CORTE CONSTITUCIONAL

Sentencia T-1229/05 Referencia: expediente T-1187174 Accin de tutela instaurada por Belsy Yaneth Sando al de !el"ado contra la Secretar#a !istrital de Salud de Bo"ot$ %a"istrado &onente: !r' (ai)e Ara*+o Renter#a Bo"ot$, !' -', .eintiocho / 08 1 de no ie)2re dos )il cinco /03341' 5a Sala &ri)era de Re isin de la -orte -onstitucional, inte"rada por los %a"istrados JAIME ARAJO RENTERA, ALFRE O !ELTRAN SIERRA " MANUEL JOSE CE#E A ES#INOSA, en e+ercicio de sus co)petencias constitucionales y le"ales, profiere la si"uiente: SENTENCIA dentro del proceso de re isin del fallo proferido por el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de Bo"ot$, en el tr$)ite de la accin de tutela instaurada por Belsy Yaneth Sando al de !el"ado contra la Secretar#a !istrital de Salud de Bo"ot$' I$ ANTECE ENTES 5os hechos 8ue )oti aron la interposicin de esta tutela se pueden sinteti6ar en los si"uientes puntos: 1' 5a accionante se encuentra afiliada al Siste)a 9eneral de Se"uridad Social en Salud /S9SSS1 a tra 7s del r7"i)en su2sidiado S:SB;< en el ni el tres, en condicin de 2eneficiaria' !icha afiliacin se reali6 el 00 de +unio de 0333'1%1& 0' !esde hace )$s de catorce /141 a=os, y lue"o de su cuarto y *lti)o parto, la accionante 8uien tiene en la actualidad cuarenta y seis /4>1 a=os de edad 2%2&, ha enido presentando desordenes en su or"anis)o por so2repeso, a lo cual se han su)ado pro2le)as de colu)na, insuficiencia enosa, dificultades respiratorias, artral"ia de rodillas, pro2le)as de arices, apnea de sue=o y al"unas otras )olestias relacionadas con el exceso de la )asa lip#dica en su cuerpo, por lo 8ue se hi6o necesario su so)eti)iento a arios trata)ientos para controlar y reducir su peso' &ara ello, ha enido siendo tratada en la red p*2lica de salud de Bo"ot$, )$s reciente)ente en el ?ospital Si)n Bol# ar de esta )is)a ciudad' '%'&
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Es importante sealar que vista las intervenciones hechas por la Secretara de Salud del Distrito en el trmite de esta tutela, se advierte que para la fecha en que dicha Secretara intervino en esta tutela (junio 13 de 2 !", se pudo esta#lecer que lue$o de revisar la #ase de datos de la po#laci%n identificada por el S&S'E(, se conclu)% que la acci%nate no hacia parte de la po#laci%n sis#eni*ada+ ,iertamente, la actora fue o#jeto el da 22 de junio de 2 , de la aplicaci%n de un estudio Socio Econ%mico por parte de una Empresa Social del Estado, que en este caso corresponde a la E+S+E+ -ospital de ,hapinero+ Es mu) claro el formato de dicho estudio socioecon%mica al sealar en su propio enca#e*ado que ese instrumento no rempla*a la encuesta S&S'E(+ 2[2] . folio 13 del e/pediente, o#ra fotocopia de la c0dula de ciudadana en la cual se indica que la seora 'els) 1aneth Sandoval de Del$ado naci% el 2 de junio de 13!3+

@' @' !entro del trata)iento para reducir de peso ha presentado nue os pro2le)as de salud relacionados con su cora6n,(%(& tensin alta y un pro2le)a de tro)2ofle2itis en su pierna derecha,5%5& circunstancias 8ue a"ra an su estado de salud, pues hasta tanto no dis)inuya de peso no puede ser inter enida 8uir*r"ica)ente para solucionar su pro2le)a de tro)2ofle2itis' 4' 4' ;n ista de 8ue no han funcionado los diferentes trata)ientos e)pleados para reducir su peso, el )7dico tratante se=al 8ue la accionante era candidata para la ciru"#a deno)inada !)#ASS *+STRICO, siendo esta la *lti)a alternati a para o2tener una reduccin dr$stica del peso de la actora y contrarrestar as# todas las patolo"#as 8ue se "eneran a consecuencia de su o2esidad )r2ida',%,& 4' ;n ra6n a los pro2le)as de so2repeso, el )is)o )7dico tratante, orden la referida ciru"#a, el d#a 18 de a2ril de 0334, la cual se"*n se=ala la accionante, fue ne"ada por no encontrarse incluido dicho procedi)iento en el &'A'S' &or esta ra6n fue re)itida directa)ente a la Secretar#a de Salud del !istrito a fin de 8ue se le autori6ara la reali6acin de la )encionada inter encin 8uir*r"ica' >' !e esta )anera, la accionante acudi el d#a 1B de a2ril del presente a=o a la Secretar#a de Salud !istrital a fin de solicitar la autori6acin para su ciru"#a' <o o2stante, co)o lo afir)a la )is)a paciente, dicha autoridad !istrital ne" la reali6acin de la inter encin 8uir*r"ica de
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4odas las patolo$as aqu reseadas aparecen claramente sealadas en la historia clnica de la paciente, particularmente a folios 12 ) 15 vuelto del e/pediente+ 2[4] . folios 12 ) 2 vuelto, se advierte el nivel de ritmo cardiaco que le ha sido medido a la paciente, as como tam#i0n su frecuencia respiratoria+ ![5] En relaci%n con esta patolo$a, la misma aparece dia$nosticada a folios 12 ) 15 vuelto del e/pediente, que corresponden a la fotocopia de la historia clnica de la paciente que fuera ane/ada al e/pediente+
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Se$6n el servicio de informaci%n m0dica de la 'i#lioteca (acional de 7edicina de EE+88 ) de los &nstitutos (acionales de la Salud (999+nlm+nih+$ov:medlineplus:spanish" se entiende como o#esidad m%r#ida a aquellos pacientes que estn desde un ! a 1 ; % 2! <$ (1 li#ras" por encima de su peso corporal ideal+ =or otro lado, un valor ma)or a 33 en el ndice de masa corporal se puede utili*ar para dia$nosticar este tipo de o#esidad+ .hora #ien, el ndice de masa corporal da un estimativo de lo que de#era pesar una persona, con #ase en su estatura+ . continuaci%n se presentan los pasos para calcularlo>

7ultiplicar el peso en li#ras por 5 3+ Dividir esa respuesta por la estatura en pul$adas+ Dividir esa respuesta por la estatura en pul$adas de nuevo+

=or ejemplo, una mujer que pesa 25 li#ras ) tiene ?@ pul$adas de estatura tiene un ndice de masa corporal de 21+ Se recomienda usar la ta#la que se presenta a continuaci%n para ver en qu0 cate$ora encaja cada uno ) si es necesario preocuparse por el peso>
N ICE E MASA COR#ORALCATE*ORA &or de2a+o de 18'4&or de2a+o del peso18'4 a 04'BSaluda2le04'3 a 0B'B,on so#repeso@3'3 a @B'BA2eso!e 43 en adelanteA2esidad )r2idaEA,E=,&B(ES> El ndice de masa corporal no siempre es una forma precisa

para determinar si una persona necesita perder peso+ E/isten e/cepciones como los fsico culturistas, los ancianos ) los nios+

Bypass 9$strico ar"u)entando para ello, 8ue 7sta no se conte)pla2a dentro del &'A'S', y 8ue de reali6arse, ser#a el paciente 8uien de2#a asu)ir el alor de la )is)a' Crente a esta situacin, la accionante inda" acerca del precio de tal inter encin, y pudo deter)inar 8ue el costo de dicha ciru"#a supera2a los cuatro /D4'333'3331 )illones de pesos, alor al cual ha2r$ de su)arse otros "astos adicionales co)o hospitali6acin, i)ple)entos 8uir*r"icos, )edica)entos, los cuales ta)poco esta2an incluidos en el &'A'S' >' Ad ierte la accionante 8ue en ra6n a su delicado estado de salud y a las dificultades 8ue presenta en sus rodillas y a la tro)2ofle2itis de su pierna derecha, no puede la2orar' Su)ado a esto, se=ala 8ue su esposo tra2a+a por d#as co)o )ec$nico auto)otri6, perci2iendo un in"reso 2$sico cercano al salario )#ni)o, lo cual se constituye en la *nica fuente de in"resos econ)icos 8ue sir e para cu2rir las necesidades 2$sicas de la fa)ilia' -%-& 7' !e la )is)a )anera, las diferentes dolencias i)ponen a la tutelante la o2li"acin de in"erir diaria)ente arios )edica)entos para hacer frente a sus diferentes dolencias, sur"idas 2$sica)ente co)o consecuencia de su so2repeso' Aclara ta)2i7n, 8ue los )7dicos tratantes inicial)ente le ha2#an ordenado la reali6acin de la deno)inada -iru"#a Bari$trica, pero lue"o de su *lti)o dia"nstico, optaron por la ciru"#a deno)inada BY&ASS 9ESTR:-A, tal co)o se deduce de la historia cl#nica y de la orden para ciru"#a i)partida' 8' ;xpuestos los anteriores hechos, la tutelante considera 8ue sus derechos funda)entales a la ida en condiciones di"nas y a la salud en conexidad con el derecho a la ida le han sido iolados por la Secretar#a de Salud del !istrito' &or tal )oti o, solicita la proteccin de sus derechos funda)entales ulnerados, y pide 8ue se ordene a la entidad accionada 8ue autorice de in)ediato el procedi)iento 8uir*r"ico deno)inado BY&ASS 9ESTR:-A 8ue le fuera ordenado por su )7dico especialista y 8ue asu)a el costo de la )is)a en un ciento /133F1 por ciento' !e la )is)a )anera solicita 8ue se le autorice con total cu2ri)iento, los )edica)entos, procedi)ientos ex$)enes y de)$s ele)entos 8ue re8uiera para su total recuperacin, a*n cuando los )is)os se encuentren fuera del &'A'S' Cinal)ente, pide 8ue se le indi8ue a la entidad accionada 8ue podr$ repetir contra el CASY9A para o2tener el ree)2olso de los "astos en 8ue incurra en el cu)pli)iento del presente fallo' II$ INTER.ENCI/N E LA SECRETARIA ISTRITAL E SALU $

;n escrito reci2ido el 14 de +unio de 0334 por el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de Bo"ot$, la !irectora de Ase"ura)iento en Salud de la Secretar#a !istrital de Salud, dio respuesta a la presente tutela en los si"uientes t7r)inos: - 5a Secretar#a !istrital de Salud, una e6 erificada la infor)acin de la accionante en la 2ase de datos de la po2lacin identificada por el S:SB;<, se pudo constatar 8ue n0 1e enc2ent3a 3e4i1t3a5a' - !entro de lo narrado por la accionante en su de)anda, se encuentra 8ue fue o2+eto de aplicacin del ;studio Socioecon)ico por parte de una ;)presa Social del ;stado del orden !istrital, 60 72e 6e 8e39ite 3eci:i3 2n 12:1i5i0 en Sa625 803 8a3te 5e6 i1t3it0 Ca8ita6 5e ;a1ta e6 -0<, c033e180n5i=n506e a6 9i190 8a3tic26a3 a129i3 c090 c20ta 5e 3ec28e3aci>n e6 '0< 3e1tante e6 c2a6 n0 8053? 128e3a3 601 t3e1 @'A Sa6a3i01 MBni901 Le4a6e1 Men12a6e1 .i4ente1 803 eCent0 a6 aD0$ - ;l !eparta)ento Ad)inistrati o de &laneacin !istrito es en el !istrito -apital el ente con la co)petencia para efectuar y alidar la encuesta S:SB;< y la Secretar#a !istrital de Salud no tiene in+erencia en el resultado de la )is)a'

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De conformidad con la informaci%n contenida en el formulario de ,lasificaci%n Socioecon%mica que le fuera hecha en el ao 2 , en la actualidad el $rupo familiar de la accionante se compone de ella, su esposo ) tres hijos, de los cuales )a ha) dos ma)ores de edad+

- ;l BY&ASS 9ESTR:-A, es un procedi)iento 8ue no se encuentra conte)plado en el &lan A2li"atorio de Salud, 8ue de ser indispensa2le para la accionante, de2e pro2arse suficiente)ente por el )7dico especialista tratante de la paciente' <o o2stante, esta situacin no se e idencia del acer o pro2atorio alle"ado a esta Secretar#a, por lo 8ue slo podr$ su2sanarse por el )is)o )7dico tratante' Ahora, si dicho concepto )7dico se o2tiene, se solicita 8ue la Secretar#a !istrital de Salud, pueda repetir en contra del CASY9A G Condo de Solidaridad y 9arant#a' - -on todo, la Secretar#a !istrital de Salud solicita al despacho +udicial lla)e al !eparta)ento Ad)inistrati o de &laneacin !istrital /!A&!1, para 8ue realice de )anera prioritaria la encuesta S:SB;< a la accionante a fin de deter)inar la situacin de la )is)a frente al Siste)a 9eneral de Se"uridad Social en Salud' - &or lo anterior)ente expuesto se de2e infor)ar al despacho +udicial 8ue siendo claro 8ue a la accionante se le ha enido prestando el ser icio de salud de confor)idad con lo estipulado en el &lan A2li"atorio de Salud, no se encuentra acreditada la iolacin de derecho al"uno por parte de la Secretar#a !istrital de Salud' III$ INTER.ENCI/N ISTRITAL$ EL E#ARTAMENTO A MINISTRATI.O E #LANEACI/N

-o)o consecuencia de la actuacin +udicial de fecha 4 de +ulio de 0334, el (u6"ado Se"undo -i il del -ircuito de Bo"ot$, declar la nulidad de todo lo actuado y orden en consecuencia la notificacin y inculacin al tr$)ite de esta tutela al !eparta)ento Ad)inistrati o de &laneacin !istrital, entidad, 8ue )ediante escrito reci2ido por el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de esta ciudad el d#a 14 de +ulio de 0334, se pronunci en relacin con esta tutela en los si"uientes t7r)inos: - ;l !eparta)ento Ad)inistrati o de &laneacin !istrital G!A&!, fue desi"nado Ad)inistrador del S:SB;<, )ediante el !ecreto !istrital <o' 48@ del @3 de a"osto de 1BBB, siendo la Su2direccin de !esarrollo Social /!ependencia del !A&!1, la encar"ada de tal la2or' - !e esta )anera, el S:SB;< es un siste)a de infor)acin 8ue per)ite i5entiEica3 y c6a1iEica3 1e4Fn 6a1 c0n5ici0ne1 10ci0ec0n>9ica1 8a3tic26a3e1, a 6a 80:6aci>n 9?1 80:3e 5e ca5a 92nici8i0, en 2n0 5e 601 1ei1 @,A niCe6e1 5e 80:3eGa , de )anera ordenada, o2+eti a, unifor)e y e8uitati a' !e tal )anera, el S:SB;< no es &R;STA!AR !:R;-TA <: :<!:R;-TA !; S;R.:-:AS SA-:A5;S !; <:<9H< T:&A, 1in0 2n in1t329ent0 72e 8e39ite E0ca6iGa3 601 3ec23101 5e1tina501 8a3a 6a inCe31i>n 10cia6 5e6 E1ta50 c0609:ian0$ ;n relacin con los hechos expuestos por la accionante, el !A&! di+o lo si"uiente: - 5a accionante, tal y co)o ella )is)a lo )anifiesta en su escrito de tutela, desde el a=o 0333 ha reci2ido la atencin en salud 8ue ha re8uerido, "racias al estudio socioecon)ico 8ue le reali6 el hospital de la red p*2lica' Sin e)2ar"o, este estudio socioecon)ico no ree)pla6a la ;ncuesta S:SB;<, por lo 8ue se hace necesario la pr$ctica de la )is)a' - Teniendo en cuenta 8ue en la 2ase de datos del I A3c;iC0 5e Enc2e1ta501 SIS!ENJ, no se encontr in1c3ita la tutelante co)o ta)poco se hall re"istro en la 2ase de datos de las IS06icit25e1 5e Enc2e1ta SIS!ENH' &or tal )oti o el !A&! en cu)pli)iento de sus o2+eti os, solicit a la fir)a encuestadora I:<&RA-:9AJ la pr$ctica de la encuesta Sis2en a la accionante, la cual se efectu el d#a 1@ de +ulio de 0334, en la direccin su)inistrada co)o residencia ha2itual' &rocesada la infor)acin, la encuesta arro+ auto)$tica)ente un punta+e de .EINTISIETE #UNTO .EINTICUATRO /07'041 8ue clasific a la se=or !ELS) )ANETI

SAN O.AL E EL*A O y su n*cleo fa)iliar, en el NiCe6 T3e1 @'A de po2re6a,J%J& de acuerdo con sus condiciones socioecon)icas particulares y actuales' Esta clasificacin, permite que la demandante y su ncleo familiar, sean potenciales beneficiarios del Rgimen Subsidiado en Salud, a travs de una Administradora de Rgimen Subsidiado ARS, sistema que se encuentra administrado por la Secretaria istrital de Salud! Adem"s puede acceder a los subsidios que administran la Secretar#a de Educacin istrital y el epartamento Administrativo de $ienestar Social entre otros! %!!!&!' Crente a las pretensiones de la accionante, el !A&! se opone, se=alando para ello, 8ue en cu)pli)iento de sus o2li"aciones le"ales, particular)ente en relacin con la reali6acin de la encuesta S:SB;<, ha cu)plido a ca2alidad con su funcin, y por lo tanto no se le puede endil"ar la iolacin de derecho funda)ental al"uno' Respecto de las de)$s pretensiones, ser$ la Secretar#a !istrital de Salud la 8ue de2a pronunciarse al respecto por corresponder esencial)ente a re8ueri)ientos estricta)ente de salud, frente a lo cual la !A&! no tiene la facultad de K ordenar, autori(ar o cubrir cirug#as, asistencia mdica, suministro de medicamentos o tratamientos integrales, debido a que el Sistema de Identificacin de Potenciales Beneficiarios para Programas Sociales SISBEN- no est concebido como un sistema de Seguridad Social en salud , sino que es una )erramienta que sirve para identificar y clasificar a la poblacin pobre y vulnerable que puede ser potencial beneficiaria de los diferentes subsidios que provee el Estado!' I.$ ECISI/N JU ICIAL O!JETO E RE.ISI/N

:niciado el tr$)ite de esta tutela ante el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de Bo"ot$, esta instancia +udicial )ediante pro idencia del 03 de +unio de 0334 resol i ne"ar el a)paro solicitado' !icha decisin fue i)pu"nada por la accionante, correspondi7ndole en se"unda instancia al (u6"ado Se"undo -i il del -ircuito de esta )is)a ciudad, el cual )ediante pro idencia del 4 de +ulio de 0334, declar la nulidad de todo lo actuado a partir del fallo de pri)era instancia, y en su lu"ar orden al a quo 8ue inculara y notificara de esta tutela al !eparta)ento de &laneacin del !istrito -apital' Surtido el anterior tr$)ite, y notificadas todas las partes en esta accin de tutela, el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de Bo"ot$, en sentencia de fecha 18 de +ulio de 0334, ne" la tutela' Se consider para el efecto 8ue: @iA el !eparta)ento Ad)inistrati o de &laneacin !istrital no ha ulnerado derecho funda)ental al"uno de la accionante, pues tal y co)o lo de)uestra, ha dado cu)pli)iento a sus funciones, sal a"uardando los derechos de la peticionaria al de)ostrar 8ue efecti a)ente ya le fue aplicada la encuesta S:SB;< y 8ue el resultado de la )is)a arro+o co)o resultado 8ue 7sta fue clasificada en el ni el tres /@1 de po2re6a'L @iiA en relacin con el accionar de la Secretar#a de Salud se ad ierte 8ue en la )edida en 8ue a la accionante le ha2#a sido aplicado el ;studio Socio ;con)ico, 7sta ten#a derecho a un su2sidio en salud del 73F, de2iendo ella asu)ir por su cuenta, el restante @3F co)o cuota de recuperacin, sin 8ue dicho porcenta+e pudiera superar los tres /@1 S%%5. por e ento al a=o' Aunado a lo anterior, )anifest el +ue6 de conoci)iento, 8ue en el caso concreto para 8ue se pueda considerar 8ue se ha iolado el derecho a la ida, entendido co)o )#ni)o ital, es necesario 8ue co)o factores o2+eti os, o2re la orden del )7dico tratante para la pr$ctica del procedi)iento, siendo claro 8ue se acude a dicho procedi)iento <A-&AS lue"o de a"otar todas las opciones incluidas en el &AS, y por8ue se ha dado la ne"ati a de la entidad encar"ada de proporcionar el ser icio recla)ado' Y lo su2+eti o corresponde deter)inarlo al

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Cos niveles de clasificaci%n por puntaje dentro de la encuesta S&S'E(, corresponde a la si$uiente escala>
(&DECESRANGOS1=untaje de E ) puntaje FG 112=untaje de E 11 ) puntaje FG 22 3=untaje de E 22 ) puntaje FG 232=untaje de E 23 ) puntaje FG ?!!=untaje de E ?! ) puntaje FG 53?=untaje de E 53 ) puntaje FG 1

+u6"ador, a partir del )aterial o2rante, para esta2lecer si racional)ente se encuentra en in)inente peli"ro el derecho funda)ental in ocado' A +uicio del +u6"ado no se cu)ple con las exi"encias o2+eti as enunciadas, toda e6 8ue no se aporta orden del )7dico tratante, en el sentido estricto, pues la anotacin hecha en la historia cl#nica el 18 de )ayo de 0334, no se constituye en la orden para el trata)iento, pues en esta se consi"na an"lisis* +te quien asiste )oy a consulta para programar para cirug#a y e,plicar condiciones econmicas del procedimiento!' Ade)$s, no o2ra prue2a en el expediente a partir de la cual se pueda esta2lecer 8ue la entidad encar"ada de autori6ar el procedi)iento 8uir*r"ico recla)ado se haya a2stenido de dar la respecti a autori6acin por considerar 8ue dicho procedi)iento no esta incluido en el &AS' Si 2ien el )7dico tratante desde un principio deter)in 8ue la paciente era una persona con o2esidad )r2ida "rado ::: G :., con co)or2ilidad, candidata para Bypass 9$strico, en nin"*n )o)ento est$ esta2leciendo 8ue 7sta fuera la *nica posi2ilidad para 8ue la paciente 2a+ara de peso' Si)ple)ente present a su paciente una opcin )7dica para atacar su pro2le)a de o2esidad, y le se=ala las condiciones econ)icas en 8ue dicho procedi)iento de2e reali6arse, pues por estar este por fuera del &'A'S', el costo del )is)o de2e ser asu)ido por la paciente' !e esta )anera, el )7dico tratante expone una de las arias posi2ilidades 8ue existen para solucionar el pro2le)a de la paciente, teni7ndose en cuenta 8ue en el &'A'S' existen otras opciones tan eficientes co)o la recla)ada por la tutelante' Ade)$s, el 8ue se sufra de o2esidad, no i)pone auto)$tica)ente la afectacin del derecho a la ida o de las condiciones )#ni)as de ida di"na de la persona o2esa, al punto de 8ue se de2a asu)ir el costo de trata)ientos especiales, cuando dentro de los respecti os pro"ra)as de salud, se han esta2lecido )ecanis)os idneos para controlar esos pro2le)as y los 8ue de 7l se deri an' &or tal )oti o, no puede el +ue6 de tutela acceder a las peticiones de la accionante, 2asado en )eras afir)aciones y 8ue sus afecciones de salud solo encontrar$n ali io en la pr$ctica de la ciru"#a de KBypass "$stricoM, pues co)o ya se indic, la decisin de2e 2asarse en factores o2+eti os y su2+eti o-racionales, lo cual no aparece pro2ado' .$ #RUE!AS KUE O!RAN EN EL EL#E IENTE Colio 10, fotocopia del ;studio Socio ;con)ico reali6ado por la ;'S';' ?ospital de -hapinero el d#a 00 de +unio de 0333, al ho"ar de la se=ora Belsy Yaneth Sando al de !el"ado' Colio 1@, fotocopia de la c7dula de ciudadan#a de la se=ora Belsy Yaneth Sando al de !el"ado' Colios 14 a 18, fotocopia de la ?istoria -l#nica 8ue existe en el ?ospital Si)n Bol# ar en la 8ue consta la e olucin )7dica de la se=ora Sando al de !el"ado' Colio 1B, fotocopia de solicitud de coti6acin de procedi)iento )7dico-8uir*r"ico hecha el 18 de )ayo de 0334 por el ?ospital Si)n Bol# ar a la se=ora Sando al de !el"ado en relacin una ciru"#a de Bypass 9$strico' Colio 03, fotocopia de la e aluacin si8ui$trica hecha el 08 de octu2re de 0334 en el hospital Si)n Bol# ar a la se=ora Sando al de !el"ado' Colio 01, declaracin +ura)entada hecha por el se=or Ale+andro !el"ado en la <otar#a -atorce de Bo"ot$, de fecha 0 de +unio de 0334, en la 8ue )anifiesta 8ue se encuentra dese)pleado, y 8ue no cuenta con los recursos econ)icos para costear los "astos de la inter encin 8uir*r"ica 8ue re8uiere su esposa Belsy Yaneth Sando al de !el"ado' Colios 0> a @@, respuesta de la Secretar#a !istrital de Salud al re8ueri)iento +udicial hecho por el +ue6 de conoci)iento de esta tutela, para 8ue se pronunciara so2re la )is)a'

Colios @4 a @B, decisin +udicial proferida el 03 de +unio de 0334 por el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de Bo"ot$, en el tr$)ite de esta tutela' Colios 43 a 40, i)pu"nacin presentada pro la se=ora Belsy Yaneth Sando al de !el"ado a la decisin proferida por el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de Bo"ot$' Colios >1 a >B, inter encin hecha por el !eparta)ento Ad)inistrati o de &laneacin !istrital de Bo"ot$ de fecha 14 de +ulio de 0334, en respuesta a su inculacin al tr$)ite de la presente tutela' Colios 71 a 74, sentencia de fecha 18 de +ulio de 0334, proferida por el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de Bo"ot$' Colios 0 y @ del se"undo cuaderno del expediente, en los cuales el (u6"ado Se"undo -i il del -ircuito de Bo"ot$, en actuacin de fecha 4 de +ulio de 0334, declar la nulidad de la decisin to)ada el 03 de +unio de 0334 por el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de Bo"ot$, ordenando rehacer la actuacin pre ia inculacin al proceso al !eparta)ento Ad)inistrati o de &laneacin !istrital de Bo"ot$' Colios B a 1@ del cuaderno principal del expediente, Auto de prue2as proferido por el %a"istrado Sustanciador en sede de Re isin, de fecha 0> de octu2re de 0334, y respuesta al )is)o, reci2ida por la Secretar#a 9eneral de la -orte -onstitucional el d#a 0 de no ie)2re de 0334' .I $ #RUE!AS OR ENA AS #OR LA CORTE CONSTITUCIONAL$ %ediante Auto de fecha 0> de octu2re de 0334, el %a"istrado Sustanciador, considerando 8ue la accionante en esta tutela presenta2a un cuadro cl#nico de o2esidad )r2ida y otras co)plicaciones de salud sur"idas co)o consecuencia de su so2repeso, y teniendo en cuenta as# )is)o el dia"nstico )7dico 8ue o2ran en el expediente, consider pertinente pre"untar a los )7dicos 8ue en#an tratando a la tutelante, doctores !a id ?errera %' y %auricio Cranco, acerca del si"uiente asunto: -! 0' .u se considera ser /CANDIDA !0 a un procedimiento o tratamiento mdico determinado o al suministro eventual de un medicamento en particular1 S# la consecuencia de ser candidato a un procedimiento o tratamiento mdico implica la obligatoriedad de que el mismo sea practicado, informen si ya se suministr a la paciente toda la informacin correspondiente al procedimiento mdico a reali(arse, e,poniendo sus beneficios y sus riesgos, a fin de obtener de sta su consentimiento informado!'

;n respuesta a estos cuestiona)ientos, la Secretar#a 9eneral de esta -orporacin, en oficio del 14 de no ie)2re del presente a=o, re)iti al !espacho del %a"istrado Sustanciador, la respuesta su)inistrada por el !octor %auricio Cranco :nfante, -iru+ano 9eneral 5aparoscopista 8uien se=al lo si"uiente: 2! "sic# 3e permito precisar lo siguiente* 4a palabra candidato a un procedimiento mdico determinado se refiere a que el paciente tiene indicacin de recibir el tratamiento propuesto para me5orar su estado de salud! 6!"sic# Al definir que tiene la indicacin de un tratamiento mdico determinado, si implica que e,ista obligatoriedad en su cumplimiento! Adem"s, en la consulta se e,plican las caracter#sticas del mismo y los riesgos posibles de su aplicacin, aspecto que puede presentarse en cualquier procedimiento en medicina!' .II$ CONSI ERACIONES ) FUN AMENTOS

1$ C098etencia$ ;sta -orte es co)petente para conocer de los fallos )ateria de re isin, de confor)idad con lo esta2lecido en los art#culos 8> y 041-B de la -onstitucin &ol#tica y en los art#culos @1 a @> del !ecreto 04B1 de 1BB1 y de)$s disposiciones pertinentes, as# co)o por la esco"encia del caso por la Sala de Seleccin' 2$ #30:6e9a M23B5ic0$ -orresponde deter)inar en este pronuncia)iento, si puede ne"arse la reali6acin de un procedi)iento )7dico no incluido en el &'A'S' Crente a esta situacin, resulta i)portante se=alar los te)as a tratar en el presente caso: '$ ;l derecho a la salud, funda)ental por conexidad' ;l consenti)iento infor)ado del paciente' :)portancia frente a procedi)ientos )7dico8uir*r"icos'

e3ec;0 a 6a 1a625, E2n5a9enta6 803 c0neNi5a5$

?a sido enf$tica esta -orporacin al indicar 8ue si 2ien el derecho a la salud no es un derecho funda)ental per se, puede ser o2+eto de proteccin constitucional cuando 8uiera 8ue se encuentre en estrecha relacin con derechos 8ue por naturale6a son funda)entales co)o la ida, la inte"ridad f#sica, etc'9%9& Al respecto, esta -orporacin ha se=alado: 4a prestacin de los servicios de salud como componente de la seguridad social, por su naturale(a prestacional, es un derec)o y un servicio pblico de amplia configuracin legal, pues corresponde a la ley definir los sistemas de acceso al sistema de salud, as# como el alcance de las prestaciones obligatorias en este campo %7!+! 68 y 69&! 4a salud no es entonces, en principio, un derec)o fundamental, salvo en el caso de los ni:os, no obstante lo cual puede adquirir ese car"cter en situaciones concretas debidamente anali(adas por el 5ue( constitucional, cuando este derec)o se encuentre vinculado clara y directamente con la proteccin de un derec)o indudablemente fundamental! As#, el derec)o a la salud se torna fundamental cuando se ubica en cone,idad con el derec)o a la vida o el derec)o a la integridad personal'10%10&! As# )is)o, en otros de sus pronuncia)ientos la -orte ha sido puntual al se=alar en la necesaria proteccin del derecho a la salud, particular)ente cuando su inescindi2ilidad con derechos funda)entales ha"a necesario el a)paro de estos *lti)os )ediante la proteccin de la salud' ;n efecto se ha expresado lo si"uiente:

3[9]

So#re el tema la ,orporaci%n ha manifestado> Los derechos fundamentales por conexidad son aquellos que no siendo denominados como tales en el texto constitucional, sin embargo, les es comunicada esta calificacin en virtud de la ntima e inescindible relacin con otros derechos fundamentales, de forma que si no fueren protegidos los primeros en forma inmediata se ocasionara la vulneracin o amenaza de los segundos. Es el caso de la salud, que no siendo en principio derecho fundamental adquiere esa categora cuando la desatencin del enfermo amenaza con poner en peligro su derecho a la vida (Sentencia 4H!51 de 1332, 7+=+ Iaime Sann Jreiffenstein"+ 1 [10] Sentencia ,H155 de 133@, 7+=+ .lejandro 7artne* ,a#allero+

; que si bien el derec)o a la salud no es en s# mismo un derec)o fundamental--$%%&, si puede llegar a ser efectivamente protegido, cuando la inescindibilidad entre el derec)o a la salud y el derec)o a la vida )agan necesario garanti(ar ste ltimo, a travs de la recuperacin del primero, a fin de asegurar el amparo de las personas y de su dignidad! -<$%'& e a)# que el derec)o a la salud sea un derec)o protegido constitucionalmente-2$%(&, en los eventos en que por cone,idad, su perturbacin pone en peligro o acarrea la vulneracin de la vida u otros derec)os fundamentales de las personas! Por consiguiente) la atencin idnea * oportuna) los tratamientos m+dicos) las cirug,as) la entrega de medicamentos) etc-) pueden ser ob.eto de proteccin por /,a de tutela) en situaciones en 0ue la salud ad0uiere por cone1idad con el derec2o a la /ida) el carcter de derec2o fundamental '1(%1(& /<e"rilla y su2raya fuera del texto ori"inal1' As# )is)o, la -orte ha sido )uy clara al se=alar en sus nu)erosos pronuncia)ientos, 8ue el derecho a la ida no se li)ita a la expresin de la existencia )era)ente 2iol"ica, sino 8ue por el contrario, co)porta la necesidad de lle ar una existencia en condiciones di"nas, le+os del sufri)iento, 8ue per)ita a todas las personas su nor)al dese)pe=o en la sociedad' Al respecto, en la sentencia T-171 de 033@, %'&' Rodri"o ;sco2ar 9il, la -orte sostu o 8ue el derecho a la salud se entiende co)o la facultad que tiene todo ser )umano de mantener la normalidad org"nica funcional, tanto f#sica como en el plano de la operatividad mental, y de restablecerse cuando se presente una perturbacin en la estabilidad org"nica y funcional de su ser! =mplica, por tanto, una accin de conservacin y otra de restablecimiento'! 15%15& ($ E6 c0n1enti9ient0 inE039a50$ I9803tancia E3ente a 830ce5i9ient01 9=5ic0-72i3F34ic0$ ?a considerado esta -orporacin en su +urisprudencia 8ue isto los a ances cient#ficos y los nue os procedi)ientos )7dico-8uir*r"icos, as# co)o al e)pleo de nue os )edica)entos y procedi)ientos cient#ficos para solucionar los diferentes pro2le)as de salud y enfer)edades 8ue a8ue+an al ser hu)ano, el derecho constitucional y en particular en lo relacionado con los derechos funda)entales de toda persona, el paciente tiene el derecho a conocer, de )anera preferente y de )anos de su )7dico tratante, la infor)acin concerniente a su enfer)edad, a los procedi)ientos yNo a los )edica)entos 8ue podr$n ser e)pleados para el )e+ora)iento de su estado de salud, con el fin de 8ue pueda contar con los suficientes ele)entos de +uicio 8ue le per)itan, en uso de sus derechos a la li2ertad, a la autodeter)inacin y a la autono)#a personal, otor"ar o no su asenti)iento acerca de las actuaciones )7dicas 8ue incidir$n en su salud, y en su propia ida' So2re el particular esta -orporacin ha se=alado lo si"uiente: >!-! En virtud de los principios de dignidad, de autonom#a y pluralismo que rigen una /sociedad democr"tica0, legislativa y 5urisprudencialmente se )a establecido que toda persona tiene derec)o a tomar las decisiones que le afecten, o por lo menos a participar en el proceso para adoptarlas! Reconocer la manifestacin libre y autntica de la voluntad de toda persona como uno de los fundamentos de sus deberes y derec)os, dentro de los l#mites establecidos por el ordenamiento
11[11]

,orte ,onstitucional+ 4H33! de 133@K 4H 5? de 1333K 4H231 de 1333+ 7+=+ .lejandro 7artne* ,a#allero+ 12[12] Der Sentencia (o 4H251 de 133!+ Sentencia 4H232 de 1333+ Sentencia 4H33! de 133@+ 13[13] .l respecto se de#en consultar las sentencias S8H111 de 1335K S8H 33 de 133@K 4H 23? de 133@ K 4H33! de 133@ K 4H2@3 de 133@> 4H!? de 133@, 4H151 de 1333, entre otras+ 12[14] Sentencia 4H1 3? de 2 7+=+ .lejandro 7artne* ,a#allero 1![15] Sentencia 4H!35 de 1333+ 7+=+ Eduardo ,ifuentes 7uo*+

5ur#dico, es la manera como la 7onstitucin garanti(a a toda persona que pueda ser el art#fice de su propia vida y ser tratado con respeto a su dignidad )umana! >!<! ?oda persona es autnoma y libre para elegir y decidir cu"l opcin seguir, entre las diversas alternativas que se le presentan con relacin a aquellos asuntos que le interesan! e acuerdo con esto, la 7onstitucin reconoce que dentro de los l#mites que ella misma tra(a, e,isten diferentes concepciones de bien y de mundo, igualmente v"lidas, desde las cuales toda persona puede construir leg#timamente un proyecto de vida! 4a obligacin de garanti(ar el cumplimiento efectivo de estos principios, implica fi5ar condiciones especiales para la manifestacin del consentimiento en los casos en que la e,presin libre y autnoma de la voluntad, con relacin a un "mbito celosamente protegido por la 7onstitucin +ol#tica, depende de poder )acerlo en determinada oportunidad, de acuerdo con un con5unto de conocimientos espec#ficos o con base en el uso de ciertas )abilidades! +or eso, en ocasiones, se e,ige que el consentimiento sea /informado0, es decir, apoyado en la informacin necesaria que le permita a la persona comprender el significado, el riesgo, el alcance y los efectos principales de su decisin! El ordenamiento 5ur#dico )a venido precisando cu"les son aquellos casos en los que se e,ige que el consentimiento de una persona apta para darlo, se d ba5o ciertas condiciones especiales con relacin a la informacin con que cuenta la persona! %3
$%3&

4os "mbitos dentro de los cuales la ley y la 5urisprudencia constitucional )an se:alado que se requieren condiciones especiales de informacin y aptitud, para que se tenga por v"lido el consentimiento, son de diversa #ndole! Su principal desarrollo se )a dado en el campo de la pr"ctica mdica, debido al grado de intervencin que conlleva para la vida y para la integridad f#sica de un ser )umano someterse a ciertos tratamientos o consumir determinados medicamentos, %en especial cuando se trata de tratamientos e,perimentales o de nuevas tecnolog#as&1-%1-&!M1J%1J&
1?[16]

En la sentencia S8H335 de 1333 (7+=+ .lejandro 7artne* ,a#allero", con el prop%sito de entrar a determinar la necesidad del consentimiento informado requerido para definir la se/ualidad de un nio con hermafroditismo se indic% que L(M" en una sociedad fundada en el pluralismo ) la di$nidad humana, el principio de permiso o de autonoma tiene una prevalencia prima facie so#re los otros principios concurrentes+ =or ello ha sido doctrina constante de esta ,orporaci%n que toda intervenci%n m0dica de#e contar con el consentimiento informado del paciente, quien puede entonces rehusarse incluso a determinados tratamientos que o#jetivamente podran prolon$ar la duraci%n de su e/istencia #iol%$ica pero que 0l considera incompati#les con su ms importantes pro)ectos ) convicciones personales+N 15[17] En la sentencia 4H!35 de 2 1 (7+=+ Oodri$o Esco#ar Jil" se considero al respecto> LEs necesario concluir entonces, que el principio de utilidad que tienen los diversos procedimientos e/perimentales para el desarrollo de la ciencia m0dica est limitado por el principio de autonoma que le impone a los profesionales de la ciencia m0dica un ma)or ri$or cuando presentan a sus pacientes un procedimiento e/perimental para su curaci%n+ =or supuesto, de#ido a que la validaci%n de los procedimientos m0dicos no es un proceso matemtico e/ento de discusiones al interior de la comunidad cientfica, ) de#ido tam#i0n a que Hcomo )a se dijoH e/isten tanto mecanismos formales como informales para llevar a ca#o estas acreditaciones, el de#er de los m0dicos de proveer a sus pacientes la informaci%n necesaria respecto de un procedimiento cu)a valide* cientfica sea incierta, no se a$ota con la simple opini%n de un especialista+ Es necesario cualificar el criterio por el cual se determina el procedimiento a efectuar, cuandoquiera que e/istan dudas ra*ona#les acerca de su valide* terap0utica o de su indicaci%n a la situaci%n de salud especfica del paciente+N 1@[18] Sentencia 4H!1 de 2 3, 7+=+ 7anuel Ios0 ,epeda Espinosa+

!e )anera )$s espec#fica, en relacin con el consenti)iento infor)ado en asuntos relacionados con decisiones 8ue ten"an 8ue er con la salud o la ida de 8uien de2e dar su consenti)iento, pre ia infor)acin su)inistrada por su )7dico tratante o por los )7dicos 8ue ha"an parte del trata)iento o procedi)iento 8ue alterara su salud o su ida, esta -orporacin ha se=alado lo si"uiente: -6! 4a 5urisprudencia de la 7orte 7onstitucional se )a referido a los principios que se encuentran en tensin en la tica mdica y )a afirmado que tales principios tienen, adem"s de un fundamento constitucional, un soporte en diversos instrumentos internacionales de derec)os )umanos! @a dic)o que entre tales principios est"n* %-& el deber del mdico de contribuir al bienestar de su paciente y de abstenerse de causarle da:o principio de beneficenciaAB %<& el principio de utilidad, el cual supone que, para el desarrollo de la ciencia mdica son necesarias la investigacin y la e,perimentacin, en favor de la poblacin futuraB %2& el principio de 5usticia, que supone una igualdad de acceso de la poblacin a los beneficios de la cienciaB y %6& el principio de autonom#a, segn el cual el consentimiento del paciente es necesario para poder practicarle cualquier intervencin sobre su cuerpo! ->! ?ambin )a dic)o la 7orte que en nuestro ordenamiento constitucional prevalece prima facie el principio de la autonom#a en la relacin mdico A paciente, aunque ello no implica que su aplicacin, o la de cualquier otro principio )aga inaplicables los dem"s, pues la comple5idad de este tipo de situaciones )ace imposible asignarles a los principios el car"cter de reglas susceptibles de ser encuadradas de manera espec#fica y e,cluyente en una situacin f"ctica! +or el contrario, en cada caso se debe efectuar una ponderacin de estos principios a partir de los )ec)os, para determinar la medida en que cada uno resulta relevante! -C! 4a importancia que tiene el principio de autonom#a individual del paciente respecto de su cuerpo, como principio adscrito a nuestro ordenamiento constitucional, impone la necesidad de que sus decisiones sean producto de un consentimiento informado y cualificado! Estos dos elementos, que condicionan el consentimiento del paciente, le imponen a los mdicos el deber de informarle y )acerle comprender los aspectos necesarios para que pueda tomar una decisin libre! El primero de tales elementos, el del consentimiento informado, implica un deber general del mdico de permitir que el paciente sea consciente de los beneficios, riesgos y dem"s implicaciones del procedimiento al que va a ser sometido, as# como de las alternativas a dic)o tratamiento y sus respectivas implicaciones! El segundo de los elementos, el del consentimiento cualificado, relativi(a el del consentimiento informado en funcin de diversas variables, entre ellas, el car"cter e,perimental del procedimiento que se plantee al paciente!' 19%19& !e esta )anera, cuando la reali6acin de un procedi)iento )7dico, i)plica la inter encin o )anipulacin del cuerpo del paciente, el )7dico tratante o los )7dicos 8ue hayan inter enido o participado con sus conceptos cient#ficos especiali6ados en la ela2oracin de propuestas )7dicas 8ue 2uscan solucionar los pro2le)as de salud 8ue a8ue+an al paciente, de2er$n su)inistrar a 7ste, la infor)acin suficiente, 8ue a+ustada a la realidad cient#fica y f$ctica 8ue rodean su caso en particular en ese )o)ento, per)ita 8ue el paciente, haciendo uso de su autono)#a indi idual, asienta so2re el procedi)iento a 7l propuesto, y acepte en consecuencia so)eterse o no al )is)o en aras de )e+orar su estado de salud, o en el caso extre)o, el de sal a"uardar su propia ida' ;s i)portante aclarar 8ue en a8uellos casos en los 8ue co)o consecuencia de una afeccin "ra e en la salud de una persona, sur"en de )anera colateral otras dolencias 8ue pueden ser ali iadas o alteradas con la reali6acin de un procedi)iento )7dico enca)inado a solucionar
13[19]

Sentencia 4H!35 de 2

1, 7+=+ Oodri$o Esco#ar Jil+

esa enfer)edad principal, todos los )7dicos especialistas 8ue por ra6ones propias al estado de salud del paciente hayan tenido 8ue rendir al"*n concepto )7dico en al"una de las etapas de la e olucin )7dica del paciente, o 8ue dada su especialidad puedan dar con )ayor exactitud un concepto )7dico acerca de las patolo"#as 8ue sur"ieron de )anera colateral o co)o consecuencia de la enfer)edad principal, de2er$n i"ual)ente infor)ar al paciente de los efectos 8ue a8uel trata)iento pueda tener en su salud y en su ida, infor)$ndole acerca de los erdaderos efectos 8ue dicho procedi)iento )7dico tendr$ de )anera concreta en las patolo"#as deri adas de esa enfer)edad principal y en su salud en "eneral' Cinal)ente, resulta necesario se=alar cual ha sido la posicin de la -orte en relacin con la proteccin por #a de tutela de derechos funda)entales cuando se re8uiere la reali6acin de trata)ientos o el su)inistro de )edica)entos 8ue se encuentran por fuera del &'A'S' 5$ C0n5ici0ne1 8a3a e6 0t034a9ient0 5e 830ce5i9ient01 9=5ic01 0 129ini1t30 5e 9e5ica9ent01 n0 inc62i501 en e6 #$O$S$S$ ;n !ecreto 83> de 1BB8, deli)ita en su art#culo 1@, 8ue se entiende por &lan A2li"atorio del r7"i)en su2sidiado: AR?! -2! Plan obligatorio de salud del r+gimen subsidiado) P!SS- Es el con5unto b"sico de servicios de atencin en salud a que tiene derec)o, en caso de necesitarlos, todo afiliado al rgimen subsidiado y que est"n obligadas a garanti(ar las entidades promotoras de salud y las ca5as de compensacin familiar debidamente autori(adas por la Superintendencia Dacional de Salud para administrar los recursos del rgimen subsidiado! El contenido del plan subsidiado ser" definido por el 7onse5o Dacional de Seguridad Social en Salud! %;&'! ;n el entendido de 8ue el Siste)a 9eneral de Se"uridad Social en Salud esta dise=ado funda)ental)ente para 8ue las personas ten"an acceso a un siste)a de salud 8ue "arantice una prestacin )7dica 2$sica a la )ayor cantidad de personas, en aras de dar el )ayor alcance posi2le a los fines de nuestro ;stado Social de derecho' -on tal fin se esta2lecieron arias for)as de inculacin al S9SSS, escindi7ndose 2$sica)ente en un r7"i)en contri2uti o y un r7"i)en su2sidiado' ;n relacin con este *lti)o, el inter7s pri)ordial es lo"rar 8ue haya la )ayor y )$s a)plia co2ertura posi2le, 2asada funda)ental)ente en la eficiente ad)inistracin de los recursos, para lo cual , para lo cual ta)2i7n se han pre isto un con+unto de exclusiones y li)itaciones20%20& respecto de la prestacin de ciertos ser icios de salud' -on todo, y istas las circunstancias ya se=aladas, las nor)as dispuestas para el correcto funciona)iento del siste)a de salud, disponen 8ue si el la persona hace parte del r7"i)en

LDE,OE4B @ ? DE 133@, .O4+1 + Exclusiones y limi !ciones" ,on el o#jeto de cumplir con los principios de universalidad, solidaridad ) eficiencia consa$rados en la ,onstituci%n =oltica, el plan o#li$atorio de salud tendr e/clusiones ) limitaciones, que en $eneral sern todas aquellas actividades, procedimientos, intervenciones, medicamentos ) $uas de atenci%n inte$ral que e/presamente defina el ,onsejo (acional de Se$uridad Social en Salud, que no ten$an por o#jeto contri#uir al dia$n%stico, tratamiento ) reha#ilitaci%n de la enfermedad, aquellos que sean considerados como cosm0ticos, est0ticos o suntuarios, o sean el resultado de complicaciones de estos tratamientos o procedimientos+ En nin$6n caso se financiarn con car$o a los recursos del sistema, actividades, procedimientos, medicamentos o intervenciones de carcter e/perimental o no aceptados por la ciencia m0dica en el m#ito de or$ani*aciones tales como las sociedades cientficas, cole$ios m0dicos, or$ani*aci%n mundial de la salud ) la or$ani*aci%n panamericana de la saludN+
2

[20]

su2sidiado, podr$ acudir a las instituciones p*2licas o a las pri adas con las cuales el ;stado ten"a contrato de prestacin de ser icios, podr$ recla)ar de estas una atencin prioritaria' 21%21& Ahora 2ien, en reiterada +urisprudencia, la -orte -onstitucional ha se=alado 8ue slo procede la tutela para prote"er el derecho a la salud en conexidad con la ida, en a8uellos e entos en 8ue: iA la falta del )edica)ento, trata)iento o dia"nstico a)enace o ulnere los derechos funda)entales a la ida o la inte"ridad personal del afiliado, lo cual de2e entenderse no slo cuando existe in)inente ries"o de )uerte, sino ta)2i7n cuando la ausencia de ellos, afecta las condiciones de existencia di"na, iiA el )edica)ento, dia"nstico o trata)iento excluido no pueda ser ree)pla6ado por otro 8ue fi"ure dentro del &lan A2li"atorio de Salud, iiiA el )edica)ento, el exa)en dia"nstico o el trata)iento hayan sido prescritos por un )7dico tratante adscrito a la ;)presa &ro)otora de Salud a la cual se encuentre afiliado el de)andante,22%22& y iCA se encuentre pro2ada la incapacidad econ)ica, esto es 8ue el paciente no ten"a capacidad de pa"o para sufra"ar el costo del )edica)ento, de la prue2a )7dica, o del trata)iento 8ue de)anda' Respecto de la pri)era condicin, es necesario 8ue la enfer)edad o patolo"#a 8ue afecta al paciente se encuentre dentro de a8uellas 8ue a)enace los derechos constitucionales funda)entales a la ida o a la inte"ridad personal del interesado, o 8ue la )is)a sea calificada co)o catastrfica o ruinosa, y 8ue de reali6arse el trata)iento o procedi)iento )7dico 8ue de)anda el paciente, ello i)pli8ue el consecuente deterioro de su salud, pudiendo incluso poner en peli"ro el derecho a la ida Acerca del se"undo condiciona)iento relati o a la i)posi2ilidad de ree)pla6ar el trata)iento o el )edica)ento recetado por otro incluido dentro del &ASS, ale la pena resaltar 8ue en ciertos e entos no existen los procedi)ientos, trata)ientos o )edica)entos ho)lo"os 8ue est7n autori6ados por el &AS, y 8ue puedan ree)pla6ar con la )is)a efecti idad, a a8uel 8ue ha sido ordenado o recetado por el )7dico tratante' ;n lo 8ue concierne a la tercera exi"encia, 7sta se concreta a deter)inar 8ue el )7dico tratante se encuentre adscrito a la entidad, p*2lica o pri ada encar"ada de prestar los ser icios )7dicos al particular, lo cual por lo "eneral se deduce directa)ente de las inter enciones 8ue ha"an las )is)as entidades prestadoras de ser icios de salud, en el tr$)ite de las tutelas'' Ya en relacin con el *lti)o de los re8ueri)ientos resulta i)portante partir del supuesto f$ctico de 8ue si la persona 8ue recla)a el ser icio )7dico o el su)inistro del )edica)ento se encuentra inculado al S9SSS por )edio del r7"i)en su2sidiado, ello supone de )anera
21[21]

En sentencia 4H3!? de 2 2, 7+=+ Plvaro 4afur Jalvis, se seal% lo si$uiente> L +++ el .cuerdo (o+ 52 del 23 de a$osto de 1335, !or medio del cual se define el !lan de "eneficios del #$gimen %ubsidiado , emitido por el ,onsejo (acional de Se$uridad Social en Salud, del entonces 7inisterio de Salud, seala en el artculo 2 lo si$uiente> &Artculo 4.- La complementacin de los servicios del POSS, a cargo de los recursos del subsidio a la Oferta ' En la etapa de transicin, mientras se unifican los contenidos del !(%% con los del !(% del #$gimen )ontributivo aquellos beneficiarios del #$gimen %ubsidiado que sus condiciones de salud o necesidades de a*uda de diagnstico * tratamiento requieran de servicios no incluidos en el !(%%, tendrn prioridad para ser atendidos en forma obligatoria en las +nstituciones !,blicas o en las privadas con las cuales el Estado tenga contrato de prestacin de servicios para el efecto, con cargo a los recursos del subsidio a la oferta.- .subra*ado fuera de texto/ 22[22] En relaci%n con 0sta 6ltima e/i$encia, la ,orte mediante sentencia 4H52 de 2 1, esta#leci% que m0dico tratante, es el profesional vinculado la#oralmente a la respectiva E+=+S+ que e/amine como m0dico $eneral o como m0dico especialista al respectivo paciente, de forma tal que de no provenir la prescripci%n del m0dico que ostente tal calidad, el jue* de tutela no puede dar %rdenes a la E+=+S+ encaminadas a la reali*aci%n de tratamientos determinados por m0dicos particulares+ En i$ual sentido, la sentencia 4H22 de 2 3+

pre ia su incapacidad econ)ica y ausencia total de pa"o' Crente a esta circunstancia la -orte en sentencia T-413 de 03302'%2'&, se=al lo si"uiente: %;& As# mismo se presume que el paciente no puede sufragar el costo del e,amen ni de los medicamentos requeridos porque al encontrarse afiliada al Sisben nivel -, se presume su incapacidad para sufragar el costo de los e,"menes y del tratamiento prescritos por un mdico de la entidad prestadora de servicios de salud a la cual est" afiliada %;&'! ;n ese orden de ideas, considerando 8ue el derecho a la salud es funda)ental por conexidad con el derecho a la ida, de for)a tal 8ue cuando una persona se encuentra en estado de de2ilidad )anifiesta por encontrarse enfer)a y )erece proteccin especial del ;stado, especial)ente en a8uellos e entos en 8ue se trata de una persona perteneciente al S:SB;< y necesita la pr$ctica de un trata)iento )7dico o el su)inistro de un )edica)ento 8ue no est$ cu2ierto por el &ASSL para 8ue el a)paro constitucional por #a de tutela proceda, es indispensa2le 8ue el paciente real)ente no pueda sufra"ar el costo del )edica)ento o trata)iento re8uerido, y 8ue no pueda acceder a 7l por nin"*n otro siste)a o plan de saludL de for)a tal 8ue cuando la persona cuenta con )edios de pa"o, se des irt*a la presuncin esta2lecida a su fa or, esto es 8ue por el hecho de estar afiliada al r7"i)en de salud su2sidiado GS:SB;<- no puede sufra"ar el costo del trata)iento )7dico 8ue de)anda' 04O04P ,$ Ca10 c0nc3et0$ ;n el presente caso, la accionante es una )u+er de cuarenta y cinco /441 a=os de edad, 8ue lue"o de su cuarto y *lti)o e)2ara6o hace catorce a=os, ha enido presentando pro2le)as de so2repeso, al punto de tener en la actualidad un pro2le)a de o2esidad )r2ida de ni el ::: o :.' Su)ado a este pro2le)a, han sur"ido otros pro2le)as de salud co)o artral"ia en las rodillas, pro2le)as en la colu)na, hipertensin arterial, apnea de sue=o, pro2le)as cardiacos e incluso tro)2ofle2itis en una de sus piernas' Crente a todas estas dolencias, la accionante ha enido siendo atendida por la red p*2lica de hospitales de la Secretar#a de Salud !istrital, en especial por el hospital Si)n Bol# ar en donde iene siendo tratada' -o)o consecuencia de su excesi o peso, la accionante fue considerada co)o candidata a la ciru"#a de BY&ASS 9ESTR:-A, opcin apropiada para solucionar su pro2le)a de o2esidad' <o o2stante, dicho procedi)iento por no estar incluido en el &AS, de2#a ser asu)ido por la paciente, 8uien no cuenta con los recursos econ)icos para correr con los "astos 8ue i)pone dicha ciru"#a' Si 2ien la paciente solo ha2#a sido o2+eto de la e aluacin socioecon)ica hecha por la ;'S';' ?ospital de -hapinero, esto tan solo le per)it#a inicial)ente, o2tener una co2ertura de un setenta /73F1 del costo de cual8uier procedi)iento )7dico, de2iendo ella asu)ir el restante treinta /@3F1, sin 8ue el )onto a su car"o, excediera de tres salarios )#ni)os )ensuales le"ales i"entes /S%%5.1' <o o2stante, en el tr$)ite de la tutela, la accionante fue o2+eto de la encuesta S:SB;<, cuyo resultado la u2ic en el ni el @ de po2re6a' As#, la accionante 8uien no cuenta con los recursos econ)icos para asu)ir un porcenta+e de dicho procedi)iento 8uir*r"ico, -afir)acin 8ue hiciera en la tutela, y 8ue no fuera des)entida en nin"*n )o)ento-, se=ala 8ue la )encionada inter encin 8uir*r"ica no le fue autori6ada por la Secretar#a de Salud de Bo"ot$, con lo cual considera 8ue le est$n siendo iolados sus derechos funda)entales a la ida en condiciones di"nas y a la salud en conexidad con la ida, y por ello pide la proteccin de los )is)os' ;ncuentra la Sala de Re isin, 8ue isto los hechos expuestos en esta tutela, as# co)o las prue2as 8ue o2ran en el expediente y las prue2as pedidas por esta -orporacin, es claro 8ue las afecciones 8ue a8ue+an a la accionante tienen tal entidad y alcance so2re su nor)al desen ol i)iento tanto personal, co)o fa)iliar y social, 8ue afectan de )anera "ra e su condicin de ida'
23[23] 22[24]

7a$istrado =onente 7arco Jerardo 7onro) ,a#ra+ Der sentencia 4H3!? de 2 2K 7+=+ Plvaro 4afur Jalvis+

;l excesi o peso, le ha "enerado "ra es pro2le)as en su or"anis)os, no solo afectando su est7tica corporal, sino 8ue ade)$s le ha "enerado li)itaciones en todo orden, pues su)ado a los pro2le)as de artral"ia en sus rodillas, la tro)2ofle2itis 8ue la a8ue+a en una de sus piernas la li)ita para ca)inar y por lo )is)o le i)pide la2orar' As# )is)o, sus pro2le)as respiratorios y cardiacos hacen )$s indi"na su condicin de ida, ra6ones 8ue fueron tenidas en cuenta por su )7dico tratante para considerarla co)o candidata a la ciru"#a de BY&ASS 9ESTR:-A' ;n efecto, tal y co)o lo indicara el )7dico de la accionante en respuesta a una prue2a pedida en sede de re isin, es claro 8ue isto el cuadro cl#nico de la paciente, el pro2le)a principal de salud /o2esidad )r2ida1, es el "enerador de )uchas de las otras patolo"#as 8ue la a8ue+an, pues el excesi o peso corporal, 8ue no solo le "enera li)itaciones en su nor)al desen ol i)iento sino 8ue ponen en "ra e ries"o su salud, atenta de i"ual )anera contra su ida, e i"ual)ente es el ori"en de los pro2le)as de hipertensin, tro)2ofle2itis y de orden cardiaco, 8ue co)pro)eten de )anera i)portante funciones itales a cual8uier ser hu)ano' (usta)ente, la )ayor#a de la afecciones enu)eradas por la accionante son co)*n)ente patolo"#as colaterales a un excesi o au)ento de peso, con lo cual de no tratarse a tie)po la enfer)edad 8ue da ori"en a dicha situacin, y 8ue atenta en contra de su salud, ser$ su propia ida, la 8ue se er$ afectada de )anera directa' Ahora 2ien, tal y co)o se se=alara en la consideraciones anteriores, es funda)ental 8ue al proponerse a un paciente la reali6acin de un procedi)iento )7dico o una inter encin 8uir*r"ica 8ue per)ita )e+orar su estado de salud, el paciente de2er$ contar con la infor)acin suficiente y oportunidad 8ue le de2er$ ser su)inistrada por su )7dico tratante, a fin de 8ue cono6ca con exactitud el tipo de inter encin o procedi)iento )7dico al 8ue se a ha so)eter, los 2eneficios 8ue su 2uscan con el )is)o, as# co)o ta)2i7n los ries"os 8ue el )is)o i)plica' 5a i)portancia de 8ue el paciente sea efecti a)ente infor)ado, radica en la necesidad 8ue este d7 su consenti)iento li2re e infor)ado, lo 8ue per)itir$ 8ue se proceda de la )anera co)o su )7dico se lo ha )anifestado' -ierta)ente, la autori6acin 8ue da el paciente es funda)ental y necesaria, cuando 8uiera 8ue por ra6ones )7dicas y de salud, resulte necesario inter enir en su cuerpo, sin i)portar si dicha inter encin sea o no alta)ente in asi a' -o)o ya se di+o, el consenti)iento infor)ado es el derecho 8ue tiene todo paciente en uso de su derecho a la autono)#a personal y a li2re desarrollo de su personalidad, para 8ue, co)o consecuencia del su)inistro de la infor)acin necesaria, asienta o no acerca de la reali6acin o no del procedi)iento )7dico indicado por su )7dico tratante' ;n el presente caso, istas las condiciones de salud 8ue afectan a la paciente, y teniendo en cuentan las nu)erosas patolo"#as 8ue la a8ue+an, resulta funda)ental ad ertir 8ue tal y co)o lo indica su )7dico tratante, la se=ora Sando al de !el"ado es candidata a la reali6acin de la ciru"#a de BY&ASS 9ESTR:-A, procedi)iento frente al cual, la accionante de2er$ reci2ir oportuna)ente la infor)acin )7dica necesaria para 8ue esta d7 su consenti)iento en los t7r)inos expuestos por la +urisprudencia a8u# citada' Ade)$s, teniendo en cuenta 8ue la salud de la accionante se encuentra i"ual)ente co)pro)etida por afecciones en sus rodillas y colu)na, en su siste)a circulatorio por la tro)2ofle2itis e hipertensin arterial, as# co)o por sus pro2le)as de respiracin y de orden cardiaco, resulta i"ual)ente necesario, 8ue pre ia a la reali6acin de la )encionada ciru"#a de BY&ASS 9ESTR:-A, la accionante sea i"ual)ente infor)ada por a8uellos )7dicos, 8uienes en ra6n a su conoci)iento especiali6ado, de2er$n dar su concepto )7dico en relacin con los efectos 8ue dicho procedi)iento 8uir*r"ico "enerar#a respecto de las patolo"#as atr$s relacionadas, indic$ndole en todos los e entos los 2eneficios, y los ries"os 8ue dicho procedi)iento le podr#a acarrear ista la especificidad de las dolencias 8ue la a8ue+an' As#, en la )edida en 8ue la accionante re8uiere de la )encionada ciru"#a para solucionar su pro2le)a de so2repeso 8ue esta afectando de )anera "ra e su salud y 8ue atenta i"ual)ente en contra de su ida, resulta i)portante, 8ue pre io a la reali6acin del )encionado procedi)iento 8uir*r"ico, y de 8ue la accionante d7 su consenti)iento para el )is)o, o2ten"a de todos y cada uno de los )7dicos especialistas 8ue de una u otra for)a ten"an dentro de su

conoci)iento el )ane+o, trata)iento y control de las otras patolo"#as 8ue le han sido dia"nosticadas y 8ue aparecen rese=adas en el *lti)o control )7dico, la infor)acin necesaria acerca de los efectos 8ue dicho procedi)iento 8uir*r"ico tendr#a en relacin con esas afecciones' ;llo con el fin de 8ue, estando plena)ente infor)ada la paciente, pueda de )anera li2re y espont$nea dar su consenti)iento y autori6ar le sea practicada la anotada ciru"#a de BY&ASS 9ESTR:-A' ;n consecuencia, se ordenar$ a la Secretar#a !istrital de Salud de Bo"ot$, 8ue dispondr$ de un pla6o )$xi)o de 8uince /141 d#as, contados a partir de la notificacin de esta sentencia, si ya no lo hu2iere hecho, para 8ue "estione con las entidades de salud p*2licas o pri adas con las 8ue ten"a contrato, la reali6acin a la se=ora Belsy Yaneth Sando al de !el"ado, la ciru"#a de BY&ASS 9ESTR:-A a ella reco)endada' &re io a esto, se de2er$ ha2er o2tenido el consenti)iento infor)ado de la paciente 8uien ha2r$ reci2ido de su )7dico tratante, y de los de)$s )7dicos especialistas 8ue ten"an a su car"o el trata)iento y )ane+o de las de)$s dolencias 8ue la a8ue+an, la infor)acin pertinente de los 2eneficios, ries"os y de)$s efectos 8ue pueda "enerar en su salud y en su or"anis)o la ciru"#a de BY&ASS 9ESTR:-A' !e2e aclararse 8ue en tanto la accionante fue o2+eto de la encuesta S:SB;< durante el tr$)ite de esta tutela, y 8ue a*n no cuenta A'R'S' para la prestacin de los ser icios de salud, su condicin de Cinc26a5a al Siste)a 9eneral de Se"uridad Social en Salud )erece i"ual ni el de proteccin 8ue 8uien ya tiene A'R'S o de 8uien se encuentra en el r7"i)en contri2uti o /sentencia --1@3 de 0330, %'&' (ai)e Ara*+o Renter#a1' 25%25& ;n consecuencia, la Secretar#a de Salud de Bo"ot$, de2er$ asu)irse la prestacin en salud por ella recla)ada con car"o a los
2![25]

En sentencia 4H313 de 2 2, 7+=+ 7arco Jerardo 7onro) ,a#ra se dijo lo si$uiente> LCos vinculados al Sistema Jeneral de Se$uridad Social en Salud son aquellas personas sin capacidad de pa$o que han sido clasificadas en el primer ) se$undo nivel de po#re*a, e/cepcionalmente en el tercero, por el Sistema de Selecci%n de 'eneficiarios para =ro$ramas Sociales S&S'E(Q2!R, ) que a6n no han adquirido la calidad de afiliados al r0$imen su#sidiado, pero que, sin em#ar$o, tienen derecho a reci#ir los servicios de salud que prestan las instituciones p6#licas ) aquellas privadas que ten$an contrato con el Estado para tal fin, con car$o a los recursos del su#sidio de la oferta (artculo 1!5 de la Ce) 1 de 1333 ) artculo 23 del .cuerdo 55 del ,(SSS", ) de acuerdo con la capacidad de oferta de estas instituciones ) las normas so#re cuotas de recuperaci%n vi$entes (artculo 32 Decreto @ ? de 133@"+ LCa calidad de vinculado tienen carcter transitorio, pues #usca #rindar protecci%n a aquellas personas que por falta de disponi#ilidad de cupos en una Entidad .dministradora del O0$imen Su#sidiado (.OS", todava no han adquirido la calidad de afiliados, pero que estn en espera de ello por reunir todos los requisitos e/i$idos por las normas que re$lamentan la materia+ =or lo tanto, no constitu)en un tercer r0$imen, sino una modalidad de participantes prote$idos+ (Sen enci! #$130 %e 2002& '"(" )!ime A*!+,o Ren e*-!+" LCas personas que participan en el sistema de salud como vinculadas, adicionalmente, tienen derecho a ser informadas so#re su u#icaci%n dentro del sistema ) las &nstituciones =restadoras de Servicios de salud (&=S" ante las que pueden acudir para solicitar la atenci%n m0dica que requieran+ En este orden de ideas, las E=S, las .OS, las secretaras de salud municipales ) departamentales, las &=S, etc+, de#e asumir un papel peda$%$ico a fin de facilitar la utili*aci%n de los servicios de salud a los que tienen derecho

recursos del su2sidio a la oferta tal y co)o lo se=ala el )is)o art#culo 4 del Acuerdo 370 de 1BB7, e)itido por el -onse+o <acional de Se"uridad Social en Salud /-<SSS1' 2,%2,& &or todo lo anterior, esta Sala de Re isin, re ocar$ la sentencia proferida por el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de Bo"ot$, y en su lu"ar tutelar$ los derechos a la ida en condiciones di"nas y a la salud en conexidad con la ida de la se=ora Belsy Yaneth Sando al de !el"ado' Cinal)ente, se se=alar$ 8ue la Secretar#a !istrital de Salud de Bo"ot$, asu)ir$ los costos de las prestaciones )7dicas a8u# ordenadas, con car"o a los recursos del su2sidio a la oferta' .III$ ECISI/N$

;n )7rito de lo expuesto, la Sala &ri)era de Re isin de la -orte -onstitucional, ad)inistrando +usticia en no)2re del pue2lo y por )andato de la -onstitucin, RESUEL.EO #3i9e30$ RE.OCAR , por las ra6ones expuestas en este fallo, la sentencia proferida por el (u6"ado !7ci)o -i il %unicipal de Bo"ot$' ;n su lu"ar, TUTELAR los derechos funda)entales a la salud en conexidad con la ida, de la se=ora Belsy Yaneth Sando al de !el"ado' Se42n50$ OR ENAR a la Secretar#a !istrital de Salud de Bo"ot$, 8ue dispondr$ de un pla6o )$xi)o de 8uince /141 d#as, contados a partir de la notificacin de esta sentencia, si ya no lo hu2iere hecho, para 8ue "estione con las entidades de salud p*2licas o pri adas con las 8ue ten"a contrato, la reali6acin a la se=ora Belsy Yaneth Sando al de !el"ado, la ciru"#a de BY&ASS 9ESTR:-A a ella reco)endada' &re io a esto, se de2er$ ha2er o2tenido el consenti)iento infor)ado de la paciente 8uien ha2r$ reci2ido de su )7dico tratante, y de los de)$s )7dicos especialistas 8ue ten"an a su car"o el trata)iento y )ane+o de las de)$s dolencias 8ue la a8ue+an, la infor)acin pertinente de los 2eneficios, ries"os y de)$s efectos 8ue pueda "enerar en su salud y en su or"anis)o la ciru"#a de BY&ASS 9ESTR:-A' 5a Secretar#a !istrital de Salud, asu)ir$ los costos de las prestaciones )7dicas a8u# ordenadas, con car"o a los recursos del su2sidio a la oferta' Te3ce30$ L!RENSE por Secretar#a las co)unicaciones de 8ue trata el art#culo @> del !ecreto 04B1 de 1BB1, para los efectos all# conte)plados' <otif#8uese, co)un#8uese, pu2l#8uese en la "aceta de la -orte -onstitucional y c*)plase'

(A:%; ARAH(A R;<T;RQA %a"istrado &onente

A5CR;!A B;5TRE< S:;RRA %a"istrado

%A<R;5 (ASS -;&;!A ;S&:<ASA %a"istrado

estas personasN+
2?[26]

Der nota de pie de p$ina (o+ 21+

%ART?A .:-TAR:A SE-?:-A !; %A<-A5;A<A Secretaria 9eneral