profisso, Atividade ou Funo no mercado de capitais.

PONTO N. 16. Ricardo Augusto Farias Monteiro
ITEM A: Penas: espcies e fins. Obras consultadas: PRADO, Luiz Regis. Curso de Direito Penal. Vol I. 6 edio. Ed. RT GRECCO, Rogerio. Curso de Direito Penal. Vol I. 14 edio. Ed. mpetos MASSON, Cleber. Direito Penal Esquematizado. vol I.3 edio. Ed. Mtodo. Artigo da Ela Wiecko Volkmer de Castilho. Teorias atuais da pena e o Projeto de reforma penal brasileiro. Anotaes de aula CURSO ALCANCE. Legislao bsica. Art. 5, XXXIX a LIV, da CF. Arts. 32 a 76 do Cdigo Penal. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. 1. Noes gerais: Todo o crime possui o preceito primrio, que a conduta humana selecionada como tipo penal, e o conceito secundrio que justamente a pena correspondente ao delito perpetrado. 2. Conceito de pena: Sano penal o exerccio do ius puniendi do Estado, luz do devido processo legal, ao responsvel pela prtica de um delito. 3. Pena e medida de segurana: Pena no se confunde com medida de segurana, j que esta imposta tendo em conta a periculosidade do agente inimputvel ou semi-imputvel, enquanto que a pena tem por substrato a culpabilidade do agente imputvel ou semiimputvel (da se dizer que a culpabilidade pressuposto para aplicao da pena). 4. Espcies de pena: privativas de liberdade, restritivas de direito e de multa 5. A Pena e o Direito Penal: Classicamente, a pena privativa de liberdade era a principal do direito penal, consistindo o que a doutrina tem chamado de direito penal de primeira velocidade a regra aplicao desse tipo de pena com todas as garantias processuais-penais ao agente. Com a evoluo do direito penal e por se vislumbrar o carter estigmatizante do crcere, o direito penal de segunda velocidade passou a aplicar, prioritariamente, a pena restritiva de direito, de modo a quase nunca segregar o agente ao tempo em que se mitigou alguns cnones do clssico processo penal (embora aceitar um beneficio para no ser imposta a pena privativa de liberdade no deva ser interpretado como confisso do delito, o agente, de certa forma, abre mo de provar a sua inocncia). Terceira velocidade do direito penal (que contempla o Direito Penal do Inimigo) preconiza o aproveitamento de parte da primeira velocidade (aplicao da pena privativa de liberdade) e parte da segunda velocidade (arrefecimento do cipoal de garantias processuais). 6. Subdiviso das penas: PRIVATIVA DE LIBERDADE Recluso, Deteno e Priso Simples; RESTRITIVA DE DIREITOS Prestao Pecuniria, Perda de Bens e Valores, Prestao de Servios Comunidade, Interdio Temporria de Direitos e Limitao de Final de Semana . A regra a acessoriedade das penas restritivas de direito, embora haja previso de tais tipos de penas autnomas nos delitos de trnsito e no caso do artigo 28 da Lei 11.343/2006.E h ainda a pena de MULTA. - PENA DE RECLUSO pode ser cumprida em quaisquer dos regimes previstos (fechado, semiaberto ou aberto), sendo que a determinao do regime ser direcionada pelos seguintes fatores: tempo da pena superior a 8 anos, o regime ser fechado; superior a 4 e at 8 anos, se primrio, o regime inicial poder ser o semi-aberto; igual ou inferior a 4 anos, se primrio, iniciar o cumprimento em regime aberto. Reincidncia/primariedade A regra o regime fechado para o reincidente, independentemente da quantidade da pena aplicada. Mas essa regra foi amenizada, ao menos nos casos de penas igual ou inferior a quatro anos, pelo teor da Smula n 269 do STJ admissvel a adoo do regime prisional semiaberto aos reincidentes condenados a pena igual ou inferior a quatro anos se favorveis as circunstncias judiciais.. Circunstncias judiciais do art. 59 do CP A anlise dessas circunstncias de suma importncia, pois pode ser o caso de um agente primrio receber um regime mais rigoroso do que o previsto para a quantidade da pena efetivamente aplicada. No entanto, essa possibilidade exige acurada fundamentao, demonstrando a imprescindibilidade desse gravame, tendo em vista o teor da Smula 719 do STF a imposio de regime de cumprimento mais severo do que a pena aplicada permitir exige motivao idnea. 1

- PENA DE DETENO Esse tipo de pena tem o seu inicio no regime semiaberto, no importa a quantidade da pena nem se o agente reincidente ou primrio. Ou seja, o regime inicial da pena de deteno no ser o fechado, podendo, posteriormente, haver a regresso. Assim, o reincidente condenado deteno cumprir a pena no regime inicial semiaberto; j o primrio condenado a pena superior a quatro anos, cumprir a pena no regime inicial semiaberto, e se condenado a pena inferior a quatro anos ter o regime inicial aberto. Fundamentadamente, poder ser o caso de se aplicar o regime semiaberto a condenado a pena igual ou inferior a quatro anos. Os Arts 69, 92, II e 97, CP - regras diferenciadores entre as penas de deteno e de recluso; - PENA DE PRISO SIMPLES Se aplica s s contravenes penais e, nos termos do Art. 6 do Decreto-Lei 3688/1941, deve ser cumprido sem rigor penitencirio em estabelecimento especial ou seo especial de priso comum. O agente que cumpre esse tipo de pena deve ficar separado dos condenados pena de recluso ou deteno. Quanto PENA DE MULTA, no prevista para todos os crimes. Para a quantificao dos dias-multa visualiza-se a proporcionalidade da pena privativa de liberdade aplicada e para o clculo do valor de cada dia-multa deve ser levada em conta a condio econmica do agente. H o entendimento de que nos tipos em que h a previso alternativa da pena de multa, caberia a suspenso condicional do processo, ainda que a pena mnima seja superior a um ano. FINS DA PENA A esse respeito, h trs teorias: Teoria Absoluta (Finalidade Retributiva), Teoria Relativa (Finalidade Preventiva) e Teoria Mista ou Unificadora (Retributiva e Preventiva). A TEORIA ABSOLUTA tem raiz no pensamento de Friedrich Hegel e Kant e, sinteticamente, procura explicar a pena simplesmente como a imposio de um mal quele que causou um prejuzo sociedade por meio de uma conduta criminosa. No tem finalidade ressocializadora, pois h a seguinte ideia: Ao mal do crime, o mal da pena. A funo meramente retributiva A TEORIA RELATIVA traz como principal meta a preveno. Interessa menos a punio e mais a no realizao de mais crimes futuramente. A preveno geral (dirigida a toda a sociedade) e especial (direcionada ao agente criminoso). A preveno geral pode ser NEGATIVA, em que se busca dissuadir na prtica do crime os membros da sociedade que ainda no delinquiram. Busca demonstrar que o crime no compensa. Na faceta POSITIVA, a preveno geral tem por escopo reafirmar a existncia, vigncia e eficcia do direito penal. Ou seja, a inteno reafirmar a efetividade do sistema. H ainda a preveno especial, que se direcionando ao agente, pode ser NEGATIVA buscando intimid-lo, de modo a que no venha mais a delinquir evita a reincidncia; e no vis POSITIVO capacitar o agente a ter meios de se realizar fora do crime (evoluo da ideia utpica de ressocializao). A TEORIA MISTA OU UNIFICADORA foi a adotada pelo CP brasileiro e constitui uma juno das Teorias Relativa e Absoluta, j que tem como finalidade tanto a reprovao (retribuio) como a preveno. Roxin, prope a TEORIA DIALTICA DA PENA (ou Teoria Unificadora Dialtica), advogando que em cada momento (ou fase) deve prevalecer determinados fins da pena: - Momento da cominao da penal: prevalece a preveno geral, limitada pelos princpios da subsidiariedade e da culpabilidade; - Momento da imposio da pena: prevalece, em igualdade de condies, as teorias da preveno geral e da preveno especial, limitadas pelo princpio da culpabilidade; - Momento da execuo da penal: regida pela preveno especial, principalmente no seu aspecto positivo; A ideia de retribuio s levada em considerao por Roxin como limite imposto preveno pela culpabilidade. As diversas discusses que esto sendo travadas sobre o direito penal traz como substrato a pena, em especial a privativa de liberdade, e os muitos efeitos que elas causam naquele sobre quem ela recai. A esse respeito, tem ganhado espao a teoria do ABOLICIONISMO PENAL (preconiza uma ampla descriminalizao e despenalizao, j que a realidade estaria demonstrando a falncia dos sistemas penais, pois cresce continuamente os nveis de reincidncia), a teoria DAS JANELAS QUEBRADAS (que, advogando o inverso do abolicionismo, intenta um maior rigor aos mnimos delitos, tendo razes em experimentos no campo da psicologia social norte americana, inspirou a poltica da tolerncia zero em Nova York. Defende que o que desmotiva a prtica do crime a certeza da punio e no, necessariamente, penas elevadas. J a JUSTIA RESTAURATIVA busca ultrapassar o enfoque do 2

Direito Penal na pena e, dessa forma, colocando em contato vtima (ou seu representante) e ofensor, solidificar uma efetiva reparao e superao do mal causado pelo crime.

PONTO N. 16. Ricardo Pael Ardenghi
ITEM B: Crimes contra o patrimnio: esbulho possessrio, apropriao indbita e receptao. Obras consultadas: Guilherme de Souza Nucci. Cdigo Penal Comentado. Ed. RT Legislao bsica. Art. 161, 1, II, 2 e 3; art. 168; e art. 180, todos do Cdigo Penal. 1. Esbulho Possessrio: Na mesma pena incorre quem: () invade, com violncia a pessoa ou grave ameaa, ou mediante concurso de mais de duas pessoas, terreno ou edifcio alheio, para o fim de esbulho possessrio. 1.1 Noes gerais - Espcie de crime de usurpao punido com deteno de 1 a 6 meses e multa. Trata-se de crime comum44; formal; de forma livre; comissivo (excepcionalmente comissivo por omisso); instantneo; unissubjetivo ou plurissubjetivo; e plurissubsistente, admitindo, portanto, tentativa. No caracteriza o delito a inteno de turbar ou de causar dano. O dolo deve vir acompanhado do especial fim de agir de privar o possuidor da sua posse, elemento subjetivo do tipo especfico (inteno de esbulhar). O crime somente ocorre quando a invaso se d com violncia ou grave ameaa contra a pessoa45, ou, ainda, com concurso necessrio. Nucci destaca discusso sobre se o concurso de mais de duas pessoas deve se dar alm do agente, resultando numa exigncia de no mnimo 4 pessoas (o autor e outras 3), segundo entendimento majoritrio; ou se tal concurso j envolveria o autor, de modo que bastariam 3 pessoas (o autor e mais de duas). A pessoa tambm objeto material do crime, pois sofre a violncia, sendo que seus objetos jurdicos so o patrimnio e a incolumidade fsica, assim como a liberdade do indivduo. Havendo violncia contra a pessoa, esta deve ser punida em concurso (2) e o crime de ao pblica. Procede-se mediante queixa quando for cometido sem violncia e contra propriedade privada (3). 2. Apropriao Indbita: apropriar-se de coisa alheia mvel, de que tem a posse ou a deteno. 2.1 Noes gerais Crime punido com recluso de 1 a 4 anos e multa, classificado como crime prprio46; material; de forma livre; comissivo, omissivo ou, excepcionalmente, comissivo por omisso; instantneo; de dano; unissubjetivo; e unissubsistente ou plurissubsistente, admitindo, ento, tentativa. No h a forma culposa e o elemento subjetivo apenas o dolo, no se exigindo o chamado dolo especfico, pois o chamado animus rem sibi habendi inerente ao verbo apropriar-se (NUCCI). A posse da coisa alheia deve ser prvia e havida de forma legtima, sem finalidade de apropriao, a qual se d com a posterior inverso do nimo da posse, que o seu momento consumativo. No h que se falar em dolo subsequente. A coisa alheia mvel, contudo, h de ser infungvel, sob pena de no configurar o crime, haja vista que coisa fungvel pode ser restituda a qualquer tempo. Nucci destaca, porm, a hiptese em que a coisa fungvel dada ao agente para que ele a entregue a terceiro, quando o apossamento configuraria o crime. A reparao do dano, via de regra, no afasta a punibilidade (Jurisp.: item d). H aumento de pena47 em 1/3 (1) quando o agente recebeu a coisa em depsito necessrio por ocasio de alguma calamidade, como o incndio, a inundao, o naufrgio ou o saque (art. 647, II, do CC); na qualidade de tutor, curador, sndico, liquidatrio, inventariante, testamenteiro ou depositrio judicial (art. 647, I, do CC); ou em razo de ofcio, emprego ou profisso (art. 649 do CC). H substituio da pena de recluso por deteno, reduo de 1/3 a 2/3 ou aplicao somente de multa no caso de ru primrio e coisa de pequeno valor (art. 170 c/c art. 155, 2). 2.2 Casustica Jurisprudncia do STJ e do STF (2008-2012) 2. Inadimplemento de obrigao contratual no configura o crime: no repasse de determinado valor ao constituinte, honorrios advocatcios (STF, RHC 104588/RJ, 1 T., DJe 30-08-11); ex-comprador, amigavelmente desfeito contrato, deixa de restituir [o veculo] incontinenti ao ex-vendedor. (STF, AP 480/PR, Pleno, DJe 16-09-10); contrato de leasing (STJ
44 Se a vtima for empresa pblica federal (CEF), competncia da JF (STJ, CC 47687/SP, 3 S., DJ 28/11/05) 45 Ao criticar a redao legal, Nucci salienta que no existe grave ameaa que no seja contra a pessoa (p. 704). 46 Para mim, Nucci confunde a caracterstica do agente (funcionrio pblico, comerciante, etc.) com a situao em que ele deve se encontrar no tipo (possuidor). Qualquer um que tenha a posse de coisa alheia mvel e dela se aproprie comete apropriao indbita, no se exigindo nenhuma caracterstica especial do agente (comum). 47 O art. 102 da Lei n. 10.741/03 (Estatuto do Idoso) traz uma forma especial de apropriao indbita, qualificada pela qualidade da vtima. Este crime objeto do ponto 14b.

RHC 29289/MG 5 Turma DJe 20/05/2011); a simples mora na sua entrega () no configura o crime, ausncia do dolo (STJ, RHC 22914/BA, 5 T., DJe 24/11/08); 3. sacas de caf () reintegrao de posse () imvel rural () todos os seus acessrios () Ausncia do elemento normativo do tipo 'coisa alheia' (STF, HC 96422/MG, 1 T., DJe 04-06-09); 4. vitima, associao *beneficente+, maior reprovabilidade (STJ, HC 220270/SP, 5 T., DJe 08/03/12); 5. remansosa jurisprudncia, devoluo do 'bem' (...) antes do recebimento da denuncia, no afasta o dolo, arrependimento posterior (STJ, HC 200135/SP, 6 T., DJe 08/06/11) 48; 6. falsidade () meio para () apropriao indbita () absorvido () aplicada a regra do art. 181 do Cdigo Penal, a r fica isenta da pena (STJ, REsp 1185954/PE, 5 T., DJe 01/02/11); 7. personalidade do agente () advogado () No ha se falar em bis in idem () apropriao indbita cometida em razo de ofcio ou profisso (STJ, HC 120126/SP, 5 T., DJe 06/09/10); 8. FGTS. Leso a interesse particular. Justia Estadual (STJ, CC 111316/PA, 3 S., DJe 18/06/10); 9. inciso I do 3 do art. 168-A, unicamente a apropriao indbita de contribuies previdencirias (STJ, RHC 26423/MG, 5 T., DJe 22/03/10; HC 116167/SP, 5 T., DJe 09/11/09); 10. bicicleta *esquecida+, estado de embriaguez, no ha falar em vontade inequvoca de no restituir a coisa (STJ, HC 92828/MS, 6 T., DJe 08/02/10); 11. 1 do art. 168 do CPB e circunstancia de carter pessoal, incomunicabilidade, MPF pelo desprovimento (STJ, REsp 1065472/AL, 5 T. DJe 24/08/09); 12. Insignificncia SIM: valor inferior a R$ 100,00, independentemente da natureza e das condies pessoais do ru (STJ: AgRg no Ag 1329672/RS, 5 T., DJe 25/04/11; HC 171584/SP, 6 T., DJe 09/03/11; HC 181756/MG, 6 T., DJe 09/03/11; REsp 1102105/RS, 5 T., DJe 03/08/09; REsp 898392/RS, 5 T., DJe 09/03/09. 13. Insignificncia NO: valor superior a R$ 100,00 (STJ, AgRg no REsp 1167449/ RS, 5 T., DJe 22/11/10). 3. Receptao: 3.1 Simples - Adquirir, receber, transportar, conduzir ou ocultar, em proveito prprio ou alheio, coisa que sabe ser produto de crime (prpria), ou influir para que terceiro, de boa-f, a adquira, receba ou oculte (imprpria). Trata-se de crime comum; material na modalidade prpria e formal na imprpria; de forma livre; comissivo (excepcionalmente omissivo imprprio); instantneo, mas permanente na modalidade ocultar; unissubjetivo; plurisubsistente na modalidade prpria e, para maior parte da doutrina, unissubsistente na modalidade imprpria (Nucci discorda, p. 762), apenado com recluso de 1 a 4 anos e multa. O tipo misto alternativo e cumulativo ao mesmo tempo, pois h crime nico se praticado mais de um verbo de cada modalidade, mas concurso entre elas. O autor do crime antecedente no responde por receptao. O elemento subjetivo do tipo o dolo, exigindo-se dolo direto, que deve abranger a origem ilcita da coisa (para alguns: elemento subjetivo especfico) e ser concomitante com a conduta, no se admitindo dolo subsequente. A coisa deve ser alheia, mvel e ter valor econmico (Jurisp.: item c). Deve, ainda, ser produto de crime, no contraveno, no se exigindo que haja condenao pelo crime antecedente ou mesmo que ele seja punvel (art. 108 do CP), podendo sua existncia ser provada no processo que apura a receptao. Tambm no interfere o fato de ser desconhecido ou isento de pena o autor do crime de que proveio a coisa (4), nem se exige que o crime antecedente seja contra o patrimnio. Se o agente for primrio e a coisa de pequeno valor no pode haver outras exigncias (Jurisp.: item h) , haver substituio da pena de recluso por deteno, reduo de 1/3 a 2/3 ou aplicao somente de multa (art. 180, 5, c/c art. 155, 2). Para Nucci no h vedao aplicao de tal dispositivo tambm receptao qualificada, que dolosa (p. 772). 3.2 Qualificada - Adquirir, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial [ainda que na forma de comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exerccio em residncia (2)], coisa que deve saber ser produto de crime (1). Punida com recluso de 3 a 8 anos e multa. Trata-se de crime prprio; material; de forma livre; comissivo (excepcionalmente omissivo imprprio);
48 Porm: advogado que deixou de repassar a clientes quantia recebida em razo de aao trabalhista no ha de ir adiante, ressarcimento dos valores (STJ, RHC 25091/MS, 6 T., DJe 17/05/10).

instantneo, mas permanente nas modalidades ter em depsito, expor venda e ocultar (Jurisp.: item f); de dano; unissubjetivo; e plurissubsistente, admitindo, portanto, tentativa. Seu advento gerou grande polmica, tendo grande parte da doutrina se posicionado pela inconstitucionalidade (DAMSIO, DELMANTO e SILVA FRANCO, p.ex.), por ofensa aos princpios da proporcionalidade e da individualizao da pena. Prevaleceu, contudo, o entendimento no sentido de que a pena mais grave se justifica pela qualidade do agente (NUCCI), sendo possvel a sua punio tanto por dolo direto quanto eventual, pois a expresso que sabe, isolada, que exclui o dolo eventual, e no o inverso, estando implcito na expresso que deve saber o dolo direto. Afastada a inconstitucionalidade e o STJ vem negando a aplicao a pena do caput forma qualificada (Jurisp.: item a). Mas h divergncia na 6 Turma. 3.3 Culposa49 - Adquirir ou receber coisa que, por sua natureza ou pela desproporo entre o valor e o preo, ou pela condio de quem a oferece, deve presumir-se obtida por meio criminoso (3). Punida com deteno de 1 ms a 1 ano ou multa. Trata-se de crime comum; material; de forma livre; comissivo (ou omissivo imprprio); instantneo; de dano; unissubjetivo; e plurissubsistente, mas no admite tentativa por se culposo. O agente pode provar que tomou as cautelas devidas. H possibilidade de perdo judicial quando o criminoso primrio e outras circunstncias judiciais o recomendem, como reduzido valor da coisa, bons antecedentes ou culpa levssima (5). 3.4 Qualificada pela propriedade do bem - A pena do caput aplicada em dobro se o objeto do crime forem bens pblicos (6), o que deve ser abrangido pelo dolo. Receptao de bens da ECT qualificada (Jurisp.: item b). 3.5 Casustica Jurisprudncia do STJ e do STF (2008-2012) a) 1 do art. 180 () dolo eventual () no exclui () dolo direto, condio do agente () maior reprovabilidade, Inocorrncia de violao aos princpios constitucionais da proporcionalidade e da individualizao da pena. (STF, RE 443388/SP, 2 T., DJe 10-09-09)50, (Nesse sentido: STF, HC 97344/SP, 2 T., DJe 28-05-09 e STJ, EREsp 879539/SP, 3 S., DJe 11/04/1151) b) causa de aumento do 6 do art. 180 () bens da ECT, no implica interpretao extensiva () bens da ECT afetados ao servio postal compem o prprio patrimnio da Unio (STF, HC 105542/RS, 1 T., DJe 11-05-12); c) folhas de cheque, desprovidos de valor econmico (STJ, 5 T., HC 222503/SP, DJe 29/03/12; HC 149914/MS, DJe 08/04/11); d) crime de 'lavagem' (). Sem esse especial elemento subjetivo (relacionado a finalidade) descaracteriza-se o crime de ocultao, assumindo a figura tpica de receptao (STJ, APn 472/ES, Corte Especial, DJe 08/09/11); e) e perfeitamente legal a priso em flagrante por receptao qualificada na modalidade ter em deposito () sem mandado judicial () crime permanente (STJ, HC 163378/SP, 5 T., DJe 13/12/10); f) Receptao e posse ilegal de arma de fogo - objetividade jurdica diversa e momentos consumptivos diferentes, no ha que se falar em consuno (STJ, REsp 1133986/RS, 5 T., DJe 31/05/10); g) receptao dolosa, furto privilegiado () no se afigura legitima a exigncia de outras condies no dispostas no texto legal (STJ, REsp 1105241/DF, 5 Turma, DJe 03/08/09);
49 O crime de receptao na sua modalidade culposa ganhou mais destaque em razo da representao feita pelo Procurador Regional da Repblica Manoel Pastana PR/GO, solicitando investigaes relacionadas aos honorrios pagos por Carlinhos Cachoeira ao advogado Mrcio Thomaz Bastos (R$ 15 milhes). A manifestao gerou polmica e embate entre entidades de classe. Segundo o colega Wesley Miranda, PACELLI achou tudo um absurdo. Disse que no tarefa do advogado perquirir de onde vem o pagamento, a no ser que ele sabia (dolo direto, conhecimento) que o dinheiro produto de crime e specfico e determinado, com o que poderia responder por receptao. Abaixo seguem os links da representaao e das notas das entidades: http://www.migalhas.com.br/arquivo_artigo/art20120531-04.pdf (representacao) http://www.conjur.com.br/2012-mai-30/associacoes-entram-briga-honorarios-marcio-thomaz-bastos (notas) 50 Para a 1 Turma do STF, porm, a suposta inconstitucionalidade do 1 do art. 180 do CP configura ofensa constitucional indireta (RE 597180 AgR/SC, DJe 18-02-11). 51 Na linha da 3 Seo do STJ: AgRg no REsp 1294758/RS (5 T., DJe 23/04/12); REsp 1206041/RS (5 T., DJe 22/03/12); HC 207544/SP (5 T., DJe 19/12/11); REsp 1274234/PR (6 T., DJe 17/11/11); HC 133493/SP (5 T., DJe 12/05/11); HC 128253/SC (5 T., DJe 03/08/09); AgRg no REsp 1046668/SP (6 T., DJe 03/11/08). Contra: Violao aos Princpios da Razoabilidade e Proporcionalidade, bem como da individualizao da pena. Aplicao, no caso, do preceito secundrio da receptao simples (HC 136157/SP, 6 T., DJe 15/03/10); No e razoavel punir mais severamente o agente que atua com dolo eventual se comparado aquele que age com dolo direto (HC 115691/PR, 6 T., DJe 22/02/10); inaplicavel () o preceito secundario do art. 180, 1, do CP, devendo-se prevalecer a previsao de pena da figura simples (REsp 737184/RS, 6 T., DJe 09/11/09).

h) simples presuno ou desconfiana da origem ilcita da res, sem () certeza, modalidade culposa, MPF pela concesso da ordem. (STJ, HC 114525/MS, 5 T., DJe 29/06/09); i) consuno. Impossibilidade. () arma com numerao raspada () ou o prprio acusado raspou a numerao () conhecia a origem ilcita do revlver (STJ, AgRg no REsp 908826/RS, 6 T., DJe 17/11/08, nesse sentido: STJ, HC 55469/RJ, 5 T., DJe 08/09/08 e AgRg no REsp 740038/RJ, 6 T., DJe 10/03/08); j) Insignificncia SIM: bens em valor inferior a R$ 100,00 (STJ: HC 223832/MG, 5 T., DJe 02/03/12; HC 191067/MS, 6 T., DJe 26/03/12; REsp 1113489/RS, 5 T., DJe 03/08/09). Insignificncia NO: bens em valor superior a R$ 100,00 ou personalidade voltada a pratica delitiva ou coisa receptada produto de crime cometido com grave ameaa (STF: RHC 111044/DF, 1 T., DJe 23-05-12; HC 104490/PR, 2 T., DJe 16-06-11; STJ: HC 224928/SP, 5 T., DJe 28/02/12; HC 150151/RS, 5 T., DJe 13/12/10).

PONTO N. 16. Roberto Vieira
ITEM C:
Tutela Penal de Abusos da Liberdade de Imprensa
A represso penal dos abusos da liberdade de imprensa foi regulada em parte pela Lei 5.250/1967. Ocorre que o Supremo Tribunal Federal reconheceu a no-recepo da referida Lei pela Constituio Federal de 1988 na ADPF 130. Dentre todos os argumentos ali exposto, os seguintes so merecedores de destaque: o reconhecimento de que a plena liberdade de informao (art. 220, 1, CF) no admite qualquer tipo de censura prvia; necessidade de ponderao entre a liberdade de imprensa e os outros bens e direitos acolhidos pela CF (tal como a honra, a imagem, a intimidade e a vida privada); a represso atravs das responsabilidades civil e penal deve ser proporcional, de modo a evitar que os outros valores acolhidos pela CF fiquem desprotegidos e, ao mesmo tempo, no ser excessiva a ponto de restringir a prpria liberdade de informao. O julgamento da ADPF 130 torna necessrio o uso do Cdigo Penal para a represso de abusos da liberdade de imprensa, em especial os crimes de calnia, injria e difamao (arts. 138/145, CP). relevante atentar para o uso de legislao esparsa, a depender do contexto do crime (e.g., os crimes dos arts. 323/326 do Cdigo Eleitoral) e do bem jurdico protegido ( e.g. os crimes tipificados na Lei 7.170/1983, bem como o crime de racismo tipificado no art. 20, Lei 7.716/1989). A declarao de no recepo provocou relevantes alteraes em institutos que recebiam tratamento diferenciado na Lei 5.250/1967, em especial a prescrio (na Lei 5.250/1967 o prazo era de 2 anos, enquanto no CP obedece a escala do art. 109), a decadncia (na Lei 5.250/1967 o prazo era de 3 meses, enquanto no CP o exerccio do direito de queixa deve ocorrer em 6 meses) e a competncia (na Lei 5.250,1967 era fixada de modo imutvel como o lugar da impresso ou do estdio, enquanto no CPP ser o local de consumao da infrao).

ITEM A: Penas Privativas de Liberdade. Obras consultadas: Bitencourt, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal-Parte geral-1. 16 Edio. Editora Saraiva- 2011. Ferrajoli, Luigi. Direito e Razo- Teoria do Garantismo Penal. 3 Edio. Editora Revista dos Tribunais. 2010. Cunha, Rogrio Sanches. CP para concursos. 3Edio. Editora Juspodivm. 2010l Legislao bsica: Cdigo Penal ( arts. 33 a 42 do) e LEP. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. 1. Para Ferrajoli, as penas privativas de liberdade so caracteristicamente burguesas, enquanto as pecunirias e as restritivas de direito, modernas. Para ele, as penas carcerrias no satisfazem nenhuma das duas razes que a justificam: nem preveno do delito (dado carter crimingeno das prises) e nem preveno das vinganas privadas, pois seria mais satisfatrio a rapidez e publicidade da condenao expiao da priso. As penas privativas de liberdade devero ser executadas de forma progressiva, segundo mrito do preso. 2. Recluso: a) regime inicial fechado, semiaberto e aberto; b) pode ter como efeito da condenao a incapacidade para exerccio do poder familiar, tutela ou curatela, nos crimes dolosos contra filho, tutelado ou curatelado (art. 92, II, CP); c) acarreta internao no caso de medida de segurana; d) cumprida em primeiro lugar (art. 69, CP); e) no admite fiana quando a pena mnima superior a 2 anos (art. 323, I, CPP); f) permite interceptao telefnica. Deteno: a) regime inicial semiaberto ou aberto- pode ocorrer regresso para o fechado; b) permite tratamento ambulatorial no caso de medida de segurana. 3. Fixao do regime inicial: D-se com a observncia de requisitos objetivos (tipo e quantidade de pena, alm das circunstncias do art. 59 do CP) e subjetivos (primariedade/reincidncia e circunstncias do art. 59 do CP), e: a) deve ser o fechado para pena superior a 08 anos ou pena superior a 04 anos se reincidente; b) pode ser o semiaberto para condenado no reincidente a pena superior a 04 anos e inferior a oito anos; c) pode ser o aberto para pena igual ou inferior a 04 anos para no reincidente. A imposio de regime mais severo do que a quantidade de pena reclama fundamentao idnea (Smula 719/STF), no se prestando a opinio do julgador sobre a gravidade em abstrato do crime para tanto (Smula 718/STF), sendo vivel a fixao de regime semiaberto para reincidente com pena igual ou inferior a 04 anos, desde que favorveis as circunstncias judiciais (Smula 269/STJ). 4. Regime fechado: O condenado deve ser submetido a exame criminolgico pela Comisso Tcnica de Classificao, ficando sujeito a trabalho diurno e isolamento noturno em penitenciria. O trabalho, obrigao do preso salvo para o preso poltico e o preso provisrio , d-se dentro do estabelecimento, conforme suas aptides e capacidades, sendo admissvel o trabalho externo, sob vigilncia, desde que j tenha cumprido 1/6 de pena, em obras pblicas ou para entidades privadas, neste caso com o consentimento do preso, limitados em 10% os presos empregados na mo de obra. Pode receber permisso de sada escoltada (falecimento ou doena grave de cnjuge, companheira, ascendente, descendente e irmo ou necessidade de tratamento mdico). 5. Regime semiaberto: O condenado deve ser submetido a exame criminolgico pela CTC a LEP diz facultativo , ficando sujeito a trabalho diurno externo, sob vigilncia, sem isolamento noturno, em colnia penal agrcola, industrial ou similar. O preso pode frequentar cursos profissionalizantes, de segundo grau ou superior, tendo direito a sadas externas, sem vigilncia, para visita famlia ou para participao de atividades para sua reintegrao social, desde que j tenha cumprido 1/6 de pena, se primrio, ou 1/4 de pena, se reincidente. Para a obteno dos benefcios de sada temporria e trabalho externo, considera-se o tempo de cumprimento de pena no regime fechado (Smula 40/STJ). 6. Regime aberto: Baseado na autodisciplina e no senso de responsabilidade do condenado, que dever, fora do estabelecimento e sem vigilncia, trabalhar, frequentar curso ou exercer outra atividade autorizada, permanecendo recolhido no perodo noturno e nos dias de folga em Casa do Albergado, sem obstculos fsicos para fuga. 7. Regime especial: As mulheres e os homens maiores de 60 anos cumprem pena em estabelecimento prprio, observados os direitos e deveres inerentes sua condio pessoal. 8. Direitos dos presos: Respeito integridade fsica e moral, mantendo todos os direitos no atingidos pela sentena penal (rol exemplificativo consta dos arts. 40 e 41 da LEP). Trabalho do preso: um dever, sendo sempre remunerado e com benefcios da Previdncia Social.

9. Supervenincia de doena mental: Se passageira, o preso transferido pelo tempo restante de pena ou at a sua cura para hospital de custdia e tratamento psiquitrico; se permanente, a pena deve ser convertida em medida de segurana. 10. Detrao: Computa-se como pena cumprida a priso provisria, no Brasil ou no exterior, a priso administrativa ou internao, bem como as penas restritivas de direitos, mesmo em relao a outro processo em que tenha sido absolvido, desde que anteriores ao crime cuja pena ser detrada. 11. ndios: Segundo Estatuto do ndio- Art. 56. Pargrafo nico. As penas de recluso e de deteno sero cumpridas, se possvel, em regime especial de semiliberdade, no local de funcionamento do rgo federal de assistncia aos ndios mais prximos da habitao do condenado. Propostas processuais penais do Estatuto dos povos indgenas: Art. 233.1o As penas de recluso e de deteno sero cumpridas sempre que possvel, em regime aberto, na terra indgena ou no local de funcionamento da unidade administrativa do rgo indigenista federal mais prxima do domiclio do condenado. 2o Se o juiz fixar o regime inicial fechado, o indgena dever cumprir a pena em estabelecimento distinto dos no-indgenas, em respeito aos seus usos e costumes. 3o O juiz dever adequar a pena restritiva de direito aplicada ao indgena sua realidade e cultura de sua comunidade indgena.
GRUPO IV PENAL
PONTO N. 17. Rodrigo Lanzer
ITEM B: Crimes contra o patrimnio: estelionato e outras fraudes Obras consultadas: BALTAZAR JNIOR, Jos Paulo. Crimes Federais. 6 ed. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2010; BITENCOURT, Cezar Roberto. Cdigo Penal Comentado. 4 ed. So Paulo. Editora Saraiva; MIRABETE, Jlio Fabrini. Cdigo Penal Interpretado. So Paulo: Editora Atlas, 2001. Legislao bsica. Cdigo Penal. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. 17.b. Crimes contra o patrimnio: estelionato e outras fraudes. Artigo 171: Estelionato 1.1 Bem jurdico tutelado: o patrimnio (secundariamente, porm, protegida a boa-f: a confiana mtua nos relacionamentos patrimoniais individuais, a teor do TRF4, AC 20017011001423). 1.2 Sujeitos: qualquer pessoa. Crime comum. A vtima patrimonial pode no ser aquela que foi enganada, caso em que h duas vtimas. A vtima deve ser capaz. vtima incapaz: o crime o do art. 173 do CP (abuso de incapazes), que deixa de admitir suspenso condicional do processo. A vtima deve ser certa, podendo ser tanto quem sofre o prejuzo econmico quanto aquele que enganado (STJ, RHC 2265/DF). No caso de vtima incerta: crime contra a economia popular (Lei n 1.521/51). Exemplos: Adulterao de balana e de taxmetro. 1.3 Elementos estruturais A. Fraude: Artifcio: uso de objetos ou aparatos aptos a enganar; Ardil: a conversa enganosa (lbia); Qualquer outro meio: o caso do silncio, muito utilizado para manter a vtima em erro, caracterizando-se, portanto, como um instrumento a possibilitar a utilizao da interpretao analgica. A fraude, contudo, tem que ser apta a enganar. Em se tratando de fraude grosseira, haver crime impossvel. B. Obter indevida vantagem: no caso de vantagem devida, o crime o de exerccio arbitrrio das prprias razes. Prevalece que a vantagem deve ser necessariamente econmica. C. Prejuzo alheio: deve ser econmico. STF (Inq 1145): cola eletrnica no configura estelionato, trata-se de fato atpico (seja porque no h vtima determinada; seja porque no h prejuzo material). Fraude (torpeza) bilateral: prevalece que constitui estelionato. Fraude civil: mero inadimplemento contratual, quando no h o propsito ab initio da frustrao do equivalente econmico. Estelionato Judicirio: ao judicial como meio para a prtica do crime. Muita divergncia. H, pois, 3 posies acerca do tema: a) a primeira, a qual considera que tal fato se consubstancia (independentemente se realizada unilateral ou bilateralmente) como um meio fraudulento e, portanto, como um fato apto a caracterizar-se como crime de estelionato; b) a segunda, cuja posio pela atipicidade deste fato; c) a terceira, que caracteriza a mencionada conduta como crime contra f pblica (art. 304 do CP); no STJ, contudo, prevalece se tratar de uma conduta atpica (HC 136083, Sexta Turma, 2009). Smula 17 do STJ: quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido.. O princpio da insignificncia tem aplicao no referido tipo penal quando se cuidar de conduta contra particular; sucede, porm, que quando se tratar de conduta a causar danos ao patrimnio pblico, predomina o entendimento pela inaplicabilidade do instituto (STJ, RHC 21670/PR). 1.4 Tipicidade subjetiva: O crime punido a ttulo de dolo, com finalidade especial, qual seja, obter vantagem indevida. A ocorrncia de fraude bilateral no afasta o dolo do agente. 1.5 Consumao e tentativa: De duplo resultado: consuma-se com a obteno da indevida vantagem, seguida do prejuzo. Faltando a obteno da vantagem ou o prejuzo, h tentativa. H discusso sobre a consumao do estelionato em que o recebimento da vantagem se d em prestaes (como na hiptese de obteno de benefcio previdencirio de prestao continuada, havendo 3 posies: a) a primeira, tratar-se de crime eventualmente permanente (cujos principais efeitos jurdicos so: (i)minimizar o risco da prescrio ante o condicionamento do inicio deste cessao da permanncia; (ii)ter como uma nica conduta a ocorrncia de
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PONTO N. 17. Rodrigo Lanzer
vrios atos, ou seja, o recebimento de vrias prestaes, no incidindo, assim, o aumento da pena decorrente da continuao); b) a segunda, cuidar-se de crime continuado (mitigando, pois, os efeitos da prescrio, a despeito da possibilidade de submet-lo aos efeitos do aumento da continuidade delitiva quando da ocorrncia de mais de uma conduta); c) a terceira (prevalecente, segundo a posio do STF), tratar-se de crime instantneo de efeitos permanentes (tendo, portanto, por termo inicial do prazo prescricional o recebimento da primeira parcela - consistindo as demais como mero exaurimento -, apesar de consider-lo como crime nico as diversas condutas consumadas). 1.6 Subtipos de estelionato (2) A. Disposio de coisa alheia como prpria Pratica este delito quem furta um bem e, em seguida, vende-o como prprio? Prevalece que o estelionato um post-factum impunvel (princpio da consuno) do furto. Mas atente: h minoria entendendo que o agente responde pelos dois crimes em concurso material (furto e estelionato), em razo de haver duas vtimas: a do furto e a enganada. B. Fraude no pagamento por meio de cheque: imprescindvel a m-f, nos termos da Smula 246 do STF: comprovado no ter havido fraude , no se configura o crime de emisso de cheque sem fundos. Por isso, a emisso de cheque ps-datado sem fundos, em regra, no configura crime. Smula 554 do STF. O pagamento de cheque emitido sem proviso de fundos, aps o recebimento da denncia, no obsta ao prosseguimento da ao penal. Competncia: foro do local da recusa (Smulas 244 do STJ e 521 do STF). Cheque falsificado: foro do local da obteno da vantagem ilcita (Smula 48 do STJ). Pratica crime quem d sem cheque sem fundo para pagar dvidas de jogo? NO. Cheque sem fundo para pagar dvidas de jogo ou aposta no crime, pois essas dvidas so inexigveis, nos termos do art. 814 do CC. 1.7 Causa de aumento de pena (3): 1/3: deixa de caber suspenso condicional do processo. Incide nos crimes contra o INSS e a Caixa Econmica Federal (instituio de economia popular). No incide nos crimes contra o Banco do Brasil. Correios: divergncia. Artigo 175: Fraude no comrcio Para a grande maioria da doutrina, o art. 175 do CP foi revogado tanto pela Lei 8.078/90 (CDC) quanto pela Lei 8.137/90 (Crimes contra as relaes de consumo). Artigo 179: Fraude execuo Crime prprio: sujeitos ativo e passivo: executado e exequente. Somente se procede mediante queixa. (pargrafo nico). Exceo: quando o exequente for a Fazenda Pblica: ao penal pblica incondicionada: art. 24, 2, do CPP. Palavras-chave: estelionato, disposio de coisa alheia como prpria, fraude no pagamento por meio de cheque, fraude no comrcio, fraude execuo.

ITEM C:
Crimes decorrentes de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. Obras consultadas: ANDREUCCI, Ricardo Antnio. Legislao penal especial. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. BORNIA, Josiane Pilau. Discriminao, preconceito e direito penal. Curitiba: Juru, 2007. NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. SILVA, Jose Geraldo da; GENOFRE, Fabiano; LAVORENTI, Wilson. Leis penais especiais anotadas. 8. ed. Campinas: Millennium, 2005. SILVA JNIOR, Jos. Preconceito racial (racismo). in FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui. Leis penais especiais e sua interpretao jurisprudencial. 7. ed. vol. 2. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2002. SILVEIRA, Fabiano Augusto Martins. Da criminalizao do racismo: aspectos jurdicos e sociocriminolgicos. Belo Horizonte: Del Rey, 2006. A Lei 7.716/89 adotou a tcnica legislativa de enumerar os elementos normativos de seus tipos penais no artigo 1, em vez de repetir todos esses elementos normativos em cada tipo penal. Logo, todos os tipos penais da lei exigem a presena dos elementos normativos previstos no artigo 1. Raa: Este o elemento normativo que gera mais controvrsias em sua definio. O Supremo Tribunal Federal, no julgamento histrico do Habeas Corpus 82.424, entendeu que a prtica do racismo abrange o antissemitismo, bem como que, em termos biolgicos e antropolgicos, o ser humano no pode ser dividido em raas, pois existe apenas uma raa: a raa humana. Com efeito, o termo raa deve ser compreendido mediante aspectos histricos, polticos, sociais e culturais, abrangendo todo agrupamento humano que possa ser identificado historicamente, politicamente, socialmente e culturalmente como distinto dos demais grupos humanos. Alm da definio do termo raa, outro ponto importante do julgamento do STF foi a definio do termo racismo. Prevaleceu o entendimento de que, para se caracterizar o racismo, deve-se considerar os elementos de eventual discurso racista. Logo, racista o discurso que considera determinado agrupamento humano uma raa inferior, que deve ser tratada como tal. Os tipos penais da Lei 7.716/89 so complexos ou pluriofensivos, pois tutelam dois bens jurdicos principais: igualdade e pluralismo, dois direitos fundamentais preciosamente protegidos pela Constituio da Repblica. Os crimes da Lei 7.716/89 so exclusivamente dolosos, no existindo modalidade culposa. Alm do dolo, h um elemento subjetivo especial, um especial motivo de agir, que o preconceito decorrente de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. Afasta-se o delito se houver outro nimo, como por exemplo, o de brincar (animus jocandi), fazer uma descrio ou uma crtica artstica, entre outros fatores. Outrossim, como o preconceito uma condio de carter pessoal e elementar dos crimes da Lei 7.716/89, comunica-se aos demais co-autores e partcipes, nos termos do artigo 30 do Cdigo Penal, desde que estejam na esfera de conhecimento dos participantes. Os crimes da Lei 7.716/89 so crimes formais, consumam-se com a realizao da conduta e independem da ocorrncia do resultado material. A tentativa somente possvel se os crimes forem praticados por mais de um ato (plurissubsistente), pois s assim eles deixam de ser unissubsistente, adquirindo um iter criminis que pode ser fracionado. O artigo 5., inciso XLII, da Constituio da Repblica estabelece que a prtica do racismo constitui crime inafianvel e imprescritvel, sujeito pena de recluso, nos termos da lei. O Supremo Tribunal Federal, por sua vez, no julgamento do Habeas Corpus 82.424/RS, defendeu com fervor a imprescritibilidade da prtica do racismo. Conflito aparente de normas: QUEIXA-CRIME - INJRIA QUALIFICADA VERSUS CRIME DE RACISMO - ARTIGOS 140, 3, DO CDIGO PENAL E 20 DA LEI N 7.716/89. Se a um s tempo o fato consubstancia, de incio, a injria qualificada e o crime de racismo, h a ocorrncia de 1

progresso do que assacado contra a vtima, ganhando relevo o crime de maior gravidade, observado o instituto da absoro. Cumpre receber a queixa-crime quando, no inqurito referente ao delito de racismo, haja manifestao irrecusvel do titular da ao penal pblica pela ausncia de configurao do crime. Soluo que atende ao necessrio afastamento da impunidade (STF, Inqurito 1458/RJ, Tribunal Pleno, Relator Ministro Marco Aurlio, julgado por unanimidade em 15/10/2003, publicado no DJ em 19/12/2003, p. 50). Principal tipo penal da lei: Art. 20. Praticar, induzir ou incitar a discriminao ou preconceito de raa, cor, etnia, religio ou procedncia nacional. Trata-se de crime de forma livre, razo pela qual restar configurado por qualquer ao ou omisso por meio da qual haja prtica de discriminao, de induzimento ou de incitao discriminao. O crime pode ocorrer por meios diretos ou dissimulados, mediante justificativas somente aplicadas pessoa discriminada. O presente tipo penal um tipo subsidirio. A conduta discriminatria somente se enquadrar aqui se no se subsumir aos tipos penais anteriores (artigos 3. ao 14), em razo do princpio da especialidade. O conflito aparente de normas mais controverso reside naquelas situaes em que h dvida sobre a incidncia do presente tipo penal ou do tipo previsto no artigo 140, 3. do Cdigo Penal (injria qualificada por preconceito de raa, cor, etnia, religio, origem ou condio de pessoa idosa ou portadora de deficincia). O entendimento dominante no sentido de que se a ofensa for dirigida a pessoas determinadas, o crime ser o de injria qualificada. Por outro lado, se a ofensa for genrica e dirigida a toda uma coletividade, o crime ser o deste artigo.

ITEM A: Penas de Multa. Obras consultadas: Bitencourt, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal-Parte geral-1. 16 Edio. Editora Saraiva- 2011. Ferrajoli, Luigi. Direito e Razo- Teoria do Garantismo Penal. 3 Edio. Editora Revista dos Tribunais. 2010. Cunha, Rogrio Sanches. CP para concursos. 3Edio. Editora Juspodivm. 2010. Legislao bsica: Cdigo Penal ( arts. 39-52). Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. 1. O patrimnio um bem jurdico que pode ser atingido por uma pena. As penas incidentes sobre o patrimnio so denominadas patrimoniais e, quando impostas em dinheiro, pecunirias. A pena de multa uma espcie de pena patrimonial, de carter pecunirio, consistente em pagamento ao fundo penitencirio de quantia fixada na sentena e calculada em dias-multa. A CF/88, art. 5, XLVI, exemplifica em suas alneas as espcies de penas que o sistema penal brasileiro pode adotar. Por sua vez, o Cdigo Penal, art. 32, adotou o Sistema Tripartite de Penas, ao verberar que As penas so: I privativas de liberdade; II restritivas de direitos; III de multa. Constata-se que a pena de multa no integra o gnero das penas restritivas de direitos (sendo que este gnero engloba a pena de prestao pecuniria). 2. Natureza jurdica a multa penal , desde muito, reconhecida como verdadeira pena pela doutrina e legislaes modernas, estando, desse modo, submetida aos princpios que norteiam as demais sanes criminais: o da legalidade, da culpabilidade, da individualizao da pena e o do devido processo judicial. A multa, em sendo sano penal, rigorosamente pessoal, no se transmitindo aos herdeiros do ru ou a terceiros. 3. Sistemas de cominao da multa penal: a) sistema clssico de multa aquele segundo o qual o juiz, em uma nica operao, condena a uma determinada quantia concreto, de conformidade com a gravidade da infrao e a situao econmica do ru; b) sistema temporal de multa concebido na dcada de 60 por Baumann, na Alemanha, a pena de multa fixada em um nmero preciso de dias, semanas ou meses-tipo correspondentes a cada delito, segundo as condies pessoais e econmicas do autor, reservando-lhe um mnimo indispensvel sua manuteno e de sua famlia. O pagamento da multa no efetuado de uma vez e imediatamente, mas ao longo de certo perodo de tempo; c) sistema de diasmulta originariamente de construo brasileira e no escandinava, foi concebido inicialmente, embora de forma rudimentar, pelo Cdigo Criminal do Imprio do Brasil de 1830, em seu artigo 55. O sistema consiste em determinar a pena de multa no por uma soma em dinheiro (quantidade fixa), mas por um nmero de unidades artificiais (dias-multa), segundo a gravidade da infrao. Cada dias-multa equivaler a certo valor pecunirio, varivel de acordo com a situao econmica do condenado. Divide-se em duas fases distintas: i) preliminarmente estabelecido o nmero de dias-multa segundo a culpabilidade do autor e consideraes de ordem preventiva; ii) aps, arbitrado o valor do dia-multa, em conformidade com a condio econmica do ru. Esse o sistema adotado pelo Cdigo Penal em vigor. O clculo do valor realizado nos termos do artigo 68 do Cdigo Penal, aplicando-se as trs fases distintas (penabase, circunstncias atenuantes e agravantes causas de diminuio e de aumento). 4. A Lei n 9.268/1996 atribuiu nova redao ao artigo 51 do Cdigo Penal, estatuindo que, transitando em julgado, a multa fixada na sentena penal ser considerada dvida de valor, com aplicao da legislao relativa dvida ativa da Fazenda Pblica. Com isso, restou revogada a norma que estipulava a converso da pena de multa em privativa de liberdade. Aps polmica inicial, a questo se pacificou, restando reconhecido que o MP no detm legitimidade para propor ao de execuo da pena de multa (AgRg no REsp n 111981/RS, 6 Turma, relator Ministro CELSO LIMONGI, DJe 17/12/2010). 5. H, ainda, a multa substitutiva, pela qual a pena privativa de liberdade igual ou inferior a um ano pode ser substituda pela de multa, observados os critrios do artigo 44 do CP. No caso de violncia domstica e familiar contra a mulher, o artigo 17 da Lei n 11.340/2006 veda a substituio da pena que implique o pagamento isolado de multa. 6. Por fim, cumpre enfatizar que, nos termos do artigo 336 do Cdigo de Processo Penal, com a redao dada pela Lei n 12.403/2011, o dinheiro ou objetos dados com o fiana serviro ao pagamento das custas, da indenizao do dano, da prestao pecuniria e da multa, se o ru for condenado. 7. Limites do CP: entre 10 e 360 dias-multa e entre 1/30 e 5 vezes o salrio mnimo vigente na poca do fato. O juiz pode ainda elev-la at o triplo. Na execuo, ser atualizado o valor

pelos ndices oficiais de correo monetria. Quando possvel, pode ocorrer por desconto no vencimento ou salrio do condenado (de 1/10 a ) e pode ser autorizado o pagamento em parcelas. A execuo suspensa se sobrevm ao condenado doena mental. 8. Ferrajoli: considera a pena pecuniria aberrante por ser impessoal (outra pessoa pode pagar), desigual (afeta distintamente pobre e rico) e desproporcional (no direito penal mnimo, as condutas no graves no deveriam estar penalmente tuteladas; e a multa muito leve para uma conduta grave. Ou seja, se a pena de multa suficiente, quer dizer que a conduta no deveria ser penalizada).

PONTO N. 18.
ITEM B:
Crimes contra a liberdade sexual e corrupo de menores. Disposies gerais e especficas. Obras consultadas: Bitencourt, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal-Parte geral-1. 16 Edio. Editora Saraiva- 2011. Ferrajoli, Luigi. Direito e Razo- Teoria do Garantismo Penal. 3 Edio. Editora Revista dos Tribunais. 2010. Cunha, Rogrio Sanches. CP para concursos. 3Edio. Editora Juspodivm. 2010. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. Crimes contra a liberdade sexual: esto dentro do ttulo (dignidade sexual) e constituem o estupro, a violao sexual mediante fraude e assdio sexual. Ao penal nas trs hipteses: pblica condicionada representao, salvo se vtima for menor de 18 anos ou for pessoa vulnervel (art. 225, parg. nico), quando ser incondicionada. Estupro com leso grave ou morte: incondicionada. Estupro (art. 213) modalidade especial de constrangimento ilegal. Tipicidade objetiva: constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a ter conjuno carnal ou a praticar ou permitir que com ele se pratique outro ato libidinoso. Formas qualificadas: se resulta leso grave ou se vtima tem entre 14 e 18 anos; se resulta morte culposa (12 a 30 anos). Conjuno carnal penetrao do pnis na vagina. O tipo incorporou o atentado violento ao pudor. STF (HC 101860/RS, em 5.4.2011): hediondo o atentado violento ao pudor com violncia presumida, mesmo que na forma simples. Mulher pode praticar, homem pode ser vtima. Juiz deve ter ateno em considerar a palavra da vtima se no houve testemunha (evitar a sndrome da mulher de Potifar (mitologia): mulher rejeitada que imputa falsamente). Crime antes da Lei 12.015/09 com vtima menor de 14 anos: incide a causa de aumento de pena do art. 9 da Lei 8.072; ultrativa por ser mais benfica que o estupro de vulnervel (art. 17-A). Crime contra menor de 14 anos aps 12.015/09 (mais gravosa) estupro de vulnervel, estando derrogado o art. 9, da 8.072, considerando a revogao expressa do art. 224. No 17-A no se exige violncia ou ameaa, sendo irrelevante o consentimento. Em 2009, ADIN 4301 (Dra. Deborah Duprat) requereu inconstitucionalidade da interpretao do art. 225 (redao dada pela 12.015/09) que exija representao no estupro decorrente de leses graves ou morte, por ofensa dignidade da pessoa humana, da proibio de proteo deficiente e violao da razoabilidade. Julgamento pendente. Para STJ, antes de 2009, no necessariamente hediondo se foi estupro presumido (consentimento da menor). A ltima deciso do STJ (3 Seo, maro de 2012, Min. Maria Thereza) foi criticada por absolver ru em que vtima menor de 14 anos era prostituta. Pela deciso, crianas j se dedicavam prostituio, sendo a presuno de violncia relativa. Crime foi anterior ao tipo de estupro de vulnervel. E hoje o tipo do 217 - A dispensa violncia/ameaa. Leses leves do estupro so absorvidas pelo estupro, valorando-se negativamente na 1 fase da fixao da pena (art. 59 do CP). Admite-se tentativa. Vrias conjunes carnais feitas por vrios agentes: concurso material e no um s estupro qualificado pelo concurso de agentes. No se exige percia se foi com grave ameaa ou violncia presumida (HC 85.955-RJ, Elen Gracie), por no deixar vestgios. Se h violncia, deve haver percia. Hoje, se o atentado violento ao pudor mero e evidente preldio ao coito, h progresso criminosa e absoro pelo estupro (HC 94714/RS, Carmen Lcia), sendo circunstncia judicial desfavorvel na 1 fase da fixao da pena (art. 59 do CP). STJ (5 Turma): estupro hediondo em qualquer das formas (HC 228287 / PE 5/5/2012), ainda que presumido. HC 224296/SP (STJ), 22/03/2012: no cabe reconhecer continuidade delitiva se h habitualidade criminosa (falta de unidade de desgnio). STJ (5 T, 3/5/2011, HC 139334 / DF): estupro misto cumulativo quando no representar progresso criminosa prtica da conjuno (exe.: sexo oral, anal e conjuno carnal, sem progresso criminosa, formam cmulo material, ainda que no mesmo contexto ftico, pois inexiste homogeneidade na execuo), mas cabe continuidade delitiva por serem da mesma espcie (REsp. 970.127/SP, 07.04.2011, citado no HC 139334). Tal entendimento retroativo, por ser mais benfico, cabendo ao juiz da VEC a implementao se j transitou. Em suma: ltimas manifestaes do STJ (5 T): misto cumulativo se no houver progresso criminosa; se houver, atos anteriores sero preldio ao estupro, agravado na 1 fase da pena; cabe continuidade delitiva, exceto se houver habitualidade criminosa. Smula 608: no crime de estupro, praticado mediante violncia real, a ao penal pblica incondicionada. Nestor Tvora e Nucci entendem insubsistente a smula. Pacelli entende em vigor ainda, o que vem ao encontro ADIN 4301. STF (HC 102683-RS, Ellen, julgado em

PONTO N. 18.
14/12/2010, 2 T) entendeu em vigor a smula: (Caracterizada a ocorrncia de violncia real no crime de estupro, incide, no caso, a Smula 608/STF). O casamento ou unio estvel posterior do agressor com a vtima no extingue mais a punibilidade (revogado pela Lei 11.106/05). Mas ultrativa para quem cometeu o estupro at 2005, mesmo que s tenha vindo a casar-se em depois da 11.106/05 (STF HC 100882/SP, 2010). Pacelli (pg. 157, livro de 2012) entende que o art. 244-A do ECA (submisso de criana ou adolescente explorao sexual) est revogado pelo art. 218-B ( Submeter, induzir ou atrair prostituio ou outra forma de explorao sexual algum menor de 18 (dezoito) anos ou que, por enfermidade ou deficincia mental, no tem o necessrio discernimento para a prtica do ato, facilit-la, impedir ou dificultar que a abandone), em razo da maior proteo do ltimo. Violao sexual mediante fraude (art. 215): ter conjuno carnal ou praticar outro ato libidinoso com algum, mediante fraude ou outro meio que impea ou dificulte a livre manifestao de vontade da vtima. H multa se cometido com o fim de obter vantagem econmica. O agente induz ou mantm a vtima em erro para com ela manter relao sexual sem retirar-lhe a conscincia ou abusar de condio de vulnerabilidade. Portanto, a vtima da violao sexual mediante fraude no vulnervel, ela apenas acredita numa situao que, na verdade, no existe. Exemplo: indivduo contrata prostituta, ajusta preo e de m f no paga. Diferenas do estupro de vulnervel (por Joo Paulo Orsini Martinelli, Doutor em penal pela USP): (a) no 215, a vtima est consciente mas possui uma falsa representao da realidade; no 217-A, no h conscincia; (b) no 215, ainda h capacidade de resistncia, que poder ser utilizada a partir do momento em que se percebe a situao real; no 217-A, a vulnerabilidade da pessoa inconsciente retira qualquer capacidade de resistncia; (c) No 217-A, existe a ideia de violncia presumida, uma vez que o agente aproveita-se da falta de capacidade da vtima; no 215, a vtima presumidamente capaz, no entanto, a falsa percepo da realidade forma um consentimento falho, que no existiria caso os fatos fossem realmente conhecidos Assdio sexual (Art. 216-A): Constranger algum com o intuito de obter vantagem ou favorecimento sexual, prevalecendo-se o agente da sua condio de superior hierrquico ou ascendncia inerentes ao exerccio de emprego, cargo ou funo. crime de menor potencial ofensivo (1 a 2 anos), na forma do caput. Aumenta 1/3 a pena se vtima menor de 18 anos. Exige-se que vise a obter vantagem ou favorecimento sexual se h relao de superioridade profissional (subordinao elementar). Homem ou mulher como sujeito ativo. biprprio. Exige-se dolo especfico: finalidade sexual. Consumao (posio majoritria): com a prtica do ato que evidencie o assdio, no sendo um crime habitual. Posio minoritria: crime habitual, exigindo-se a insistncia. Corrupo de menores (art. 218): Induzir algum menor de 14 (catorze) anos a satisfazer a lascvia de outrem. No se confunde com o crime de corrupo de menores previsto no antigo art. 1 da Lei 2.252/54, hoje art. 244-B do ECA. H concordncia por parte do menor. Lascvia no ato de libidinagem nem conjuno carnal. Induzir (criar ideia que no existia) significa fazer nascer na mente do menor de 14 anos a ideia de satisfazer a lascvia de outrem. Diferena entre induzir e instigar: instigar estimular ideia j existente, o que atpico. Conceito de lascvia: libidinagem, sensualidade exagerada, teso. Momento da consumao: na prtica da induo, independentemente se a lascvia foi satisfeita pelo menor. Luiz Flvio Gomes sustenta que este tipo s alcana as prticas sexuais meramente contemplativas (para deleite visual), como induzir menor a se vestir sensualmente, por exemplo. Levar menor de 14 anos para assistir prtica de ato de libidinagem ser crime ser do 218 - A. Se o(a) menor j era corrompido, h crime assim mesmo. Diferena com o crime do art. 227, 1, parte inicial, do CP: o sujeito passivo do crime do novo art. 218 o menor de 14 anos, enquanto, naquela outra norma citada, o sujeito passivo a pessoa maior de 14 e menor de 18. As condutas so as mesmas.

PONTO N. 18. Thales Fernando Lima
ITEM C: Crimes de Responsabilidade (Lei n 1.079 e Decreto-Lei n 201/67). OBRAS CONSULTADAS: Jurisprudncia do STF. Obs.: O resumo deu enfoque nos aspectos materiais dos crimes de responsabilidade, tendo em vista a existncia do mesmo tema no ponto 19.c do programa de processo penal. (...) se revela imprpria a locuo constitucional crimes de responsabilidade, que compreende, na realidade, infraes de carter poltico-administrativo, em oposio expresso (igualmente inscrita no texto da Constituio) crimes comuns. Com efeito, o crime comum e o crime de responsabilidade so figuras jurdicas que exprimem conceitos inconfundveis. O crime comum um aspecto da ilicitude penal. O crime de responsabilidade refere-se ilicitude poltico-administrativa. O legislador constituinte utilizou a expresso crime comum, significando ilcito penal, em oposio a crime de responsabilidade, significando infrao poltico-administrativa. (...) O Cdigo Penal est em vigor, cuidando dos crimes contra a administrao pblica, que podem ser cometidos, inclusive por Prefeitos. O Prefeito pode perfeitamente ser julgado, pelo Tribunal de Justia, no caso de cometer peculato, emprego irregular de verbas pblicas, concusso, prevaricao, tudo isso no crime de responsabilidade; tudo isso crime comum que o Prefeito pode cometer e ser julgado pelo Poder Judicirio. Ao lado disso, existe o crime de responsabilidade, que uma infrao polticoadministrativa (...) (ADI 4.190-MC, Rel. Min. Celso de Mello, deciso monocrtica, DJE de 4-82009). "So da competncia legislativa da Unio a definio dos crimes de responsabilidade e o estabelecimento das respectivas normas de processo e julgamento" (STF, Smula 722). A Lei 1.079/50 "Define os crimes de responsabilidade e regula o respectivo processo de julgamento". Apesar de aludir ao vocbulo "crime", o referido diploma legislativo trata, em verdade, de infraes de natureza poltico-administrativa, s quais no so cominadas penas corporais, mas sim a perda do cargo (impeachment) e inabilitao para o exerccio da funo pblica pelo prazo de oito anos (CF, art. 52, pargrafo nico). Esto sujeitos ao regime da Lei 1.079/50 o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica, os Ministros de Estado, aos Ministros do Supremo Tribunal Federal, o Procurador-Geral da Repblica, e os Governadores e Secretrios dos Estados.52 Essa especial categoria de responsabilidade no alcana os membros do Congresso Nacional. "Crime de responsabilidade ou impeachment, desde os seus primrdios, que coincidem com o incio de consolidao das atuais instituies polticas britnicas na passagem dos sculos XVII e XVIII, passando pela sua implantao e consolidao na Amrica, na Constituio dos EUA de 1787, instituto que traduz perfeio os mecanismos de fiscalizao postos disposio do Legislativo para controlar os membros dos dois outros Poderes. No se concebe a hiptese de impeachment exercido em detrimento de membro do Poder Legislativo. Trata-se de contraditio in terminis. Alis, a Constituio de 1988 clara nesse sentido, ao prever um juzo censrio prprio e especfico para os membros do Parlamento, que o previsto em seu artigo 55. Noutras palavras, no h falar em crime de responsabilidade de parlamentar". (Pet 3923 QO, Rel. Min. JOAQUIM BARBOSA, Tribunal Pleno, DJe de 26-09-2008). "No sistema atual, da Lei 1.079, de 1950, no possvel a aplicao da pena de perda do cargo, apenas, nem a pena de inabilitao assume carter de acessoriedade (...). A existncia, no "impeachment" brasileiro, segundo a Constituio e o direito comum (C.F., 1988, art. 52, parag. nico; Lei n. 1.079, de 1950, artigos 2., 33 e 34), de duas penas: a) perda do cargo; b) inabilitao, por oito anos, para o exerccio de funo pblica. VI. - A renuncia ao cargo, apresentada na sesso de julgamento, quando j iniciado este, no paralisa o processo de "impeachment" (MS 21689, Rel. Min. CARLOS VELLOSO, Tribunal Pleno, DJ 07-04-1995). O Dec.-Lei 201/67 trata da responsabilidade dos Prefeitos e Vereadores. Diferentemente da Lei 1.079/50, o Dec.-Lei 201/67, em seu art. 1, caput, faz aluso a "crimes de responsabilidade" no para designar infraes de natureza poltico-administrativa, mas sim para tipificar verdadeiros ilcitos penais. Com efeito, as condutas tipificadas no rol do art. 1, do Dec.-Lei
52
Em razo das alteraes promovidas pela Lei n 10.028/2000, quando se tratar de "crime" contra a lei oramentria (art. 10, da Lei 1.079/50) o rol dos agentes sujeitos responsabilizao maior e aplica-se "aos Presidentes, e respectivos substitutos quando no exerccio da Presidncia, dos Tribunais Superiores, dos Tribunais de Contas, dos Tribunais Regionais Federais, do Trabalho e Eleitorais, dos Tribunais de Justia e de Alada dos Estados e do Distrito Federal, e aos Juzes Diretores de Foro ou funo equivalente no primeiro grau de jurisdio" (art. 39-A), bem como "I ao Advogado-Geral da Unio; II aos Procuradores-Gerais do Trabalho, Eleitoral e Militar, aos Procuradores-Gerais de Justia dos Estados e do Distrito Federal, aos Procuradores-Gerais dos Estados e do Distrito Federal, e aos membros do Ministrio Pblico da Unio e dos Estados, da Advocacia-Geral da Unio, das Procuradorias dos Estados e do Distrito Federal, quando no exerccio de funo de chefia das unidades regionais ou locais das respectivas instituies" (art. 40-A).

PONTO N. 18. Thales Fernando Lima
201/67, so crimes comuns, sujeitos que esto ao julgamento do Poder Judicirio, independentemente do pronunciamento da Cmara dos Vereadores, e so sancionados com pena de 02 (dois) a 12 (doze) anos de recluso, nos casos dos incisos I e II, e com pena de 03 (trs) meses a 03 (trs) anos de deteno nos casos incisos III a XXIII. Alm da pena privativa de liberdade, a condenao em qualquer dos crimes definidos neste artigo, acarreta a perda de cargo e a inabilitao, pelo prazo de 05 (cinco anos), para o exerccio de cargo ou funo pblica (art. 1, 2). pacfico na jurisprudncia que a pena de inabilitao no tem natureza acessria, e assim possui prazo prescricional prprio e distinto da pena privativa de liberdade. "A pena de inabilitao para cargo ou funo pblica prevista no 2 do artigo 1 do Decreto-Lei n 201/67 independente e autnoma em relao pena privativa conjuntamente aplicada, sendo que seus prazos prescricionais so distintos" (AI 742100 AgR, Rel. Min. DIAS TOFFOLI, Primeira Turma, DJe de 29-03-2011). Os crimes tipificados no art. 1, do Dec.-Lei 201/67 so crimes prprios. "Os delitos referidos no art. 1 do Dec.-lei 201/67 s podem ser cometidos por prefeito, em razo do exerccio do cargo ou por quem, temporria ou definitivamente, lhe faa s vezes. Assim, o presidente da Cmara Municipal, ou os vereadores, ou qualquer servidor do Municpio no podem ser sujeito ativo de nenhum daqueles crimes, a no ser como co-partcipe (...)" (RHC 107675, Rel. Min. LUIZ FUX, Primeira Turma, DJe de 11-11-2011). "A extino do mandato do prefeito no impede a instaurao de processo pela prtica dos crimes previstos no art. 1 do Decreto-Lei 201/1967" (STF, Smula 703). "O Decreto-Lei n 201/67 est voltado no apenas proteo do patrimnio pblico como tambm da moral administrativa, pelo que no h como agasalhar a ptica do crime de bagatela" (HC 85184, Rel. Min. MARCO AURLIO, Primeira Turma, DJ 08-04-2005). Em sentido contrrio: "Habeas Corpus. 2. Ex-prefeito condenado pela prtica do crime previsto no art. 1, II, do Decreto-Lei 201/1967, por ter utilizado mquinas e caminhes de propriedade da Prefeitura para efetuar terraplanagem no terreno de sua residncia. 3. Aplicao do princpio da insignificncia. Possibilidade. 4. Ordem concedida" (HC 104286, Rel. Min. GILMAR MENDES, Segunda Turma, DJe de 20-05-2011, RT v. 100, n. 909, 2011, p. 425-434). Se o art. 1, do Dec.-Lei 201/67, como visto, tipifica condutas que culminam na responsabilidade penal do Prefeito, o art. 4 contempla em seus incisos um rol de infraes poltico-administrativas sujeitas ao julgamento pela Cmara dos Vereadores e sancionadas com a cassao do mandato (impeachment). Quanto aos Vereadores, o Dec.-Lei 201/67 no prev infraes de cunho penal, mas somente as de natureza poltico-administrativas previstas no art. 7, segundo o qual "A Cmara poder cassar o mandato de Vereador, quando: I - Utilizar-se do mandato para a prtica de atos de corrupo ou de improbidade administrativa; II - Fixar residncia fora do Municpio; III - Proceder de modo incompatvel com a dignidade, da Cmara ou faltar com o decoro na sua conduta pblica".

ITEM A: Penas substitutivas das privativas de liberdade e penas pecunirias. Obras consultadas: Bitencourt, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal-Parte geral-1. 16 Edio. Editora Saraiva- 2011. Ferrajoli, Luigi. Direito e Razo- Teoria do Garantismo Penal. 3 Edio. Editora Revista dos Tribunais. 2010. Cunha, Rogrio Sanches. CP para concursos. 3Edio. Editora Juspodivm. 2010. Legislao bsica: Cdigo Penal. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. 1. Penas substitutivas das privativas de liberdade. Em nosso pas, aps o advento da Lei 7.209/1984, responsvel pela Parte Geral do Cdigo Penal de 1940, acolheu-se o sistema de penas alternativas, ou substitutivas. Tais penas tm carter geral, haja vista que podem substituir a pena privativa de liberdade abstratamente cominada na parte especial, desde que presentes os requisitos autorizantes. So, de fato, substitutivas destas, de modo que sua aplicao exige, em uma etapa preliminar, a fixao pelo juiz do quantum correspondente privao de liberdade, para ao depois proceder-se sua converso em pena restritiva de direitos, quando isso for possvel. 2. As penas restritivas de direito encontram-se em consonncia com as chamadas Regras de Tquio, que recomendam ao juiz a aplicao, se necessrio e conveniente, de qualquer outra medida que no envolva deteno pessoal. As regras de Tquio foram estabelecidas como regras mnimas sobre as medidas no-privativas de liberdade no 8 Congresso da ONU, realizado em 14 de dezembro de 1990. 3. Importante mencionar que embora o artigo 44 do CP diga que as penas podem ser autnomas, GRECO menciona que at a edio da Lei n 11.343/2006 no existiam tipos penais nos quais a pena prevista no seu preceito secundrio fosse nica e exclusivamente a restrio de direitos (art. 28). A constitucionalidade desse artigo, inclusive, est sendo analisada pelo STF, por meio de Repercusso Geral (RE 635659). 4. As penas restritivas, e tambm substitutivas, se dividem em: a) genricas: admitem a aplicao substitutiva em qualquer infrao penal, sem exigncia especfica (prestao pecuniria, perda de bens e valores, prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas, limitao de fim de semana). b) especficas: sua aplicao est limitada a determinados delitos perpetrados no exerccio de certas atividades, mediante violao do dever a elas inerentes, ou a delitos culposos (interdio temporria de direitos). Espcies: a) prestao pecuniria; b) perda de bens e valores; c) prestao de servios comunidade ou a entidades pblicas; d) interdio temporria de direitos; e) limitao de fim de semana. Requisitos para Substituio: Objetivos Subjetivos - pena privativa de liberdade - no reincidncia em crime doloso, salvo o disposto aplicada no superior a 4 anos, no 3 do artigo 44 do CP (3o Se o condenado for desde que o crime no tenha sido reincidente, o juiz poder aplicar a substituio, desde cometido com violncia ou grave que, em face de condenao anterior, a medida seja ameaa pessoa; ou, socialmente recomendvel e a reincidncia no se - condenao por crime culposo. tenha operado em virtude da prtica do mesmo crime); - culpabilidade, antecedentes, conduta social e personalidade, bem como motivos e circunstncias que indiquem a substituio. 5. Na condenao igual ou inferior a um ano (antes era 6 meses), a substituio pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a um ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituda por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos. Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a substituio, desde que, em face de condenao anterior, a medida seja socialmente recomendvel e a reincidncia no se tenha operado em virtude da prtica do mesmo crime. O juiz pode deixar de converter a penas restritiva em caso de condenao pena privativa, caso seja possvel o condenado a cumprir. 6. Penas Pecunirias: Penas pecunirias so espcies de penas restritivas de direito. So aquelas cumpridas mediante entrega de valores materiais, em geral dinheiro. As espcies de pena pecuniria so a multa, a prestao pecuniria, a prestao inominada e a perda de bens

e valores. A multa est prevista nos artigos 49 e seguintes do Cdigo Penal. A prestao pecuniria est prevista no pargrafo 1. do artigo 45 do Cdigo Penal. Diferenas entre prestao pecuniria e multa: Abatimen Possibili to de dade de Eventual Converso Indenizao Civil Sim Sim (44, p. (art. 45, 4) p. 1) No (art. 51) No (art. 49)
Valor Prestao Pecuniria
Destinao
Multa
1 a 360 sm (art. Vtima, dependentes ou 45, p. 1). entidade com destinao Calculada em social salrio mnimos (art. 45, p. 1.) 1/3 a 1.800 sm Fundo Penitencirio (art. 49). Nacional Calculada em (art. 49) dias-multa.
A prestao inominada vem prevista no pargrafo 2. do artigo 45 do Cdigo Penal: No caso do pargrafo anterior, se houver aceitao do beneficirio, a prestao pecuniria pode consistir em prestao de outra natureza. A perda de bens e valores est prevista o pargrafo 3. do artigo 45 do Cdigo Penal: A perda de bens e valores pertencentes aos condenados dar se-, ressalvada a legislao especial, em favor do Fundo Penitencirio Nacional, e seu valor ter como teto o que for maior o montante dos prejuzo causado ou do provento obtido pelo agente ou por terceiro, em consequncia da prtica do crime, e encontra fundamento constitucional na alnea b do inciso XLVI do artigo 5. da Constituio Federal. Trata-se de sano penal, de carter confiscatrio, levando apreenso definitiva por parte do Estado de bens ou valores de origem lcita do indivduo. Assim, difere-se do confisco-efeito da condenao, que recai sobre os instrumentos e produtos do crime. 7. Prestao de servio. Condenaes superiores a 6 meses. Se a pena substituda for superior a um ano, facultado ao condenado cumprir a pena substitutiva em menor tempo, nunca inferior metade da pena privativa de liberdade fixada. 8. Interdio temporria de direitos. I - proibio do exerccio de cargo, funo ou atividade pblica, bem como de mandato eletivo; II - proibio do exerccio de profisso, atividade ou ofcio que dependam de habilitao especial, de licena ou autorizao do poder pblico (a I e II aplicada sempre que houver violao dos deveres que lhes so inerentes); III - suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir veculo; IV proibio de frequentar determinados lugares; V - proibio de inscrever-se em concurso, avaliao ou exame pblicos. (Includo pela Lei n 12.550, de 2011). 10. Limitao de fim de semana: obrigao de permanecer, aos sbados e domingos, por 5 (cinco) horas dirias, em casa de albergado ou outro estabelecimento adequado.

PONTO N. 19. Nonom Nononom
ITEM B: Aplicao da pena. Obras consultadas:

PONTO N. 19. Tiago Misael de Jesus Martins
ITEM C: A tutela penal da probidade administrativa. Obras consultadas: Emerson Garcia e Rogrio Pacheco Alves, Improbidade Administrativa, 6 ed., ed. Lumen Juris, 2011. Legislao bsica. Lei n. 8.429/92 e CP Convenes da OEA e da UNU contra a Corrupo TUTELA PENAL DA IMPROBIDADE ADMINISTRATIVA. Ponderao de Emerson Garcia (p. 301/302): " sabido que a tipificao penal dos atos de corrupo [o autor enquadra a improbidade como espcie do gnero corrupo], tanto ativa, como passiva, encontra-se centrada na ao de receber ou de oferecer uma vantagem, no amparada pela ordem jurdica, associada infrao de um dever jurdico prestaciona. (...) Como ambos os envolvidos no ato de corrupo so sujeitos ativos de uma infrao penal, evidente a dificuldade enfrentada pelos rgos de persecuo na identificao desse tipo de prtica. (...) Da a constatao de que o combate corrupo, no plano penal, historicamente ineficaz". Em face dessa dificuldade de responsabilizao penal da improbidade atravs dos tipos penais de corrupo ativa e passiva, o autor sustenta que o Brasil cumpra as Convenes da OEA e da UNU contra a Corrupo e tipifique o crime de enriquecimento ilcito, caracterizado pelos sinais exteriores de aumento patrimonial de um servidor, incompatvel com sua renda. A responsabilizao prevista na Lei n. 8.429/92 de natureza administrativa e suas sanes independem da responsabilizao penal e civil (art. 12). Para apurar qualquer ilcito previsto naquela lei, o MP, de ofcio, a requerimento de autoridade administrativa ou mediante representao formulada por interessado, poder requisitar a instaurao de inqurito policial ou procedimento administrativo (art. 22). Constitui crime a representao por ato de improbidade contra agente pblico ou terceiro beneficirio, quando o autor da denncia o sabe inocente, cuja pena de deteno de seis a dez meses e multa (art. 19). Vrios atos previstos na lei como de improbidade administrativa tambm encontram equivalente na legislao penal, como por exemplo: art. 9, inciso I, equivale ao crime de corrupo passiva; art. 9, inciso IV, e o art. 10, inciso I, ao crime de peculato; art. 9, inciso V, e o art. 11, II, ao crime de prevaricao; art. 9, inciso VI, ao de falsidade ideolgica; art. 10, inciso VIII, ao do art. 89 da Lei n. 8.666/93, etc.

PONTO N. 20. Ticiana a Sales Nogueira
ITEM A: Suspenso condicional da execuo da pena. Livramento condicional. Obras consultadas: Base do resumo do 25 Concurso Ricardo Augusto Schmitt. Sentena Penal Condenatria, 6 Ed. Ed Jus Podivm, 2011. Pp 301307. Cleber Masson, Direito Penal, vol.1, 5 Ed. Mtodo, 2011. Pp 765-788. Legislao bsica: 77 e ss. CP e 156, LEP, 83 a 90, CP. A suspenso condicional da execuo da pena (sursis) um instituto de poltica criminal e de direito penal, que possui aplicabilidade a partir da dosagem de uma pena privativa de liberdade em concreto. O sursis se destina a evitar o recolhimento priso do condenado (STJ,HC 29751/SP: quando incabvel a pena restritiva de direitos deve-se analisar a possibilidade de concesso de sursis), submetendo-o observncia de certas condies, que perduraro por tempo determinado, findo o qual, se no revogada a concesso, considera-se extinta a punibilidade. O sursis no Brasil segue o sistema franco-belga, pelo qual o ru processado, reconhecido culpado, condenado e s ento h a suspenso da execuo da pena. Os requisitos para concesso do sursis: i. no ser o condenado reincidente em crime doloso (salvo se a condenao anterior foi apenas pena de multa); - (reque. Subjetivo) ii. ter o condenado circunstncias judiciais favorveis; e (reque subjetivo) iii. no ser cabvel substituio da pena privativa de liberdade por restritiva de direitos. Cumpridos esses requisitos, o sursis direito subjetivo do condenado. Segundo Rogrio Sanches, a tendncia no STF admitir sursis para crime hediondo e para trfico de drogas (mesmo havendo vedao legal, como na substituio por pena restritiva). Ainda de acordo com o STF, no cabe sursis para estrangeiro em situao ilegal no pas, nem para aquele a que foi aplicada medida de expulso decretada pelo Presidente. H 4 espcies de sursis no Brasil (CP, art. 77 e 78): Pena Perodo de Pressupostos especiais imposta prova SIMPLES ou At 2 De 2 a 4 anos COMUM: I, II, II, anos 77 ESPECIAL, At 2 De 2 a 4 anos - Reparao do dano 2, 78 anos Circunstncias judiciais favorveis -pena-base fixada no mnimo legal abstrato ETRIO, 2, At 4 De 4 a 6 anos - Maior de 70 anos de idade 77 anos HUMANITRI At 4 De 4 a 6 anos - Razes de Sade O (=) anos Para que se conceda o sursis, necessrio o cumprimento de requisitos objetivos e subjetivos. No sursis comum, p.ex, o requisito objetivo a pena no superior a 02 anos, e o subjetivo, a no reincidncia em crime doloso e ter circunstncias judiciais favorveis. Alm das condies estabelecidas pelo juiz, no primeiro ano do sursis, o condenado dever prestar servios comunidade ou submeter-se limitao de fim de semana, salvo no caso de sursis especial, em que o juiz poder aplicar cumulativamente as seguintes condies: (a) proibio de frequentar determinados lugares; (b) proibio de ausentar-se da comarca onde reside, sem autorizao; (c) comparecimento pessoal e obrigatrio a juzo, mensalmente, para informar e justificar suas atividades (CP, art. 78). Se as condies do sursis no foram indicadas pelo juiz da condenao, prevalece no STJ que o juiz da execuo poder, mesmo de ofcio, especificar as condies. Embora haja alguma divergncia, prevalece que o sursis suspende os direitos polticos (Resoluo 113 do CNJ) A revogao do sursis obrigatria em 3 casos: (a) condenao definitiva superveniente por crime doloso, pouco importando a data do fato; (b) falta de reparao do dano sem motivo justificado; (c) descumprimento injustificado das condies do sursis impostas pelo juiz. A revogao ser facultativa quando houver (i) descumprimento injustificado de qualquer outra condio ou (ii) condenao definitiva por crime culposo ou contraveno a pena que no seja 2

de multa, caso em que pode o juiz optar por aplicar nova advertncia, por prorrogar o perodo de prova ao mximo ou exacerbar as condies. O instituto do sursis perdeu muito sua aplicabilidade, uma vez que o instituto da pena restritiva de direitos (substituta da pena de liberdade) apresenta os mesmos requisitos subjetivos deste (sursis) e tem abrangncia maior (condenaes de at 04 anos). Contudo, aplica-se ainda aos delitos praticados com violncia ou grave ameaa, uma vez que estes no admitem a pena restritiva de direitos (art. 44, I) Ateno: (1) condenao anterior a pena de multa no impede a concesso do benefcio (STF, RC 50229/SP), embora a norma impea a concesso reincidente em crime doloso. (2) Diferentemente da substituio da pena (art. 44, 3) a reincidncia genrica em crime doloso (desde que a pena no seja de multa) causa pra vedao do sursis (STJ, HC 30679). (3) Autores de crimes hediondos e equiparados podem gozar de sursis (art.2, 1, da lei 8072/90 considerado inconstitucional pelo STF- cumprimento em regime integralmente fechado - e nova redao da lei 11464/07, que no reproduz o dispositivo).(4) O sursis vedado para os crimes previstos na lei de drogas (art. 44, 4), diferentemente da substituio da pena, esta permitida pelo STF (HC 97256/RS). (5) A substituio da pena por restritiva no cabe para o crime de tortura porque esta praticada sempre com violncia ou grave ameaa. No entanto, como o sursis pode ser aplicado mesmo em casos de violncia/grave ameaa, a suspenso da pena possvel. Como a pena do crime de tortura varia de 02 a 08 anos, a suspenso da pena nas condenaes por tortura so escassas, porque a pena tem de estar estabelecida no mnimo legal. Comparao sursis e suspenso do processo: estabelecido o regime inicial de cumprimento de pena, logo em seguida, a primeira coisa que se vai verificar a possibilidade de substituio (art. 44). Em seguida, no sendo cabvel, deve-se ver a possibilidade de sursis penal, vide art. 77, inciso III do CP. Ora, s se aplica o sursis se no for cabvel a substituio da pena. (1) O sursis processual, que o da Lei n. 9.099/95, oferecido antes do recebimento da denncia, ou seja, antes do incio do processo. J o sursis penal aplicado na sentena, devendo ser aplicado pelo juiz da causa. (2) O processual ofertado pelo MP. Os tribunais vm permitindo que nas aes penais privadas, a vtima possa, atravs de seu defensor, ofertar o sursis processual. (3) A suspenso condicional da pena cabe em condenaes at 02 anos, salvo no caso do etrio e do humanitrio, casos em que se concede em condenaes at 04 anos. No caso da suspenso condicional do processo, a pena mnima em abstrato no pode ser superior a um ano. A suspenso condicional da pena, assim como a suspenso condicional do processo, tem perodo de prova. (4)No caso da suspenso da pena, a execuo desta que fica suspensa. Na suspenso do processo, o que se suspende a prpria tramitao do processo. Em ambos os casos, a pena e o processo ficam parados durante o perodo de prova, de dois a quatro anos. O juiz, sempre que quiser elevar o perodo de prova, dever faz-lo com fundamento nas circunstncias concretas do crime, ou na situao pessoal do ru. O juiz deve justificar a fixao acima de dois anos. (5) Exaurido o perodo de prova, no caso da suspenso da pena, esta ser extinta. Findo o perodo de prova da suspenso do processo, ocorre a extino da punibilidade do agente. Na suspenso da pena, se o ru cometer um novo crime, ter maus antecedentes ou reincidncia, porque a suspenso da pena no apaga a condenao. Ou seja, apenas a pena que no foi cumprida, mas a condenao penal transitada em julgado subsiste. O perodo de suspenso da pena e do livramento condicional computado no prazo de 05 de reincidncia (vide art. 64, inciso I do CP). A suspenso condicional do processo no gera para o ru nem maus antecedentes nem reincidncia. Livramento Condicional um incidente de execuo penal, que implica a liberdade antecipada do condenado que cumpriu parte da pena privativa de liberdade em qualquer dos 3 regimes de execuo, mediante imposio de certas condies. Tem origem na Frana, denominado de liberao preparatria. O livramento condicional direito subjetivo do condenado que cumpre os seguintes requisitos (objetivos e subjetivos): (a) A pena imposta deve ser privativa de liberdade, igual ou superior a 2 anos (reque. objetivo). (b) Tempo mnimo de cumprimento da pena: (i) ru primrio, mais de 1/3 da pena (L.C.SIMPLES); (ii) ru reincidente em crime doloso (QUALIFICADO), mais de 1/2; (iii) crime hediondo ou equiparado: mais de 2/3 (L.C.ESPECFICO), desde que no seja reincidente especfico (no precisa ser delito idntico, basta ser hediondo ou equiparado para que este seja 3

vedado). Falta grave no interrompe o prazo para obter livramento condicional (STJ, smula 441). (reque objetivo) (c) Reparao do dano (reque objetivo). (d) Comportamento carcerrio satisfatrio e bom desempenho no trabalho; (reque subjetivo) (e) Aptido para prover a prpria subsistncia, mediante trabalho honesto (subjetivo). (f) Exame Criminolgico, em crime praticado com violncia ou grave ameaa (reque subjetivo); O perodo de prova do livramento corresponde ao tempo restante da pena, em que devem ser cumpridas condies fixadas pelo juiz, como: (i) obter ocupao lcita; (ii) comunicar ao juiz sua ocupao periodicamente; (iii) no mudar da comarca sem prvia autorizao; (iv) recolherse habitao em hora fixada; (v) no frequentar certos lugares. Se o livramento no for revogado, ao final, ficar extinta a pena privativa de liberdade. Haver revogao obrigatria do benefcio se reeducando condenado definitivamente a pena privativa de liberdade. Se o crime foi cometido durante o livramento, o tempo em liberdade no computado como pena cumprida e no cabe novo livramento; se o crime foi cometido antes do livramento, o tempo em liberdade computa-se como pena cumprida e cabe novo livramento. Neste caso, art. 86, II, por se referir ao art. 84, determina que somente possvel a revogao quando a nova pena privativa de liberdade, somada anterior, que ensejou o livramento, resultar na impossibilidade de manuteno do benefcio (exe.: crime com pena de 12 anos cumpriu 4 e gozou 2 anos de l.c., crime anterior teve pena de 20. Este mais 6 anos restantes = 26, um tero disto pouco mais de 8 anos, e ele s cumpriu 6 anos da pena (4+2), deve ser revogado o l.c.) . Haver revogao facultativa quando o reeducando descumprir as obrigaes da sentena ou for condenado definitivamente a pena no privativa de liberdade, casos em que o juiz poder alterar as condies do livramento ou apenas advertir o apenado. A revogao da liberdade condicional antes da condenao definitiva por outro crime tem natureza cautelar, devendo ser justificada (STF, HC 105497/RJ). Antes da decretao da extino da pena, o magistrado deve ouvir o MP (art. 67, LEP) Pontos em comum e diferenas entre livramento condicional e sursis. Pontos em comum destinatrios: condenados pena privativa de liberdade; reque. legais: devem ser preenchidos pelo condenado; condicionais: sujeitam-se ao cumprimento de condies; perodo de prova: iniciam-se com a realizao da audincia admonitria; finalidade: evitar a execuo da pena privativa de liberdade, total ou parcialmente. Diferenas: execuo da pena, no tem incio no sursis, enquanto no liv. Condicional o condenado cumpre parte da pena imposta; durao do perodo de prova: 2 a 4 anos no sursis, (em regra) e o restante da pena no liv.; momento da concesso: sursis na sentena ou no acrdo e o liv. durante a execuo da pena; recurso cabvel: apelao no sursis e agravo em execuo no liv. Livramento condicional humanitrio: analogia ao sursis humanitrio para aqueles que acometidos por enfermidade grave e incurvel ainda no cumpriram o montante da pena exigido. Obs1: o livramento concedido aps cumprimento da pena e, normalmente j existe o trnsito em julgado da condenao. Contudo, o STF tem admitido a concesso do liv. em sede de execuo provisria, i.e., com o trnsito em julgado da condenao apenas para a acusao (tem aplicado o mesmo para a concesso de indulto, a progresso de regime de execuo e livramento condicional). O juzo competente o do local onde o condenado cumpre a pena. Obs2: egresso o nome dado pela LEP para o beneficiado pelo liv. Obs3: STJ HC 102278/RJ. No caso do paciente primrio, de maus antecedentes, como o Cdigo no contemplou tal hiptese, ao tratar do prazo para concesso do liv. cond., no se admite a interpretao em prejuzo do ru, devendo ser aplicado o prazo de um tero. O paciente primrio com maus antecedentes no pode ser equiparado ao reincidente, em seu prejuzo. Obs4: STF HC 93108/SP. A jurisprudncia do STF assenta-se no sentido de no haver ilegalidade na imposio do exame criminolgico, desde que fundamentada a deciso, como elemento de avaliao dos requisitos subjetivos necessrios para eventual deferimento ou no da progresso de regime. Enfatizou a possibilidade de sua adoo para a concesso de livramento condicional, indulto e comutao de pena(...) Obs5: STF HC 88610/RJ. Depois de cumprido o prazo do liv. e suas condies, no havendo suspenso ou revogao, a pena deve ser extinta automaticamente (art. 90 CP). Para a Corte no permitido ao juzo de execuo retroagir ao tempo do perodo de prova para revogar o benefcio, visto que definitiva a condenao em crime praticado naquele momento e mais tarde percebido. Obs6: liv. e estrangeiro no residente/temporrio. 1 corrente: no cabe 4

porque no cumpre e nem pode cumprir o requisito de poder prover a prpria subsistncia, porque no lhe permitido trabalhar. Esta a posio dominante (HC 99400/RJ). 2 corrente: a no concesso em tais casos no condiz com os objetivos, fundamentos e princpios da CRFB, cita em seu voto Maria Thereza Moura, o Pacto de So Jos e os direitos humanos a estabelecidos, que no fazem qualquer restrio aos direito de estrangeiros no domiciliados e que cumprem pena no pas (STJ HC 103373/SP).

PONTO N. 20. Timteo Rafael Piangers ITEM B: Crimes nas licitaes pblicas. Obras consultadas: Jos Paulo Baltazar Junior. Crimes Federais, 7 Edio. Editora Livraria do Advogado. Guilherme de Souza Nucci. Leis Penais e Processuais Penais Comentadas. 5 Ed. RT. Legislao bsica: Lei n 8.666/93. 1. Noes Gerais. Bem jurdico: moralidade administrativa e princpios da competitividade e isonomia. Sujeito passivo: o ente pblico e, secundariamente, o servidor e demais licitantes. Sujeito ativo: o servidor pblico (definido segundo o art. 84, que traz definio mais ampla do que o art. 327 do CP, prevendo, em acrscimo aos entes em que h equiparao com a condio de servidor, as entidades controladas, direta ou indiretamente pela Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios) ou o beneficirio, dependendo do tipo. O prefeito municipal, como ordenador de despesa, pode ser sujeito ativo do crime, no implicando bis in idem a tipificao tambm pelo DL 201/67 (STJ, Resp 504785), ressalvada a hiptese de consuno deste como crime meio (STF, Inq 3108). O servidor pblico condenado por crime de licitaes estar sujeito perda do cargo, emprego, funo ou mandato eletivo (art. 83). Tipo subjetivo: todos os tipos penais da Lei n. 8.666/93 so dolosos apenas. A ao penal pblica incondicionada (com expressa admisso da ao penal privada subsidiria da pblica art. 103) e independe do resultado de processo perante o TCU. A competncia ser da Justia Federal quando a licitao for promovida pela Unio, autarquia, fundao ou empresa pblica federal, ou quando o contrato for pago com verba federal sujeita a prestao de contas ao TCU ou que no tiver sido incorporada ao patrimnio de outro ente federativo (smulas 208 e 209 do STJ). O STF tem entendido que, ainda que no haja verba federal envolvida, pode haver a competncia da Justia Federal, em razo de leso de ndole eminentemente institucional, como no caso do FUNDEF (HC 100772). A pena de multa no segue o sistema do CP: deve ser calculada com base em percentual do valor da vantagem efetivamente obtida ou potencialmente aufervel pelo agente, no podendo ser inferior a 2% nem superior a 5% do valor do contrato licitado, e reverte em favor da Fazenda Pblica lesada no caso concreto. 2. Principais Crimes em espcie: Art. 89. Dispensa ou inexigibilidade ilegais de licitao O delito do caput prprio, somente podendo ser cometido pelo servidor. J o crime do pargrafo nico comum, podendo ser cometido pelo particular contratado (h a exceo dualista teoria monista). O servidor que firma parecer recomendando a dispensa incabvel responde como partcipe, se evidenciado o nexo de causalidade (Nucci, p. 892). Trata-se de norma penal em branco, preenchida pelas formalidades previstas na mesma lei. Prevalece que crime formal e de perigo abstrato, consumando-se com o mero ato de dispensa ou inexigibilidade, independentemente de prejuzo para a Administrao (STJ, HC 139946). Art. 90. Frustrar ou fraudar competio em licitao crime comum, podendo ser cometido por qualquer pessoa, como no caso de ajuste de preos entre os licitantes. Porm Nucci diz que prprio, por exigir a qualidade de participante da licitao (Nucci, p. 899). Admite interpretao analgica (qualquer outro expediente). Se a fraude no atenta contra o carter competitivo do procedimento, o delito ser o do art. 93. J se a fraude visa a afastar licitante, o delito ser o do art. 95. crime formal, consumando com a prtica de ato com o intuito de obter vantagem. Art. 91. Patrocnio de interesse privado Trata-se de forma especial do crime de advocacia administrativa, previsto no art. 321 do CP. Porm, se o crime for cometido por funcionrio e houver invalidao pelo poder Judicirio, o crime do CP restar absorvido pelo especial, que mais grave, para no se punir particulares de modo mais severo do que o servidor. A invalidao do contrato pelo Poder Judicirio condio objetiva de punibilidade, desde que tenha relao de causa e efeito com irregularidade provocada pelo autor do patrocnio. A consumao ocorre, ento, com o trnsito em julgado da deciso judicial que invalida o procedimento, sendo crime material. Se o agente

PONTO N. 20. Timteo Rafael Piangers constitudo como procurador para defender interesses legtimos do licitante, h exerccio regular de um direito. Art. 92. Modificao ou vantagem contratual na fase executria O tipo do caput abrange 2 delitos distintos, praticados na fase posterior licitao: (a) modificao ilegal do contrato; (b) pagamento antecipado. So crimes prprios, respondendo o particular pela figura do pargrafo nico. Art. 93. Atentar contra ato do procedimento licitatrio um delito subsidirio em relao ao do art. 90. Junto com o art. 95 da mesma lei, acabou por revogar o art. 335 do CP (Baltazar, p. 580; STJ, HC 11840). Pode tambm absorver crimes de falsidade previstos no CP (consuno). Art. 95. Afastar ou procurar afastar licitante, por meios ilegais crime de atentado, que se configura com o mero fato de procurar afastar o licitante. Art. 96. Fraude licitao o crime mais grave da Lei de Licitaes, que se d no momento da execuo do contrato. O sujeito ativo s pode ser o contratado ou o administrador da empresa. Abrange apenas a aquisio ou venda de bens ou mercadorias; no abrange a prestao de servios, caso em que a conduta ser atpica.

PONTO N. 20. Victor Oliveira de Queiroz
ITEM C:
Crimes de perigo comum, contra a segurana dos meios de comunicao e transporte e outros servios pblicos. Obras consultadas: Guilherme Souza Nucci, Cdigo penal comentado. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2012. Legislao bsica. Cdigo penal brasileiro. Cdigo de processo penal brasileiro. Lei 9605/98. Noes gerais: Os crimes de perigo comum esto previstos nos arts. 250 a 259 do CP. Os crimes contra a segurana dos meios de comunicao e transporte e outros servios pblicos esto previstos nos arts. 260 a 266 do CP. Os dois subgrupos, separados em captulos distintos, fazem parte do Ttulo VIII, da Parte Especial: Crimes contra a Incolumidade Pblica. Enquanto o delito de dano consuma-se com a efetiva leso a um bem juridicamente tutelado, o crime de perigo contenta-se com a mera probabilidade de dano. Segundo Nucci, a melhor teoria definidora do perigo a mista ou integrativa, para a qual o perigo tanto uma hiptese quanto um trecho da realidade. A finalidade da punio dos crimes de perigo evitar um mal maior. Os arts. 250/259 tratam de crimes que oferecem perigo a toda a coletividade (perigo coletivo), no cingindo seu potencial lesivo a um determinado grupo de pessoas (perigo individual). O exemplo mais considervel o incndio (art. 250), com hipteses majoradas (1). H modalidade culposa (2). Cuida-se de crime de perigo concreto, sendo indispensvel, para sua consumao, a prova do risco iminente de dano surgido para outrem, ainda que no seja pessoa determinvel. Incndio o fogo intenso que tem forte poder de destruio e de causao de prejuzos. O dolo consiste na vontade de gerar um risco no tolerado a terceiros. Se a inteno expor a perigo determinada pessoa, haver o tipo do art. 132 (perigo para a vida ou sade de outrem); se a inteno atingir determinado patrimnio, ocorre a conduta do art. 163, nico, II (dano qualificado). crime comum, formal (o dano mero exaurimento), comissivo (excepcionalmente omissivo imprprio), admitindo tentativa na forma plurissubsistente. O exame pericial imprescindvel, nos termos do art. 173 do CPP; o bem jurdico a incolumidade pblica. Distingue-se do art. 41 da Lei 9.605/98, que tutela bem jurdico distinto: mata ou floresta. No mesmo captulo, h o crime de exploso (art. 251). Possui hipteses majoradas (iguais de incndio) e modalidade culposa. de perigo concreto tal qual o crime de incndio, impondo-se o perigo a um n indeterminado de pessoas. No havendo perigo concreto coletividade, pode estar configurado o art. 28 da Lei de Contravenes Penais. Crime comum, formal, instantneo e plurissubsistente. de forma vinculada, porque o tipo define o modo de conduta (mediante exploso, arremesso/colocao de engenho de dinamite ou substncia anloga), valendo-se de interpretao analgica. Tutela o mesmo bem que o tipo de incndio. Temos no art. 252 o crime de uso de gs txico ou asfixiante. Admite a forma culposa (nico). Crime comum, formal, instantneo. Com exceo do tipo do art. 253 e 257, todos crimes de perigo comum so de perigo concreto (a probabilidade de dano deve ser provada pelo rgo acusatrio, em contraposio aos crimes de perigo abstrato, em que a probabilidade de dano presumida por lei). Art. 253 prev o crime de fabrico, fornecimento, aquisio, posse ou transporte de explosivos ou gs txico, ou asfixiante. Crime comum, formal, instantneo (porm permanente nas modalidades possuir e transportar), comissivo, de perigo abstrato. Art. 254 prev o crime de inundao. possvel a modalidade culposa. Trata-se da conduta de provocar, dar origem ou produzir alagamento ou enchente. Crime comum, formal, comissivo, instantneo, admitindo tentativa na forma plurissubsistente. Art. 255 est o crime de perigo de inundao. Crime comum, formal, comissivo, instantneo, no admitindo tentativa, pois fase preparatria do crime de inundao (exceo de tipificao de ato preparatrio). Art. 256 prev o crime de desabamento ou desmoronamento. Admite-se a forma culposa (nico). Crime comum, formal, comissivo, instantneo, admitindo tentativa na forma plurissubsistente. Art. 257 tipifica o crime de subtrao, ocultao ou inutilizao de material de salvamento. indispensvel que o instrumento seja especificamente voltado ao combate ao perigo, prestao de socorro ou ao salvamento ou manifestamente adequado ao servio de debelao do perigo ou de salvamento, como bombas de incndio, alarmes, extintores, salva-vidas, escadas de emergncia, medicamentos etc. Crime comum, formal, comissivo, instantneo (permanente na 1

PONTO N. 20. Victor Oliveira de Queiroz
forma ocultar), de perigo comum abstrato, admitindo tentativa na forma plurissubsistente. Art. 258 prev as formas qualificadas do crime de perigo comum, se, das condutas tpicas dos arts. 250 a 257, resultar leso grave ou morte. Ocorrer, assim, crime preterdoloso: o resultado deve resultar somente de culpa (REsp 945311, em 28.4.08). Art. 259 incrimina a difuso de doena ou praga. Nucci diz que o art. 61 da Lei 9605/98 (Disseminar doena ou praga ou espcies que possam causar dano agricultura, pecuria, fauna, flora ou aos ecossistemas) prevalece sobre o art. 259 do CP, no somente por ser lei especial, mas tambm por ser a mais recente. Ou seja, o art. 259 CP encontra-se tacitamente revogado. A nica alterao com a Lei 9605/98 a extino da forma culposa, que passa a ser fato atpico. J os crimes contra a segurana dos meios de comunicao, transportes e outros servios pblicos so todos de perigo concreto, exceo do art. 264, 265 e 266. O primeiro tipo o perigo de desastre ferrovirio (art. 260, caput). Material rodante so os veculos ferrovirios, que compreendem os de trao, como as locomotivas, e os rebocados, como os carros de passageiros e vages de carga. Material de trao o veculo ferrovirio que serve de trao para os demais. Obra de arte so as estruturas que se repetem ao longo de uma estrada ou linha frrea, tais como pontes, viadutos, tneis, muros de arrimo e outros. possvel o concurso com o crime de furto, j que o agente pode retirar, com intuito de lucro, as peas de linha frrea, assumindo o risco de perigo de desastre ferrovirio (dolo eventual). Trata-se de crime formal, comum, comissivo, instantneo, admitindo a tentativa. J o 1 prev o desastre ferrovirio crime preterdoloso (dolo no antecedente e culpa no consequente). O 2 prev o crime qualificado pelo resultado (culpa tanto no antecedente como no consequente). O 3 conceitua o que se entende por estrada de ferro (Para os efeitos deste artigo, entende-se por estrada de ferro qualquer via de comunicao em que circulem veculos de trao mecnica, em trilhos ou por meio de cabo areo). Outro tipo importante o atentado contra a segurana de transporte martimo, fluvial ou areo (art. 261), que abriga modalidade (i) preterdolosa, quando resulta naufrgio, submerso ou encalhe da embarcao ou queda ou destruio da aeronave; modalidade (ii) qualificada, quando praticado o crime com finalidade de lucro; e modalidade (iii) culposa, que exige a ocorrncia de desastre (TRF1, ACR 200041000026424). Por ser crime de perigo comum, se aplica apenas a transporte coletivo (pblico ou privado, de pessoas e coisas). O tipo no faz meno ao transporte lacustre, aplicando-se o subsidirio art. 262, que serve para qualquer meio de transporte pblico, porm no abrangidos pelo 260 e 261. Para todos estes tipos (260-263) h modalidade majorada na ocorrncia de leso corporal (no diz grave) ou morte. Caso Legacy: atentado contra a segurana de transporte areo, modalidade culposa (art. 261, 3). O STJ decidiu que os controladores de voo responderiam perante a Justia comum e perante a Justia Militar, pelo mesmo fato, sem violao ao ne bis in idem53. O art. 264 incrimina o arremesse de projtil. Projtil qualquer objeto slido que serve para ser arremessado, inclusive por arma de fogo. Apesar do tipo exigir que o veculo esteja em movimento, Nucci entende que abrange o veculo que se encontra parado em um congestionamento, somente no se configurando o art. 264 quando o veculo estiver estacionado. Trata-se de crime comum, formal, comissivo, instantneo, de perigo comum abstrato, admitindo tentativa na forma plurissubsistente. O pargrafo nico prev o crime qualificado pelo resultado culpa no consequente (leso corporal ou morte). O art. 265 prev o crime de atentado contra a segurana de servio de utilidade pblica. Trata-se de crime comum, formal, comissivo, instantneo, de perigo abstrato, no se punindo a tentativa por ser crime de atentado, ou seja, a lei j pune como crime consumado o mero incio da execuo. Delmanto e Paulo Jos da Costa Jr. entendem possvel a tentativa no caso, reputando porm de difcil ocorrncia prtica. J o art. 266 do CP incrimina a interrupo ou perturbao de servio telegrfico ou telefnico. Trata-se de crime comum, formal, comissivo, instantneo, de perigo comum abstrato, admitindo tentativa na forma plurissubsistente. Dobra-se a pena do agente quando a interrupo ou perturbao dos servios ocorrer durante estado de calamidade pblica, tendo em vista a maior reprovabilidade da conduta (pargrafo nico).
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CC 91016, 3 Seo, 27.2.09.

PONTO N. 21. William Tetsuo Teixeira Iwakiri
ITEM A: Crimes contra a vida. Leses corporais. Periclitao da vida e da sade. Obras consultadas: MASSON, Clber. Direito Penal, vol. 2, parte especial (arts. 121 a 212). 3 Ed. So Paulo: editora Mtodo, 2011. Pgs. 09-156. NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de Direito Penal. 7 Ed. So Paulo: RT, 2011. Pg. 673. Legislao bsica. Arts. 121 a 136, Cdigo Penal. HOMICDIO Art. 121 - classificao: crime comum; material; de forma livre; comissivo (em regra); instantneo; de dano; unissubjetivo; plurissubsistente. Topografia do artigo: caput simples; 1 doloso privilegiado; 2 qualificado; 3 culposo; 4 circunstanciado e 5 perdo judicial. Qualificadoras ( 2): I - mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe (motivo vil, repugnante, moralmente reprovvel); II - motivo ftil (insignificante, de pequena importncia; desproporo entre a causa e o crime); III - emprego de veneno, fogo, explosivo, asfixia, tortura ou outro meio insidioso (perfdia ou fraude) ou cruel (sofrimento intenso, desnecessrio), ou de que possa resultar perigo comum (possibilidade de dano a nmero indeterminado de pessoas); IV - traio (quebra de confiana), de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido (surpresa; efetuar disparo pelas costas); V - assegurar a execuo (conexo teleolgica), a ocultao (conexo consequencial), a impunidade ou vantagem de outro crime. O homicdio privilegiado qualificado (homicdio hbrido) admitido, diante de qualificadoras de ndole objetiva (inc. III e IV), e no hediondo, para a doutrina e a jurisprudncia majoritria. A jurisprudncia mais recente do STF tem afastado a possibilidade de homicdio qualificado com dolo eventual, sustentando que manifesta a incompatibilidade entre o dolo eventual, que implica numa mera aceitao de um resultado possvel e a qualificadora do recurso que impossibilita a defesa da vtima, a qual reclama um preordenamento do agente conduta criminosa (STF, HC 86.163)54. INDUZIMENTO, AUXLIO OU INSTIGAO AO SUICDIO - Art. 122 - A participao deve ser secundria, acessria; se for a causa direta e imediata, incorrer-se- em homicdio. No h tentativa deste crime, cuja punibilidade exige o resultado morte ou leso corporal de natureza grave (crime condicionado). atpico diante de leses leves. INFANTICDIO (Art. 123) - Estado puerperal: perturbao psquica ou fsica que afeta a sade mental da mulher durante o parto, at o restabelecimento da condio pr-gravidez. Para a doutrina majoritria, dispensa prova pericial, por ser inerente a todo parto (Masson, p. 63). No concurso de pessoas, todos os agentes respondem por infanticdio (teoria monista). ABORTO - Conceito: interrupo da gravidez com a consequente morte do feto. O correto, segundo o uso mdico, seria chamar abortagem. Aborto o resultado da abortagem . Classificao: - natural interrupo espontnea da gravidez (impunvel); - acidental em consequncia de traumatismo (impunvel); - criminoso (arts. 124 a 127); - legal ou permitido previsto no art. 128 e no caso de feto anencfalo (ADPF n 54 infor. 661 alguns ministros consideraram esta conduta atpica, uma vez que o anencfalo seria absolutamente invivel e, portanto, no seria titular do direito vida). Art. 124 - Auto aborto ou consentir que outrem lho provoque. crime prprio e de mo prpria, ou seja, admite partcipe, que apenas auxilie a gestante (induzindo, instigando, custeando etc.). O terceiro que promove a execuo material (enfermeira, anestesista etc.), responde pelo art. 126 (exceo teoria monista para a maioria da doutrina h adoo neste caso da teoria pluralista cada autor pratica um crime prprio, autnomo e distinto dos demais -, embora haja quem defenda ter sido adotada a teoria dualista h um crime para os autores e outro para os partcipes). Art. 125 - Provocar aborto, sem o consentimento da gestante. Duas modalidades: no concordncia real (violncia, grave ameaa ou fraude) e no concordncia presumida (menor de 14 anos, alienada ou dbil mental art. 126, pargrafo nico).
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Em sentido diverso: o fato de o Recorrente ter assumido o risco de produzir o resultado morte, aspecto caracterizador do dolo eventual, no exclui a possibilidade de o crime ter sido praticado por motivo ftil, uma vez que o dolo do agente, direto ou indireto, no se confunde com o motivo que ensejou a conduta, mostrando-se, em princpio, compatveis entre si.. (STJ, REsp 912.904/SP)

PONTO N. 21. William Tetsuo Teixeira Iwakiri
Art. 126 - Provocar aborto com o consentimento da gestante. O caput do artigo presume a capacidade da gestante em consentir, caso contrrio a figura a do pargrafo nico. Art. 127 Majorantes (apenas para os arts. 125 e 126): I) + 1/3, se, em consequncia do aborto ou dos meios empregados para provoc-lo, a gestante sofre leso corporal de natureza grave; II) pena duplicada, se, por qualquer dessas causas, lhe sobrevm a morte. Art. 128 - Aborto legal ou permitido - Apenas se praticado por mdico: I (aborto necessrio) se no h outro meio de salvar a vida da gestante; II (aborto sentimental) - se a gravidez resulta de estupro (ou de outro ato libidinoso, ou de estupro de vulnervel, em face da analogia in bonam partem). A natureza jurdica controversa: excluso de ilicitude (Masson, p. 78), caso especial de estado de necessidade (Fragoso, Hungria, Frederico Marques, Paulo Jos da Costa Jnior) ou de inexigibilidade de conduta diversa (Rogrio Greco). Com a ADPF n 54, passou a se admitir, independente de autorizao judicial ou outra permisso estatal, o aborto de fetos anencfalos, sob o argumento de envolver a dignidade da pessoa humana, o usufruto da vida, a liberdade, a autodeterminao, a sade e o reconhecimento pleno de direitos individuais, como, direitos sexuais e reprodutivos das mulheres. LESO CORPORAL - Art. 129 - Ofender a integridade corporal (qualquer alterao anatmica prejudicial ao corpo humano) ou a sade (perturbaes fisiolgicas). crime comum, doloso (animus laedendi ou animus vulnerandi), culposo ou preterdoloso (nas suas diversas figuras), comissivo ou omissivo, material, instantneo e de resultado. H causa supralegal de excluso da ilicitude por consentimento do ofendido, no caso de leso corporal leve (ex.: tatuagem, piercing, artes marciais) (Masson, p. 90). Leses em atividades desportivas e esterilizao de sexo configuram exerccio regular de direito (Masson, p. 91-103). A cirurgia de troca de sexo caso de atipicidade material, em face da melhoria da qualidade de vida do paciente e do propsito teraputico de adequar a genitlia ao sexo psquico (Resoluo n 1.652/CFM [Nucci, p. 673]). Os crimes afetos Lei n 11.340/2006 (lei Maria da Penha) so de ao penal pblica incondicionada (STF, ADI n 4424). DA PERICLITAO DA VIDA E DA SADE Rene crimes de perigo individual, concreto ou abstrato. A estrutura de alguns destes ilcitos prev resultado preterdoloso, no caso de leso corporal grave/gravssima ou de morte, seja como majorante (arts. 135 e 135-A), seja como qualificadora (arts. 133, 134 e 136); caso haja dolo de incorrer nos artigos 121 e 129, 1 e 2, estes dois tipos penais prevalecem, por fora do princpio da consuno. Os crimes em questo so: PERIGO DE CONTGIO VENREO (Art. 130), PERIGO DE CONTGIO DE MOLSTIA GRAVE (Art. 131), PERIGO PARA A SADE OU VIDA DE OUTREM (Art. 132), ABANDONO DE INCAPAZ (Art. 133), EXPOSIO OU ABANDONO DE RECM-NASCIDO (Art. 134), OMISSO DE SOCORRO (Art. 135) CONDICIONAMENTO DE ATENDIMENTO MDICOHOSPITALAR EMERGENCIAL (Art. 135-A) e MAUS-TRATOS (Art. 136).

PONTO N. 21. Cintia Campos da Silva
ITEM B: Crimes contra a f pblica: falsidades em geral. Obra consultada: Rogrio Greco. Curso de Direito Penal Parte Especial. Vol IV. 5 Edio. Ed.Impetus, 2009. http://www.ambitojuridico.com.br/site/index.php?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=5333 http://www.pucrs.br/direito/graduacao/tc/tccII/trabalhos2007_2/Viviane_Souza.pdf Legislao bsica. Arts. 289 a 311 do Cdigo Penal. 1. Noes Gerais. A f pblica o bem jurdico tutelado por meio dos tipos penais constantes no ttulo X do Cdigo Penal. A f pblica a crena na veracidade dos documentos, smbolos e sinais que so empregados pelo homem em suas relaes em sociedade. Caractersticas dos crimes de falsidade. A imitao da verdade o elemento tpico dos crimes de falso, uma vez que se pretende enganar o sujeito passivo. Deve haver potencialidade lesiva, ou seja, o falso deve possuir a capacidade de iludir e causar o dano. Na hiptese da falsificao ser grosseira, a conduta poder configurar o crime de estelionato (smula 73 do STJ). Todos os crimes contra a f pblica so dolosos. 2. Da Falsificao de papis pblicos (art. 293 CP): crime comum, doloso, comissivo, de forma livre. O delito se consuma com a prtica de qualquer dos comportamentos previstos pelo art. 293. A tentativa ser possvel em algumas hipteses, quando puder ser fracionado o iter criminis. 3. Petrechos de falsificao (art. 294 CP): Conduta delituosa: consiste em: a) fabricar (construir, manufaturar, produzir); b) adquirir (obter, comprar); c) fornecer (entregar, propiciar, prover, abastecer), a ttulo gratuito ou oneroso; d) possuir (ter a posse ou a propriedade); e) guardar (ter sob a guarda, abrigar). Objeto material: maquinismo, aparelho, instrumento ou qualquer objeto especialmente destinado falsificao de quaisquer dos papis referidos no art. 293 do CP. No preciso que o petrecho sirva exclusivamente falsificao. Sujeitos do delito: Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeito passivo o Estado. Consumao e tentativa: Se consuma com a efetiva prtica de uma das aes. Admite-se a tentativa. 4. Da falsidade documental - Falsificao do selo ou sinal pblico (art. 296 CP): Conduta delituosa: conduta de falsificar, fabricando ou alterando, selo pblico destinado a autenticar atos oficiais ou selo ou sinal atribudo por lei a entidade de direito pblico, ou a autoridade, ou sinal pblico de tabelio; usar selo ou sinal falsificado; utilizao indevida de selo ou sinal verdadeiro em prejuzo de outrem ou em proveito prprio ou alheio; alterao, falsificao ou sinal indevido de marcas (sinais que se fazem em coisas para reconhec-las), logotipos (conjuntos de letras unidas em um nico tipo, formando siglas ou palavras), siglas (sinais convencionais) ou quaisquer outros smbolos (sinais, signos) utilizados ou identificadores de rgos da Administrao Pblica. A falsificao poder ocorrer por meio da contrafao (fabricao, com a criao de selo ou sinal pblico) ou pela alterao (modificao do verdadeiro). Sujeitos do delito: sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeito passivo, primeiramente o Estado, em segundo lugar, o particular eventualmente prejudicado. Elemento subjetivo: o dolo. Consumao e tentativa: o crime consuma-se com a falsificao do selo ou sinal pblico, na hiptese do caput do artigo 296. Na hiptese do pargrafo primeiro do art. 296, o crime se consuma com a prtica de qualquer dos verbos. Admite-se tentativa. 5. Falsificao de documento pblico (art. 297 CP): Conduta delituosa: a falsidade que este art. 297 pune a material, ou seja, aquela que diz respeito forma do documento. So duas as condutas previstas: a) Falsificar, no todo ou em parte, documento pblico. a contrafao, a formao do documento. No todo, a contrafao integral; ou em parte, quando se acrescentam mais dizeres ao documento verdadeiro; b) ou alterar documento pblico verdadeiro. Nesta modalidade, h alterao (modificao) do teor formal do documento. Objeto material: o documento pblico, considerando-se como tal o elaborado, de acordo com as formalidades legais, por funcionrio pblico no desempenho de suas atribuies. abrangido pelo conceito tanto o documento formal e substancialmente pblico, como o formalmente pblico, mas substancialmente privado (por exemplo, as declaraes de vontade recebidas de particulares e redigidas por funcionrios pblicos). Tambm includo o documento pblico estrangeiro, desde que originariamente considerado pblico e atendidas s formalidades legais exigidas no Brasil. So tambm documentos pblicos as certides, traslados, fotocpias autenticadas e o telegrama emitido com os requisitos de documento 1

pblico. As fotocpias ou xerox no autenticadas no podem ser considerados documentos, para fins penais. Existe controvrsia doutrinria sobre a obrigatoriedade de o documento ser um escrito e constante em um papel (ponto polmico discutido no item 20). Sujeitos do delito: sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Se funcionrio pblico vide 1o. Sujeito passivo o Estado, primeiramente; e a pessoa em prejuzo de quem foi o falso praticado, secundariamente. Elemento subjetivo: exige-se o dolo. No h punio a ttulo de culpa. Consumao e tentativa: consuma-se com a efetiva falsificao ou alterao. Admite-se tentativa. Documentos pblicos por equiparao (art. 297, 2): para fins penais, so equiparados a documento pblico: a) o documento emanado de entidade paraestatal; b) o ttulo ao portador ou transmissvel por endosso (cheque, nota promissria, duplicata, warrant, etc.); c) as aes de sociedade comercial; d) os livros mercantis e o testamento particular (no abrange o codicilo). Figuras equiparadas (art. 297, 3o): buscando tutelar os interesses da Previdncia Social e, subsidiariamente, do prprio beneficirio, a Lei n 9.983/00, acrescentou o 3o a este art. 297, punindo com as mesmas do caput aquele que inserir ou fizer inserir, nos documentos que enumera, determinados fatos falsos ou diversos dos que deveriam constar. O inciso I pune a conduta daquele que insere ou faz inserir, na folha de pagamento ou em outro documento de informaes destinado a fazer prova perante a Previdncia Social, pessoa que no possua a qualidade de segurado obrigatrio. De acordo com o art. 11 da Lei 8213/91, atualizada pelas Leis 9876/99 e 10403/02, entre outras, so segurados obrigatrios as seguintes pessoas fsicas: o empregado, o empregado domstico, o contribuinte individual, o trabalhador avulso e o segurado especial. O inciso II incrimina a conduta de quem inserir ou fizer inserir, na CTPS, ou em documento que deve produzir efeito perante a Previdncia, declarao falsa (contrria realidade, fictcia) ou diversa (diferente, distinta) da que deveria ter sido escrita. O inciso III tipifica como crime a conduta daquele que insere ou faz inserir, em documento contbil ou em qualquer outro referente s obrigaes da empresa perante a Previdncia Social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter constado. O objeto material so os documentos enumerados nos incisos I, II e III. Em face da insero deste 3 o no art. 297, que cuida da falsificao de documento pblico, restaram equiparados a este, alm dos j previstos no 2o, os documentos mencionados nos incisos I, II, e III. Sujeito ativo qualquer pessoa. Tratando-se de funcionrio pblico, no incidir a causa especial de aumento de pena do 1 o, a qual, por sua localizao neste artigo, aplica-se apenas ao caput. Sujeito passivo, primeiramente o Estado, representado pela Previdncia Social, secundariamente, o segurado e seus dependentes que vierem ser prejudicados. Ao contrrio do caput, a falsidade empregada pelo agente neste 3o a ideolgica, que se refere ao contedo do documento. As condutas previstas nos trs incisos so comissivas. A insero de pessoa que no seja segurado obrigatrio, ou de declarao falsa ou diversa da que deveria constar, deve ser juridicamente relevante e ter potencialidade para prejudicar direitos. Elemento subjetivo o dolo. No h punio a ttulo de culpa. O delito consuma-se com a efetiva insero do dados falsos. Outra figura equiparada (art. 297, 4o): objeto jurdico, objeto material, sujeitos ativo e passivo idnticos ao 3o. Enquanto o 3o trata de condutas comissivas, esta figura equiparada incrimina condutas omissivas, punindo com as mesmas penas do caput aquele que omitir, nos mesmos documentos enumerados no 3o, as seguintes informaes: o nome do segurado e seus dados pessoais, a sua remunerao, a vigncia do contrato de trabalho ou de prestao de servios. Na primeira hiptese s haver crime se houver a omisso concomitante do nome dos segurados e de seus dados pessoais. A omisso empregada pelo agente deve ser juridicamente relevante e ter potencialidade para prejudicar direitos. Trata-se de crime doloso. Consuma-se a partir do momento em que a insero das informaes referidas for juridicamente exigvel pela legislao previdenciria e/ou trabalhista. No se admite tentativa. Competncia dos delitos previstos no art. 297, 3o e 4o: divergncia entre o STF, STJ e o MPF. I) MPF enunciado n 27 da 2CCR: A persecuo penal relativa aos crimes previstos nos 3 e 4 do art. 297 do Cdigo Penal de atribuio do Ministrio Pblico Federal, por ofenderem a Previdncia Social. II) STJ editou a smula 62: Compete Justia Estadual processar e julgar o crime de falsa anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, atribudo empresa privada. Apesar do entendimento cristalizado na smula, o STJ possui julgados divergentes, posicionando-se ora pela competncia da Justia Estadual (CC 20334, 46029, CC 98.006, 100532) ora pela da Federal (CC 58443, 97485). No conflito de competncia n. 99.451, a Corte estabeleceu a seguinte diferena: Duas so as situaes fticas que devem ser analisadas para fins de fixao de competncia: (i) a primeira a hiptese em que determinada empresa privada deixa de anotar o perodo de vigncia de contrato de trabalho de um empregado na CTPS ou anota perodo 2

menor do que o realmente trabalhado com o fito de no reconhecer o vnculo empregatcio e assim frustrar os direitos trabalhistas do indivduo; (ii) a segunda hiptese aquela em que so inseridos dados falsos na CTPS, fazendo constar como perodo de trabalho que na realidade no existiu, com o fito de serem criadas condies necessria para se pleitear benefcio previdencirio junto ao INSS. Na primeira, no se vislumbra qualquer prejuzo a bens, servios ou interesses da Unio, seno, por via indireta ou reflexa, do INSS na anotao da carteira, dado que na prestao de servio que se encontra o fato gerador da contribuio previdenciria. Entendimento da Smula 62 do STJ. Na segunda, a leso Unio evidente, porque a conduta cometida com a inteno de obter vantagem indevida s custas do patrimnio pblico. III) O STF, na ACO 1479 / PR e na ACO 1310 / SP, decidiu pela atribuio do MPF, pois o objeto jurdico protegido pelos 3 e 4 do art. 297 do CPB a f pblica, em especial a veracidade dos documentos relacionados Previdncia Social. Consideraes: prevalece o entendimento de que no h concurso com o crime de uso previsto no art. 304 do CP. Quando a falsidade do documento pblico foi o meio para prtica de estelionato, divide-se a jurisprudncia e a doutrina, dando lugar a cinco correntes diferentes: 1) O estelionato absorve a falsidade, quando esta foi o meio fraudulento empregado para a prtica do crime-fim que era o estelionato (Smula 17 do STJ Quando o falso se exaure no estelionato, sem mais potencialidade lesiva, por este absorvido); 2) O crime de falsificao de documento pblico absorve o crime de estelionato; 3) H concurso formal; 4) O crime de falso prevalece sobre o estelionato; 5) H concurso material. necessrio exame de corpo de delito. Se a falsidade usada como crime-meio para a prtica de sonegao fiscal, esta a absorve. 6. Falsificao de documento particular. Conduta delituosa: o que se frauda a prpria forma do documento, que alterada, no todo ou em parte, ou forjada pelo agente, que cria um documento novo. Objeto material: o documento particular falsificado ou alterado. Considera-se como tal o que no est compreendido como documento pblico, ou que no a este equiparado para fins penais. O prprio documento pblico, quando nulo por falta de formalidade legal, poder ser considerado documento particular. Para a lei penal, documento todo escrito devido a um autor determinado, contendo exposio de fatos ou declarao de vontade, dotado de significao ou relevncia jurdica (Heleno Fragoso). So requisitos do documento: a) forma escrita. No se incluem as fotografias, as reprodues fotogrficas (xerocpias) no autenticadas de documentos, as gravaes, pinturas, etc. Deve o escrito ser feito sobre coisa mvel, transportvel e transmissvel. Exige-se certa permanncia, embora no precise ser indelvel. irrelevante o meio empregado para escrev-lo, desde que seja idneo para a documentao. No caso de reproduo mecnica indispensvel subscrio manuscrita, no se considerando documentos os impressos; b) que tenha autor certo. O escrito annimo no documento. A identificao deve advir da assinatura ou do prprio teor do documento; c) Seu contedo deve expressar manifestao de vontade ou exposio de fatos. A simples assinatura em papel em branco no documento, como tambm no o o escrito ininteligvel ou desprovido de sentido; d) relevncia jurdica. necessrio que seu contedo seja juridicamente aprecivel, que possa ter consequncia no plano jurdico. Elemento subjetivo. Somente o dolo. Sujeitos do delito. crime comum. O sujeito passivo o Estado e, secundariamente, a pessoa prejudicada pela falsidade. Consumao e tentativa. Consuma-se com a efetiva falsificao ou alterao. Admite-se tentativa. Comentrios: No h concurso com o crime de uso, previsto no art. 304, segundo a doutrina e jurisprudncia dominantes. Quando a falsidade foi meio para prtica de estelionato, vide comentrio do artigo anterior. 7. Falsidade ideolgica (art. 299 CP). Conduta delituosa: a falsidade que este artigo incrimina a ideolgica, que se refere ao contedo do documento. So trs as modalidades alternativamente previstas: a) Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar. A conduta omissiva; b) Inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita. O agente, diretamente, insere a declarao; c) Fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrito. O comportamento semelhante, mas o agente atua indiretamente, fazendo com que outrem insira a declarao falsa ou diversa. Em qualquer das modalidades, indispensvel que a falsidade seja capaz de enganar e tenha por objeto fato juridicamente relevante. Quanto simulao, no pacfica na doutrina a sua caracterizao como falsidade ideolgica. Na hiptese de abuso de folha assinada em branco, exige-se que se trate de papel entregue ou confiado ao agente para preenchimento, caso contrrio, o falso ser material. Objeto material: o documento pblico ou particular. Sujeitos do delito: sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. Sujeito passivo, idem ao crime anterior. Elemento subjetivo: trata-se de crime doloso com especial fim de agir: prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobra 3

fato juridicamente relevante. Consumao e tentativa: consuma-se no instante em que o documento criado, independente de sua utilizao. Admite tentativa salvo na hiptese omissiva. 8. Falso reconhecimento de firma ou letra (art. 300 CP): Conduta delituosa: o ncleo reconhecer (atestar, certificar) como verdadeira, no exerccio de funo pblica, firma (assinatura, seja por extenso ou mesmo abreviada, de algum) ou letra (sinal grfico elementar com que se representa o vocbulo da lngua escrita) que no o seja. Objeto material: firma ou letra que no seja verdadeiro. Sujeitos do delito: trata-se de crime prprio, somente podendo ser praticado por funcionrio com f pblica para reconhecer. Elemento subjetivo: trata-se de crime doloso. Consumao e tentativa: consuma-se com o efetivo reconhecimento. Admite-se a tentativa. 9. Certido ou atestado ideologicamente falso (art. 301 CP): Conduta delituosa: atestar ou certificar falsamente, em razo de funo pblica, fato ou circunstncia que habilite algum a obter cargo pblico, iseno ou nus de servio de carter pblico, ou qualquer outra vantagem. Objeto material: atestado ou certido falso. Sujeitos do delito: trata-se de crime prprio, somente podendo ser praticado por funcionrio competente. Elemento subjetivo: trata-se de crime doloso. Consumao e tentativa: consuma-se no instante em que o documento criado, independente de sua utilizao. Admite-se a tentativa. 10. Falsidade de atestado mdico (art. 302 CP): Conduta delituosa: o que se pune dar (entregar, fornecer, produzir) atestado falso. A falsidade deve ser praticada por escrito (pois se trata de atestado) e relacionada com o exerccio mdico do atestante. A falsidade deve referirse a fato juridicamente relevante. Objeto material: o atestado mdico falso. Sujeitos do delito: crime prprio, somente praticado por mdico, no exerccio da sua profisso. Elemento subjetivo: trata-se de crime doloso. Consumao e tentativa: consuma-se com a efetiva entrega do atestado ao beneficirio ou a outrem. 11. Reproduo ou adulterao de selo ou pea filatlica (art. 303 CP): tipo revogado pelo art. 39 da Lei n. 6538/1978. 12. Uso de documento falso (art. 304 CP): Conduta delituosa: a conduta punvel fazer uso, que tem a significao de empregar, utilizar, valer-se. Incrimina-se, assim, o comportamento de quem faz uso de documento materialmente falsificado, como se fosse autntico; ou emprega documento que ideologicamente falso, como se verdadeiro fosse. A conduta comissiva e o documento deve ser utilizado em sua destinao prpria, com relevncia jurdica. Exige-se o uso efetivo, no bastando mera aluso ao documento. No haver o crime de uso, se faltar ao documento requisito necessrio configurao do prprio falso. Objeto material: qualquer dos papis falsificados ou alterados a que se referem os arts. 297 a 302. Sujeitos do delito: Sujeito ativo pode ser qualquer pessoa, todavia, predomina o entendimento de que o autor do falso no pode responder, tambm, pelo uso. Sujeito passivo o Estado primeiramente; a pessoa prejudicada com o uso, secundariamente. Elemento subjetivo: crime doloso. Consumao e tentativa. consuma-se com o efetivo uso. admissvel a tentativa. Comentrios: Smula 200 do STJ: O Juzo Federal competente para processar e julgar acusado de crime de uso de passaporte falso o do lugar onde o delito se consumou. 13. Supresso de documento (art. 305 CP): Conduta delituosa: so trs os ncleos alternativamente indicados; a) destruir (eliminar, extinguir); b) suprimir (fazer desaparecer sem destruir nem ocultar); c) ocultar (esconder, colocar em lugar onde no possa ser encontrado). Objeto material: documento pblico ou particular verdadeiro, de que no podia dispor. Assim, desaparece a ilicitude quando o agente pode, livremente, desfazer-se do documento. Sujeitos do delito: trata-se de crime comum. Sujeito passivo o Estado e, secundariamente, a pessoa prejudicada com a supresso. Elemento subjetivo: trata-se de crime doloso com especial fim de agir, vale dizer, trazer benefcio para si ou outrem ou causar prejuzo alheio. Para muitos h ainda a finalidade de atentar contra a integridade do documento, como meio de prova. 14. Falsificao do sinal empregado no contraste de metal precioso ou na fiscalizao alfandegria, ou para outros fins (art. 306 CP): Conduta delituosa: falsificar, fabricando ou alterando, marca ou sinal empregado pelo poder pblico no contraste de metal precioso (que serve para atestar o ttulo ou quilate) ou na fiscalizao alfandegria (usado para assinalar as mercadorias liberadas); ou usar marca ou sinal dessa natureza, falsificado por outrem. Objeto material: a marca ou sinal empregado pelo poder pblico no contraste de metal precioso ou na fiscalizao alfandegria. Sujeitos do delito: crime comum. Na conduta de utilizao de marca ou sinal falsificado, somente poder ser praticado por quem no for o prprio 4

falsificador. Sujeito passivo, o Estado. Elemento subjetivo: trata-se de crime doloso. Consumao e tentativa: consuma-se com a fabricao ou alterao idnea, ou com o uso efetivo. A tentativa admissvel, embora seja difcil ocorrer na modalidade usar. Modalidade privilegiada: tem incidncia se a marca ou sinal falsificado for o usado pela autoridade pblica para o fim de fiscalizao sanitria, ou para autenticar ou encerrar determinados objetos, ou comprovar o cumprimento de formalidade legal. 15. Falsa identidade (art. 307 do CP): Conduta delituosa: a conduta punida atribuir-se ou atribuir a terceiro falsa identidade. O silncio ou consentimento tcito a respeito da falsa identidade atribuda por outrem no se enquadra no dispositivo. Por identidade, entende-se o conjunto de caracteres prprios de uma pessoa, que permite identific-la e distingui-la das demais. Sujeitos do delito: crime comum. Elemento subjetivo: Trata-se de crime doloso, com especial fim de agir: obteno de vantagem, em proveito prprio ou alheio, ou causar dano a outrem. Ressalta-se que a vantagem no pode ser econmica, pois assim o agente incorrer no delito de estelionato. Consumao e tentativa: consuma-se com a atribuio, sem necessidade da ocorrncia do fim desejado. O delito expressamente subsidirio, e deve ser absorvido por outro crime mais grave, quando constitui elemento deste. Autodefesa: o agente que atribui falsa identidade perante autoridade policial, mesmo que para ocultar maus antecedentes, incorre no crime em estudo. Nesse sentido, STF: RE 640139 RG e RE 639732 AgR. STJ: HC 151.802/MS. Mas h jurisprudncia do STJ em contrrio. 16. Uso de documento de identidade alheia (art. 308 do CP): Conduta delituosa: usar (efetiva utilizao), como prprio, passaporte, ttulo de eleitor, caderneta de reservista ou qualquer documento de identidade alheia; ceder, de forma gratuita ou remunerada, a outrem, para que o utilize, documento dessa natureza, seja prprio ou de terceiro. Sujeitos do delito: crime comum. Objeto material: todo documento admitido como prova de identidade. Elemento subjetivo: trata-se de crime doloso. Consumao e tentativa: consuma-se com o uso efetivo para prova de identidade, na primeira conduta; na segunda, com a efetiva entrega (em ambos os casos, sem dependncia de outro resultado). Admite-se a tentativa apenas na forma de ceder. delito expressamente subsidirio. 17. Fraude de lei sobre estrangeiro (art. 309): Sujeitos do delito: por se tratar de crime prprio, somente o estrangeiro pode ser o sujeito ativo. Consumao e tentativa: consuma-se com o efetivo uso do nome que no o seu para entrar ou permanecer, ainda que no consiga atingir a finalidade. No se admite a tentativa. Elemento subjetivo: trata-se de crime doloso. Modalidade qualificada: atribuir a estrangeiro falsa qualidade (termo amplo, que abrange os dados que podem servir para identific-lo), com a finalidade de promover sua entrada em territrio nacional; nessa hiptese, o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. 18. Falsidade em prejuzo da nacionalizao de sociedade (Simulao da figura de proprietrio ou possuidor em nome prprio) (art. 310): Conduta delituosa: O tipo penal pune a simulao. Sujeitos do delito: crime comum. Consumao e tentativa: consuma-se com a efetiva substituio do verdadeiro possuidor ou proprietrio. Admite a tentativa. Elemento subjetivo: trata-se de crime doloso. 19. Adulterao de sinal identificador de veculo automotor (art. 311 CP): Conduta delituosa: adulterar (mudar, alterar, modificar) ou remarcar (tornar a maca) nmero de chassi ou qualquer outro sinal identificador de veculo automotor, de seu componente ou equipamento, a fim de no permitir identificao original do veculo. Objeto material: nmero do chassi ou qualquer outro sinal identificador de veculo automotor, de seu componente ou equipamento. Sujeitos do delito: Trata-se de crime comum. Sujeito passivo o Estado e, secundariamente, o terceiro prejudicado pela adulterao ou remarcao. Elemento subjetivo. Crime doloso. Consumao e tentativa. Consuma-se com adulterao ou remarcao idnea a enganar. Admite tentativa. 20. Ponto Polmico: Documento eletrnico. Conceito: Toda e qualquer representao de um fato, decodificada por meios utilizados na informtica, nas telecomunicaes e demais formas de produo ciberntica, no perecvel e que possa ser traduzido por meios idneos de reproduo. Legislao: a medida provisria n. 2.200-2, primeiro documento legal a tratar do tema, instituiu a Infraestrutura de Chaves Pblicas Brasileiras, disciplinando a autenticidade, integralidade e validade jurdica de documentos eletrnicos com assinatura digital. A Lei n 11.419 de 2006 reforou o reconhecimento do documento eletrnico e realizou uma srie de definies importantes acerca das relaes entre o documento fsico e o eletrnico e entre as noes de original e cpia. Tipos penais protetivos: objetivando proteger a segurana e a regularidade dos sistemas informatizados de informaes ou banco de dados da Administrao 5

Pblica, o legislador inseriu no Cdigo Penal os tipos de insero de dados falsos em sistema de informaes, art. 313-A, e modificao ou alterao no autorizada de sistema de informaes, art. 313-B. Possibilidade de o documento eletrnico ser objeto material dos crimes contra a f pblica: Existem duas correntes que procuram esclarecer o conceito de documento: teoria estrita e teoria ampla. Pela teoria estrita, o documento deve ser escrito, mas no obrigatoriamente em papel. Pela teoria ampla, documento no somente o escrito, mas todo suporte material que expresse ou incorpore dados, fatos ou narraes com eficcia probatria ou qualquer outro tipo de relevncia jurdica (conceito adotado pelo Cdigo espanhol). Entendo que as duas correntes, abrange o documento eletrnico, o que possibilita a concluso de que essa espcie pode constituir objeto dos crimes de falsidade.

ITEM C:
Registro, posse e comercializao de armas de fogo e munio. SINARM. Lei 10.826/2003. Obras consultadas: Guilherme de Souza Nucci. Leis Penais e Processuais Penais comentadas. Ed. Revista dos Tribunais. 3 Edio. 2008. Gabriel Habib. Leis Penais Especiais. Ed. Juspodivm. 2 Edio, 2010. Legislao bsica: Lei 10.826/03. Decretos 5.123/2004 e 3.665/2000. 1. Noes Gerais. O Sistema Nacional de Armas (SINARM), institudo no Ministrio da Justia, no mbito da Polcia Federal, com circunscrio em todo o territrio nacional, responsvel pelo controle de armas de fogo em poder da populao, conforme previsto na Lei 10.826/03 (Estatuto do Desarmamento). Registre-se que: a) compete Unio autorizar e fiscalizar a produo e comrcio de armas de fogo (art. 21, VI, da CF); b) obrigatrio o cadastro das armas de fogo no SINARM. O referido Estatuto visa tutelar a segurana pblica e a incolumidade pblica, buscando punir comportamentos irregulares relacionados arma de fogo, acessrio ou munio. O diploma legal, alm de estabelecer tipos penais referentes ao porte e uso de armas de fogo, tambm dispe acerca de questes administrativas atinentes ao registro, posse e comercializao de armas de fogo e munio. Salienta-se que o fato de haver o controle de armas pelo SINARM, rgo pertencente ao Ministrio da Justia, no fixa abstratamente a competncia da Justia Federal para apreciar os delitos previstos no Estatuto, ainda que a arma for de uso restrito ou privativo das Foras Armadas (STJ, CC 40393, 10/03/04) ou tiver sido armazenada em quartel, por militar, uma vez que no se cuida de crime militar (STJ, CC 28251, 28/09/08). Assim, a competncia ser da Justia Federal quando for constatado que a infrao foi praticada em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio e suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, ou quando ocorrer qualquer outra hiptese prevista no art. 109. o caso do delito previsto no art. 18 (trfico internacional de arma de fogo), que crime que se inicia no territrio nacional e tende consumao no estrangeiro (ou vice-versa), tendo o Brasil assumido, no plano internacional, o compromisso de reprimi-lo por meio da Conveno Interamericana de 1997 (decreto 3229/99). Destinao: armas, acessrio e munies apreendidos que no mais interessarem ao processo penal devem ser encaminhados ao Comando do Exrcito que poder destru-los ou do-los a rgo de segurana pblica ou s Foras Armadas (art. 25 da Lei 10826/03 TRF3, AC 97030375685, 12/05/00). Por fim, o STF j declarou a inconstitucionalidade dos dispositivos contidos na lei que vedavam a concesso de fiana e de liberdade provisria a alguns crimes previstos no Estatuto. Vide: ADI 3112/DF. 2. Posse irregular de arma de fogo de uso permitido (art. 12). Conduta delituosa: possuir ou manter sob sua guarda arma de fogo, acessrio ou munio de uso permitido em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Esse elemento normativo do tipo tem complemento em outras normas, especialmente nos decretos citados na legislao bsica. Diferena entre posse e porte: por posse, entende-se a conduta de manter a arma intra muros, no interior de sua residncia ou local de trabalho. J porte extra muros, fora da residncia ou local de trabalho. O transporte de arma de fogo no interior do veculo, ainda que seja instrumento de trabalho como txi e caminho, configura o crime de porte ilegal de arma. Vide STJ: AgRG no HC 83680, HC 116052. Sujeitos do delito: crime comum na primeira parte. Na hiptese de possuir ou manter arma, acessrio ou munio no local de trabalho crime prprio, pois o tipo exige que o agente seja o titular ou responsvel pelo estabelecimento ou empresa. Sujeito passivo o Estado. Consumao e tentativa: consuma-se o crime no momento em que o agente tem a arma de fogo, acessrio ou munio sob sua disponibilidade. A doutrina controversa sobre a possibilidade de tentativa (Nucci admite). Objeto material: arma de fogo (instrumento que funciona atravs de deflagrao de carga explosiva, lanando ao ar projtil), acessrio ( o apetrecho da arma de fogo), munio ( o artefato explosivo utilizado pelas armas de fogo). Classificao doutrinria: crime de perigo abstrato, doloso, de mera conduta. 3. Omisso de cautela (art. 13). Conduta delituosa: deixar de observar as cautelas necessrias ( o dever de cuidado objetivo, imposto a todos os que vivem sociedade) para impedir que menor de dezoito anos ou pessoa portadora de deficincia mental se apodere de 7

arma de fogo que esteja sob sua posse ou que seja de sua propriedade. Sujeitos do delito: o sujeito ativo o possuidor ou proprietrio da arma de fogo, tanto faz se legal ou ilegalmente. O sujeito passivo a sociedade. Secundariamente, a integridade do menor, do deficiente ou do prejudicado pelo emprego indevido da arma de fogo. Consumao e tentativa: consuma-se com o efetivo apoderamento da arma pelo inimputvel. Inadmissvel a tentativa por ser crime culposo. Objeto material: a arma de fogo que esteja sob a posse, ou seja, da propriedade do agente. Classificao doutrinria: crime culposo, praticado por negligncia, omissivo prprio, de mera conduta, instantneo e de perigo abstrato. Conduta incriminada: no pargrafo nico, do artigo, incriminada a conduta do proprietrio ou diretor responsvel de empresa de segurana e transporte de valores que deixarem de registrar ocorrncia policial e de comunicar Polcia Federal (nota-se a dupla obrigao: registrar a ocorrncia em qualquer repartio policial estadual e comunicar a Polcia Federal) perda, furto, roubo ou outras formas de extravio de arma de fogo, acessrio ou munio que estejam sob sua guarda, nas primeiras 24 (vinte quatro) horas depois de ocorrido o fato. Trata-se de crime prprio, pois somente podem ser sujeitos ativos os proprietrios ou diretores responsveis de empresas de segurana e de transporte de valores; doloso, pois necessrio que o agente tome conhecimento do fato e se omita no dever de comunic-lo Polcia Federal e registrar a ocorrncia (o registro e a comunicao podem ser feitos por prepostos). Trata-se de crime omissivo prprio, logo no admite a tentativa. 4. Porte Ilegal de arma de fogo de uso permitido (art. 14): Conduta delituosa: portar (carregar consigo), deter, adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar (levar o instrumento de um local para outro), ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio, de uso permitido, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar. Sujeitos do delito: o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. O sujeito passivo o Estado. Consumao e tentativa: consuma-se quando o agente realiza um dos verbos. Em tese, possvel a tentativa (em algumas condutas), embora seja difcil configur-la, pois, de regra, o incio de um ato executrio de uma conduta j configura a consumao de outra. Arma desmuniciada: discusso doutrinria gira em torno da configurao, ou no, do crime (se o bem jurdico ameaado ou lesionado) se a arma que o agente porta ou transporta est desmuniciada e a munio no se encontrava em local prximo, que possibilite a sua pronta utilizao. O STF (HC 103539, HC 104410, HC 88757, HC 101994 e HC 107447) e o STJ (HC 177232, HC 211823) esto se posicionando pela tipicidade da conduta, justificando no fato de se tratar de crime de perigo abstrato. Haver crime impossvel, todavia, se a arma estiver avariada, restando impedido, de forma permanente, o seu funcionamento (STJ, HC 26444, DJU 09/09/08). Arma de brinquedo. No arma em sentido prprio, podendo ser objeto apenas de contrabando (STJ, REsp 213054,24/10/01. Elemento subjetivo: trata-se de crime doloso. 5. Disparo de arma de fogo (art. 15): Conduta delituosa: disparar arma de fogo ou acionar munio em lugar habitado ou em suas adjacncias, em via pblica ou em direo a ela, desde que essa conduta no tenha como finalidade a prtica de outro crime. Trata-se de crime subsidirio. Distino com o crime de periclitao da vida (art. 132 do CP): nesse crime, o disparo ocorre no interior de local habitado, colocando em risco pessoa certa e determinada. J no crime de disparo de arma de fogo, o disparo ocorre em local aberto, colocando em risco um nmero indeterminado de pessoas. Sujeitos do delito: o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. O sujeito passivo o Estado. Consumao e tentativa: com o primeiro disparo da arma de fogo ou o acionamento da munio. A tentativa cabvel. Classificao doutrinria: crime comum, de perigo abstrato, de mera conduta, doloso. 6. Posse ou porte ilegal de arma de fogo de uso restrito (art. 16): Conduta delituosa : possuir (manter a arma no interior de residncia ou local de trabalho), deter, portar (carregar a arma para fora da residncia ou local de trabalho), adquirir, fornecer, receber, ter em depsito, transportar (levar a arma de um local para outro), ceder, ainda que gratuitamente, emprestar, remeter, empregar, manter sob sua guarda ou ocultar arma de fogo, acessrio ou munio de uso proibido ou restrito, sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar. As armas de uso proibido ou restrito esto elencadas nos decretos de nmeros 5.123/2004 e 3.665/2000. Consumao e tentativa: em tese, possvel a tentativa (em algumas condutas), embora seja difcil configur-la, pois, de regra, o incio de um ato executrio de uma conduta j configura a consumao de outra. Sujeitos do delito: o sujeito ativo pode ser qualquer pessoa. O sujeito passivo o Estado. Classificao doutrinria: crime comum, de perigo abstrato, e de mera conduta, doloso, comissivo. Condutas equiparadas: descritas nos 8

seis incisos do pargrafo nico do artigo: supresso (fazer desaparecer, raspar) ou alterao (modificao ou remarcao) de numerao ou qualquer sinal identificador da arma de fogo ou do artefato; modificar as caractersticas da arma de fogo, de modo a torn-la equivalente a de uso proibido ou restrito, com especial fim de induzir a erro a autoridade policial, perito ou juiz; posse, deteno, fabricao ou emprego (utilizao) de artefato explosivo ou incendirio; porte, na posse ou aquisio (compra), transporte ou fornecimento, ainda que gratuitamente, de arma de fogo com a numerao ou sinal identificador raspado (processo de raspagem), suprimido (a supresso pode ser no s atravs da raspagem, mas tambm com a utilizao de produtos qumicos) ou adulterado (remarcao); vende (comercializa), entrega (transmite a posse) ou fornece, ainda que gratuitamente, arma de fogo (de uso permitido ou no), acessrio, munio ou explosivo criana (at doze anos incompletos) ou adolescente (de 12 anos at 18 anos); produzir, recarregar ou reciclar, sem autorizao legal, ou adulterar, de qualquer forma, munio ou explosivo. 7. Comrcio Ilegal de Arma de fogo: adquirir, alugar, receber, transportar, conduzir, ocultar, ter em depsito, desmontar, montar, remontar, adulterar, vender, expor venda, ou de qualquer forma utilizar, em proveito prprio ou alheio, no exerccio de atividade comercial ou industrial (o legislador equiparou atividade industrial ou comercial a qualquer forma de prestao de servios, fabricao ou comrcio irregular ou clandestino, inclusive o exercido em residncia) arma de fogo, acessrio ou munio, sem autorizao ou em desacordo com determinao legal ou regulamentar. necessria para a configurao do delito a prova da permanncia da atividade comercial, industrial ou prestao de servios, j que a lei exige que seja no exerccio. Consumao e tentativa: consuma-se com a prtica de qualquer das condutas. Admite tentativa. Sujeitos do delito: crime prprio, pois o sujeito exige a condio de comerciante ou industrial; O sujeito passivo o Estado. Elemento subjetivo: o dolo. H elemento subjetivo especfico, qual seja, em proveito prprio ou alheio. 8. Trfico internacional de arma de fogo: Conduta delituosa: importar, exportar, favorecer a entrada ou sada do territrio nacional (o autor dessas duas ltimas condutas pode ser funcionrio pblico ou no), a qualquer ttulo, de arma de fogo, acessrio ou munio, sem autorizao da autoridade competente (norma penal em branco autoridade competente o Comando do Exrcito art. 24). Crime especial em relao aos tipos dos artigos 334 e 318 do CP. Porm, haver o crime do art. 12 da Lei de Segurana Nacional se houver motivao poltica. Sujeitos do delito: crime prprio. A participao das pessoas mencionadas nos arts. 6 a 8 (aquelas autorizadas a usar armas) determina a incidncia de causa de aumento de pena. Consumao e tentativa: com a prtica de qualquer uma das condutas (tipo misto alternativo), independente de resultado. A tentativa admissvel. Impossvel aplicao do princpio da insignificncia em razo do alto grau de reprovabilidade da conduta e da potencialidade lesiva do objeto (STJ, HC 45099, 15/08/06). 9. Abolitio criminis temporria: os artigos 30, 31 e 32 do Estatuto concediam o prazo de 180 dias aps a publicao da lei para solicitar o registro. Os dispositivos foram alterados pela Lei n. 11.706/2008, concedendo o prazo at o dia 31 dezembro de 2008 para que os possuidores e proprietrios de arma de fogo de uso permitido ainda no registrada solicitassem o seu registro, tornando a conduta de posse de arma de uso permitido temporariamente atpica, at a data limite. O prazo previsto foi prorrogado at 31 de dezembro de 2009, pela lei 11.922/2009. Refora-se que o instituto somente aplicado ao crime de posse de arma de uso de uso permitido (STF: HC 98180; STJ: HC 90544). Por fim, o STF (HC 90995) e o STJ (RHC 22668) j entenderam que a Lei n. 11.706/2008 irretroativa por ser temporria, no alcanando os fatos praticados antes de sua vigncia.

ITEM A: Crimes contra a sade pblica. Obras consultadas: Ela Wiecko Volkmer de Castilho. Artigo: Crimes contra a sade pblica. In: ARANHA, Mrcio Iorio (org.). Direito sanitrio e sade pblica. Braslia: Ministrio da Sade, 2003. p. 113-124. Cezar Roberto Bitencourt. Tratado de Direito Penal, volume 4. 16 Edio. Ed. Saraiva. Legislao bsica. Arts. 267-285 do CP. Observao inicial: tambm existem crimes contra a sade pblica definidos em leis especiais, tais como a Lei n 11.343/2006 (trfico de drogas) e a Lei n 7.649/88 (o art. 9 determina que o descumprimento das suas normas configura o crime previsto no art. 268 do CP). Por outro lado, a Lei n 9.605/98 (crimes ambientais) traz, nos arts. 54 e 56, o perigo de dano sade humana como elemento do tipo. Por fim, na Lei de Contravenes Penais, a emisso de fumaa, vapor ou gs (art. 38), classificada na categoria geral das contravenes referentes incolumidade pblica, a nica que mais especificamente protege a sade pblica. (Ela Wiecko, p. 116). Bem jurdico tutelado: a incolumidade pblica, particularmente em relao sade pblica. Segundo Hungria, incolumidade pblica o estado de preservao ou segurana em face de possveis eventos lesivos (apud Bitencourt, 2011b, p. 293). Tambm se protege a integridade fsica e a sade das pessoas atingidas pelas condutas incriminadas. Segundo Ela Wiecko (p. 114), o perigo abstrato ou concreto deve apresentar-se a um nmero indeterminado de pessoas (e no a uma pessoa em particular), sem embargo de vir a ocorrer leso em uma ou mais pessoas determinadas. Sujeito ativo: qualquer pessoa, independentemente de qualquer qualidade ou condio especial. Excees: a) Omisso de notificao de doena (art. 269) apenas o mdico; b) Medicamento em desacordo com receita mdica (art. 280) para alguns, qualquer pessoa (Bitencourt, 2011b, p. 329); para outros, como Hungria, trata-se de crime prprio (apud Prado, 2010, p. 200); c) Exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica, na modalidade excedendo-lhe os limites (art. 282, segunda parte) apenas o mdico, o dentista ou farmacutico. Sujeito passivo: a coletividade (crimes vagos) e as pessoas eventualmente afetadas pelas condutas. Tipo subjetivo: dolo (conscincia de que pode criar perigo para a sade pblica). Em geral, para a caracterizao dos crimes contra a sade pblica, no tem relevo os motivos ou a finalidade. No entanto, o exame desses aspectos importante porque, presente determinada finalidade na conduta, o enquadramento h de ser outro (Ela Wiecko, p. 122). Exigem elemento subjetivo especial (especialmente finalidade econmica): arts. 272, 1-A; 273, 1 e 1-B; 276; 278; 282, pargrafo nico; 284, pargrafo nico (Ela Wiecko, p. 121). Preveem modalidade culposa: arts. 267,0270; 271; 272; 273; 278; 280. Classificao: 1) Crimes formais (arts. 268 e 270, 1), materiais (arts. 267, 270, 271, 272, 273) ou de mera conduta (os demais). (Ela Wiecko, p. 120). 2) Crimes de forma livre. Excees: a) Epidemia (art. 267); b) Omisso de notificao de doena (art. 269); c) Curandeirismo (art. 284). 3) Crimes de perigo abstrato. Excees (crimes de perigo concreto): a) Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de substncia ou produtos alimentcios (art. 272); b) Outras substncias nocivas sade pblica (art. 278) (Ela Wiecko, p. 120). Obs.: Epidemia (art. 267), para alguns crime de perigo abstrato (Bitencourt, 2011b), para outros de perigo concreto, sendo que outros (Ela Wiecko, p. 119), ainda, exigem concomitantemente dano para as pessoas atingidas e perigo para as demais. Na modalidade qualificada, certamente crime de dano, pois exige o resultado morte. 4) Crimes comissivos. Exceo: a) Omisso de notificao de doena (art. 269). 5) Crimes instantneos. Excees: 5.1) Crimes permanentes: arts. 270; 272, 1-A; 273; 276; 277; 278; 5.2) Crimes habituais: a) Exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica (art. 282); b) Curandeirismo (art. 284). 6) Crimes unissubjetivos. 7) Crimes plurissubsistentes. 8) Normais penais em branco: a) Infrao de medida sanitria preventiva (art. 268); b) Omisso de notificao de doena (art. 269); c) Emprego de processo proibido ou de substncia no permitida (art. 274); d) Exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica (art. 282) (Ela Wiecko, p. 117; a autora acrescenta que a complementao heterloga de tais normas seria de constitucionalidade discutvel, luz do princ pio da reserva absoluta da lei penal, alm de permitir alegao de erro de tipo ou erro de proibio). Apresenta causa de aumento de pena: Infrao de medida sanitria preventiva (art. 268). Apresentam qualificadora(s): a) Epidemia (art. 267); e b) Exerccio ilegal da medicina, arte dentria ou farmacutica (art. 282). No entanto, h uma forma qualificada aplicvel a quase todos os crimes do captulo. Ateno: se do crime doloso contra a sade pblica resulta leso 1

corporal de natureza grave, a pena privativa de liberdade aumentada de metade; se resulta morte, aplicada em dobro (forma preterdolosa). No caso de culpa, se do fato resulta leso corporal, a pena aumenta-se de metade; se resulta morte, aplica-se a pena cominada ao homicdio culposo, aumentada de um tero (art. 285 c/c art. 258). Exceo: Epidemia (art. 267), pois j tem a leso corporal como integrante da conduta tpica e a morte como resultado qualificador. So hediondos: a) Epidemia com resultado morte (art. 267, 1); b) Falsificao, corrupo, adulterao ou alterao de produto destinado a fins teraputicos ou medicinais em todas as suas modalidades dolosas (art. 273). Distino entre Exerccio Ilegal da Medicina, Arte Dentria ou Farmacutica, Charlatanismo e Curandeirismo: No exerccio ilegal da medicina, o agente entende ser eficaz o tratamento ou meio por ele prescrito, enquanto que no charlatanismo, o agente (ainda que seja mdico) conhece a ineficcia do meio por ele inculcado ou anunciado. No exerccio ilegal da medicina, o agente demonstra aptides e conhecimentos mdicos, embora no seja autorizado a exercer a medicina, enquanto que no curandeirismo, o agente pessoa ignorante e rude, que se dedica cura de molstias por meios grosseiros (Bitencourt, 2011b, p. 334 e p. 336). Impropriedades e inadequaes da lei (Ela Wiecko, p. 121): As alteraes legislativas, inspiradas no movimento lei e ordem, desorganizaram a escala de proporcionalidade entre crimes e penas. Por exemplo, a falsificao de um produto alimentcio, tornando-o nocivo sade, tem uma pena cominada de recluso, de 4 a 8 anos, enquanto a venda de cosmtico, sem registro, quando exigvel, no rgo de vigilncia sanitria, tem uma pena prevista de 10 a 15 anos. Por outro lado, as condutas de charlatanismo e de curandeirismo, tal como definidos, deveriam ser descriminalizados, principalmente o segundo, vez que evidente a coliso com os direitos de liberdade religiosa e de prticas culturais de elementos formadores da nao brasileira (o ndio e o negro), agasalhadas na Constituio Federal. Palavras-chave: INCOLUMIDADE PBLICA. COLETIVIDADE. PERIGO COMUM. NMERO INDETERMINADO DE PESSOAS. CRIMES DE PERIGO ABSTRATO. NORMAS PENAIS EM BRANCO. CRIMES HEDIONDOS. ESCALA DE PROPORCIONALIDADE. LIBERDADE RELIGIOSA. MULTICULTURALISMO. LEGISLAO ESPECIAL.

PONTO N. 22. Lvia de Oliveira Spessatto
ITEM B: Crimes contra a paz pblica. Obras consultadas: Baltazar Jnior, Jos Paulo. Crimes Federais. 3 ed. rev. atual. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2008. Bitencourt, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal. Vol. 4. 3 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. Sanches, Rogrio. Cdigo Penal para concursos. 5 ed. 2012. Somente trs crimes, ao contrrio das legislaes aliengenas, integram o Ttulo IX do Cdigo Penal ptrio: incitao ao crime (art.286), apologia de crime ou criminoso (art.287) e quadrilha ou bando (art.288). O legislador de ento teve em vista fatos que, na sua tica, atentariam contra a tranquilidade social, a paz coletiva e o sentimento de sossego, que indispensvel a toda vida comunitria. Nos crimes insertos neste Ttulo, no h necessidade de uma perturbao efetiva da paz pblica, no sentido material, sendo suficiente que produza aquele sentimento generalizado de alarma, vindo a comprometer o sentimento de paz e tranquilidade. Incitao ao crime (art.286). Objetividade jurdica: tutela a paz pblica. Sujeito ativo: qualquer pessoa (crime comum). Sujeito passivo: a coletividade, abalada na sua tranquilidade (crime vago) e, secundariamente, o prprio Estado, que tem a obrigao de garantir a segurana e o bem-estar de todos. Conduta: consubstancia-se em incitar (induzir, provocar, estimular, instigar), publicamente, a prtica de determinado crime. Neste ponto, conclui-se que (i) inexiste a infrao quando a incitao visar prtica de contraveno penal, ato apenas imoral ou delito culposo. Se a pessoa incitada ao suicdio, o instigador responder pelo crime do art.122; se estimulada a prostituir-se, haver o crime do art.228 (favorecimento de prostituio ou outra forma de explorao sexual); (ii) imprescindvel que a incitao seja feita publicamente, atingindo nmero indeterminado de pessoas, podendo ocorrer das mais diversas formas (crime de ao livre); (iii) no bastante que o agente incite publicamente a prtica de delitos de forma genrica para que se configure o crime, devendo apontar fato determinado, como, por exemplo, conclamar publicamente titulares de determinado direito a fazer justia com as prprias mos, o que constitui crime de exerccio arbitrrio das prprias razes. Ensina Hungria que o crime no se configura quando apenas se faz a defesa de uma tese sobre a ilegitimidade ou sem-razo da incriminao de tal ou qual fato (ex. o homicdio eutansico). No h, aqui, o animus instigandi delicti, mas apenas uma opinio no sentido da excluso do crime, de lege ferenda. Tipo subjetivo: o dolo, consistente na vontade consciente de incitar, publicamente, a prtica de crime (fato determinado), sabendo que se dirige a nmero indeterminado de pessoas. Consumao e tentativa: a consumao ocorre com a incitao, independentemente da prtica do crime incitado (perigo abstrato). Vindo o instigado a praticar o crime, o instigador poder (se comprovado nexo causal) responder tambm por ele, em concurso material. De qualquer sorte, fundamental que a ao do agente se limite ao estmulo, sem a efetiva e direta interveno na deliberao concreta do agir do incitado, sob pena de aquele transformar-se em verdadeiro partcipe do crime incitado. A tentativa possvel, desde que no se trate de incitao oral. Apologia de crime ou criminoso (art.287). Objetividade jurdica: tutela-se a paz pblica. Sujeito ativo: qualquer pessoa (crime comum). Sujeito passivo: a coletividade (crime vago). Conduta: no delito anterior, a instigao explcita, enquanto neste, o induzimento implcito, feito atravs de elogios, exaltao a fatos criminosos ou a seus autores. Consiste a figura delituosa em fazer, publicamente, apologia (elogio, exaltao) de fato criminoso ou de autor de crime. Afasta-se o crime na hiptese de o agente se referir contraveno ou ao contraventor. Apologia de crime culposo no punvel, pois no pode haver instigao prtica de ato involuntrio. Referindo-se a lei apologia a fato criminoso, entende parcela da doutrina que o delito elogiado deve ser passado (se futuro, incitao ao crime). Hungria discorda: para ele, pouco importa que o fato criminoso seja considerado in concreto ou in abrstracto, como episdio j ocorrido ou acontecimento futuro. controvertida a necessidade de existncia de sentena condenatria irrecorrvel contra o autor do crime elogiado. Tipo subjetivo: o dolo de fazer, publicamente, apologia de fato criminoso ou de autor de crime, sabendo que se dirige a nmero indeterminado de pessoas. Consumao e tentativa: consuma-se o crime com a apologia, independentemente da efetiva perturbao da ordem pblica (perigo abstrato). A tentativa admissvel. Jurisprudncia: recentemente, o STF afastou a tese de apologia ao crime nas denominadas Marcha da Maconha, destacando que no h apologia ou incitao a fato criminoso, mas sim a discusso a respeito da descriminalizao desta conduta (liberdade de reunio e expresso). Neste sentido, ver ADPF 187 (liberdades fundamentais e marcha da 3

maconha inf. 631 STF) e ADI 4274 (inf. 649 STF). Art. 33, 2, da Lei 11.343/2006 e criminalizao da Marcha da Maconha 1. O Plenrio julgou procedente pedido formulado em ao direta, ajuizada pela Procuradora-Geral da Repblica em exerccio, para dar interpretao conforme a Constituio ao 2 do artigo 33 da Lei 11.343/2006 * Art. 33... 2 Induzir, instigar ou auxiliar algum ao uso indevido de droga. Pena - deteno de 1 (um) a 3 (trs) anos, e multa de 100 (cem) a 300 (trezentos) dias-multa+, com o fim de dele excluir qualquer significado que ensejasse a proibio de manifestaes e debates pblicos acerca da descriminalizao ou da legalizao do uso de drogas ou de qualquer substncia que leve o ser humano ao entorpecimento episdico, ou ento viciado, das suas faculdades psicofsicas. No mrito, reiterou-se o que afirmado quando do julgamento da ADPF 187/DF (Informativo 631), em que assentado que essas manifestaes representariam a prtica legtima do direito livre expresso do pensamento, propiciada pelo exerccio do direito de reunio. ADI 4274/DF, rel. Min. Ayres Britto, 23.11.2011. Art. 33, 2, da Lei 11.343/2006 e criminalizao da Marcha da Maconha 2. O Min. Ayres Britto, relator, enfatizou que as liberdades de pensamento, de expresso, de informao e de comunicao fariam parte do rol de direitos individuais de matriz constitucional, tidos como emanao direta do princpio da dignidade da pessoa humana e da cidadania. Registrou que o direito de reunio seria insusceptvel de censura prvia e poderia ser visto como especial veculo da busca de informao para uma consciente tomada de posio comunicacional. Salientou, por outro lado, que a nica vedao constitucional, relativamente a esse direito, diria respeito a convocao cuja base de inspirao revelasse propsitos e mtodos de violncia fsica, armada ou beligerante. [...] Por sua vez, o Min. Celso de Mello [...] asseverou que a defesa em espaos pblicos da legalizao das drogas no caracterizaria ilcito penal quer sob a gide do Cdigo Penal, quer sob o que estabelecido na regra em comento , mas sim o exerccio legtimo do direito livre manifestao do pensamento, sendo irrelevante, para o efeito de proteo constitucional, a maior ou a menor receptividade social da proposta. ADI 4274/DF, rel. Min. Ayres Britto, 23.11.2011. (ADI-4274) Quadrilha ou Bando (art.288). Objetividade jurdica: tutela-se a paz pblica. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Trata-se de crime coletivo, plurissubjetivo ou de concurso necessrio, de condutas paralelas (umas auxiliando as outras), estabelecendo o tipo incriminador a presena de, no mnimo, quatro associados (computando-se inimputveis e pessoas no identificadas). Sujeito passivo: a coletividade. Conduta: pune-se a associao de mais de trs pessoas em quadrilha ou bando, para o fim de cometer uma srie indeterminada de crimes. Elementos: (i) associao a reunio de pessoas para determinado fim. A vinculao deve ser slida, quanto estrutura, e durvel, quanto ao tempo, o que no significa perpetuidade; (ii) pluralidade de pessoas - indiferente a posio ocupada por cada associado na organizao, se conhecem uns aos outros ou se h ou no hierarquia (poder de mando); identificando-se o vnculo associativo estvel e permanente, haver o crime (diferencia-se do concurso de pessoas, j que este eventual e direcionado para a prtica de crime determinado); (iii) finalidade a de praticar uma srie indeterminada de crimes (e no contravenes penais). Tipo subjetivo: o dolo, havendo um elemento subjetivo especial do injusto, que a finalidade de cometer crimes, sem a qual o delito no se configura. Consumao e tentativa: a consumao do delito se verifica no momento em que aperfeioada a convergncia de vontades entre mais de trs pessoas. Para o agente que adere depois de formada a quadrilha, o momento a ser considerado ser o da adeso. Trata-se de crime autnomo (posio pacfica nos Tribunais Superiores), razo pela qual a punio dos membros integrantes independe de condenao pela prtica de algum dos crimes pretendidos pelo bando. Trata-se de crime permanente, cuja consumao se protrai no tempo. A retirada de um associado, deixando o grupo com menos de 4 agentes, cessa a permanncia, mas no interfere na existncia do crime, j consumado para todos (Hungria). A tentativa inadmissvel, pois os atos praticados com a finalidade de formar a quadrilha, anteriores execuo, so meramente preparatrios. Importante: *o pargrafo nico do dispositivo em anlise prev pena em dobro se a quadrilha ou bando armado. Tem-se entendido no configurar bis in idem a condenao por quadrilha ou bando armado (basta que um s de seus integrantes esteja a portar armas STF) e roubo majorado pelo emprego de armas, porque alm de configurarem delitos autnomos e distintos, no primeiro, o emprego de arma est calcado no perigo abstrato e, no segundo, no perigo concreto (STJ). *Admite-se, outrossim, o concurso material entre quadrilha e um crime qualificado pela presena do concurso de pessoas. *Admite-se o concurso entre quadrilha armada e porte ilegal de arma. *A extino da punibilidade nos crimes tributrios pelo pagamento no afasta a punibilidade do crime de quadrilha. *Tratando-se de crime 4

permanente, h a cessao da quadrilha por ocasio do recebimento da denncia (STJ - HC 123763) ou da priso do ru, se antes do recebimento (STJ - HC 91428). Distines: no h que se falar em quadrilha para a prtica de trfico de drogas, diante da previso em lei especial do crime de associao para o trfico (princpio da especialidade). Da mesma forma, para a prtica de crime de genocdio, h modalidade especfica de associao (art.2 da lei n. 2.889/56). Alm disso, h previso de pena diferenciada para a quadrilha que visar prtica de crimes hediondos e equiparados (art.8 da lei n. 8.072/90).

ITEM C:
Crimes polticos e crimes militares.
Crime poltico: aquele que ofende a soberania de um Estado, criando situaes desconexas com aquelas estabelecidas pelo regime poltico da Nao. Dois tipos de crimes polticos: prprio: visa desestruturao e subverso apenas do regime poltico de cada Estado e somente lesam ou pem em risco a organizao poltica (Celso Delmanto), sem atingir outros bens do Estado ou individuais. Imprprio: visa a lesar, tambm, bens jurdicos individuais e outros que no a segurana do Estado; ou seja, ofendem tambm outros interesses alm da organizao poltica. LFG: h trs critrios para se definir o crime poltico: a) objetivo: ataque a bens jurdicos do Estado Democrtico, ao territrio nacional ou soberania; b) subjetivo: motivao poltica; c) misto: no Brasil vigora o critrio misto, logo, crime poltico (entre ns) o previsto na Lei de Segurana Nacional (Lei 7.170/83), porm, desde que cometido por motivao ou objetivo poltico. Exemplo: tentar desmembrar parte do territrio nacional para constituir pas independente (art. 11, da Lei). Cometido esse fato com motivao poltica, temos um crime poltico. Crimes violentos (homicdios, sequestros) podem ser tratados como polticos se houver uma fundamentao direta e imediatamente poltica, num contexto de anormalidade institucional (No configura crime poltico, para fim de obstar a acolhimento de pedido de extradio, homicdio praticado por membro de organizao revolucionria clandestina, em plena normalidade institucional de Estado Democrtico de direito, sem nenhum propsito poltico imediato ou conotao de reao legtima a regime opressivo (Extradio 1085 Tribunal Pleno). O STF acabou reconhecendo que os fatos imputados a Cesare Battisti eram crimes comuns, autorizando sua extradio. LFG criticou essa deciso por entender que os crimes de Battisti foram crimes polticos contra a humanidade, com evidente finalidade poltica (disputa partidria). E, para LFG, crimes polticos contra a humanidade, em que pese com estrito escopo poltico, so imprescritveis, no anistiveis e extraditveis. CF trata de crime poltico em duas oportunidades: a) competncia do judicirio (JF competente para julgar o crime poltico e STF o recurso ordinrio) e b) vedao de extradio nos crimes polticos. CF no define crime poltico. STF: atos de natureza terrorista no so crimes polticos, uma vez que CF repudia o terrorismo (art. 4). Logo, cabe extradio pela prtica de atos terroristas. Genocdio no crime poltico e permite extradio. Supremo Tribunal Federal e a doutrina ptria tm entendido que s h crime poltico quando presentes os pressupostos do artigo 2 da Lei de Segurana Nacional (Lei n 7.170/83), ao qual se integram os do artigo 1: a materialidade da conduta deve lesar real, ou potencialmente, ou expor a perigo de leso a soberania nacional, o regime representativo, a Federao e o Estado de Direito, por exemplo, de forma que, ainda que a conduta esteja tipificada na Lei de Segurana Nacional, preciso que se lhe agregue a motivao poltica. Lei 7.170/83: esta Lei prev os crimes que lesam ou expem a perigo de leso: a integridade territorial e a soberania nacional; o regime representativo e democrtico, a Federao e o Estado de Direito; a pessoa dos chefes dos Poderes da Unio. Quando o fato estiver tambm previsto como crime no Cdigo Penal, no Cdigo Penal Militar ou em leis especiais, levar-se-o em conta, para a aplicao desta Lei: a motivao e os objetivos do agente; a leso real ou potencial aos bens jurdicos mencionados no artigo anterior. Crimes da 7.170/83: entrar em entendimento ou negociao com governo ou grupo estrangeiro, ou seus agentes, para provocar guerra ou atos de hostilidade contra o Brasil; tentar submeter o territrio nacional, ou parte dele, ao domnio ou soberania de outro pas; aliciar indivduos de outro pas para invaso do territrio nacional; tentar desmembrar parte do territrio nacional para constituir pas independente; importar ou introduzir, no territrio nacional, por qualquer forma, sem autorizao da autoridade federal competente, armamento ou material militar privativo das Foras Armadas; na mesma pena incorre quem, sem autorizao legal, fabrica, vende, transporta, recebe, oculta, mantm em depsito ou distribui o armamento ou material militar de que trata este artigo; comunicar, entregar ou permitir a comunicao ou a entrega, a governo ou grupo estrangeiro, ou a organizao ou grupo de existncia ilegal, de dados, documentos ou cpias de documentos, planos, cdigos, cifras ou 6

assuntos que, no interesse do Estado brasileiro, so classificados como sigilosos; Incorre na mesma pena quem promove espionagem; sabotagem contra instalaes militares, meios de comunicaes, meios e vias de transporte, estaleiros, portos, aeroportos, fbricas, usinas, barragem, depsitos e outras instalaes congneres; integrar ou manter associao, partido, comit, entidade de classe ou grupamento que tenha por objetivo a mudana do regime vigente ou do Estado de Direito, por meios violentos ou com o emprego de grave ameaa; tentar mudar, com emprego de violncia ou grave ameaa, a ordem, o regime vigente ou o Estado de Direito; tentar impedir, com emprego de violncia ou grave ameaa, o livre exerccio de qualquer dos Poderes da Unio ou dos Estados; apoderar-se ou exercer o controle de aeronave, embarcao ou veculo de transporte coletivo, com emprego de violncia ou grave ameaa tripulao ou a passageiros; devastar, saquear, extorquir, roubar, seqestrar, manter em crcere privado, incendiar, depredar, provocar exploso, praticar atentado pessoal ou atos de terrorismo, por inconformismo poltico ou para obteno de fundos destinados manuteno de organizaes polticas clandestinas ou subversivas; revelar segredo obtido em razo de cargo, emprego ou funo pblica, relativamente a planos, aes ou operaes militares ou policiais contra rebeldes, insurretos ou revolucionrios; fazer, em pblico, propaganda:de processos violentos ou ilegais para alterao da ordem poltica ou social; de discriminao racial, de luta pela violncia entre as classes sociais, de perseguio religiosa; de guerra; incitar: subverso da ordem poltica ou social; animosidade entre as Foras Armadas ou entre estas e as classes sociais ou as instituies; luta com violncia entre as classes sociais; prtica de qualquer dos crimes previstos nesta Lei; constituir, integrar ou manter organizao ilegal de tipo militar, de qualquer forma ou natureza armada ou no, com ou sem fardamento, com finalidade combativa; fazer funcionar, de fato, ainda que sob falso nome ou forma simulada, partido poltico ou associao dissolvidos por fora de disposio legal ou de deciso judicial; caluniar ou difamar o Presidente da Repblica, o do Senado Federal, o da Cmara dos Deputados ou o do Supremo Tribunal Federal, imputando-lhes fato definido como crime ou fato ofensivo reputao; ofender a integridade corporal ou a sade de qualquer das autoridades mencionadas no artigo anterior; qualifica se resulta leso grave ou morte; matar qualquer das autoridades. CRIMES MILITARES (base para o resumo: jurisprudncia do STJ, do STF e obra de FERNANDES NETO, Benevides) Origem do direito militar no Brasil: 1808 (Conselho Supremo Militar de Justia). Conceito de crime militar: Os crimes militares podem ser: a) puros ou prprios (puramente militares): somente esto definidos no Cdigo Penal Militar e cuja ao penal somente pode ser intentada contra militares, ou seja, exige-se uma qualidade pessoal do agente, tais como a Desero, a Embriaguez em Servio e a Violncia contra Superior; em virtude da existncia de delitos militares que no possuem igual definio na lei penal comum e que so passveis de cometimento por civis (p. ex: Dos Crimes contra o Servio Militar e o Dever Militar), no se pode afirmar que crimes propriamente militares so todos aqueles que no possuam igual definio na legislao comum, como alguns conceituam, uma vez que os delitos acima mencionados no encontram definio no Cdigo Penal e so cometidos por civis. b) imprprios: aqueles cuja definio tpica tambm est prevista na lei penal comum, como, por exemplo, os crimes de peculato e falsidade ideolgica. A natureza castrense do fato delituoso, no caso de crime imprprio, resulta da conjugao de diversos elementos definidos no art. 9, II, "c", e no art. 10, III, ambos do CPM, dentre os quais se destacam a condio funcional do agente e a do sujeito passivo da ao delituosa, impondo-se, ainda, para a caracterizao do ilcito penal militar, a condio do agente se encontrar em situao de atividade (REsp 555396 / MS). Situao de atividade aquela em que ele no est na reserva ou reforma. Os crimes impropriamente militares, ou acidentalmente militares, podem ser cometidos por militares e, em situaes excepcionais, tambm por civis. Ou seja, so os que, comuns em sua natureza, podem ser praticados por qualquer cidado, civil ou militar, mas que, quando praticados por militar em certas condies, a lei considera militares, como os crimes de homicdio e leso corporal, os crimes contra a honra, os crimes contra o patrimnio, os crimes de trfico ou posse de entorpecentes, o peculato, a corrupo, os crimes de falsidade, entre 7

outros. So tambm impropriamente militares os crimes praticados por civis, que a lei define como militares, como o de violncia contra sentinela (CPM, art. 158) Art. 9 do CPM: o legislador adotou o critrio 'ratione legis', isto , crime militar o que a lei obviamente considera como tal. Como se observa abaixo, a lei adotou critrios doutrinrios como 'ratione materiae', 'loci', 'personae' ou 'ratione numeris'. Ou seja, os crimes militares so aqueles definidos em lei, adotando-se, portanto, o critrio ratione legis, conforme se depreende da leitura do inciso LXI do artigo 5, artigo 124 e 4 do artigo 125, todos da Carta Magna. Art. 9 Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: I - os crimes de que trata ste Cdigo, quando definidos de modo diverso na lei penal comum, ou nela no previstos, qualquer que seja o agente, salvo disposio especial; II - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum, quando praticados: a) por militar em situao de atividade ou assemelhado, contra militar na mesma situao ou assemelhado; b) por militar em situao de atividade ou assemelhado, em lugar sujeito administrao militar, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; c) por militar em servio ou atuando em razo da funo, em comisso de natureza militar, ou em formatura, ainda que fora do lugar sujeito administrao militar contra militar da reserva, ou reformado, ou civil; d) por militar durante o perodo de manobras ou exerccio, contra militar da reserva, ou reformado, ou assemelhado, ou civil; e) por militar em situao de atividade, ou assemelhado, contra o patrimnio sob a administrao militar, ou a ordem administrativa militar; III - os crimes praticados por militar da reserva, ou reformado, ou por civil, contra as instituies militares, considerando-se como tais no s os compreendidos no inciso I, como os do inciso II, nos seguintes casos: a) contra o patrimnio sob a administrao militar, ou contra a ordem administrativa militar; b) em lugar sujeito administrao militar contra militar em situao de atividade ou assemelhado, ou contra funcionrio de Ministrio militar ou da Justia Militar, no exerccio de funo inerente ao seu cargo; c) contra militar em formatura, ou durante o perodo de prontido, vigilncia, observao, explorao, exerccio, acampamento, acantonamento ou manobras; d) ainda que fora do lugar sujeito administrao militar, contra militar em funo de natureza militar, ou no desempenho de servio de vigilncia, garantia e preservao da ordem pblica, administrativa ou judiciria, quando legalmente requisitado para aqule fim, ou em obedincia a determinao legal superior. Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo quando dolosos contra a vida e cometidos contra civil sero da competncia da justia comum, salvo quando praticados no contexto de ao militar realizada na forma do art. 303 da Lei no 7.565, de 19 de dezembro de 1986 - Cdigo Brasileiro de Aeronutica. (Redao dada pela Lei n 12.432, de 2011) Art. 10. Consideram-se crimes militares, em tempo de guerra: I - os especialmente previstos neste Cdigo para o tempo de guerra; II - os crimes militares previstos para o tempo de paz; III - os crimes previstos neste Cdigo, embora tambm o sejam com igual definio na lei penal comum ou especial, quando praticados, qualquer que seja o agente: a) em territrio nacional, ou estrangeiro, militarmente ocupado; b) em qualquer lugar, se comprometem ou podem comprometer a preparao, a eficincia ou as operaes militares ou, de qualquer outra forma, atentam contra a segurana externa do Pas ou podem exp-la a perigo; IV - os crimes definidos na lei penal comum ou especial, embora no previstos neste Cdigo, quando praticados em zona de efetivas operaes militares ou em territrio estrangeiro, militarmente ocupado. Subsuno nos crimes militares: no basta que ocorra a subsuno do fato norma tpica, uma vez que os crimes militares apresentam tipicidade indireta, ou seja, h necessidade de se complementar as normas da parte especial com algumas das situaes elencadas nos artigos 9 (em tempo de paz) ou 10 (em tempo de guerra) do CPM. Nesse contexto, diante do caso concreto, deve-se primeiro verificar se o fato encontra subsuno em algum dos delitos previstos no Livro I (Crimes militares em tempo de paz) ou no Livro II (Crimes militares em tempo de guerra) para, em seqncia, apontar se as circunstncias que envolvem o delito amoldam-se aos critrios previstos nos incisos I, II e III do artigo 9 e 10. Poderamos assim sintetizar a caracterizao do crime militar, respondendo afirmativamente s trs assertivas abaixo: 1) o fato est previsto na parte especial do CPM? 2) a conduta se amolda s circunstncias previstas em algum dos incisos do artigo 9? 8

3) a Justia Militar competente para julgar o sujeito ativo do crime (justia militar estadual no julga civil)? O crime militar no se limita aos atos praticados por militares da ativa, mas tambm se inserem nas condutas praticadas por militares inativos (reserva e reformado) e civis. No se pode confundir a figura do crime militar com os crimes praticados pelos militares. O militar, estando de servio ou de folga, pode praticar crimes definidos no CPM, bem como crimes previstos em outras normas penais. Por outro lado, o CPM prev diversas figuras tpicas que podem ser praticadas por civis. CF: Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em lei (artigo 124). V-se, portanto, que a Justia Militar Federal tem sua competncia delimitada ratione materiae, ou seja, incumbe-lhe, sem excees, julgar os delitos castrenses definidos em lei, sejam estes praticados por militares da ativa, da reserva, reformados ou por civis, apontandose, em relao aos inativos e aos civis, que, nos exatos termos do inciso III do artigo 9, sua conduta deve ter por finalidade ofender as Instituies Militares. A Justia Militar Estadual, por sua vez, no possui competncia to abrangente quanto a sua congnere. De acordo com o 4 do artigo 125 da CF/88, compete-lhe processar e julgar os militares dos Estados nos crimes militares definidos em lei. Nota-se, assim, que sua competncia ratione materiae e ratione personae, ou seja, sua rea de atuao mais restrita que a Justia Militar Federal, uma vez que se lhe atribui competncia para julgar, apenas, os crimes militares praticados pelos militares estaduais, os quais, por fora do artigo 42, abrangem os membros das Polcias Militares e dos Corpos de Bombeiros Militares. Justia militar estadual no julga civil. Observao: no cabe (Damsio de Jesus sustenta que cabe) aplicao dos institutos da 9099/95 na justia militar (o art. 90-A da 9.099/95 veda), mas cabe suspenso condicional da pena, na forma do CPM. Estrutura da justia militar na CF Art. 122. So rgos da Justia Militar: I - o Superior Tribunal Militar; II - os Tribunais e Juzes Militares institudos por lei. Art. 123. O Superior Tribunal Militar compor-sede quinze Ministros vitalcios, nomeados pelo Presidente da Repblica, depois de aprovada a indicao pelo Senado Federal, sendo trs dentre oficiais-generais da Marinha, quatro dentre oficiais-generais do Exrcito, trs dentre oficiais-generais da Aeronutica, todos da ativa e do posto mais elevado da carreira, e cinco dentre civis. Pargrafo nico. Os Ministros civis sero escolhidos pelo Presidente da Repblica dentre brasileiros maiores de trinta e cinco anos, sendo: I - trs dentre advogados de notrio saber jurdico e conduta ilibada, com mais de dez anos de efetiva atividade profissional;II - dois, por escolha paritria, dentre juzes auditores e membros do Ministrio Pblico da Justia Militar. Art. 124. Justia Militar compete processar e julgar os crimes militares definidos em lei. Pargrafo nico. A lei dispor sobre a organizao, o funcionamento e a competncia da Justia Militar. Art. 125. ... 3 A lei estadual poder criar, mediante proposta do T ribunal de Justia, a Justia Militar estadual, constituda, em primeiro grau, pelos juzes de direito e pelos Conselhos de Justia e, em segundo grau, pelo prprio Tribunal de Justia, ou por Tribunal de Justia Militar nos Estados em que o efetivo militar seja superior a vinte mil integrantes. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 4 Compete Justia Militar estadual processar e julgar os militares dos Estados, nos crimes militares definidos em lei e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, ressalvada a competncia do jri quando a vtima for civil, cabendo ao tribunal competente decidir sobre a perda do posto e da patente dos oficiais e da graduao das praas. (Redao dada pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) 5 Compete aos juzes de direito do juzo militar processar e julgar, singularmente, os crimes militares cometidos contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares, cabendo ao Conselho de Justia, sob a presidncia de juiz de direito, processar e julgar os demais crimes militares. (Includo pela Emenda Constitucional n 45, de 2004) ... 1 instncia da justia militar federal chama-se Conselho de Justia, que tem como sede uma auditoria militar. O Conselho de Justia se subdivide em Conselho Permanente de Justia e Conselho de Justia Especial. A 2 instncia direta do STM. a) ao Conselho Especial de Justia: formado juiz auditor (juiz militar federal) e quatro oficiais militares, sob a presidncia do mais 9

graduado: julgaro os oficiais das Foras Armadas. b) ao Conselho Permanente de Justia: formado por juiz auditor (juiz militar federal) e trs oficiais inferiores (at capito-tentente ou capito) e um oficial superior, que ser o presidente: julgaro os integrantes das Foras Armadas no oficiais (praas). 1 instncia da justia militar estadual a) Juzes de Direito, a quem compete julgar os crimes militares praticados contra civis e as aes judiciais contra atos disciplinares militares ( habeas corpus, mandado de segurana, aes civis ordinrias, etc.); b) Conselhos de Justia, presididos pelo Juiz de Direito e integrados por quatro oficias da ativa escolhidos mediante sorteio realizado pelo Juiz togado. H duas espcies de Conselhos de Justia: o Permanente, para julgar praas (do soldado ao subtenente) e praas especiais (cadete e aspirante a oficial), e o Especial, para julgar os oficiais (do 2 tenente ao Coronel). A 2 instncia em SP, MG e RS do TJ Militar (com militares participando da composio). Nos demais Estados a 2 instncia ser uma Cmara Especializada do TJ. Obs: justia militar estadual no julga civil (Smula 53 do STJ). Logo, civil que mata dolosamente policial ou bombeiro militar em servio ou em razo do servio ser julgado pelo Jri estadual. Obs: crime militar e crime comum conexos: ciso processual. Obs: civil que mata dolosamente militar federal em servio ou em razo do servio: justia militar federal (STF HC 91003 BA) . No h tribunal do jri militar. Obs: militar federal ou estadual mata dolosamente civil: jri (federal ou estadual) julgar, e o crime ser o do art. 121 do CP. Se vtima for militar, crime militar e justia militar julgar. Obs: crime de militar contra militar em folga: justia comum. HC 110286/RJ, rel. orig. Min. Dias Toffoli, red. p/ o acrdo Min. Marco Aurlio, 14.2.2012. (HC-110286). Obs: se justia comum julga militar por crime comum (ex: tortura), a justia comum lhe determina a perda do oficialato. A JM o faz nos crimes militares (STF, maio de 2012: AG. REG. NO AI N. 769.637-MG) Obs: Jri julgar (e no JM): militar mata por motivo privado, sem relao com as funes. HC N. 103.812-SP. Obs: pode ser processado na JF e tambm na JM pelo mesmo contexto criminoso, desde que por crimes distintos. Exemplo: responder na JF por crime de atentado contra a segurana area (art. 261 do CP) e na JM por inobservncia de lei, regulamento ou instruo e por homicdio culposo.HC 105301/MT, rel. Min. Joaquim Barbosa, 5.4.2011. (HC-105301) Obs: PM atira culposamente em oficial do Exrcito dentro de quartel federal: justia militar federal julga, pois houve leso indireta Unio. CC 107.148-SP, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, julgado em 13/10/2010. Obs: justia comum julgar civil que causa leso culposa em militar federal no servio. HC 99671/DF, rel. Min. Ellen Gracie, 24.11.2009. (HC-99671). Obs: crime militar praticado conexo (ligado, relacionado) a crime comum: haver ciso processual, ou seja, pelo crime militar responde-se no juzo militar, pelo comum, no comum. Se foi absolvido do crime comum na justia comum, isso no implica absolvio no juzo militar. HC N. 97.572-SP Obs: furto de bem particular (pertencente a servidor militar) dentro de unidade militar: justia comum. No houve violao (invaso) s instituies militares. CC 115.311-PA, 2011. Obs: justia militar julga militar da ativa em crime contra civil em lugar sujeito administrao militar: CC 106.623-DF. Obs: Justia militar: leso corporal de militar contra civil. No houve animus necandi. CC 120.201-RS, Rel.Min. Laurita Vaz, julgado em 25/4/2012. Obs: Justia militar no julga pichao em prdio residencial sujeito administrao militar. excepcional a prtica, por civil, de crime militar. HC 100230/SP, rel. Min. Ayres Britto, 17.8.2010. (HC-100230) . Obs: policial militar reformado que injuria dois PMs em servio: juiz de direito. A competncia da justia militar tem interpretao restritiva. HC 125.582-SP, em 27/4/2010. Obs: justia comum (e no militar): homicdio culposo em acidente em que vtima e acusado sejam militares, fora do servio nem em lugar sujeito administrao militar (concurso do TJ ES 2011). 10

Obs: Juzo comum pode decretar a perda da funo pblica por militar condenado por crime comum (prova do TJ ES 2011). Obs: insignificncia e crime militar: os requisitos para reconhecimento da insignificncia no crime militar so mais severos que no direito comum, pois se levam em conta hierarquia e disciplina. No cabe insignificncia na posse de droga (art. 290 do CPM). HC 107688 / DF - DISTRITO FEDERAL Julgamento: 07/06/2011 A questo da posse de entorpecente por militar em recinto castrense no se define pela quantidade, nem mesmo pelo tipo de droga que se conseguiu apreender. O problema de qualidade da relao jurdica entre o particularizado portador da substncia entorpecente e a instituio castrense de que ele fazia parte, no instante em que flagrado com a posse da droga em pleno recinto sob administrao militar. 2. A tipologia da relao jurdica em ambientemilitar incompatvel com a figura prpria da insignificncia penal, pois, independentemente da quantidade ou mesmo da espcie de entorpecente sob a posse do agente, o certo que no cabe distinguir entre adequao apenas formal e adequao real da conduta ao tipo penal incriminador HC 108884 / RS - RIO GRANDE DO SUL Julgamento: 12/06/2012 A pertinncia do princpio dainsignificncia deve ser avaliada considerando no s o valor do dano decorrente do crime,mas igualmente outros aspectos relevantes da conduta imputada. 2. O pequeno valor da vantagem auferida insuficiente para aplicao do princpio da insignificncia ante a elevada reprovabilidade da conduta do militar da reserva que usa documento falso para no pagar passagem de nibus. 3. Aos militares cabe a guarda da lei e da ordem, competindo-lhes o papel de guardies da estabilidade, a servio do direito e da paz social , razo pela qual deles se espera, ainda que na reserva, conduta exemplar para o restante da sociedade, o que no se verificou na espcie. 4. Ordem denegada. Smulas do STF e STJ sobre crimes militares: smula 694: no cabe "habeas corpus" contra a imposio da pena de excluso de militar ou de perda de patente ou de funo pblica. smula 555: competente o tribunal de justia para julgar conflito de jurisdio entre juiz de direito do estado e a justia militar local. smula 298: o legislador ordinrio s pode sujeitar civis justia militar, em tempo de paz, nos crimes contra a segurana externa do pas ou as instituies militares. stj 192: compete ao juizo das execues penais do estado a execuo das penas impostas a sentenciados pela justia federal, militar ou eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos sujeitos a administrao estadual. smula 172: compete a justia comum processar e julgar militar por crime de abuso de autoridade, ainda que praticado em servio. smula 90: compete a justia estadual militar processar e julgar o policial militar pela pratica do crime militar, e a comum pela pratica do crime comum simultaneo aquele. smula78: compete a justia militar processar e julgar policial da corporao estadual, ainda que o delito tenha sido praticado em outra unidade federativa. smula 47: compete a justia militar processar e julgar crime cometido por militar contra civil, com emprego de arma pertencente a corporao, mesmo no estando em servio. smula 6 compete a justia comum estadual processar e julgar delito decorrente de acidente de transito envolvendo viatura de policia militar, salvo se autor e vitima forem policiais militares em situao de atividade.
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PONTO N. 23. Rysklyft Factore
ITEM A: Crimes contra a Organizao do Trabalho Obras consultadas: CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal. parte especial. volume 3. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. CUNHA, Rogrio Sanches. Cdigo Penal para Concursos, Ed. Juspodivm, 2 ed., 2009. Anotaes de aulas (diversos). DELMANTO, Celso et alli. Cdigo Penal comentado. 7. ed. So Paulo: Renovar, 2007. GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte especial. Volumes 3 e 4. 5. Ed. Niteri: mpetos, 2008. JESUS, Damsio E. de. Cdigo Penal anotado. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de Direito Penal. volumes 2 e 3. 25. ed. So Paulo: Atlas, 2007. PRADO, Lus Regis. Curso de Direito Penal Brasileiro. 6 ed. Revista dos Tribunais, 2010. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal, v. 1, 2, 3, 4 e 5. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. 23.a. Crimes contra a organizao do trabalho. Dupla Objetividade Jurdica: a) Proteo dos direitos individuais e coletivos dos trabalhadores; b) Proteo da prpria organizao do trabalho. Observao importante: competncia. Embora a CF (art. 109, VI) sugira serem todos os crimes contra a organizao do trabalho de competncia da Justia Federal, tradicionalmente o STF e o STJ fazem importante distino. Entende-se que o art. 109, VI, da Carta deve ser conjugado com o art. 109, IV. Apenas quando as condutas delituosas ofenderem o sistema de rgos e instituies federais destinadas a preservar coletivamente o trabalho que haver competncia da Justia Federal. Quando se der violao dos direitos individuais de trabalhadores, h competncia da Justia Estadual. Reduo a condio anloga de escravo ou plagium (art. 149 do CP) e RE 398.041/PA. O tipo do art. 149 do CP est na Seo que objetiva a proteo da liberdade pessoal, razo pela qual tradicional dizer que o bem jurdico tutelado o status libertatis. Porm, h recente deciso do STF que sustenta que o bem jurdico principal protegido pelo art. 149 a organizao do trabalho coletivamente considerada e to-somente secundria a tutela da liberdade pessoal. Diz-se que h conduta que ofende a dignidade da pessoa humana na relao de trabalho, ensejando competncia federal. O tema, porm, persiste polmico. Caractersticas comuns dos crimes contra a organizao do trabalho. Alm de, genericamente, protegerem a organizao do trabalho, todos so crimes sujeitos a ao penal pblica incondicionada. Quando a violncia destacadamente meio para a prtica de algum delito contra a liberdade do trabalho, expressamente, no h absoro (caso dos arts. 197, 198, 199, 200 e 203). Atentado contra a liberdade de trabalho - Art. 197. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa: I exercer ou no arte, ofcio, profisso ou indstria, ou a trabalhar ou no trabalhar durante certo perodo ou em determinados dias; II a abrir ou fechar o seu estabelecimento de trabalho, ou a participar de parede ou paralisao de atividade econmica. Objeto jurdico a liberdade de trabalho. tipo especial em relao ao constrangimento ilegal (art. 146 do CP). Sujeito passivo qualquer pessoa no inciso I e o proprietrio do estabelecimento no inciso II, primeira parte; qualquer pessoa no inciso II, segunda parte. O crime ser nico, ainda que vrias sejam as vtimas, todavia, a pena relativa violncia, a ser aplicada conjuntamente com a o art. 197, corresponder a tantos delitos contra a pessoa, quantos forem os cometidos. Dolo de obrigar a vtima a se comportar de uma das formas previstas no tipo (ausente o dolo especfico o crime ser de constrangimento ilegal). No se pune a titulo de culpa. Consumao: Quando a vtima constrangida realiza uma das condutas comissivas ou omissivas prevista no ttulo penal. OBS: Participar de parede ou paralisao econmica. TACITAMENTE REVOGADA. Art. 29 VII Lei 4.330/64, que foi revogada expressamente pela atual lei de greve 7.783/89. Atentado contra a liberdade de contrato de trabalho e boicotagem violenta - Art. 198. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a celebrar contrato de trabalho, ou a no fornecer a outrem ou no adquirir de outrem matria-prima ou produto industrial ou agrcola. H um aspecto interessante: o art. contm duas figuras delitivas (tipo misto cumulativo), o atentado contra a liberdade de trabalho (constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a celebrar contrato de trabalho) e a boicotagem violenta (no fornecer a outrem ou no adquirir de outrem matria-prima ou produto industrial ou agrcola). Essa violncia ou grave ameaa pode ser exercida contra 3 pessoa. SUJEITO ATIVO: Crime comum. SUJEITO PASSIVO: Trabalhador contra a liberdade de contrato de trabalho; Fornecedor ou adquirente boicotado; Pessoa que foi constrangida a boicotar. ELEMENTO 12

SUBJETIVO: DOLO. NO SE PUNE A TITULO DE CULPA. CONSUMAO: Momento em que a vtima constrangida assina o contrato de trabalho ou assume verbalmente o contrato de trabalho. No caso de boicotagem, no momento em que a vtima realiza o boicote exigido. OBS 1: No crime de boicotagem violenta o sujeito passivo pode ser pessoa jurdica? R: Fernando Capez BOICOTADO pode ser pessoa fsica ou jurdica, quem sofre o isolamento econmico. Luiz Regis Prado tambm entende isto. Regis Bitencourt diz que no pode ser pessoa jurdica, pois ela no sofre violncia ou grave ameaa. OBS 2: O tipo penal no pune a conduta de constranger a vtima a no celebrar contrato de trabalho. Neste caso, pode ocorrer tanto o crime do art. 197 I como o do constrangimento ilegal. Atentado contra a liberdade de associao - Art. 199. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, a participar ou deixar de participar de determinado sindicato ou associao profissional. O objeto jurdico a liberdade de associao profissional ou sindical. O que se pune aqui a coao exercida para participar ou deixar de participar de determinado sindicato ou associao profissional. ELEMENTO SUBJETIVO: DOLO. CONSUMAO E TENTATIVA: Consuma-se quando a vtima constrangida participa ou deixa de participar de associao sindical. (Crime material). TENTATIVA: Vtima constrangida, mas no cede exigncia. Paralisao de trabalho seguida de violncia ou perturbao da ordem - Art. 200. Participar de suspenso ou abandono coletivo de trabalho, praticando violncia contra pessoa ou contra coisa: Pargrafo nico. Para que se considere coletivo o abandono de trabalho indispensvel o concurso de, pelo menos, trs empregados. O objeto jurdico a liberdade de trabalho. Prevalece o entendimento de que a figura inclui tanto a greve dos empregados (abandono coletivo) quanto o lockout (suspenso), realizado pelos empregadores. O ncleo participar exige pluralidade de pessoas ( necessrio concurso de, ao menos, trs pessoas). Crime plurisubjetivo ou de concurso necessrio. CONSUMAO: Ocorre com a prtica da violncia contra a pessoa ou contra a coisa durante a paralisao coletiva. OBS 1 : Simples paralisao ou abandono coletivo de trabalho no crime. O CRIME A PARALISAO OU ABANDONO VIOLENTO OU COM PERTURBAO DA ORDEM. IMPORTANTE: Ocorre o crime independentemente da greve ser legal ou ilegal, j que o que se pune a forma violenta. OBS 2: O CRIME SOMENTE EXISTE SE FOR MEDIANTE VIOLNCIA. Se for praticado mediante grave ameaa ser o crime de constrangimento ilegal. OBS 3: H concurso material necessrio entre o art. 200 e o do crime de dano ao patrimnio? R: Fernando Capez e Luiz Regis Prado Entendem que sim Mirabete No. Concurso material para ele somente nos casos de violncia contra a pessoa. Paralisao de trabalho de interesse coletivo. ART. 201 - PARTICIPAR DE SUSPENSO OU ABANDONO COLETIVO DE TRABALHO, PROVOCANDO A INTERRUPO DE OBRA PBLICA OU SERVIO DE INTERESSE COLETIVO. SUJEITO ATIVO: EMPREGADOS - GREVE. EMPREGADORES Lockout. SUJEITO PASSIVO: COLETIVIDADE. No se exige o numero mnimo de 3 pessoas Crime monosubjetivo. Neste crime trata-se de greve ou lockout pacfico. Pune-se a paralisao no por ser violenta, mas por estar causando a interrupo de uma obra pblica ou de um servio de interesse coletivo. ELEMENTO SUBJETIVO: DOLO. CONSUMAO E TENTATIVA: Consumao: Paralisao que interrompe a obra ou servio. Tentativa: Possvel. COMPETNCIA: JECRIM. OBS 1: O crime do art. 201 foi recepcionado pela constituio de 1988? Ocorre que o art. 9 nico da CF permite greve nos servios e atividade essenciais nos termos da lei (7783/89). Regulamentando essa norma constitucional, permite a greve em servios ou atividades essenciais, exigindo apenas prvia comunicao aos usurios ou empregadores. DELMANTO diz que no foi recepcionado pela CF. Diz que a greve pacfica em obras pblicas e servios pblicos, constitui direito constitucional garantido pela CF e pela lei de greve. MIRABETE: Entende o contrrio, segundo ele o art. 201 continua vigente, com uma ressalva: tem que ser a paralisao em servios essenciais, ou seja, aqueles quando interrompidos colocam em perigo iminente a sobrevivncia, a sade ou a segurana da populao. GREVE DE FUNCIONRIO PUBLICO? R: Raciocnio o mesmo. OBS 2: POLICIAS PODEM FAZER GREVE, SOMENTE OFICIAIS DAS FORCAS ARMADAS QUE SO PROIBIDOS . Invaso de estabelecimento industrial, comercial ou agrcola. Sabotagem. ART. 202 INVADIR OU OCUPAR ESTABELECIMENTO INDUSTRIAL, COMERCIAL OU AGRCOLA, COM O INTUITO DE IMPEDIR OU EMBARAAR O CURSO NORMAL DO TRABALHO , OU COM O MESMO FIM DANIFICAR O ESTABELECIMENTO OU AS COISAS NELE EXISTENTES OU DELAS DISPOR. 2 Parte Crime de sabotagem. SUJEITO ATIVO: Qualquer pessoa, inclusive quem no pertena ao estabelecimento. SUJEITO PASSIVO Qualquer pessoa. OBJETO JURDICO: 1) Direito ao trabalho. 2) Patrimnio alheio. IMPORTANTE: NOS DOIS CASOS CONDUTA TEM QUE IMPEDIR 13

OU EMBARAAR O CURSO NORMAL DO TRABALHO. Se desaparecer esta finalidade de atrapalhar o curso normal do trabalho, no ser crime contra a organizao do trabalho, ser outro crime qualquer. Ex. Dano, ameaa, furto, roubo. CONSUMAO Ocupao, invaso ou danos. Ainda que a finalidade especfica no seja alcanada. CRIME FORMAL OU DE CONSUMAO ANTECIPADA. TENTATIVA: Quando os agentes no conseguirem invadir, danificar ou ocupar bens do estabelecimento. Frustrao de direito assegurado por lei trabalhista. ART. 203 - FRUSTRAR, MEDIANTE FRAUDE OU VIOLNCIA, DIREITO ASSEGURADO PELA LEGISLAO DO TRABALHO. SUJEITO ATIVO: EMPREGADOR / EMPREGADO / 3 PESSOA. SUJEITO PASSIVO: Titular do direito violado. Sendo qualquer pessoa o sujeito ativo, no necessrio haver relao de trabalho entre o sujeito ativo e o sujeito passivo. FRUSTRAR violar, privar a vtima de um direito. Direito assegurado pela legislao do trabalho Este crime norma penal em branco. Se o direito frustrado for constitucional ou civil? R: Ocorrer outro crime. FORMA DE EXECUO DO CRIME: Fraude e a violncia fsica. Se a conduta praticada for outra, p. ex., mediante grave ameaa, no haver este crime, pois o tipo penal no prev essa forma de execuo, mas poder ser outro delito. Obrigar o empregado a assinar pedido de demisso dando quitao das verbas trabalhistas. Obrigar o empregado a assinar recibo de salrio superior ao recebido. ELEMENTO SUBJETIVO: Dolo. CONSUMAO: Ocorre no momento em que o direito do trabalhador frustrado, violado. Crime material. Coao para compra de mercadorias. 1 NA MESMA PENA INCORRE QUEM: (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998): I - OBRIGA OU COAGE ALGUM A USAR MERCADORIAS DE DETERMINADO ESTABELECIMENTO, PARA IMPOSSIBILITAR O DESLIGAMENTO DO SERVIO EM VIRTUDE DE DVIDA; O infrator obriga ou coage o empregado a consumir mercadorias do local de trabalho, para se endividar e no poder se desligar do trabalho por conta da dvida. CONSUMAO: Simples coao ainda que o empregado consiga se desligar do trabalho. TENTATIVA: Tecnicamente ela possvel. OBS: Se o trabalhador tem restringida a sua liberdade de locomoo em razo de dvida que possui com o empregador ou preposto h o crime de reduo a condio anloga de escravo. Art. 149 Caput. II - IMPEDE ALGUM DE SE DESLIGAR DE SERVIOS DE QUALQUER NATUREZA, MEDIANTE COAO OU POR MEIO DA RETENO DE SEUS DOCUMENTOS PESSOAIS OU CONTRATUAIS. CONDUTA: Infrator impede a vtima de se desligar do servio. COAO: Fsica ou psicolgica. RETENO DE DOCUMENTOS PESSOAIS OU CONTRATUAIS. Vtima coagida a no se desligar do servio. 2 A pena aumentada de um sexto a um tero se a vtima menor de dezoito anos, idosa, gestante, indgena ou portadora de deficincia fsica ou mental. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998) Frustrao de lei sobre a nacionalizao do trabalho. ART. 204 - FRUSTRAR, MEDIANTE FRAUDE OU VIOLNCIA, OBRIGAO LEGAL RELATIVA NACIONALIZAO DO TRABALHO. As constituies de 1937 e de 1967 com a emenda de 69 proibiam que as empresas nacionais tivessem mais trabalhadores estrangeiros do que nacionais. Medida que evitava o excesso de estrangeiros nas empresas. CF/88 No prev mais tal limitao. Direitos iguais a estrangeiros e brasileiros. CONCLUSO: tem doutrina entendendo que este art. 204 no foi recepcionado pela CF/88. Exerccio de atividade com infrao de deciso administrativa. ART. 205 - EXERCER ATIVIDADE, DE QUE EST IMPEDIDO POR DECISO ADMINISTRATIVA. SUJEITO ATIVO: Crime prprio Pessoa impedida. SUJEITO PASSIVO: Estado. OBJETO JURDICO: Cumprimento das decises administrativas. STF 2003 Reconheceu o crime na conduta do mdico que estava caado pelo CRM. Advogado que exerce advocacia durante a suspenso pela OAB comete mera contraveno de exerccio ilegal da profisso. Art. 47 LCP. ( STF RHC 57.121) STJ RHC 75.037 Em todos estes casos o STF e STJ entenderam que a expresso deciso administrativa prevista no art. 205 no compreendem as decises dos rgos de classe. PARA STF/STJ Deciso administrativa somente decises da administrao pblica. CONSUMAO: DOUTRINA ENTENDE QUE O ART. 205 CRIME HABITUAL. Prtica de um nico ato durante o impedimento no configura o crime. TENTATIVA: No possvel. CUIDADO: INDIVIDUO QUE EXERCE ATIVIDADE QUE EST IMPEDIDO OU SUSPENSO POR DECISO JUDICIAL. COMETE O CRIME DE: DESOBEDINCIA Art. 359 (EXERCER FUNO, ATIVIDADE, DIREITO, AUTORIDADE OU MNUS, DE QUE FOI SUSPENSO OU PRIVADO POR DECISO JUDICIAL). Aliciamento para o fim de emigrao. ART. 206 - RECRUTAR TRABALHADORES, MEDIANTE FRAUDE, COM O FIM DE LEV-LOS PARA TERRITRIO ESTRANGEIRO. SUJEITO ATIVO: Qualquer pessoa. SUJEITO PASSIVO: Estado ou Pessoa enganada (empregado ou desempregado). TIPO OBJETIVO: Recrutar Seduzir, atrair o trabalhador. OBS: A lei antigamente punia o simples aliciamento; agora a lei s pune se houver fraude (antes era mais rigorosa) Ex. Recrutar o 14

trabalhador com falsas promessas; Prometer a uma mulher trabalho no exterior e depois coloc-la na prostituio recrutar mediante fraude. OBS 2: O TIPO PENAL FALA EM RECRUTAR TRABALHADORES NO PLURAL, RECRUTAR UM NICO TRABALHADOR FATO ATPICO. Mirabete e Magalhes Noronha deveria ser no mnimo 3. Damsio e Delmanto + que 1 trabalhador. CONSUMAO: Simples recrutamento, ainda que o trabalhador no saia do territrio nacional. OBS 3: E SE A FINALIDADE FOR ALICIAR O TRABALHADOR PARA LEVAR A OUTRO LOCAL DO BRASIL? Ser o crime do art. 207. Aliciamento de trabalhadores de um local para outro do territrio nacional. Art. 207 Aliciar trabalhadores, com o fim de lev-los de uma para outra localidade do territrio nacional: 1 Incorre na mesma pena quem recrutar trabalhadores fora da localidade de execuo do trabalho, dentro do territrio nacional, mediante fraude ou cobrana de qualquer quantia do trabalhador, ou, ainda, no assegurar condies do seu retorno ao local de origem. (Includo pela Lei n 9.777, de 29.12.1998). 2 A pena aumentada de um sexto a um tero se a vtima menor de dezoito anos, idosa, gestante, indgena ou portadora de deficincia fsica ou mental. (Includo pela Lei n 9.777/98). OBS: CRIME NO EXIGE FRAUDE. REGIS PRADO: Diz que ser crime se ele for levado a um local distante, pois se for local prximo (cidade vizinha) no h leso ao bem jurdico. O TIPO PENAL FALA EM RECRUTAR TRABALHADORES NO PLURAL, RECRUTAR UM NICO TRABALHADOR FATO ATPICO. Mirabete e Magalhes Noronha deveria ser no mnimo 3. Damsio e Delmanto + que 1 trabalhador.
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ITEM B: Princpio da proporcionalidade e Direito Penal. Princpio da proibio da proteo deficiente. Obras consultadas: STRECK, Lenio Luiz. Bem jurdico e Constituio: da Proibio de Excesso (bermassverbot) proibio de proteo deficiente (untermassverbot), ou de como no h uma blindagem contra normas penais inconstitucionais, disponvel em: http://www.leniostreck.com.br/site/wp- content/uploads/2011/10/2.pdf, 2007. Anotaes de aulas (diversos). FELDENS, Luciano. Direitos Fundamentais e Direito Penal, Livraria do Advogado, 2007. 23.b. Princpio da proporcionalidade e Direito Penal. Princpio da proibio da proteo deficiente. Princpio da proporcionalidade e Direito Penal. Origem: Declarao de Direitos do Homem e do Cidado de 1789, art. 8: a lei deve estabelecer penas que sejam estrita e evidentemente necessrias. Fundamento constitucional: Direito Alemo Estado de Direito [BverfGE 19, 345 (348)]; Direito Norte-Americano Clusula do substantive due process of law (5 e 14 Emendas) que impe a razoabilidade (reasonableness) e racionalidade (rationality) dos atos normativos; Direito Brasileiro STF deriva da clusula do devido processo legal substancial (art. 5, LIV, CF) (ADI 1922/DF MC), aplicando-a na sua dupla face: proibio de excesso (bermassverbot) (HC 94404/SP) e proibio de proteo deficiente (untermassverbot) (ADI 3112/DF). Sntese: (...) o princpio da proibio de excesso (bermassverbot) funciona como proibio de intervenes em excesso pelo Estado (garantismo negativo); o princpio da proibio de proteo insuficiente (Untermassverbot) funciona como garantia de proteo contra as omisses do Estado quanto ao direito fundamental de proteo (garantismo positivo) (STRECK/2007). Princpio da proporcionalidade no Direito Penal (Princpio implcito) - a criao de tipos penais deve ser compensadora da limitao da liberdade das pessoas; a PENA cominada deve ter relao equilibrada com a LESO prevista no tipo penal, o juiz deve fixar a pena de forma justa. Discusso quanto a (in)constitucionalidade da pena prevista no preceito secundrio do ART. 273, CP(10 A 15 ANOS) pela violao do PRINCPIO DA PROPORCIONALIDADE. H jurisprudncia (TRF4) aplicando a pena do ART. 33 DA LEI DE DROGAS. 6 TURMA do STJ entendeu, em decorrncia da aplicao do princpio da proporcionalidade, que a DESTRUIO DO VIDRO DE AUTOMVEL para a SUBTRAO de OBJETO QUE SE ENCONTRA NO SEU INTERIOR no caracteriza QUALIFICADORA PARA O CRIME DE FURTO. Tradicionalmente o STJ possui entendimento diverso, mas este o primeiro precedente neste sentido. Os ministros argumentaram que o vidro rompido para se furtar o prprio veculo considerado furto simples, no se podendo destinar PENA MAIS GRAVE quele que, ao QUEBRAR O VIDRO, FURTA SOMENTE O APARELHO DE SOM (Notcias STJ: 19/04/2010). A proporcionalidade como proibio de excesso. Subprincpios ou elementos parciais: a) adequao (idoneidade) viabilidade de determinado meio atingir uma finalidade; b) necessidade (exigibilidade) opo pelo meio menos gravoso para o direito restringido; c) proporcionalidade em sentido estrito (razoabilidade ou justa medida) equilbrio e proporo entre o meio utilizado e o fim colimado, pois uma medida adequada e necessria pode ser desproporcional. Incoerncia endonormativa como problema de proporcionalidade: Necessidade de observncia da proporcionalidade cardinal (relativa: comparao com outras condutas e penas) e ordinal (no relativa: exame da proporcionalidade da quantidade de pena em relao prpria conduta). A proporcionalidade ordinal comporta trs subcritrios (HIRSCH, apud, FELDENS/2008): a) paridade das penas: delitos graves devem ter sanes similares; b) escalonamento das penas: os delitos devem ser punidos com severidade proporcional a sua gravidade; c) distanciamento das penas: deve ser observada proporcionalidade entre a severidade das sanes em face da respectiva gravidade das condutas. Princpio da proibio de proteo deficiente. Noes gerais: A Constituio determina explcita ou implicitamente que a proteo dos direitos fundamentais deve ser feita de duas formas: por um lado, protege o cidado frente ao Estado; por outro, protege-o atravs do Estado e, inclusive, por meio do direito punitivo (...) em face da violncia de outros indivduos 16

(STRECK/2007). Superada a ideia liberal de Estado guardio das liberdades negativas este passa a ter a obrigao de proteger os indivduos contra agresses provenientes de comportamentos delitivos, razo pela qual a segurana passa a fazer parte dos direitos fundamentais (art. 5, caput, CF)(STRECK/2007), impondo mandatos de criminalizao que limitam a liberdade de conformao do legislador penal e determinam a instituio de um sistema de proteo por meio de normas penais. DIREITO FUNDAMENTAL EFETIVA TUTELA PENAL - o Estado intervm nas RELAES PARTICULARES na condio de GARANTIDOR/FIADOR de que os DIREITOS FUNDAMENTAIS no sero violados por terceiros. Douglas Ficher defende o que chama de garantismo integral, isto , aquele marcado tanto pelo princpio da proibio da proteo deficiente, como pelo princpio da proibio do excesso, uma vez que na prtica, normalmente, se adota apenas o garantismo hiperblico monocular (que apenas olha para as garantais do acusado frente ao Estado). Doutrina e jurisprudncia alems definem o dever de proteo (schutzplicht) como: a) Verbotspflicht: o dever de se proibir uma determinada conduta; b) Sicherheitspflicht: dever de proteger o cidado contra ataques de terceiros, sendo que, para isso, tem o dever de tomar as medidas de defesa; c) Risikopflicht: o dever de o Estado atuar com o objetivo de evitar riscos para o indivduo. Exemplos de mandatos de criminalizao na CF: Arts. 5, XLI, XLII, XLIII, XLIV, 7, X, 227, 4, 225, 3. Exemplos de possveis violaes ao dever de proteo: a) A extenso unio estvel do hoje revogado art. 107, VII, CP (extino de punibilidade do autor do estupro em razo do casamento com a vtima), afastada pelo STF (RE 418.376); b) a alterao do art. 44 do CP pela Lei n. 9.714/98 (elevao de 1 para 4 anos do limite da pena privativa de liberdade conversvel em pena restritiva de direito) (FELDENS/ 2008); c) a minorante do art. 33, 4, da Lei n. 11.343/06 (STRECK/2008); d) a extino da punibilidade em razo do recolhimento do tributo, prevista no art. 9 da Lei 10.684/03 (STRECK/2007).
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ITEM C: Estatuto do Estrangeiro. Aspectos Penais. Obras consultadas: PORTELA, Paulo Henrique Gonalves. Direito internacional pblico e privado. 3. ed. Salvador: Jus Podivm, 2011. REZEK, Francisco. Direito Internacional Pblico Curso Elementar, Editora Saraiva, 13 edio, 2011. Artigo. Ela Wiecko. Cooperao internacional na execuo da pena: transferncia de presos. 23.c. Estatuto do Estrangeiro. Aspectos penais. O estrangeiro no somente bem-vindo ao Brasil, como protegido e igualado em direitos humanos fundamentais aos nacionais. Embora o Estatuto do Estrangeiro tenha sido editado anteriormente CF de 1988, foi por esta recepcionado. Fonte material da legislao do estrangeiro: Unio art. 22, XV da CF. Competncia para julgar crimes cometidos por estrangeiro: Justia Federal art. 109, X CF Conceito de Estrangeiro: a pessoa que possui vnculo jurdico-poltico outro Estado, que no o Brasil. Diferena entre deportao (art. 57), expulso, extradio e transferncia de presos: Extradio um instrumento de cooperao internacional para a entrega de pessoa acusada da prtica de crime a Estado Estrangeiro, seja para responder ao processo, seja para cumprir a pena. Portanto, quando o Brasil extradita algum, significa que est colaborando para a represso criminalidade internacional, embora o extraditando possa no ter feito nada de errado em solo nacional. Deportao a sada compulsria do territrio nacional, quando o estrangeiro aqui se encontra de maneira irregular, seja porque ingressou sem ter visto, este pode ter expirado ou porque, a despeito de turista, exerceu atividade laborativa remunerada. Francisco Rezek diz que se cuida de excluso por iniciativa das autoridades locais, sem envolvimento da cpula do governo: no Brasil, agentes federais tm competncia para promover a deportao de estrangeiros, quando entendam que no o caso de regularizar sua documentao. Poder ser decretada a priso do estrangeiro, por juiz federal, enquanto aguarda a deportao (o mesmo se diga para a expulso). Para retornar, regularizada sua situao, dever ressarcir previamente o Tesouro Nacional, com correo monetria, das despesas com sua deportao e pagar a multa, quando fixada. Expulso a sada compulsria do territrio nacional do estrangeiro considerado inconveniente ou nocivo aos interesses nacionais. So exemplos de condutas perniciosas: praticar fraude para entrar ou permanecer no Brasil, cometer crime, desrespeitar proibio para estrangeiro, atentar contra a segurana nacional (art. 65) etc. Para Resek, os pressupostos para expulso so mais graves e a consequncia, como regra, a impossibilidade de retorno. H inqurito, com contraditrio, instaurado no mbito do Ministrio da Justia. A deciso final de expulso cabe ao Presidente da Repblica, que o faz por decreto. O reingresso de estrangeiro expulso crime (art. 338 CP). IMPORTANTE!!! Ela Wiecko (fichamento colega Felipe Remonato) Transferncia de Presos (transferncia de sentena penal segundo Bassiouni): O primeiro Tratado sobre o tema foi efetuado entre o Lbano e Sria em 1951. Segundo Bassiouni a difuso do instituto deu-se a partir da Conveno Europeia sobre a Transferncia de Pessoas Condenadas (Estrasburgo. 21.03.1983). Fundamento legal: No h lei no Brasil. Bassiouni desenvolveu a teoria de que a execuo de uma sentena estrangeira penal estrangeira tem natureza administrativa, ou seja, no implica no reconhecimento do juzo penal. O MPF j se manifestou sobre a constitucionalidade dos tratados que versem sobre transferncia de presos. Fundamento material: Gueiros arrola 4 fundamentos: custo financeiro da gesto da populao prisional estrangeira; irracionalidade da execuo penal dirigida ao preso estrangeiro, cuja finalidade a reinsero social do condenado, se, ao final, ele expulso para seu pais de origem; o Estado deve assumir a tarefa de execuo penal de seus nacionais e princpio da humanidade. Finalidade: Visa fomentar a cooperao mtua em matria penal, a boa administrao da justia e, sobretudo, facilitar a reabilitao social da pessoa condenada. Conceito: Ato bilateral discricionrio, condicionado ao consentimento da pessoa transferida. No h obrigao de transferncia, mas apenas o dever de analisar pedidos de transferncia. Os tratados dizem que ato discricionrio. O preso pode pleitear a transferncia. Objeto: a transferncia para o cumprimento da pena privativa de liberdade. H vedao de transferncia para cumprimento da pena morte. Condies: As condies para a transferncia de pessoas presas so: INacionalidade da pessoa condenada correspondente a Estado recebedor; II - Trnsito em julgado da sentena; III-Suficiente lapso de pena pendente de cumprimento, aferido no

momento da solicitao (o mnimo aceito seis meses); IV Consentimento voluntario da pessoa condenada; V- Dupla incriminao do fato como crime; VI- Conformidade com a ordem jurdico do Estado do receptor e VII- Concordncia dos Estados partes com a transferncia. Limitaes: A pessoa transferida no pode ser detida, processada e condenada novamente no Estado receptor pelo mesmo crime. A pena ser cumprida de acordo com as leis do Estado recebedor, que no poder prolongar a pena ou agrav-la. O Brasil ops reserva a possibilidade de reduo de perodos de priso ou do cumprimento alternativa da pena, conforme facultado na Conveno Interamericana, para no haver vlvula de escape punio. O Estado sentenciador pode promover a reviso do julgado. Efeito: Suspende a execuo da pena no Estado sentenciador, mas o Estado recebedor no poder continuar executando a pena no caso de o Estado remetente consider-la cumprida. Procedimento: h a transferncia passiva (estrangeiro condenado no Brasil que quer ser transferido) e transferncia ativa (brasileiro condenado no exterior e quer voltar ao Brasil). O procedimento se desenvolve na Secretaria Nacional de Justia/Diviso de Medidas Compulsrias do Ministrio da Justia. O Ministro da Justia autoridade central. Sempre h interveno diplomtica. A transferncia passiva tem inicio com a solicitao (Nota Verbal), formulada por Embaixada, de oficio ou a pedido do preso ou seu familiar. Solicitam-se ao juzo da execuo penal os documentos necessrios e efetuasse a traduo. Se houver concordncia e preenchimento dos demais requisitos no mbito do MJ a Policia Federal efetua a entrega do preso. As despesas at a entrega correm conta do Brasil. A transferncia ativa deflagrada a partir de correspondncia do preso brasileiro dirigida s autoridades brasileiras, aqui ou no exterior. O Ministrio das Relaes exteriores contata a embaixada do local da priso a fim de solicitar os documentos necessrios. Aps contata-se ao juzo criminal mais prximo de sua residncia no Brasil a possibilidade de vaga. Cabe a PF receber o preso. Concluso: A transferncia de pessoas condenadas (expresso que a autora gosta) uma espcie de execuo de sentena penal estrangeira. Tem finalidade humanitria. No Brasil foi introduzida por meio de tratados e tem sido considerada medida administrativa, que no exige a prvia homologao da sentena condenatria. H um risco que os Estados recebedores no executem a pena, assim muitos Estados so cautelosos com a medida. Caso Abilio Diniz: Por presses internacionais, firmou-se, primeiramente, o tratado para a transferncia de presos entre o Brasil e Canad (Braslia, 15/07/1992 aprovado pelo Decreto 2547/1998). Esse tratado que no de extradio prev a possibilidade de condenados brasileiros no Canad virem cumprir sua pena no Brasil, bem como que condenados canadenses no Brasil possam cumprir a pena no seu pas de origem. Infraes, Penalidades e seu Procedimento art. 125 (Anlise somente dos incisos mais relevantes) ART. 125 CAPUT Constitui infrao, sujeitando o infrator s penas aqui cominadas: Inc. XI (infringir o disposto no art. 106 ou 107). Ncleo do tipo: infringir. um tipo remetido, sendo necessrio consultar os arts. 106 e 107. Sujeito ativo e passivo: o sujeito ativo o estrangeiro regular ou irregular. O passivo o Estado. Elemento subjetivo do tipo: dolo. No se exige elemento subjetivo especfico. No se pune forma culposa. Objetos material e jurdico: material a conduta proibida ao estrangeiro, embora por este desenvolvida. Jurdico o interesse da Administrao em regulamentar a presena do estrangeiro em solo nacional. Classificao: crime prprio (s o estrangeiro); formal (no exige resultado naturalstico); de forma vinculada (pode ser cometido pela infringncia s condutas expressamente expostas nos arts. 106 e 107 desta Lei); comissivo (o verbo indica ao); instantneo ou permanente, dependendo da forma de infringncia; unissubjetivo; plurissubsistente; admite tentativa. Benefcios penais: embora no se trate de infrao de menor potencial ofensivo, em razo da pena mnima comporta a suspenso condicional do processo (art. 89 da Lei n. 9099/95). Entretanto, se tal benefcio for concedido pelo Judicirio, havendo a pena cumulativa de ordem administrativa que a expulso, possivelmente o agente nem mesmo cumpra o referido sursis processual (essa concluso vale para todos os tipos). Inc. XII (introduzir estrangeiro clandestinamente ou ocultar clandestino ou irregular). Ncleo do tipo: introduzir ou ocultar. Tipo misto alternativo. Sujeito ativo e passivo: ativo qualquer pessoa. Passivo o Estado. Elemento subjetivo do tipo: dolo. No se pune a forma culposa. Objeto material e jurdico: Material o estrangeiro. Jurdico o interesse da Administrao em regulamentar a presena do estrangeiro em solo nacional. Classificao: comum, formal, de forma livre, comissivo, instantneo (introduzir) ou permanente (ocultar), unissubjetivo,

plurissubsistente, admite tentativa. Inc. XIII (fazer declarao falsa em processo de transformao de visto, de registro, de alterao de assentamentos, de naturalizao, ou para a obteno de passaporte para estrangeiro, laissez-passer, ou, quando exigido, visto de sada). Ncleo do tipo: fazer, cujo objeto a declarao falsa. O ato deve dar-se em procedimento relativo a visto. Sujeito ativo e passivo: ativo qualquer pessoa, passivo o Estado. Elemento subjetivo: dolo. Exige-se elemento subjetivo especfico, consistente em obter a transformao do visto, do registro, da alterao de assentamento etc. No se pune a forma culposa. Objeto material e jurdico: material a declarao falsa. Jurdico o interesse da Administrao em regulamentar a presena de estrangeiro em solo nacional. Classificao: comum, formal, de forma livre, comissivo, instantneo, unissubjetivo, plurissubsistente, admite tentativa.

ITEM A: Tempo e lugar do crime. Territorialidade e extraterritorialidade da lei penal. Obras consultadas: Bitencourt, Cezar Roberto. Tratado de Direito Penal, volume 1: parte geral. 14 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2009. Greco, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte geral. 13 ed. Rio de Janeiro, mpetos, 2011. Zaffaroni, Eugnio Ral e Pierangeli, Jos Henrique. Manual de Direito Penal Brasileiro, volume 1: parte geral. 8 ed., rev. e atual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2009. Tempo do crime: Sobre o tema tempo do crime, trs principais teorias merecem destaque: - Teoria da atividade: tempo do crime ser o da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. Para essa teoria, o que importa o momento da conduta, comissiva ou omissiva, mesmo que o resultado dela se distancie no tempo. - Teoria do resultado: determina que tempo do crime ser, como o prprio nome sugere, o da ocorrncia do resultado. Aqui, sobreleva-se a importncia do momento do resultado da infrao penal. - Teoria mista ou da ubiquidade: concede igual relevo aos dois momentos apontados pelas teorias Item A: Tempo e lugar do crime. Territorialidade e extraterritorialidade da lei penal. Obras consultadas: Tratado de Direito Penal, Parte Geral. Cezar Roberto Bitencourt (2009). Curso de Direito Penal: parte geral. Rogrio Greco (2011). Manual de Direito Penal Brasileiro, vol. 1. Eugnio Ral Zaffaroni e Jos Henrique Pierangeli (2009). Legislao bsica: Cdigo Penal. 1 Tempo do crime: Sobre o tema tempo do crime, trs principais teorias merecem destaque: a) Teoria da atividade: tempo do crime ser o da ao ou omisso, ainda que outro seja o momento do resultado. Para essa teoria, o que importa o momento da conduta, comissiva ou omissiva, mesmo que o resultado dela se distancie no tempo; b) Teoria do resultado: determina que tempo do crime ser o da ocorrncia do resultado. Aqui, sobrelevase a importncia do momento do resultado da infrao penal; c) Teoria mista ou da ubiquidade: concede igual relevo aos dois momentos apontados pelas teorias anteriores, asseverando que tempo do crime ser o da ao ou omisso, bem como o do momento do resultado. O nosso Cdigo Penal adotou a teoria da atividade, conforme se verifica da anlise de seu art.4, pois neste momento que o indivduo exterioriza a sua vontade, violando o preceito proibitivo. Isso evita, por exemplo, o fato de uma conduta, praticada licitamente sob o imprio de uma lei, poder ser considerada crime, em razo de o resultado vir a produzir-se sob o imprio de outra lei incriminadora. Consoante Bitencourt, o CP, implicitamente, adota algumas excees teoria da atividade, como, por exemplo: o marco inicial da prescrio abstrata comea a partir do dia em que o crime se consuma; nos crimes permanentes, do dia em que cessa a permanncia; e nos de falsificao e alterao de assentamento do registro civil, da data em que o fato torna-se conhecido (art.111). Sobre o tema, atentar, ainda, redao da smula 711 do STF. 2 Lugar do crime: Aqui tambm trs principais teorias procuram precisar o locus commissi delicti, a saber: (i) teoria da ao ou da atividade, (ii) teoria do resultado ou do evento e (iii) teoria unitria, mista ou da ubiquidade. Nosso Cdigo Penal adotou a teoria da ubiquidade, segundo a qual lugar do crime ser o da ao ou omisso, bem como onde se produziu ou deveria produzir-se o resultado (art.6). Com a adoo da teoria da ubiquidade, resolvem-se os problemas j h muito apontados pela doutrina, como aqueles relacionados aos crimes distncia, em que ao e resultado realizamse em lugares diversos. Evita-se, ainda, o inconveniente dos conflitos negativos de jurisdio (o Estado em que ocorreu o resultado adota a teoria da ao e vice-versa). Eventual duplicidade de julgamentos superada pela regra constante do art.8 do CP, que estabelece a compensao de penas, uma modalidade especial de detrao penal. A teoria aludida resolve problemas de direito penal internacional, razo pela qual no se destina definio de competncia interna, mas, sim, determinao da competncia da justia brasileira. Embora competente a justia brasileira, pode acontecer que, em virtude de convenes, tratados e regras de direito internacional, o Brasil deixe de aplicar a sua lei penal aos crimes cometidos em territrio nacional. 21

3 Territorialidade da lei penal: Pelo princpio da territorialidade, aplica-se a lei penal brasileira aos fatos punveis praticados no territrio nacional, independentemente da nacionalidade do agente, da vtima ou do bem jurdico lesado. A regra da territorialidade da lei penal est insculpida, no ordenamento jurdico ptrio, no art.5, caput, do CP, que determina a aplicao da lei penal brasileira, sem prejuzo de convenes, tratados e regras do direito internacional, ao crime cometido no territrio nacional. Percebe-se que o Brasil no adotou uma teoria absoluta da territorialidade, mas sim uma teoria conhecida como temperada ou atenuada, haja vista que o Estado, mesmo sendo soberano, em determinadas situaes, pode abrir mo da aplicao de sua legislao, em virtude de convenes, tratados e regras do direito internacional. O Cdigo criou, pois, um temperamento impenetrabilidade do direito interno ou exclusividade da ordem jurdica do Estado sobre o seu territrio, permitindo e reconhecendo, em determinados casos, a validez da lei de outro Estado. obsquio boa convivncia internacional, e quase sempre sob a condio de reciprocidade, que o territrio do Estado se torna permevel pelo exerccio de alheia soberania. Em sentido estrito, efetivo ou real, o territrio abrange o solo e o subsolo, sem soluo de continuidade e com limites reconhecidos, as guas interiores, o mar territorial, a plataforma continental e o espao areo. O 1 do citado art.5 considera, para efeitos penais, como extenso do territrio nacional (territrio por extenso ou flutuante) as embarcaes e aeronaves brasileiras, de natureza pblica ou a servio do governo brasileiro onde quer que se encontrem, bem como as aeronaves e embarcaes brasileiras, mercantes ou de propriedade privada, que se achem respectivamente, no espao areo correspondente ou em alto-mar. O 2 do art.5 determinou, outrossim, a aplicao da lei penal brasileira aos crimes praticados a bordo de aeronaves ou embarcaes estrangeiras de propriedade privada, achando-se as aeronaves em pouso no territrio nacional ou em voo no espao areo correspondente e as embarcaes, em porto ou mar territorial do Brasil. O legislador, como se verifica, referiu-se to somente s aeronaves e embarcaes de propriedade privada, haja vista que as de natureza pblica ou a servio de governo estrangeiro so tambm consideradas como extenso do territrio correspondente sua bandeira. Cumpre, por fim, repisar que o Cdigo Penal adotou, como regra, o princpio da territorialidade e, como exceo, os seguintes princpios: a) real, de defesa ou de proteo (aplica-se a lei de nacionalidade da vtima ou do bem jurdico lesado art.7, I e 3); b) universal ou cosmopolita (o agente fica sujeito lei do pas onde for encontrado art.7, II, a); c) nacionalidade ativa (aplica-se a lei da nacionalidade do agente art.7, II, b); d) nacionalidade passiva (aplica-se a lei da nacionalidade do agente somente quando este ofender um concidado art.7, 3); e e) representao, da bandeira ou princpio da subsidiariedade (a lei penal nacional aplica-se aos crimes praticados em aeronaves e embarcaes privadas, quando no estrangeiro e a no sejam julgadas art.7, II, c). 4 Extraterritorialidade da lei penal: Ao contrrio do princpio da territorialidade, o princpio da extraterritorialidade preocupa-se com a aplicao da lei penal brasileira s infraes cometidas alm de nossas fronteiras, em pases estrangeiros. As situaes de aplicao extraterritorial da lei penal brasileira esto previstas no art.7 e constituem excees ao princpio da territorialidade. A extraterritorialidade pode ser (i) incondicionada, (ii) condicionada ou (iii) hipercondicionada. (i) Extraterritorialidade incondicionada (art.7, I e 1): aplica-se a lei brasileira sem qualquer condicionante (art.7, I), na hiptese de crimes praticados fora do territrio nacional, ainda que o agente tenha sido julgado no estrangeiro, independentemente da concordncia do pas onde o crime ocorreu, do ingresso do agente no territrio brasileiro (podendo, no caso, ser julgado revelia) e da circunstncia de o fato ser lcito no pas onde praticado ou de encontrar-se extinta a punibilidade do agente. (ii) Extraterritorialidade condicionada (art.7, II e 2): aplicvel a lei brasileira aos crimes previstos no inciso II (alnea a princpio da justia universal; alnea b princpio da nacionalidade ativa; e alnea c princpio da representao), praticados fora do territrio nacional, desde que satisfeitas as seguintes condies: a) entrar o agente no territrio nacional; b) ser o fato punvel tambm no pas em que praticado; c) crime extraditvel, segundo a lei brasileira; d) no ter sido o agente absolvido no estrangeiro ou no ter a cumprido a pena; e) no ter sido o agente perdoado no estrangeiro ou, por outro motivo, no estar extinta a punibilidade, segundo a lei mais favorvel. (iii) Extraterritorialidade hipercondicionada (art.7, 3): alm das condies estabelecidas no 2, a aplicao da lei brasileira ao crime previsto no 22

3 se sujeita, ainda, s seguintes: a) no foi pedida ou foi negada a extradio; e b) requisio do Ministro da Justia.
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PONTO N. 24. Filipe Albernaz Pires
Item B: Crimes cometidos por particular contra a administrao pblica estrangeira. Obras consultadas: Cdigo penal comentado. Cezar Roberto Bitencourt (2009). Direito Penal, vol. 4. Damsio E. de Jesus (2009). Curso de direito penal brasileiro, vol. 3. Luiz Regis Prado (2010). Legislao bsica: Cdigo Penal, arts. 337-B, 337-C, 337-D. 1 Noes gerais: captulo introduzido pela Lei 10.467/2002, a fim de dar cumprimento Conveno sobre o Combate Corrupo de Funcionrios Pblicos Estrangeiros em Transaes Comerciais, promulgada pelo Decreto 3.678/2000. 2 Bem jurdico tutelado: boa-f, regularidade, transparncia e lealdade nas relaes comerciais internacionais, e no a administrao pblica estrangeira, pois nenhum pas pode avocar o direito de proteger juridicamente a administrao pblica de outro (DAMSIO, p. 271/272; BITENCOURT, p. 1129). 3 Competncia: so de competncia da Justia Federal, uma vez que se trata de crime transnacional que o Brasil se obrigou a reprimir (CF, art. 109, V)55. 4 Lavagem de dinheiro: a Lei 10.467/2002 incluiu os crimes cometidos por particular contra a administrao pblica estrangeira no rol dos crimes antecedentes ao de lavagem de dinheiro (Lei 9.613/1998, art. 1, inciso VIII). 5 Corrupo ativa em transao comercial internacional: no configura o crime em casos de transaes no comerciais, como acordos e convnios de ordem cultural, humanitria, militar ou poltica, salvo quando envolvam interesses econmicos (DAMSIO, p. 276). indispensvel que se trate de funcionrio competente para a prtica do ato pretendido pelo corruptor, isto , o ato deve estar dentro da esfera de atribuies do funcionrio pblico estrangeiro. A vantagem indevida pode ser de qualquer natureza. Admite tentativa. 6 Trfico de influncia em transao comercial internacional: no necessrio que o funcionrio pblico estrangeiro seja especificado, nem que seja competente para a prtica do ato. Na verdade, o agente atua com fraude, vendendo fumaa; por isso no necessrio que detenha efetivamente a possibilidade de influenciar o funcionrio pblico estrangeiro. irrelevante que a vantagem seja devida ou indevida. Admite tentativa. Palavras-chave: regularidade das relaes comerciais internacionais, corrupo ativa, trfico de influncia, competncia da Justia Federal.
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Em consulta jurisprudncia do STF, STJ e TRFs, no se constatou a existncia de qualquer julgado relativo a crimes cometid os por particular contra a administrao pblica estrangeira.

ITEM C: Trabalho escravo Obras consultadas: CUNHA, Rogrio Sanches. Cdigo Penal para Concursos, Ed. Juspodivm, 2 ed., 2009. Anotaes de aulas (diversos). DELMANTO, Celso et alli. Cdigo Penal comentado. 7. ed. So Paulo: Renovar, 2007. GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal: parte especial. Volumes 3 e 4. 5. ed. Niteri: mpetos, 2008. JESUS, Damsio E. de. Cdigo Penal anotado. 17. ed. So Paulo: Saraiva, 2006. BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal, v. 1, 2, 3, 4 e 5. 16 ed. So Paulo: Saraiva, 2011. CASTILHO, Ela Wiecko Volkmer. Consideraes sobre a interpretao jurdico-penal em matria de escravido. Estudos Avanados, So Paulo, v. 14, n. 38, p. 51-65, 2000. Disponvel em: http://www.scielo.br/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0103-40142000000100. CASTILHO, Ela Wiecko Volkmer. Novas perspectivas para a tese da competncia da Justia Federal para o crime de trabalho escravo. Boletim dos Procuradores da Repblica, n. 66, 2005. Disponvel em:http://pfdc.pgr.mpf.gov.br/atuacao-e-conteudos-deapoio/publicacoes/trabalhoescravo/Artigo_Novas_Perspectivas_Dra_Ela.pdf. Acesso em 10/12/2011. Nota: o resumo a seguir foi elaborado a partir do trabalho anterior do grupo de aprovados no 25 concurso. Escravido: o estado ou a condio de um indivduo sobre o qual se exercem todos ou parte dos poderes atribudos ao direito de propriedade. Escravo o indivduo em tal estado ou condio (Conveno sobre a Escravido de 1926). Trabalho forado ou obrigatrio: todo trabalho ou servio exigido de uma pessoa sob a ameaa de sano e para o qual no se tenha oferecido espontaneamente (Conveno n 29, OIT). Prticas anlogas escravido: a) Servido por dvidas: estado ou condio resultante do fato de que um devedor se haja comprometido a fornecer, em garantia de uma dvida, seus servios pessoais ou os de algum sobre o qual tenha autoridade, se o valor desses servios no for equitativamente avaliado no ato da liquidao da dvida ou se a durao desses servios no for limitada nem sua natureza definida; b) Servido: condio de qualquer um que seja obrigado pela lei, pelo costume ou por um acordo, a viver e trabalhar numa terra pertencente a outra pessoa e a fornecer a essa outra pessoa, contra remunerao ou gratuitamente, determinados servios, sem poder mudar sua condio; c) Toda instituio ou prtica em virtude da qual uma mulher , sem que tenha o direito de recusa, prometida ou dada em casamento, mediante remunerao em dinheiro ou espcie entregue a seus pais, tutor, famlia ou a qualquer outra pessoa ou grupo de pessoas; o marido de uma mulher, a famlia ou cl deste tm o direito de ced-la a um terceiro, a ttulo oneroso ou no; a mulher pode, por morte do marido, ser transmitida por sucesso a outra pessoa; d) Toda instituio ou prtica em virtude da qual uma criana ou um adolescente menor de dezoito anos entregue, quer por seus pais ou um deles, quer por seu tutor, a um terceiro, mediante remunerao ou sem ela, com o fim da explorao da pessoa ou do trabalho da referida criana ou adolescente (Conveno Suplementar sobre Escravatura de 1956). Reduo a condio anloga de escravo (art. 149, CP, caput). DOUTRINA: D o nome de PLGIO, que significa a sujeio de uma pessoa ao poder de outra. Porque o crime chama reduo condio anloga de escravo, e no pune a reduzir a condio de escravo em si? R: Escravo uma situao de direito que o Brasil no reconhece, no tem como ser reduzido a esta condio. Bem jurdico protegido: status libertatis do ser humano, abrangendo a esfera fsica e psquica (Castilho, 2000, p. 55), liberdade pessoal no que diz respeito ao trabalho (Castilho, 2005). Embora mantida a incluso do tipo no Ttulo dos Crimes contra a Pessoa, trata-se de um crime prevalentemente contra a Organizao do Trabalho (ELA WIECKO). RE 398.041/PA. O tipo do art. 149 do CP est na Seo que objetiva a proteo da liberdade pessoal, razo pela qual tradicional dizer que o bem jurdico tutelado o status libertatis. Porm, h recente deciso do STF que sustenta que o bem jurdico principal protegido pelo art. 149 a organizao do trabalho coletivamente considerada e to-somente secundria a tutela da liberdade pessoal. Diz-se que h conduta que ofende a dignidade da pessoa humana na relao de trabalho, ensejando competncia federal. O tema, porm, persiste polmico. Sujeito ativo: qualquer pessoa. Em regra, o empregador e seus prepostos. Sujeito passivo (s.p.): pessoa vinculada a uma relao de trabalho. Antes da Lei n 10.803/03 era qualquer pessoa. Tipo objetivo: reduzir subjugar, transformar fora, impelir a uma situao penosa. Antes da Lei n 10.803/03 no havia especificao dos meios pelos quais se poderia se reduzir algum condio anloga de 2

escravo, o que levava necessria e criticada utilizao da analogia. Atualmente, o crime previsto no caput pode ser cometido por uma das seguintes formas: a) submeter o s.p. a trabalhos forados ou jornada exaustiva; b) sujeitar o s.p. a condies degradantes de trabalho; c) restringir, por qualquer meio, a liberdade de locomoo do s.p. em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto. Consentimento da vtima: para Nucci, pode afastar a configurao do delito, desde que a situao na qual se veja envolvido o ofendido no ofenda a tica social e os bons costumes (2006, p. 626). Para Bitencourt, o consentimento do ofendido, ainda que validamente manifestado, no afasta a contrariedade ao ordenamento jurdico (2011a, p.428). Distino em relao ao art. 203, 1, I: neste o empregador obriga o trabalhador a usar mercadoria de determinado estabelecimento com o fim de vincul-lo pela dvida contrada, ao seu posto de trabalho, mas sem afetar sua liberdade de locomoo (formal). No art. 149, o patro restringe a liberdade de locomoo, porque o empregado lhe deve algo em razo da dvida (material). Tipo subjetivo: dolo. Classificao: crime comum; material; de forma vinculada; comissivo; permanente; de dano; unissubjetivo; plurissubsistente. Concurso: a reduo condio anloga de escravo absorve qualquer outro crime contra a liberdade (Bitencourt, 2011a, p. 430). Outras modalidades/figuras assimiladas: os incisos I e II do 1 constituem crimes autnomos e exigem elemento subjetivo especial do injusto (especial fim de reter as vtimas no local de trabalho). Causas de aumento de pena: a) se o crime cometido contra criana ou adolescente; b) se o crime cometido por motivo de preconceito de raa, cor, etnia, religio ou origem. Competncia: (TEMA POLMICO) O STF e STJ entendem: se o crime atingir trabalhadores individualmente considerados Estadual; se o crime atingir trabalhadores coletivamente considerados Federal. Aplicam a Smula 115 do antigo TFR. J a Dra. ELA WIECKO entende que a competncia sempre ser da Justia Federal. Isto, porque: a) embora esteja inserido no ttulo dos crimes contra a liberdade individual, a prtica do delito em questo atenta contra a coletividade dos trabalhadores, incidindo no art. 109, IV, da CF (Ela Wiecko entende que essa smula 115 do TFR no tem razo de ser. Que a smula deveria ser reinterpretada. Mas minoritria porque o STJ e STF ainda entendem assim); b) a Lei n 10.803/03 reduziu o mbito de incidncia do crime, de modo que o objeto jurdico do tipo penal passou a consistir na liberdade pessoal no que diz respeito ao trabalho; c) as condutas anteriores reduo a condio anloga de escravo constituem crimes contra a organizao do trabalho, a exemplo do aliciamento de trabalhadores e da frustrao de direitos trabalhistas; d) em geral, h conexo do delito com crimes contra a previdncia social; e) a Unio tem interesse em reprimir a escravido e as formas contemporneas de escravido, em razo da assuno de compromissos internacionais neste sentido. Caso Jos Pereira deciso da CIDH em 24 de outubro de 2003. A demanda foi levada a corte pelas organizaes no governamentais Watch e Centro pela Justia e Direito Internacional contra o Brasil, tendo sido considerados violados os arts. I (vida), XIV (trabalho e justa remunerao) e XXV (proteo contra deteno arbitraria) da Declarao Americana e os arts. 6 (proibio da escravido), 8 (garantias judiciais) e 25 (proteo judicial) da Conveno Americana. Em 18 de setembro de 2003, firmou-se acordo de soluo amistosa em que o Brasil reconheceu a responsabilidade internacional e estabeleceu compromissos relacionados ao julgamento e punio dos responsveis. Jos Pereira, aos 17 anos, fora retido contra sua vontade numa fazenda, juntamente a outros 60 trabalhadores, atrados por promessas de trabalho. L, viviam submetidos a condies desumanas e ilegais de trabalho e, ao tentar fugir, sofreu leses que se tornaram permanentes na mo e olho direitos, tendo sido indenizado em 52 mil reais (Lei 10.706/03). O Brasil se comprometeu a implementar o Plano Nacional para Erradicao do Trabalho Escravo, que inclui providncias legislativas (incluso de figura da reduo a conduo anloga a de escravo como infrao a ordem econmica e modificaes no art.149 do CP) e judicirias, tendo se comprometido, neste mbito, a defender a competncia da Justia Federal para o julgamento do delito do 149 do CP. H compromisso de diligenciar junto aos membros do MPF para que estes participem de aes de fiscalizao do trabalho. H previso de relatrio anuais para verificar o cumprimento dos compromissos, com possibilidade de visitas in situ pela CIDH. Por atingir o pressuposto do contrato de trabalho, para a 2 CCR, esse crime sempre de competncia da justia federal enunciado 41 (Os crimes de reduo a condio anloga de escravo so de atribuio do Ministrio Pblico Federal, 003 Sesso de Coordenao, de 31.05.2010).


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PONTO N. 01. Wesley Miranda Alves

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J Juarez Cirino fala em funes de unificao, fundamentao e delimitao.

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Com emprego de Causando-lhe violncia ou sofrimento fsico grave ameaa. ou mental.

Com emprego de Causando-lhe violncia ou INTENSO grave ameaa. sofrimento fsico

Aplicar castigo pessoal ou medida de carter preventivo.

Submeter pessoa presa ou sujeita a medida de segurana * Sativo Comum * S. Passivo

Mediante comportamento ilegal no

Causando-lhe sofrimento fsico ou mental.

(tortura por tortura)

necessariamente violncia, no necessariamente grave ameaa.

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