Jurisprudência Mineira - Ed.198

Jurisprudncia Mineira
rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA, Registro n 16, Portaria n 12/90. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias dos originais obtidas na Secretaria do STJ.
Repositrio autorizado de jurisprudncia do SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL, a partir do dia 17.02.2000, conforme Inscrio n 27/00, no Livro de Publicaes Autorizadas daquela Corte. Os acrdos selecionados para esta Revista correspondem, na ntegra, s cpias obtidas na Secretaria de Documentao do STF .
Jurisprudncia Mineira
Belo Horizonte
a. 62
v.198
p. 1-439
jul./set. 2011
Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Superintendente Des. Joaquim Herculano Rodrigues Superintendente Adjunta Des. Jane Ribeiro Silva Coordenador do Centro de Estudos Jurdicos Juiz Ronaldo Cunha Campos Des. Fernando Caldeira Brant Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Paulo Eduardo Figueiredo e Silva Diretora Executiva de Gesto da Informao Documental Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S Gerente de Jurisprudncia e Publicaes Tcnicas Rosane Brando Bastos Sales Coordenao de Publicao e Divulgao de Informao Tcnica (CODIT) Lcia Maria de Oliveira Mudrik - Coordenadora Adriana Lucia Mendona Doehler Alexandre Silva Habib Ana Mrcia Macedo Rezende Ceclia Maria Alves Costa Eliana Whately Moreira Jos Dalmy Silva Gama Karina Carvalho de Rezende Lcia de Ftima Capanema Maria Clia da Silveira Maria da Consolao Santos Maria Helena Duarte Maurcio Tobias de Lacerda Mauro Teles Cardoso Tadeu Rodrigo Ribeiro Vera Lcia Camilo Guimares Wolney da Cunha Soares
Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes Rua Guajajaras, 40 - 22 andar - Centro - Ed. Mirafiori - Telefone: (31) 3247-8766 30180-100 - Belo Horizonte/MG - Brasil www.ejef.tjmg.jus.br - codit@tjmg.jus.br Nota: Os acrdos deste Tribunal so antecedidos por ttulos padronizados, produzidos pela redao da CODIT. Fotos da Capa: Ricardo Arnaldo Malheiros Fiuza - Sobrado em Ouro Preto onde funcionou o antigo Tribunal da Relao - Palcio da Justia Rodrigues Campos, sede do Tribunal de Justia de Minas Gerais Srgio Faria Daian - Montanhas de Minas Gerais Rodrigo Albert - Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais Projeto Grfico e Diagramao: Carlos Eduardo Miranda de Jesus - ASCOM/CECOV Normalizao Bibliogrfica: EJEF/GEDOC/COBIB Tiragem: 400 unidades Distribuda em todo o territrio nacional
Enviamos em permuta - Enviamos en canje - Nous envoyons en change - Inviamo in cambio - We send in exchange - Wir senden in Tausch
O contedo dos artigos doutrinrios publicados nesta Revista, as afirmaes e os conceitos emitidos so de nica e exclusiva responsabilidade de seus autores. Qualquer parte desta publicao pode ser reproduzida, desde que citada a fonte.
JURISPRUDNCIA MINEIRA, Ano 1 n 1 1950-2011 Belo Horizonte, Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais Trimestral. ISSN 0447-1768 1. Direito - Jurisprudncia. 2. Tribunal de Justia. Peridico. I. Minas Gerais. Tribunal de Justia. CDU 340.142 (815.1)
ISSN 0447-1768
Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Presidente
Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA

Primeiro Vice-Presidente
Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO

Segundo Vice-Presidente
Desembargador JOAQUIM HERCULANO RODRIGUES

Terceira Vice-Presidente
Desembargadora MRCIA MARIA MILANEZ

Corregedor-Geral de Justia
Desembargador ANTNIO MARCOS ALVIM SOARES Tribunal Pleno Desembargadores (por ordem de antiguidade, em 05.09.2011)
Cludio Renato dos Santos Costa Roney Oliveira Joaquim Herculano Rodrigues Mrio Lcio Carreira Machado Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Kildare Gonalves Carvalho Mrcia Maria Milanez Jos Altivo Brando Teixeira Antnio Marcos Alvim Soares Eduardo Guimares Andrade Antnio Carlos Cruvinel Edivaldo George dos Santos Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Geraldo Augusto de Almeida Caetano Levi Lopes Luiz Audebert Delage Filho Manuel Bravo Saramago Belizrio Antnio de Lacerda Jos Edgard Penna Amorim Pereira Jos Carlos Moreira Diniz Paulo Czar Dias Vanessa Verdolim Hudson Andrade
Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Armando Freire Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila Drcio Lopardi Mendes Valdez Leite Machado Alexandre Victor de Carvalho Teresa Cristina da Cunha Peixoto Eduardo Marin da Cunha Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Jos Affonso da Costa Crtes Antnio Armando dos Anjos Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho Osmando Almeida Francisco Kupidlowski Antoninho Vieira de Brito Guilherme Luciano Baeta Nunes Maurcio Barros Paulo Roberto Pereira da Silva Mauro Soares de Freitas
Ediwal Jos de Morais Ddimo Inocncio de Paula Eduardo Brum Vieira Chaves Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Elias Camilo Sobrinho Pedro Bernardes de Oliveira Antnio Srvulo dos Santos Francisco Batista de Abreu Helosa Helena de Ruiz Combat Sebastio Pereira de Souza Selma Maria Marques de Souza Jos Flvio de Almeida Tarcsio Jos Martins Costa Evangelina Castilho Duarte Otvio de Abreu Portes Nilo Nvio Lacerda Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Hlcio Valentim de Andrade Filho Antnio de Pdua Oliveira Fernando Caldeira Brant Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa Jos de Anchieta da Mota e Silva Jos Afrnio Vilela Elpdio Donizetti Nunes Renato Martins Jacob Jos Antnio Braga Maurlio Gabriel Diniz Wagner Wilson Ferreira Pedro Carlos Bitencourt Marcondes Pedro Coelho Vergara Marcelo Guimares Rodrigues Adilson Lamounier Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Judimar Martins Biber Sampaio lvares Cabral da Silva Fernando Neto Botelho Alberto Henrique Costa de Oliveira Marcos Lincoln dos Santos Rogrio Medeiros Garcia de Lima
Carlos Augusto de Barros Levenhagen Eduardo Csar Fortuna Grion Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo Luiz Carlos Gomes da Mata Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista Doorgal Gustavo Borges de Andrada Jos Marcos Rodrigues Vieira Gutemberg da Mota e Silva Herbert Jos Almeida Carneiro Arnaldo Maciel Pinto Sandra Alves de Santana e Fonseca Alberto Deodato Maia Barreto Neto Eduardo Machado Costa Andr Leite Praa Flvio Batista Leite Nelson Missias de Morais Matheus Chaves Jardim Jlio Csar Lorens Rubens Gabriel Soares Marclio Eustquio Santos Cssio Souza Salom Evandro Lopes da Costa Teixeira Jos Osvaldo Corra Furtado de Mendona Wanderley Salgado Paiva Agostinho Gomes de Azevedo Vtor Incio Peixoto Parreiras Henriques Jos Mauro Catta Preta Leal Estevo Lucchesi de Carvalho Saulo Versiani Penna urea Maria Brasil Santos Perez Reinaldo Portanova Osvaldo Oliveira Arajo Firmo Jos do Carmo Veiga de Oliveira Maria Luza de Marilac Alvarenga Arajo Walter Luiz de Melo Jos Washington Ferreira da Silva Joo Cancio de Mello Junior Jaubert Carneiro Jaques
Composio de Cmaras e Grupos (em 1.03.2011) - Dias de Sesso
Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Primeiro Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Primeira e Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Roney Oliveira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Guimares Andrade* Geraldo Augusto de Almeida Vanessa Verdolim Hudson Andrade Armando Freire Alberto Vilas Boas
Roney Oliveira* Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes

Hilda Maria Prto de Paula Teixeira da Costa
Jos Afrnio Vilela
Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Segundo Grupo de Cmaras Cveis 1 quarta-feira do ms (Terceira e Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Almeida Melo) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Kildare Gonalves Carvalho* Ddimo Inocncio de Paula Maria das Graas Silva Albergaria dos Santos Costa Elias Camilo Sobrinho Judimar Martins Biber Sampaio
Jos Tarczio de Almeida Melo* Luiz Audebert Delage Filho Jos Carlos Moreira Diniz Drcio Lopardi Mendes Helosa Helena de Ruiz Combat
Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Terceiro Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Quinta e Sexta Cmaras, sob a Presidncia da Des.Edivaldo George) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Manuel Bravo Saramago* Mauro Soares de Freitas Carlos Augusto de Barros Levenhagen Andr Leite Praa urea Maria Brasil Santos Perez
Edivaldo George dos Santos Edilson Olmpio Fernandes* Maurcio Barros Antnio Srvulo dos Santos Sandra Alves de Santana e Fonseca
Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Quarto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Stima e Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Wander Marotta) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Wander Paulo Marotta Moreira* Belizrio Antnio de Lacerda Vtor Incio Peixoto Parreiras Henriques Osvaldo Oliveira Arajo Firmo Jos Washington Ferreira da Silva
Jos Edgard Penna Amorim Pereira Teresa Cristina da Cunha Peixoto Antoninho Vieira de Brito Elpdio Donizetti Nunes Pedro Carlos Bitencourt Marcondes*
Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Quinto Grupo de Cmaras Cveis 2 tera-feira do ms (Nona e Dcima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Osmando Almeida) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Osmando Almeida* Pedro Bernardes de Oliveira Tarcsio Jos Martins Costa Jos Antnio Braga Antnio Generoso Filho
Paulo Roberto Pereira da Silva lvares Cabral da Silva* Gutemberg da Mota e Silva Jos do Carmos Veiga de Oliveira (...)
Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Sexto Grupo de Cmaras Cveis 3 quarta-feira do ms (Dcima Primeira e Dcima Segunda Cmaras, sob a Presidncia do Des. Alvimar de vila) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Selma Maria Marques de Souza* Fernando Caldeira Brant Marcelo Guimares Rodrigues Marcos Lincoln dos Santos Wanderley Salgado Paiva
Alvimar de vila Jos Geraldo Saldanha da Fonseca Geraldo Domingos Coelho* Jos Flvio de Almeida Nilo Nvio Lacerda
Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Stimo Grupo de Cmaras Cveis 2 quinta-feira do ms (Dcima Terceira e Dcima Quarta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Valdez Leite Machado) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Francisco Kupidlowski* Cludia Regina Guedes Maia Jos Nicolau Masselli Alberto Henrique Costa de Oliveira Luiz Carlos Gomes da Mata
Valdez Leite Machado* Evangelina Castilho Duarte Antnio de Pdua Oliveira Rogrio Medeiros Garcia de Lima Estevo Lucchesi de Carvalho
Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Desembargadores
Jos Affonso da Costa Crtes* Maurlio Gabriel Diniz Tibrcio Marques Rodrigues Tiago Pinto Antnio Carlos de Oliveira Bispo
Francisco Batista de Abreu* Sebastio Pereira de Souza Otvio de Abreu Portes Wagner Wilson Ferreira Jos Marcos Rodrigues Vieira
Oitavo Grupo de Cmaras Cveis 3 quinta-feira do ms (Dcima Quinta e Dcima Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Affonso da Costa Crtes) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Desembargadores
Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Desembargadores
Nono Grupo de Cmaras Cveis 1 Quinta-feira do ms (Dcima Stima e Dcima Oitava Cmaras, sob a Presidncia do Des. Eduardo Marin da Cunha) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Eduardo Marin da Cunha* Luciano Pinto Mrcia De Paoli Balbino Evandro Lopes da Costa Teixeira Saulo Versiani Penna
Guilherme Luciano Baeta Nunes* Jos de Anchieta da Mota e Silva Arnaldo Maciel Pinto Joo Cancio de Mello Junior (...)
Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Desembargadores
Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Silas Rodrigues Vieira* Ediwal Jos de Morais Alberto Deodato Maia Barreto Neto Flvio Batista Leite Reinaldo Portanova
* Presidente da Cmara
Jos Antonino Baa Borges* Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Renato Martins Jacob Nelson Missias de Morais Matheus Chaves Jardim
Antnio Carlos Cruvinel* Paulo Czar Dias Antnio Armando dos Anjos Eduardo Csar Fortuna Grion Maria Luza de Marilac Alvarenga Arajo
Primeiro Grupo de Cmaras Criminais (2 segunda-feira do ms) - Horrio: 13 horas Segunda, Terceira e Sexta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Jos Antonino Baa Borges
Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Desembargadores
Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Desembargadores
Segundo Grupo de Cmaras Criminais 1 tera-feira do ms (Quarta e Quinta Cmaras, sob a Presidncia do Des. Delmival de Almeida Campos) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Demival de Almeida Campos* Eduardo Brum Vieira Chaves Jlio Cezar Guttierrez Vieira Baptista Doorgal Gustavo Borges de Andrada Herbert Jos Almeida Carneiro
Alexandre Victor de Carvalho* Pedro Coelho Vergara Adilson Lamounier Eduardo Machado Costa Jlio Csar Lorens
Sexta Cmara Criminal Quartas-feiras

Desembargadores
Stima Cmara Criminal Quintas-feiras

Desembargadores
Terceiro Grupo de Cmaras Criminais 1 tera-feira do ms (Primeira e Stima Cmaras, sob a Presidncia do Des. Silas Vieira) - Horrio: 13 horas * Presidente da Cmara
Rubens Gabriel Soares* Jos Osvaldo Corra Furtado de Mendona Jos Mauro Catta Preta Leal Walter Luiz de Melo Jaubert Carneiro Jaques
Geraldo Jos Duarte de Paula* Hlcio Valentim Marclio Eustquio Santos Cssio Souza Salom Agostinho Gomes de Azevedo
Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms - Horrio: 14 horas)
Desembargadores
Cludio Renato dos Santos Costa

Presidente
Edilson Olmpio Fernandes Geraldo Jos Duarte de Paula Maria Beatriz Madureira Pinheiro Costa Caires Delmival de Almeida Campos Alvimar de vila
Joaquim Herculano Rodrigues

Mrio Lcio Carreira Machado

Mrcia Maria Milanez

Antnio Marcos Alvim Soares

Corte Superior (Sesses na segunda e na quarta quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)
Desembargadores
Cludio Renato dos Santos Costa

Presidente
Silas Rodrigues Vieira Wander Paulo Marotta Moreira Paulo Czar Dias Armando Freire Drcio Lopardi Mendes Antnio Armando dos Anjos Francisco Kupidlowski Maurcio Barros Mauro Soares de Freitas Ddimo Inocncio de Paula Helosa Helena de Ruiz Combat Selma Maria Marques de Souza Alberto Deodato Maia Barreto Neto
Roney Oliveira Joaquim Herculano Rodrigues

Mrio Lcio Carreira Machado

Jos Tarczio de Almeida Melo Jos Antonino Baa Borges Kildare Gonalves Carvalho
Presidente do TRE
Mrcia Maria Milanez

Jos Altivo Brando Teixeira

Vice-Presidente e Corregedor do TRE
Antnio Marcos Alvim Soares

Antnio Carlos Cruvinel Edivaldo George dos Santos
Procurador-Geral de Justia: Dr. Alceu Jos Torres Marques
Comit Tcnico da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes

Desembargadores Alberto Vilas Boas Vieira de Sousa Fernando Caldeira Brant Herbert Jos Almeida Carneiro
Juz de Direito Jos Martinho Nunes Coelho
Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Paulo Eduardo Figueiredo e Silva
Diretora Executiva de Gesto de Informao Documental Mnica Alexandra de Mendona Terra e Almeida S
Comisso de Divulgao da Jurisprudncia

(em 22.04.2010) Desembargadores Joaquim Herculano Rodrigues - Presidente Armando Freire - 4, 5 e 6 Cveis Drcio Lopardi Mendes - 1, 2 e 3 Cveis Sandra Fonseca - 9, 10 e 11 Cveis Selma Marques - 7 e 8 Cveis Nicolau Masselli - 15, 16, 17 e 18 Cveis Rogrio Medeiros - 12, 13 e 14 Cveis Ediwal Jos de Moraes - 4, 5, 6 e 7 Criminais Adilson Lamounier - 1, 2 e 3 Criminais
SUMRIO
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Desembargador Manoel Vieira de Oliveira Andrade - Nota biogrfica ................................................... 13 Os topnimos das cidades mineiras como instrumento para construo da histria do Poder Judicirio Nota histrica ................................................................................................................................... 16
DOUTRINA A aplicabilidade da multa por litigncia de m-f aos advogados atuantes no processo - Gabriel Freitas Maciel Garcia de Carvalho ............................................................................................................... 43 Gesto de bens pblicos e a funo social da propriedade - Estevo Jos Damazo ................................ 52
TRIBUNAL DE JUSTIA DE MINAS GERAIS Corte Superior ................................................................................................................................... 61 Jurisprudncia Cvel .......................................................................................................................... 87 Jurisprudncia Criminal ................................................................................................................... 301 SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA .................................................................................................... 385 SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL ......................................................................................................... 405 NDICE NUMRICO ......................................................................................................................... 417 NDICE ALFABTICO E REMISSIVO ................................................................................................... 421
Desembargador MANOEL VIEIRA DE OLIVEIRA ANDRADE
NOTA BIOGRFICA*
Manoel Vieira de Oliveira Andrade (1869-1934)

Manoel Vieira de Oliveira Andrade, mineiro de So Joo Batista do Presdio (atual Visconde do Rio Branco), nasceu no dia 2 de junho de 1869. Filho do Sr. Joaquim Vieira de Andrade e da Sr. Isabel Vieira de Andrade, casou-se com a Sr. Carmelita de Campos Andrade. Bacharelou-se pela Faculdade de Direito de So Paulo, no ano de 1891. Afrnio de Melo Franco, Antnio Carlos Ribeiro de Andrada e Estevo Leite de Magalhes Pinto faziam parte de sua turma. Ingressou no Ministrio Pblico como Promotor de Justia na Comarca de Passos. Ingressou na Magistratura Mineira em 1893, quando de sua nomeao para o cargo de Juiz de Direito da Comarca de Prados, entrando em exerccio no dia 1 de maro. Em 12 de abril de 1894, foi exonerado, a pedido. Posteriormente, em 20 de agosto de 1898, foi nomeado para o cargo de Juiz de Direito da Comarca de Piranga. Removido para Bom Sucesso, assumiu o exerccio em 12 de julho de 1899. Em seguida, removido a pedido para a Comarca de Entre Rios, iniciou suas atividades no dia 18 de janeiro de 1904, onde atuou
at 1921. Designado para a Comarca de Ouro Preto, entrou em exerccio no dia 27 de maio daquele ano. Em 1 de junho de 1923, atingiu o grau mximo de sua carreira, promovido ao cargo de Desembargador do Tribunal da Relao do Estado de Minas Gerais. Em janeiro de 1932, foi eleito Vice-Presidente do Tribunal, cargo para o qual foi reeleito no ano seguinte. Foi o primeiro Presidente do Tribunal Regional Eleitoral - Seo Minas Gerais, exercendo essa digna funo no perodo de 8 de janeiro de 1932 a 14 de fevereiro de 1933, data em que se aposentou. Faleceu no dia 19 de maio de 1934. Referncias DICIONRIO BIOGRFICO DE MINAS GERAIS. Perodo Republicano 1889/1891. Belo Horizonte: Assembleia Legislativa do Estado de Minas Gerais, 1994, v. I, p. 47. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Arquivo de Provimento de Comarcas da Magistratura de Minas Gerais. Ficha Funcional. Belo Horizonte. TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Acervo da Memria do Judicirio Mineiro. Belo Horizonte.
...
Autoria: Andra Vanessa da Costa Val e Tnia Caador.

Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 198, p. 13-42, jul./set. 2011 |
15
Memria do Judicirio Mineiro
MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO
NOTA HISTRICA
Os topnimos das cidades mineiras como instrumento para construo da histria do Poder Judicirio Mineiro*
A histria das palavras que nomeiam lugares caminha lado a lado com a prpria histria das localidades. De acordo com Isquerdo (2008), todo nome dado a um lugar tem um significado peculiar que, alm de poder retratar um momento histrico, pode tambm traduzir dados histricos ligados a fatos notveis do passado, ou particularizar caracteres socioculturais, polticos, religiosos, geogrficos e econmicos daquela localidade. Amaral Dick, citada por Gomes (1999), enuncia que os topnimos so:
Verdadeiros testemunhos histricos de fatos e ocorrncias registrados nos mais diversos momentos da vida de uma populao, encerram, em si, um valor que transcende o prprio ato da nomeao: se a Toponmia situa-se como a crnica de um povo, gravando o presente para o conhecimento das geraes futuras, o topnimo o instrumento dessa projeo temporal1.
Para Poirier2, citado por Carvalho (2011), a Toponmia uma rea de estudo que se liga histria, geografia e lingustica. De acordo com as definies acima apresentadas e defendidas, podemos dizer que as vilas e cidades mineiras tm topnimos (do grego topos = lugar e onoma = nome) que exprimem peculiaridades das prticas sociais, culturais, religiosas e polticas dos membros que compunham a sociedade, bem como trazem referncias aos acidentes fsico-geogrficos do local. Por esse motivo, constituem fontes de um frtil campo de pesquisa para a produo de conhecimento de carter historiogrfico, alm de contriburem para a construo da histria do Poder Judicirio Mineiro e para a investigao da origem e da evoluo histrica dos nomes das comarcas mineiras. Carvalho (2011) descreve, em seu trabalho3, a evoluo da nomenclatura das cidades existentes na Estrada Real, citando as diversas influncias que sofreram. Fazendo a reconstituio histrica da nomenclatura atual, ele salienta a relevante influncia da religio catlica. Como exemplo de arraiais, vilas e cidades que receberam
*
e permaneceram com nomes que evocam santos da Igreja Catlica, podemos citar as Cidades de Santa Luzia, Santa Brbara e So Loureno. Destaca, tambm, os nomes que evocam a estreita relao entre a Coroa Portuguesa e a Igreja Catlica, como So Joo del-Rei. Outras designaes remontam ao tempo dos Bandeirantes: Passa-Quatro, Pouso Alto, Entre Rios de Minas. Povoados que receberam nomes como Diamantina, Ouro Preto e Ouro Branco foram escolhidos devido explorao das lavras do ouro, pedras preciosas e outros metais na regio. Nomes como Rio Pomba e Rio Piracicaba tm como referncia os rios da prpria natureza local. Da memria toponmica indgena, encontram-se nomes como Cataguases, Piranga, Itabira, Caet, Sabar, Aiuruoca, Baependi, e da africana, apesar de baixa incidncia, temos o exemplo da Cidade de Caxambu. So tambm encontrados alguns nomes com influncia norte-americana e que usam o sufixo polis, como a Cidade de Alvinpolis. Os autores Ramos e Venncio (2002) defendem que, com o passar do tempo, a nomenclatura religiosa sofreu um enfraquecimento na sua utilizao e foram sendo suprimidos dos nomes os complementos com essa motivao. Por exemplo, o nome da Cidade de Santa Rita de Cssia foi reduzido apenas a Cssia; Santo Antnio do Machado passou a ser Machado. Esses mesmos autores tambm afirmam que so muitos os motivos para a eliminao e substituio dos nomes originais; um deles foi o fortalecimento do poder real, no perodo colonial. O Arraial Novo de Nossa Senhora do Pilar, nome dado no fim do sc. XVII, que rememora a ocupao espanhola em Portugal, passou para So Joo del-Rei, ttulo dado em homenagem a Dom Joo V, rei de Portugal; Caet tornou-se Vila Nova da Rainha; Arraial do Ribeiro das Lavras Velhas, para Vila do Prncipe (em referncia ao Prncipe D. Jos); Vila de Nossa Senhora do Carmo, para Mariana (em referncia rainha D. Mariana da ustria). Outra categoria, citada pelos autores, que sofreu alterao foi a dos nomes descritivos. Nesse grupo, esto includas algumas povoaes designadas por meio de nomes de animais, plantas e aspectos topogrficos, que, de modo geral, apresentam uma conotao irnica: Feijo-cru tornou-se Leopoldina; Tamandu passou para Itapecerica; Brejo do Amparo, para Januria; Rio do Peixe, para Lima Duarte.
Autoria: Andra Vanessa da Costa Val e Rosane Vianna Soares, sob a superviso do Desembargador Hlio Costa, Superintendente da Memria do Judicirio Mineiro. 1 DICK, Maria Vicentina de Paula do Amaral. A motivao toponmica e a realidade brasileira. So Paulo: Edies Arquivo do Estado, 1990, p. 23. 2 POIRIER, Jean, Toponymie. mthode denqute. Quebec: Les Presses de lUniversit Laval, 1965 apud TORT, Joan. Toponmia y marginalidad geogrfica. Los nombres de lugar como reflejo de una interpretacin del espacio. Scripta Nova. Revista Electrnica de Geografia y Ciencias Sociales, v. 7, n.138, 01.04.2003, UNB, Barcelona, 2003. 3 O trabalho centrou-se no estudo sobre a Toponmia da Estrada Real, tendo por base os relatos dos viajantes naturalistas dos sculos XVIII e XIX que passaram por estes caminhos.
16 | Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 198, p. 13-42, jul./set. 2011
Com a eminente necessidade da construo da identidade nacional, ocorrida no final do sc. XIX e incio do sc. XX, os nomes religiosos foram substitudos por fatos ou pessoas ligadas histria nacional, tais como: So Jos del-Rei transformou-se em Tiradentes; Corao de Jesus tornou-se Inconfidncia; Santa Isabel passou a ser chamada de Heliodora. Descritas as teorias dos autores Carvalho, Amaral, Poirier, Ramos e Venncio, podemos entender quo importante a investigao histrica dos nomes das vilas e cidades mineiras, pois resgatam no s a memria cultural e social das localidades, como tambm a do Poder Judicirio Mineiro. Nos sculos XVIII e XIX, a diviso judiciria de Minas Gerais constitua-se de comarcas formadas por um ou mais termos e que tinham como sede a vila ou cidade mais importante. Ao longo desses sculos, a designao dada s comarcas sofreu expressivas alteraes. Desde a criao das trs primeiras, ocorrida no sculo XVIII, seus nomes, quase sempre, traziam referncia ao rio predominante na regio, como Rio das Mortes, Rio das Velhas, Rio So Francisco, Rio Jequitinhonha, Rio Grande, Rio Sapuca, Rio Pomba, Rio Par, Rio Paracatu, Rio Jequita, Rio Verde, Rio Paraopeba, Rio Pardo. Posteriormente, as comarcas mineiras foram, na sua grande maioria, nomeadas levando-se em conta os nomes dados s vilas e cidades que as formavam. Prioritariamente, daquela que era sede da comarca, e, medida que os topnimos das vilas e cidades eram mudados, tambm eram substitudos os nomes das comarcas e de seus termos. Vale ressaltar a situao de Minas Gerais no contexto histrico em que foram criadas as primeiras vilas e comarcas e tambm destacar o processo de urbanizao do nosso Estado. Foi um processo diferenciado do restante da Colnia, pois apresentou uma ocupao e um povoamento considerados intensos devido grande diversidade de atividades produtivas. Minas Gerais ganhou expressividade econmica a partir do sculo XVII com a descoberta, pelos bandeirantes paulistas, do ouro e do diamante, o que proporcionou a formao dos primeiros ncleos populacionais.
As primeiras movimentaes humanas observadas mais sistematicamente na regio de Vila Rica do Ouro Preto ocorreram em 1693, quando foram divulgadas as primeiras notcias
4 5
Entretanto, as primeiras vilas na Capitania de So Paulo e Minas do Ouro s foram criadas em 1711: a Vila Real de Nossa Senhora do Carmo de Albuquerque, em 8 de abril de 1711; a Vila Rica de Albuquerque, em 8 de julho de 1711; e a Vila Real de Nossa Senhora da Conceio de Sabar, em 17 de julho de 1711. Quanto data de criao das trs primeiras comarcas - Vila Rica, Rio das Mortes e Rio das Velhas -, deve-se esclarecer que existem controvrsias entre historiadores, ocorrendo divergncia de informaes entre os anos de 1709 e 17145. Nos fins do sc. XVIII, Minas contava com apenas quatro comarcas, mas, ao final do sc. XIX, j possua cento e dezesseis comarcas. Portanto, esta pesquisa histrica apresentar, cronologicamente, a relao das comarcas, desde a criao das trs primeiras comarcas de Minas Gerais juntamente com um breve histrico que assinala a data de criao, suas vrias denominaes e leis de referncia. Com o intuito de reafirmar que a histria das comarcas est intrinsecamente relacionada com o nome dado a sua sede ser, tambm, apresentada a descrio do topnimo da vila ou da cidade que lhe d o nome. 1 Comarca de Vila Rica - atual Comarca de Ouro Preto Foram elevadas condio de vila, em 1711, a Real Vila de Nossa Senhora do Carmo de Albuquerque, no Distrito do Ribeiro de Nossa Senhora do Carmo, e a Vila Rica de Albuquerque, no Arraial das Minas Gerais do Ouro Preto. A criao dessas duas vilas foi complementada pela criao da respectiva comarca, em 1714, atravs de um termo de ajuste por meio do qual a delimitou administrativamente o Governador D. Brs Balthazar da Silveira, da Capitania de So Paulo e Minas de Ouro. Mas, somente com a criao da Capitania de Minas Gerais, em 1720, ficaram definidos seus limites. Cidade de Ouro Preto. Denominaes antigas: Vila Rica, Vila Rica de Albuquerque, Vila Rica do Ouro Preto6. Ouro Preto foi fundada pela Bandeira de Antnio Dias em 16987. Elevada categoria de vila em 1711 com o nome de Vila Rica de Albuquerque. Pelo Decreto de 24 de fevereiro de 1823, foram elevadas categoria de cidade todas as vilas que eram capitais de provncias;
Dossi - Cmaras Coloniais Mineiras, Desaguadouro de tenses, por Maria de Ftima Silva Gouva. Theophilo Feu de Carvalho cita que as primeiras comarcas foram criadas em 1709, ou antes, no sendo conhecido o ato, ou atos, que as criaram. Ele relata que os Ouvidores despachados para Vila Rica e Rio das Velhas, ora nomeados em 3 de fevereiro de 1709, s chegam em 1711, e o Ouvidor despachado para o Rio das Mortes, em 19 de maro de 1711, foi por Antnio de Albuquerque Coelho Carvalho nomeado para a Comarca do Rio das Velhas, com jurisdio de Corregedor do Rio das Mortes, em substituio ao que falecera no caminho. 6 O item denominaes antigas apresenta a evoluo toponmica com diversas denominaes dos municpios de Minas Gerais e contm informaes retiradas do site da Assembleia Legislativa de Minas Gerais, link Consulte: Publicaes da Assembleia-Obras de RefernciaDenominaes Urbanas. 7 Informao retirada da tese: Topnimos Mineiros e o Processo de Ocupao / Explorao / Formao do Estado Nacional.
17
acerca do achamento dos depsitos de ouro na regio das Gerais4.
portanto, concedeu-se Vila Rica o Ttulo de Imperial Cidade de Ouro Preto. 2 Comarca do Rio das Velhas - atual Comarca de Santa Luzia A Comarca do Rio das Velhas tambm era conhecida como Comarca do Sabar, pois a cabea dessa comarca era a Vila do Sabar. At o ano de 1891, essa comarca aparece grafada nas legislaes referentes diviso judiciria com a denominao de Comarca do Rio das Velhas, quando, pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, recebeu nova denominao, passando, ento, a chamar-se Comarca de Santa Luzia do Rio das Velhas, e pertencendo a ela o Termo de Santa Luzia do Rio das Velhas. Na tabela estabelecida pela Lei n 912, de 23 de setembro de 1925, aparece a comarca com a denominao de Comarca de Santa Luzia. Cidade de Santa Luzia Denominaes antigas8: Bom Retiro, Santa Luzia do Rio das Velhas. A Freguesia de Santa Luzia, no Municpio de Sabar, foi elevada categoria de vila, com a denominao de Vila de Santa Luzia, pela Lei n 317, de 18 de maro de 1847. Foi suprimida pela Lei n 472, de 1 de junho de 1850, sendo restaurada, em 1856, pela Lei n 755, de 30 de abril de 1856. Foi elevada categoria de cidade com a denominao de Cidade de Santa Luzia pela Lei n 860, de 14 de maio de 1858. Na diviso judiciria e administrativa do Estado de Minas Gerais, estabelecida pela Lei n 11, de 1891, a Cidade de Santa Luzia deu-se uma nova denominao ao municpio de Santa Luzia, passando a chamar-se Santa Luzia do Rio das Velhas. Somente em 1924 foi alterada sua denominao para Municpio de Santa Luzia, atravs da Lei n 860, de 9 de setembro de 1924. 3 Comarca do Rio das Mortes - atual Comarca de So Joo del-Rei Ainda, no ano de 1885, no quadro referente diviso da provncia, apresentado no Almanak da Provncia de Minas Gerais, de 1885, esta comarca aparece com o nome de Comarca do Rio das Mortes, mas, pela Lei n 11, de 1891, j aparece com a denominao de Comarca de So Joo del-Rei, recebendo o nome da cidade-sede. Cidade de So Joo del-Rei Denominaes antigas: So Joo, Arraial Novo de Nossa Senhora do Pilar, Arraial Novo, Rio das Mortes.
A cidade de So Joo del-Rei originou-se, em fins do sc. XXVII, do antigo Arraial Novo de Nossa Senhora do Pilar. O portugus Manoel Jos de Barcelos encontra ouro na encosta sul da Serra do Lenheiro, num local chamado Tejuco. A se fixa o primeiro ncleo de povoamento que daria origem ao Arraial Novo de Nossa de Nossa Senhora do Pilar, mais tarde, em 1704, Arraial Novo do Rio das Mortes9.
J bastante prspera, em 8 de dezembro de 1713, foi criada a Vila de So Joo del-Rei, no Arraial Velho do Rio das Mortes. A palavra mortes enuncia as mortes daqueles que lutaram na Guerra dos Emboabas, rememorando o massacre de paulistas pelos emboabas, nas proximidades da atual Cidade de So Joo del-Rei10. Essa vila pertenceu Comarca do Rio das Mortes desde sua criao. Recebeu o ttulo de cidade pela Lei n 93, de 6 de maro de 1838. 4 Comarca do Serro Frio - atual Comarca do Serro Em relao s notcias das riquezas aurferas do Serro Frio, Santos11 descreve que:
A fama das riquezas auriferas do Serro Frio, descobertas nos ltimos annos do seculo XVII, attrahia grande numero de aventureiros de todos os pontos da capitania de Minas e de outros lugares, que corrio em busca do ouro. Pretende-se que o nome que dero a vasta extenso de terrenos, que depois constituio uma das mais importantes comarcas da capitania, a traduco da palavra Ivituruhy, que na lngua indigena quer dizer montanhas frias em razo do aspecto montanhoso do paiz e da frialdade do clima. Logo se fundou um pequeno arraial debaixo da invocao de Nossa Senhora da Conceio do Serro Frio, que depois se elevou a villa do Principe e hoje a Cidade do Serro.
Foi criada pela Ordem Rgia de 16 de maro de 1720, desmembrando-se da Comarca do Rio das Velhas, pela Proviso de 26 de abril de 1721. Inicialmente formada pelo Termo de nome Vila do Prncipe, teve como primeiro Ouvidor o Dr. Antnio Rodrigues Banha, que tomou posse em 9 de novembro de 172112. No ano de 1832, aparece a comarca nos decretos, grafada como Comarca do Serro Frio, e, em 1833, j aparece como Comarca do Serro. Pela Lei n 2.002, de 15 de novembro de 1873, a comarca passou a chamar-se Comarca do Rio Santo Antnio, mudando novamente sua denominao para Comarca do Serro, pela Lei n 2.107, de 7 de janeiro de 1875. Cidade do Serro
8 As Informaes contidas no ttulo Denominaes antigas desta nota histrica foram retiradas do link Consulte: Publicaes da AssembleiaObras de Referncia-Denominaes Urbans, do site da Assembleia Legislativa de Minas Gerais. 9 Idem nota 7. 10 MELLO, Jos Soares de. Emboabas. So Paulo: Governo do Estado de So Paulo, 1942. 11 Memrias do Distrito Diamantino da Comarca do Serro Frio, do Dr. J. Felcio do Santos, Revista do Arquivo Publico Mineiro, v. 2, 1897. 12 Memria histrica da Capitania de Minas Gerais, de Jos Joaquim da Rocha, Revista do Arquivo Mineiro, v. 2, 1897.
18
| Jurisp. Mineira, Belo Horizonte, a. 62, n 198, p. 13-42, jul./set. 2011
Denominaes antigas: Serro Frio, Serro do Frio, Lavras Velhas do Serro, Ribeiro das Lavras Velhas, Vila do Prncipe. Em 1701, sob o nome de Lavras Velhas do Ivituru, teve incio o arraial que daria origem atual Cidade do Serro, que foi centro da explorao de ouro na regio13. O arraial de Lavras Velhas do Serro ou Arraial do Ribeiro das Lavras Velhas foi elevado a vila em 29 de janeiro de 1714, com a denominao de Vila do Prncipe, tendo, posteriormente, as seguintes denominaes: Serro do Frio, Serro Frio, at que, pela Lei n 93, de 6 de maro de 1838, esta vila foi elevada categoria de cidade, com a denominao de Cidade do Serro. 5 Comarca do Rio Paracatu - atual Comarca de Paracatu Criada pelo Alvar de 17 de maio de 1815, no Distrito da Vila do Paracatu do Prncipe, desmembrando-se da Comarca do Rio das Velhas, tendo como Termos a Vila de Paracatu, Julgado do Salgado e Julgado de So Romo. A partir de 1840, j aparece com a denominao de Comarca de Paracatu. Cidade de Paracatu Denominaes antigas: Piracatu, Arraial de Santana, Santo Antnio da Manga de Paracatu, So Lus e Santana das Minas de Paracatu, Paracatu do Prncipe. O arraial do Paracatu foi erigido em vila com a denominao de Vila do Paracatu, da Comarca do Rio das Velhas, pelo Alvar de 20 de outubro de 1798. A partir da criao da Comarca do Rio Paracatu, essa vila tornou-se cabea da comarca. Foi elevada categoria de cidade pela Lei n 163, de 9 de maro de 1840, com o ttulo de Cidade de Paracatu. 6 Comarca do Rio So Francisco - atual Comarca de So Francisco Criada pelo Alvar de 3 de junho de 1820, desmembrada da Comarca do Serto de Pernambuco, tendo como Termos a Vila de So Francisco das Chagas, vulgarmente chamada de Barra; a de Pilo Arcado e as povoaes do Campo Largo e Carunhanha, sendo a cabea da comarca a Vila de So Francisco da Barra. Pela Resoluo de 30 de junho de 1833, que estabeleceu uma nova diviso da Provncia de Minas Gerais, esta comarca ficou composta dos Termos das Vilas de Formigas e So Romo, criadas pelo Decreto de 13 de outubro de 1831, a Vila do Salgado, criada pela Resoluo de 1833, e o Julgado da Barra do Rio das Velhas, que foi transferido para esta comarca mediante a Resoluo de 1833. Pela Lei n 11, de 1891, a comarca passou a denominar-se, apenas, Comarca de So Francisco, pertencendo a ela o Municpio de So Francisco. Pela Lei n 375, de 19 de
Idem nota 7.
setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de So Francisco foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida a comarca. Cidade de So Francisco Denominaes antigas: Pedra dos Angicos, So Jos das Pedras dos Angicos. Por Resoluo da Assembleia Geral de 13 de outubro de 1831, foi a povoao de So Romo elevada a vila. A Vila Risonha de So Romo foi transferida para o Arraial das Pedras dos Angicos por Leis Provinciais de n 1.755, de 30 de maro de 1871, e de n 1.996, de 14 de novembro de 1873. Elevada categoria de cidade, com a denominao atual de Cidade de So Francisco, pela Lei n 2.416, de 5 de novembro de 1877. 7 Comarca do Rio Paraibuna - atual Comarca de Juiz de Fora Criada pela Resoluo de 30 de junho de 1833, compreendia os Termos das Vilas de Barbacena, Baependi e Pomba. A comarca deixou o nome de Paraibuna e recebeu o nome de Comarca de Juiz de Fora, pela Lei n 11, de 1891. Cidade de Juiz de Fora Denominaes antigas: Santo Antnio do Paraibuna, Paraibuna, Santo Antnio do Juiz de Fora. Em 1850, foi elevada categoria de vila, com a denominao de Vila Santo Antnio do Paraibuna, a Parquia de Santo Antnio do Juiz de Fora, atravs da Lei n 472, de 1 de junho de 1850, e passou a pertencer a Comarca do Rio Paraibuna. Esta vila foi elevada categoria de cidade, com a denominao de Cidade de Paraibuna, pela Lei n 759, de 2 de maio de 1856, e pela Lei n 1.262, de 19 de dezembro de 1865, passou a denominar-se Cidade do Juiz de Fora. 8 Comarca do Rio Sapuca - atual Comarca de Lavras Criada pela Resoluo de 30 de junho de 1833, compreendia os Termos das Vilas da Campanha, Jacu e Pouso Alegre. Pela Lei n 2.995, de 19 de outubro de 1882, a Comarca do Sapuca passou a denominar-se Comarca de Lavras, tendo como sede a Cidade de Lavras. Cidade de Lavras Denominaes antigas: Funil do Rio Grande, Lavras do Funil, Santana das Lavras do Funil. Pelo Decreto de 13 de outubro de 1831, foi criada a vila na povoao das Lavras do Funil com a denominao de Vila das Lavras do Funil, sendo elevada categoria de cidade pela Lei n 1.510, de 20 de julho de 1868.
13
19
No ano de 1870, a cidade ficou pertencendo Comarca do Sapuca. 9 Comarca do Rio Jequitinhonha - atual Comarca de Minas Novas Foi criada pela Resoluo de 30 de junho de 1833; compreendia os Termos das Vilas de Minas Novas e Rio Pardo. A comarca passou a denominar-se Comarca de Minas Novas, atravs da Lei n 11, de 1891. Cidade de Minas Novas Denominaes antigas: Bom Sucesso, Nossa Senhora do Bom Sucesso, Nossa Senhora do Bom Sucesso das Minas Novas do Araua, Fanado das Minas Novas, Minas Novas do Fanado. A Vila de Minas Novas, sede da comarca, foi criada em 2 de outubro de 1720, no Arraial dos Fanados das Minas Novas do Araua, com a denominao de Vila de Nossa Senhora do Bom Sucesso das Minas Novas do Araua ou, tambm, Fanado das Minas Novas (pertencia, na poca, Comarca de Jacobina, na Bahia). Elevada categoria de cidade, com a denominao de Minas Novas, pela Lei n 163, de 9 de maro de 1940. 10 Comarca do Rio Grande Foi criada atravs da Lei n 134, de 16 de maro de 1839, compreendendo os Municpios de Tamandu, de Oliveira e da Vila Nova da Formiga. Presume-se que esta comarca foi suprimida, pois a mesma no aparece na diviso judiciria e administrativa do Estado de Minas Gerais, estabelecida pela Lei n 11, de 1891. No ano de 1881, ela compunha-se dos Termos de Formiga, Piumhi e Bambu, mas, no ano de 1883, foi criada a Comarca de Piumhi e dela faziam parte os Termos de Piumhi e Bambu, e, em 1891, foram criadas as Comarcas de Formiga e Bambu, por conseguinte, concluiu-se que foi suprimida. 11 Comarca do Rio Verde - atual Comarca de Campanha Foi criada, atravs da Lei n 134, de 16 de maro de 1839, compreendendo os Municpios de Campanha, Baependi e Aiuruoca. Foi suprimida pela Lei n 1.266, de 22 de dezembro de 1865, sendo restaurada pela Lei n 1.666, de 16 de setembro de 1870, ficando a Lei n 1.266, de 1865, revogada. A comarca deixou o nome de Rio Verde, passando a denominar-se Comarca de Campanha, pela Lei n 11, de 1891. Cidade de Campanha Denominaes antigas: Campanha da Princesa da Beira, Campanha do Rio Verde, Santo Antnio do Vale da Piedade do Rio Verde, So Cipriano. Em 20 de outubro de 1798, foi criada a Vila da Campanha da Princesa, no Arraial da Campanha do Rio Verde. Foi elevada categoria de cidade, com o ttulo de
Cidade da Campanha, pela Lei n 163, de 9 de maro de 1940. 12 Comarca do Paran - atual Comarca de Uberaba Foi criada, atravs da Lei n 171, de 23 de maro de 1840, compreendendo os Municpios de Santo Antnio do Uberaba e Arax. No ano de 1870, a comarca foi suprimida pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870, e novamente criada pela Lei n 2.211, de 2 de junho de 1876, composta apenas do Termo do Uberaba. A partir da Lei n 2.500, de 12 de novembro de 1878, a comarca mudou sua denominao para Comarca de Uberaba. Cidade de Uberaba Denominaes antigas: Oberava, Santo Antnio e So Sebastio do Uberaba, Santo Antnio do Uberaba. O povoado denominado de Farinha Podre, ainda depois de ter sido elevado a distrito, pertencia Provncia de Gois, mas a Proviso Rgia de 1816 anexou o povoado Provncia de Minas Gerais. Pelo Decreto Real de 2 de maro de 1820, esse distrito foi elevado categoria de parquia. Pela Lei n 28, de 22 de fevereiro de 1836, foi elevado categoria de vila o Arraial de Santo Antnio do Uberaba, passando a cidade pela Lei n 759, de 2 de maio de 1856, com a denominao de Cidade de Uberaba. 13 Comarca do Piracicava (Piracicaba) - atual Comarca de Itabira Foi criada pela Lei n 171, de 23 de maro de 1840, compreendendo os Municpios de Santa Brbara, Itabira e Caet. Deixou o nome de Piracicaba pela Lei n 11, de 1891, passando a chamar-se Comarca de Itabira. O Decreto-lei n 839, de 13 de junho de 1942, d uma nova denominao comarca, passando esta a chamar-se Comarca Presidente Vargas. Pelo Decreto n 2.430, de 5 de maro de 1947, ficou restabelecida a antiga denominao de Comarca de Itabira. Cidade de Itabira Denominaes antigas: Nossa Senhora do Rosrio de Itabira, Itabira do Mato Dentro, Presidente Vargas. Foi criada pela Resoluo de 30 de junho de 1833, no Arraial e Freguesia da Itabira de Mato Dentro. Elevada categoria de Cidade com a denominao de Cidade de Itabira de Mato Dentro, pela Lei n 374, de 9 de outubro de 1848. O Decreto-lei n 839, de 13 de junho de 1942, deu ao Municpio a denominao de Presidente Vargas. O Governo do Estado de Minas Gerais tomou essa medida considerando que o
Presidente Getlio Vargas, ao assinar os acordos com os Governos da Inglaterra e Estados Unidos, para explorao das jazidas de minrio de ferro de Itabira e desenvolvimento do Vale do Rio Doce, solucionou o maior problema econmico do Estado de Minas Gerais;
Mas, pelo Decreto n 2.430, de 5 de maro de 1947, foi restabelecida a antiga denominao de Itabira para o Municpio de Presidente Vargas. 14 Comarca do Rio Pomba (Pomba) - atual Comarca de Rio Pomba Foi criada pela Lei n 464, de 22 de abril de 1850, compreendendo os Municpios da Pomba, Piranga, Presdio e So Joo Nepomuceno. Suprimida pela Lei n 719, de 16 de maio de 1855. Mas, pela Lei n 946, de 6 de junho de 1858, foi novamente criada, composta dos Termos do Pomba, Leopoldina e Mar de Espanha. Novamente, foi suprimida pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870. Criada pela Lei n 3.121, de 18 de outubro de 1883, a Comarca de Pomba ficou composta do municpio do mesmo nome. Pela Lei n 336, de 27 de dezembro de 1948, mudou a denominao da comarca para Rio Pomba. Cidade do Rio Pomba Denominaes antigas: Mrtir So Manuel dos Sertes do Rio do Pomba e Peixe dos ndios Croatas e Corops, Pomba, So Manuel do Pomba. Foi criada a vila, pelo Decreto de 13 de outubro de 1831, na povoao de So Miguel da Pomba. A Vila do Pomba foi elevada categoria de cidade, com a denominao de Cidade do Pomba; pela Lei n 336, de 27 de dezembro de 1948, mudou-se a denominao da Cidade para Rio Pomba. 15 Comarca do Par (Rio Par) - atual Comarca de Par de Minas Foi criada pela Lei n 464, de 22 de abril de 1850, compreendendo os Municpios de Pitangui e Bonfim. Foi suprimida pela Lei n 524, de 23 de setembro de 1851. Pela Lei n 1.391, de 14 de novembro de 1966, foi criada a Comarca do Rio Par, compreendendo os Municpios de Tamandu, Formiga e Oliveira. Foi suprimida novamente pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870. Pela Lei n 2.131, de 11 de outubro de 1875, foi criada a Comarca do Par, compreendendo os Municpios de Bonfim e Par. Os Municpios de Bonfim e Par foram encaminhados para outras comarcas, atravs da Lei n 2.455, de 19 de outubro de 1878, concluindo-se que
14
16 Comarca de Trs Pontas Foi criada pela Lei n 464, de 22 de abril de 1850, compreendendo os Municpios de Trs Pontas, Jacu e Cabo Verde, sendo suprimida pela Lei n 719, de 16 de maio de 1855. Criada novamente pela Lei n 2.002, de 15 de novembro de 1873, compreendendo os Municpios de Trs Pontas e Alfenas. Cidade de Trs Pontas Denominaes antigas: Candongas, Nossa Senhora da Ajuda das Trs Pontas. Pelo Decreto de 14 de julho de 1832, foi elevado a parquia, na Comarca do Rio das Mortes, o Curato de Nossa Senhora da Ajuda das Trs Pontas, sendo elevada a vila, com a denominao de Vila das Trs Pontas, pela Lei n 202, de 1 de abril de 1841. Passou categoria de cidade pela Lei n 801, de 3 de julho de 1857. 17 Comarca do Parnaba (Paranaba) - atual Comarca de Arax Foi criada pela Lei n 719, de 16 de maio de 1855, compreendendo os Municpios de Arax e Patrocnio. Pela Lei n 2.995, de 19 de outubro de 1882, esta comarca passou a denominar-se Comarca do Arax. Cidade de Arax Denominao antiga: So Domingos do Arax. Foi criada a vila, pelo Decreto de 13 de outubro de 1831, na povoao de So Domingos do Arax, desmembrada do Municpio de Paracatu. Pela Lei n 1.259,
Texto referente ao Decreto-lei n 839, de 13 de junho de 1942.

21
Considerando que o povo mineiro deseja prestar ao Chefe da Nao uma homenagem que assinale o contentamento que lhe trouxe essa importante resoluo do seu benemrito Governo; Considerando que nenhum ato traduziria melhor esse sentimento que dar antiga cidade de Itabira, onde se acham aquelas jazidas, o nome do Presidente Getlio Vargas; Considerando que o povo de Itabira deseja essa mudana de denominao; [...]14.
a Comarca do Par havia sido suprimida. Somente em 1891, pela Lei n 11, a Comarca do Par reapareceu na diviso judiciria e administrativa do Estado composta do termo de mesmo nome. Pela Lei n 806, de 22 de setembro de 1921, a comarca passou a denominar-se Comarca de Par de Minas. Cidade de Par de Minas Denominaes antigas: Pataffio, Patafufo, Par. A vila foi criada pela Lei n 386, de 9 de outubro de 1848, na Freguesia do Pataffio, com a denominao de Vila do Pataffio. Pela Lei n 472, de 1 de junho de 1850, foi suprimida esta vila. Fica restaurada a Vila do Pataffio, com a denominao de Vila do Par, atravs da Lei n 882, de 8 de junho de 1858. Novamente foi suprimido o Municpio do Par pela Lei n 1.889, de 15 de julho de 1872. Pela Lei n 2.081, de 23 de dezembro de 1874, foi criado o Municpio do Par, sendo a Vila do Par a sede do municpio. A Vila do Par foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao, pela Lei n 2.416, de 5 de novembro de 1877. Sua denominao foi mudada para Cidade de Par de Minas, pela Lei n 806, de 22 de setembro de 1921.
de 19 de dezembro de 1865, foi elevada categoria de cidade a Vila de So Domingos do Arax, com a mesma denominao. 18 Comarca do Jaguari - atual Comarca de Camanducaia Foi criada pela Lei n 719, de 16 de maio de 1855, compreendendo os Municpios de Jaguari, Pouso Alegre e Itajub. Pela Lei n 1.160, de 19 de setembro de 1930, mudou-se a denominao da comarca para Comarca de Camanducaia. Cidade de Camanducaia Denominao antiga: Jaguari. Pelo Decreto de 13 de outubro de 1831, a Freguesia de Camanducaia foi incorporada Vila de Pouso Alegre. Pela Lei n 171, de 23 de maro de 1840, a povoao de Camanducaia passou vila, com o ttulo de Vila do Jaguari. Pela Lei n 1.527, de 20 de julho de 1868, foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao: Vila do Jaguari. Pela Lei n 1.160, de 19 de setembro de 1930, mudou-se a denominao da cidade para Camanducaia. 19 Comarca de Baependi Foi criada pela Lei n 719, de 16 de maio de 1855, compreendendo os Municpios de Baependi, Aiuruoca e Cristina. Cidade de Baependi Denominaes antigas: Mapendi, Maipendi, Mbaipendi. Por Alvar de 19 de julho de 1814, foi criada a Vila de Santa Maria de Baependi, no Arraial de Baependi, da Comarca do Rio das Mortes. Pela Lei n 759, de 2 de maio de 1856, ficou elevada categoria de cidade a Vila de Baependi, com a mesma denominao. 20 Comarca do Indai - atual Comarca de Dores do Indai Foi criada pela Lei n 719, de 16 de maio de 1855, compreendendo os Municpios do Bonfim, Pitangui e Dores. Suprimida pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870. Restabelecida pela Lei n 11, de 1891, com a denominao de Dores do Indai. Cidade de Dores do Indai Denominaes antigas: Boa Vista, Capela de Nossa Senhora das Dores, Nossa Senhora do Indai, Arraial das Dores, Nossa Senhora das Dores do Indai, Indai. Vila criada pela Lei n 472, de 1 de junho de 1850, com a denominao de Vila de Nossa Senhora das Dores do Indai. Pela Lei n 524, de 23 de setembro de 1851, foi suprimida esta vila, sendo seu territrio incorporado ao Municpio de Pitangui. Foi restaurada a Vila de Nossa Senhora das Dores do Indai pela Lei n 623, de 30 de maio de 1853. Pela Lei n 1.635, de 15 de setembro de
1870, a sede da Vila das Dores do Indai foi transferida para a Freguesia de Nossa Senhora da Marmelada, com a denominao de Vila das Dores da Marmelada (atual Cidade de Abaet). Criou-se, novamente, o Municpio, elevando Dores do Indai categoria de vila, pela Lei n 2.651, de 4 de novembro de 1880. Foi elevada a cidade pela Lei n 3.333, de 8 de outubro de 1885. Pela Lei n 843, de 7 de setembro de 1923, foi substitudo o nome do Municpio de Dores do Indai por Indai. Pela Lei n 921, de 24 de setembro de 1926, o Municpio de Indai voltou antiga denominao de Dores do Indai. 21 Comarca de Muria Foi criada pela Lei n 719, de 16 de maio de 1855, compreendendo os Municpios de Leopoldina, Mar de Espanha e Ub. Cidade de Muria Denominaes antigas: Stio do Manuel Burgo, So Paulo do Muria. A Freguesia de So Paulo do Muria foi elevada categoria de vila, com a mesma denominao, pela Lei n 724, de 16 de maio de 1855. Pela Lei n 1.045, de 6 de julho de 1859, foi transferida a Vila de So Paulo do Muria para a povoao de Nossa Senhora do Patrocnio, com a denominao de Vila do Patrocnio do Muria. A Lei n 1.045, de 1859, foi revogada e, atravs da Lei n 1.089, de 7 de outubro de 1860, foi transferida a Vila do Patrocnio do Muria para a povoao de So Paulo do Muria, com a denominao de Vila de So Paulo do Muria. Pela Lei n 1.257, de 25 de novembro de 1865, foi elevada categoria de cidade a Vila de So Paulo do Muria, com a mesma denominao. Atravs da Lei n 843, de 7 de setembro de 1923, foi substitudo o nome do municpio e da respectiva sede para Muria. 22 Comarca do Rio Pardo - atual Comarca de Rio Pardo de Minas Criada pela Lei n 946, de 6 de junho de 1858, composta dos Termos do Rio Pardo e Gro-Mogol. Foi suprimida pela Lei n 1.507, de 20 de julho de 1868, mas, atravs da Lei n 1.620, de 3 de novembro de 1869, essa Lei n 1.507, de 1868, que suprimia a Comarca do Rio Pardo, foi revogada. O Decreto-lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, deu-lhe a denominao de Rio Pardo de Minas. Cidade de Rio Pardo de Minas Denominao antiga: Rio Pardo. Vila criada por Decreto Imperial de 13 de outubro de 1831. Foi elevada categoria de cidade pela Lei n 1.887, de 15 de julho de 1872. O Decreto-lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, deu-lhe a denominao de Rio Pardo de Minas.
Criada pela Lei n 1.389, de 14 de novembro de 1866, composta pelos Municpios de Montes Claros e Guaicu. Pela Lei n 3.451, de 1 de outubro de 1887, a Comarca de Jequita passou a denominar-se Comarca de Montes Claros. Cidade de Montes Claros Denominaes antigas: Formigas, Jesus, Maria, Jos das Formigas, Montes Claros das Formigas. Encontra-se no Almanaque de Minas Gerais, de 1873, que os moradores do arraial de Jesus, Maria, Jos das Formigas pediram, atravs de um requerimento despachado em 1819, ao rei o estabelecimento de um Julgado no arraial das Formigas. Em 1831, pelo Decreto de 13 de outubro de 1831, a povoao de Formigas, na Comarca do Serro do Frio, foi elevada categoria de vila, com a denominao de Vila de Montes Claros de Formigas. Pela Lei n 802, de 3 de julho de 1857, foi elevada categoria de cidade a Vila de Montes Claros de Formigas, com a denominao de Cidade de Montes Claros. 24 Comarca de Sabar No ano de 1866, foi criada uma nova comarca que se denominou do Sabar, pela Lei n 1.390, de 14 de novembro de 1866, a qual se desmembrou da Comarca do Rio das Velhas, formada pelos Termos de Sabar e Caet. Consequentemente, a Comarca do Rio das Velhas ficou formada pelos Termos de Curvelo e Santa Luzia. Pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870, a Comarca do Sabar foi suprimida, passando, novamente, a pertencer Comarca do Rio das Velhas os Termos de Caet e Sabar. Somente, em 1891, a Comarca do Sabar foi restabelecida pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta dos Termos de Sabar e Vila Nova de Lima. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Sabar foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade de Sabar Denominaes antigas: Nossa Senhora da Conceio de Sabar, Vila Real de Nossa Senhora da Conceio.
[...] O Capito Matias Cardoso de Albuquerque chegou s margens do Rio das Velhas - uma encosta de terra muito frtil com uma fonte de gua purssima de beber - essa Roa Grande converteu-se em ponto obrigatrio na travessia para o serto e formou-se como povoado, sendo provavelmente o
Em 1702, o Arraial da Barra do Sabar, surgido prximo a Roa Grande, era considerado o mais populoso de Minas. Em 17 de julho de 1711, foi criada, no Arraial e Barra de Sabar, a Vila Real de Nossa Senhora da Conceio, nome dado por ser Nossa Senhora da Conceio padroeira daquela parquia. Essa vila era conhecida tambm por Vila do Sabar. Foi confirmada pela Proviso de 9 de janeiro de 1715, tornando-se sede da Comarca do Rio das Velhas. Foi elevada condio de cidade com a denominao de Sabar, pela Lei n 93, de 6 de maro de 1838. 25 Comarca da Bagagem - atual Comarca de Estrela do Sul Criada pela Lei n 1.447, de 31 de dezembro de 1867, composta dos Municpios de Patrocnio, Bagagem e Patos. Suprimida pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870. Somente, em 1873, foi restabelecida pela Lei n 2.002, de 15 de novembro de 1873, composta dos Termos da Bagagem e Uberaba. Pela Lei n 319, de 16 de setembro de 1901, a Comarca da Bagagem passou a denominar-se Comarca de Estrela do Sul. Cidade de Estrela do Sul Denominaes antigas: Bagagem, Nossa Senhora Me dos Homens da Bagagem, Diamantino da Bagagem, Cachoeiras. Pela Lei n 777, de 30 de maio de 1856, foi elevada categoria de vila a povoao da Bagagem, do Municpio do Patrocnio, com a denominao de Vila da Bagagem. Pela Lei n 1.101, de 19 de setembro de 1861, foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao. Pela Lei n 319, de 16 de setembro de 1901, a Cidade da Bagagem passou a denominar-se Cidade de Estrela do Sul. 26 Comarca do Piranga - atual Comarca de Mariana Criada pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870, composta dos Municpios de Mariana, Piranga e Ponte Nova. Pelo Decreto n 7, de 8 de janeiro de 1890, mudou-se a denominao da Comarca do Piranga para Comarca de Mariana. Era conveniente, portanto, a mudana de denominao desta comarca, com o intuito de evitar dvidas, pois existia criada a Comarca do Pirapetinga, composta do Municpio de Piranga. Cidade de Mariana Denominaes antigas: Ribeiro do Carmo, Nossa Senhora da Conceio do Ribeiro do Carmo, Nossa Senhora do Carmo de Albuquerque, Vila de Albuquerque.
15
Idem nota 7.
23
23 Comarca do Jequita - atual Comarca de Montes Claros
mais antigo de Minas; em 1674, foi denominado Arraial de Santo Antnio do Bom Retiro da Roa Grande15.
A origem da cidade remonta a 1696, quando foi fundado pelo Governador Antnio de Albuquerque o arraial do Ribeiro do Carmo16. O termo de criao da vila data de 8 de abril de 1711, e, por ordem do Sr. Governador e Capito-General Antnio de Albuquerque Coelho de Carvalho, levantou-se uma vila no distrito e arraial do Ribeiro de Nossa Senhora do Carmo com a denominao de Vila do Carmo e Albuquerque. Foi confirmada por Carta Rgia de 14 de abril de 1712, sendo, porm, mudado o nome para Real Vila de Nossa Senhora do Carmo, eliminando-se a denominao de Albuquerque. Por Carta Rgia de 23 de abril de 1745, ela foi elevada categoria de cidade, mudando sua denominao para Cidade de Mariana, em homenagem rainha D. Mariana da ustria. 27 Comarca de Rio Novo Criada pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870, composta dos Municpios de Pomba, Leopoldina, Mar de Espanha e So Joo Nepomuceno. Cidade de Rio Novo Denominaes antigas: Conceio do Rio Novo, Nossa Senhora da Conceio do Rio Novo. Pela Lei n 471, de 1 de junho de 1850, foi elevado parquia o Curato da Conceio do Rio Novo. Pela Lei n 1.644, de 13 de setembro de 1870, foi transferida a sede do Municpio de So Joo Nepomuceno para a povoao do Rio Novo, a qual foi elevada categoria de vila. Pela Lei n 1.837, de 10 de outubro de 1871, foi a Vila do Rio Novo elevada categoria de cidade, com a mesma denominao, Cidade do Rio Novo. 28 Comarca de Prata Criada pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870, composta dos Municpios de Uberaba e Prata. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 12 de maro de 1906. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida a comarca. Cidade de Prata Denominaes antigas: Nossa Senhora do Monte do Carmo, Nossa Senhora do Carmo de Morrinhos, Carmo de Morrinhos. Pela Lei n 164, de 9 de maro de 1840, foi elevado a parquia o curato da Senhora do Carmo dos Morrinhos, do Municpio de Uberaba. Foi elevada categoria de vila a Parquia do Carmo de Morrinhos, com a denominao de Vila do Carmo de Morrinhos, pela Lei n 363, de 30 de setembro de 1848. Essa vila foi suprimida pela Lei n 472, de 1 de junho de 1850, sendo restaurada pela Lei n 668, de 27 de abril de 1854, com
16
a denominao de Vila do Prata. Com a Lei n 2.002, de 15 de novembro de 1873, ela passou categoria de cidade, com a mesma denominao. 29 Comarca de Jacu - atual Comarca de Alfenas Criada pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870, composta dos Municpios de Jacu e Passos. Pela Lei n 3.276, de 30 de outubro de 1884, passou a chamar-se Comarca de Alfenas. Cidade de Alfenas Denominaes antigas: So Jos de Alfenas, So Jos e Dores dos Alfenas, Vila Formosa de Alfenas. Pela Lei n 1.090, de 7 de outubro de 1860, foi elevada categoria de vila a Freguesia de So Jos de Alfenas, com a denominao de Vila Formosa. Foi elevada categoria de cidade a Vila Formosa de Alfenas atravs da Lei n 1.611, de 15 de outubro de 1869. Recebeu a denominao atual, Cidade de Alfenas, pela Lei n 1.791, de 23 de setembro de 1871. 30 Comarca de Cabo Verde - atual Comarca de Caldas Criada pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870, composta pelos Municpios de Caldas, Cabo Verde e Vila Formosa de Alfenas. Pela Lei n 2.087, de 24 de dezembro de 1874, mudou-se a denominao da comarca para Comarca de Caldas. No quadro da diviso territorial administrativa e judicial do Estado, estabelecido pela Lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, deu-se uma nova denominao comarca, passando a chamar-se Comarca de Parreiras. Pela Lei n 336, de 27 de dezembro de 1948, passou a denominar-se Comarca de Caldas. Cidade de Caldas Denominaes antigas: Campos de Caldas, Guarda de Caldas, Parreiras, Rio Verde de Caldas. Pela Lei n 134, de 16 de maro de 1839, foi elevada a vila a povoao de Caldas, desmembrada do Municpio da Campanha. Suprimida pela Lei n 290, de 26 de maro de 1846, foi transferida a sede da Vila de Caldas para a Povoao de Cabo Verde, no termo da mesma vila, com a denominao de Vila Nova de Cabo Verde. Pela Lei n 452, de 20 de outubro de 1849, foi novamente elevada categoria de vila a Freguesia de Caldas, com a denominao de Vila de Caldas. Pela Lei n 973, de 2 de junho de 1859, foi elevada categoria de cidade com a mesma denominao. O nome da cidade foi mudado para Parreiras, em virtude do Decreto-lei n 148, de 17 de dezembro de 1938. Restituda sua denominao anterior, Cidade de Caldas pela Lei n 336, de 27 de dezembro de 1948.
Idem nota 7.
24
31 Comarca de Pitangui Criada pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870, composta pelos Municpios de Pitangui, Dores do Indai e Curvelo. Cidade de Pitangui Denominaes antigas: Vila Nova do Infante das Minas de Pitangui, Nossa Senhora da Piedade de Pitangui. A vila foi criada no distrito de Pitangui, em 9 de junho de 1715, com a denominao de Vila de Nossa Senhora da Piedade17. Pela Lei n 731, de 16 de maio de 1855, foi elevada categoria de cidade a Vila de Pitangui. 32 Comarca do Paraopeba (Rio Paraopeba) - atual Comarca de Curvelo Criada pela Lei n 1.740, de 8 de outubro de 1870, era composta dos Municpios de Par, Bonfim e Santo Antnio do Monte. Pela Lei n 11, de 1891, passou a denominar-se Comarca de Curvelo. Cidade de Curvelo Denominaes antigas: Santo Antnio da Estrada, Santo Antnio do Curvelo. Pelo Decreto de 13 de outubro de 1831, foi criada a vila na povoao do Curvelo. Pela Lei n 2.153, de 15 de novembro de 1875, a Vila do Curvelo foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao. 33 Comarca de Queluz - atual Comarca de Conselheiro Lafaiete Criada pela Lei n 1.867, de 15 de julho de 1872, composta dos Termos de Queluz e Bonfim. Pelo Decreto n 11.274, de 27 de maro de 1934, foi mudada para Conselheiro Lafaiete o nome da Comarca de Queluz. Cidade de Queluz Denominaes antigas: Carijs, Nossa Senhora da Conceio do Campo Alegre dos Carijs, Queluz. O ato de criao da Real Vila de Queluz, desmembrada do Termo da Vila de So Jos, na Comarca do Rio das Mortes, deu-se no dia 19 de setembro de 1790, no Arraial de Carijs. Foi elevada categoria de cidade pela Lei n 1.276, de 2 de janeiro de 1866, conservando o mesmo nome. Somente em 27 de maro de 1934, pela Lei n 11.274, foi mudado para Conselheiro Lafaiete o nome da cidade. 34 Comarca do Rio Dourados - atual Comarca de Patrocnio Criada pela Lei n 1.867, de 15 de julho de 1872, composta dos Termos de Bagagem, Patos e Patrocnio.
17
Passou a chamar-se, pela Lei n 11, de 1891, Comarca de Patrocnio. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Patrocnio foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida a comarca. Cidade de Patrocnio Denominaes antigas: Catigu, Salitre, Nossa Senhora do Patrocnio. Pela Lei n 171, de 23 de maro de 1840, a povoao de Nossa Senhora do Patrocnio foi elevada a vila. Em 13 de novembro de 1873, com a Lei n 1.995, a Vila do Patrocnio passou categoria de cidade, mantendo a mesma denominao. 35 Comarca de Itapecerica Criada pela Lei n 1.867, de 15 de julho de 1872, composta dos Termos de Tamandu e Santo Antnio do Monte. Cidade de Itapecerica Denominaes antigas: Tamandu, So Bento do Tamandu. A criao da Vila de So Bento do Tamandu, na Comarca do Rio das Mortes, deu-se no dia 20 de novembro de 1789, no Arraial de So Bento do Tamandu. Pela Lei n 1.148, de 4 de outubro de 1862, foi elevada categoria de cidade a Vila de So Bento do Tamandu, com a mesma denominao. Com a Lei n 2.995, de 1882, a Cidade do Tamandu passou a chamar-se Cidade de Itapecerica. 36 Comarca de Itajub Criada pela Lei n 1.867, de 15 de julho de 1872, composta dos Termos de Itajub e So Jos do Paraso. Cidade de Itajub Denominaes antigas: Boa Vista, Boa Vista de Itajub. Pela Lei n 355, de 27 de setembro de 1848, foi elevada a vila a Freguesia da Boa Vista de Itajub, do Municpio da Campanha, com a mesma denominao. Com a Lei n 1.149, de 4 de outubro de 1862, a Vila de Itajub passou categoria de cidade. 37 Comarca de Leopoldina Criada pela Lei n 1.867, de 15 de julho de 1872, composta dos Termos da Leopoldina e Pomba. Cidade de Leopoldina
A Revista do Arquivo Pblico Mineiro, de 1897, transcreveu a carta patente de mestre de campo Antnio Pires de vila,na qual faz referncia ao dia da criao da Vila de Pitangui. A carta foi extrada do v. 1, p. 28-29, dos Apontamentos Histricos, Geogrficos, Biogrficos, Estatsticos e Noticiosos da Provncia de So Paulo, por Manoel Eufrsio de Azevedo Marques.
25
Denominaes antigas: Feijo Cru, So Sebastio do Feijo Cru. Pela Lei n 666, de 27 de abril de 1854, no art. 1, o Distrito de So Sebastio do Feijo Cru foi elevado freguesia, e, no art. 2, a Freguesia de So Sebastio do Feijo Cru passou categoria de vila, com a denominao de Vila Leopoldina. Foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao, pela Lei n 1.116, de 16 de outubro de 1861. 38 Comarca de Itapirassaba - atual Comarca de Januria Criada pela Lei n 1.868, de 15 de julho de 1872, composta do Termo da Januria. Pela Lei n 3.194, de 23 de setembro de 1884, passou a chamar-se Comarca da Januria. Cidade de Januria Denominaes antigas: Brejo do Amparo, Nossa Senhora do Amparo, Brejo do Salgado, Porto do Salgado, Amparo do Brejo do Salgado. A Resoluo de 30 de junho de 1833 elevou categoria de vila o Julgado do Salgado. Atravs da Lei n 54, de 9 de abril de 1836, foi transferida a Vila de Januria, com a mesma denominao, para o Arraial de Nossa Senhora do Amparo do Brejo Salgado. Mais tarde, foi transferida a sede da Vila Januria para a povoao do Porto do Salgado, pela Lei n 279, de 11 de abril de 1845. No ano de 1850, pela Lei n 472, de 1 de junho de 1850, foi novamente transferida a sede da Vila Januria para a povoao do Brejo do Salgado. Pela Lei n 1.093, de 7 de outubro de 1860, foi elevada categoria de cidade a Vila Januria, com a mesma denominao. Novamente, pela Lei n 1.814, de 30 de setembro de 1871, foi transferida para o Arraial de Nossa Senhora do Brejo do Amparo a sede do municpio da Cidade de Januria, mas a Lei n 3.297, de 27 de agosto de 1883, revogou a Lei n 1.814, de 1871. 39 Comarca do Rio Turvo - atual Comarca de Ponte Nova Criada pela Lei n 2.002, de 15 de novembro de 1873, composta dos Termos da Ponte Nova e Santa Rita do Turvo. Pela Lei n 3.125, de 18 de outubro de 1883, passou a chamar-se Comarca da Ponte Nova. Cidade de Ponte Nova Denominao antiga: Rio Turvo. Foi elevada categoria de vila a Freguesia da Ponte Nova, desmembrada do Municpio de Mariana, pela Lei n 827, de 11 de julho de 1857. Foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao, pela Lei n 1.300, de 30 de outubro de 1866.
18
40 Comarca de Diamantina Criada pela Lei n 2.002, de 15 de novembro de 1873, composta dos Termos da Diamantina e So Joo Batista. Cidade de Diamantina Denominao antiga: Tijuco.
A regio foi povoada por desbravadores em busca do ouro nas Minas Gerais. Fundaram o Arraial do Tijuco na margem direita do crrego com o mesmo nome, em 1713, mas esse s comeou a se desenvolver com o descobrimento de diamantes nas suas proximidades aps 1720. Em 1734, o Arraial do Tijuco passou a Distrito Diamantino [...]18.
Por Decreto de 13 de outubro de 1831, foi elevada categoria de vila a povoao de Tejuco. Costa (2010) declara que, dentre as fontes consultadas, no foi encontrado ato oficial que declarasse expressamente mudado o nome de Tijuco para Diamantina. No ato do Presidente da Provncia de Minas Gerais, de 30 de junho de 1833, no 6 do art. 2, encontram-se as duas denominaes Tejuco e Diamantina:
Art. 2 A Provincia de Minas Geraes dividida em nove Comarcas, e so as seguintes: [...] 6 A comarca do Serro, comprehendendo os Termos das Villas do Principe, Tejuco, ou Diamantina, e Curvello (grifo nosso).
No ano de 1836, na Lei n 45, de 16 de abril de 1836, j aparecia a Vila do Tejuco grafada como Vila de Diamantina. Foi elevada categoria de cidade, com a denominao de Cidade de Diamantina, pela Lei n 93, de 6 de maro de 1838. 41 Rio Lambari - atual Comarca de Oliveira Criada pela Lei n 2.002, de 15 de novembro de 1873, composta dos Termos da Oliveira e Bom Sucesso. Pela Lei n 11, de 1891, passou a chamar-se Comarca de Oliveira. Cidade de Oliveira Denominao antiga: Nossa Senhora da Oliveira. Pela Lei n 134, de 16 de maro de 1839, foi elevada categoria de vila a povoao de Nossa Senhora da Oliveira. Em 19 de setembro de 1861, pela Lei n 1.102, a Vila da Oliveira passou categoria de cidade. 42 Comarca de Barbacena Criada pela Lei n 2.002, de 15 de novembro de 1873, composta dos Termos de Barbacena e Vila Bela do Turvo. Cidade de Barbacena
Idem nota 7.
26
43 Comarca de Araua (Rio Araua) Criada pela Lei n 2.082, de 23 de dezembro de 1874, composta do termo do mesmo nome. Cidade de Araua Denominaes antigas: Boa Vista da Barra do Calhau, Calhau. Antiga Freguesia do Calhau. Vila criada, com a denominao de Vila de Araua, pela Lei n 803, de 3 de julho de 1857. Pela Lei n 1.262, de 19 de dezembro de 1865, foi restaurada, em seu inteiro vigor, a lei provincial antecedente, que elevou categoria de Vila a Freguesia do Calhau, com a denominao de Vila do Araua. Pela Lei n 1.673, 20 de setembro de 1870, foi declarado que a Lei n 803, de 1857, continuava em seu inteiro vigor. Somente depois de confirmada a criao da Vila do Araua, pelas Leis n 1.262, de 1865, e n 1.673, de 1870, foi que se deu sua instalao. Foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao, pela Lei n 1.780, 21 de setembro de 1871. Tomou a denominao de Cidade de Calhau, pela Lei n 3.326, de 5 de outubro de 1885. Pela Lei n 3.485, de 4 de outubro de 1887, restabeleceu-se a sua denominao, Cidade do Araua. 44 Comarca de Passos Criada pela Lei n 2.203, de 1 de junho de 1876, composta dos Municpios de Passos e do Carmo do Rio Claro. Cidade de Passos Denominaes antigas: Senhor Bom Jesus dos Passos, Vila Formosa dos Passos. Foi elevada categoria de Vila a Freguesia do Senhor Bom Jesus dos Passos, desmembrada do Municpio de Jacu, com a denominao de Vila Formosa do Senhor Bom Jesus dos Passos pela Lei n 386, de 9 de outubro de 1848. Foi elevada categoria de cidade a Vila de Passos, com a mesma denominao pela Lei n 854, de 14 de maio de 1858. 45 Comarca do Rio Santo Antnio - atual Comarca de Conceio do Mato Dentro Criada pela Lei n 2.204, de 1 de junho de 1876, composta do Municpio da Conceio do Serro. Pela
46 Comarca de Passa-Quatro - atual Comarca de Cristina Criada pela Lei n 2.205, de 1 de junho de 1876, composta dos Termos da Cristina e Pouso Alto. Pela Lei n 2.273, de 8 de julho de 1876, mudou sua denominao para Comarca da Cristina. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 27 de novembro de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que criava uma nova diviso judiciria. Cidade de Cristina Denominaes antigas: Cumquibus, Esprito Santo do Cumquibus. Foi elevada categoria de vila, com a denominao de Vila Cristina, a Parquia do Esprito Santo dos Cumquibus, pela Lei n 485, de 19 de junho de 1850. Em 15 de julho de 1872, pela Lei n 1.885, passou categoria de cidade, com a mesma denominao. 47 Comarca de So Joo Batista - atual Comarca de Itamarandiba Inicialmente, a Comarca do Itamarandiba foi criada pela Lei n 2.209, de 2 de junho de 1876, composta do Termo da Cidade de So Joo Batista, desmembrado da Comarca do Jequitinhonha. Pela Lei n 11, de 1891, passou a chamar-se Comarca de So Joo Batista. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 1 de outubro de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da
27
Denominaes antigas: Campolide, Igreja Nova, Nossa Senhora da Piedade da Borda do Campo. Foi criada, em 14 de agosto de 1791, a Vila de Barbacena, no Arraial da Igreja Nova de Campolide, desmembrada do Termo da Vila de So Jos. Recebeu o ttulo de Nobre e muito Leal Vila de Barbacena pelo Decreto de 24 de fevereiro de 1823. Pela Lei n 163, de 9 de maro de 1840, foi elevada categoria de cidade, com a denominao de Nobre e muito Leal Cidade de Barbacena.
Lei n 11, de 1891, passou a chamar-se Comarca de Conceio do Serro. Na organizao judiciria do Estado de Minas Gerais estabelecida pela Lei n 912, de 23 de setembro de 1925, a Cidade de Conceio do Serro apareceu grafada como Comarca de Conceio. Pela Lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, mudou sua denominao para Comarca de Conceio do Mato Dentro. Cidade de Conceio do Mato Dentro Denominaes antigas: Conceio, Conceio do Serro. Foi elevada a condio de vila a povoao da Conceio do Serro com o ttulo de Vila da Conceio, pela Lei n 171, de 23 de maro de 1840. Pela Lei n 553, de 10 de outubro de 1851, a Vila da Conceio do Serro foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao. No quadro da diviso administrativa do Estado de Minas Gerais estabelecido pela Lei n 843, de 7 de setembro de 1923, a Cidade de Conceio do Serro apareceu grafada como Cidade de Conceio, bem como na organizao judiciria do Estado de Minas Gerais estabelecida pela Lei n 912, de 23 de setembro de 1925. Pela Lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, mudou sua denominao para Conceio do Mato Dentro.
Lei n 375, de 1903, que estipulava uma nova diviso judiciria. Na organizao judiciria do Estado de Minas Gerais estabelecida pela Lei 912, de 23 de setembro de 1925, a comarca recebeu a denominao de Comarca de Itamarandiba. Cidade de Itamarandiba Denominao antiga: So Joo Batista. Pela Lei n 1.136, de 24 de setembro de 1862, foi elevada categoria de vila a povoao de So Joo Batista, do Termo de Minas Novas, com o ttulo de Vila de So Joo Batista. Foi elevada categoria de cidade pela Lei n 1.780, de 21 de setembro de 1871, com a mesma denominao da vila. No quadro da diviso administrativa do Estado de Minas Gerais estabelecido pela Lei n 843, de 7 de setembro de 1923, a Cidade de So Joo Batista teve o nome do municpio e da respectiva sede substitudos para Municpio de Itamarandiba. 48 Comarca de Rio Preto Criada pela Lei n 2.210, 2 de junho de 1876, composta dos Termos do Rio Preto e do Turvo. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Rio Preto foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida a comarca. Cidade de Rio Preto Denominaes antigas: Rio Preto do Presdio, Senhor dos Passos do Rio Preto, Presdio do Rio Preto, Senhor dos Passos do Presdio. Antiga Freguesia do Presdio do Rio Preto. Pela Lei n 271, de 15 de abril de 1844, foi elevada categoria de vila a povoao do Rio Preto, desmembrada do municpio da Cidade de Barbacena, com o ttulo de Vila do Senhor dos Passos do Rio Preto. Suprimida pela Resoluo n 285, de 12 de maro de 1846. Foi elevado categoria de vila o Arraial do Presdio do Rio Preto, com a denominao de Vila do Presdio do Rio Preto, pela Lei n 472, de 1 de junho de 1850. Pela Lei n 665, de 27 de abril de 1854, foi suprimida esta vila. Novamente, foi criada pela Lei n 835, de 11 de julho de 1857, com a denominao de Vila do Rio Preto. Pela Lei n 1.191, de 27 de julho de 1864, foi transferida a sede da Vila do Senhor dos Passos do Rio Preto para a povoao de Nossa Senhora do Porto do Turvo do Municpio da Aiuruoca, que passou a ter a denominao de Vila Bela do Turvo. Pela Lei n 1.644, de 13 de setembro de 1870, foi transferida a sede do Municpio do Turvo para a povoao de Nosso Senhor dos Passos do Rio Preto, sendo elevada categoria de vila com a denominao de Municpio do Rio Preto. Pela Lei n 1.781, de 21 de setembro de 1871, a Vila do Rio Preto passou categoria de cidade, com a mesma denominao.
49 Comarca de Ub Criada pela Lei n 2.212, de 2 junho de 1876, composta do Termo de So Janurio do Ub. Cidade de Ub Denominao antiga: So Janurio de Ub. Vila criada pela Lei n 654, de 17 de junho de 1853, que transferiu a sede da Vila do Presdio para o Arraial de So Janurio do Ub, com a denominao de Vila de So Janurio do Ub. Pela Lei 1.573, de 22 de julho de 1868, a sede do Municpio do Ub foi transferida para a Freguesia do Presdio, mudando a denominao para Cidade de So Joo Batista do Presdio. Pela Lei 1.755, de 30 de maro de 1871, ficou em seu inteiro vigor 1 do art. 1 da Lei 654, de 1853, que transferia a sede da Vila do Presdio para o Arraial de So Janurio do Ub, com a denominao de Vila de So Janurio do Ub. Foi elevada categoria de cidade, com a denominao de Cidade do Ub, pela Lei n 806, de 3 de julho de 1857. 50 Comarca de Mar de Espanha Criada pela Lei n 2.273, de 8 de julho de 1876, composta do termo de mesmo nome. Cidade de Mar de Espanha Denominaes antigas: Cgado, Mercs do Cgado. Pela Lei n 514, de 10 de setembro de 1851, a sede da Vila de So Joo Nepomuceno foi transferida para o Arraial do Cgado, com a denominao de Vila do Mar de Espanha. Pela Lei n 997, de 27 de junho de 1859, foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao da vila. 51 Comarca de Sete Lagoas Criada pela Lei n 2.455, de 19 de outubro de 1878, composta dos Termos de Sete Lagoas e Par. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou a 5 de julho de 1909. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que criava uma nova diviso judiciria. Cidade de Sete Lagoas Pela Lei n 1.395, de 24 de novembro de 1867, foi elevado categoria de vila o Arraial de Sete Lagoas, conservando a mesma denominao. Em 30 de novembro de 1880, com a Lei n 2.672, a Vila de Sete Lagoas passou categoria de cidade. 52 Comarca de Entre-Rios - atual Comarca de Entre-Rios de Minas Criada pela Lei n 2.455, de 19 de outubro de 1878, composta dos Termos de Entre-Rios e do Bonfim. No quadro da diviso territorial administrativa e judicial
do Estado, estabelecido pela Lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, a comarca passou a denominar-se Comarca de Joo Ribeiro. A Lei n 1.039, de 12 de dezembro de 1953, deu-lhe a denominao atual, Comarca de Entre-Rios de Minas. Cidade de Entre-Rios de Minas Denominaes antigas: Brumado, Brumado do Suau, Entre-Rios, Joo Ribeiro. Municpio criado com a denominao de Municpio do Brumado de Suau, pela Lei n 2.109, de 7 de janeiro de 1875. Com a Lei n 2.455, de 19 de outubro de 1878, este municpio passou a denominar-se Municpio de Entre-Rios. Foi elevada categoria de cidade, com o mesmo nome, a Vila de Entre-Rios, pela Lei n 2.579, de 3 de janeiro de 1880. Pelo Decreto-lei n 148, de 17 de setembro de 1938, passou a denominar-se Cidade de Joo Ribeiro. A Lei n 1.039, de 12 de dezembro de 1953, deu-lhe a denominao atual, Cidade de Entre-Rios de Minas. 53 Comarca de Santo Antnio dos Patos - atual Comarca de Patos de Minas Criada pela Lei n 2.460, de 19 de outubro de 1878, composta dos Termos de Santo Antnio dos Patos e Carmo do Parnaba. Na diviso judiciria estabelecida pelas Leis nos 11, de 1891, 375, de 1903, e 663, de 18 de setembro de 1915, a Comarca de Santo Antnio dos Patos apareceu grafada como Comarca de Patos. A Lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, que fixou a diviso administrativa e judiciria do Estado de Minas Gerais, mudou a denominao dessa comarca para Guaratinga. Porm, com o Decreto-lei n 1.630, de 15 de janeiro de 1946, a comarca recebeu o nome de Patos de Minas. Cidade de Patos de Minas Denominaes antigas: Santo Antnio da Parnaba dos Patos, Santo Antnio dos Patos, Patos, Guaratinga. Pela Lei n 1.291, de 30 de outubro de 1866, foi elevada categoria de vila a Freguesia de Santo Antnio dos Patos, com a mesma denominao. Pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, estabeleceu-se que as vilas-sedes de comarcas seriam elevadas categoria de cidade. Dessa forma, a Vila de Santo Antnio dos Patos recebeu o ttulo de cidade. Na diviso administrativa do Estado de Minas Gerais estabelecida pelas Leis nos 11, de 1891, e 556, de 30 de agosto de 1911, a Cidade de Santo Antnio dos Patos apareceu grafada como Patos. A Lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, que fixou a diviso administrativa e judiciria do Estado de Minas Gerais, mudou a denominao para Guaratinga. Mas foi com o Decreto-lei n 1.630, de 15 de janeiro de 1946, que a cidade passou a chamar-se Patos de Minas. 54 Comarca de Pouso Alto Criada pela Lei n 2.462, de 19 de outubro de 1878, composta do termo do mesmo nome. Pela Lei
n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Pouso Alto foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida a comarca. Pela Resoluo n 46, de 29 de dezembro de 1970, que contm a Organizao Judiciria do Estado de Minas Gerais, foi suprimida a Comarca de Pouso Alto, e o Municpio de Pouso Alto passou a fazer parte da Comarca de So Loureno. Cidade de Pouso Alto Denominao antiga: Nossa Senhora da Conceio do Pouso Alto. Pela Lei n 2.079, de 19 de dezembro de 1874, foi criado o Municpio de Pouso Alto, cuja sede foi a povoao do mesmo nome, a qual foi elevada categoria de vila. A Vila de Pouso Alto, pela Lei n 2.461, de 18 de outubro de 1878, passou categoria de cidade. 55 Comarca de Bom Jardim - Comarca do Turvo - atual Comarca de Andrelndia Criada a Comarca de Bom Jardim pela Lei n 2.480, de 9 de novembro de 1878, composta dos Termos do Turvo e Aiuruoca. Pela Lei n 11, de 1891, passou a chamar-se Comarca do Turvo. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca do Turvo foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida a comarca. Com a Lei n 1.160, de 19 de setembro de 1930, passou a denominar-se Andrelndia. Cidade de Andrelndia Denominaes antigas: Turvo Grande e Pequeno, Nossa Senhora do Porto do Turvo, Nossa Senhora da Conceio do Porto da Salvao, Vila Bela do Turvo, Turvo. Pela Lei n 1.191, de 27 de julho de 1864, foi transferida a sede da Vila do Senhor dos Passos do Rio Preto para a povoao de Nossa Senhora do Porto do Turvo, do Municpio de Aiuruoca, que passou a ter a denominao de Vila Bela do Turvo. Essa vila foi elevada categoria de cidade com a denominao de Cidade do Turvo, pela Lei n 1.518, de 28 de julho de 1868. Em 13 de setembro de 1870, a Lei n 1.644 criou o Municpio do Porto do Turvo, cuja sede era a Cidade do Turvo. Depois de chamar-se Porto do Turvo at 1930, o municpio, pela Lei n 1.160, de 19 de setembro de 1930, recebe o topnimo de Andrelndia, em homenagem a um dos seus fundadores, Andr da Silveira. 56 Comarca de Santa Brbara Criada pela Lei n 2.500, de 12 de novembro de 1878, composta dos Termos de Santa Brbara e de Caet. Cidade de Santa Brbara
29
Denominaes antigas: Santo Antnio do Ribeiro de Santa Brbara, Santo Antnio do Rio Abaixo, Santa Brbara do Mato Dentro. Inicialmente, a povoao era conhecida como Santo Antnio do Rio Abaixo. Posteriormente, chamaram-na de Santa Brbara, nome do ribeiro que banha a cidade. Pela Lei n 134, de 16 de maro de 1839, a povoao de Santa Brbara foi elevada a vila, com a mesma denominao. Passou categoria de cidade pela Lei n 881, de 6 de junho de 1858. 57 Comarca de Itatiaia - atual Comarca de Aiuruoca Criada pela Lei n 2.647, de 8 de outubro de 1880, composta do Termo de Aiuruoca. Pela Lei n 11, de 1891, a comarca passou a chamar-se Comarca de Aiuruoca. Cidade de Aiuruoca Denominaes antigas: Iuruoca, Juruoca, Jeruoca, Ieruoca, Ioruoca, Ajuruoca. A Parquia de Aiuruoca foi elevada categoria de vila com a denominao de Aiuruoca, pelo Decreto n 17, de 14 de agosto de 1834, desmembrada do Municpio de Baependi. Passou categoria de cidade pela Lei n 1.510, de 20 de julho de 1868. 58 Comarca de Filadlfia - atual Comarca de Tefilo Otoni Criada pela Lei n 2.649, de 4 de novembro de 1880, composta do municpio do mesmo nome. Na diviso judiciria e administrativa do Estado de Minas Gerais estabelecida pela Lei n 11, de 1891, a comarca apareceu grafada com a denominao de Comarca de Tefilo Otoni. Cidade de Tefilo Otoni Denominao antiga: Filadlfia. Antiga povoao de Nossa Senhora da Conceio de Filadlfia. Pela Lei n 808, de 3 de julho de 1857, foi elevada a distrito de Paz e categoria de parquia a povoao de Filadlfia. Pela Lei n 2.486, de 9 de novembro de 1878, foi criado o Municpio de Filadlfia, composto da freguesia do mesmo nome, elevada categoria de cidade com a denominao de Cidade de Tefilo Otoni. 59 Comarca de Abaet Criada pela Lei n 2.651, de 4 de novembro de 1880, composta pelos Municpios de Dores do Indai e Abaet. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 8 de junho de 1904. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estipulava uma nova diviso judiciria. Cidade de Abaet
Denominaes antigas: Marmelada, Arraial Novo da Marmelada, Nossa Senhora do Patrocnio da Marmelada, Dores da Marmelada. Vila criada com a denominao de Dores da Marmelada pela Lei n 1.635, de 15 de setembro de 1870, que transferiu para a Freguesia de Nossa Senhora da Marmelada a sede da Vila das Dores do Indai. Pela Lei n 2.416, de 5 de novembro de 1877, foi elevada categoria de cidade a Vila de Dores da Marmelada, com a denominao de Cidade de Abaet. 60 Comarca de Gro-Mogol Criada pela Lei n 2.653, de 4 de novembro de 1880, composta do termo do mesmo nome. Cidade de Gro-Mogol Denominaes antigas: Serrinha, Serra, Serra do Gro-Mogor, Serra do Santo Antnio do Gro-Mogol. Antiga povoao da Serra do Gro-Mogol, que, no ano de 1840, pela Lei n 171, de 23 de maro de 1840, foi elevada categoria de vila com a denominao de Vila do Gro-Mogol. Passou categoria de cidade a Vila da Serra de Santo Antnio do Gro-Mogol, com a mesma denominao, pela Lei n 859, de 14 de maio de 1858. 61 Comarca de Manhuau (Rio Manhuau) Criada a Comarca do Rio Manhuau pela Lei n 2.655, de 4 de novembro de 1880, composta dos Termos de So Loureno do Manhuau e Santa Luzia do Carangola. Cidade de Manhuau Denominao antiga: So Loureno do Manhuau. Criado o Municpio de Manhuau, com sede na freguesia de So Simo, atravs da Lei n 2.407, de 5 de novembro de 1877. Pela Lei n 2.557, de 3 de janeiro de 1880, foi transferida para a povoao de So Loureno, elevada categoria de vila, a sede do Municpio de Manhuau. Foi elevada categoria de cidade a Vila de So Loureno do Manhuau pela Lei n 2.766, de 13 de setembro de 1881. 62 Comarca do Paraso (So Jos do Paraso) - atual Comarca de Paraispolis Criada a Comarca do Paraso pela Lei n 2.683, de 30 de novembro de 1880, composta dos Municpios de So Jos do Paraso e Jaguari. Pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, passou a denominar-se So Jos do Paraso. Pela Lei n 765, de 10 de setembro de 1920, foi alterada a denominao da Comarca e Termo de So Jos do Paraso para Paraispolis. Cidade de Paraispolis Denominaes antigas: Campo do Lima, So Jos das Formigas, So Jos do Paraso, Paraso.
Pela Lei n 1.396, de 26 de novembro de 1867, foi elevada categoria de vila a Freguesia de So Jos do Paraso, com a denominao de Vila de So Jos do Paraso. Suprimida pela Lei n 1.587, de 24 de julho de 1868. Pela Lei n 1.882, de 15 de julho de 1872, foi elevada categoria de vila a Freguesia de So Jos do Paraso, com a denominao de Vila do Paraso. Passou categoria de cidade em virtude da Lei n 2.084, de 24 de dezembro de 1874, com a denominao de So Jos do Paraso, alterada para Paraispolis com a Lei n 621, de 15 de setembro de 1914. 63 Comarca de Muzambinho Criada pela Lei n 2.687, de 30 de novembro de 1880, composta dos Termos de Muzambinho e de So Sebastio do Paraso. Cidade de Muzambinho Denominaes antigas: So Jos da Boa Vista, So Jos da Boa Vista do Cabo Verde. Pela Lei n 2.500, de 12 de novembro de 1878, foi elevada categoria de vila a Freguesia de So Jos da Boa Vista, com a denominao de Vila do Muzambinho. Esta se tornou cidade pela Lei n 2.687, de 30 de novembro de 1880. 64 Comarca de Piumhi Criada pela Lei n 3.122, de 18 de outubro de 1883, composta dos Municpios de Piumhi e Bambu. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 29 de julho de 1905. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que criou uma nova diviso judiciria. Cidade de Piumhi Denominaes antigas: Piau, Piauim. Foi elevada a vila a povoao do Piumhi, com a mesma denominao, atravs da Lei n 202, de 1 de abril de 1841. Pela Lei n 1.510, de 20 de julho de 1868, passou categoria de cidade a Vila do Piumhi, com a mesma denominao. 65 Comarca de Monte Alegre Criada pela Lei n 3.123, de 18 de outubro de 1883, composta dos Municpios de Monte Alegre e Brejo Alegre. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 19 de dezembro de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Pela Lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, passou a chamar-se Comarca e Termo de Toribat. Pela Lei n 336, de 27 de dezembro de1948,
passou a denominar-se Comarca de Monte Alegre de Minas. Cidade de Monte Alegre de Minas Denominaes antigas: Monte Alegre, So Francisco das Chagas do Monte Alegre, Toribat. Pela Lei n 1.664, de 16 de setembro de 1870, foi elevada categoria de vila a Parquia de Monte Alegre com a mesma denominao. A Vila de Monte Alegre foi alada categoria de cidade pela Lei n 2.556, de 3 de janeiro de 1880. Pela Lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, passou a chamar-se Cidade de Toribat. Em 27 de dezembro de1948, a Lei n 336 alterou sua denominao para Cidade de Monte Alegre de Minas. 66 Comarca do Rio Doce - atual Comarca de Guanhes Criada pela Lei n 3.124, de 18 de outubro de 1883, composta dos Municpios de Guanhes e Suau. Pelo Decreto n 35, de 4 de abril de 1890, mudou-se a denominao da Comarca do Rio Doce para Comarca de So Miguel de Guanhes. Na diviso judiciria, estabelecida pela Lei n 663, de18 de setembro de 1915, a Comarca de So Miguel de Guanhes apareceu grafada como Comarca de Guanhes. Cidade de Guanhes Denominaes antigas: So Miguel e Almas de Guanhes, So Miguel das Correntes, So Miguel de Guanhes. Pela Lei n 2.132, de 25 de outubro de 1875, a Parquia de So Miguel e Almas foi elevada categoria de vila, com a denominao de Vila de So Miguel de Guanhes. Esta vila, pela Lei n 2.766, de 13 de setembro de 1881, passou categoria de cidade, com a mesma denominao. No quadro da diviso administrativa do Estado estabelecido pela Lei n 556, de 30 de agosto de 1911, o municpio apareceu grafado como Guanhes. Mas, somente atravs da Lei n 843, de 7 de setembro de 1923, ficou estabelecida no art. 4 a mudana de nome do municpio e de sua respectiva sede. 67 Comarca de Rio Carmo Criada pela Lei n 3.130, de 18 de outubro de 1883, composta do Municpio de Mariana, mas no ano seguinte, atravs da Lei n 3.273, de 30 de outubro de 1884, foi revogada a lei que criou esta comarca. 68 Comarca de Sacramento Criada pela Lei n 3.644, de 31 de agosto de 1888, composta do Termo de Sacramento. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 26 de abril de 1905. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria.
31
Cidade de Sacramento Denominao antiga: Santssimo Sacramento. Foi elevada categoria de Vila a povoao do Santssimo Sacramento, pela Lei n 1.637, de 13 de setembro de 1870. Pela Lei n 2.216, de 3 de junho de 1876, foi elevada categoria de cidade a Vila do Santssimo Sacramento. Na diviso judiciria e administrativa do Estado, estabelecida pela Lei n 11, de 1891, constam a sede e o municpio pertencentes a essa comarca grafados como Sacramento. Na Lei n 556, de 30 de agosto de 1911, que dispunha sobre a diviso administrativa do Estado, a Vila do Santssimo Sacramento aparece como Sacramento. 69 Comarca de Santa Isabel - atual Comarca de So Gonalo do Sapuca Criada pela Lei n 3.702, de 27 de julho de 1889, composta do Termo de So Gonalo do Sapuca. Pela Lei n 11, de 1891, passou a chamar-se Comarca de So Gonalo do Sapuca. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se ocorreu em 21 de outubro de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de So Gonalo do Sapuca Denominaes antigas: So Gonalo do Amarante, So Gonalo da Campanha do Rio Verde, So Gonalo da Campanha, So Gonalo do Rio Verde. Pela Lei n 2.454, de 19 de outubro de 1878, foi elevada categoria de vila o Arraial de So Gonalo da Campanha, com a denominao de So Gonalo do Sapuca. Pela Lei n 2.556, de 3 de janeiro de 1880, foi elevada categoria de cidade. 70 Comarca de Lima Duarte Criada pela Lei n 3.702, de 27 de julho de 1889, composta do termo de mesmo nome. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que aconteceu em 4 de setembro de 1905. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que tratava da nova diviso judiciria. Cidade de Lima Duarte Denominaes antigas: Rio do Peixe, Nossa Senhora das Dores do Rio do Peixe. Vila criada com a denominao de Rio do Peixe pela Lei n 2.804, de 3 de outubro de 1881. Essa vila foi elevada categoria de cidade, denominada Lima Duarte, pela Lei n 3.269, de 30 de outubro de 1884. 71 Comarca de Ouro Fino Criada pela Lei n 3.702, de 27 de julho de 1889, composta do termo de mesmo nome.
Cidade de Ouro Fino Denominaes antigas: So Francisco de Paula de Ouro Fino, So Francisco de Paula. Pela Lei n 1.570, de 22 de julho de 1868, foi elevada categoria de vila a Freguesia do Ouro Fino. No entanto, essa lei foi revogada pela Lei n 1.997, de 14 de novembro de 1873. O Municpio de Ouro Fino foi criado pela Lei n 2.658, de 4 de novembro de 1880. 72 Comarca de Pirapitinga - atual Comarca de Piranga Criada pela Lei n 3.702, de 27 de julho de 1889, composta pelo Termo do Piranga. Enquanto no foi instalada a comarca, o Termo do Piranga ficou fazendo parte da Comarca da Ponte Nova. Porm, no ano de 1891, atravs da Lei n 11, a Comarca de Pirapitinga passou a denominar-se Piranga. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 21 de novembro de 1904. No entanto, pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Piranga Denominaes antigas: Guarapiranga, Nossa Senhora da Conceio do Piranga. Foi elevada a vila a Povoao da Piranga, com a mesma denominao, pela Lei n 202, de 1 de abril de 1841, sendo suprimido o Municpio da Vila da Piranga pela Lei n 1.249, de 17 de novembro de 1865. Foi restaurada pela Lei n 1.537, de 20 de julho de 1868 e elevada categoria de cidade pela Lei n 1.729, de 5 de outubro de 1870. 73 Comarca de Varginha Criada pelo Decreto n 34, de 2 de abril de 1890, composta do termo de mesmo nome, desmembrado da Comarca de Trs Pontas. Cidade de Varginha Denominaes antigas: Divino Esprito Santo das Catanduvas, Catanduvas, Esprito Santo da Varginha. Pela Lei n 2.785, de 22 de setembro de 1881, foi criado o Municpio do Esprito Santo da Varginha, composto da freguesia do mesmo nome, que foi elevada categoria de vila. Esta vila foi elevada categoria de cidade atravs da Lei n 2.950, de 7 de outubro de 1882. 74 Comarca de Santo Antnio do Machado - atual Comarca de Machado Criada pelo Decreto n 62, 10 de maio de 1890, composta do municpio do mesmo nome, que foi desmembrado da Comarca de Alfenas. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Santo Antnio do Machado foi suprimida, obedecendo ao disposto no
art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida a comarca. Cidade de Machado Denominao antiga: Santo Antnio do Machado. Pela Lei n 2.684, de 30 de novembro de 1878, foi criado o Municpio de Santo Antnio do Machado, composto das Parquias do Carmo da Escaramua, Douradinho e Santo Antnio do Machado, que foi elevada a vila. Foi elevada categoria de cidade pela Lei n 2.766, de 13 de setembro de 1881, com a mesma denominao. Pela Lei n 843, de 7 de setembro de 1923, foi substitudo o nome do municpio para Machado, bem como da sua respectiva sede. 75 Comarca do Sapuca - atual Comarca de Boa Esperana Criada pelo Decreto n 92, de 4 de junho de 1890, compreendendo os Municpios de Dores da Boa Esperana e Carmo do Rio Claro. Pela Lei n 11, de 1891, a Comarca do Sapuca passou a denominar-se Comarca de Dores da Boa Esperana. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 6 de maio de 1905. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Pelo Decreto-lei n 148, de 17 de dezembro de 1938, essa comarca teve sua denominao reduzida para Comarca da Boa Esperana. Cidade de Boa Esperana Denominaes antigas: Pntano, Nossa Senhora das Dores do Pntano, Dores do Pntano das Lavras do Funil, Dores da Boa Esperana. Desde 1813 at 1866, Dores do Pntano conservou-se com os foros de freguesia19. Pela Lei n 1.303, de 3 de novembro de 1866, foi elevada categoria de vila a Freguesia de Nossa Senhora das Dores da Boa Esperana com a mesma denominao. Foi elevada categoria de cidade pela Lei n 1.611, de 15 de outubro de 1869, e teve sua denominao reduzida para Cidade de Boa Esperana atravs do Decreto-lei n 148, de 17 de dezembro de 1938. 76 Comarca de Tiradentes Criada pelo Decreto n 97, de 7 de junho de 1890, compreendendo os Municpios de Tiradentes e Prados. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 31 de janeiro de
19
Em 1702, Joo de Siqueira Afonso identificou ouro nas encostas da Serra de So Jos, local da explorao dos veios de ouro na serra e do metal precioso aluvional nas guas do Rio das Mortes e do Rio Turvo, nasceu uma povoao cujo nome teria sido Arraial da Ponta do Morro, no entanto, o arraial ficou conhecido como Arraial Velho do Rio das Mortes20.
Vila criada com a denominao de So Jos do Rio das Mortes, em homenagem ao prncipe D. Jos, futuro Rei de Portugal, no Arraial Velho do Rio das Mortes, por ato de 19 de janeiro de 1718, sendo instalada a 28 de janeiro deste ano. A criao da vila foi aprovada por Ordem Rgia de 12 de janeiro de 1719. Suprimida pela Lei n 360, de 30 de setembro de 1848. Foi restaurada a Vila de So Jos del-Rei pela Lei n 452, de 20 de outubro de 1849. Pela Lei n 1.092, de 7 de outubro de 1860, foi elevada categoria de cidade a vila, com a mesma denominao. Pelo Decreto n 3, de 6 de dezembro de 1889, mudou-se a denominao da cidade e do municpio para Tiradentes. 77 Comarca de Boa Vista do Tremedal - atual Comarca de Monte Azul Criada pelo Decreto n 100, de 9 de junho de 1890, compreendendo o municpio do mesmo nome, desmembrado da Comarca do Rio Pardo. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 3 de julho de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. A partir da Lei n 879, de 24 de janeiro de 1925, que altera a diviso judiciria do Estado, a comarca apareceu grafada como Comarca de Tremedal. No quadro da diviso territorial administrativa e judiciria do Estado, para o quinqunio de 1939-1943, estabelecido pelo Decreto-lei n 148, de 17 de dezembro de 1938, o nome da comarca e do termo foram mudados para Monte Azul. Cidade de Monte Azul Denominaes antigas: Tremedal, Nossa Senhora da Graa do Tremedal, Boa Vista do Tremedal. Foi criado o Municpio do Tremedal, tendo como sede a Freguesia do Tremedal, com o nome de Vila da Boa Vista, pela Lei n 2.487, de 9 de novembro de 1878. Pela Lei n 3. 485, de 4 de outubro de 1887, foi elevada categoria de cidade. Foi substitudo o nome
Chorographia Mineira: Dores da Boa Esperana, de Antnio Augusto da Costa Portugal, Revista do Arquivo Pblico Mineiro, v. 3, Ouro Preto, 1898. 20 Idem nota 7.
33
1905. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida a comarca. Cidade de Tiradentes Denominaes antigas: Ponta do Morro, Santo Antnio, Arraial Velho, So Jos del-Rei.
do Municpio de Boa Vista do Tremedal para Tremedal, atravs da Lei n 843, de 7 de setembro de 1923. Pelo Decreto-lei n 148, de 17 de dezembro de 1938, o nome do municpio passou a ser Monte Azul. 78 Comarca do Paraba - atual Comarca de Alm Paraba Criada pelo Decreto n 132, de 3 de julho de 1890, composta do Termo de So Jos do Alm Paraba, desmembrado da Comarca do Mar de Espanha. Pela Lei n 11, de 1891, j apareceu grafada como Comarca de Alm Paraba. Cidade de Alm Paraba Denominao antiga: So Jos de Alm Paraba. Pela Lei n 2.678, de 30 de novembro de 1880, foi criado o Municpio de So Jos do Alm Paraba, composto da freguesia do mesmo nome e da Freguesia de Santana do Pirapetinga, sendo elevada a Freguesia de So Jos do Alm Paraba categoria de vila, e de cidade, pela Lei n 3.100, de 28 de setembro de 1883. Foi substitudo o nome do Municpio de So Jos do Alm Paraba por Alm Paraba (Lei n 843, de 7de setembro de 1923). 79 Comarca de Viosa Criada pelo Decreto n 230, de 10 de novembro de 1890, composta do termo do mesmo nome, desmembrado da Comarca de Ponte Nova. Cidade de Viosa Denominaes antigas: Santa Rita do Turvo, Viosa de Santa Rita. Fica elevada categoria de vila, com a mesma denominao, a Freguesia de Santa Rita do Turvo, pela Lei n 1.817, de 30 de setembro 1871. Pela Lei n 2.216, de 3 de junho de 1876, foi elevada categoria de cidade, com a denominao de Cidade Viosa de Santa Rita. 80 Comarca de Cataguases Criada pelo Decreto n 230, de 10 de novembro de 1890, composta do termo de mesmo nome, desmembrado da Comarca de Leopoldina. Cidade de Cataguases Denominaes antigas: Meia Pataca, Santa Rita do Meia Pataca. Foi criado o Municpio de Cataguases pela Lei n 2.180, de 25 de novembro de 1875, com sede na freguesia do Meia Pataca, que foi elevada categoria de vila, com a denominao de Vila de Cataguases. Pela Lei n 2.766, de 13 de setembro de 1881, esta vila foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao. 81 Comarca de Carangola Criada pelo Decreto n 230, de 10 de novembro de 1890, composta do termo de mesmo nome, desmembrado da Comarca do Rio Manhuau.
Cidade de Carangola Denominao antiga: Santa Luzia do Carangola. Foi criado o Municpio do Carangola, com sede na Parquia de Santa Luzia, que foi elevada categoria de vila com a denominao de Vila do Carangola, pela Lei n 2.500, de 12 de novembro de 1878. Como cidade, isso ocorreu a partir da Lei n 2.848, de 25 de outubro de 1881. 82 Comarca de Palmira - atual Comarca de Santos Dumont Criada pelo Decreto n 230, de 10 de novembro de 1890, composta do termo de mesmo nome, desmembrado da Comarca de Lima Duarte. Pelo Decreto-lei n 10.447, de 31 de julho de 1932, a denominao do Termo e Comarca de Palmira foi mudada para Santos Dumont. Cidade de Santos Dumont Denominaes antigas: Joo Gomes, Palmira. Foi criado o Municpio de Palmira pela Lei n 3.712, de 27 de julho de 1889, com sua sede na Freguesia de Joo Gomes, que foi elevada categoria de vila, com a denominao de Palmira. Vila elevada categoria de cidade pelo Decreto n 25, de 4 de maro de 1890. Pelo Decreto-lei n 10.447, de 31 de julho de 1932, foi mudada para Santos Dumont a denominao da cidade e do Municpio de Palmira, em homenagem ao grande inventor Alberto Santos Dumont, nascido nesta cidade. 83 Comarca de Santa Rita (Santa Rita de Cssia) - atual Comarca de Cssia Criada pelo Decreto n 232, de 13 de novembro de 1890, composta dos Termos de So Sebastio do Paraso e Santa Rita de Cssia. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 28 de dezembro de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Pela Lei n 747, de 20 de setembro de 1919, foi mudado para Cssia a denominao do Termo e Comarca de Santa Rita de Cssia. Cidade de Cssia Denominaes antigas: Santa Rita, Santa Rita de Cssia. Vila criada pelo Decreto n 21, de 26 de fevereiro de 1890. Pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, foram elevadas categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. Pela Lei n 747, de 20 de setembro de 1919, foi mudado para Cssia a denominao do Municpio de Santa Rita de Cssia. 84 Comarca de Cambu Criada pelo Decreto n 232, de 13 de novembro de 1890, composta dos Termos de Jaguari e de Cambu.
Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Cambu foi suprimida, ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade de Cambu Denominao antiga: Nossa Senhora do Carmo do Cambu. Pela Lei n 3.712, de 27 de julho de 1889, foi criado o Municpio de Cambu, tendo como sede a Parquia de Nossa Senhora do Carmo de Cambu, a qual foi elevada categoria de vila. Pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, foram elevadas categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. 85 Comarca de Santa Catarina - atual Comarca de Santa Rita do Sapuca Criada pelo Decreto n 232, de 13 de novembro de 1890, composta do Termo de Santa Rita do Sapuca. Pela Lei n 11, de 1891, foi mudada para Santa Rita do Sapuca a denominao da Comarca de Santa Catarina. Cidade de Santa Rita do Sapuca Denominaes antigas: Boa Vista do Sapuca, Santa Rita, Santa Rita da Boa Vista. A Freguesia de Santa Rita do Sapuca foi elevada categoria de vila, com a mesma denominao, pela Lei n 3.658, de 1 de setembro de 1888. Pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, foram elevadas categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. 86 Comarca de Monte Santo - atual Comarca de Monte Santo de Minas Criada pelo Decreto n 243, de 21 de novembro de 1890, composta do Termo de So Francisco do Monte Santo. Pelo Decreto-lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, a comarca passou a chamar-se Monsanto. Mas, atravs da Lei n 336, de 27 de dezembro de 1948, mudou sua denominao para Monte Santo de Minas. Cidade de Monte Santo de Minas Denominaes antigas: So Francisco de Paula do Tijuco, So Francisco de Paula do Monte Santo, Monte Santo, Monsanto Pelo Decreto n 243, de 21 de novembro de 1890, foi elevada categoria de vila e constituda em Municpio a freguesia de So Francisco do Monte Santo, com a mesma denominao. Na diviso judiciria e administrativa do Estado, Lei n 11, de 1891, j apareceu grafado o municpio com o nome reduzido para Monte Santo. Pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, foram elevadas categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. Pelo Decreto-lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, o municpio passou a chamar-se Monsanto. Mas atravs da Lei n 336, de 27 de dezembro de 1948, mudou sua denominao para Monte Santo de Minas.
Criada pelo Decreto n 255, de 28 de novembro de 1890, composta do termo do mesmo nome, desmembrado da Comarca de Itapecerica. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Inhama foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Pela Lei n 260, de 18 de agosto de 1899, a comarca passou a denominar-se Santo Antnio do Monte. Cidade de Santo Antnio do Monte Denominao antiga: Inhama Vila criada, com a denominao de Santo Antnio do Monte, pela Lei n 981, de 3 de junho de 1859. Suprimida pela Lei n 1.248, de 17 de novembro de 1865, que revogou a Lei n 981, de 1859, na parte referente criao da Vila de Santo Antnio do Monte. Atravs da Lei n 1.636, de 13 de setembro de 1870, foi declarada em seu inteiro vigor a Lei n 981, de 1859, que criou a Vila de Santo Antnio do Monte. Pela Lei n 2.158, de 16 de novembro de 1875, foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao. Passou a denominar-se cidade de Inhama pela Lei n 3.356, de 10 de outubro de 1885, sendo restabelecido o nome atual pela Lei n 260, de 18 de agosto de 1899. 88 Comarca de Abre-Campo Criada pelo Decreto n 255, de 28 de novembro de 1890, composta do termo do mesmo nome, desmembrado da Comarca de Ponte Nova. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Abre Campo foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade de Abre-Campo Denominaes antigas: Presdio do Abre-Campo, Arraial de Santana. Pela Lei n 312, de 8 de abril de 1948, foi elevado a Distrito de Paz o territrio de Abre-Campo, do Municpio de Mariana. Municpio criado pela Lei n 3.712, de 27 de julho de 1889, tendo como sede a Parquia de Abre-Campo, a qual foi elevada categoria de vila. Pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, foram elevadas categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. 89 Comarca de Ferros Criada pelo Decreto n 255, de 28 de novembro de 1890, composta do Termo de Santana dos Ferros, desmembrado da Comarca do Rio de Santo Antnio. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua
35
87 Comarca de Inhama - atual Comarca de Santo Antnio do Monte
supresso, o que se verificou em 15 de outubro de 1909. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Ferros Denominaes antigas: Os Ferros, Santana dos Ferros. Municpio criado pela Lei n 3.195, de 23 de setembro de 1884. Cidade pela Lei n 3.387, de 10 de julho de 1886. A denominao foi mudada para Ferros pela Lei n 843, de 7 de setembro de 1923. 90 Comarca de Araguari Criada pelo Decreto n 255, de 28 de novembro de 1890, composta dos Termos de Araguari e So Pedro de Uberabinha. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Araguari foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade de Araguari Denominao antiga: Brejo Alegre Municpio criado com a denominao de Brejo Alegre, sendo elevada categoria de vila a Freguesia do Brejo Alegre, pertencente a este municpio, pela Lei n 2.996, de 19 de outubro de 1882. Pela Lei n 3.591, de 28 de agosto de 1888, foi elevada categoria de cidade a Vila do Brejo Alegre, com a denominao de Cidade de Araguari. 91 Comarca de Bom Sucesso Criada pelo Decreto n 314, de 7 de janeiro de 1891, composta do termo de mesmo nome. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 24 de outubro de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Bom Sucesso Denominaes antigas: Campanha do Rio Grande, Campanha de Trs da Serra da Ibituruna. Municpio criado pela Lei n 1.883, de 15 de julho de 1872, cuja sede foi a Parquia do mesmo nome. Foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao, pela Lei n 2.002, de 15 de novembro de 1873. 92 Comarca de Alto do Rio Doce Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Alto do Rio Doce
foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade do Alto do Rio Doce Denominao antiga: So Jos do Xopot. Foi criado o Municpio de So Jos do Chopot, tendo como sede a freguesia de mesmo nome, que foi elevada categoria de vila, com a denominao de Alto do Rio Doce, pelo Decreto n 26, de 7 de maro de 1890. Cidade pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, que elevou categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. 93 Comarca de Alvinpolis Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 20 de abril de 1904. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Alvinpolis Denominaes antigas: Paulo Moreira, Nossa Senhora do Rosrio de Paulo Moreira. Pelo Decreto n 365, de 5 de fevereiro de 1891, foi elevada categoria de vila e constituda em municpio, com a denominao de Vila Alvinpolis, a Freguesia de Nossa Senhora do Rosrio de Paulo Moreira. Cidade pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, que elevou categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. 94 Comarca de Bambu Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 13 de janeiro de 1905. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Bambu Denominao antiga: Santana do Bambu. Pela Lei n 2.785, de 22 de setembro de 1881, foi criado o Municpio de Santana do Bambu, composto da Freguesia de Santana do Bambu, que foi elevada categoria de vila. Cidade pela Lei n 3.387, de 10 de julho de 1886. 95 Comarca de Bocaiuva Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 25 de maio de 1904. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as
comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Bocaiuva Denominaes antigas: Senhor do Bonfim de Montes Claros, Jequita, Vila Nova de Jequita. Pela Lei n 1.996, de 14 de novembro de 1873, foi criado o Municpio de Jequita, cuja sede foi o arraial do Senhor do Bonfim, o qual foi elevado categoria de vila, com a denominao de Vila de Jequita. Atravs da Lei n 2.810, de 4 de outubro de 1881, foi transferida a sede do Municpio do Jequita, do arraial do Bonfim para o arraial de Nossa Senhora da Conceio do Jequita, sendo elevado categoria de freguesia e vila. Mas no 12 do art. 1 da Lei n 3.442, 28 de setembro de 1887, ficou em seu inteiro vigor a Lei n 1.996, de 1873. Cidade pela Lei n 3.276, de 30 de outubro de1884. Foi mudada a denominao de Vila do Jequita para Vila Nova do Jequita pelo Decreto n 44, de 17 de abril de 1890. Pelo Decreto n 90, de 4 de junho de 1890, foi elevada a Vila Nova de Jequita categoria de cidade, com a denominao de Bocaiuva. 96 Comarca de Bonfim Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Bonfim foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade de Bonfim Denominao antiga: Bonfim do Paraopeba. Pela Lei n 134, de 16 de maro de 1839, foi elevada categoria de vila a povoao do Bonfim. Foi elevada categoria de cidade a Vila do Bonfim, com a denominao de Bonfim da Paraopeba, pela Lei n 1.094, de 7 de outubro de 1860. Verificando-se as leis da Provncia de Minas Gerais, sempre prevaleceu a denominao de Bonfim para comarca, termo e municpio. 97 Comarca de Cabo Verde Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 1 de novembro de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Cabo Verde Denominao antiga: Vila Nova do Cabo Verde. Pela Lei n 290, de 26 de maro de 1846, foi transferida a sede da Vila de Caldas para a povoao de Cabo Verde, no Termo da mesma vila, com a denominao de Vila Nova de Cabo Verde. Suprimida pela Lei n 472, de
98 Comarca de Caet Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Caet foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade de Caet Denominao antiga: Vila Nova da Rainha Atravs da Ordem de 29 de janeiro de 1714, foi criada a vila no distrito de Caet, com a denominao de Vila Nova da Rainha. Suprimida pela Resoluo de 30 de junho de 1833. Pela Lei n 171, de 23 de maro de 1840, foi restaurada a vila com a denominao de Vila de Caet. Elevada categoria de cidade pela Lei n 1.258, de 25 de novembro de 1865. 99 Comarca de Campo Belo Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Cidade de Campo Belo Denominao antiga: Bom Jesus do Campo Belo. Pela Lei n 373, de 9 de outubro de 1848, a Freguesia de Bom Jesus de Campo Belo foi elevada categoria de vila com a denominao de Vila do Senhor Bom Jesus de Campo Belo. Suprimida pela Lei n 472, de 1 de junho de 1850. Foi elevada categoria de vila a Freguesia do Senhor Bom Jesus do Campo Belo atravs da Lei n 2.221, de 13 de junho de 1876, e categoria de cidade pela Lei n 3.196, de 23 de setembro de 1884. 100 Comarca do Carmo da Bagagem - atual Comarca de Monte Carmelo Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. A comarca passou a denominar-se Comarca de Monte Carmelo pela Lei n 286, de 25 de junho de 1900. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 2 de maro de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Monte Carmelo Denominaes antigas: Nossa Senhora do Carmo, Nossa Senhora do Carmo da Bagagem, Carmo da Bagagem.
37
1 de junho de 1850. Foi elevada categoria de vila a Freguesia de Cabo Verde, com a mesma denominao pela Lei n 1.290, de 30 de outubro de 1866. Pela Lei n 2.416, de 5 de novembro de 1877, foi elevada categoria de cidade, com a mesma denominao.
Pela Lei n 2.927, de 6 de outubro de 1882, foi criado o Municpio de Nossa Senhora do Carmo da Bagagem, cuja sede foi o arraial do mesmo nome, que foi elevado categoria de vila. Cidade pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, que elevou categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. A cidade passou a denominar-se Cidade de Monte Carmelo pela Lei n 286, de 25 de junho de 1900. 101 Comarca do Carmo do Parnaba - atual Comarca de Carmo do Paranaba Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 20 de novembro de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Carmo do Paranaba Denominaes antigas: Arraial Novo do Carmo, Nossa Senhora do Carmo, Carmo do Arraial Novo. Pela Lei n 347, de 20 de setembro de 1848, foi criada a vila com sede no Arraial de So Francisco das Chagas com a denominao de Vila de So Francisco das Chagas do Campo Grande. Suprimida pela Lei n 472, de 1 de junho de 1850. Pela Lei n 999, de 30 de junho de 1859, foi elevado, novamente, categoria de vila o Arraial de So Francisco das Chagas do Campo Grande, com a mesma denominao. Suprimido pela Lei n 1.639, de 13 de setembro de 1870. Foi restaurada pela Lei n 2.032, de 1 de dezembro de 1873. Pela Lei n 2.306, de 11 de julho de 1876, a sede de So Francisco das Chagas do Campo Grande, foi transferida para o arraial do Carmo do Arraial Novo, com a denominao de Vila do Carmo do Parnaba. A Vila do Carmo do Paranaba foi elevada categoria de cidade pela Lei n 3.464, de 4 de outubro de 1887. 102 Comarca de Carmo do Rio Claro Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Carmo do Rio Claro foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade de Carmo do Rio Claro Foi criada a Vila do Carmo do Rio Claro, cujo municpio tinha como sede a povoao do Carmo do Rio Claro pela Lei n 2.143, de 29 de outubro de 1875. Foi elevada categoria de cidade pela Lei n 2.416, de 5 de novembro de 1877, com a mesma denominao.
103 Comarca de Caratinga Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de Caratinga foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade de Caratinga Denominaes antigas: So Roque do Caratinga, So Joo do Caratinga. Pelo Decreto n 16, de 6 de fevereiro de 1890, foi criado o Municpio de So Joo do Caratinga, tendo como sede a freguesia do mesmo nome. Cidade pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, que elevou categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. 104 Comarca de Frutal Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Cidade de Frutal Denominaes antigas: Carmo do Frutal, Nossa Senhora do Carmo do Frutal. Pela Lei n 3.325, de 5 de outubro de 1885, foi elevada categoria de vila a Freguesia de Nossa Senhora do Carmo do Frutal. Elevada categoria de cidade a Vila do Carmo do Frutal atravs da Lei n 3.464, de 4 de outubro de 1887. 105 Comarca de Formiga Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Cidade de Formiga Denominaes antigas: Ribeiro da Formiga, So Vicente Frrer da Formiga, Formiga do Tamandu, Vila Nova da Formiga. Pela Lei n 134, de 16 de maro de 1839, foi elevada categoria de vila a povoao de So Vicente Ferrer da Formiga, com a denominao de Vila Nova de Formiga. Cidade pela Lei n 880, de 6 de junho de 1858. 106 Comarca de Jacu Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 28 de outubro de 1907. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Jacu Denominao antiga: So Carlos do Jacu.
Em virtude do Alvar de 19 de julho de 1814, foi criada a Vila de So Carlos do Jacu, no Arraial do Jacu. Pela Lei n 1.611, de 15 de outubro de 1869, foi elevada categoria de cidade. Pela Lei n 1.641, de 13 de setembro de 1870, foi transferida a sede do Municpio de Jacu para a povoao de So Sebastio do Paraso, que foi elevada categoria de vila. Pela Lei n 2.784, de 22 de setembro de 1881, foi criado o Municpio de Jacu composto das Freguesias So Carlos de Jacu, elevada categoria de vila, da do Monte Santo e da de So Pedro da Unio. Cidade pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, que elevou categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. 107 Comarca de Palma Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Cidade de Palma Denominaes antigas: Capivara, So Francisco de Assis do Capivara. Pelo Decreto n 297, de 23 de dezembro de 1890, foi elevada categoria de vila e constituda em municpio a Freguesia de So Francisco de Assis do Capivara. Pelo Decreto n 441 A, de 23 de maro de 1891, a sede do Municpio do Capivara, passou a denominar-se Vila da Palma. Cidade pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, que elevou categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. 108 Comarca de Peanha Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 12 de dezembro de 1903. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Peanha Denominaes antigas: Descoberto do Peanha, Santo Antnio do Bom Sucesso do Descoberto do Peanha, Quartel de Passanha, Santo Antnio do Peanha, Rio Doce, Suau, Santo Antnio do Passanha. Pela Lei n 2.132, de 25 de outubro de 1875, foi elevada categoria de vila a Parquia de Santo Antnio do Peanha, com a denominao de Vila do Rio Doce. Pela Lei n 2.766, de 13 de setembro de 1881, foi elevada categoria de cidade a Vila do Rio Doce, com a denominao de Cidade de Suau. Pela Lei n 3.446, de 23 de setembro de 1887, passou a chamar-se Cidade de
21
109 Comarca de Pouso Alegre Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Cidade de Pouso Alegre Denominaes antigas: Mandu, Bom Jesus de Matozinhos do Mandu, Bom Jesus do Pouso Alegre. Atravs do Decreto Imperial de 13 de outubro de 1831, erigiu em vila a povoao de Pouso Alegre. Foi elevada categoria de cidade a Vila de Pouso Alegre, com a mesma denominao atravs da Lei n 433, de 19 de outubro de 1848. 110 Comarca de Prados Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Cidade de Prados Denominao antiga: Nossa Senhora da Conceio dos Prados.
A origem do Arraial de Prado remonta descoberta de ouro no vale do Rio das Mortes, mesma causa de ocupao de So Joo del Rei e Tiradentes. O povoado que deu origem ao arraial surgiu nos primrdios do sculo XVIII, por volta de 1704, quando dois irmos bandeirantes, Manoel e Flix Mendes do Prado, ali chegaram com uma comitiva de Taubat21.
Pelo Decreto n 41, de 15 de abril de 1890, foi criado o Municpio de Prados, cuja sede era a freguesia de mesmo nome que foi elevada categoria de vila. Cidade pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, que elevou categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. 111 Comarca de Rio Branco - atual Comarca de Visconde do Rio Branco Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Pelo Decreto-lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, que fixa a diviso administrativa e judiciria do Estado, mudou a denominao da comarca para Comarca de Paranhos. Pelo Decreto-lei n 1.630, de 15 de janeiro de 1946, que contm a organizao judiciria do Estado de Minas Gerais, a comarca aparece grafada como Comarca de Visconde do Rio Branco. Cidade de Visconde do Rio Branco Denominaes antigas: Presdio dos ndios Puris, Presdio de So Joo Batista, So Joo Batista dos ndios Corops, So Joo Batista do Presdio, Rio Branco. Pela Lei n 134, de 16 de maro de 1839, foi elevada categoria de vila a povoao de So Joo Batista do Presdio. Pela Lei n 654, de 17 de junho de 1853,
Idem nota 7.
39
Santo Antnio do Peanha. Pela Lei n 11, de 1891, j apareceu grafada como Peanha.
foi transferida a sede da Vila do Presdio para o Arraial de So Janurio do Ub, com a denominao de Vila de So Janurio do Ub. A sede do Municpio de Ub, foi transferida para a Freguesia do Presdio, tomando a denominao de Cidade de So Joo Batista do Presdio, estabelecida pela Lei n 1.573, de 22 de julho de 1868. Pela Lei n 1.755, 30 de maro de 1871, ficou em seu inteiro vigor o 1 do art. 1 da Lei n 654, de 1853, que transferia a sede da Vila do Presdio para o Arraial de So Janurio do Ub, com a denominao de Vila de So Janurio do Ub. Pela Lei n 2.785, de 22 de setembro de 1881, foi criado o Municpio de So Joo Batista do Presdio, sendo a freguesia de mesmo nome elevada categoria de vila. Foi elevada categoria de cidade, com o ttulo de Cidade Visconde do Rio Branco, a Vila do Presdio atravs da Lei n 2.995, de 19 de outubro de 1882. Na diviso judiciria e administrativa do Estado estabelecida pela Lei n 11, de 1891, a cidade aparece grafada com o nome reduzido de Rio Branco. Pelo Decreto-lei n 1.058, de 31 de dezembro de 1943, que fixa a diviso administrativa e judiciria do Estado, mudou a denominao do municpio para Paranhos. No Decreto-lei n 1.630, de 15 de janeiro de 1946, que contm a organizao judiciria do Estado de Minas Gerais, a comarca aparece grafada como Comarca de Visconde do Rio Branco. 112 Comarca de So Pedro de Uberabinha - atual Comarca de Uberlndia Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Na organizao judiciria do Estado estabelecida pela Lei n 912, de 23 de setembro de 1925, a comarca aparece grafada como Comarca de Uberabinha. Pela Lei n 1.128, de 19 de outubro de 1929, foi mudada a denominao da comarca para Uberlndia. Cidade de Uberlndia Denominaes antigas: So Pedro de Uberabinha, Nossa Senhora do Carmo e So Sebastio da Barra de So Pedro de Uberabinha, Uberabinha. Pela Lei n 3.643, de 31 de agosto de 1888, foi elevada categoria de municpio a Freguesia de So Pedro da Uberabinha. Cidade pela Lei n 23, de 24 de maio de 1892, que elevou categoria de cidade todas as vilas-sedes de comarcas. Pela Lei n 556, de 30 de agosto de 1911, que dispe sobre a diviso administrativa do Estado, a denominao de So Pedro da Uberabinha foi reduzida para Uberabinha. Pela Lei n 1.128, de 19 de outubro de 1929, foi mudada a denominao da Cidade para Uberlndia. 113 Comarca de So Joo Nepomuceno Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome.
Cidade de So Joo Nepomuceno Pela Lei n 202, de 1 de abril de 1841, foi elevada categoria de vila a povoao de So Joo Nepomuceno, com a mesma denominao. Suprimida pela Lei n 514, de 10 de setembro de 1851, pois a sede da Vila de So Joo Nepomuceno foi transferida para o Arraial do Cgado, com a denominao de Vila do Mar de Espanha. Pela Lei n 1.600, de 31 de julho de 1868, foi elevada categoria de vila a Freguesia de So Joo Nepomuceno. Pela Lei n 1.644, de 13 de setembro de 1870, foi transferida a sede do Municpio de So Joo Nepomuceno para a povoao do Rio Novo, do mesmo municpio, que elevada categoria de vila. Este municpio passou a denominar-se Municpio do Rio Novo. Pela Lei n2.677, de 30 de novembro de 1880, foi criado o Municpio de So Joo Nepomuceno e elevada a vila a freguesia do mesmo nome. Cidade pela Lei n 2.848, de 25 de outubro de 1881. 114 Comarca de So Sebastio do Paraso Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de So Sebastio do Paraso foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade de So Sebastio do Paraso Pela Lei n 1.641, de 13 de setembro de 1870, foi transferida a sede do Municpio de Jacu para a povoao de So Sebastio do Paraso, que foi elevada categoria de vila, com a mesma denominao. Cidade pela Lei n 2.042, de 1 de dezembro de 1873. 115 So Domingos do Prata Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. Pela Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, que estabeleceu uma nova organizao judiciria, a Comarca de So Domingos do Prata foi suprimida, obedecendo ao disposto no art. 6 das disposies transitrias. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foi restabelecida esta comarca. Cidade de So Domingos do Prata Denominao antiga: So Domingos. Pelo Decreto n 23, de 1 de maro de 1890, foi criado o Municpio de So Domingos do Prata, tendo como sede a freguesia do mesmo nome, que foi elevada categoria de vila. Cidade pelo Decreto n 401, de 3 de maro de 1891. 116 Comarca de Salinas Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. A Lei n 375, de 19
de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 30 de janeiro de 1908. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Cidade de Salinas Denominao antiga: Santo Antnio das Salinas. Pela Lei n 2.725, de 18 de dezembro de 1880, foi criado o Municpio de Santo Antnio de Salinas, tendo como sede o arraial do mesmo nome, que foi elevado categoria de vila. Cidade pela Lei n 3.485, de 4 de outubro de 1887. 117 Comarca de Trs Coraes do Rio Verde - atual Comarca de Trs Coraes Criada pela Lei n 11, de 13 de novembro de 1891, composta do termo do mesmo nome. A Lei n 375, de 19 de setembro de 1903, determinou sua supresso, o que se verificou em 6 de abril de 1907. Pela Lei n 663, de 18 de setembro de 1915, foram restabelecidas todas as comarcas excludas da Tabela A da Lei n 375, de 1903, que estabelecia uma nova diviso judiciria. Pelo Lei n 912, de 23 de setembro de 1925, que contm a organizao judiciria do Estado de Minas Gerais, a comarca aparece grafada como Comarca de Trs Coraes. Cidade de Trs Coraes Denominaes antigas: Sagrados Coraes de Jesus, Maria e Jos da Real Passagem do Rio Verde, Rio Verde, Santssimo Corao de Jesus, Trs Coraes do Rio Verde. Pela Lei n 3.197, de 23 de setembro de 1884, foi criado o Municpio de Trs Coraes do Rio Verde, tendo como sede a freguesia do mesmo nome. Cidade pela Lei n 3.387, de 10 de julho de 1886. Pela Lei n 843, de 7 de setembro de 1923, foi reduzido o nome do municpio para Trs Coraes. 118 Comarca de Belo Horizonte Criada pela Lei n 223, de 15 de setembro de 1897, comarca da Capital na Cidade de Minas, com a denominao de Comarca de Belo Horizonte. Cidade de Belo Horizonte Denominaes antigas: Curral del-Rei, Cidade de Minas. Pela Lei Adicional n 3, de 17 de dezembro de 1893, fixou que deveria ser construda a Capital do Estado no Distrito de Belo Horizonte, localidade da antiga Freguesia de Nossa Senhora da Boa Viagem do Curral del-Rei. O Distrito de Belo Horizonte foi desmembrado do Municpio de Sabar por Decreto n 716, de 5 de junho de 1894 e Decreto n 776, de 30 de agosto de 1894. Instalada a Cidade de Minas na categoria de Capital, sendo para ela transferida a sede dos Poderes Pblicos do Estado atravs do Decreto n 1.085, de 12 de dezembro de 1897. Pela
Referncias ARQUIVO PBLICO MINEIRO. Documentos Pblicos: Leis Mineiras. 1835-1889. Disponvel em: <http://www. siaapm.cultura.mg.gov.br/modules/publicos/search. php>. Acesso em : 22 ago. 2011. ARQUIVO PBLICO MINEIRO. Revista do Arquivo Pblico Mineiro.1896-2011. Disponvel em: <http://www.siaapm.cultura.mg.gov.br/>. Acesso em: 23 ago. 2010. ASSEMBLEIA LEGISLATIVA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Consulte: Legislao Mineira. Belo Horizonte, 1831-1970. Disponvel em: <http://www.almg.gov.br/ consulte/legislacao/index.html>. Acesso em: 23 maio 2011. ASSEMBLEIA LEGISLATIVA DO ESTADO DE MINAS GERAIS. Consulte: Publicaes da Assembleia-Obras de Referncia-Denominaes Urbanas. Belo Horizonte, Disponvel em: <http://www.almg.gov.br/consulte/publicacoes_assembleia/obras_referencia/arquivos/denominacoes.html>. Acesso em: 23 ago. 2011. BARBOSA, Waldemar de A. Dicionrio Histrico Geogrfico de Minas Gerais. Rio de Janeiro: Itatiaia, 1995. BRASIL. Ministrio da Agricultura, Industria e Commercio. Diviso Administrativa de 1911 da Repblica dos Estados Unidos do Brasil. Rio de Janeiro, 1913. Disponvel em: <http://biblioteca.ibge.gov.br/visualizacao/monografias/GEBIS%20-%20RJ/divisaoadministrativa_1911. pdf>. Acesso em: 23 ago. 2011. CMARA DOS DEPUTADOS. Coleo das Leis do Imprio do Brasil. Braslia, DF, 1808-1889. Disponvel em: <http://www2.camara.gov.br/atividade-legislativa/ legislacao/publicacoes/doimperio>. Acesso em: 23 ago. 2011. CARVALHO, Francisco de Assis. A Memria toponmica da Estrada Real e os escritos dos viajantes naturalistas dos sculos XVIII e XIX. In: SIMPSIO BRASILEIRO DE CARTOGRAFIA HISTRICA, 1., 2011, Paraty. Anais... Belo Horizonte: Centro de Referncia em Cartografia Histrica da Universidade Federal de Minas Gerais, 2011. Disponvel em: <http://www.ufmg.br/rededemuseus/ crch/simposio/CARVALHO_FRANCISCO_DE_ASSIS. pdf>. Acesso em 23 ago. 2011. CARVALHO, Theophilo Feu de. Comarcas e termos: creaes, supprees, restauraes, encorporaes e
41
Lei n 302, de 1 de julho de 1901, mudou para Belo Horizonte a denominao da capital do Estado.
desmenbramentos de comarcas e termos, em Minas Gerais (1709-1915). Bello Horizonte: Imprensa Official, 1922. 309 p. COSTA, Joaquim Ribeiro. Toponmia de Minas Gerais: com estudo histrico da Diviso Territorial e Administrativa. 3. ed. /rev. e atu. por Sylvio de Miranda Ribeiro e Maristella de Miranda Ribeiro Godim. Belo Horizonte, Edio prpria, 2010. 446 p. CREAO de villas no Periodo Colonial: Villa do Pytangui. Revista do Arquivo Pblico Mineiro, Ouro Preto, v. 2, p. 90-92, jan./mar. 1897. CRUZ, Candido; LARANJA, Luiz; DUARTE, Joo. Almanak da Provncia de Minas Gerais de 1885. Ouro Preto: Liberal Mineiro, 1885. GOMES, Maria do Carmo Andrade. O batismo do espao: a toponmia no Cdice Costa Matoso. Varia Histria, Belo Horizonte: Universidade Federal de Minas Gerais/FAFICH, v. 21, p. 420-435, jul. 1999. Disponvel em: <http://www.fafich.ufmg.br/varia/revista/index. php?prog=mostraartigo.php&idcodigo=348>. Acesso em: 23 ago. 2011. INSTITUTO BRASILEIRO DE GEOGRAFIA E ESTATSTICA. Banco de Dados: Cidades@. Rio de Janeiro. Disponvel em: <http://www.ibge.gov.br/cidadesat/topwindow. htm?1>. Acesso em: 23 ago. 2011. ISQUERDO, Aparecida Negri. O nome do municpio. Um estudo etnolingustico e scio-histrico na toponmia sul-mato-grossense. Revista Prolngua, Joo Pessoa, Universidade Federal da Paraba, v. 2, n. 2, dez. 2008. Disponvel em: <http://www.revistaprolingua.com.br/ wp-content/uploads/2009/07/aparecida-negri-isquerdo. pdf> . Acesso em: 23 ago. 2011.
RAMOS, J. M.; VENNCIO, Renato Pinto. Topnimos Mineiros: uma fonte para a historia social. In: DUARTE, M.E.L.; CALLOU, D. (Orgs.). Para a Histria do Portugus Brasileiro. Rio de Janeiro: Faculdade de Letras UFRJ; FAPERJ, 2002, v. 4, p. 113-123. Disponvel em: <http://www.letras.ufmg.br/profs/jania/dados/arquivos/ top%C3%B4nimos%20mineiros%20uma%20fonte.... pdf>. Acesso em: 22 ago. 2011. SANTOS, Joaquim Felcio dos. Memrias do Districto Diamantino da Comarca do Serro Frio. Revista do Arquivo Pblico Mineiro, Belo Horizonte, v. 14, p. 625-787, 1909. Disponvel em: <http://www.siaapm.cultura.mg.gov.br/ modules/rapm/brtacervo.php?cid=470&op=1>. Acesso em 23 ago. 2011. SANTOS, Mrcia Maria Duarte dos; SEABRA, Maria Cndida Trindade Costa de. Memria do patrimnio lingustico de Minas Gerais: Anlise da motivao toponmica de natureza fsica da Comarca de Vila Rica em registros cartogrficos histricos. In: SIMPSIO BRASILEIRO DE CARTOGRAFIA HISTRICA, 1., 2011, Paraty. Anais... Belo Horizonte: Centro de Referncia em Cartografia Histrica da Universidade Federal de Minas Gerais, 2011. Disponvel em: <http://www.ufmg.br/rededemuseus/ crch/simposio/SANTOS_MARCIA_MARIA_E_SEABRA_ MARIA_CANDIDA.pdf>. Acesso em: 23 ago. 2011. SOUZA, Jocyare Cristina Pereira de. Topnimos Mineiros e o Processo de Ocupao/Explorao/Formao do Estado Nacional. 2009. Tese (Doutorado em Lingustica do Instituto de Estudos da Linguagem) - Universidade Estadual de Campinas, Campinas. Disponvel em: <http://pt.scribd. com/doc/59817152/TESE-TOPONIMOS-MINEIROS>. Acesso em 23 ago. 2010.
...
42
DOUTRINA
A aplicabilidade da multa por litigncia de m-f aos advogados atuantes no processo
Gabriel Freitas Maciel Garcia de Carvalho* Sumrio: 1 Introduo. 2 A litigncia de m-f. 3 O dever do Estado de garantir a lealdade no processo. 4 Litigncia de m-f e a atuao do procurador. 5 Concluso. 1 Introduo Este trabalho pretende, por meio do estudo do instituto da litigncia de m-f e dos pressupostos e consequncias da aplicao de suas sanes de acordo com a abrangncia que se lhe confere, analisar a possibilidade e a necessidade da aplicao da multa por m-f processual aos advogados. Objetiva-se ampliar a eficcia do instituto, de acordo com os fins a que se prope, e, consequentemente, conferir maior efetividade ao direito material, fim e razo de existncia do processo. Parte-se da verificao das razes de ser do repdio s prticas de deslealdade processual e das sanes que buscam coibir a atuao mproba, com o fim de diagnosticar o potencial grau de sua eficcia de acordo com o mbito de aplicabilidade que hoje reconhecido pela doutrina e pela jurisprudncia s sanes previstas no art. 18 do Cdigo de Processo Civil (CPC) e em outros dispositivos esparsos. Posteriormente, fazse necessrio o estudo do processo como instrumento de atuao da jurisdio e, assim, da lealdade processual como questo de ordem pblica a ser tutelada pelo Estado, de modo a garantir que a soluo definitiva dos conflitos que lhe so submetidos seja aquela que melhor efetive o ordenamento jurdico que o sustenta, o que o legitima como tal. Por fim, prope-se o aprofundamento na realidade processual, pela identificao de hipteses de condutas de m-f imputveis exclusivamente aos advogados atuantes no processo, o que permitir verificar a eficcia da abrangncia limitada das sanes previstas no CPC, de acordo com o fim estatal de promover a justia e preservar a legitimidade do monoplio da jurisdio. A partir de consideraes doutrinrias e do cotejo com casos j reconhecidos pela jurisprudncia como justificadores da sano aos advogados, propor-se- a extenso da interpretao atualmente conferida ao instituto, para que passe a responsabilizar os reais agentes da deslealdade, como forma de majorar o grau de realizao dos seus objetivos.
*
Como lembra Stoco (2002),

ressuscitar a confiana dos operadores do direito, uns nos outros, como sonhou Giuseppe Bettiol, e incutir-lhes um comportamento tico ser a nica sada para solucionar a crise do processo e convert-lo em instrumento e meio para a soluo dos conflitos de forma rpida, eficiente, garantidora e absolutamente satisfatria (STOCO, 2002, p. 45).
Dentre os que se dedicaram de modo mais aprofundado questo e, em particular, trataram da (im)possibilidade de responsabilizao de advogados dentro do prprio processo, destaca-se Stoco (2002), cujo posicionamento no sentido de que o procurador das partes em juzo (defensor ou advogado) no responde pessoalmente por m-f processual (STOCO, 2002, p. 92). Em sentido contrrio, h autores que defendem a necessidade de alterao legislativa para que se possa avanar na aplicao das penalidades, como por exemplo, Leo (1986). Observa-se que o tratamento dado pela doutrina bastante conservador e legalista, evitando, na maioria das vezes, a crtica, que pode ensejar um aprofundamento da discusso. 2 A litigncia de m-f A exigncia de que a lide se desenvolva baseada na tica e na verdade princpio consagrado no direito processual, ainda quando no se encontra positivado, j que se trata de ordem mais elevada do que o prprio direito positivo. A m-f processual nasce da atuao maliciosa do litigante em juzo, em ofensa ao dever de lealdade, atualmente positivado no art. 14 do CPC. Referido dispositivo legal estabelece parmetros de conduta processual dirigidos a todos aqueles que de qualquer forma participam do processo e orientados pela verdade e pela boa-f, com vistas ao desenvolvimento processual imune a obstculos e empecilhos criados maliciosamente. Nalini (1997) ensina que
[...] a lealdade o nome da boa-f. a transparncia e a sinceridade. No se exterioriza apenas no princpio da lealdade processual, mas na lealdade com o dever de realizar o justo, com a pacificao social, com a harmonizao (NALINI, 1997, p. 16).
O dever de lealdade no processo classificado por Ochoa Monz (1997) como pertencente categoria das obrigaes processuais, tratando-se, no seu entender, de uma regra de conduta humana, de comportamento leal, no malicioso nem temerrio.
Bacharel em Direito (UFMG). Especializao em Direito Processual Civil (PUCMG). Assessor Judicirio (TJMG).
43
Doutrina
As obrigaes ou deveres processuais diferenciam-se dos nus na medida em que estes representam a oportunidade de praticar determinado ato com o propsito de evitar um resultado desfavorvel, enquanto aquelas podem ser definidas como as prestaes de dar, fazer ou no fazer impostas s partes ou a terceiros dentro do processo cuja inobservncia acarreta uma sano jurdica (OCHOA MONZ, 1997, p. 35). Como se v, ao contrrio do que ocorre com relao aos nus, a idia de sano nsita de obrigao processual, pois se trata de mecanismo que garante a observncia das normas. Segundo Costa (2005), a obrigao processual existe, ento, juridicamente, enquanto o seu [des]cumprimento for sancionado ou atravs da pena, ou por execuo forada (COSTA, 2005, p. 192). Os arts. 17 e 18 do CPC estatuem, respectivamente, hipteses configuradoras de m-f processual e sanes aplicveis quando da ocorrncia de qualquer delas. Como se observa do rol de condutas tipificadas (art. 17 do CPC), exige-se das pessoas em juzo que as manifestaes perante ele tenham contedo lcito, tico e de boa-f. Como lembra Stoco (2002), no se permite que sob o manto da lisura e da legalidade, a manifestao traga a inteno do propsito de locupletar-se, beneficiar-se ou de dificultar, retardar e prejudicar (STOCO, 2002, p. 87). O art. 18 do CPC dispe sobre as sanes aplicveis ao litigante de m-f, prevendo a possibilidade de aplicao de multa e de condenao ao pagamento de indenizao parte contrria pelos prejuzos que tenha sofrido em razo da atuao mproba. A teleologia do instituto se funda na necessidade de orientar a conduta das partes no sentido de se chegar soluo mais prxima possvel da justia do caso concreto. As sanes previstas na lei tm a funo precpua de resguardar a dignidade do Poder Judicirio como agente do monoplio estatal da jurisdio. Paralelamente, possuem funo pedaggica, no sentido de incutir nas partes o valor da lealdade processual, servindo assim preveno da deslealdade e recomposio resultante da mesma deslealdade. Tais finalidades devem orientar o processo interpretativo e de aplicao das sanes, sendo de suma importncia na tese que se expor mais adiante. A funo preventiva da sano se expressa por meio da represso conduta maliciosa. Tanto a imposio de multa, de at 1% sobre o valor da causa, como a condenao ao pagamento de indenizao cumprem o dever de impor parte um resultado negativo originado em sua conduta, demonstrando o repdio do direito transgresso do dever de lealdade. Previne-se a ocorrncia de futuras violaes da boa-f no curso do processo, e tambm de outros processos, pela certeza, incutida na mente do litigante, de que sua conduta ser identificada e punida. Tal funo se equipara chamada coercitiva, pois obriga obedincia da norma pela perspectiva de uma consequncia
danosa, conforme lembra Ochoa Monz (1997, p. 43). Da a necessidade da ampla aplicao, pelos tribunais, do instituto da litigncia de m-f, j que somente a certeza da punio torna efetiva a cominao da sano, prevenindo-se o dano processual. Mais do que isso, necessrio que os tribunais passem a otimizar as funes da sano, tornando-a eficaz pela sua aplicao de modo adequado, como se demonstrar. J a funo de recomposio se efetiva exclusivamente por meio da condenao reparao dos prejuzos, em valor equivalente a at 20% sobre o valor da causa. Objetiva-se reparar os danos sofridos pela parte contrria em razo da conduta de m-f, retornando sua situao patrimonial quela anterior ao dano processual. Da a necessidade de que sejam apurados os prejuzos sofridos, no podendo o magistrado arbitrariamente fixar um valor genrico como indenizao. Aquele que age contra os deveres de lealdade e boa-f no processo torna-se o chamado improbus litigatur, ou litigante de m-f, momento a partir do qual se sujeita s sanes previstas na lei. Para Nery Jnior e Nery (1999), m-f a inteno malvola de prejudicar, equiparada culpa grave e ao erro grosseiro (NERY JNIOR; NERY, 1999, p. 422). O litigante de m-f, segundo os autores (1999), se utiliza de procedimentos escusos com o objetivo de vencer ou que, sabendo ser difcil ou impossvel vencer, prolonga deliberadamente o andamento do processo procrastinando o feito (NERY JNIOR; NERY, 1999, p. 422). Armelin (1985) esclarece a posio da doutrina sobre a caracterizao do litigante de m-f:
A violao do dever de lealdade e probidade constitui um ilcito processual e, destarte, extranegocial, considerando-se o carter e natureza pblica do processo e dos deveres dele emergentes. Todavia, na aplicao dessa sano h de se levar em conta o elemento subjetivo para colorir a conduta ilcita da parte (ARMELIN, 1985, p. 228).
O conceito, adotado, com poucas variaes, pela maior parte da doutrina, compe-se, assim, de duas fraes essenciais, que so a conduta tpica (procedimentos maliciosos) e a culpabilidade (dolo ou culpa). Tal elemento subjetivo reconhecido amplamente pela doutrina como condio para a imposio da sano, j que o ordenamento jurdico brasileiro adotou a chamada teoria subjetiva, sendo necessria a verificao da intencionalidade, do objetivo ilegal, do modo temerrio (STOCO, 2002, p. 93). Segundo Stoco (2002), necessrio, na caracterizao do litigante de m-f, que se faa juzo de valor para verificar se o agente, ademais da conduta antijurdica, ingressou no campo da culpabilidade (STOCO, 2002, p. 90). A doutrina e a jurisprudncia restringem o conceito de litigante de m-f, excluindo de sua abrangncia as pessoas que participam do processo em qualquer condio que no a de parte ou interveniente. Stoco (2002),
por todos, expresso ao afirmar que o procurador das partes em juzo (defensor ou advogado) no responde pessoalmente por m-f processual (STOCO, 2002, p. 92), e cita, nesse sentido, a doutrina mais expressiva, mencionando o magistrio de Baptista da Silva (2000) e Alvim (1975). Segundo Dinamarco (2009),
infringindo deveres de lealdade no processo, caracterizados como litigncia de m-f na lei processual, o advogado responde pessoalmente perante a parte contrria - desde que tenha agido com dolo ou culpa (EA, arts. 32 e 34, inciso VI; CPC, arts. 14-18) (DINAMARCO, 2009, p. 716).
O art. 16 do CPC, no obstante tratar especificamente da indenizao por perdas e danos em razo de m-f processual, no da multa, serve como parmetro para a doutrina e a jurisprudncia entreverem a limitao da aplicao de ambas as sanes previstas em lei somente s partes e aos eventuais intervenientes no processo. O prprio termo litigante de m-f serve limitao que geralmente se v na aplicao das sanes do instituto, pois litigante aquele que vai a juzo defender sua pretenso, ou seja, a parte que se encontra em litgio com outra. Segundo Oliveira (2000):
Os artigos 16 e 17 restringem a litigncia de m-f s partes e intervenientes, no ao advogado, ao procurador das partes. [...] Para o processo no h alterao, seja na conduta do advogado ou da parte, o mau comportamento ser sempre imputado parte e sobre ela recairo as condenaes. Condenada por litigncia de m-f, deve a parte, em se tratando de ato do advogado, acionar-lhe regressivamente, nos termos do artigo 14, 4, do Cdigo de Defesa do Consumidor (OLIVEIRA, 2000, p. 71).
regressiva, poder reaver, do seu procurador, o gasto que teve (LEO, 1986, p. 41). Tal soluo, entretanto, deve ser observada sob um ponto de vista crtico, no se podendo aceitar ingenuamente que o escopo do instituto da litigncia de m-f, ou seja, a efetividade do direito discutido no processo, pela preveno de prticas maliciosas, ser alcanado apenas indiretamente, pela ao voluntria de particulares que, buscando fim diverso, o de recomposio patrimonial, faam recair sobre os agentes reais da m-f a responsabilidade sobre sua conduta. Mais: por meio da interpretao sistemtica e teleolgica do instituto, ou seja, de sua visualizao sob a natureza publicstica do processo e do dever do Estado de levar a cabo com efetividade a funo jurisdicional, que se poder averiguar o grau de eficcia de sua aplicao e buscar formas de torn-lo mais efetivo. 3 O dever do Estado de garantir a lealdade no processo Estatudas as bases sobre as quais se assentam, hoje, as abordagens doutrinrias e jurisprudenciais sobre o dever de lealdade processual e a litigncia de m-f, cumpre verificar se os limites vislumbrados atualmente se coadunam com a moderna concepo de processo, por meio da anlise do papel do Estado no seu direcionamento e na busca da efetividade e da justia. O processo, conforme a concepo de Calamandrei (1945), adotada pela grande maioria dos doutrinadores, a serie de actos coordinados y regulados por el Derecho Procesal, a travs de los cuales se verifica el ejercicio de la jurisdiccin (CALAMANDREI, 1945, p. 287). Theodoro Jnior (2003) ressalta se tratar o processo de um mtodo ou sistema de atuao da jurisdio, sendo esta definida por Cintra, Grinover e Dinamarco (2006) como o encargo que tem o Estado de promover a pacificao de conflitos interindividuais mediante a realizao do direito justo (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2006, p. 145). Tambm Marinoni e Arenhart (2006), para quem o processo o instrumento pelo qual o Estado exerce a jurisdio (MARINONI; ARENHART, 2006, p. 70), confirmam a ideia de que o processo o meio pelo qual o Estado faz valer seu poder de decidir imperativamente e de impor suas decises, ou seja, de exercer o monoplio da jurisdio. Tal concepo evidencia o carter pblico do processo (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2006, p. 296), que ganhou fora com a consolidao do Estado, no decorrer do sculo XIX, e se firmou a partir da superao dos postulados liberais pelo modelo social de Estado. Segundo Ochoa Monz (1997), a repercusso dos postulados sociais alcana o mundo jurdico e mostra que o processo no se compromete apenas com os interesses particulares, mas tambm com o interesse pblico do
A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (STJ) , quase unanimemente, neste sentido:

[...] Os danos eventualmente causados pela conduta do advogado devero ser aferidos em ao prpria para esta finalidade, sendo vedado ao magistrado, nos prprios autos do processo em que fora praticada a alegada conduta de m-f ou temerria, condenar o patrono da parte nas penas a que se refere o art. 18, do Cdigo de Processo Civil [...] (BRASIL. Superior Tribunal de Justia. AgRg nos EDcl no Ag 918228/RS. Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino. Dirio da Justia Eletrnico, Braslia, 22 set. 2010).
Como se v, seja a parte pessoalmente culpada pela conduta desleal no curso do processo ou no, responder ela, no entender da doutrina e da jurisprudncia majoritrias, sujeitando-se s sanes legais. Caso seja o advogado o real culpado pela conduta de m-f processual, somente restar parte ajuizar ao autnoma, pleiteando a reparao perante seu procurador. No dizer de Leo (1986), a parte prejudicada, em ao
45
Doutrina
Estado. O compromisso do Estado social com valores de igualdade, liberdade e realizao da justia alterou o papel do juiz, antes distante - como forma de preservar sua imparcialidade -, o que tambm resultou na alterao da prpria sistemtica do processo, com a afirmao de uma nova categoria, a das obrigaes processuais, referidas no item anterior. Dentre tais obrigaes, encontra-se o dever de lealdade processual, estabelecido, no direito brasileiro, pelo art. 14 do CPC, que se destina s partes e a todos aqueles que de qualquer forma participam do processo. Segundo Milhomens (1961):
O Estado, que promete a prestao jurisdicional, d o instrumento, mas exige que se lhe d precpua destinao. Pratiquem-se de boa-f todos os atos processuais. Ajam as partes lealmente; colaborem todos com o rgo estatal, honestamente, sem abusos. Da relao processual surgem poderes e deveres. Para o juiz e para as partes entre si, e deveres de uma parte para com outra parte (MILHOMENS, 1961, p. 33-34).
Como afirmam Cintra, Grinover e Dinamarco (2006), diante de suas finalidades de pacificao geral na sociedade e de atuao do direito, o processo deve se revestir de uma dignidade que corresponda aos seus fins, o que garantido pelo princpio da lealdade processual. Ou seja, a dignidade do processo condio sem a qual no pode o Estado se legitimar como agente exclusivo da pacificao social e de defesa do direito. Para Stoco (2002), que relaciona a m-f processual ao abuso de direito, deve-se considerar o processo como instituto de ordem pblica, cujas normas e regras so cogentes, impositivas e no ficam no poder dispositivo das partes (STOCO, 2002, p. 76). Assim, ganha relevo a ideia de que tal princpio no visa somente proteo e segurana das partes em juzo, mas tambm, e principalmente, viabilizao da atuao mais correta possvel da jurisdio, ou seja, a garantia do Estado de que o direito posto, e que lhe sustenta, ser efetivado. Por isso que Costa (2005) considera o juiz como sujeito passivo do dolo processual, j que a declarao do juiz pode sofrer a influncia malfica do mesmo (COSTA, 2005, p. 68). Juiz, na concepo do autor, que representa, no processo, o Estado, sendo, portanto, este, o sujeito passivo da conduta desleal. E, se verdade que a moderna processualstica busca a legitimidade do seu sistema na utilidade que o processo e o exerccio da jurisdio possam oferecer nao e s suas instituies (CINTRA; GRINOVER; DINAMARCO, 2006, p. 146), deve-se reconhecer forosamente que tanto mais til ser o processo, e, portanto, mais legtimo o sistema, quanto mais confivel, por se fundar na atuao leal em juzo, for o provimento jurisdicional construdo em contraditrio. Segundo Costa (2005), do momento em que o conceito pblico de processo superou o conceito contratual,
a obrigao de boa-f da parte, com respeito ao juiz, descende do vnculo de sujeio que liga o cidado ao Estado, e que a base do sistema de composio coativa dos conflitos (COSTA, 2005, p. 196). Assim, todo e qualquer cidado atuante no processo, por manter o mesmo vnculo com o Estado, tem a obrigao de agir de boa-f, sujeitando-se - j que obrigao nsita a sano - s penalidades previstas em lei. O reconhecimento, pela Corte Constitucional brasileira, de que o Poder Judicirio deve repelir sumariamente a conduta de m-f, propugnando que no seja ela tolerada, demonstra de modo inconteste a assuno, pelo Estado, do dever de preservar a tica do processo, o que no pode se dar de modo unicamente formal, mas pela busca incessante da forma mais efetiva de realiz-la (STF, Agravo de Instrumento n 567171 AgR-ED-EDv-ED/SE, Relator o Ministro Celso de Mello). A atual preocupao com a efetividade do processo e com a efetiva realizao dos fins sociais do direito se liga intimamente com o dever do Estado de atuar de modo rgido com o objetivo de garantir que a marcha processual se desenvolver em observncia tica e probidade, pois s assim ser possvel a construo de um provimento jurisdicional apto a pacificar o conflito e, consequentemente, realimentar a legitimidade do direito e de si prprio. Nesse sentido, importante lio de Grinover (2000):
Mais do que nunca, o processo deve ser informado por princpios ticos. A relao jurdica processual, estabelecida entre as partes e o juiz, rege-se por normas jurdicas e por normas de conduta. De h muito, o processo deixou de ser visto como instrumento meramente tcnico, para assumir a dimenso de instrumento tico voltado a pacificar com justia. [...] por isso que os Cdigos Processuais adotam normas que visam a inibir e a sancionar o abuso do processo, impondo uma conduta irrepreensvel s partes e a seus procuradores (GRINOVER, 2000, p. 63).
De outro modo, se o processo o instrumento por meio do qual o Estado faz valer o ordenamento jurdico posto e se somente um processo comprometido com a realizao da justia atende aos fins a que se destina, foroso reconhecer que somente legtimo o exerccio da jurisdio e somente se pode efetivar o ordenamento jurdico caso o Estado desempenhe peremptoriamente seu dever de garantir um espao tico de discusso propcio construo da justia do caso. Neste sentido, evidencia-se a possibilidade de o juiz, de ofcio, aplicar as penas ao litigante de m-f, possibilidade esta que, acompanhando a evoluo da concepo de processo trazida pelo modelo social de estado, somente foi introduzida no direito brasileiro em 1994, por meio da Lei n 8.952, de 13.12.1994, que alterou a redao do art. 18 do CPC. Segundo Nery Jnior e Nery (1999):
A Lei 8.952/94 j deixara expresso o dever de o juiz condenar, de ofcio, o litigante de m-f, como j exposto na 1
edio destes comentrios. [...] O destinatrio primeiro da norma o juiz ou tribunal, de sorte que lhe imposto um comando de condenar o litigante de m-f a pagar multa e a indenizar os danos processuais que causou parte contrria. Isto porque o interesse pblico indica ao magistrado que deve prevenir e reprimir os abusos cometidos pelos litigantes, por prtica de atos que sejam contrrios dignidade da justia (NERY JNIOR; NERY, 1999, p. 427).
Ora, se no mais necessrio o requerimento da parte contrria para que haja a represso da conduta maliciosa, evidente o reconhecimento pela lei de que no a ofensa ao direito de outrem que justifica a punio, mas sim a ofensa ordem jurdica como um todo e sociedade em geral. Assim, como a atitude mproba mais ultrajante justia como entidade do que parte contrria (STOCO, 2002, p. 100), cabe ao Estado atuar da forma mais efetiva possvel, no para remediar o dano sofrido pelo outro litigante, mas para assegurar quele que desobedeceu ao dever de lealdade que sua conduta no ser tolerada e que futuros desvios sero tambm coibidos. Na busca dessa efetividade faz-se necessrio transcender os limites que geralmente se veem autoridade do juiz para aplicar as sanes por litigncia de m-f a quem quer que tenha agido em desconformidade com o dever de lealdade, restando averiguar a posio dos representantes diretos das partes em juzo nesse contexto. 4 Litigncia de m-f e a atuao do procurador O reconhecimento de que o Estado tem o dever de prevenir a deslealdade no processo questo fundamental interpretao da lei com vistas definio do mbito subjetivo de abrangncia das sanes por litigncia de m-f, j que somente ser efetiva a sano e somente se alcanar seu objetivo de preveno, caso sejam punidos aqueles que pessoalmente empreenderam a conduta desleal. Neste sentido, deve-se verificar se o atual tratamento conferido pela doutrina e pela jurisprudncia ao instituto possibilita o pleno alcance dos seus fins, ou se, ao contrrio, necessria interpretao mais ampla do que aquela realizada pelo saber vigente, que torne efetivas as penas cominadas e que promova de modo mais adequado a lealdade processual. A conduta desleal praticada no processo tem como fim ltimo o benefcio do litigante mprobo em prejuzo da parte contrria. Para que se atinja tal desiderato, pode ser que a prpria parte, pessoalmente, aja com culpa, seja ao decidir ajuizar ao que desde logo sabe infundada, seja por meio de declaraes falsas prestadas no curso do processo - ao seu procurador, que as transmitir em juzo, ou diretamente, em audincia -, seja ainda criando obstculo ao cumprimento de ordem judicial. Entretanto, pode ser que conjuntamente com a parte, ou mesmo de modo individual, atue seu procurador,
com o objetivo de vencer a causa que se props defender, beneficiando seu cliente, ou mesmo com o objetivo particular de obter, ao final, honorrios sucumbenciais. Em tais hipteses, coliga-se o patrono com a parte patrocinada para lesar a outra, em benefcio prprio. H ainda situaes em que a atuao de m-f, ainda que beneficie exclusivamente a parte, empreendida unicamente pelo advogado, no influindo a parte de nenhum modo na prtica da conduta desleal. Tais situaes se evidenciam principalmente no caso de questes processuais e tcnicas a que somente o causdico tem acesso, como, por exemplo, as alegaes de fatos processuais contrrias ao que consta dos prprios autos ou a interposio de recursos e embargos de declarao com alegaes meramente processuais sabidamente infundadas. Como se sabe, so os advogados quem orienta as partes, estimulando-as a agir em determinado sentido ou as dissuadindo de praticar determinado ato. Notadamente em uma sociedade de baixa cultura jurdica, o papel do procurador ganha particular relevncia tanto na forma quanto no contedo da participao das pessoas em juzo. Como conclui Leo (1986), o causdico , muitas vezes, o agente provocador da declarao do dolo processual. No seu elenco [do art. 14], h a previso do abuso processual para casos cuja prtica requer conhecimento tcnico-especializado e, consequentemente, s os procuradores esto qualificados para tanto (LEO, 1986, p. 41). Ora, nesses casos somente os advogados agem com culpa, na medida em que seu cliente geralmente desconhece a tcnica processual ou nem sequer sabe do andamento do processo. Apesar de geralmente o julgador no fazer distino entre a atuao da parte e a de seu procurador, h diversos casos, como o do agravo regimental interposto em face da deciso monocrtica proferida pelo relator no Recurso Especial 1167320/RS, julgado pelo STJ, em que, no obstante o reconhecimento de que foi o advogado quem infringiu as normas de lealdade processual, condena-se a parte, pessoalmente, ao pagamento da multa por litigncia de m-f. Tal situao no se mostra contraditria somente dentro da tica defendida neste trabalho, mas mesmo sob o prisma do saber vigente, j que, segundo a atual concepo conservadora, somente deve ser apurada a responsabilidade do causdico em ao prpria. Dado o baixo conhecimento jurdico da sociedade em geral, as pessoas no podem exercer controle efetivo sobre a atuao de seus representantes em juzo, situao que se agrava pelo distanciamento existente entre a linguagem do Direito e a linguagem da sociedade. Esse fato impede at mesmo que a parte, condenada em juzo por deslealdade processual, identifique que o resultado desfavorvel se deveu atuao do profissional por ela escolhido, o que inviabiliza, na prtica, a
47
Doutrina
sua responsabilizao em ao prpria. Segundo Stoco (2002), quase sempre a parte sequer tem conhecimento da atuao do seu representante judicial e o modo com que est se conduzindo (STOCO, 2002, p. 113). Como resultado, identifica-se a baixa efetividade das sanes aplicadas em razo de m-f processual, j que quando so, de fato, impostas, recaem sobre a prpria parte. Prejudica-se, deste modo, tanto a funo punitiva, j que no se pune o real culpado, causando injustia de fato, como a funo preventiva, j que na grande maioria das vezes so as partes litigantes eventuais, que vo a juzo em situaes excepcionais e, por isso mesmo, o aprendizado por elas adquirido no gera as consequncias pretendidas. Ora, se desde logo j se pode saber que somente o advogado poderia urdir o ato malicioso, dada a sua natureza processual e tcnica, no se pode permitir, dentro da atual concepo de processo, voltada que para a efetividade e para a realizao da justia, que a punio recaia sobre quem no praticou, nem poderia, a conduta maliciosa. Do contrrio, restaria malferido um dos requisitos unanimemente reconhecidos pela doutrina para a aplicao da sano, que a culpabilidade. A culpabilidade em grande parte dos casos de m-f processual recai sobre o advogado, no se podendo afirmar que a parte, desconhecedora da tcnica processual, tenha tido a inteno de praticar a conduta contrria boa-f. Assim, no pode ser punida a parte quando seja inequvoca a culpabilidade de seu representante. Acresa-se o fato de que a limitada interpretao do mbito de aplicabilidade da multa constitui fator de enfraquecimento do dever de lealdade, no somente porque a sano deixa de atuar sobre o agente real da malcia, mas porque ela deixa, tambm, de ser aplicada, j que os tribunais parecem reconhecer a injustia de se punir a parte em razo da conduta de seus procuradores e por isso no aplicam as penas do art. 18 do CPC. J advertia Pontes de Miranda (1979) que no esprito de juzes estava, quase sempre, a suspeita de que mais responsveis eram os advogados, suscitadores das demandas, do que as partes mesmas, e condenar a essas, e no aqueles, oraria por injustia social (PONTES DE MIRANDA, 1979, p. 392). Tal situao foi reconhecida tambm por Oliveira (2000), para quem os tribunais tm sido omissos quanto aplicao das sanes dos arts. 16 e 18 do CPC (OLIVEIRA, 2000, p. 45). Segundo a autora (2000), so duas as principais razes da omisso:
[1] As partes no costumam requerer a condenao e os magistrados resistem em at mesmo declarar ex officio o litigante, em situao de m-f. Negam tambm a condenao em perdas e danos. A tolerncia das partes talvez seja por convenincia (para que tambm no sofram imputao) ou mesmo por puro descrdito no deferimento da pretenso e sua posterior execuo.
[2] Os juzes tambm resistem em aplicar a sano porque a parte a sua destinatria, e nunca o seu procurador, ainda que muitas vezes este tenha sido o causador do ato processual abusivo. A ao regressiva de difcil prtica (OLIVEIRA, 2000, p. 45).
importante remarcar que o art. 18 do CPC, diferentemente do art. 16 - que dispe exclusivamente sobre o dever de indenizar, conforme Alvim (1996) -, no faz qualquer meno qualidade das pessoas sujeitas sano nele estabelecida, reportando-se somente expresso litigante de m-f, cuja definio se encontra no art. 17, que tambm no limita a amplitude subjetiva. Mais: o 1 do art. 18 do CPC prev expressamente a condenao proporcional ou solidria daqueles que se coligaram na conduta desleal, no fazendo distino entre partes ou demais partcipes do processo. Assim, tanto os procuradores quanto qualquer outra pessoa coligada (peritos, serventurios, curadores, etc.) devem se sujeitar sano. No obstante a constatao da inefetividade das sanes por litigncia de m-f em razo da interpretao restritiva que se lhe do, persistem os tribunais na resistncia a uma viso mais ampla, compreensiva dos modernos anseios da jurisdio, muitas vezes amparados em concepes conservadoras e que compactuam, por omisso, com as condutas desleais. Os obstculos geralmente entrevistos pela doutrina e pela jurisprudncia aplicabilidade da multa por litigncia de m-f a advogados se fundam apenas em interpretaes limitadas de dispositivos legais, interpretaes estas conservadoras e que, como se demonstrou, no resistem a uma anlise teleolgica do instituto. Costuma-se afirmar que o art. 16 do CPC categrico ao limitar a autor, ru ou interveniente o conceito de litigante de m-f. De fato, referido dispositivo exclui de seus destinatrios pessoas outras que no as partes, parecendo no deixar margem reconduo do instituto sua ratio legis. Entretanto, referida regra, interpretada com base nos postulados da efetividade do processo e da realizao da justia, no constitui bice intransponvel evoluo do instituto. Ao contrrio, refora afirmao aqui j referida no sentido de que quando se tratar de reparao de danos causados por m-f processual est-se na seara do direito privado, limitando-se a responsabilidade s regras ordinrias do Direito Civil, de modo que respondem somente as partes. Isso porque a redao da norma se refere expressamente responsabilidade por perdas e danos, ou seja, fica excluda da limitao imposta pela lei a hiptese de condenao ao pagamento de multa, sano esta, diferentemente da indenizao, destinada represso da conduta maliciosa e a desestimular a sua reiterao em outras ocasies. Como reforo ideia, observa-se que a expresso litigante de m-f, utilizada pelo art. 18, foi expressamente definida pelo art. 17, no pelo art. 16 do CPC. Assim, quando no se tratar de perdas e danos no
se pode utilizar o art. 16 do CPC para excluir a responsabilidade do causdico pela atuao desleal no processo. Outro bice geralmente levantado pela doutrina se encontra na regra do art. 32, pargrafo nico, da Lei n 8.906, de 04.07.1994 (Estatuto da Advocacia): em caso de lide temerria, o advogado ser solidariamente responsvel com seu cliente, desde que coligado com este para lesar a parte contrria, o que ser apurado em ao prpria (BRASIL, 1994). Assim, a necessidade de que a responsabilidade do advogado seja apurada em ao prpria apontada como o grande trunfo da advocacia, includo em sua lei corporativa, para tornar inefetiva a regra prevista no caput do dispositivo, segundo a qual o advogado responsvel pelos atos que, no exerccio profissional, praticar com dolo ou culpa. Entretanto, tambm esta hiptese no parece ter fora suficiente para resistir premente necessidade de que o processo seja imbudo de lealdade e efetividade, para que alcance a promoo da justia e a pacificao social. A leitura atenta da norma revela que se destina ela hiptese em que um terceiro, estranho relao cliente-advogado, seja prejudicado pela atuao coligada de ambos, normalmente a parte contrria ao cliente. Assim, a referida norma no pode servir limitao da aplicao da multa por litigncia de m-f diretamente ao advogado, j que dela no se pode inferir a exigncia de que o cliente, condenado no processo, tenha que mover ao prpria para reaver do profissional os prejuzos que teve por sua conduta desleal, o que seria at mesmo antieconmico. Ressalte-se tambm que a norma contida no Estatuto da Advocacia, como evidente, no trata da fonte originria da responsabilizao dos advogados. Do contrrio, poder-se-ia absurdamente afirmar que antes dela estavam os advogados isentos de responsabilidade por sua atuao culposa ou dolosa, o que no verdade. A fonte primeira da responsabilidade do advogado, ou de qualquer outro profissional que cause prejuzo agindo com dolo ou culpa, o Cdigo Civil, segundo o qual aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo (art. 927). Como o prprio Cdigo define o ato ilcito como o que decorra de ao ou omisso voluntria, negligncia ou imprudncia, e viole direito ou cause dano a outrem, ainda que exclusivamente moral (art. 186), foroso se reconhecer que a responsabilidade dos advogados j existia antes de sua previso em lei especfica. A disposio contida no Estatuto da Advocacia, como se percebe, trata de responsabilidade civil, ou seja, da hiptese em que a premissa lesar a parte contrria. No se poderia, com base nesta norma, impedir o Estado, como sujeito passivo do ato desleal no processo, aplicar as sanes que visam a resguardar a legitimidade de sua atuao jurisdicional, ainda quando no haja efetiva leso parte contrria.
De outro modo, no pode o Estado ser obrigado a mover ao prpria contra os advogados para v-los punidos por sua conduta atentatria dignidade da Justia, notadamente diante da clara imposio de padres de conduta pelo art. 14 do CPC, que se destina s partes e a todos aqueles que de qualquer forma participam do processo. Tambm uma anlise amparada pelos princpios da efetividade e da economia processual indicar as vantagens de se punir o real litigante de m-f nos prprios autos em que ocorreu a conduta desleal, j que se estar diante do mesmo juzo que presidiu a causa e identificou a malcia evitando-se, ainda, as desvantagens da instaurao de outro processo. Nem sequer o pargrafo nico do art. 14 do CPC, que excepciona os advogados, que se sujeitam exclusivamente aos estatutos da OAB (BRASIL, 1973), pode ser tomado como impedimento peremptrio aplicao da pena por litigncia de m-f aos advogados, j que a previso nele contida expressa no sentido de que se limita violao do disposto no inciso V deste artigo (BRASIL, 1973), no abrangendo, por conseguinte, a multa prevista no art. 18, caput, do CPC. Ademais, a respeito da referida ressalva, e lamentando a sua incluso na lei por meio de emenda bastante casusta, afirma Stoco (2002):
[...] o advogado no se sujeita exclusivamente aos estatutos da OAB. Essa sujeio exclusiva no ocorre no plano processual, civil e penal, seno apenas no mbito administrativo-disciplinar, perante o Conselho de tica de sua entidade de classe (STOCO, 2002, p. 102).
A sujeio exclusiva dos advogados ao seu rgo de classe, como forma de subtra-los ao controle da lealdade processual exercido pelo juiz, no se coaduna com o dever do Estado de manter um ambiente democrtico e confivel de construo do provimento jurisdicional. Se o Estado deve zelar para que o processo se desenvolva sob bases ticas, o controle sobre a atividade do advogado no pode ser legado exclusivamente ao rgo classista, corporativista por natureza. Ademais, so distintos os escopos do controle exercido pelo diretor do processo e aquele exercido pelo rgo de classe. No primeiro caso, objetiva-se preservar a legitimidade da jurisdio e a justia da deciso, enquanto no segundo intenciona-se preservar a tica no exerccio da profisso, como forma de defesa da prpria classe. Assim, partindo-se de uma interpretao sistemtica das normas processuais e materiais, inexiste impedimento a que todos os partcipes do processo, sem exceo, possam ser sancionados no caso de descumprimento do dever de lealdade, independentemente do controle externo exercido por instituies de classe a que pertenam. No se pode concordar com a concluso fatalista de Leo (1986) para quem no h norma processual a respeito da forma de punir o advogado que agir de m-f (LEO, 1986, p. 42). Ao contrrio, o intrprete da
49
Doutrina
lei deve se orientar por consideraes mais adequadas aos fins sociais do Direito - art. 5 da Lei n 4.657, de 4.9.1942 (Lei de Introduo s Normas do Direito Brasileiro). O prprio autor (1986) faz a crtica:
Parece-nos altamente injusto que, o advogado sendo o responsvel pelo ilcito, venha o cliente a arcar com os prejuzos. ilusrio se imaginar que a parte tem disposio a ao regressiva. Nunca ouvimos falar que isso tivesse acontecido, ainda que o multicitado Estatuto diga que constitui infrao disciplinar o advogado prejudicar, por culpa grave, interesse confiado ao seu patrocnio (art. 103, XV) (LEO, 1986, p. 43).
Acrescenta o autor que preciso punir o advogado sem tica, sem lei, ao invs da tolerncia e, qui, do elogio s suas habilidades (LEO, 1986, p. 43). Nesse sentido, h j decises, mais consentneas aos modernos anseios do Processo Civil, que reconhecem, no prprio processo em que ocorreu o ato desleal, a responsabilidade dos advogados nele atuantes. Cita-se, como exemplo, acrdo do Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (TJRS), relatado pelo Desembargador e doutrinador Rui Portanova, cujo voto foi acompanhado unanimemente:
[...] Ademais, todos tm o dever de agir em juzo com lealdade e boa-f, inclusive os advogados. Alm disso, o advogado, mais do que simplesmente defender os interesses do seu cliente a qualquer custo, desempenha funo essencial Justia (artigo 133 da Constituio da Repblica). [...] No caso, to grande a enxurrada de aes e recursos intentados pelo apelante, e todos baseados em alegaes comprovadamente falsas e inverdicas, em pretenses totalmente infundadas e meramente procrastinatrias, que se mostra de rigor concluir pela responsabilidade solidria do advogado, na conduta processual de m-f aqui neste processo [...] (Rio Grande do Sul. TJRS. Ap n 70037053329, Rel. Des. Rui Portanova. Dirio da Justia, Porto Alegre, 25 nov. 2010).
do advogado com os autos do processo, carecendo a parte de conhecimento tcnico - no caso, sobre nulidade ocorrida anteriormente - para que se possa decidir praticar o ato malicioso - a omisso voluntria e oportunista com o propsito de locupletar-se. No mesmo sentido do julgamento citado, em outro acrdo relatado pela e. Ministra Eliana Calmon, no julgamento do REsp 986443/RJ, a conduta maliciosa consistiu na adulterao de guia de recolhimento do preparo recursal, prtica esta sobre a qual a parte, pessoalmente, no tinha qualquer influncia, decorrendo de m-f exclusiva do advogado A percepo que comea a ser delineada pela jurisprudncia evidencia a possibilidade, com base no art. 18 do CPC, da responsabilizao dos advogados nos casos em que a m-f processual for engendrada por ele de modo exclusivo ou em conluio com a parte que representa, j que o Estado tem o dever de agir contra aqueles que atentam contra a Jurisdio, no podendo relegar a terceiros tal funo1. 5 Concluso A anlise do instituto da litigncia de m-f e de seu mbito subjetivo de incidncia limitado pela interpretao conservadora atualmente vigente permitiu vislumbrar o baixo grau de efetividade das sanes previstas em lei contra a conduta desleal no processo. Como se viu, a eficcia da sano deve ser buscada por meio da interpretao sistemtica e teleolgica do instituto, ou seja, de sua visualizao sob a natureza publicstica do processo e do dever do Estado ps-liberal de desempenhar com efetividade a funo jurisdicional. A partir do desenvolvimento da concepo de obrigao processual, qual nsita a ideia de sano, como mecanismo que garante a observncia das normas, chegou-se concluso de que todas as pessoas envolvidas no processo se sujeitam ao controle do Estado, que deve agir com rigor na preservao da tica no processo. Tal orientao se desempenha como forma de resguardar a dignidade do Poder Judicirio como agente do monoplio estatal da jurisdio, exercendo funo pedaggica, ao incutir nas partes o valor da lealdade processual. Assim, no pode o Estado relegar a terceiros, sejam eles a prpria parte ou o rgo de classe, a atuao corretiva contra aqueles que se utilizam de funo essencial Justia para promover o locupletamento prprio ou alheio custa do dever de lealdade processual. A concluso se assenta no reconhecimento de que no a ofensa ao direito de outrem que justifica a punio, mas, sim, ordem jurdica como um todo e sociedade em geral.
Tambm o STJ j admitiu:

Litigncia de m-f dos advogados da empresa autora, que se omitiram em apontar a ocorrncia do erro na primeira oportunidade em que se manifestaram nos autos aps o julgamento, vindo a faz-lo somente aps o julgamento de diversos recursos, quando a deciso que iria prevalecer seria desfavorvel sua cliente. Imposio, aos advogados subscritores dos recursos, de multa de 1% do valor atualizado da causa, alm de indenizao ao recorrido de 5% do valor atualizado da causa. (BRASIL. Superior Tribunal de Justia. EDcl nos EDcl no AgRg no REsp 494021/SC. Rel. Min. Eliana Calmon. Dirio da Justia, Braslia, 13 set. 2004.)
A hiptese retratada neste julgamento se assemelha quela em que a conduta desleal se origina do contato
De fato, melhor seria que o legislador pusesse fim discusso introduzindo no CPC norma expressa sobre a aplicabilidade das sanes por litigncia de m-f aos procuradores das partes, como viabilizava a proposta da Comisso de Juristas (STOCO, 2002, p.112) para a alterao do art. 14 do CPC. O Anteprojeto do Novo CPC no traz qualquer avano nesse sentido. Tal positivao, todavia, como se demonstrou, no indispensvel realizao dos fins pretendidos pelo modelo de processo brasileiro.
50
Destarte, a atuao mais correta possvel da jurisdio, ou seja, a efetivao do direito posto pelo Estado, e que o sustenta, responde aos modernos anseios do direito processual, para o qual tanto mais til ser o processo - e mais legtimo o sistema - quanto mais confivel for. Isso depende de que o Estado desempenhe peremptoriamente seu dever de garantir um espao tico de discusso propcio construo da justia no caso concreto. Neste sentido, como se demonstrou, a boa utilizao das ferramentas processuais, como a efetiva aplicao da multa por litigncia de m-f, possibilita ao magistrado, no contexto do processo, promover a conscientizao dos atores processuais, especialmente dos advogados, contribuindo para o aprimoramento da distribuio da justia, seja em seu aspecto qualitativo, seja no que diz respeito tempestividade da resposta jurisdicional. Conclui-se, assim, que o ordenamento jurdico vigente possibilita a aplicao direta, no curso do processo, da multa por litigncia de m-f ao advogado que tenha agido com culpa na violao da obrigao processual de nele atuar com lealdade. Diante da constatao de que no so as reformas legislativas do procedimento e a alterao da sistemtica processual que promovero a to almejada efetividade do Direito, mas, sim, a alterao da mentalidade dos atores sociais e processuais, afirma-se que a evoluo do instituto da litigncia de m-f poder contribuir para o alcance de uma Justia adequada e que resolva o conflito a tempo de minorar os impactos da violao do direito. Certamente que tal situao est condicionada ao desenvolvimento cultural do pas, aos investimentos em educao e ao aprimoramento das formas de seleo e formao de magistrados, serventurios, advogados e operadores do direito em geral. Somente com o fim da cultura do litgio, com a valorizao da resoluo extrajudicial dos litgios, por meio da mediao, e com a construo de uma sociedade mais dialgica e democrtica se poder alcanar uma justia que seja plena. Referncias ALVIM, Thereza. A responsabilidade por prejuzos causados no processo (consideradas as alteraes trazidas pela nova redao dada ao art. 18 do CPC pela Lei 8.952/94). In: Teixeira, Slvio de Figueiredo (coord.). Reforma do Cdigo de Processo Civil. So Paulo: Saraiva, 1996, p. 555-565. ARMELIN, Donaldo. Perdas e danos. Responsabilidade objetiva pelo ajuizamento de cautelar inominada e por litigncia de m-f. Forma mais adequada de liquidao. Indenizao fixada pelos ndices da ORTN. Revista de Processo, So Paulo: Revista dos Tribunais, v. 39, p. 222237, jul.-set. 1985.
ARRUDA ALVIM, Jos Manoel. Cdigo de Processo Civil comentado. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1975. BAPTISTA DA SILVA, Ovdio Arajo. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 2. ed. Porto Alegre: Lejur, 1986. CALAMANDREI, Piero. Estudios sobre el processo civil. Buenos Aires: Editorial Bibliogrfica, 1945. CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 22. ed. So Paulo: Malheiros, 2006. COSTA, Stefano. O dolo processual em matria civil e penal. Traduo de Laercio Laurelli. 2. ed. So Paulo: PaulistanaJur, 2005. DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. 6. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2009, v. 1. GONALVES, Aroldo Plnio. Tcnica processual e teoria do processo. Rio de Janeiro: Aide, 1992. LEAL, Rosemiro Pereira. Teoria geral do processo: primeiros estudos. 7. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008. LEO, Adroaldo. O litigante de m-f. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1986. MARINONI, Luiz Guilherme; ARENHART, Srgio Cruz. Manual do processo de conhecimento. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006. MILHOMENS, Jnatas. Da presuno de boa-f no processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 1961. NALINI, Jos Renato. A tica nas profisses jurdicas. Lex - Jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, Ano 19, n. 225, p. 5-23, set. 1997. NERY JNIOR, Nelson; NERY, Rosa Maria de Andrade. Cdigo de Processo Civil comentado. 4. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1999. OCHOA MONZ, Virtudes. La localizacin de bienes en el embargo. Barcelona: J. M. Bosch Editor, 1997. OLIVEIRA, Ana Lcia Iucker Meirelles de. Litigncia de m-f. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000. PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 2. ed. rev. e aum. Rio de Janeiro: Forense, 1979. Tomo I. STOCO, Rui. Abuso do direito e m-f processual. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 40. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. 1. Doutrina
...
51
Gesto de bens pblicos e a funo social da propriedade*

Estevo Jos Damazo** Sumrio: 1 Introduo. 2 Fundamentos do princpio da funo social da propriedade pblica. 3. Modalidades, regimes jurdicos e usos de bens pblicos e suas funes na sociedade. 3.1 Modalidades de bens pblicos e respectivos regimes jurdicos. 3.2 O uso de bens pblicos por particulares. 4 Incidncia do princpio da funo social da propriedade pblica diante da possibilidade de utilizao dos bens pblicos por particulares. 5 Apontamentos finais. 6 Referncias bibliogrficas. 1 Introduo A atuao do Poder Pblico deve ser sempre norteada por uma srie de princpios. Esses so extrados do ordenamento, analisados diante do caso concreto e interpretados conforme a racionalidade do sistema jurdico. Conjugando-se seus comandos, possibilita-se a tomada de decises adequadas pelo Poder Pblico. Alguns princpios encontram-se expressos na Constituio da Repblica, a exemplo da legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia, presentes no caput do art. 37. Outros esto implcitos no ordenamento. Tais princpios guiam igualmente a Administrao Pblica. Assim so a continuidade do servio pblico, segurana jurdica, razoabilidade, proporcionalidade, indisponibilidade de seus interesses, dentre outros. Acima dessa gama de princpios, est a necessidade de atendimento ao interesse pblico, norte da atuao estatal. Desse modo, as atividades administrativas so desenvolvidas para o benefcio da coletividade, mesmo quando se est diante de algum interesse estatal imediato. Caso tal intuito no esteja presente, o ato praticado refletir o vcio de desvio de finalidade. Por isso, os agentes pblicos no podem pautar seu trabalho em interesses prprios, sob pena de violao ao princpio da supremacia do interesse pblico. Quando se fala em interesse pblico, no se pode perder de vista os objetivos a que a Repblica Federativa do Brasil se prope no art. 3 da Constituio. Assim, como cada deciso deve visar ao benefcio comum, a funo que todos os bens pblicos exercem na sociedade ser sempre atender quele interesse. Entretanto, busca-se no princpio da funo social da propriedade um contedo ainda mais especfico. O termo funo, no contexto da administrao pblica, foi examinado por Eros Grau, cuja concluso ser
*
tomada nesse trabalho como marco que guiar todo o estudo. Na oportunidade, asseverou o jurista que
a administrao cumpre uma funo na medida em que vinculada pelo dever de realizar determinados fins em benefcio do interesse pblico. Da por que se h de entender funo como um dever-poder e no mero poder-dever (BRASIL, 2010: 6)
Assim, tendo em vista primordialmente os imveis pblicos, pergunta-se, neste trabalho, em que medida possvel falar no princpio da funo social da propriedade pblica. Mais ainda, questiona-se qual seria a influncia desse princpio na destinao de bens pblicos e no seu uso por particulares, sobretudo privativamente, e na forma de geri-los. Indaga-se, desse modo, quais so os limites que o princpio aludido capaz de traar para a gesto pblica. Para tanto, este trabalho foi desenvolvido em quatro captulos, considerando-se sempre posicionamentos doutrinrios respeitados em relao temtica, as normas jurdicas aplicveis e entendimentos jurisprudenciais em casos concretos pertinentes. No primeiro captulo que se segue, buscam-se os fundamentos do princpio da funo social da propriedade pblica no ordenamento ptrio. No segundo, dividido em duas sees, pretende-se estudar quais seriam as modalidades, regimes jurdicos e usos possveis de bens pblicos e suas funes na sociedade, para que se possa, no captulo seguinte, perceber como o aludido princpio aplicado na utilizao desses bens por particulares. Finalmente, no ltimo captulo, sero sintetizadas algumas concluses decorrentes deste estudo. 2 Fundamentos do princpio da funo social da propriedade pblica A anlise de um instituto jurdico luz de sua funo social capaz de dar-lhe novos contornos ao longo da histria. Fala-se assim em funo social do trabalho, dos contratos, da sano penal, da empresa, etc. O mesmo ocorre quando se estuda a propriedade, que, de uma viso extremamente individual herdada do direito romano, de domnio absoluto sobre a coisa, passou a ser vista considerando-se o interesse de terceiros, impondo-se limites ao exerccio desse direito. Assim, com especial inspirao na doutrina social da Igreja Catlica, em especial por fora de Pio XI, na encclica Quadragesimo Anno, como ensina Ribeiro (1987), cuida-se de uma reao concepo puramente individualista, passando-se a refletir sobre seu papel na sociedade. Gomes (2001, p. 108), diante da obra de Len Duguit Les transformations du droit priv depuis le conde Napolen, de 1911, comenta:
Texto elaborado pelo autor em decorrncia das discusses de projeto de iniciao cientfica voluntria, intitulado Aplicao do princpio da funo social da propriedade pblica: a utilizao dos bens pblicos por particulares, sob orientao do Professor Doutor Luciano Ferraz. ** Graduando em Direito pela Universidade Federal de Minas Gerais, estagirio do TJMG, primeira instncia.
A propriedade deixou de ser o direito subjetivo do indivduo e tende a se tornar a funo social do detentor da riqueza mobiliria e imobiliria; a propriedade implica para todo detentor de uma riqueza a obrigao de empreg-la para o crescimento da riqueza social e para a interdependncia social. S ele pode aumentar a riqueza geral utilizando a sua prpria; a propriedade no , de modo algum, um direito intangvel e sagrado, mas um direito em contnua mudana que se deve modelar sobre as necessidades sociais s quais deva responder.
funo social quando atende s exigncias fundamentais de ordenao da cidade expressas no plano diretor. Em regulamentao aos arts. 182 e 183 da Constituio, o objetivo primordial da poltica urbana especificado no inciso I do art. 2 do Estatuto da Cidade:
garantia do direito a cidades sustentveis, entendido como o direito terra urbana, moradia, ao saneamento ambiental, infraestrutura urbana, ao transporte e aos servios pblicos, ao trabalho e ao lazer, para as presentes e futuras geraes.
Ensina Di Pietro (2010) que, na Constituio de Weimar de 1919, quando o aludido princpio comeou a ser aplicado propriedade privada, j se atribua a pblica titularidade das pessoas jurdicas estatais, e no mais ao rei, sem prejuzo da finalidade que inerente. E hoje, continua a autora, sobressai o entendimento de que as pessoas jurdicas de direito pblico tm domnio sobre seus bens, submetidos a regime jurdico prprio, visando sempre ao interesse geral. Por isso, a dimenso coletiva sempre prevalece. Nesse contexto, Di Pietro (2010) defende ainda que a Constituio da Repblica consagrou expressamente o princpio da funo social da propriedade privada e agasalhou-o apenas implicitamente em relao aos bens pblicos em alguns dispositivos constitucionais que tratam de poltica urbana. Com o devido respeito, no o que nos parece. Afinal, determina o art. 5, caput, da Constituio da Repblica:
Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes.
Percebe-se assim que foi consagrado o princpio da funo social da cidade, que impe um dever ao administrador da entidade titular de bem urbano e, consequentemente, atribui aos cidados um direito. Novamente, no se faz distino em relao ao proprietrio. O que importa para os dispositivos ora comentados que ela esteja em rea urbana. A esse respeito, comenta Silva (2000, p. 73):
[...] com as normas dos arts. 182 e 183, a Constituio fundamenta a doutrina segundo a qual a propriedade urbana formada e condicionada pelo direito urbanstico a fim de cumprir sua funo social especfica: realizar as chamadas funes urbansticas, de propiciar habitao (moradia), condies adequadas ao trabalho, recreao e de circulao humana.
Como ensina Di Pietro (2010, p. 234):

A chamada cidade sustentvel exige planos urbansticos, leis de zoneamento, limitaes administrativas, servido administrativa, tombamento, concesso de direito real de uso e tantas outras medidas previstas no Estatuto da Cidade, muitas delas incidindo ou podendo incidir sobre o patrimnio pblico, em qualquer das modalidades de bens pblicos, como ruas, praas, estradas, edifcios pblicos.
O inciso XXIII do mesmo dispositivo comanda: a propriedade atender a sua funo social. Deve-se considerar que tal norma se encontra no contexto do Ttulo II (Dos Direitos e Garantias Fundamentais), Captulo I (Dos Direitos e Deveres Individuais e Coletivos). Verifica-se que engloba direitos de cada pessoa, sem fazer distino em fsica ou jurdica, abrangendo tanto a dimenso individual como a coletiva. Por certo, interesse juridicamente tutelado de todos os cidados que a propriedade pblica tambm atenda plenamente a funo a que se destina na sociedade. Trata-se, na verdade, apenas de mais um direito fundamental do cidado em face do Estado, corolrio da boa administrao. Diante disso, uma vez que o constituinte no fez qualquer distino, no cabe ao intrprete faz-lo. A par desse dispositivo, especificamente em relao s zonas urbanas, o art. 182 da Constituio da Repblica enuncia que a poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem-estar de seus habitantes. Continua o pargrafo segundo: a propriedade urbana cumpre sua
Outra norma que contempla implicitamente o princpio em estudo o art. 52 do Estatuto da Cidade. Ao considerar no inciso II como ato de improbidade administrativa, por exemplo, quando o prefeito no providenciar, em cinco anos, o aproveitamento de imvel incorporado ao patrimnio pblico atravs de desapropriao urbanstica sancionatria, pretende-se que ao bem seja atribuda uma funo na sociedade. Em sentido semelhante est o inciso III, que probe, sob pena de incidncia das sanes previstas na Lei de Improbidade, a utilizao de reas obtidas por meio do direito de preempo em desacordo com as finalidades elencadas no art. 26 do estatuto. Conforme ensina Bandeira de Mello (2000), quando algum est investido no dever de satisfazer determinadas finalidades em favor da sociedade, existe funo social. Logo, os poderes sobre a coisa so instrumentos que devem ser utilizados para tais fins. Desse modo, a noo de funo social significa mais do que uma limitao ao exerccio do direito de propriedade. Com efeito, implica muitas vezes deveres de atuao positiva por parte do proprietrio, seja pessoa fsica ou jurdica, privada ou pblica.
53
Doutrina
3 Modalidades, regimes jurdicos, usos de bens pblicos e suas funes na sociedade 3.1 Modalidades de bens pblicos e respectivos regimes jurdicos Diante do instituto da funo social, redefiniu-se o perfil do direito de propriedade, independentemente de seu titular. Para que se possam analisar suas implicaes em relao aos bens pblicos, primeiramente necessrio distingui-los, bem como analisar seus regimes jurdicos, como tradicionalmente trabalhado pela doutrina ptria. A expresso domnio pblico no unvoca. Carvalho Filho (2009) comenta que o adjetivo pblico pode tanto referir-se ao Estado ou coletividade. Neste caso, no estariam includos somente os bens de titularidade do Estado, por se tratar de um conceito mais amplo. Destaca ainda a noo de domnio eminente, quando se refere ao poder poltico que permite ao Estado, de forma geral, submeter sua vontade todos os bens situados em seu territrios (CARVALHO FILHO, 2009, p. 1.071), e de domnio patrimonial, que importa a qualidade de proprietrio por parte da pessoa estatal. O Cdigo Civil em vigor adota primeiramente como critrio de classificao a titularidade do bem. Em seu art. 98, define que so bens pblicos aqueles de domnio nacional pertencentes s pessoas jurdicas de direito pblico interno (Unio, Estados, Distrito Federal, Municpios, autarquias e fundaes com personalidade jurdica de direito pblico). Todos os outros seriam particulares, independentemente de seu titular. Em seguida, no art. 99, a aludida lei organiza-os conforme sua destinao: os bens de uso comum do povo so destinados, por lei ou por sua natureza, ao uso coletivo; os de uso especial voltam-se utilizao administrativa para a consecuo de seus objetivos, como prestao de servios e seu prprio estabelecimento; por fim, de forma residual, os bens dominicais constituem o patrimnio das pessoas jurdicas de direito pblico, enquanto direito pessoal ou real, sem afetao especfica. Perceba-se que o mesmo bem pode pertencer ora a uma, ora a outra classificao. Assim, um edifcio, por exemplo, no qual funcione uma repartio pblica, faz parte da segunda categoria. Contudo, ao ser atingido por um incndio, passa terceira, at que lhe seja dada outra afetao. De tal modo, os bens de uso comum do povo e de uso especial so sempre postos utilizao efetiva conforme o fim a que se destinam, pela lei ou pela natureza, enquanto os dominicais no. Ensina Di Pietro (2010) que essa diferena de afetao faz surgir aos bens das duas primeiras modalidades uma necessidade maior de proteo jurdica do que aos da ltima. Por isso, com o intuito de garantir-lhes a finalidade, explica a citada professora que emanam dois regimes jurdicos distintos: um
de direito pblico e outro de direito privado parcialmente derrogado por normas publicsticas. De qualquer forma, simplesmente pelo fato de serem pblicos, quaisquer deles j fazem jus a uma proteo especial, a exemplo do art. 102 do Cdigo Civil e dos arts.183, 3, e 191, pargrafo nico, da Constituio, ao se vedar a aquisio por usucapio de bens pblicos. Alm da imprescritibilidade, o art. 100, tambm da Carta Magna, ao instituir o regime de precatrios para pagamentos devidos pelas Fazendas Pblicas, atribuiu aos seus bens consequentemente a impenhorabilidade, uma vez que no podem ser alienados em hasta pblica para a satisfao de crditos. Se no podem ser objeto de constrio judicial, no podem ser dados em garantia de nenhuma obrigao. Por incompatibilidade lgica, decorre ento outra caracterstica: a no onerabilidade. Contudo, h especificidades a serem analisadas. Nesse contexto, destaca Di Pietro (2010) que o Regulamento do Cdigo de Contabilidade Pblica da Unio, Decreto n 15.783, de 08.11.22, no art. 807, apresentava uma classificao pertinente para fins de identificao do regime jurdico especfico aplicvel: bens patrimoniais indisponveis (abrangendo aqueles de uso comum do povo e de uso especial) e disponveis (relativos aos dominicais). A autora leciona ainda que a maior diferena est em relao alienabilidade: quando um bem est afetado a uma utilizao de finalidade pblica, constitui coisa extra commercium, insuscetvel de relao jurdica regida pelo direito privado, como locao, comodato, compra e venda, etc. Contudo, a ausncia dessa destinao coloc-lo-ia in commercium, suscetvel, portanto, de ser objeto de relaes jurdicas pautadas no direito privado, pigmentado por normas de direito pblico, uma vez que ainda de titularidade estatal. J para Carvalho Filho (2009, p. 1.079), toda a atividade de gesto dos bens pblicos basicamente regulada pelo direito pblico, e s quando no h norma expressa que se deve buscar os fundamentos supletivos no direito privado. O posicionamento adotado pela citada autora parece-nos correto, uma vez que capaz de proporcionar ao gestor pblico uma variedade maior de institutos que poder utilizar para a consecuo do interesse pblico, sejam oriundos do direito pblico ou do privado (que passam a ser pigmentados por normas publicsticas), conforme o caso concreto o exija, visando sempre boa administrao. Veja-se, como j dito, que, como o mesmo bem pode fazer parte de qualquer das aludidas classificaes, sobre ele poder incidir um ou outro regramento, conforme a situao em que se encontre. Assim, o atual Cdigo Civil prev a inalienabilidade dos bens de uso comum do povo e de uso especial enquanto mantiverem essa qualificao. Uma vez desafetados, podem vir a ser bens dominicais e, portanto, alienveis na forma que a lei determinar, conforme seu art. 101. Por isso, trata-se de uma alienabilidade condicionada afetao do bem.
Dessa distino, ocorrem variaes quanto aos modos de utilizao por particulares e, consequentemente, quanto ao contedo do princpio da funo social da propriedade no caso concreto. 3.2 O uso de bens pblicos por particulares Qualquer que seja a modalidade, h situaes em que o direito de uso exercido por outros entes pblicos que no o titular do bem ou por particulares, privativamente ou no. Em todo caso, ao seu proprietrio compete regulamentar o uso, como decorrncia do poder de polcia inerente Administrao Pblica, como ensina Carvalho Filho (2009). Ressaltando o aspecto da autonomia federativa, salienta Gasparini (2008, p. 873):
Guardada a competncia da Unio para legislar sobre Direito Civil (CF, art. 22, I), cabe a cada uma das pessoas polticas (Unio, Estado-Membro, Distrito Federal e Municpio) regular alguns aspectos da aquisio, do uso, da administrao e da alienao dos bens que integram seus respectivos patrimnios, visto que essa atribuio da essncia da autonomia dos entes federados.
As restries podem referir-se a como, quando, o qu e quanto usar de determinado bem. Por isso, o prprio Cdigo Civil, em seu art. 103, autoriza que a utilizao por particulares seja gratuita ou onerosa (exemplificativamente, vejam-se os museus), conforme estabelecido pela entidade a que pertencerem. Igualmente, compete ao Poder Pblico estabelecer a durao do exerccio do uso (como em parques) ou a possibilidade de extrao de parte do bem (como na concesso de florestas pblicas). Veja-se a propsito um exemplo real, em ementa de acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais TJMG - (MINAS GERAIS, 2003):
Agravo regimental. Deciso indeferitria de liminar e da prpria vestibular de mandado de segurana. Identificao de advogado na recepo de prdio do Tribunal de Alada. Ato administrativo da presidncia do rgo. Inexistncia de restrio ao livre exerccio da advocacia. Indeferimento mantido. Desprovimento do recurso. - No h qualquer ilegalidade no ato administrativo de identificao de advogado mediante etiqueta adesiva como condio de acesso s dependncias de Tribunal. Tal exigncia no impede o exerccio do direito de ir e vir nem tolhe ou limita o exerccio da advocacia, objetivando, em verdade, alcanar uma situao de maior segurana para aqueles que transitam pela parte interna do prdio. Recurso improvido (Agravo Regimental no Mandado de Segurana n 399.330-2/01, rgo Especial, Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha, publicado em 28.05.2003).
Das diferentes formas de uso decorrem distintas classificaes, importantes para o presente estudo. Independentemente da categorizao proposta pelo Cdigo Civil, ensina Carvalho Filho (2009, p. 1.097) que o bem pode ser utilizado de forma normal ou anormal, conforme haja ou no adequao da utilizao exercida pelo particular diante da afetao precpua do bem. Explica o autor que o primeiro seria explorado inteira e diretamente conforme o fim cardeal da propriedade, enquanto o ltimo se voltaria a destinaes diversas, s vezes em contraste com aquela, que s indiretamente se compatibiliza com os fins naturais do bem. Sem prejuzo do critrio anterior, ensina Di Pietro (2010) que pode ocorrer o uso de forma comum ou privativa, segundo seja exercido ou no com exclusividade, e haja ou no necessidade de um ttulo jurdico previamente conferido pela Administrao. Desse modo, por um lado, esclarece a jurista que o uso comum exercido por qualquer pessoa, sem prvia manifestao especfica do Poder Pblico. Por outro, privativo aquele que se exerce com exclusividade, ou seja, h possibilidade de excluir terceiros do mesmo direito, e ocorre atravs de ttulo jurdico especfico. Explica ainda a autora que o uso privativo pode referir-se ocupao, transformao e at mesmo disposio de certa quantidade de matria da coisa. Assim, pode ocorrer, respectivamente, com a utilizao de um box j pronto de um mercado pblico, com a construo de uma banca de jornais e com a concesso florestal. Podem, pois, ser conferidos ao indivduo poderes de simples uso ou de gesto dominial. Ressalte-se que no h direito subjetivo prvio de usar privativamente um bem, exceto casos especiais previstos no ordenamento jurdico1. Trata-se de assunto discricionrio para o titular do bem2. Assim, desde que em consonncia com o interesse pblico, pode o uso privativo antes consentido ser proibido a qualquer tempo, em um sentido amplo de precariedade. Nessa seara, distingue a autora acima citada, na mesma obra, o uso estvel do no estvel (chamado tambm de precrio, em sentido mais estrito e diverso do anteriormente atribudo). O primeiro contm prazo determinado, conferindo maior segurana ao beneficiado, e o segundo no. Como exemplo, assim decidiu de forma didtica o TJMG (MINAS GERAIS, 2009a):
Atentado. Retomada de bem pblico dominical. Necessidade da Administrao. Interesse pblico prevalente. Extino do processo. Sentena confirmada. - Os bens pblicos cedidos a terceiro a ttulo precrio podem ser retomados a qualquer tempo, segundo o determine o interesse pblico. A ao de atentado, no caso, imprpria para discusso de pedidos de indenizao pelo particular, constituindo razo para extino do processo. (Apelao Cvel n 1.0024.06.986163-1/002,
Como exemplo da exceo mencionada, cite-se a concesso especial para fins de moradias, para a qual basta preencher os requisitos previstos. 2 Nesse sentido, Jos dos Santos Carvalho Filho, Maria Sylvia Zanella di Pietro, Digenes Gasparini, Hely Lopes Meirelles, dentre outros.
1
55
Doutrina
8 Cmara Cvel, Des. Fernando Brulio, publicao: 10.02.2009).
Trata-se da aplicao do princpio da autotutela, sobre o qual leciona Carvalho Filho (2009, p. 31):
No se trata apenas de uma faculdade, mas tambm de um dever, pois que no se pode admitir que [a administrao pblica], diante de situaes irregulares, permanea inerte e desinteressada. Na verdade, s restaurando a situao de regularidade que a Administrao observa o princpio da legalidade, do qual a autotutela um dos mais importantes corolrios.
A esse respeito, Carvalho Filho (2009) faz importantes observaes: o uso privativo, aps concedido, mostra-se como direito de seu titular em face de terceiros, inclusive do poder estatal se atuar com abuso. Contudo, a Administrao ressalva-lhe a possibilidade de revog-lo se o interesse pblico o exigir. Afinal, no se poderia admitir que, mudando-se o contexto ftico e, consequentemente, o interesse coletivo, o estado se visse obrigado a tolerar um uso de bem seu que a todos prejudicasse. Ao indivduo cabe apenas sujeitar-se, exceto se o ato de revogao estiver eivado de ilicitude. Nesse mesmo sentido j se manifestou o TJMG (MINAS GERAIS, 2009b):
Agravo de instrumento. Ao ordinria. Alvar de funcionamento. Cassao. Permisso de uso. Bem pblico. Cancelamento. Antecipao de tutela. Verossimilhana da alegao. Ausncia. - No restando comprovada a plausibilidade do direito alegado pelo autor, quanto ilegalidade do cancelamento da permisso de uso do bem pblico, bem como quanto ao alegado desvio de finalidade do ato administrativo de revogao de alvar, no h falar em deferimento da tutela liminar pleiteada. (Agravo de Instrumento n 1.0362.08.089291-6/001, Relator Des. Elias Camilo, 8 Cmara Cvel, publicao: 10.02.2009).
De forma semelhante, manifestou-se o Superior Tribunal de Justia (BRASIL, 2008):

Processual civil. Ausncia de prequestionamento. Smulas n 282 e 356 do STF. Permisso de uso. Precariedade. Revogao. Inexistncia de direito indenizatrio. [...] 3. A ttulo de argumento obiter dictum, a revogao do direito de ocupao de imvel pblico, quando legtima, de regra, no d margem a indenizao. Com efeito, quando existe o poder de revogar perante a ordem normativa, sua efetivao normalmente no lesa direito algum de terceiro (Curso de direito administrativo. 18. ed. Editora Malheiros, p. 424). 4. In casu, consoante assentado no acrdo objurgado, o recorrido s poderia outorgar o uso de rea de suas dependncias mediante o devido ttulo jurdico, a saber, autorizao, permisso ou concesso, ttulo este que a autora no comprovou possuir. 5. A permisso de uso de bem pblico ato unilateral, precrio e discricionrio quanto deciso de outorga, pelo qual se faculta a algum o uso de um bem pblico. Sempre que possvel, ser outorgada mediante licitao ou, no mnimo, com obedincia a procedimento em que se assegure tratamento isonmico aos administrados (como, por exemplo, outorga na conformidade de ordem de inscrio) (Curso de direito administrativo. 18. ed. Editora Malheiros, p. 853/854). 6. O art. 71 do Decreto-lei 9.760/46 prev que o ocupante de imvel da Unio sem assentimento desta, poder ser sumariamente despejado e perder, sem direito a qualquer indenizao, tudo quanto haja incorporado ao solo, ficando ainda sujeito ao disposto nos arts. 513, 515 e 517 do Cdigo Civil. [...] (REsp 904676/DF, Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, DJe de 15.12.2008).
Esclarece o citado autor, na mesma obra, que at no uso estvel, o instrumento jurdico que consentiu o uso pode ser revogado. Sem embargo, por ocorrer de forma extempornea, o particular dever ser indenizado pelos danos sofridos que forem devidamente comprovados, sob pena de se desrespeitar o princpio da segurana jurdica. Quanto ao instrumento, o uso pode ser concedido atravs de ato ou contrato, conforme seja conferido de forma unilateral ou bilateral. H, ainda, institutos prprios de direito pblico e outros tpicos de direito privado, naturalmente pautados por algumas normas de direito pblico. Quanto ao uso privativo de bens de uso comum do povo e de uso especial, os instrumentos de outorga tm natureza publicstica, por se tratar de bens extra commercium, como visto, segundo Di Pietro (2010). Assim, a autora aponta como caracterstica nsita a existncia de clusulas exorbitantes, que destacam a posio de supremacia da Administrao Pblica. Assim, apresentam-se a autorizao e a permisso como atos e a concesso como contrato administrativos. Na prtica, ensina Di Pietro (1999), atribuir-se-ia a primeira a casos em que prevalecesse o interesse do usurio, no obstante o interesse pblico devesse sempre estar presente. Por isso, criar-se-ia para o usurio uma faculdade de uso, e no um dever. A segunda seria conferida para usos em que o interesse coletivo sobressasse, em geral para atividades consideradas de utilidade pblica. Em decorrncia disso, o particular teria um dever de utilizao nos termos do instrumento de permisso, sob pena de extino do ato por caducidade. Conforme a autora, seriam mais adequados para usos anormais, diante da no estabilidade que apresentam. Seriam, por exemplo, apropriadas para uso privativo de bens de uso comum do povo. J as concesses se caracterizariam por serem sinalagmticas e comutativas. Por trazerem mais estabilidade relao do que os demais institutos, seriam adequadas para usos normais, que em regra ocorreriam por longo tempo e vastos investimentos. Seriam, por isso, apropriadas para bens de uso especial (como cemitrios, mercados, etc.) e dominicais postos in commercio para fins de moradia, explorao agrcola, etc. J os bens dominicais, esclarece a referida professora da USP , poderiam ser objeto de contratos tpicos de direito privado, pigmentados por normas de direito pblico, embora no houvesse impedimento legal para a
utilizao dos institutos especficos oriundos deste ramo jurdico. Por isso, igualmente, facultar-se-ia Administrao revog-los unilateralmente. Conforme se apresente o interesse pblico, podem ser objeto de reviso imposta pelo Poder Estatal, ou, por exemplo, receber nova e diversa destinao. Deles seriam exemplos a locao, a enfiteuse, o arrendamento, o comodato e a concesso de direito real de uso. Aps traado o perfil dos principais institutos jurdicos referentes temtica, aponta Di Pietro (2010) que, na prtica, ocorre uma grande confuso entre as nomenclaturas e institutos aplicveis, tanto pelos aplicadores do direito, incluindo os gestores pblicos e tribunais, como por parte dos legisladores. Nesse contexto, deve-se ter sempre em vista que no o nomen iuris que define um ttulo jurdico, e sim seu regramento. Apesar de a doutrina indicar preferncia de um ou outro instituto para cada caso, cabe ao gestor pblico escolher o melhor instituto jurdico aplicvel ao caso concreto, conforme exija o interesse pblico e o princpio da boa administrao e autorize a legislao aplicvel ao ente titular do bem. Por isso, a gama de instrumentos apontados mostra-se como ferramenta necessria ao atendimento ao princpio da funo social da propriedade pblica. 4 Incidncia do princpio da funo social da propriedade diante da possibilidade de utilizao dos bens pblicos por particulares Todo bem tem uma funo na sociedade. Como vimos, tal premissa independe de quem seja seu proprietrio. Em relao aos bens pblicos, sua funo social deve ser exercida de modo a atingir o interesse pblico. Alm disso, como o poder pblico deve buscar o bem comum de forma mais eficiente possvel, o princpio da funo social da propriedade pblica ganha um contedo especial. Nesse sentido, aponta Di Pietro (2010) que o aludido princpio impe Administrao a gerncia de seus bens de modo a propiciar a maior quantidade de utilidades possvel, seja para uso de si mesma ou dos administrados. Assim, o interesse pblico s realmente alcanvel caso se potencialize a gesto do bem. Conforme o uso seja normal ou anormal, pode haver mais ou menos restries utilizao, como salienta Carvalho Filho (2009). Por isso, salienta esse autor que, no caso de uso comum, mesmo exercido por qualquer pessoa e sem prvio ttulo jurdico especfico, sendo em regra annimo, gratuito, livre e igual para todos, conforme a funo que o bem deva exercer na sociedade, poder haver onerosidade para sua utilizao, bem como exigncia de identificao ou cumprimento de outros requisitos. Ressalva-se, desse modo, a observncia s normas de utilizao impostas pelo titular do bem, que devem se pautar no princpio da funo social da propriedade.
No que tange ao uso privativo por particulares, a maximizao do uso dos bens tem tambm certamente parmetros a serem observados, seja em decorrncia de lei ou de sua natureza, como se ver. Tratando-se de bens pblicos de uso comum do povo e especial, cada um tem uma finalidade especfica que, por si s, j visa ao interesse pblico. Cuida-se da funo primordial que esse bem exerce na sociedade, seja voltada para o funcionamento da mquina pblica ou para uso da populao em geral. Caso esse uso se torne invivel, cessa o cumprimento de sua funo social. Por isso, ensina Di Pietro (2010) que, como os bens de uso especial e de uso comum do povo esto afetados a uma destinao especfica, as utilizaes acessrias e concomitantes no podem atrapalhar sua finalidade primitiva, sob pena de contradio diante do interesse pblico. Desse modo, como seus empregos devem ser ampliados ao mximo, o princpio da funo social da propriedade impe que o uso por particulares seja tal que no atrapalhe a utilizao principal. luz do aludido princpio, para a autora citada, deve-se passar a considerar obrigatria a forma de utilizao compatvel com a destinao do bem, ainda que se contraste com ela. Atravs dessa ampliao, abrange-se qualquer utilizao compatvel com a conservao e afetao precpua do bem. Por conseguinte, multiplicam-se as experincias de uso possveis pelo particular. Como exemplo, veja-se a utilizao de caladas por feirantes, em horrios especiais, sem atrapalhar o fluxo de pedestres, ou mesmo o servio de engraxate prestado em prdios do Poder Judicirio, sem atrapalhar a boa prestao da atividade jurisdicional. So formas de usos que, por um lado, favorecem aos indivduos titulares do consentimento estatal, e, por outro, proporcionam benefcios coletivos. No que tange aos bens dominicais, so-lhes normalmente atribudas funes patrimonial ou financeira, o que estaria, em certa medida, em conformidade com o art. 99, III, do Cdigo Civil, conforme Carvalho Filho (2009). Apesar disso, no se pode olvidar que sobre eles incidem algumas normas de direito pblico e que, consequentemente, esto tambm subordinados ao interesse pblico e ao princpio da funo social da propriedade. Por isso, lembra Di Pietro (2010) que, caso sejam imveis em zona rural, podem ser destinados reforma agrria, conforme art. 188 da Constituio da Repblica. Alis, a Lei n 8.269/93, que regulamenta tal dispositivo, assim dispe em relao aos bens pblicos:
Art. 13. As terras rurais de domnio da Unio, dos Estados e dos Municpios ficam destinadas, preferencialmente, execuo de planos de reforma agrria. Pargrafo nico. Excetuando-se as reservas indgenas e os parques, somente se admitir a existncia de imveis rurais de propriedade pblica, com objetivos diversos dos previstos neste artigo, se o poder pblico os explorar direta ou indiretamente para pesquisa, experimentao, demonstrao e fomento de atividades relativas ao desenvolvimento da agricultura, pecuria, preservao ecolgica, reas de segurana,
57
Doutrina
treinamento militar, educao de todo tipo, readequao social e defesa nacional.
Especificamente para os urbanos, aplica-se o disposto no j citado art. 182, caput e pargrafo segundo, da Carta Magna. Nesse sentido, ensina Gasparini (2008) que a Unio no pode dar a bem dominical de sua propriedade qualquer utilizao que contrarie lei municipal de uso e ocupao de solo. Desse modo, se algum bem, de qualquer ente estatal, estiver na rea definida pelo plano diretor, dever observar as exigncias nele contidas. A razo de ser dessa norma , sobretudo, evitar o cio dos bens pblicos e privados e atribuir-lhes o mximo de destinao possvel luz do interesse pblico. Percebe-se que no h um contedo prefixado do princpio da funo social da propriedade pblica. Assim, diante do caso concreto, certo bem pode priorizar uma ou outra destinao, seja, exemplificativamente, para o direito moradia, ou a proteo ambiental. primeira vista, poder-se-ia dizer que este ltimo deveria sempre prevalecer. Contudo, no caso concreto, tal fim pode ser mitigado, desde que o interesse pblico justifique. No se sugere aqui uma hiptese de excluso da proteo natureza, porm somente uma reduo de modo a adequ-la necessidade social, caso esta assim o exija. Como exemplo, sem analisarmos o mrito da deciso, cite-se a ementa de acrdo de julgamento de apelao cvel, no qual o Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul (RIO GRANDE DO SUL, 2010) assim se manifestou:
Apelao cvel. Ao civil pblica. Desafetao de rea verde para regularizao fundiria. Preliminares contrarrecursais. Perda de objeto e impropriedade da via eleita. Descabimento. Preponderncia do direito moradia sobre o direito ao meio ambiente, no caso em concreto. Recurso desprovido. (Apelao Cvel n 70032341430, Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relatora: Denise Oliveira Cezar, julgado em 1.09.2010.)
ao gestor pblico de realizar uma boa administrao. Tal princpio foi recepcionado por nosso ordenamento jurdico, havendo normas que o contemplam tanto em nvel constitucional quanto infraconstitucional. Ao se falar em funo, refere-se a um dever jurdico para a Administrao Pblica. Como visto, dele se extrai o comando de explorar o bem de forma adequada e o dever do exerccio do poder de polcia. Em relao explorao adequada, o princpio em comento tem um duplo comando. Por um lado, determina que o bem pblico no seja subutilizado. Por outro, impede que seja superutilizado, ou desvirtuado. Por isso, observou-se no decorrer deste trabalho que se deve possibilitar o mximo de usos possveis, desde que no atrapalhem o uso principal e comecem a desatender ao seu fim precpuo. Assim, justificam-se restries ao uso de determinado bem e, ao mesmo tempo, o fomento de sua utilizao. No se perde de vista, desse modo, nem o dever de conservao do bem, nem as necessidades da coletividade a serem atendidas. Diante da idia de que se devem permitir tantos usos quanto compatveis, os institutos tpicos de direito pblico, como a autorizao, permisso e concesso de uso, bem como os de direito privado, a exemplo do comodato, locao, arrendamento, ganham relevo. So instrumentos disposio do gestor pblico para uma boa administrao, visando construir uma sociedade justa, garantir o desenvolvimento, erradicar a pobreza, diminuir desigualdades e promover o bem comum, objetivos esses consagrados na Constituio da Repblica. 6 Referncias bibliogrficas BRASIL. Superior Tribunal de Justia. Processual civil. Ausncia de prequestionamento. Smulas n. 282 e 356 do STF. Permisso de uso. Precariedade. Revogao. Inexistncia de direito indenizatrio. Recurso Especial n 904676/DF, Ministro Luiz Fux, Primeira Turma, 2008. Disponvelem:https://ww2.stj.jus.br/revistaeletronica/ita.asp?registro=200602589944&dt_publicacao=15/12/2008. Acesso em: 14 fev. 2011. BRASIL. Supremo Tribunal Federal. Recurso extraordinrio. Retribuio pecuniria. Cobrana. Taxa de uso e ocupao de solo e espao areo. Concessionrios de servio pblico. Dever-poder e poder-dever. Instalao de equipamentos necessrios prestao de servio pblico em bem pblico. Lei municipal 1.999/2002. Inconstitucionalidade. Violao. Arts. 21 e 22 da Constituio do Brasil. Recurso extraordinrio 581.947/RO. Pleno. Min. Eros Grau. 2010. Disponvel em: http://redir.stf.jus.br/paginadorpub/ paginador.jsp?docTP=AC&docID=613782.Acesso em: 19 mai. 2011. CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 21. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2009.
Nesse contexto, mesmo no tendo, em regra, o particular um direito subjetivo prvio ao uso privativo, sob pena de eventual quebra do princpio da isonomia em face dos demais administrados e confronto com o interesse pblico, a Administrao Pblica deve possibilitar o mximo de usos possveis do bem. Caso no o faa para si mesma, deve faz-lo para os indivduos interessados. Para tanto, basta se valer dos institutos previstos na legislao, por exemplo, na Lei n 8.666/93, procedendo-se ao processo licitatrio sempre que necessrio. Em qualquer caso, a observncia do princpio da funo social da propriedade pblica garante a melhor gesto dos bens pblicos, evitando-se tanto uma subutilizao como um desvirtuamento dos usos potenciais do bem. 5 Apontamentos finais O princpio da funo social da propriedade aplicvel aos bens pblicos, como corolrio do dever imposto
DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Direito administrativo. 11. ed. So Paulo: Atlas, 1999. DI PIETRO, Maria Sylvia Zanella. Uso privativo de bem pblico por particular. 2. ed. So Paulo: Atlas, 2010. GASPARINI, Digenes. Direito administrativo. 13. ed. So Paulo: Saraiva, 2008. GOMES, Orlando. Direitos reais. 18. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001. MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de direito administrativo. 12. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2000. MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Agravo de instrumento. Ao ordinria. Alvar de funcionamento. Cassao. Permisso de uso. Bem pblico. Cancelamento. Antecipao de tutela. Verossimilhana da alegao. Ausncia. Agravo de Instrumento n 1.0362.08.0892916/001, Des. Elias Camilo - Relator, 8 Cmara Cvel, 2009b. Disponvel em: http://www.tjmg.jus. br/juridico/jt_/inteiro_teor.jsp?tipoTribunal=1&comr Codigo=362&ano=8&txt_processo=89291&complem ento=1&sequencial=0&palavrasConsulta=&todas=&ex pressao=&qualquer=&sem=&radical=. Acesso em: 14 fev. 2011. MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Agravo regimental. Deciso indeferitria de liminar e da prpria vestibular de mandado de segurana. Identificao de advogado na recepo de prdio do Tribunal de Alada. Ato administrativo da presidncia do rgo. Inexistncia de restrio ao livre exerccio da advocacia. Indeferimento mantido. Desprovimento do recurso. Agravo Regimental no Mandado de Segurana n 399.330-2/01, rgo Especial, Rel. Des. Eduardo Marin da Cunha; 2003. Disponvel em: http://www.tjmg.jus.br/juridico /jt_/juris_resultado.jsp?numeroCNJ=&dvCNJ=&anoCNJ=& origemCNJ=tipoTribunal=2&txt_processo=399330& dv=2&complemento=001&acordaoEmenta=acordao
&palavrasConsulta=&tipoFiltro=and&orderByData=0 &relator=&dataInicial=&dataFinal=14%2F02%2F201 1&resultPagina=10&dataAcordaoInicial=&dataAcord aoFinal=&captcha_text=11436&pesquisar=Pesquisar. Aceso em: 14 fev. 2011. MINAS GERAIS. Tribunal de Justia. Atentado. Retomada de bem pblico dominical. Necessidade da Administrao. Interesse pblico prevalente. Extino do processo. Sentena confirmada. Apelao Cvel n 1.0024.06.986163-1/002; 8 Cmara Cvel, Des. Fernando Brulio; 2009a. Disponvel em: http://www. tjmg.jus.br/jurdico/jt_/ inteiro_teor.jsp?tipoTribunal=1& comrCodigo=24&ano=6&txt_processo=986163&comp lemento=2&sequencial=0&palavrasConsulta=&todas= &expressao=&qualquer=&sem=&radical=. Acesso em: 14 fev. 2011. RIBEIRO, Nelson de F. Caminhada e esperana da reforma agrria: a questo da terra na Constituinte. 2. ed. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1987. RIO GRANDE DO SUL. Tribunal de Justia. Apelao civel. Ao civil pblica. Desafetao de rea verde para regularizao fundiria. Preliminares contrarrecursais. Perda de objeto e impropriedade da via eleita. Descabimento. Preponderncia do direito moradia sobre o direito ao meio ambiente, no caso em concreto. Recurso desprovido. Apelao Cvel n 70032341430, Segunda Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relatora: Denise Oliveira Cezar, 2010. Disponvel em: http://www1.tjrs.jus.br/ site_php /consulta/consulta_processo.php? nome_co marca=Tribunal+de+Justi%E7a&versao=&versao_ fonetica=1&tipo=1&id_comarca=700&num_processo_mask=70032341430&num_processo=700323414 30&codEmenta=3774613&temIntTeor=true.Acesso em: 14 fev. 2011. SILVA, Jos Afonso da. Curso de direito constitucional positivo. 16. ed. So Paulo: Malheiros Editores, 2000.
...
59
Doutrina
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior

Inconstitucionalidade - Deficiente fsico - Iseno de IPVA - Limitao a veculos novos
Ementa: Incidente de inconstitucionalidade. Deficiente fsico. Iseno de IPVA. Lei Estadual n 14.937/2003. Dispositivo que isenta de IPVA apenas os veculos novos. Limitao que inviabiliza vida digna aos portadores de necessidades especiais. Inconstitucionalidade declarada. - A Constituio Federal (CF/88), assim como a Constituio do Estado de Minas Gerais, garante a todos os brasileiros e estrangeiros no territrio brasileiro o direito vida digna. - No que diz respeito aos portadores de necessidades especiais, a vida digna inclui, alm dos direitos bsicos previstos no art. 6 da Carta Magna, o direito acessibilidade, aos tratamentos de sade adequados, dentre outros. - Em relao acessibilidade, o Estado, alm de garantir o fcil acesso aos transportes pblicos e s vias pblicas, deve dar tambm melhores condies para os portadores adquirirem os veculos adaptados s suas necessidades. - A legislao estadual no pode limitar a iseno de IPVA somente aos carros novos, sob pena de ofender o princpio mximo da Constituio, que garante a dignidade da pessoa humana. Incidente conhecido e acolhido. INCIDENTE DE ARGUIO DE INCONSTITUCIONALIDADE CVEL N 1.0024.09.602525-9/002 na Apelao Cvel em Reexame Necessrio n 1.0024.09.6025259/001 - Comarca de Belo Horizonte - Requerente: 3 Cmara Cvel do TJMG - Requerida: Corte Superior - Relator: DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM ACOLHER O INCIDENTE. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2011. - Antnio Armando dos Anjos - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Trata-se de incidente de inconstitucionalidade, suscitado pela 3 Cmara Cvel deste Tribunal, por ocasio do reexame necessrio e julgamento do recurso voluntrio, Apelao n 1.0024.09.602525-9/001, nos autos do mandado de segurana impetrado por Guido Alosio de Moura Braga contra ato do Superintendente Regional da Fazenda de Belo Horizonte/SRF II - Secretaria de Estado da Fazenda de Minas Gerais, tendo o MM. Juiz da 3 Vara de Feitos Tributrios do Estado, concedida a segurana para determinar a iseno de IPVA sobre o veculo do impetrante, portador de deficincia fsica, por entender que a distino estabelecida no inciso III do art. 3 da Lei Estadual n 14.937/2003, com redao dada pela Lei n 17.247/2007, inconstitucional. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra da Dr. Maria Anglica Said (f. 105/112), il. Procuradora de Justia opina pelo conhecimento e pela procedncia do incidente. , no essencial, o relatrio. Como visto alhures, trata-se de incidente de inconstitucionalidade, suscitado pelo em. Relator - Des. Silas Vieira -, no reexame necessrio e julgamento do recurso voluntrio interposto pelo Estado de Minas Gerais contra a deciso que concedeu a iseno de IPVA ao veculo usado pelo impetrante, portador de deficincia fsica. Segundo o indeferimento administrativo, o veculo usado adquirido pelo impetrante no se enquadraria no citado dispositivo, o qual abrangeria apenas veculos zero quilmetro. A propsito, eis o teor do dispositivo considerado inconstitucional pelo Julgador da Primeira Instncia e que a Turma Julgadora requer pronunciamento desta Corte Superior acerca de sua inconstitucionalidade:
Art. 3 isenta do IPVA a propriedade de: [...] III - veculo automotor novo com at 127 HP de potncia bruta (SAE), de motorista portador de deficincia fsico-motora cuja habilitao seja restrita a veculo especialmente equipado, ainda que apenas com direo hidrulica ou cmbio automtico, de srie ou no.
Segundo o Des. Silas Vieira, em que pese a redao de tal artigo ter sido alterada, h que se analisar a constitucionalidade ou inconstitucionalidade do contedo anterior, uma vez que tal redao gerou e gera efeitos concretos como no caso do mandado de segurana em exame naquela Cmara Cvel.
61
TJMG - Corte Superior
Realmente, observa-se no stio da Assembleia Legislativa de Minas Gerais, que a Lei 18.726, de 14.01.2010, alterou a redao do inciso impugnado, deixando claro que a iseno do imposto ali concedida se estende tanto para carros novos quanto para carros usados. A atual redao do dispositivo assim prev:
Art. 3 isenta do IPVA a propriedade de: [...] III - veculo de pessoa portadora de deficincia fsica adaptado por exigncia do rgo de trnsito para possibilitar a sua utilizao pelo proprietrio; (Inciso com redao dada pelo art. 1 da Lei n 18.726, de 14.01.2010).
A propsito, a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, em seu art. 9, determina que:
Artigo 9 - Acessibilidade 1. A fim de possibilitar s pessoas com deficincia viver de forma independente e participar plenamente de todos os aspectos da vida, os Estados Partes tomaro as medidas apropriadas para assegurar s pessoas com deficincia o acesso, em igualdade de oportunidades com as demais pessoas, ao meio fsico, ao transporte, informao e comunicao, inclusive aos sistemas e tecnologias da informao e comunicao, bem como a outros servios e instalaes abertos ao pblico ou de uso pblico, tanto na zona urbana como na rural [...].
Em conformidade com a redao acima transcrita, tem-se o Decreto n 43.709/2003, que, em seu art. 7, inciso III, determina que o veculo de pessoa portadora de deficincia fsica, quando adaptado por exigncia do rgo de trnsito para possibilitar a sua utilizao pelo proprietrio, isento de IPVA. Como cedio, a Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988 (CR/88) garante a todos os brasileiros e estrangeiros no territrio brasileiro o direito vida digna. No que tange aos direitos das pessoas com deficincia, o Brasil, nos termos do art. 5, 3, da CR/88, aprovou como emenda constitucional a Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, assinada em Nova Iorque, em 30 de maro de 2007, atravs do Decreto Legislativo n 186, de 2008, garantindo aos portadores de necessidades especiais a vida digna, incluindo, alm dos direitos bsicos previstos no art. 6 da Carta Magna, os demais direitos arrolados na conveno mencionada. Segundo o art. 1 da Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, o propsito da conveno promover, proteger e assegurar o exerccio pleno e equitativo de todos os direitos humanos e liberdades fundamentais por todas as pessoas com deficincia e promover o respeito pela sua dignidade inerente. Para a conveno, pessoas com deficincia so aquelas que tm impedimentos de longo prazo de natureza fsica, mental, intelectual ou sensorial, os quais, em interao com diversas barreiras, podem obstruir sua participao plena e efetiva na sociedade em igualdades de condies com as demais pessoas. Dentre os direitos especficos dos portadores de necessidades especiais, destaca-se o direito acessibilidade, aos tratamentos de sade adequados, dentre outros. No que tange acessibilidade, o Estado, alm de garantir o fcil acesso aos transportes pblicos e s vias pblicas, deve dar tambm melhores condies para os portadores adquirir os veculos devidamente adaptados. Como o custo desses veculos tende a ser mais caro em face da necessidade de adaptao, o meio ideal para garantir a compra evitar o posterior pagamento de impostos.
Da mesma forma, ao tratar sobre a mobilidade pessoal, dispe a citada conveno em seu art. 20:
Artigo 20 - Mobilidade pessoal Os Estados Partes tomaro medidas efetivas para assegurar s pessoas com deficincia sua mobilidade pessoal com a mxima independncia possvel: a) Facilitando a mobilidade pessoal das pessoas com deficincia, na forma e no momento em que elas quiserem, e a custo acessvel; b) Facilitando s pessoas com deficincia o acesso a tecnologias assistivas, dispositivos e ajudas tcnicas de qualidade, e formas de assistncia humana ou animal e de mediadores, inclusive tornando-os disponveis a custo acessvel; c) Propiciando s pessoas com deficincia e ao pessoal especializado uma capacitao em tcnicas de mobilidade; d) Incentivando entidades que produzem ajudas tcnicas de mobilidade, dispositivos e tecnologias assistivas a levarem em conta todos os aspectos relativos mobilidade de pessoas com deficincia.
Buscando concretizar a previso constitucional de vida digna e os direitos dos portadores de deficincia previstos na conveno acrescida Constituio Federal Brasileira, o Estado de Minas Gerais, para viabilizar a aquisio de automveis aos portadores de necessidades especiais, isentou-os do IPVA. Contudo, a alterao legislativa realizada pela Lei 17.274/2007 limitou esse direito e destacou que a iseno tributria seria devida somente para os carros novos. Ora, resta claro que, ao limitar o direito dos portadores de necessidades especiais somente aos veculos novos, ofendeu-se frontalmente tanto a Constituio da Repblica quanto a Constituio do Estado de Minas Gerais, restando, pois, o mencionado texto eivado de inconstitucionalidade. Nesse sentido, bem ponderou a il. Procuradora, assim apontando em seu parecer:
De efeito, no se afigura razovel nem consentneo com o princpio da igualdade conferir iseno de IPVA apenas para os portadores de necessidades especiais que sejam proprietrios de veculo automotor adaptado e novo. Ora, o fato de o veculo ser novo ou usado no configura fator de discrmen razovel hbil a ensejar tal diferenciao, de modo que padece de inconstitucionalidade dispositivo de lei que favorece o adquirente de veculo novo adaptado em detrimento do comprador de veculo usado e posteriormente
adaptado, vez que se encontram em mesma situao ftica: serem portadores de necessidades especiais (f. 108).
A questo em anlise foi em diversas oportunidades enfrentada nas Cmaras Cveis deste Tribunal, conforme se pode aferir das ementas a seguir transcritas:
Deficiente fsico. ICMS. Iseno. Negativa ao argumento de que direo hidrulica e cmbio automtico no so considerados adaptaes especiais. Impossibilidade. - A direo hidrulica e o cmbio automtico, itens veiculares que, para os usurios em geral apenas favorecem a boa utilizao do automvel, para a impetrante so adaptaes indispensveis para a eficiente conduo do carro. A iseno um direito do deficiente fsico, e no se vincula ao fato de a adaptao vir como um item de srie no veculo, sob pena de ofensa ao princpio da isonomia, que orienta o direito constitucional contemporneo (TJMG - 6 Cmara Cvel - Reexame Necessrio n 1.0024.06.235564-9/001 - Rel. Des. Ernane Fidlis - j. em 24.07.2007 - pub. DOMG de 09.10.2007). Administrativo. Mandado de segurana. Deficiente fsico. Iseno de IPVA. Lei Estadual 14.937/2003 e Decreto 43.709/2003. Direito lquido e certo demonstrado. Segurana concedida. - Nos lindes dos arts. 3, III, da Lei Estadual 14.937/2003 e 7, III, do Decreto 43.709/2003, isenta do IPVA a propriedade de veculo de pessoa portadora de deficincia fsica adaptado por exigncia do rgo de trnsito para possibilitar a sua utilizao pelo proprietrio. - Comprovada a limitao fsica do impetrante, bem como a aquisio de veculo de cmbio automtico, no h razes para negar-lhe o direito iseno, sendo irrelevante o fato de no ter o automvel sofrido adaptaes aps a sua compra, porquanto j contava com o opcional exigido quando de sua aquisio, o que torna despicienda qualquer adequao posterior (TJMG - 3 Cmara Cvel - Ap. n 1.0024.06.129711-5/001 - Rel. Des. Ddimo Inocncio de Paula - v.u. - j. em 14.06.2007 pub. no DOMG de 28.06.2007). Aquisio de veculo por deficiente. Prova dos requisitos legais. Direo hidrulica de fbrica. Irrelevncia. Princpio da isonomia. - A iseno, como exceo ao princpio da igualdade fiscal, deve ser interpretada restritivamente, mas no pode ferir o princpio da isonomia. - O objetivo da lei que criou a iseno foi excepcionar o tratamento dado aos deficientes fsicos, reduzindo-lhes os nus fiscais na aquisio de veculo automotor, como forma de compensao dos encargos com as adaptaes necessrias ao seu manuseio pelo proprietrio. Se a direo hidrulica j vem, desde a fbrica, integrada ao veculo, o fato vir refletido no preo do automvel, no podendo ser o deficiente penalizado por preferir adquirir o veculo j adaptado ao invs de adquirir um veculo comum, sem adaptaes, e, posteriormente, mandar adapt-lo. - Demonstrada a total incapacidade para dirigir automveis comuns e a habilitao para faz-lo com veculos adaptados, preenchidos os demais requisitos legais, verifica-se, portanto, direito lquido e certo ao benefcio fiscal (TJMG - 7 Cmara Cvel - Reexame Necessrio n 1.0024.05.879822-4/001 Rel. Des. Wander Marotta - v.u. - j. em 29.08.2006 - pub. no DOMG de 05.10.2006). Administrativo e tributrio. Mandado de segurana. Iseno de IPVA. Veculo adaptado. Deficiente fsico. A norma do art. 3, III, da Lei Estadual n 14.937/2003, para a outorga de iseno do IPVA sobre a propriedade de automvel de pessoa portadora de deficincia fsica, no exige que a
adaptao ocorra aps a aquisio e especialmente para o adquirente do veculo, nem impede que este j venha equipado de fbrica para o atendimento das exigncias do rgo de trnsito. Confirma-se a sentena, prejudicado o recurso voluntrio (TJMG - 4 Cmara Cvel - Apelao/Reexame Necessrio n 1.0024.05.871045-0/001 - Rel. Des. Almeida Melo - v.u. - j. em 29.06.2006 - pub. no DOMG de 04.07.2006).
Como se v, a questo est por demais pacificada nas Cmaras Cveis deste Sodalcio, donde se conclui que pouco importa que a adaptao do veculo para ser usado por deficiente venha ou no de fbrica, ou se o veculo foi adaptado depois de adquirido, se zero quilmetro ou usado. Portanto, no poderia o legislador limitar a iseno do IPVA to somente a veculos novos, j que essa limitao impediu que diversos portadores de necessidades especiais, em especial os de menor poder financeiro, adquirissem veculos para ser adaptados, negando, assim, validade ao preceito maior que garante vida digna a todos. Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, na esteira do judicioso parecer da douta Procuradora de Justia oficiante, conheo do incidente e o julgo procedente para declarar a inconstitucionalidade do inciso III do art. 3 da Lei Estadual n 14.937/2003, com a redao dada pela Lei 17.274, de 2007. Certificado o trnsito em julgado, retornem os autos ao rgo de origem para concluso do julgamento do reexame necessrio e do recurso voluntrio. como voto. Custas, ex lege. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Trata-se de incidente de arguio de inconstitucionalidade cvel suscitado pela 3 Cmara Cvel deste Sodalcio Mineiro, por ocasio do reexame necessrio e julgamento da Apelao n 1.0024.09.602525-9/001, nos autos do mandado de segurana ajuizado por Guido Alosio de Moura Braga, visando iseno do IPVA sobre o veculo do impetrante, por ser o mesmo portador de deficincia fsica, ao argumento de que a distino estabelecida no inciso III do art. 3 da Lei Estadual n 14.937/2003, com redao dada pela Lei n 17.247/2007, inconstitucional. Em anlise perfunctria do tema, verifico que o dispositivo ora questionado padece do vcio de inconstitucionalidade, pois a Lei n 14.937/2003 tem por fim estabelecer iseno de IPVA aos portadores de necessidades especiais, e, interpretando-a luz dos princpios constitucionais, concluo que tal norma constitui mecanismo de incluso social para que os portadores de necessidades especiais tenham as mesmas condies de desenvolvimento e liberdade de locomoo que os demais cidados. Dessa forma, a limitao estabelecida pelo legislador em isentar os portadores de necessidades especiais do pagamento do imposto (IPVA) somente aos veculos
63
novos ofende frontalmente a Constituio Federal, pois impede que aqueles que possuem menor poder aquisitivo adquiram veculos para ser adaptados. Ante essas consideraes, acompanho in totum o judicioso voto do em. Des. Relator. Com o exposto, julgo procedente o incidente e declaro a inconstitucionalidade do inciso III do art. 3 da Lei Estadual n 14.937/2003, com a redao dada pela Lei 17.274/2007. DESEMBARGADORES MAURCIO BARROS, MAURO SOARES DE FREITAS, DDIMO INOCNCIO DE PAULA, HELOSA COMBAT, SELMA MARQUES, ALBERTO DEODATO NETO, HERCULANO RODRIGUES, CARREIRA MACHADO, ALMEIDA MELO, JOS ANTONINO BAA BORGES, KILDARE CARVALHO, MRCIA MILANEZ, ALVIM SOARES, ANTNIO CARLOS CRUVINEL, EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS, SILAS VIEIRA, WANDER MAROTTA, PAULO CZAR DIAS, ARMANDO FREIRE, DRCIO LOPARDI MENDES e GERALDO AUGUSTO De acordo. Smula - ACOLHERAM.
MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.10.0707538/000 - Comarca de Belo Horizonte - Impetrante: Jos Arantes Faria - Autoridade coatora: Desembargador Presidente da Comisso Examinadora do Concurso Pblico para Notrios e Registradores, Governador do Estado de Minas Gerais - Litisconsorte: Estado de Minas Gerais, Eduardo Wagner de Pinho - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A SEGURANA. Belo Horizonte, 22 de junho de 2011. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo Estado de Minas Gerais e pela autoridade coatora, respectivamente, a Dr. Helosa Saraiva de Abreu e o Dr. Jos da Silva Baracho. DES. ALMEIDA MELO - Jos Arantes de Faria impetrou este mandado de segurana contra ato atribudo ao Governador do Estado de Minas Gerais e ao Desembargador Presidente da Comisso Examinadora do Concurso Pblico de Remoo para Delegao dos Servios de Tabelionato e de Registro, consistente na delegao do servio do 2 Tabelionato de Notas da Comarca de Timteo a Eduardo Wagner de Pinho. O impetrante relata que foi nomeado interinamente para responder pelo 2 Tabelionato de Notas de Timteo; que, por fora do Edital n 002/2005, a delegao para serventia vaga foi includa no concurso destinado remoo, no qual obteve a primeira posio classificatria a candidata Cludia Maria Rezende Borone, que, aps receber a outorga, no iniciou seu exerccio por desistncia; que, em razo desse fato, permaneceu respondendo pela serventia, mas, em 20.10.2010, foi outorgada a delegao a Eduardo Wagner de Pinho, que obteve a segunda posio no concurso e assumiu os servios do tabelionato em 16.11.2010. Alega que o ato impugnado contraria o disposto nos arts. 8, 4, e 23 da Lei Estadual n 12.919/98 e no Edital n 002/2005 do concurso. Sustenta que, conforme as normas mencionadas, no ocorrendo a investidura ou o exerccio nos prazos estipulados, a delegao fica sem efeito, devendo ser realizado novo concurso. Aduz que, em detrimento de sua defesa, no lhe foi assegurada participao no procedimento administrativo que resultou na delegao ao litisconsorte passivo e na cessao de sua atuao interina. Pede a anulao do ato de delegao dos servios do Cartrio
...
Serventia extrajudicial - Designao interina - Concurso pblico - Primeiro colocado Desistncia - Outorga ao candidato aprovado em segundo lugar
Ementa: Mandado de segurana. Serventia extrajudicial. Tabelionato de notas. Designao interina. Precariedade do ato. Inexistncia de direito do designado permanncia no servio. Delegao outorgada a candidato aprovado em concurso pblico. Desistncia do habilitado na primeira posio. Interpretao das normas estaduais. - O mandado de segurana se destina proteo de direito lquido e certo comprovado de plano. - A designao interina para responder por serventia extrajudicial no autoriza a manuteno do designado quando efetivada a outorga da delegao a candidato aprovado em concurso pblico de provas e ttulos. - As regras do art. 8, 4, e do art. 23, 5, da Lei Estadual n 12.919/98, na interpretao literal de que com a desistncia do primeiro candidato habilitado se encerra a validade do certame de ingresso e de remoo nos servios notariais e de registro, no servem finalidade do processo seletivo, ao mrito, aos princpios da impessoalidade, da moralidade e da economicidade, e colidem com a norma federal especfica dos concursos pblicos das serventias (art. 19 da Lei Federal n 8.935/94). Denegada a segurana.
do 2 Ofcio de Notas de Timteo ao litisconsorte passivo e a manuteno de sua designao como tabelio interino. Na deciso de f. 84/88-TJ, indeferi o pedido de liminar. O litisconsorte passivo Eduardo Wagner de Pinho se manifestou s f. 105/111-TJ. O Governador do Estado de Minas Gerais prestou informaes s f. 148/155-TJ, nas quais sustenta a falta de interesse de agir e de direito lquido e certo do impetrante, que, desde 10.07.2007, no se mantm no exerccio interino das funes de tabelio. No mrito, diz que o ato impugnado apenas deu cumprimento s normas que regem a delegao dos servios de tabelionato e registros pblicos. O Desembargador Segundo Vice-Presidente deste Tribunal de Justia, nas informaes de f. 156/161TJ, esclarece que no era necessria a abertura de novo concurso pblico diante da desistncia de assuno da serventia pela candidata que obteve a primeira posio na ordem de classificao; que, por fora da solicitao de remoo do litisconsorte passivo, que foi classificado em segundo lugar no certame, o pedido foi deferido, com fundamento nos reiterados julgados deste Tribunal e do Superior Tribunal de Justia sobre a interpretao dos arts. 8, 4, e 23, 5, da Lei Estadual n 12.919/98. Salienta que, verificado o interesse do segundo colocado no concurso em assumir a serventia e tendo ele preenchido os requisitos legalmente exigidos, no seria justificvel a instaurao de outro concurso pblico, em obsquio dos princpios da razoabilidade e da eficincia. Ressalta, ainda, que o impetrante no foi convocado para participar do procedimento administrativo referente delegao dos servios ao litisconsorte passivo, uma vez que no se inscreveu no concurso regido pelo Edital n 002/2005 e exercia as funes de tabelio interinamente. Destaco, inicialmente, que as preliminares suscitadas nas informaes de f. 148/155-TJ se confundem com as questes de mrito, com as quais sero resolvidas. O mandado de segurana se destina proteo de direito lquido e certo comprovado de plano. Extrai-se dos autos que o impetrante foi designado para responder pelo Cartrio do 2 Ofcio de Notas de Timteo e que impugna, nestes autos, a delegao dos servios ao litisconsorte passivo Eduardo Wagner de Pinho, o qual foi aprovado no concurso pblico de remoo e classificado na 2 posio. A delegao ao litisconsorte passivo decorreu da no assuno dos servios pela candidata Cludia Maria Rezende Borone, que foi classificada no certame na 1 posio (f. 28 e 30-TJ). A Portaria n 31, de 10 de agosto de 2004, do Juiz de Direito Diretor do Foro da Comarca de Timteo (f. 24TJ), evidencia que a designao do impetrante para responder pelo Cartrio do 2 Ofcio de Notas ocorreu em carter interino e precrio.
Aps a delegao efetivada a Cludia Maria Rezende Borone, em 10 de julho de 2007 (f. 28-TJ), o ato de designao precria do impetrante cessou seus efeitos. Embora a referida candidata no tenha assumido os servios do tabelionato, conforme o comunicado trasladado f. 30-TJ, a continuidade do impetrante na serventia no transmudou em permanente a natureza precria de sua designao. A nomeao interina no autoriza a manuteno do designado na funo quando efetivada a outorga permanente com o objetivo de cumprimento da lei, por fora de prvia aprovao em concurso pblico. Visto que se trata de designao provisria, no subsistem os argumentos do impetrante referentes sua manuteno na serventia e necessidade de sua participao no procedimento administrativo conducente delegao conferida ao litisconsorte passivo Eduardo Wagner de Pinho. O litisconsorte passivo, conforme os documentos de f. 138/140-TJ, assumiu regularmente o exerccio da titularidade do tabelionato, uma vez que lhe foi concedida prorrogao do respectivo prazo pela Juza de Direito Diretora do Foro da Comarca de Timteo, nos termos do 3 do art. 23 da Lei Estadual n 12.919/98. Relativamente invocao das regras do art. 8, 4, e do art. 23, 3 e 5, da Lei Estadual n 12.919/98, entendo que o concurso precisa ter a maior utilidade juridicamente possvel, ou seja, quando h candidato aprovado, a abertura de novo processo seletivo uma demasia que no atende ao propsito e ao comando constitucional de que o provimento de serventia se faa, exclusivamente, por concurso, sendo certo que o provimento precrio deve ocorrer apenas por tempo necessrio delegao definitiva. A aplicao das regras mencionadas pelo impetrante seria razovel apenas quando inexistente mais de um candidato aprovado no concurso e apto ao recebimento da delegao ou, quando existentes vrios candidatos habilitados, no tenha se efetivado a posse ou o exerccio dentro dos prazos marcados, para que se compatibilizem as situaes com as normas do art. 37, IV, da Constituio Federal e do art. 21, 3 e 4, da Constituio do Estado de Minas Gerais. No julgamento do Mandado de Segurana n 1.0000.00.336412-9/000, observei que o art. 8, 4, da Lei n 12.919, de 1998, do Estado de Minas Gerais, fixa o termo final da validade do concurso pblico para o provimento de serventias extrajudiciais com a expedio do ato de delegao ao candidato classificado. Registrei que se trata de precipitao do termo, sem a obteno da finalidade, que o preenchimento do lugar, como ocorre no caso deste processo, em que a candidata classificada na 1 posio, aps receber a delegao, dela desistiu. Salientei que a interpretao da norma no pode ser literal. Deve compreender-se que a expedio do ato
65
de delegao seja seguida do preenchimento, para se perfazer a perda do objeto do concurso, que a causa da expirao de sua validade. Essa a interpretao que se presta ao interesse pblico, com ressalva aos casos em que se patenteie irregularidade grave que vicie o concurso. A haver declarao de sua nulidade. No ser caso de expirao de validade, mas de anulao. A moralidade administrativa tem sido defendida contra as manobras de abertura de concurso logo aps o vencimento de outro, sem o devido provimento, pois a pressuposio sempre da necessidade do preenchimento do cargo ou da serventia. A abertura de concurso novo, aps a expirao do prazo de validade do anterior, sem que neste tenham sido preenchidas as vagas, por candidatos aprovados, frustra a finalidade do ato administrativo. Reiteradas tm sido as decises da melhor jurisprudncia no sentido de serem evitadas prticas casusticas para evitar a prevalncia dos concursos sadios. Na espcie, a admisso do termo do concurso prorrogaria a interinidade em detrimento do provimento na forma constitucional. No o caso de se indagar exclusivamente a qualidade do interino. O que se impe a preservao do critrio constitucional, objetivo, de apurar-se o mrito, garantidas a isonomia e a impessoalidade. O Supremo Tribunal Federal tem sido atento aos desvios de conduta, como se pode distinguir no exame do Recurso Extraordinrio n 192.568-0-Piau, julgado em 23 de abril de 1996, de que foi Relator o Ministro Marco Aurlio:
O princpio da razoabilidade conducente a presumir-se, como objeto do concurso, o preenchimento das vagas existentes. Exsurge configurador de desvio de poder, ato da Administrao Pblica que implique nomeao parcial de candidatos, indeferimento de prorrogao do prazo do concurso sem justificativa socialmente aceitvel e publicao de novo edital com idntica finalidade.
Logo, a norma estadual, na interpretao literal de encerrar o certame com a desistncia do primeiro habilitado, no serve finalidade do processo seletivo, ao mrito, aos princpios da impessoalidade, da moralidade e da economicidade, e colide com a norma federal especfica dos concursos pblicos das serventias (art. 19 da Lei Federal n 8.935/94). Sobre o tema decidiu o Superior Tribunal de Justia:
Recurso ordinrio em mandado de segurana. Administrativo. Concurso pblico. Servios notariais e de registros pblicos. Desistncia do candidato vencedor no certame. Pretenso do segundo colocado de receber a outorga da delegao. Viabilidade. 1. A Lei Federal n 8.935, de 18 de novembro de 1994, editada com o fim de regulamentar o art. 236 da Carta Federal, no captulo relativo ao Ingresso na Atividade Notarial e de Registro, dispe em seu art. 19 que Os candidatos sero declarados habilitados na rigorosa ordem de classificao do concurso. 2. No se pode restringir a validade do certame em tela to-somente ao candidato classificado em primeiro lugar que satisfaa os requisitos legais para recebimento da outorga de delegao de competncia, na medida em que tal regra torna inteiramente incua a determinao da norma federal de obedincia ordem de classificao dos candidatos habilitados no concurso (art. 19), que sugere entender-se possvel a habilitao de mais de um candidato. 3. Para se declarar vago o cargo pblico, necessrio ter-se o anterior funcionamento do servio. No caso em apreo, no houve posse e exerccio do classificado em primeiro lugar, inexistindo, pois, ingresso na atividade notarial. 4. O Legislador Mineiro, nos dispositivos ora em debate da Lei Estadual n 12.919/98, extrapola o poder residual conferido pela Constituio Federal, em desobedincia aos comandos gerais da Lei Federal n 8.935/94. A legislao supletiva, como sabido de todos, no pode tornar ineficaz os efeitos da lei que pretende suplementar. 5. A manuteno de regra limitadora em debate ofende os princpios da moralidade e razoabilidade administrativa, norteadores dos atos praticados pela Administrao, bem como a prpria finalidade do certame. 6. Recurso conhecido e provido (RMS n 18.843/MG - Relatora: Ministra Laurita Vaz - DJ de 29.08.2005).
No mesmo sentido os seguintes precedentes da jurisprudncia deste Tribunal de Justia:

Mandado de segurana. Concurso pblico. Serventia extrajudicial. Candidatos. Convocao. Ordem de classificao. Novo certame. Desistncia do candidato vencedor. Impossibilidade. - A interpretao de dispositivo legal h de fazer-se sempre de modo sistemtico ou teleolgico, mtodos aos quais no se sobrepe a interpretao literal. Logo, se a Constituio Federal (art. 37, IV) e a Lei 8.935/94 asseguram, no prazo de validade do concurso, a convocao de candidatos nele aprovados de acordo com a ordem de classificao, com prioridade sobre novos concursados, de concluir-se que a Administrao no poder realizar novo certame to somente porque o candidato classificado em 1 lugar no tomou posse (MS n 1.0000.08.474735-1/000 - Relator: Desembargador Duarte de Paula - DJ de 31.07.2009). Constitucional. Administrativo. Outorga da delegao de servios notariais. Lei Estadual 12.919/98. Art. 24 e 3 da CF/88. Art. 236 da CF/88. Lei Federal n 8.935/94. - A rigor do quanto dispe a CF/88 e a legislao federal de regncia
Na ementa do acrdo, o Ministro Marco Aurlio cita a doutrina de Celso Antnio Bandeira de Mello, segundo a qual, como o inciso IV do art. 37 da Constituio Federal tem o objetivo manifesto de resguardar precedncias na sucesso dos concursos, segue-se que a Administrao no poder, sem burlar o dispositivo e sem incorrer em desvio de poder, deixar escoar deliberadamente o perodo de validade de concurso anterior para nomear os aprovados em certames subsequentes. Fora isso possvel, o inciso IV tornar-se-ia letra morta, constituindo-se na mais rptil das garantias (Regime constitucional dos servidores da administrao direta e indireta, p. 56). Essa robusta posio foi reafirmada no julgamento do Recurso Extraordinrio n 273.605-8 - So Paulo, de que foi Relator o Ministro Nri da Silveira, julgado em 23 de abril de 2002.
Portanto, no se identificam razes fticas e jurdicas nem elementos que evidenciem ofensa a direito lquido e certo do impetrante. Denego a segurana. Custas, ex lege. DES. BRANDO TEIXEIRA - De acordo. DES. SILAS VIEIRA - De acordo. DES. PAULO CZAR DIAS - De acordo. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - De acordo. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - De acordo. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - De acordo. DES. MAURCIO BARROS - De acordo. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - De acordo. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - De acordo. DES. ALBERTO DEODATO NETO - De acordo. DES. AUDEBERT DELAGE - De acordo. DES. MANUEL SARAMAGO - De acordo. DES. BELIZRIO DE LACERDA - De acordo. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Acompanho o em. Relator, reservando-me, porm, o eventual e oportuno aprofundamento do estudo da matria. DES. MOREIRA DINIZ - De acordo. DES. DUARTE DE PAULA - De acordo. DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - De acordo.
Ementa: Corte Superior. Habeas corpus. Autoridade coatora. Cmara Criminal do TJMG. Competncia do STJ. No conhecimento da ordem. - Nos termos do art. 105, inciso II, letra a, cabe recurso ordinrio ao Superior Tribunal de Justia em relao aos habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais dos Estados, quando denegatria a deciso. HABEAS CORPUS N 1.0000.11.021558-9/000 - Comarca de Caldas - Paciente: Daniel da Silva Pereira - Autoridades coatoras: Relatora do HC n 1.0000.11.0215589/000; Juiz da Comarca de Caldas - Relator: DES. PAULO CZAR DIAS Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR AS PRELIMINARES E NO CONHECER DO PEDIDO, POR MAIORIA. ABSTEVE-SE O DES. RONEY OLIVEIRA. Belo Horizonte, 13 de julho de 2011. - Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas DES. PAULO CZAR DIAS - Cuida-se de habeas corpus, com pedido liminar, impetrado contra o r. acrdo de f. 105/108, proferido pela colenda 2 Cmara Criminal deste egrgio Tribunal de Justia. Requer o impetrante o reconhecimento da extino da punibilidade, alegando que o paciente j teria cumprido a totalidade da pena, imposta em processo que se viu condenado pelo delito de trfico ilcito de drogas. Segundo se infere dos autos, o impetrante ingressou inicialmente perante o colendo STJ, que declinou da competncia para este Sodalcio, por entender que o objeto do writ, ato praticado por juiz de direito, refoge
67
e a prpria CE/89, a Lei Estadual 12.919/98, ao determinar, em seus arts. 8, 4, e 23, 5, a abertura de novo concurso quando no houver posse do candidato classificado instrumentaliza norma incompatvel com a lei federal, alm de contrapor-se aos princpios da razoabilidade, moralidade, legalidade e da hierarquia. A Lei Federal n 8.935/94, que regulamentou o art. 236 da CF/88, dispe, em seu art. 19, que os candidatos sero declarados habilitados na rigorosa ordem de classificao do concurso, ao passo que a CE/89, em seu art. 277, prescreve que a lei regular as atividades dos notrios, dos oficiais de registro e de seus prepostos e definir a fiscalizao de seus atos pelo Poder Judicirio, observada a legislao federal. (Apelao Cvel n 1.0024.05.7340333/001 - Relator: Desembargador Cludio Costa - DJ de 13.06.2006).
DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - De acordo. DES. VIEIRA DE BRITO - De acordo. Smula - DENEGARAM A SEGURANA.
...
Habeas corpus - Autoridade coatora - Cmara Criminal do TJMG - Competncia para anlise do writ - STJ - Art. 18, I, c, do RITJMG - Art. 105, I, c, e II, a, da CF/88 - No conhecimento
sua competncia constitucional, ex vi do art. 105, I, c, da CR/88 (f. 51). Contudo, da anlise dos autos, verifica-se que o inconformismo contra a deciso da eminente Des. Beatriz Pinheiro Caires, que, no julgamento do Habeas Corpus 1.0000.10.070711-6/000, apreciou a questo, refutando a tese de que houvera o cumprimento integral da pena, visto haver ainda um remanescente a cumprir. Logo, a autoridade coatora a 2 Cmara Criminal deste Tribunal, sendo o Juzo competente para anlise do presente mandamus, salvo melhor juzo, o egrgio Superior Tribunal de Justia. A Corte Superior no detm competncia recursal para analisar o mrito da deciso proferida pela 2 Cmara Criminal, mas to somente a de processar e julgar originariamente o habeas corpus quando a autoridade coatora for uma das Cmaras ou um dos Grupos de Cmaras do Tribunal de Justia (art. 18, inciso I, letra c, do RITJMG). Ressalta-se, nos termos do art. 105, inciso II, letra a, caber recurso ordinrio ao Superior Tribunal de Justia em relao aos habeas corpus decididos em nica ou ltima instncia pelos Tribunais dos Estados, quando denegatria a deciso. Aplicvel, ainda, espcie, o mencionado art. 105, inciso I, alnea c, segundo o qual:
Compete ao STJ: I - processar e julgar originariamente: [...] c - os habeas corpus, quando o coator ou paciente for qualquer das pessoas mencionadas na alnea a, ou quando o coator for tribunal sujeito sua jurisdio, Ministro de Estado ou Comandante da Marinha, do Exrcito ou da Aeronutica, ressalvada a competncia da Justia Eleitoral.
Por outro lado, a parte, ou seja, o paciente impetrou um habeas corpus e tem direito lquido e certo de ver o pedido dele decidido. Nesse sentido, ento, no se pode, e agora formulo o meu voto, simplesmente, declarar-se a incompetncia da Corte, porque estaramos negando a jurisdio e essa deciso, com o meu entendimento, passvel at de mandado de segurana, porque o paciente tem direito lquido e certo de ver decidido o seu pedido de habeas corpus. Assim, entendo que o caso de conflito negativo de competncia a ser instaurado perante o Supremo Tribunal Federal. DES. CLADIO COSTA (Presidente) - Com a palavra o Des. Mauro Soares de Freitas. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Acompanho o Relator. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Sr. Presidente. Acompanho a divergncia aberta pelo Des. Maurcio Barros, em razo de entender que no tem competncia a Corte - e ela, simplesmente, no pode conhecer. Em razo disso, , sim, conflito negativo, data venia, para o Supremo Tribunal Federal. DES. ALBERTO DEODATO NETO - Acompanho o Des. Maurcio Barros. DES. ALMEIDA MELO - Sr. Presidente. Data venia, reformulo o meu voto diante do debate, conhecendo do habeas corpus. DES. PRESIDENTE - Conhecendo para? DES. ALMEIDA MELO - No momento, s o juzo de admissibilidade, porque est sendo julgada a admissibilidade do habeas corpus. DES. PRESIDENTE - J tem Colegas nossos que levantaram o conflito. DES. ALMEIDA MELO - Entendo, Sr. Presidente, que a coao foi praticada pelo Juiz de Direito. O trabalho da Des. Beatriz Pinheiro Caires, no caso, foi de reconhecer que houve um erro material, pura e simplesmente, e, por isso, entendo que eventual excesso que tenha ocorrido foi do Juiz de Direito, e a competncia para o habeas corpus da 2 Cmara Criminal. Explico, ainda, o seguinte: como o Superior Tribunal de Justia j entendeu que no era competncia dele levar o assunto ao Supremo Tribunal Federal para destrinar competncia nossa ou do STJ, alm de prolongar indefinidamente a prestao jurisdicional, escapa a uma possibilidade que temos, dentro de um critrio de julgamento, de admitir como correta a deciso
Dentre os coatores, sujeitos jurisdio do STJ, relaciona o art. 105, inciso I, alnea a, os Desembargadores dos Tribunais de Justia dos Estados, sendo eles, no caso, os integrantes da Turma Julgadora do Habeas Corpus n 1.0000.11.021558-9/000. luz do exposto, no se conhece da ordem. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - De acordo. DES. MAURCIO BARROS - Sr. Presidente, pela ordem. Pelo que apreendi, impetrou-se um habeas corpus contra deciso de juiz de direito que foi julgado pela 2 Cmara Criminal e, contra essa deciso, impetrou-se habeas corpus no Superior Tribunal de Justia, que entendeu equivocadamente - tambm concordo com isso - que a deciso seria do juiz de direito, e, portanto, a competncia seria do Tribunal de Justia. Diante desse quadro, temos a seguinte considerao inicial: a Corte Superior no tem competncia para julgar esse habeas corpus.
do STJ, no momento que ficou subentendido que a coao, se existe, do Juiz de Direito. Ento, nesses termos, conheo da competncia do Tribunal, mas apenas para remeter os autos para serem processados na 2 Cmara Criminal, tendo em vista que a possvel coao foi do Juiz de Direito. A Des. Beatriz Pinheiro Caires apenas mencionou que houve um equvoco, portanto, qualquer excesso no teria sido produzido pela 2 Cmara Criminal, mas, sim, pelo Juiz de Direito. DES. PRESIDENTE - Admito que estou cometendo uma srie de erros na conduo desse processo. Agora, acho que cometi um segundo erro. Quero voltar a colocar o processo nos trilhos. Quando o Des. Paulo Czar Dias levantou a preliminar de no conhecimento, logo em seguida veio o Des. Maurcio Barros e levantou um conflito de competncia. Ora, quem no competente no pode nem falar que conhece do processo, alis, no pode nem olhar para o processo. Ento, na realidade, o que temos que decidir aqui, em primeiro lugar, a competncia para o conflito proposto pelo Des. Maurcio Barros. Ento, depois reformulamos esse acrdo. Para chegar o processo aos trilhos, tenho de devolver a palavra ao Relator, tendo em vista a preliminar levantada pelo Des. Maurcio Barros, porque, se tiver de levantar o conflito, no podemos falar em conhecimento. Se no tem competncia, no se pode falar, nem sequer olhar para o processo. Assim, depois do voto do Des. Maurcio Barros, devolvo a palavra ao Relator, para que se pronuncie a respeito do conflito. DES. ALMEIDA MELO - Sr. Presidente. O meu voto fica suspenso. DES. PRESIDENTE - Fica suspenso, porque estou voltando o julgamento. Depois ordenamos isso, pois confesso que houve erro meu na conduo do julgamento. O certo voltar a palavra ao Des. Paulo Czar Dias para se pronunciar quanto preliminar do Des. Maurcio Barros. DES. PAULO CZAR DIAS - Sr. Presidente. Com a devida vnia, mantenho o mesmo entendimento de no conhecimento do processo, porque matria de habeas corpus, tanto no Supremo, como no STJ, quanto neste Tribunal, quando no se competente, caso de no se conhecer. Simplesmente, no se conhece, faz a remessa, no levanta o conflito. No presente caso, est havendo um mal-entendido. Houve um primeiro mal-entendimento por parte do impetrante, porque caberia recurso, de acordo com o art. 105 da Constituio Federal, e no outro habeas corpus impetrado no STJ. No existiu erro material, na 2 Cmara Criminal, da Des. Beatriz Pinheiro Caires, como Relatora...
DES. ALMEIDA MELO - Ela diz que houve erro material. DES. PAULO CZAR DIAS - Ela no disse. O erro material do STJ, duas vezes. DES. ALMEIDA MELO - Mas isso que ela falou. Ela disse que houve erro material do STJ. DES. PAULO CZAR DIAS - Sim, do STJ. Primeiramente, o Ministro entendeu que o Tribunal era do Amazonas, mandou o processo para o Amazonas. Segundo, ele entendeu que a autoridade coatora era o juiz de direito, e no a Cmara do Tribunal. Por isso, ele mandou o processo para c. Ento, rejeito a questo posta pelo Des. Maurcio Barros, por esse motivo, porque acho que no caso de preliminar. DES. PRESIDENTE - Quer dizer que V. Ex. no conhece do conflito; rejeita o conflito. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Sr. Presidente. Parece-me que, de fato, h uma m conduo e, se V. Ex. me permite, peo vista para tentar delinear isso de uma forma mais concatenada. DES. ALMEIDA MELO - Sr. Presidente, pela ordem. Normalmente, no adianto voto, mas preciso que o Desembargador Relator, Des. Paulo Czar Dias, explique-me uma coisa importante. No disse, em nenhum momento, e no foi minha inteno dizer que a Des. Beatriz Pinheiro Caires cometeu erro material. Vou ler o texto de seu voto com a sua permisso:
Contudo, da anlise dos autos, verifica-se que o inconformismo contra a deciso da eminente Des. Beatriz Pinheiro Caires, que, no julgamento do Habeas Corpus 1.0000.10.070711-6/000, apreciou a questo, refutando a tese de que houvera o cumprimento integral da pena, posto haver ainda um remanescente a cumprir.
Ento, entendi que a Desembargadora entendeu que houve, no quis falar o STJ, um erro de fato, um erro material, ou seja, algum decidiu no pressuposto de que houvera o cumprimento, embora o cumprimento, de fato, no tenha sido integral. Ento, no foi a Desembargadora que errou de fato. Ela constatou o erro de fato. DES. PAULO CZAR DIAS - Sr. Presidente, pela ordem. Posso explicar. A Des. Beatriz Pinheiro Caires no apreciou isso depois que o processo voltou do STJ, isso foi antes. O habeas corpus foi julgado pela Des. Beatriz Pinheiro Caires, dando deciso final nestes termos que S. Ex. leu. a ementa do voto da Des. Beatriz, quando
69
decidiu o habeas corpus. Ento, o impetrante foi no STJ e impetrou outro habeas corpus. DES. ALMEIDA MELO - Sr. Presidente, pela ordem. No tenho condies de votar. O melhor aguardar. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Sr. Presidente, pela ordem. V. Ex. e os eminentes Pares sabem que no meu costume antecipar voto quando h pedido de vista. Entretanto, no caso concreto, at por se tratar de habeas corpus e no ter a certeza de que estarei disponvel na sesso em que retornar para o prosseguimento do julgamento, peo vnia ao eminente Desembargador Relator e ao Des. Antnio Armando dos Anjos, que formulou o pedido de vista, para antecipar meu posicionamento e o fao para acolher o conflito negativo de competncia a ser processado perante o colendo Supremo Tribunal Federal, s consideraes declinadas no voto do eminente Des. Maurcio Barros, s quais acrescento que, no sendo juridicamente vivel este Tribunal reconhecer erro material praticado por outro Tribunal, ainda mais de superior instncia, que nos declinou da competncia para apreciar o habeas corpus, a soluo que se afigura impositiva, data venia, a instaurao do conflito negativo, cabendo ao Supremo Tribunal Federal, eventualmente, verificando a ocorrncia do erro material, decidir pela competncia do Superior Tribunal de Justia ou, se de outra forma entender, fixando a competncia desta Corte, que, a meu aviso, no existe. E, assim procedendo, no apenas entendo que o caminho que assegura parte, efetivamente, a prestao jurisdicional, ainda que j tardia, ou a ela possibilita o exame da possibilidade diante dos fatos processuais posteriormente ocorridos de impetrar outra ordem perante o tribunal competente em face dos fatos judiciais que eventualmente j se tiverem praticado em desfavor do paciente. Assim, renovadas as vnias, peo licena ao eminente Des. Maurcio Barros para adotar suas razes de decidir e suscitar o conflito negativo de competncia perante o Supremo Tribunal Federal. DES. MOREIRA DINIZ - Sr. Presidente, pela ordem. Peo desculpa por adiantar o voto, porque a questo foi to interessante que, a princpio, j havia formado convico. Tenho at medo do que vou falar, no final, porque vai surgir uma outra situao. Nada como ler o processo original. H petio inicial do impetrante referente a um primeiro habeas corpus em que houve pedido de computao do tempo de pena no Juzo de primeiro grau e este no conheceu do pleito e no deu o deslinde devido. O cidado, ento, entrou com um habeas corpus contra a atitude do Juiz de primeiro grau, porque j estava no recesso forense e ele no achava justo que continuasse preso durante o mesmo. Ento, o primeiro habeas corpus foi impetrado
aqui, no Tribunal, e foi distribudo para a Des. Beatriz Pinheiro Caires. S. Ex., ao decidir o primeiro habeas corpus, no concedeu a liminar, e a questo, evidentemente, ficou postergada para deciso do Colegiado. O impetrante do primeiro habeas corpus contra o ato do Juiz no se conformou com a deciso da Desembargadora e impetrou um segundo habeas corpus, desta vez contra a deciso da Des. Beatriz Pinheiro Caires, entendendo que no era justo que ele continuasse esperando o recesso forense para ter o direito de ganhar a liberdade. So, portanto, dois habeas corpus. O primeiro, no h dvida: a competncia do Tribunal. O segundo, no h dvida tambm: foi impetrado contra deciso da Des. Beatriz Pinheiro Caires, contra uma deciso, aqui, do Tribunal. Foi, ento, para o STJ. Foi impetrado l. No STJ - no quero saber e no importa dizer se houve erro material ou no -, o Ministro Ari Pargendler decidiu monocraticamente, f. 51: que refugia competncia do Superior Tribunal de Justia o exame do habeas corpus que teve por objeto ato praticado por juiz de direito. No era. Esse era o segundo habeas corpus. Muito bem. E continua; Declino, por isso, da competncia. Houve declinao de competncia. Para onde? Para o Tribunal de Justia do Estado do Amazonas! Est f. 51. A Secretaria do STJ consultou S. Ex. sobre o procedimento a adotar em relao remessa dos autos, porque o rgo jurisdicional destinatrio, salvo melhor juzo, seria o Tribunal de Justia de Minas Gerais. Ento, f. 57, j outro Relator, Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, assim despachou:
Diante da existncia de erro material na deciso de f. 46, na indicao do Tribunal, consoante apontado pela coordenadoria processante, corrijo, de ofcio, para constar Tribunal de Justia de Minas Gerais, onde se l Tribunal de Justia do Amazonas.
Ento, houve efetivamente declinao da competncia para o Tribunal de Justia de Minas Gerais. Se foi declinada a competncia, a nica coisa que poderamos fazer seria suscitar o conflito de competncia perante o Supremo Tribunal Federal, porque, se um tribunal declina da competncia para c, por qualquer que seja o motivo, no posso recusar a competncia dizendo que houve um erro material dele e no conhecer do habeas corpus, porque, se no estou conhecendo do habeas corpus, estou negando a jurisdio. Se entendo que houve erro material do Superior Tribunal de Justia, teria que mandar devolver os autos para o Superior Tribunal de Justia. S que no existe isso no Direito Processual, nem Cvel nem Penal. Se h propositura de uma ao para um juzo ou um tribunal qualquer, e h declinao da competncia, se no se concorda com esta deciso, e se o Tribunal para o qual a competncia foi declinada, ele s pode suscitar o conflito. No posso fazer ping-pong, tambm no posso deixar
de conhecer do habeas corpus por no ser competente, porque o Superior Tribunal de Justia, bem ou mal, j disse que a competncia nossa, porque, se no, vamos negar jurisdio. Portanto, a soluo seria, realmente, suscitar o conflito negativo de competncia. Mas, at com o auxlio do Des. Eduardo Marin, que estava comigo manuseando os autos, constata-se o seguinte: a deciso do Juiz de 1 grau, que motivou o habeas corpus para a relatoria da Des. Beatriz Pinheiro Caires, onde ela no deu a liminar e motivou o segundo habeas corpus, j houve a deciso desse habeas corpus pelo Colegiado, que denegou a ordem, porque o que o paciente queria, no primeiro e segundo habeas corpus, era que fosse apreciado o seu pedido. Na verdade, no segundo habeas corpus, ele queria que fosse apreciado o seu pedido de liminar. E o Tribunal de Justia, pela 2 Cmara Criminal, j apreciou esse pedido e denegou a ordem de habeas corpus. A partir do momento em que a 2 Cmara Criminal denegou a ordem de habeas corpus contra o ato do Juiz, que o primeiro processo, a prestao jurisdicional que estava perseguida nos dois habeas corpus j foi satisfeita. Ento, a soluo no de no conhecer por incompetncia, no de suscitar conflito negativo, porque estaremos prorrogando um deslinde que inevitvel. E, embora no possamos julgar prejudicada a impetrao, porque a competncia era do Superior Tribunal de Justia, mas, por questo bvia, elementar, a soluo seria nem mais suscitar o conflito negativo de competncia, mas julgar prejudicado este habeas corpus aqui, que o segundo habeas corpus, porque a questo j est decidida. DES. PRESIDENTE - Para julgar prejudicado, precisamos examinar esta preliminar aqui. Costumo dizer que, em matria de competncia, no posso nem olhar para o processo, temos de decidir o conflito. DES. MOREIRA DINIZ - Sr. Presidente. Estou de acordo. Ento, voto pelo conflito. O que estava querendo era matar a questo, porque vai ser a morte inevitvel l na frente. Acolho o conflito. DES. DUARTE DE PAULA - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de adiantar meu voto. Peo vnia ao Des. Antnio Armando dos Anjos, mas, ao meu entendimento, e foi bem colocado pelo Des. Maurcio Barros, a deciso aqui afrontada, e a autoridade coatora a 2 Cmara Criminal deste Tribunal, esta Corte no tem competncia para julgar o ato praticado pela 2 Cmara Criminal, quer atravs da sua Relatora, Des. Beatriz Pinheiro Caires, quer atravs da sua Turma Julgadora, que denegaram essa ordem ou que indeferiram a liminar. A competncia, ao meu entendimento, comungando do mesmo posicionamento do ilustre Des. Maurcio
Barros, do Superior Tribunal de Justia. Por isso, entendo que deve ser levantado o conflito e com ele me ponho de acordo, antes de qualquer manifestao sobre denegao da ordem, no sendo tecnicamente recomendado o no conhecimento de uma ao quando no tem atipicidade de recurso. como voto. DES. EDUARDO MARIN - Sr. Presidente, pela ordem. Gostaria de adiantar o meu voto. Acompanho, integralmente, o voto do Des. Moreira Diniz. O habeas corpus foi interposto contra uma liminar da Des. Beatriz Pinheiro Caires, compondo a 2 Cmara Criminal. Nesse nterim, o habeas corpus foi julgado pela 2 Cmara Criminal e denegada a ordem. Ento, perdeu o objeto. Sou pela no suscitao, por esses fundamentos. DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Sr. Presidente, pela ordem. Com pedido de vnia, acolho, integralmente, a preliminar lanada pelo eminente Des. Maurcio Barros. Smula - PEDIU VISTA O DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS, APS O DES. MAURCIO BARROS LEVANTAR CONFLITO NEGATIVO DE COMPETNCIA SEGUIDO PELOS DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA E ALBERTO DEODATO NETO. REJEITAVAM O RELATOR E, EM ADIANTAMENTO DE VOTO, O DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA. ACOLHIAM, EM ADIANTAMENTO DE VOTO, OS DESEMBARGADORES EDGARD PENNA AMORIM, MOREIRA DINIZ, DUARTE DE PAULA E ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE (DES. CLUDIO COSTA) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 22.06.2011, a pedido do Des. Antnio Armando dos Anjos, aps o Des. Maurcio Barros levantar conflito negativo de competncia, seguido pelos Desembargadores Ddimo Inocncio de Paula e Alberto Deodato Neto. Rejeitavam o Relator e, em adiantamento de voto, o Des. Eduardo Marin da Cunha. Acolhiam, em adiantamento de voto, os Desembargadores Edgard Penna Amorim, Moreira Diniz, Duarte de Paula e Alberto Aluzio Pacheco de Andrade. Com a palavra o Des. Antnio Armando dos Anjos. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Na sesso passada, aps ter sido instaurado acirrado debate, uns entendiam que o habeas corpus no devia ser conhecido; outros entendiam que devia ser instaurado conflito
71
de competncia junto ao Supremo Tribunal Federal; e outros entendiam pela prejudicialidade do writ, pedi vista dos autos para tentar esclarecer alguns pontos que, a princpio, fugiram ao debate. De pronto, registro que o ora paciente foi condenado na Comarca de Caldas pela prtica do delito previsto no art. 12 c/c o art. 18, inciso III, da Lei n 6.368/76, s penas de 4 (quatro) anos e 8 (oito) meses de recluso, em regime fechado, e 77 (setenta e sete) dias-multa (f. 77/85 - 20.07.2004), sendo a condenao confirmada em 03.02.2005, neste Tribunal, por acrdo da relatoria da Des. Beatriz Pinheiro Caires, conforme se infere do sistema de consulta deste Sodalcio. Em 04.07.2008 (f. 14/15), foi concedido ao ora paciente o benefcio do livramento condicional, mediante cumprimento de determinadas condies. Havendo notcias acerca do descumprimento das obrigaes, em 21.10.2009 (f. 16/18), o paciente teve o benefcio do livramento condicional suspenso, oportunidade em que foi expedido mandado de priso em seu desfavor, retornando o apenado ao regime semiaberto, em que se encontrava por ocasio da concesso do livramento condicional. Persistindo no cometimento de faltas graves no regime semiaberto, sem justificativas plausveis, tendo inclusive sido preso por suposta prtica do delito de trfico de drogas e, posteriormente, absolvido (f. 32/39), teve o benefcio do livramento condicional revogado, declarando-se perdido todo o tempo at ento cumprido em sede de livramento condicional, regredindo, ainda, o regime de cumprimento da pena para o fechado (f. 86/89 - 13.12.2010). Contra a revogao do benefcio, inmeros foram os pedidos formulados junto ao Juzo das Execues Criminais da Comarca de Caldas, buscando o reconhecimento da extino da punibilidade pelo cumprimento integral das penas impostas. Ocorre que, conforme noticiado pela prpria impetrante na petio inicial, alm de outros pedidos anteriormente indeferidos, foi solicitado novo levantamento de pena h mais de uma semana ao Juzo de primeira instancia e tal no foi feito e tambm o incio do recesso forense, motivo pelo qual tal contagem somente ser feita em data de 10 de janeiro de 2011, quando se inicia o expediente forense regular, a il. advogada impetrou neste Tribunal o Habeas Corpus de n 1.0000.10.070711-6/000. Em face da preveno, o writ foi distribudo relatoria da Des. Beatriz Pinheiro Caires, a qual, em 07.12.2010, indeferiu o pedido liminar, requisitando informaes de praxe autoridade apontada coatora. Indeferida a liminar, em 24.12.2010 (f. 03/07), a douta advogada impetrou junto ao Superior Tribunal de Justia outro habeas corpus, com pedido liminar, aos mesmos argumentos, o qual recebeu o n 193105/MG, apontando como autoridade coatora a Des. Beatriz Pinheiro Caires.
Pela deciso de f. 51, em 11.01.2011, o Ministro Ari Pargendler, verificando que no havia deciso definitiva no HC impetrado neste Tribunal, nos termos da reiterada jurisprudncia dos Tribunais Superiores, declinou da competncia para este Tribunal, ainda que equivocadamente tenha determinado a remessa dos autos ao Tribunal do Amazonas, consignando nessa deciso, verbis:
Refoge competncia do Superior Tribunal de Justia o exame de habeas corpus que tenha por objeto ato praticado por juiz de direito (CF, art. 105, I, c). Declino, por isso, da competncia para o egrgio Tribunal de Justia do Estado do Amazonas.
Nesse nterim, na sesso de julgamentos de 27.01.2011, o mrito do habeas corpus impetrado neste Tribunal foi enfrentado pela douta Turma Julgadora, tendo, unanimidade, conforme consta do v. acrdo acostado s f. 105/108, denegada a ordem. Registro, ainda, que tanto o habeas corpus impetrado neste Tribunal como o impetrado no colendo STJ tinham por objeto a declarao de extino da punibilidade pelo integral cumprimento da pena. Concluda a exposio cronolgica dos fatos, passo ao exame das questes j debatidas pela Corte na sesso passada, bem como dos votos j proferidos. Pedindo vnia aos que tm entendimento contrrio, penso que o writ no deve ser conhecido. Alis, nem sequer deveria ter sido distribudo Corte Superior, pois, quando estes autos retornaram do STJ, sem entrar no mrito da deciso do Senhor Ministro Ari Pargendler, o qual, na esteira da Smula 691/STF, entendendo que no admissvel a impetrao de habeas corpus contra deciso do Relator que indefere liminar, declinou da competncia para este Tribunal, o mesmo deveria ter sido julgado extinto ou prejudicado, j que, quela altura, o mrito da ordem que havia denegado o pedido liminar j tinha sido decidido. Todavia, os autos foram conclusos Desembargadora Beatriz Pinheiro Caires, que, em vez de junt-los, apens-los ou determinar que lhe fossem distribudos por dependncia ao Habeas Corpus n 1.0000.10.0707116/000, onde a questo j havia sido definitivamente decidida, determinou que: Autue-se como Habeas Corpus. B.H., 12.04.2011, dando azo a este imbrglio todo. Portanto, salvo melhor juzo, a competncia para conhecer do habeas corpus, da 2 Cmara Criminal deste Tribunal, estando preventa a Des. Beatriz Pinheiro Caires, que j decidiu a matria no HC n 1.0000.10.0707116/000, conforme se verifica do v. acrdo de f. 105/108, denegando a ordem impetrada que tinha o mesmo objetivo do HC impetrado no STJ. Logo, ainda que por fundamento diverso, deve prevalecer o entendimento do Des. Paulo Czar Dias, Relator sorteado para este julgamento na Corte Superior, o qual tambm no conhecia do mandamus.
Assim, sem deixar de atentar para os princpios constitucionais da celeridade e da economia processual, ainda que o writ esteja prejudicado, uma vez que a questo j foi decidida em 27.01.2011, por ocasio do julgamento do HC n 1.0000.10.070711-6/000, pela 2 Cmara Criminal, deve o presente habeas corpus ser redistribudo por dependncia Des. Beatriz Pinheiro Caires, que decidir como entender de direito. Por fim, pedindo respeitosas vnias ao nobre Colega, Des. Maurcio Barros, salvo melhor juzo, no se h de falar em instaurao de conflito de competncia para o Supremo Tribunal Federal, por ser o nosso Tribunal hierarquicamente subordinado ao STJ. Ora, segundo o entendimento dominante no Excelso Pretrio, onde houver hierarquia jurisdicional, no haver conflito de competncia. Assim, incabvel o conflito de competncia entre o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal, ou entre esse e outros tribunais de segundo grau da justia ordinria, nem tampouco entre tribunal e juiz a ele vinculado, pois, havendo hierarquia jurisdicional, cabe ao tribunal hierarquicamente superior determinar a sua competncia, e, consequentemente, a do rgo jurisdicional a ele subordinado. Em casos semelhantes, relativo a suposto conflito entre Tribunais Regionais Federais ou Tribunal de Justia e o Superior Tribunal de Justia, assim vem decidindo o Pleno da Suprema Corte:
Conflito negativo de competncia. Tribunal Regional Federal versus Superior Tribunal de Justia. - As decises do Superior Tribunal de Justia obrigam os regionais federais, na definio da competncia. Impossvel o conflito de competncia negativo consideradas cortes que esto em patamares diversos (STF - Tribunal Pleno - CC 7161/RJ - Rel. Ministro Marco Aurlio - v.u. - j. em 23.09.2004 - pub. em DJe de 26.11.2004). I. Conflito positivo de competncia: inexistncia de regra, sequer em tese, entre STJ e Tribunais de segundo grau da justia ordinria, federal ou estadual: jurisprudncia do Supremo Tribunal. Embora manifestado entre Tribunais, o dissdio, em matria de competncia, entre o Superior Tribunal de Justia e um Tribunal de segundo grau da justia ordinria - no importando se federal ou estadual - um problema de hierarquia de jurisdio, e no de conflito: a regra que incumbe o STF de julgar conflitos de competncia entre Tribunal Superior e qualquer outro Tribunal no desmente a verdade curial de que, onde haja hierarquia jurisdicional, no h conflito de jurisdio. II. Conflito positivo de competncia: inexistncia. Ainda quando no haja entre eles o vnculo de superposio jurisdicional - bastante a ilidir a caracterizao do conflito -, para que um conflito positivo se configurasse seria necessrio que ambos os rgos jurisdicionais - da mesma ou diversa gradao judiciria - explicitamente ou implicitamente se afirmassem competentes para decidir, num dado processo, da mesma questo, em deciso do mesmo grau: assim, quando Juiz e Tribunal - desvinculados entre si - se pretendam originariamente competentes para conhecer de determinada causa e julg-la. No o que se passa na espcie: a deciso do
STJ, ao sustar sucessivas decises liminares do Tribunal de Justia que haviam emprestado efeito suspensivo apelao, no o inibiu de julgar esta, mas apenas impediu remanescesse suspensa a fora executiva imediata da sentena apelada (STF - Tribunal Pleno - CC 7094/MA - Rel. Ministro Seplveda Pertence - j. em 09.03.2000 - pub. no DJU de 04.05.2001).
Sendo assim, com renovado pedido de vnia, ao douto colega, Des. Maurcio Barros, e queles que adotaram o seu entendimento, penso que no h como se pensar em conflito de competncia entre um Tribunal de segundo grau e o Superior Tribunal de Justia, pois o que este decide, impe-se ao primeiro. Na verdade, onde haja hierarquia jurisdicional, no h conflito de jurisdio. Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, meu voto no sentido de no conhecer do writ. Custas, nihil. como voto. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Sr. Presidente. Da mesma maneira que o eminente Des. Antnio Armando dos Anjos, tambm no conheo. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Sr. Presidente. Tambm rejeito. DES. ALBERTO DEODATO NETO - Voto com o Relator, rejeitando. DES. RONEY OLIVEIRA - Sr. Presidente. Abstenho-me de votar, pois no participei do incio do julgamento. DES. ALMEIDA MELO - Este habeas corpus foi impetrado perante o Superior Tribunal de Justia ao fundamento de que a Des. Beatriz Caires adiara o julgamento do pedido de liminar, sendo S. Ex. a autoridade coatora. O Superior entendeu que a coao seria praticada por juiz de direito, no lhe cabendo examinar o habeas corpus. No ocorreu a aplicao analgica da Smula n 691, do excelso Supremo Tribunal Federal, porque no houve deciso liminar de desembargador, mas adiamento da deciso, falta de deciso. Remetidos os autos a este Tribunal foram distribudos indevidamente Corte Superior, uma vez que a distribuio no foi atenta deciso do STJ. Foi indevidamente colocada como autoridade coatora a Des. Relatora do prprio habeas corpus, o que absurdo. No h conflito de competncia, uma vez que o Superior no se deu por incompetente para decidir sobre habeas corpus contra deciso de desembargador, mas reconheceu que no havia deciso de desembargador, e sim de juiz de direito. De fato, no consta deciso ou
73
despacho de desembargador nestes autos que esteja impugnada na presente ao. O no conhecer do habeas corpus significa reconhecer falta de condies de ao ou de pressupostos processuais. No ocorre tambm caso de incompetncia ratione materiae ou personae. A declarao de prejuzo deste mandado de segurana, pelo fato de que a matria se acharia definitivamente em outro habeas corpus, o de n 1.0000.10.0707116/00, conforme acrdo de f. 105/108-TJ, datado de 27 de janeiro de 2011, matria de competncia do rgo do Tribunal afetado pela definio do STJ. Proclamado por este que o juiz de direito a autoridade coatora, a competncia para conhecer e resolver questo relativa ao habeas corpus ser da Cmara Criminal isolada. Determino a retificao da autuao e a distribuio para uma das cmaras criminais, atenta s regras regimentais. No fao a remessa diretamente 2 Cmara Criminal e Des. Beatriz Pinheiro Caires, uma vez que no disponho de elementos atualizados para verificar a preveno ou a qualidade de juiz certo. DES. BRANDO TEIXEIRA - Sr. Presidente. Rogando vnia aos que entendem em contrrio, adiro ao entendimento exposto pelo Des. Antnio Armando dos Anjos, determinando que o processo seja encaminhado ilustre Des. Beatriz Pinheiro Caires, porque, se ela achar que no a competente, S. Ex. determinar que os autos sejam encaminhados a quem tem a competncia para dirimir a questo. Rejeito o conflito. DES. SILAS VIEIRA - Sr. Presidente. Desacolho a preliminar, no tocante ao cumprimento do conflito negativo de competncia. DES. WANDER MAROTTA - Sr. Presidente. Peo vnia para tambm rejeitar a preliminar. DES. GERALDO AUGUSTO - Tambm rejeito. DES. BELIZRIO DE LACERDA - Rejeito a preliminar, data venia. DES. TIBRCIO MARQUES - Rejeito a preliminar. DES. PRESIDENTE - Coloco, agora, em votao, a preliminar levantada pelo Des. Almeida Melo para que os autos sejam devolvidos Secretaria para modificao da capa do processo, falando em termos mais simples. DES. PAULO CZAR DIAS - Sr. Presidente. Depois da polmica estabelecida na sesso passada a respeito da matria, pude fazer um estudo a respeito e catalogar
o que tinha acontecido. Realmente, na poca do habeas corpus remetido ao STJ, no existia deciso de mrito da Des. Beatriz Pinheiro Caires. Existia, sim, uma liminar. Posteriormente, quando esse habeas corpus veio para c, cataloguei da 2 Cmara Criminal, da Des. Beatriz Pinheiro Caires, e verifiquei que ela j tinha votado o mrito do habeas corpus denegando a ordem. Esse habeas corpus o mesmo da Des. Beatriz Pinheiro Caires e, por esse motivo, acho que tenho que rejeitar a preliminar posta pelo culto Des. Almeida Melo, porque caso de no conhecimento, e remessa, sim, 2 Cmara Criminal, e no Distribuio, porque o habeas corpus um s. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Sr. Presidente. O meu voto no mesmo sentido. Entendo que no competncia da Corte, e sim da 2 Cmara Criminal, estando preventa, a meu juzo, a Des. Beatriz Pinheiro Caires. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Com o Relator, data venia, rejeito. DES. MAURCIO BARROS - Rejeito, data venia. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Tambm rejeito. DES. ALBERTO DEODATO NETO - Rejeito. DES. BRANDO TEIXEIRA - Com a devida vnia, rejeito a preliminar. DES. SILAS VIEIRA - Rejeito a preliminar. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Tambm rejeito. DES. WANDER MAROTTA - Rejeito. DES. GERALDO AUGUSTO - Tambm rejeito. DES. BELIZRIO DE LACERDA - Data venia, rejeito. DES. TIBRCIO MARQUES - Rejeito. DES. PRESIDENTE - Essa preliminar tambm foi rejeitada. Ento, agora, votaremos quela preliminar de conhecimento do habeas corpus que o Des. Antnio Armando dos Anjos est votando, em que ele pediu vista. DES. PAULO CZAR DIAS - Sr. Presidente. Mantenho o voto que dei, de no conhecimento, at mesmo
porque, agora, com a fundamentao do Des. Antnio Armando dos Anjos e, verificando que j foi julgado o habeas corpus pela Des. Beatriz Pinheiro Caires, o mrito da questo, estou dando por prejudicado, razo por que no conheo. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Sr. Presidente. Ainda que por fundamentos diversos, como expus, tambm, no conheo. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Com o Relator. DES. MAURCIO BARROS - Sr. Presidente. O mandado de segurana, assim como o habeas corpus, ao de competncia originria. Ento, nesse contexto, com a devida vnia, no cabe no conhecer do habeas corpus, o que se tem que fazer julg-lo - negar ou conceder a ordem. Ento, no conhecer, tecnicamente, data venia, no correto. Feita essa observao, denego a ordem ao habeas corpus. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Sr. Presidente. No estou conhecendo, por prejudicado. DES. ALBERTO DEODATO NETO - No conheo. DES. ALMEIDA MELO - Sr. Presidente. Realmente, na linguagem nossa de conhecer ou no conhecer, temos adotado orientao do excelso Supremo Tribunal Federal, pelo menos o caso, que, em se tratando de habeas corpus, de mandado de segurana ou de ao direta, o excelso Supremo Tribunal Federal d o tratamento de recurso, no caso do juzo de admissibilidade. Agora, sentir-me-ia desconfortvel em dizer que no conheo e remeter em seguida. Obviamente, se no conheo, porque h falta de condio de ao ou de pressupostos processuais e, a, embora no esteja julgando o mrito, j estou julgando a admissibilidade. Fica, repito, desconfortvel para mim no o conhecer, portanto, julgar a admissibilidade e, em seguida, remeter o que no conhecido por falta de condio ou de pressuposto ao rgo fracionrio. Seria, no mnimo, contraditrio, mas o Des. Paulo Czar Dias interferiu nessa assentada e retirou as expresses com as quais, definitivamente, no concordava e, por isso, inclusive, ele, oportunamente, claro que depois de ter-me submetido rejeio da preliminar, fez o acerto necessrio, ainda que postumamente. De qualquer modo, com essas ressalvas, ponho-me de inteiro acordo com o voto agora proferido e reformulado do Des. Paulo Czar Dias - reformulado em termos, porque ele apenas havia apresentado minuta.
DES. BRANDO TEIXEIRA - Sr. Presidente. Rogo vnia a quem entende em contrrio, pois acredito que, quando se julga por prejudicado, porque conheceu o contedo. Se no se fosse conhecer o contedo, a fundamentao, ou o pedido, no se poderia dar por prejudicado. Isso, sim, parece, com a devida vnia e muito respeito, lgico. Por conta da lgica, conheo e denego a ordem, porque a questo j foi resolvida na Cmara onde tramitaram os habeas corpus. Voto de acordo com o Des. Maurcio Barros. TJMG - Corte Superior DES. SILAS VIEIRA - Com o Relator. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - De acordo com o Relator. DES. WANDER MAROTTA - Com o Relator. DES. GERALDO AUGUSTO - Com o Relator. DES. BELIZRIO DE LACERDA - Com o Relator. DES. TIBRCIO MARQUES - Com o Relator. Smula - POR MAIORIA, REJEITARAM AS PRELIMINARES E NO CONHECERAM. ABSTEVE-SE DE VOTAR O DES. RONEY OLIVEIRA.
...
Estupro e atentado violento ao pudor - Forma simples ou qualificada - Violncia real ou presumida - Cometimento anterior ao advento da Lei 12.015/09 - Hediondez configurada Habeas Corpus 81.288/SC, STF - Precedente Incidente acolhido
Ementa: Estupro e atentado violento ao pudor praticados antes da Lei 12.015/09. Modalidade simples ou qualificada. Crimes hediondos. - Na esteira das decises dos Tribunais Superiores, os delitos de estupro e atentado violento ao pudor, nos moldes da antiga redao do Cdigo Penal, mesmo sem leses corporais ou morte, so considerados hediondos, porquanto o legislador no fez qualquer distino entre sua forma simples ou qualificada, devendo o agente iniciar o cumprimento da pena em regime fechado. Incidente acolhido em maior extenso. - V.v.: - Uniformizao de jurisprudncia. Estupro e atentado violento ao pudor praticados antes da Lei 12.015/09.
75
Hediondez. No configurao. Interpretao restritiva de norma incriminadora. Princpio da taxatividade. Procedncia do incidente. INCIDENTE DE UNIFORMIZAO DE JURISPRUDNCIA-CR N 1.0145.05.225639-6/004 EM APELAO CRIMINAL N 1.0145.05.225639-6/001 - Comarca de Juiz de Fora - Requerente: Quinta Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - Requerida: Corte Superior do Tribunal de Justia de Minas Gerais - Relator: DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - Relator para o acrdo: DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Acrdo Vistos etc., acorda a Corte Superior do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cludio Costa, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM ACOLHER O INCIDENTE, POR MAIORIA, NOS TERMOS DO VOTO DO DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2011. - Alexandre Victor de Carvalho - Relator vencido. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo interessado, o Dr. Warley Rodrigues Belo. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, a sustentao oral do Dr. Warley Rodrigues Belo, a quem cumprimento. Tenho voto escrito, acolhendo o incidente e estou dando a ele a interpretao de que o estupro simples e o atentado violento ao pudor, na forma simples, no so crimes hediondos. Evidente que, na forma qualificada, o so, e no h discusso. I - Relatrio. Trata-se de incidente de uniformizao de jurisprudncia suscitado pelo acusado Paulo Roberto Velloso nos autos da Apelao Criminal n 1.0145.05.2256396/001, em que figura como apelante. A Quinta Cmara Criminal deste Tribunal de Justia, em julgamento, reconheceu a relevncia da matria e a divergncia jurisprudencial, determinando a remessa dos autos ao Primeiro Vice-Presidente. O feito foi, ento, enviado Corte Superior deste egrgio Tribunal de Justia e, em seguida, vieram conclusos para despacho. Determinei a manifestao da Procuradoria de Justia, que opinou para fixao de interpretao jurisprudencial, considerando os delitos de estupro e atentado violento ao pudor hediondos em todas as suas modalidades, inclusive, no caso de violncia presumida - f. 767/789. o relatrio.
II - Do conhecimento. Preenchidos os pressupostos autorizadores, conheo do incidente. III - Mrito. Comprovada a divergncia jurisprudencial apresentada nas razes defensivas, necessria uniformizao que traz segurana jurdica aos jurisdicionados. Esclareo, inicialmente, que a questo polmica posta para debate se refere aos delitos de estupro e atentado violento ao pudor cometidos antes da nova Lei 12.015/09. que o novo texto legal supracitado no deixa dvidas de que o crime de estupro de vulnervel hediondo, pois traz expressa referncia a respeito no art. 4, que alterou o art. 1 da Lei 8.072/90. O mesmo no acontece em relao antiga redao dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticados mediante violncia ficta. A original redao do art. 1 da Lei 8.072/90, ao taxar a hediondez de figuras criminosas em abstrato, citou o crime de estupro e tambm o atentado violento ao pudor com vinculao obrigatria das formas qualificadas, ou seja, em que resultam leses graves e morte. Transcrevo, a seguir, a indigitada norma primitiva da Lei dos Crimes Hediondos:
Art. 1 So considerados hediondos os crimes de latrocnio (art. 157, 3, in fine), extorso qualificada pela morte (art. 158, 2), extorso mediante seqestro e na forma qualificada (art. 159, caput e seus 1, 2 e 3), estupro (art. 213, caput e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico), atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico), epidemia com resultado morte (art. 267, 1), envenenamento de gua potvel ou de substncia alimentcia ou medicinal, qualificado pela morte (art. 270, combinado com o art. 285), todos do Cdigo Penal (Decreto-Lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940), e de genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), tentados ou consumados.
Sobre o tema, j me manifestei em outras oportunidades, seguindo antiga orientao do Supremo Tribunal Federal. Apenas quando se tratar de crime qualificado, hiptese abraada taxativamente pelo art. 1 da Lei 8.072/90, deve ser reconhecida a hediondez. Com efeito, no aludido dispositivo legal, a meno expressa relacionada, apenas, ao estupro e ao atentado violento ao pudor na sua forma qualificada, como se deduz da referncia contida entre parnteses: art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, e art. 214 e sua combinao com 223, caput e pargrafo nico, sem referncia ao caput no processo de etiquetamento. de se firmar o entendimento de que o princpio da legalidade penal impe a interpretao de normas incriminadoras sob um prisma restritivo, no se podendo
estender o alcance para situaes no claramente abarcadas pelo dispositivo em comento. Ao contrrio, de forma expressa, a Lei 12.015/09 inseriu o chamado estupro de vulnervel (art. 217-A do CP), no rol dos crimes hediondos, reforando a interpretao de que, antes da edio da citada lei, as figuras anteriores, estupro e atentado violento ao pudor com violncia presumida, no poderiam ser consideradas como hediondas. Em face do exposto, a proposta de jurisprudncia uniformizada que consagro de considerar os crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticados antes da Lei 12.015/09 hediondos apenas nas formas qualificadas, ou seja, quando resulta leso corporal grave ou morte da vtima. V - Concluso. Com essas consideraes, reconhecida a divergncia jurisprudencial, julgo procedente o incidente, adotando a interpretao que considera os crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticados antes da Lei 12.015/09 como delitos hediondos apenas nas formas qualificadas, ou seja, quando resulta leso corporal grave ou morte da vtima, consagrando-se tal tese como jurisprudncia firmada por este egrgio Tribunal, com elaborao da smula pertinente, nos termos do art. 453 do Regimento Interno. como voto. Custas, ex lege. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Como bem relatado pelo culto Desembargador Relator, trata-se de incidente de uniformizao de jurisprudncia suscitado pela 5 Cmara Criminal deste Tribunal de Justia, buscando pacificar o tema acerca da hediondez dos delitos de estupro e atentado violento ao pudor em todas as suas modalidades, inclusive no caso de violncia presumida, antes do advento da Lei 12.015/2009. Aps detida anlise do feito, pedindo respeitosas vnias ao il. Desembargador Relator, tenho que todas as modalidades do crime de estupro so hediondas. Na verdade, ao referir-se aos crimes hediondos, o legislador no faz qualquer distino ao crime de estupro, seja ele na sua forma simples ou qualificada, conforme se depreende do art. 1 da Lei 8.072/90, que dispe:
Art. 1 So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto-Lei 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: [...] V - estupro (art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico).
Ora, ainda que durante algum tempo a Excelsa Corte tenha entendido que o estupro e o atentado violento ao pudor somente seriam considerados hediondos se ocorressem leses corporais graves ou morte, a partir do julgamento do HC 81.288/SC, mudou seu entendimento anterior, posicionando-se, aquela Corte, no sentido de que o estupro e o atentado violento ao pudor, com redao anterior Lei 12.015/2009, so considerados crimes hediondos em qualquer situao. O v. acrdo ficou assim ementado, in verbis:
Penal. Crimes de estupro e de atentado violento ao pudor. Cdigo Penal, arts. 213 e 214. Lei 8.072/90, redao da Lei 8.930/94, art. 1, V e VI. I - Os crimes de estupro e de atentado violento ao pudor, tanto nas suas formas simples - Cdigo Penal, arts. 213 e 214 - como nas qualificadas (Cdigo Penal, art. 223, caput e pargrafo nico), so crimes hediondos. Leis 8.072/90, redao da Lei 8.930/94, art. 1, V e VI. II - HC indeferido (STF - 2 Turma - HC 81288/SC - Rel. Min. Carlos Velloso - j. em 17.12.2001 - pub. DJU de 25.04.2003, p. 34).
Esse entendimento persiste, conforme se depreende dos seguintes julgados:

Habeas corpus. 2. Roubo tentado. Crime impossvel diante da inexistncia de objeto de valor em poder da vtima. Impossibilidade. Crime complexo, cujo incio da execuo se materializa com a prtica da violncia ou da grave ameaa. 3. Estupro e atentado violento ao pudor perpetrados em suas formas simples. Crimes hediondos. 4. Supervenincia da Lei n. 12.015/2009. Retroatividade da lei penal mais benfica (CF, art. 5, XL). Continuidade delitiva. Possibilidade. 5. Ordem concedida de ofcio para que o Juzo de origem proceda ao redimensionamento das penas (STF - 2 Turma - HC 99808/RS - Rel. Min. Gilmar Mendes - j. em 21.09.2010 - pub. no DJe de 08.10.2010). Habeas corpus. Processual penal. Estupro. Forma simples. Crime hediondo. Ausncia de plausibilidade jurdica incontestvel. Habeas corpus denegado. 1. O julgado do Superior Tribunal de Justia questionado neste habeas corpus est em perfeita harmonia com o entendimento do Supremo Tribunal sobre a hediondez do crime de estupro, mesmo que praticado na sua forma simples. Precedentes. 2. Ordem denegada (STF - 1 Turma - HC 97778/RS - Rel. Min. Crmen Lcia - j. em 23.06.2009 - pub. no DJe de 02.10.2010).
Outro no o entendimento do Superior Tribunal de Justia:

Habeas corpus. Atentado violento ao pudor (crime praticado na vigncia da Lei 11.464/07, mas antes da Lei 12.015/09). Delito praticado na forma simples. Hediondez. Caracterizao. Regime diverso do fechado. Impossibilidade no caso concreto. 1. Consoante entendimento pacificado nos Tribunais Superiores, os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, tanto na sua forma simples como na forma qualificada pelo resultado leso corporal grave ou morte, so considerados hediondos, mesmo antes da edio da Lei 12.015/09). 2. Ainda que considerada a jurisprudncia atual desta Sexta Turma - que permite o estabelecimento de regime diverso do fechado mesmo aps a supervenincia da Lei 11.464/07 -,
Da simples leitura do dispositivo em comento, constata-se que tanto a forma simples quanto a qualificada (aquela em que resulta leso corporal ou morte) so consideradas hediondas, pouco importando que a violncia seja, ou no, presumida.
77
a ordem no comporta concesso. 3. De se ver que a pena-base imposta ao paciente foi fixada em patamar superior ao mnimo legal, em virtude da presena de circunstncias judiciais desfavorveis (no caso, as circunstncias e consequncias do crime). 4. Acresa-se, outrossim, que sobre o paciente tambm pesa a condenao pela suposta prtica do crime de ameaa, perpetrada contra a vtima e outras duas testemunhas. Tais circunstncias encerram maior juzo de reprovao, afastando o benefcio ora pretendido. 5. Ordem denegada (STJ - 6 Turma - HC 198548/MG - Rel. Min. Og Fernandes - j. em 02.06.2011 - pub. no DJe de 15.06.2011). Habeas corpus. Processual penal. Art. 214, c/c o art. 71, ambos do Cdigo Penal. Tese de inocncia. Reexame de provas incabvel na via eleita. Progresso prisional. Questo no apreciada pela Corte de origem. Supresso de instncia. 1. A apreciao da tese de inocncia do paciente demanda, na hiptese, inevitavelmente, o reexame da matria ftico-probatria, o qual, como sabido, no se coaduna com a via estreita do writ. Precedentes. 2. A Quinta Turma deste Superior Tribunal de Justia, na esteira do julgamento proferido pela Suprema Corte no HC n 81.288/SC, firmou entendimento no sentido de que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor esto inseridos no rol dos crimes considerados hediondos, mesmo quando praticados nas suas formas simples. Precedentes. 3. No comporta conhecimento a impetrao no que concerne ao pleito de concesso do benefcio da progresso de regime prisional, na medida em que o Tribunal a quo no se manifestou acerca da questo. O exame da alegao, nessa oportunidade, configuraria vedada supresso de instncia. 4. Habeas corpus parcialmente conhecido e, nessa extenso, denegado (STJ - 5 Turma - HC 177529/ SP - Rel. Min. Laurita Vaz - j. em 12.04.2011 - pub. no DJe de 04.05.2011).
violento ao pudor, praticados antes da vigncia da Lei 12.015/09, como hediondos. Com o advento da Lei 8.072/90, criou-se grande polmica a respeito dos delitos de estupro (art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico) e atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico). Considerava-se que tais delitos no eram crimes hediondos, porm, recentemente, o Supremo Tribunal Federal passou a considerar hediondos os mencionados delitos, tanto na forma simples quanto na forma qualificada pelo resultado. Estudando o tema, e com a devida vnia ao ilustre Desembargador Relator e aos que mantm posicionamento em contrrio, filio-me corrente daqueles que entendem que os crimes de atentado violento ao pudor e de estupro, em suas formas bsicas, includos os casos de violncia presumida, devem ser considerados crimes hediondos, at porque o fato temporal da hediondez no muda a natureza do delito. Sobre o tema, oportuna as seguintes transcries:
Habeas corpus substitutivo de recurso ordinrio constitucional contra deciso do egrgio Superior Tribunal de Justia. 2. Estupro e atentado violento ao pudor praticados contra menores (arts. 213 e 214, ambos c/c o art. 224, alnea a, do Cdigo Penal). 3. Alegao de que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, quando aplicada a regra do art. 224, alnea a, do CP , no se caracterizam como hediondos. 4. Improcedncia da alegao. 5. Incurso o paciente nos arts. 213 e 214, independentemente de a violncia ter sido real ou ficta, a pena dever ser cumprida em regime integralmente fechado, por fora do art. 2, 1, da Lei 8.072, de 1990. 6. Precedentes: HC 81288, Rel. Min. Maurcio Corra, Relator para o acrdo Min. Carlos Velloso; RHC 82.098/ PR, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ de 29.11.02 (STF - 2 Turma - HC 82712-RJ - Rel. Min. Gilmar Mendes - Julgamento: 20.05.2003 - Publicao: DJ de 27.06.2003). Recurso ordinrio em habeas corpus. Atentado violento ao pudor. Violncia presumida. Crime hediondo. Regime prisional integralmente fechado. - O Plenrio desta Corte, ao julgar o HC n 81.288, rel. p/ o acrdo o Min. Carlos Velloso (sesso de 17.12.2001), firmou o entendimento de que o estupro e o atentado violento ao pudor, mesmo nas suas formas bsicas, em que no h leso corporal de natureza grave ou morte, constituem crimes hediondos, nos termos do art. 1, incisos V e VI, da Lei n 8.072/90. O cumprimento da respectiva pena, assim, deve se dar no regime integralmente fechado, sem direito progresso. Recurso ordinrio improvido (STF - 1 Turma - RHC 82098/PR - Rel. Min. Ellen Gracie Julgamento: 10.9.2002 - Publicao: no DJ de 29.11.2002).
Sendo assim, na esteira da orientao jurisprudencial dos Tribunais Superiores, inegvel que os crimes previstos nos arts. 213 e 214 do CP , com redao anterior Lei 12.015/2009, seja na forma simples, seja na qualificada, nos termos do art. 1, inciso V, da Lei 8.072/90, so considerados crimes hediondos, portanto, o regime inicial de cumprimento de pena o inicialmente fechado. Fiel a essas consideraes, com renovado pedido de vnia ao nobre e culto Desembargador Relator, divirjo do posicionamento adotado por Sua Excelncia e voto no sentido de reconhecer como hediondos os crimes de estupro e atentado violento ao pudor em suas formas simples ou qualificadas, praticados antes da Lei 12.015/2009. como voto. DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Sr. Presidente. Tambm peo vnia ao eminente Relator, porque entendo que esses delitos em comento so delitos vis, nos quais h uma grande violncia fsica, moral, psicolgica, e a natureza do delito a mesma, seja os j praticados, seja os que esto sendo praticados e seja os que sero praticados. Ento, entendo que o fator temporal da hediondez, data venia, no muda a natureza do delito. Com redobrada vnia ao voto do ilustre Desembargador Relator, ouso apresentar divergncia no aspecto em que no considera os delitos de estupro e atentado
No mesmo sentido, a orientao do Superior Tribunal de Justia:

Processual penal. Habeas corpus atentado violento ao pudor. Violncia ficta. Regime de execuo. Ressalvado entendimento do Relator e seguindo novo entendimento do Pleno do Pretrio Excelso (Informativo n. 255), o atentado violento ao pudor, na forma bsica, o que inclui o caso de violncia presumida, crime hediondo, incidindo, ento, a regra
indeferida no art. 2, 1, da Lei n 8.72/90. Writ denegado (STJ - HC 19221/PR - 5 Turma - Rel. Min. Felix Fischer - j. em 07.02.2002 - DJ de 04.03.2002, p. 284).
Isso posto, renovada vnia aos Desembargadores que possuem entendimento contrrio, hei por bem acolher o incidente de uniformizao de jurisprudncia, e adoto a interpretao que considera os crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticados antes da Lei 12.015/09 como delitos hediondos em suas formas bsicas, includos os casos de violncia presumida, bem como em suas formas qualificadas. DES. MAURCIO BARROS - Sr. Presidente. Rogando vnia divergncia, acompanho o voto do eminente Relator. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Pedindo vnia queles que possuem entendimento contrrio, acompanho o douto Relator, pelos fundamentos a seguir aduzidos. O art. 1, incisos V e VI, da Lei n 8.072/1990, na redao dada pela Lei n 8.930/1994, assim dispunha:
Art. 1 So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: [...] V - estupro (art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico); VI - atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico).
pudor, praticados mediante violncia presumida, atualmente com o nomen iuris de estupro de vulnervel (art. 217-A), no estavam inseridos, poca, no rol taxativo dos crimes hediondos, previsto no art. 1 da Lei 8.072/90, no sendo possvel, portanto, consider-los como hediondos. 2. Agravo regimental a que se nega provimento (STJ - 6 T. - AgRg no REsp 865860/SP - Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura - j. em 05.10.2010).
Da leitura do dispositivo supratranscrito, observa-se que a Lei n 8.072/90, ao incluir no rol dos crimes hediondos os delitos de estupro e atentado violento ao pudor, fazia remisso expressa apenas s formas qualificadas previstas no art. 223 do CPC (de que resultam leso corporal de natureza grave ou morte), no fazendo qualquer meno quanto sua aplicabilidade aos delitos praticados com violncia presumida (art. 224 do CP). Logo, diante da taxatividade do rol previsto no art. 1 da Lei n 8.072, ao qual deve ser dada interpretao restritiva, uma vez que se trata de norma incriminadora, de se concluir que o estupro e o atentado violento ao pudor praticados com violncia presumida, anteriormente vigncia da Lei n 12.015/09, no podem ser tidos como crimes hediondos. Alis, conforme bem salientado pelo douto Relator, a Lei n 12.015/09, ao prever expressamente o estupro de vulnervel (art. 217-A do CP) no rol do art. 1 da Lei n 8.072/90, apenas refora a ideia de que antes de sua vigncia referido delito no era considerado hediondo. Nessa linha:
Penal e processo penal. Agravo regimental no recurso especial. Atentado violento ao pudor. Violncia presumida. Hiptese no prevista, poca no rol do art. 1 da Lei 8.072/90. Irretroatividade da Lei 12.015/09. Agravo regimental a que se nega provimento. 1. O estupro e o atentado violento ao
DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - Ouso divergir do douto Des. Relator pelos argumentos esposados a seguir. A meu sentir, a norma inserta no art. 1 da Lei 8.072/90 abarca tanto o estupro quanto o atentado violento ao pudor, seja em suas formas simples, seja em suas formas qualificadas. E nem se argumente que a remisso ali contida ao art. 223, caput e pargrafo nico, autorize concluso no sentido de que apenas as formas qualificadas desses delitos se enquadrariam como crimes hediondos, pois o dispositivo legal alude ao art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, e ao art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, extraindo-se da conjuno e que ambas as formas do crime se configuram como hediondas. Some-se a isso o fato de que o artigo em comento alude apenas a estupro e atentado violento ao pudor, sem mencionar expressamente a forma qualificada, o que refora a tese de que a lei quis englobar tambm os tipos simples de tais delitos. Ademais, tambm o art. 6 do mesmo diploma legal procede a alteraes nos arts. 213 e 214 do CP , indicando tambm versar sobre eles. Neste tempo, no h que se cogitar de interpretao restritiva da norma de maneira a se observar o princpio da legalidade penal, pois no se cogita de atividade interpretativa em que a lei clara. E nem se olvide que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, ainda que em suas formas simples, so de extrema gravidade, a ensejar punio condizente com a severidade com que so tratados os crimes hediondos. Ressalte-se ainda, por necessrio, que os crimes de estupro e de atentado violento ao pudor mediante violncia presumida nada mais so seno formas simples desses tipos penais, nos quais se presume a violncia que lhes nsita, em razo de circunstncias especiais que cercam a vtima, em virtude do que razo no vejo para no lhes estender a classificao de crimes hediondos. Nesse sentido, alis, vem decidindo este Tribunal de Justia:
79
Assim, embora no ignore a atual jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, acompanho o douto Relator, para, julgando procedente o incidente, adotar a interpretao que considera os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, praticados antes da Lei n 12.015/09, como delitos hediondos apenas nas formas qualificadas.
Ementa: Apelao criminal. Atentado violento ao pudor mediante violncia presumida. Preliminares. Inpcia da denncia, ausncia de condio de procedibilidade e cerceamento de defesa. Inocorrncia. Advento da Lei n 12.015/2009. Irrelevncia. Autoria e materialidade comprovadas. Palavra das trs vtimas. libis no comprovados. Violncia presumida. Crime hediondo. Regime prisional mantido. Agravante do art. 61, inciso II, alnea h, do CP . Bis in idem caracterizado. Reprimenda reduzida. - Pratica o crime de atentado violento ao pudor, e no mera contraveno de importunao ofensiva ao pudor, aquele que busca satisfazer sua lascvia ordenando que duas crianas desfilem nuas para, em seguida, manipular seu rgo sexual, alm de retirar as roupas ntimas de outra vtima, durante o sono, masturbando-se junto mesma. - No h o mnimo espao para incidncia do princpio in dubio pro reo quando a palavra das trs vtimas encontra respaldo nos demais elementos probatrios dos autos (inclusive, em laudo pericial com relao a uma delas), enquanto o ru no se desincumbe do nus de comprovar os libis alegados. - A fim de evitar o bis in idem deve ser afastada a agravante do art. 61, inciso II, alnea h, do Cdigo Penal, quando a menoridade da vtima j constitui circunstncia elementar do crime, tratando-se de atentado violento ao pudor praticado mediante violncia presumida. Precedente do STF e STJ. - O atentado violento ao pudor praticado com violncia presumida crime hediondo, devendo a pena ser cumprida em regime fechado, a teor do que dispe o art. 2, 1, da Lei 8.072/90 (Apelao Criminal n 1.0026.08.0346062/001 - Rel. Des. Renato Martins Jacob - DJ de 22.10.2010). Ementa: Apelao criminal. Atentado violento ao pudor. Violncia ficta. Regime prisional fechado. Crime hediondo. Reparao dos danos causados pela infrao. Art. 387, IV, Cdigo de Processo Penal. Necessidade de observncia dos princpios da ampla defesa e do devido processo legal. - O atentado violento ao pudor praticado com violncia presumida crime hediondo, devendo a pena ser cumprida em regime fechado, a teor do que dispe o art. 2, 1, da Lei 8.072/90. - A fixao do valor mnimo para a reparao dos danos causados pela infrao tambm deve observar os princpios do contraditrio e da ampla defesa, revelando-se imperiosa sua excluso quando no foi oportunizado ao recorrente o direito de produzir eventuais provas que pudessem interferir na convico do julgador no momento da fixao (Apelao Criminal n 1.0704.08.124990-3/001 - Rel. Des. Beatriz Pinheiro Caires - DJ 09.04.2010).
Aplicao do princpio do tempus regit actum. Estupro. Crime hediondo. Vtima menor de 14 anos. Presuno de violncia. Aplicao da causa de aumento de pena prevista no art. 9 da Lei 8.072/1990. Ordem denegada. I - A intimao do defensor dativo para apresentao de contrarrazes ao recurso especial ocorreu em data anterior publicao da Lei 9.271/1996, o que, pela aplicao do princpio do tempus regit actum, exclui a obrigatoriedade da intimao pessoal do defensor dativo. II - A jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal firme no sentido de que o crime de estupro, tanto na sua forma simples como na qualificada crime hediondo. Precedentes. III - No h bis in idem no fato de a idade da vtima ser levada em conta para tipificar o crime de estupro pela violncia presumida nos termos do art. 224 do Cdigo Penal e tambm como causa de aumento de pena consoante dispe o art. 9 da Lei 8.072/1990. IV - Inexistindo nulidade ou ilegalidade flagrante a ser sanada, no se pode admitir o habeas corpus como sucedneo de reviso criminal, ante a verificao do trnsito em julgado do acrdo que tornou definitiva a condenao. V - Ordem denegada (HC 97788/ SP - Rel. Min. Ricardo Lewandowski - DJe de 25.06.2010).
Assim, diante da fundamentao acima expendida, peo vnia ao ilustre Des. Relator, para firmar orientao no sentido de que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor anteriores Lei 12.015/09, ainda que praticados mediante violncia presumida, configuram crimes hediondos. como voto. DES. HELOSA COMBAT - Adoto o relatrio lanado pelo eminente Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, neste incidente de uniformizao de jurisprudncia. Realmente comprovada a divergncia jurisprudencial. No obstante no ser obrigatria a observncia da uniformizao, por no se equiparar a uma smula vinculante, resulta que muitos julgadores acatam os resultados, em ateno a princpios como o da colegialidade e da segurana jurdica. Em assim sendo, nada impede que, em nome da pacificao de entendimentos, proceda-se uniformizao. Peo respeitosa vnia ao douto Relator, mas estou acompanhando a divergncia, por entender que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor configuram crimes hediondos, mesmo antes da edio da Lei n 12.015/2009. Acredito, permissa venia, que, ao contrrio do que foi afirmado pelo ilustre Relator no seu substancioso voto, a Lei 12.015/09 no refora a interpretao de que, antes do seu advento, esses crimes no poderiam ser tidos como hediondos. Pelo que compreendo, a nova lei veio ao encontro dos anseios da sociedade, uma vez que os danos deixados nas vtimas se perpetuam, duram pelo resto da vida, destroem vidas e famlias.
E tambm o Supremo Tribunal Federal, no qual a matria j se encontra consolidada, em virtude da interpretao firmada pelo Plenrio daquela Corte quando do julgamento do HC 81.288:
Ementa: Habeas corpus. Penal. Atentado violento ao pudor. Violncia presumida. Crime hediondo. Reconhecimento. Writ denegado. 1. O julgado do Superior Tribunal de Justia questionado neste habeas corpus est em perfeita harmonia com o entendimento do Supremo Tribunal sobre a hediondez do crime de atentado violento ao pudor, mesmo que praticado com violncia presumida na sua forma simples. Precedentes. 2. Ordem denegada (HC 101860/RS - Rel. Min. Marco Aurlio - DJe de 17.05.2011). Ementa: Processual penal. Habeas corpus. Ausncia de intimao pessoal de defensor dativo para apresentao de contrarrazes. Art. 370, 4, do Cdigo de Processo Penal.
A Lei 12.015/09 foi editada exatamente para no deixar qualquer dvida sobre a hediondez dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor. Adoto as razes lanadas pelos votos divergentes e trago colao julgado do egrgio Supremo Tribunal Federal, no HC 99.908, j. em 21.09.2010, Relator o Sr. Ministro Gilmar Mendes, que veio assim ementado:
Habeas corpus. 2. Roubo tentado. Crime impossvel diante da inexistncia de objeto de valor em poder da vtima. Impossibilidade. Crime complexo, cujo incio da execuo se materializa com a prtica da violncia ou da grave ameaa. 3. Estupro e atentado violento ao pudor perpetrados em suas formas simples. Crimes hediondos. 4. Supervenincia da Lei n. 12.015/2009. Retroatividade da lei penal mais benfica (CF, art. 5, XL). Continuidade delitiva. Possibilidade. 5. Ordem concedida de ofcio para que o Juzo de origem proceda ao redimensionamento das penas.
No seu voto, o ilustre Ministro menciona diversos arestos da Suprema Corte no mesmo sentido, relativos a crimes cometidos antes da nova lei. Dessarte, reiterando o pedido de vnia, estou acompanhando a divergncia, para reconhecer como hediondos os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, em suas formas simples ou qualificadas, praticados antes da edio da Lei 12.015/2009. DES. SELMA MARQUES - Cuida-se de incidente de uniformizao de jurisprudncia suscitado por Paulo Roberto Velloso, atravs de seu procurador constitudo, pela via de petio avulsa, nos autos dos embargos infringentes que ops contra o acrdo, que, em sede de apelao, confirmou, em parte, sua condenao nos termos do disposto no art. 214 c/c com o art. 224, a e c, do CP , com redao anterior Lei 12.015/09. O intuito do requerente de que sejam harmonizados os entendimentos externados pelas Turmas e Cmaras do TJMG, no que se refere ao carter hediondo do crime de atentado violento ao pudor, na modalidade de violncia presumida. Diante de manifestaes dissidentes, o incidente de uniformizao de jurisprudncia tem por objetivo estabelecer o entendimento do Tribunal sobre determinada matria, que, embora corriqueiramente levada sua apreciao, resulta em decises, cujos sentidos muitas vezes so opostos, para aqueles crimes praticados antes da Lei 12.015/09, ainda pendentes de julgamento. Embora ainda existam aqueles que sustentam no serem hediondos os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, quando cometidos com violncia ficta, por no terem sido expressamente descritos no art. 1 da Lei 8.072/90, ouso deles discordar e filiar-me corrente doutrinria e jurisprudencial atualmente dominante. Isso porque, na vigncia da lei anterior, o tipo penal que enumerava os delitos hediondos (art. 1 da referida lei) mencionava o estupro (art. 213, caput) e sua combinao com o art. 223, pargrafo nico (estupro
seguido de morte), bem como atentado violento ao pudor (art. 214, caput) e sua combinao com o art. 223, pargrafo nico (atentado seguido de morte), ou seja, quatro delitos diversos (dois dolosos diferentes um do outro e dois qualificados pelo resultado diferentes um do outro). bvio que no precisaria ter descrito a combinao dos arts. 213 e 214 com o art. 224, pois este no cria novas figuras tpicas incriminadoras, norma explicativa de uma violncia que j faz parte dos tipos penais, dando apenas elementos para a tipificao desses crimes, quando cometidos contra pessoa incapaz de consentir, considerando os tipos penais existentes (que so hediondos). Ora, para efeito de concretizao do tipo penal do art. 213, irrelevante ter conjuno carnal com violncia real, praticada contra quem podia consentir e no o fez ou ter conjuno carnal com violncia presumida, praticada contra quem no podia consentir e o fez. No h diferena substancial entre essas condutas, sendo ambas igualmente hediondas. Logo, partilho do entendimento de que o estupro e o atentado violento ao pudor cometidos com violncia ficta, na redao vigente na lei anterior, so hediondos. Nesse sentido, vale transcrever parte do voto do Ministro Gilson Dipp no julgamento do HC 19.478-SC, de 19.03.2002:
venho repensando a nossa jurisprudncia sobre a violncia ficta, ou seja, aquela que presumida pelas circunstncias do art. 224 do Cdigo Penal: quando a vtima no maior de 14 anos, quando alienada ou dbil mental - e o agente tinha conhecimento de tal circunstncia, ou, ainda, quando a vtima no pode, por qualquer circunstncia, oferecer resistncia. Sobre tais aspectos, h alentados estudos de ordem jurdica, social e psicolgica, demonstrando que, em inmeros casos, o trauma psicolgico causado em crianas pequenas, por exemplo, que tenham sido obrigadas a manter relaes sexuais, geralmente com pessoas integrantes da mesma famlia, so irreversveis e, muitas vezes, consubstancia-se em trauma pior que a violncia fsica praticada, acompanhando a vtima para o resto da vida. Penso que a violncia presumida tambm no pode mais ser afastada dos crimes hediondos.
Isso posto, acolho o pedido deduzido no incidente de uniformizao de jurisprudncia, para, nos termos do presente voto, reconhecer que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, praticados antes da Lei 12.015/09, so hediondos, seja na forma simples ou qualificada, com violncia real ou presumida. como voto. DES. ALBERTO DEODATO NETO - Ouso divergir do em. Des. Relator, quando no considera os delitos de estupro e atentado violento ao pudor, em suas formas simples, praticados antes da vigncia da Lei n 12.015/09, como hediondos. Isso porque, como bem ressaltou o culto Des. Francisco Kupidlowski, o fato temporal da hediondez no muda a natureza do delito, sendo certo que a discutida
81
alterao normativa veio apenas consolidar a inteno do legislador primitivo de que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor fossem considerados hediondos em todas as suas formas. Com efeito, ao analisarmos o texto originrio do art. 1 da Lei n 8.072/90, vemos que o art. 213, caput, e sua forma qualificada, resultando da combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico, ambos do Cdigo Penal, so ligados pelo conectivo e, que estabelece entre os dois uma relao aditiva, de modo a aceitar qualquer das condutas isoladamente. Ademais, tal entendimento j foi pacificado pelo Supremo Tribunal Federal:
Ementa: Habeas corpus. Estupro e atentado violento ao pudor. Concurso material e natureza hedionda. Ordem denegada. Na linha da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, no h espao, no caso, para o afastamento do concurso material e o reconhecimento da continuidade delitiva entre os crimes de estupro e atentado violento ao pudor. Precedentes: HC 94.714, Rel. Min. Crmem Lcia, julgado em 28.10.2008; e HC 89.770, Rel. Min. Eros Grau, DJ de 06.11.2006, p. 51. Tais crimes, ademais, ainda de acordo com precedentes desta Corte (HC 90.706, Rel. Min. Crmen Lcia, DJ de 23.3.2007; e HC 89.554, Rel. Min. Celso de Mello, DJ de 2.3.2007), devem ser considerados hediondos, mesmo que no qualificados e praticados sem violncia real. Ordem denegada (STF - HC 95705/RS - Rio Grande do Sul - 2 T. - Rel. Min. Joaquim Barbosa - DJU de 24.04.2009). Habeas corpus. Estupro. Atentado violento ao pudor. Tipo penal bsico ou forma simples. Inocorrncia de leses corporais graves ou do evento morte. Caracterizao, ainda assim, da natureza hedionda de tais ilcitos penais (Lei n 8.072/90). Pedido indeferido. - Os delitos de estupro e de atentado violento ao pudor, ainda que em sua forma simples, configuram modalidades de crime hediondo, sendo irrelevante que a prtica de qualquer desses ilcitos penais tenha causado, ou no, leses corporais de natureza grave ou morte, que traduzem, nesse contexto, resultados qualificadores do tipo penal, no constituindo, por isso mesmo, elementos essenciais e necessrios ao reconhecimento do carter hediondo de tais infraes delituosas. Precedentes. Doutrina (STF - HC 89554 - DF - 2 T. - Rel. Min. Celso de Mello - DJU de 02.03.2007, p. 46). Ementa: Habeas corpus. Penal. Crimes de estupro e atentado violento ao pudor. Arts. 213 e 214 do Cdigo Penal. Forma simples. Configurao. Crimes hediondos. Precedentes. Habeas corpus denegado. 1. A jurisprudncia deste Supremo Tribunal firmou entendimento no sentido de que, nos casos de estupro e atentado violento ao pudor, as leses corporais graves ou morte traduzem resultados qualificadores do tipo penal, no constituindo elementos essenciais e necessrios para o reconhecimento legal da natureza hedionda das infraes. 2. Em razo do bem jurdico tutelado, que a liberdade sexual da mulher, esses crimes, mesmo em sua forma simples, dotam-se da condio hedionda com que os qualifica apenas o art. 1 da Lei n. 8.072/90. 3. Habeas corpus denegado (STF - HC 88245/SC - Santa Catarina - Tribunal Pleno - Rel. Min. Marco Aurlio - DJU de 20.04.2007). Ementa: Penal. Crimes de estupro e de atentado violento ao pudor. Cdigo Penal, arts. 213 e 214. Lei 8.072/90, redao da pela Lei 8.930/94, art. 1, V e VI. I - Os crimes de estupro
e de atentado violento ao pudor, tanto nas suas formas simples - Cdigo Penal, arts. 213 e 214 - como nas qualificadas (Cdigo Penal, art. 223, caput e pargrafo nico), so crimes hediondos. Leis 8.072/90, redao da Lei 8.930/94, art. 1, V e VI. II - HC indeferido (STF - HC 81288/SC - Santa Catarina - Rel. Min. Maurcio Corra - DJU de 25.04.2003).
Diante de tais consideraes, divirjo do em. Des. Relator e acolho o presente incidente de uniformizao de jurisprudncia, para firmar orientao no sentido de que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, praticados antes da vigncia da Lei n 12.015/09, sejam considerados hediondos em todas as suas formas. como voto. DES. HERCULANO RODRIGUES - Senhor Presidente, eminentes Colegas. Tenho entendimento firmado acerca da questo posta neste incidente, entendimento esse que coincide com aquele sufragado pela Quinta e pela Sexta Turmas do STJ, bem como pelo Supremo Tribunal Federal, no sentido de que os delitos de estupro e atentado violento ao pudor praticados anteriormente incidncia da Lei n 12.015/09, tanto os praticados em sua modalidade qualificada quanto em sua modalidade simples, ou com violncia presumida, esto inseridos no rol dos crimes hediondos. Alis, tal orientao foi acolhida por ambas as Turmas do Supremo Tribunal Federal, no julgamento dos Habeas Corpus n 82.617, Rel. Min. Nelson Jobim, DJ de 13.2.2004; 82.098, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ de 29.11.2002; 87.495, Rel. Min. Joaquim Eros Grau, DJ de 28.04.2006; 95.705, Rel. Min. Joaquim Barbosa, DJ de 24.4.2009. Mais recentemente, reiterou o Supremo Tribunal Federal o referido entendimento:
Habeas corpus. Direito penal. Atentado violento ao pudor com violncia presumida. Crime hediondo. Impossibilidade de aplicao da pena abaixo do mnimo legal na segunda fase da dosimetria. Fixao de regime mais gravoso devidamente motivado. Ordem denegada. 1. Esta Suprema Corte possui entendimento consolidado no sentido de considerar hediondo o estupro e o atentado violento ao pudor praticado com violncia presumida. Precedentes. 2. [...] (HC 99.406 - Rel. Min. Ellen Gracie - Segunda Turma - Julgado em 24.08.2010 - DJe 168, divulgado em 09.09.2010, publicado em 10.09.2010 - Ement. v. 02414-03, p. 481 - LEXSTF v. 32, n. 382, 2010, p. 373-380).
Peo vnia, pois, para divergir do eminente Desembargador Relator, adotando o entendimento acima referido. DES. CARREIRA MACHADO - Acompanho a divergncia. DES. ALMEIDA MELO - Sr. Presidente. Data venia, acompanho a divergncia, por entender que esses crimes,
independentemente do esforo que o criminoso faz, com todas as consequncias que tenha, so tidos como de carter hediondo, sem dvida. DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - Sr. Presidente. Na 2 Cmara Criminal, os votos que l proferi ao longo deste tempo foram exatamente no sentido preconizado no voto do Relator. Sempre defendi esse ponto de vista de que a hediondez s ocorreria no caso de a prtica do crime resultar leso corporal ou morte, e, por conta disso, sem maiores delongas, peo ao Relator que permita fazer minhas as razes de seu voto, inclusive, na parte em que S. Ex. exps, de forma oral, com muita preciso. Com base nisso, peo vnia aos que esto divergindo, para acompanhar, in totum, o voto que S. Ex. acaba de proferir. DES. KILDARE CARVALHO - Trata-se de incidente de uniformizao de jurisprudncia suscitado pela 5 Cmara Criminal deste Tribunal de Justia, a fim de solidificar o entendimento acerca do carter hediondo dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor, cometidos antes da gide da Lei n 12.015/2009, sob a modalidade simples e qualificada. Peo vnia ao eminente Desembargador Relator, para dele divergir e considerar que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticados antes da vigncia da Lei n 12.015/2009, seja na forma simples, seja na forma qualificada, so crimes hediondos. Esse o entendimento do Supremo Tribunal Federal, manifestado pela Primeira e pela Segunda Turmas:
Habeas corpus. Processual penal. Estupro. Forma simples. Violncia presumida. Crime hediondo. Ausncia de plausibilidade jurdica incontestvel. Habeas corpus denegado. 1. O julgado do Superior Tribunal de Justia questionado neste habeas corpus est em perfeita harmonia com o entendimento do Supremo Tribunal sobre a hediondez do crime de estupro, mesmo que praticado com violncia presumida na sua forma simples. Precedentes. 2. Ordem denegada (STF - HC n 101.694/RS - 1 Turma - DJ de 04.05.2010). Habeas corpus. Direito penal. Atentado violento ao pudor com violncia presumida. Crime hediondo. Impossibilidade de aplicao da pena abaixo do mnimo legal na segunda fase da dosimetria. Fixao de regime mais gravoso devidamente motivado. Ordem denegada. 1. Esta Suprema Corte possui entendimento consolidado no sentido de considerar hediondo o estupro e o atentado violento ao pudor praticado com violncia presumida. Precedentes. 2. A pena-base foi aplicada em seu mnimo legal. firme a jurisprudncia desta Suprema Corte no sentido de que, ao contrrio do que ocorre com as causas de diminuio, as circunstncias atenuantes no podem reduzir a pena aqum do mnimo legal. Precedentes. 3. Idnea a motivao para a fixao do regime mais gravoso para o cumprimento da pena, no havendo razo para que seja aplicado o semi-aberto. Smula 719/STF. 4. Writ denegado. Ordem concedida de ofcio apenas para restabelecer o regime inicialmente fechado fixado anteriormente
e cassar a deciso que imps o regime integralmente fechado (STF - HC n 99.406/RS - 2 Turma - DJ de 24.08.2010).
Dessa forma, rogando vnia aos demais Pares que possuem entendimento em sentido diverso e, alinhado ao parecer manifestado pela Procuradoria de Justia s f. 767/789-TJ, julgo a presente uniformizao no sentido de reconhecer os crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticados antes da Lei n 12.015/2009 como crimes hediondos, seja na modalidade simples, seja na modalidade qualificada. DES. MRCIA MILANEZ - Trata-se de incidente de uniformizao de jurisprudncia para a fixao do entendimento desta Corte acerca da hediondez dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor em sua forma simples, antes do advento da Lei n 12.015/2009. Quanto a esse ponto, filio-me concepo sufragada pelo eminente Vogal Des. Antnio Armando dos Anjos, acompanhando sua divergncia, no sentido de que referidos crimes, em suas modalidades simples, realmente so delitos hediondos. Ressalto no apenas o relevante precedente do Supremo Tribunal Federal citado pelo ilustre Colega, qual seja o HC 81.288/SC, julgado pela Segunda Turma, mas tambm o HC 88245/SC, tendo como Relatora do acrdo a Min. Crmen Lcia, julgado em 16.11.2006 pelo Tribunal Pleno de nosso Pretrio Excelso, valendo transcrio a autoexplicativa lio da mais alta Corte Ptria:
A jurisprudncia deste Supremo Tribunal firmou entendimento no sentido de que, nos casos de estupro e atentado violento ao pudor, as leses corporais graves ou morte traduzem resultados qualificadores do tipo penal, no constituindo elementos essenciais e necessrios para o reconhecimento legal da natureza hedionda das infraes. Em razo do bem jurdico tutelado, que a liberdade sexual da mulher, esses crimes, mesmo em sua forma simples, dotam-se da condio hedionda com que os qualifica apenas o art. 1 da Lei n 8.072/90.
No bastasse isso, a redao do art. 1 da Lei n 8.072/90, anterior Lei n 12.015/2009, autoriza tal concluso. Interpretando-se sistematicamente seus incisos, percebe-se que o legislador expressamente nominou os delitos qualificados quando apenas esses estariam abrangidos pelo rol de crimes hediondos, como fez com o homicdio e a extorso. No caso do estupro e do atentado violento ao pudor, contudo, referiu-se apenas ao crime-gnero, subtendendo que todas as suas modalidades estariam includas. A referncia entre parnteses no afasta tal concluso; ao contrrio, refora-a, pois utiliza a conjuno aditiva e, sinalizando que os arts. 213 e 214 e sua combinao com a norma qualificadora (ou seja, ambos) seriam hediondos. Outrossim, no se olvida ainda que a Lei n 12.015/2009, visando apenas a aprimorar a redao aparentemente ambgua do dispositivo legal, trouxe nova redao ao inciso V do art. 1 da Lei de Crimes
83
Hediondos, taxando como hediondo o delito de estupro, com meno expressa ao caput do art. 213, alm da previso de seus 1 e 2. Isso posto, acolho o incidente e, acompanhando a divergncia do ilustre Vogal Des. Antnio Armando dos Anjos, voto no sentido do reconhecimento da hediondez dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor, mesmo quando praticados em suas modalidades simples, antes do advento da Lei n 12.015/2009. DES. ALVIM SOARES - Sr. Presidente. Conforme afirmado da tribuna, existem, neste Tribunal, duas interpretaes, o que est sendo confirmado em face das divergncias que esto sendo apresentadas. A do eminente Relator, a meu sentir, mais benfica ao infrator e de acordo com a poltica criminal de ento. Assim, antes da Lei 12.015, os crimes de estupro e atentado violento ao pudor devem ser vistos apenas na sua forma qualificada, e no como crime hediondo. como voto. Acompanho o Relator. DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Sr. Presidente. Estou a meditar qual efeito prtico dessa uniformizao de jurisprudncia. Tenta-se uniformizar jurisprudncia a respeito de um delito que anteriormente se dividia em duas naturezas. Estupro para a relao sexual normal e no consentida, e atentado violento ao pudor para o coito anal e para aquelas passadelas de mos para a satisfao da concupiscncia e lascvia do autor. Hoje, est fundido num instituto, num nico instituto, tanto o estupro como o atentado violento ao pudor, seja o coito anal, seja bulinao, seja o prprio ato sexual no consentido completo. Ento, se at aqui no houve a necessidade dessa uniformizao, doravante que o efeito prtico ser nenhum. assim que enxergo essa questo colocada e trazida a este Plenrio desta Corte Superior. Mas, verificando os votos que me precederam, como muito bem salientado, em matria de direito criminal, quando a norma escrita depende de interpretao, essa tem que se volver a interesse de quem ir sofr-la, no caso, o agente ou ru. E, anteriormente, no existia, realmente, para a forma simples ou as formas simples - estupro e atentado violento ao pudor - uma definio clara de que seriam crimes hediondos aqueles praticados na forma simples, no qualificada. lgico que essa interpretao teria que ser realizada em favor do ru, e no em favor da natureza do delito praticado. Mas, agora, todo ele hediondo. E vejam bem o que o legislador fez: se for uma bulinada, se for um coito anal, se for uma relao sexual completa e no consentida, o crime hediondo. Entendo que quis o legislador infraconstitucional estabelecer essa hediondez justamente
para evitar o que hoje iremos ainda decidir aqui, que no comporta liberdade provisria para esses crimes. Ento, fico com a interpretao mais favorvel ao ru pela lei anterior, dispondo que a forma simples no configura crime hediondo, mas entendendo que nenhum efeito prtico tem essa uniformizao trazida a esta Corte neste momento. como voto. DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS - Sr. Presidente. Confesso a V. Ex. que tenho muita dvida diante das consequncias - fsicas ou morais - do crime a ser tratado. Penso que a lei no comporta, assim, uma interpretao mais benfica, ela estabelece taxativamente que deve ser hediondo. E como voto. DES. WANDER MAROTTA - Com a divergncia. DES. PAULO CZAR DIAS - Em face da divergncia existente na jurisprudncia das Cmaras Criminais deste eg. Tribunal de Justia, discute-se, no presente incidente, se os delitos de estupro e atentado violento ao pudor, cometidos mediante violncia ficta, e praticados antes da Lei 12.015/09, inserem-se na categoria de crimes hediondos. No meu modo de ver, os crimes contra os costumes - estupro e atentado violento ao pudor - ainda que cometidos com violncia presumida, desde que no acarretem leso grave ou morte vtima, no se inserem na categoria das infraes hediondas. Nesse sentido, confira-se o teor do Informativo do STF:
O Informativo 152 do STF faz referncia a recente deciso da 2 Turma: Crime hediondo e atentado violento ao pudor. No se considera hediondo o crime de atentado violento ao pudor, cometido contra menor de 14 anos, quando no for seguido de leso corporal grave. Com base nesse entendimento, a Turma, por unanimidade, deferiu habeas corpus, para considerar que o regime prisional do paciente , apenas inicialmente, o fechado, podendo, assim, na forma da lei, obter a progresso do regime de priso. Entendeu-se que o inciso VI do art. 1 da Lei 8.072/90 - Art. 1 So considerados hediondos os seguintes crimes [...]: VI - atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico) - somente se considera hediondo o crime de atentado violento ao pudor quando seguido de leso corporal grave, no fazendo qualquer referncia hiptese em que a violncia seja presumida (CP , art. 224). (HC 78.305MG - Rel. Min. Nri da Silveira - j. em 08.06.99).
Isso posto, acompanho o posicionamento do ilustre Relator, reconhecendo como mais consentnea a interpretao que considera os crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticados antes da Lei 12.015/09 como delitos hediondos apenas nas formas qualificadas, quando resulta leso grave ou morte.
DES. ARMANDO FREIRE - Sr. Presidente. Adiro divergncia, com a devida vnia. Tambm conheo do presente incidente de uniformizao de jurisprudncia, diante da apontada divergncia de interpretao nos diversos rgos fracionrios deste Tribunal de Justia quanto matria. Oportuna se apresenta a suscitao pela 5 Cmara Criminal, para que, luz da hermenutica que se prope adotar, mediante fundamentadas reflexes e critrios interpretativos, uniformizemos posicionamento acerca da hediondez ou no dos crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticados na forma simples, antes do advento da Lei n 12.015/09. O eminente Relator concluiu por adotar a interpretao segundo a qual os crimes de estupro e atentado violento ao pudor praticados antes do advento da Lei n 12.015/09 so hediondos apenas nas formas qualificadas (quando resulta leso corporal grave ou morte da vtima). No entanto, com a devida vnia do douto Relator, considero tais delitos hediondos, mesmo que no resultem em leso corporal grave ou morte, e ainda que praticados mediante violncia presumida. Assim ora me pronuncio, sobretudo, em homenagem interpretao que sempre adotei, quando integrava a douta 1 Cmara Criminal e o douto 1 Grupo de Cmaras Criminais deste egrgio Tribunal de Justia, influenciado por orientaes oferecidas pelo Supremo Tribunal Federal, a partir do julgamento do HC 81.288SC (Relator: Ministro Carlos Velloso). Trata-se do leading case referido nos votos dos eminentes Desembargadores Ddimo Inocncio de Paula, Almeida Melo, Antnio Armando dos Anjos e que eu costumava citar em meus votos, juntamente com ementas de acrdos supervenientes, dentre os quais registros: * HC n 84.006/RJ - Rio de Janeiro. Relator: Min. Marco Aurlio. Rel. para o acrdo Min. Joaquim Barbosa. Julgamento: 04.05.2004. rgo Julgador: Primeira Turma. Publicao: DJ de 20.08.2004, p. 50, ementa no v. 02160-02, p. 223; * HC n 81.891/SP - So Paulo. Relator: Min. Nelson Jobim. Julgamento: 14.05.2002. rgo Julgador: Segunda Turma. Publicao: DJ de 21.06.02, p. 130, ementa no v. 02074-03, p. 538. Visando a oferecer eloquncia presente exposio, transcrevo trecho de meu voto no julgamento da Reviso Criminal n 1.0000.06.433508-6/000, da Comarca de Espera Feliz, de que fui Relator (julg.: 10.05.2010 - pub.: 20.08.2010), quando ratifiquei posicionamento que sempre adotei nos julgamentos envolvendo a questo de mbito criminal:
Passando segunda pretenso do peticionrio, entendo que a anlise deve ser dividida em duas fases: a) a configurao do crime hediondo, mesmo na ausncia de violncia real, no que se refere aos delitos capitulados nos arts. 213 e 214 do CPB; e b) a possibilidade da progresso de regime prisional.
Consoante posicionamento de nossos Tribunais Superiores, no que se refere Lei n 8.072/90, com a redao dada pela Lei n 8.930/94, tanto o estupro como o atentado violento ao pudor, mesmo no caso de violncia presumida, so considerados crimes hediondos. No desconheo que o Supremo Tribunal Federal, na interpretao da Lei n 8.072/90, adotava o entendimento de que o estupro e o atentado violento ao pudor somente seriam considerados hediondos se ocorressem leses corporais graves ou morte da vtima. Na parte que interessa presente anlise, esta lei, que dispe sobre os Crimes Hediondos, previa: Art. 1 So considerados hediondos os seguintes crimes, todos tipificados no Decreto-lei n 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, consumados ou tentados: [...] V - estupro (art. 213 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico); VI - atentado violento ao pudor (art. 214 e sua combinao com o art. 223, caput e pargrafo nico). Conforme o posicionamento anteriormente adotado, se tais delitos fossem praticados com violncia presumida ou ficta (art. 224, a, CP), no eram considerados hediondos. Todavia, a partir do julgamento do HC 81.288-SC, de que foi Relator para o acrdo o Ministro Carlos Velloso, o Pleno do STF mudou seu posicionamento e passou a entender que o estupro e o atentado violento ao pudor so considerados crimes hediondos em qualquer situao, tenham causado, ou no, leses corporais de natureza grave ou morte: Os crimes de estupro e de atentado violento ao pudor, tanto na forma simples, Cdigo Penal, arts. 213 e 214, quanto na forma qualificada, Cdigo Penal, art. 223, caput, e pargrafo nico, so hediondos, ex vi do disposto na Lei 8.072/90, art. 1, V e VI. A partir de ento, seguiram-se julgamentos nesse sentido. Ilustrativamente, transcrevo o seguinte aresto: Habeas corpus. Penal. Processual penal. Estupro e atentado violento ao pudor. Crimes hediondos. O Plenrio deste Tribunal decidiu que os crimes capitulados nos arts. 213 e 214 do CP so hediondos, independente da natureza das leses corporais deles decorrentes (HC 81.288, Redator para o acrdo Min. Carlos Velloso). Invivel, portanto, a desclassificao. Habeas corpus indeferido (HC 81.891/SP - So Paulo. Relator: Min. Nelson Jobim. Julgamento: 14.05.2002. rgo Julgador: Segunda Turma. Publicao: DJ de 21.06.02, p. 00130 - ementa no v. 02074-03, p. 00538). As decises do Supremo Tribunal Federal influenciaram o Superior Tribunal de Justia, que passou a se orientar neste sentido. De todo modo, com o advento da Lei n 12.015/2009, a questo antes controvertida no apresenta maiores dvidas, como bem esclareceu a digna Procuradora de Justia: [...] Alm disso, o art. 4 da Lei n. 12.015/2009, ratificando o entendimento que j era adotado pelo Supremo Tribunal Federal, acabou com qualquer discusso sobre a matria, ao alterar expressamente o art. 1 da Lei n. 8.072/90, esclarecendo que o estupro (tipo penal que passou a contemplar o atentado violento ao pudor) e o estupro de pessoa vulnervel (que seria a hiptese sob exame) em todas as suas modalidades so crimes hediondos [...] (f. 85-TJMG). Desse modo, a discusso apresentada pelo requerente no persiste, restando pacfico o entendimento quanto natureza do delito a que foi condenado. Prosseguindo, tenho em linha de conta que o fato de o estupro e o atentado violento ao pudor, mesmo considerada a violncia presumida, configurarem crime hediondo, no
85
impede o deferimento do pedido revisional quanto progresso do regime prisional.
Concluindo, posiciono-me em sintonia com a divergncia instaurada, no sentido de acolher o incidente de uniformizao de jurisprudncia e firmar a orientao segundo a qual os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, praticados antes da vigncia da Lei n 12.015/09, so considerados hediondos, sejam eles praticados nas formas qualificadas ou simples. como voto. DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Sr. Presidente. Data venia do eminente Relator e daqueles que o acompanharam, acompanho a divergncia, trazendo como fundamentao os acrdos j citados no Supremo Tribunal Federal e, tambm, irei citar o Habeas Corpus 101.860, que est a entender que o atentado violento
ao pudor, em qualquer de suas formas, crime hediondo e, tambm, o entendimento do Ministro Ricardo Lewandowski, tambm em Habeas Corpus, 97.788, que dispe tambm que atentado violento ao pudor, em qualquer de sua forma, crime hediondo. Assim, firmo-me na orientao de que os crimes de estupro e atentado violento ao pudor, em qualquer de suas formas, configuram crimes hediondos. DES. GERALDO AUGUSTO - Sr. Presidente. Embora o merecido respeito aos entendimentos em contrrio, acompanho, em todos os seus termos, o voto do eminente Relator. Smula - POR MAIORIA, ACOLHERAM O INCIDENTE, NOS TERMOS DO VOTO DO DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS.
...
86
Jurisprudncia Cvel
Indenizao - Dano moral - Dano material Responsabilidade civil - Guarda de animais - Valor condizente - Manuteno
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Responsabilidade civil. Guarda de animais. Indenizao por danos morais. Valor condizente. Manuteno. - Demonstrado, nos autos, que os cachorros da requerida ao atacarem o autor, concorreram para ele casse de sua motocicleta, impe-se a ela o dever de ressarcir todos os danos materiais e morais suportados por ele, em razo desse sinistro, nos termos do art. 936 do CC/02. - Quando o valor da indenizao por danos morais se mostra adequado com a condio financeira do ofensor, com o potencial da falta cometida e com as circunstncias do fato, impe-se sua manuteno. APELAO CVEL N 1.0446.07.007091-2/001 Comarca de Nepomuceno - Apelante: Sandra Maria Lazarini - Apelado: Nivaldo Pedro de Souza - Relator: DES. LUCIANO PINTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 11 de agosto de 2011. - Luciano Pinto - Relator. Notas taquigrficas DES. LUCIANO PINTO - Nivaldo Pedro de Souza ajuizou ao de indenizao em face de Sandra Lazarini, narrando que, no dia 06.06.2006, por volta das 17h, quando retornava da zona rural, em sua motocicleta, foi cercado por vrios ces pertencentes requerida, vindo, em razo disso, a sofrer queda, que provocou avarias no bem e ferimentos no autor, alm de danos morais. Disse que, em razo das leses sofridas nessa queda, foi obrigado a fazer tratamento mdico e fisioterapia. Com essas razes, pediu a condenao da requerida a lhe ressarcir os prejuzos mate-riais e morais que sofreu com a queda de sua motocicleta. Em contestao (f. 78/81), a requerida afirmou que os animais mencionados na inicial e nas fotografias juntadas pelo autor no lhe pertencem. Esclareceu que sua propriedade rural vizinha do lixo municipal e que, por isso, atrai grande quantidade de urubus, gavies e cachorros para seu terreno. Ressaltou que o autor tinha cincia da existncia de inmeros animais em sua propriedade e que no pode ser responsabilizada por um fato a que no deu causa. Impugnou todos os valores apontados pelo autor como danos materiais e quanto pretenso a indenizao por danos morais. Por fim, pediu a improcedncia dos pedidos iniciais. Impugnao contestao s f. 115/117. Audincia de instruo e julgamento f. 159, na qual foi colhido o depoimento pessoal do autor e foram ouvidas testemunhas das partes (f. 160/166). Memorial do autor s f. 169/172. Memorial da requerida s f. 174/176. Sobreveio sentena (f. 178/183), que julgou procedentes os pedidos iniciais, para condenar a requerida a pagar ao autor, a ttulo de danos materiais, a importncia de R$ 3.748,00 e, a ttulo de danos morais, o valor de R$ 5.000,00. Contra essa sentena, o autor manejou embargos de declarao, objetivando a majorao da indenizao por danos morais (f. 185/186). Inconformada, a requerida interps apelao (f. 187/191), afirmando que no foi demonstrada nos autos que a leso existente no joelho do apelado decorreu do sinistro narrado na inicial. Ressaltou que, a seu ver, os documentos trazidos pelo apelado para demonstrar os alegados danos materiais so fraudulentos e mentirosos. Disse que, tambm, no houve demonstrao, nos autos, dos alegados danos morais. Assinalou que no pode ser punida por ilcito que no cometeu. Por fim, pediu o provimento do recurso, para que fosse reformada a sentena, julgando-se improcedentes os pedidos iniciais. Sorteados e conclusos estes autos, para mim (f. 201/204), verifiquei que o Juzo a quo no havia se manifestado sobre os embargos de declarao de f. 185/186. Diante disso, determinei a baixa dos autos para que o Magistrado singular sobre eles se manifestasse (f. 205). Tais embargos de declarao foram rejeitados (f. 208). Contrarrazes s f. 211/212, batendo-se pela manuteno da sentena, por seus fundamentos.
87
TJMG - Jurisprudncia Cvel
Foram, ento, os autos novamente remetidos a este Tribunal (f. 214), sendo para mim conclusos em 1.08.2011 (f. 215). Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Vejo que tem parcial razo a apelante. Sobre a responsabilidade civil decorrente da guarda de animais, dispe o art. 936 do CC/02 que:
Art. 936. O dono, ou detentor, do animal ressarcir o dano por este causado, se no provar culpa da vtima ou fora maior.
quando ainda estava meio descontrolado, vindo a cair no cho (f. 165).
Da simples leitura desse ltimo excerto, o que se conclui que o primevo ataque dos animais pertencentes requerida desencadeou a queda do autor/apelante, j que fez com que ele perdesse o controle da direo, vindo a cair mais adiante, o que implica responsabilidade da requerida/apelante, nos termos do art. 936 do CC/02. Mais, Antnio Pinto, testemunha arrolada pela requerida/apelante, tambm confirmou que animais da requerida/apelante estavam envolvidos no acidente:
[...] trabalhava para r na ocasio; que a r tinha vrios cachorros na fazenda, sendo que somente um deles ficava preso; [...] que no local do acidente havia alguns cachorros, dentre eles havia mais de um cachorro da r; que os outros eram cachorros do lixo (f. 160).
Analisando esse dispositivo legal, Carlos Roberto Gonalves leciona que:

A responsabilidade do dono do animal , portanto, presumida. Basta que a vtima prove o dano e a relao de causalidade entre o dano por ela sofrido e o ato do animal. Trata-se de presuno vencvel, suscetvel de prova em contrrio. Permite-se, com efeito, ao dono do animal que se exonere da responsabilidade, provando qualquer uma das excludentes mencionadas: culpa da vtima ou fora maior. (Responsabilidade civil. 8. ed. rev. de acordo com o novo Cdigo Civil, So Paulo: Saraiva, 2003, p. 268.)
De ressaltar que tanto a requerida/apelante sabia de sua responsabilidade sobre o episdio narrado na inicial, que as testemunhas Sandro Batista e Antnio Graciano, esta ltima arrolada por ela, afirmaram que ela se comprometeu a pagar as avarias da motocicleta; contudo, no o fez:
Alexandre Lazarini, irmo da r, disse ao depoente que era para pegar a motocicleta com o autor para consertar e que as despesas seriam pagas pela r; que a r se negou a pagar, alegando que iria se comprometer no processo; que na ocasio o conserto ficou em R$ 350,00; que as despesas foram pagas pelo autor; [...] a moto estava funcionando, porm muito danificada (f. 163). [...] que na ocasio a r se comprometeu a pagar o conserto da moto do autor; que a moto quebrou o retrovisor e o farol (f. 165).
Logo, in casu, cabia ao autor/apelado demonstrar, nos autos, que os cachorros da requerida/apelante causaram sua queda da motocicleta, o que provocou avarias em seu veculo e danos em sua integridade fsica e moral. Por sua vez, impunha-se requerida/apelante comprovar, neste caderno processual, que os animais no lhe pertenciam ou qualquer uma das demais excludentes da responsabilidade civil. Da prova dos autos, o que verifico que o autor/ apelado obteve xito em seu nus de demonstrar a quem pertenciam os cachorros, os danos sofridos e o nexo de causalidade entre esses danos e o ato dos animais, que acarretou sua queda da motocicleta, enquanto a requerida/apelada no se desincumbiu de comprovar a existncia de quaisquer excludentes de sua responsabilidade. A testemunha do autor, Vicente de Paula Pedroso, disse que:
Presenciou o acidente e pode afirmar que o autor foi atacado por vrios cachorros em sua motocicleta, vindo a cair no cho; que ajudou a socorrer o autor; [...] que o autor feriu os joelhos (f. 162).
Corroborando a tese de que a queda do autor/apelado de sua motocicleta foi decorrente do ataque de cachorros, sendo que alguns deles pertenciam requerida, Antnio Graciano, testemunha arrolada pela requerida/ apelante, afirmou que:
presenciou o acidente; que o autor foi atacado por trs cachorros da r, vindo a descontrolar da motocicleta em direo ao barranco, porm retornou a estrada sem cair; em seguida foi atacado por um outro cachorro desconhecido,
Ora, foge ao razovel imaginar que a requerida/ apelante se comprometeria a ressarcir os prejuzos materiais do autor/apelado no que tange s avarias de sua motocicleta se no houvesse animais seus envolvidos no acidente. Dessa feita, demonstrado que cachorros da requerida/apelante concorreram para a queda do autor/apelado, impe-se a ela o dever de ressarcir todos os danos suportados por ele em razo desse sinistro, nos termos do art. 936 do CC/02. Quanto aos danos materiais, observo que o autor/ apelado demonstrou, nos autos, que arcou com o conserto das avarias provocadas na motocicleta (f. 19), em razo da queda, bem como com o pagamento de hospedagem em Belo Horizonte (f. 35), combustvel (f. 49, 51, 53, 55, 57, 61/63), honorrios de motorista (f. 50, 52, 54, 56, 58, 59/60-A) para realizao de consultas mdicas com ortopedistas nesta Capital (f. 27, 31, 36, 40, 48), alm de sesses de fisioterapias (f. 28/30), exames mdicos (f. 38), remdios (f. 44/45) e produtos mdicos (f. 47) para cuidar das leses sofridas no joelho,
provocadas pela queda narrada na inicial, conforme laudo mdico de f. 11. Note-se que a requerida/apelante no derruiu nenhuma dessas provas escritas, nus que lhe incumbia nos termos do art. 333, II, do CPC, de modo que, por isso, deve ela ser condenada a restituir ao autor/apelado todos esses valores despendidos, conforme se apurar em liquidao de sentena. Para a caracterizao do dano moral, indispensvel que haja ofensa a algum dos direitos da personalidade do indivduo, dentre eles esto o direito imagem, ao nome, honra, integridade fsica e psicolgica. Por certo, tambm, para configurao dessa espcie de dano, cogente que o ato apontado como ofensivo seja suficiente para, hipoteticamente, adentrar na esfera jurdica do homem mdio e causar-lhe prejuzos extrapatrimoniais. In casu, dvida no paira de que as leses sofridas pelo autor/apelado no joelho (f. 11), cujo tratamento exigiu que ele viesse a esta Capital e fizesse inmeras sesses de fisioterapia, ocasionaram-lhe danos morais, j que houve considervel violao sua integridade fsica, gerando dor e angstia pela incerteza quanto consolidao das leses, aps o acidente, de vez que lavrador, profisso que notoriamente exige grande fora do joelho. Ademais, no se pode olvidar o trauma decorrente da situao vivenciada pelo autor, ao ser atacado por cachorros, o que provocou sua queda da motocicleta. Adiante, cedio que a fixao do dano moral tem carter subjetivo, no havendo critrios preestabelecidos para o arbitramento do dano. Assim, cabe ao juiz, por seu prudente arbtrio e, tendo sempre em mente os princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, estimar, no caso concreto, um valor justo a ttulo de indenizao. Com efeito, a dificuldade na mensurao do valor do ressarcimento exige que se analisem as peculiaridades do caso concreto, os critrios para embasar a deciso, devendo sopesar especialmente as condies econmicas e sociais do ofensor, as circunstncias do fato e a culpa dos envolvidos, a extenso do dano e seus efeitos, sem esquecer que a indenizao deve ser suficiente para reparar o dano, no podendo importar em enriquecimento sem causa, e que deve ter carter pedaggico. No caso em tela, foi reconhecida a responsabilidade civil da requerida/apelante pela guarda dos animais que atacaram o autor/apelado, bem como as leses por ele sofridas em razo da queda de sua motocicleta, aps ser atacado pelos cachorros. Ento, levando em considerao as condies econmicas da ofensora, cuja profisso do lar (f. 02); o potencial da falta cometida, que acarretou, quanto aos danos morais, leso no joelho do autor, com contuso e sutura no corte da mo direita; e as circunstncias do fato, entendo que o valor de R$ 5.000,00 fixado pela sentena se mostra justo, o que importa reconhecer que deve ser ele mantido. Nesse sentido, si et in quantum, REsp 419365/MT:
Processual Civil e Civil. Recurso Especial. Inscrio indevida no SPC. Danos morais. Prova. Desnecessidade. Indenizao. Arbitramento. Alterao na via especial. Honorrios. Sucumbncia recproca. [...] A alterao dos valores arbitrados nas instncias ordinrias somente possvel, na via especial, nos casos em que o quantum determinado destoa daqueles fixados em outros julgados desta c. Corte de Justia ou revela-se irrisrio ou exagerado.
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MRCIA DE PAOLI BALBINO e EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
...
Direito do consumidor - Violao - Renovao automtica de assinatura de revista - Ausncia de demonstrao da anuncia da ofendida a qualquer clusula - Envio de cartas-padro Documentos apcrifos e genricos - Adeso - Prova - Insuficincia - Inscrio do nome da ofendida nos cadastros de restrio ao crdito - Comportamento abusivo - Violao s regras consumeristas - Inteligncia dos arts. 6, III, e 39, III, ambos da Lei 8.078/1990 - Ofensa honra - Dano moral - Ocorrncia - Indenizao devida Valor - Arbitramento - Razoabilidade - Manuteno
Ementa: Apelao cvel. Indenizao. Assinatura de revistas. Prorrogao automtica do contrato sem anuncia do consumidor. Cobrana indevida. Incluso do nome do consumidor em rgo de proteo ao crdito. Dano moral. Princpio da informao e transparncia. - A ausncia de transparncia nas condies contratadas implica reconhecer violao ao preceptivo disposto no art. 6, III, da Lei n 8.078, de 1990, que estabelece os direitos do consumidor informao adequada e clara.
89
Por todo o exposto, dou parcial provimento apelao, apenas, para determinar que o valor da indenizao pelos danos materiais seja apurada em liquidao de sentena, nos termos deste acrdo, com correo monetria a partir do desembolso de cada valor e juros de mora de 1% ao ms, desde o sinistro. Mantenho os nus sucumbenciais fixados na sentena, j que o autor/apelado permaneceu vitorioso em seus pedidos.
- O art. 39, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor rechaa a prtica abusiva no fornecimento de produtos ou servios sem a solicitao do consumidor. - A incluso indevida do nome do consumidor no cadastro de inadimplentes dos rgos de proteo ao crdito gera o direito reparao civil por dano moral. APELAO CVEL N 1.0697.06.000476-2/001 Comarca de Turmalina - Apelante: Grupo Comunicao Trs S.A. - Apelada: Gilda Gomes de Macedo - Relator: DES. MARCELO RODRIGUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de julho de 2011. - Marcelo Rodrigues - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCELO RODRIGUES - Cuida-se de apelao interposta por Grupo Comunicao Trs S.A. em face da sentena de f. 56/63-TJ, pela qual o Juiz singular julgou procedente o pedido inicial na ao de indenizao que lhe move Gilda Gomes de Macedo, e condenou a apelante devoluo de todos os valores cobrados indevidamente, em dobro, com juros de 1% e correo monetria desde o desembolso, e ao pagamento do valor de R$6.000,00 (seis mil reais) a ttulo de danos morais, corrigidos pelo ndice da CGJ-MG, e juros de mora de 1% ao ms, desde a sentena. Por consequncia, condenou a r nas custas e honorrios de sucumbncia fixados em 15% sobre o valor da condenao. Em suas razes de recurso de f. 65/72-TJ, a apelante anota que lhe foi deferida a recuperao judicial no processo n 583.00.2007.152612-0, em trmite na 2 Vara de Falncias e Recuperaes Judiciais, e que, pelo art. 6 da Lei 11.101 de 2005, eventual crdito dever ser habilitado naquele processo. No mrito, alega que parte ilegtima para responder pelos danos materiais, porquanto no foi ela quem cobrou indevidamente os valores da apelada, e sim a administradora do carto de crdito. Rebate a condenao em danos morais, considerando-se que no houve prova do dano, e que o valor arbitrado desproporcional tanto ao ato quanto s condies da vtima e da ofensora, que se encontra em recuperao judicial. Preparo do recurso f. 74-TJ. Contrarrazes s f. 135/141-TJ, pelo no provimento do recurso. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso.
Em que pesem os argumentos da apelante, suas razes no so aptas a modificar a sentena singular. Inicialmente, quanto habilitao de eventual crdito oriundo da procedncia da ao, tal medida dever ser verificada quando do cumprimento de sentena, acaso ainda permanea a recuperao judicial. No mrito, tem-se que a apelante no se desincumbiu de demonstrar inequivocamente os fatos modificativos, impeditivos ou extintivos do direito da apelada, mantendo suas alegaes no mbito das conjecturas. A apelante no apresentou aos autos o contrato originrio de assinatura para averiguar se a apelada aderiu a qualquer clusula de renovao automtica da assinatura. Os documentos de f. 42/44-TJ s demonstram as cartas-padro da apelante que so enviadas para seus clientes, sem valer como meio de prova do caso concreto. Vale dizer, os documentos juntados no possuem densidade probatria suficiente a demonstrar a cientificao da apelada quanto renovao automtica do contrato, j que nem sequer apresentam o nome do destinatrio, no se podendo presumir que a apelada os tenha recebido. Trata-se de documentos apcrifos, impressos de maneira genrica, sem qualquer cunho vinculativo. De lado outro, inexiste qualquer outra espcie de documento especificamente direcionado apelada, com prazo antecedente hbil para manifestar sua opo pela continuidade ou no do contrato firmado, salvo as boletas referentes ao carto de crdito, onde o dbito passou a ser constitudo automaticamente sua revelia. Ora, no h como olvidar que a apelante foi a nica responsvel pela cobrana indevida e a inscrio do nome da apelada nos cadastros de restrio ao crdito, j que procedeu de maneira incauta e negligente na cobrana de valores inequivocamente indevidos. Destarte, resta evidente que a apelada manifestou plena resistncia ao pagamento dos valores que lhe estavam sendo cobrados, no momento em que no efetuou o pagamento de nenhuma das parcelas referentes malfadada renovao contratual junto apelante. De lado outro, a alegao da apelante de que a apelada anuiu tacitamente com o fato, por se manter inerte recebendo os exemplares normalmente, no pode ser acolhido ante a ausncia de qualquer prova nesse sentido. Logo, ao contrrio do que defende a apelante, mister reconhecer a abusividade no comportamento adotado, com flagrante violao s regras consumeristas. O direito informao se encontra expresso no inciso XXXIII da Constituio da Repblica e permeia todo o caso em tela na sua face mais especfica, tratada no Cdigo de Defesa do Consumidor, constituindo, pois, uma das maiores garantias disponibilizadas aos cidados
nas vrias relaes de consumo experimentadas no seu dia a dia. Portanto, tenho que a ausncia de transparncia nas condies contratadas implica reconhecer violao ao preceptivo disposto no art. 6, III, da Lei n 8.078, de 1990, que estabelece os direitos do consumidor informao adequada e clara sobre o tratamento especfico a ser dado em cada hiptese, com especificao correta de caractersticas, composio, abrangncia e preo. Ora, deflagra-se uma quebra da lealdade e confiana na relao estabelecida entre a apelante e a apelada, podendo-se afirmar que houve inobservncia da boa-f objetiva, rompendo a paridade que deveria existir entre as partes contratantes, pelo domnio absoluto da situao em mos da apelante, na interpretao de termos aditivos e clusulas por ela mesma construdas, sem qualquer participao da apelada ou sua expressa anuncia. Impe-se, no caso, a inexorvel aplicao do art. 39, III, do Cdigo de Defesa do Consumidor, que reconhece a prtica abusiva no fornecimento de produtos ou servios sem a solicitao do consumidor. E, verificando que tal ato trouxe consequncias tanto na esfera da patrimonialidade quanto na esfera da extrapatrimonialidade da apelada, imperioso reconhecer que agiu corretamente o Julgador monocrtico. A legislao civilista inequvoca ao estabelecer que somente haver responsabilidade subjetiva com a ocorrncia simultnea da culpa, dano e nexo de causalidade. E, nesse contexto, o ato ilcito subjetivo caracterizado como imperativo categrico, e de onde se extrai o elemento culpa para aferir a indenizabilidade do dano ou no, de fato mostrou-se evidenciado nos fatos relatados pela apelada, frente conduta das apeladas que procederam indevida cobrana e dbito automtico no seu carto de crdito, cuja recusa de pagamento levou indevida inscrio de seu nome, junto aos cadastros de restrio ao crdito local, pela administradora de cartes de crdito. Vale dizer, embora tenha sido a administradora de cartes de crdito que procedeu diretamente inscrio do nome da apelada junto aos rgos de proteo ao crdito, restou evidente que tal fato apenas ocorreu em razo do comportamento da apelante. Notadamente, as regras consumeristas so inequvocas ao estabelecer a responsabilizao daquele que atente contra os direitos bsicos do consumidor, determinando expressamente, no seu art. 6, inciso VI (Lei n 8078 de 1990), a efetiva reparao por danos morais sofridos. O evento injusto de fato propiciou certo constrangimento e descompasso emocional apelante, os quais certamente jamais poderiam ser reparados seno pela presente ao, que visa fundamentalmente compensar esse sentimento malferido pela injustia sofrida.
Ou seja, o comportamento adotado pela apelante constitui inegvel ofensa honra da pessoa, com a configurao de dano moral indenizvel, podendo-se afirmar que o constrangimento experimentado pela apelada foi causado nica e exclusivamente pela sua negligncia, razo suficiente a ensejar a sua responsabilizao pelo evento danoso, numa correlao lgica entre o ato praticado e o dano produzido. Os danos morais, na definio do ilustre civilista Carlos Alberto Bittar, caracterizam-se por:
[...] leses sofridas pelas pessoas, fsicas ou jurdicas, em certos aspectos de sua personalidade. Em razo de investidas injustas de outrem. So aquelas que atingem a moralidade e a afetividade da pessoa, causando-lhe constrangimentos, vexames, dores, enfim, sentimentos e sensaes negativas (Reparao civil por danos morais, artigo publicado na Revista do Advogado/AASP . n 44, 1994, p. 24).
E foi exatamente esse bem jurdico imaterial, como um complexo estruturado nos sentimentos, na dignidade e na honradez, que veio a ser injustamente violado pela apelante, ao autorizar a negativao do nome da apelada, injustamente. No mais, quando se fala em direitos da personalidade, desnecessrias se mostram maiores demonstraes da repercusso do gravame sofrido, contentando-se com o prprio ato em si. E, tendo sido o dano injusto efetivamente demonstrado, notadamente na esfera extrapatrimonial, tenho que se mostrou adequado o julgamento do Juzo singular. A esse respeito, verifica-se na jurisprudncia se tratar de prtica reiterada das editoras, conforme os seguintes julgados deste Tribunal:
Peridico. Assinatura. Renovao automtica. Abusividade. Dano moral. Ocorrncia. - A prtica de se proceder renovao automtica de assinatura de peridico, neste ato incluindo a emisso de cobrana atravs de fatura de carto de crdito, revela-se como abusiva e caracteriza como dano moral, uma vez que ausente qualquer interveno expressa por parte do consumidor. Em sede de reparao por dano moral, o critrio para fixao do montante exclusivamente subjetivo, atendo o julgador s peculiaridades do caso concreto. Recurso no provido (Apelao Cvel n 1.0024.07.5897298/001 - TJMG - Relator: Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Belo Horizonte, 12 de maio de 2009). Ao de indenizao. Nome na Serasa. Renovao automtica de assinatura de revista. Ilegalidade. Insero indevida. Dano moral. Ocorrncia. Fixao com prudente arbtrio. - ilcita a conduta da apelante de renovar automaticamente o contrato de assinatura de revista sem o prvio consentimento do autor, debitando o valor dessa renovao no carto de crdito fornecido inicialmente no contrato de assinatura da revista, tendo tal ato dado causa injusta inscrio do nome do apelado no cadastro de proteo ao crdito, razo pela qual dever da apelante ressarcir-lo pelos danos morais causados. - O valor da indenizao deve ser fixado segundo o prudente arbtrio do julgador, sempre com moderao,
91
tendo em vista a dor moral do apelante (Apelao Cvel n 1.0024.04.539722-1/001 - TJMG - Relator: Des. Antnio de Pdua, Belo Horizonte, 21 de fevereiro de 2008).
Destarte, considerando todas essas peculiaridades do caso, bem como os exatos parmetros impeditivos de se caracterizar o enriquecimento ilcito da parte favorecida, e preservando a adequao que o caso concreto exige, entendo que o valor arbitrado pelo Julgador monocrtico se encontra dentro da aceitabilidade, no havendo que se falar em reduo. Pelo exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante. DES. MARCOS LINCOLN (Revisor) - De acordo com o Relator. DES. WANDERLEY PAIVA - De acordo com o Relator. Smula - NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO.
conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de novembro de 2011. Wanderley Paiva - Relator. Notas taquigrficas DES. WANDERLEY PAIVA - Trata-se de apelao interposta sentena de f. 60/64 proferida pela ilustre Juza Cristiane Soares de Brito, da Vara nica da Comarca de Sabinpolis, que, nos autos da ao indenizatria de seguro - DPVAT proposta por Viviane de Cssia Santos em desfavor de Lder dos Consrcios do Seguro DPVAT julgou improcedente o pedido, ao fundamento de que o natimorto no adquire prerrogativa financeira, visto que no ostenta o nascimento com vida. A requerente foi condenada ao pagamento dos honorrios advocatcios arbitrados em R$ 1.000,00 (um mil reais), suspensa a exigibilidade ante o deferimento da assistncia judiciria. Nas razes recursais (f. 66/70), alega a apelante que o art. 2 do Cdigo Civil prev que a personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida, mas so garantidos os direitos desde a concepo do nascituro. Alega que a Lei n 6.194/74 no prev o pagamento do seguro para natimorto, contrariando assim dispositivo do Cdigo Civil. Ao final, pugna pelo provimento do recurso, com o fim de julgar procedentes os pedidos iniciais no sentido de que seja concedido o direito a duas indenizaes do seguro DPVAT por morte dos seus dois nascituros. Em contrarrazes (f. 95/103), propugna a apelada pela confirmao da sentena. Sem preparo, visto que a apelante se encontra sob o plio da justia gratuita, conforme se verifica f. 17. Em sntese, o relatrio. Verificados os pressupostos de admissibilidade, conheo da apelao. Cuidam os autos de ao de indenizao proposta por Viviane de Cssia Santos em face de Lder dos Consrcios do Seguro DPVAT, objetivando o recebimento do seguro DPVAT, alegao de que, em decorrncia de acidente de trnsito, estando grvida de gmeos, estes nasceram natimortos. Da sentena de improcedncia do pedido, apela a autora, aduzindo, em sntese, que no procede o argumento exposto na sentena, no sentido de que o natimorto no adquire prerrogativa financeira, visto que no ostenta o nascimento com vida, argumentando, para tanto, que o nascituro considerado pessoa para efeitos patrimoniais ou extrapatrimoniais desde a concepo. O cerne da discusso jurdica, portanto, situa-se em estabelecer se o caso se enquadra na expresso indenizaes por morte do art. 3 da Lei n 6.194/74, que definiu, com mais preciso, os danos pessoais a serem cobertos pelo seguro. Pois bem.
...
Indenizao - Seguro DPVAT - Atropelamento - Gravidez interrompida - Direito do nascituro Indenizao devida genitora - Acidente ocorrido na vigncia da Lei n 11.482/2007 - Valor certo
Ementa: Ao de indenizao. Seguro DPVAT. Atropelamento. Gravidez interrompida. Direito do nascituro. Indenizao devida genitora. Sentena reformada. Acidente ocorrido na vigncia da Lei n 11.482/2007. Valor certo. Sentena reformada. - H de ser reconhecido genitora o direito ao recebimento de indenizao securitria, a ttulo de DPVAT, decorrente de acidente automobilstico, diante da interrupo da gravidez. - Considerando a ocorrncia do acidente na vigncia da Lei n 11.482/2007, o valor da indenizao h de corresponder importncia de R$ 13.500,00 (treze mil e quinhentos reais). APELAO CVEL N 1.0568.10.000714-1/001 Comarca de Sabinpolis - Apelante: Viviane de Cssia Santos - Apelada: Seguradora Lder dos Consrcios DPVAT S.A. Relator: DES. WANDERLEY PAIVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
Entendo que, para a soluo da controvrsia, imprescindvel definir se o nascituro ou no pessoa desde a sua concepo. Acerca do tema, entendo pertinente a lio de Silmara J. A. Chinelato e Almeida (Tutela civil do nascituro, So Paulo: Saraiva, 2000, p. 165-167):
Como muito bem esclarece Antonio Chaves, existe um conjunto de normas que podem ser rastreadas em todas as legislaes, quando no explcitas, nelas contidas implicitamente e que so to essenciais que mal se concebem separadas do prprio conceito de civilizao e de acatamento pessoa humana. O respeito vida e aos demais direitos correlatos decorre de um dever absoluto por sua prpria natureza, ao qual a ningum lcito desobedecer. Demonstra o acerto dessa concluso o fato de que o aborto sempre foi punido, como regra, bem como o fato de que a legislao de outrora e da atualidade, por ns examinada, sempre reconheceu direitos ao nascituro, os quais nem sempre dependeram - como no dependem - do nascimento com vida, como o prprio direito vida, integridade fsica, no qual se compreende o direito sade - direitos absolutos, erga omnes. Tambm no dependem do nascimento com vida a curatela e a representao, que, juntamente com o direito a alimentos, j eram reconhecidas ao nascituro desde a concepo, por meio do instituto da bonorum possessio ventris nomine do Direito Romano, de mltipla finalidade. Antes da Constituio de 1988, podia-se afirmar que tinha status de filho legtimo, desde a concepo e antes do nascimento, o concebido na constncia do casamento, nos termos dos arts. 337 e 338 do Cdigo Civil. Tinha tambm status de filho legitimado o que estivesse apenas concebido e ainda no nascido quando do casamento dos pais, conforme dispe o art. 353 do Cdigo Civil. A atribuio de tais status confirma que a personalidade do nascituro existe desde a concepo e independe do nascimento, j que o status, ao lado da capacidade, da sede e de seus direitos especficos, chamados direitos da personalidade, constitui um dos atributos da personalidade, conforme leciona R. Limongi Frana. [...] Outros exemplos podem ser dados confirmando que o status de filho atribudo ao nascituro desde a concepo e independentemente do nascimento. Invoque-se o reconhecimento voluntrio - por escrito particular, por escritura pblica ou por testamento - admitido pelo art. 357, pargrafo nico, do Cdigo Civil, pelo art. 26 do Estatuto da Criana e do Adolescente e pelo art. 1, II, da Lei n 8.560, de 29 de dezembro de 1992.
o conceito de dano-morte, como modalidade de danos pessoais, no se restringe ao bito da pessoa natural, dotada de personalidade jurdica, mas alcana, igualmente, a pessoa j formada, plenamente apta vida extrauterina, que, embora ainda no nascida, por uma fatalidade, acabara vendo sua existncia abreviada em acidente automobilstico.
Argumentou ainda o ilustre Ministro:

no haver espao para diferenciar o filho nascido daquele plenamente formado, mas ainda no tero da me, para fins da pretendida indenizao ou mesmo daquele que, por fora do acidente, acabe tendo seu nascimento antecipado e chegue a falecer minutos aps o parto.
Eis, na ntegra, a ementa da recente deciso, acima abordada:

Recurso especial. Direito securitrio. Seguro DPVAT. Atropelamento de mulher grvida. Morte do feto. Direito Indenizao. Interpretao da Lei n 6.194/74. 1 - Atropelamento de mulher grvida, quando trafegava de bicicleta por via pblica, acarretando a morte do feto quatro dias depois com trinta e cinco semanas de gestao. 2 - Reconhecimento do direito dos pais de receberem a indenizao por danos pessoais, prevista na legislao regulamentadora do seguro DPVAT, em face da morte do feto. 3 - Proteo conferida pelo sistema jurdico vida intrauterina, desde a concepo, com fundamento no princpio da dignidade da pessoa humana. 4 - Interpretao sistemtico-teleolgica do conceito de danos pessoais previsto na Lei n 6.194/74 (arts. 3 e 4). 5 - Recurso especial provido, vencido o Relator, julgando-se procedente o pedido (REsp 1120676/SC - Rel. Ministro Massami Uyeda - Rel. p/ o acrdo Ministro Paulo de Tarso Sanseverino - Terceira Turma - Julgado em 07.12.2010 - Dje de 04.02.2011).
Nascituro , portanto, pessoa. A referida concluso se baseia no fato de que desde a concepo o nascituro tem seus direitos assegurados pelo ordenamento jurdico, valendo transcrever enunciado transcrito no art. 2 do Cdigo Civil de 2002: A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. O Cdigo Civil faz meno ao nascituro tambm nos arts. 542 (sobre recebimento de doao), 1.609 (reconhecimento do filho antes do nascimento), 1.779, pargrafo nico (nomeao de curador se a me estiver
Sendo assim, cumpre atribuir ao feto o status de segurado do DPVAT, j que a lei que regula o seguro obrigatrio tutela a pessoa, consoante se depreende do disposto no art. 3 da Lei n 6.194/74, o qual permite concluir nesse sentido:
93
interditada), 1.798 (legitimidade para sucesso) e 1.799 (sucesso testamentria). E os direitos da personalidade do nascituro no dependem do nascimento com vida, tendo ele personalidade para titularizar esses direitos. O artigo acima transcrito, quando trata do nascituro, apenas condicionou ao nascimento com vida alguns direitos patrimoniais, como, por exemplo, aqueles relativos herana e doao. No caso, no se est dando direito patrimonial ao nascituro, a ele somente se est reconhecendo o direito vida, um direito da personalidade. Acerca da questo, segundo o Ministro Paulo de Tarso Sanseverino, quando do julgamento do REsp 1120676, perante a Terceira Turma do STJ, enfatizou a interpretao mais razovel da lei, centrada na proteo dos direitos fundamentais, no sentido de que
Art. 3 Os danos pessoais cobertos pelo seguro estabelecido no art. 2 compreendem as indenizaes por morte, invalidez permanente e despesas de assistncia mdica e suplementares, nos valores que se seguem, por pessoa vitimada [...].
Compulsando os autos, incontroverso que a autora, ora apelante, se encontrava grvida de gmeos quando da ocorrncia do acidente de trnsito e que, em decorrncia do sinistro, sofreu o aborto. Corroboram tal alegao os documentos acostados aos autos, mais precisamente do auto de corpo de delito (f. 09), atestados de bito (f. 10/11), nos quais consta o falecimento de crianas com 22 a 27 semanas de vida uterina, bem como declaraes da Associao de Caridade de Nossa Senhora do Carmo, referente a atendimento psicolgico (f. 14/15). Dessarte, estando suficientemente evidenciados os requisitos previstos no art. 5 da Lei n 6.194/74 - prova do acidente e do dano dele decorrente -, aliados ao fato de serem os nascituros segurados do DPVAT, indene de dvidas que cabe genitora a indenizao pleiteada. Passo, assim, anlise do quantum indenizatrio. Verifica-se que o acidente, fato gerador da pretenso indenizatria, ocorreu na data de 12.12.2007, quando j em vigor a Lei n 11.482/2007, que dispe que o valor mximo da indenizao por vtima de acidente de veculo, no caso de invalidez permanente, de R$ 13.500,00 (treze mil e quinhentos reais); se no, vejamos.
Art. 3 Os danos pessoais cobertos pelo seguro estabelecido no art. 2 compreendem as indenizaes por morte, invalidez permanente e despesas de assistncia mdica e suplementares, nos valores que se seguem, por pessoa vitimada: I - R$ 13.500,00 (treze mil e quinhentos reais) - no caso de morte; II - at R$ 13.500,00 (treze mil e quinhentos reais) - no caso de invalidez permanente; e III - at R$ 2.700,00 (dois mil e setecentos reais) - como reembolso vtima - no caso de despesas de assistncia mdica e suplementares devidamente comprovadas.
Ao de cobrana. Rito sumrio. Seguro obrigatrio. DPVAT. Pedido administrativo. Desnecessidade. Legitimidade ativa. Valor indenizatrio em caso de morte por acidente de trnsito. Limitao. MP 340/2006. Convertida na Lei n 11.482/2007. Sentena mantida. Nos termos do art. 5, XXXV, da CR-88, que assegura o acesso incondicionado ao Poder Judicirio, desnecessrio se mostra o esgotamento da via administrativa para cobrana judicial da indenizao do seguro DPVAT. O valor da indenizao do seguro obrigatrio, com a edio da MP 340/2006 convertida na Lei n 11.482/2007, fica limitado a R$ 13.500,00, nos termos do seu art. 8 (Apelao n 1.0512.07.044.099-9/001 - Relatora: Desembargadora Selma Marques - Data da publicao: 25.09.2008).
Assim, razo assiste apelante, uma vez que, considerando a data da ocorrncia do sinistro, a indenizao deve ser fixada na importncia de R$ 27.000,00 (vinte e sete mil reais), levando-se em conta o falecimento de gmeos. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso e, nos termos do art. 93, IX, da CF, c/c os arts. 131 e 269, I, do CPC, julgo a resoluo do mrito, para condenar a r, ora apelada, ao pagamento do valor indenizatrio no importe de R$ 27.000,00 (vinte e sete mil reais), conforme o art. 3, inciso I, da Lei n 6.194/74, modificado pela Lei n 11.487/07, corrigido monetariamente desde a data do ajuizamento da ao e acrescido de juros desde a citao. Em razo do resultado do julgamento, arcar a apelada com as custas processuais, taxas e emolumentos, bem como honorrios advocatcios, que fixo, nos termos do art. 20, 3, do CPC, em 15% sobre o valor da condenao para os patronos da apelante, com correo monetria desde o ajuizamento da ao e juros de mora desde a citao. Custas recursais, pela apelada. DES. SELMA MARQUES - De acordo com o Relator. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - De acordo com o Relator. Smula - DAR PROVIMENTO AO RECURSO.
Sobre a aplicao da Lei n 11.482/07, dispe a jurisprudncia:

Ementa: Seguro obrigatrio (DPVAT). Laudo do IML. Prova da invalidez. Lei n 11.482/07. Valor da indenizao. Para a propositura da ao de cobrana do seguro obrigatrio, a apresentao do laudo do Instituto Mdico Legal (IML) torna-se desnecessria. Configurada de modo efetivo a invalidez permanente, faz jus a vtima ao seguro obrigatrio. Com a entrada em vigor da Lei n 11.482/07, a indenizao decorrente do DPVAT dever corresponder aos valores estabelecidos em seu art. 8. A litigncia de m-f apenas incide quando a parte pratica as condutas elencadas no art. 17 do CPC, agindo, comprovadamente, com dolo ou culpa, em sentido processual (Embargos Declaratrios no Agravo de Instrumento n 476.132-0/01 - Des. Mrcia De Paoli Balbino) (Apelao Cvel n 1.0701.07.187794-1/001 - Comarca de Uberaba - Apelante: Cia. de Seguros Minas Brasil - Apelado: Valdir Duque - Relator: Des. Jos Antnio Braga).
...
Ao de diviso - Parte sob o plio de assistncia judiciria - Obrigao de arcar com honorrios de perito - Inexistncia
Ementa: Ao de diviso. Parte sob o plio de assistncia judiciria gratuita. Obrigao de arcar com honorrios de perito. Inexistncia. - A justia gratuita garante ao beneficirio a iseno quanto ao pagamento de honorrios de perito, nos termos do art. 3, caput e inciso V, da Lei n 1.060/50.
AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0435.10. 001232-5/001 - Comarca de Morada Nova de Minas - Agravante: Joo Marclio de Morais - Agravado: Esplio de Gilmar Alvares da Silva, representado por Meire Aparecida lvares da Silva - Relator: DES. ELPDIO DONIZETTI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 19 de julho de 2011. - Elpdio Donizetti - Relator. Notas taquigrficas DES. ELPDIO DONIZETTI - Joo Marclio de Morais, qualificado nos autos, interps agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo [rectius: antecipao de tutela recursal], em face da deciso proferida pelo Juiz de Direito da Vara nica da Comarca de Morada Nova de Minas (reproduzida f. 17-TJ), a qual, nos autos da ao de diviso ajuizada em face do esplio de lvares da Silva, representado por Meire Aparecida lvares da Silva, determinou que o agravante efetuasse o depsito dos honorrios periciais, sob pena de extino do feito sem resoluo do mrito. Em resumo, alega o recorrente que, em razo de litigar sob o plio da assistncia judiciria, o Estado deve arcar com o pagamento de tais despesas. Arremata requerendo a concesso de efeito suspensivo [rectius: antecipao de tutela recursal] e, ao final, o provimento do agravo para reformar a deciso agravada. s f. 41/44-TJ foi deferida a formao do agravo. Quanto ao pedido de antecipao dos efeitos da tutela recursal, deferiu-se. Em razo da revelia do agravado, desnecessria a intimao deste para apresentao de contrarrazes. guisa de motivao, permito-me transcrever trecho da deciso por mim proferida quando da anlise do pedido de antecipao dos efeitos da tutela recursal:
A matria devolvida por este recurso cinge-se a perquirir se cabe ao agravante pagar antecipadamente quantia concernente a gastos relativos feitura da percia, conforme determinado na deciso recorrida: Intime-se o autor para se manifestar acerca do alegado f. 47, e efetuar o depsito do valor para realizao da percia, sob pena de extino do feito sem resoluo de mrito (f. 17-TJ). Ocorre que, conforme se constata na deciso de f. 21-TJ, os agravados so beneficirios da assistncia judiciria gratuita, o que lhes garante iseno quanto ao pagamento de
honorrios de perito, nos termos do art. 3, caput e inciso V, da Lei n 1.060/50, que assim dispe: Art. 3 A assistncia judiciria compreende as seguintes isenes: [...] V - dos honorrios de advogado e peritos. O art. 14 da Lei 1.060/50, por sua vez, estabelece que os profissionais liberais designados para o desempenho do encargo de defensor ou de perito, conforme o caso, salvo justo motivo previsto em lei ou, na sua omisso, a critrio da autoridade judiciria competente, so obrigados ao respectivo cumprimento, sob pena de multa, sem prejuzo de sano disciplinar cabvel. Entretanto, no se deve obrigar o perito a trabalhar de graa. Afinal, a teor do disposto no art. 5, LXXIV, da CF, a obrigao de prestar assistncia jurdica integral e gratuita aos que comprovarem insuficincia de recursos do Estado, no dos advogados e peritos. Saliente-se que entre os deveres dos peritos - que os adeptos de estrangeirismos chamam de munus - no figura o de prestar servio gratuito ao Estado. Ora, entre as garantias de qualquer profisso, figura a de no ser compelido a trabalhar sem remunerao. A escravatura, no esqueamos, de h muito foi abolida neste Pas. Conforme j tive oportunidade de decidir, a concesso indiscriminada de assistncia judiciria, a par de desenfreado demandismo, tem gerado dificuldades na direo do processo, inclusive no que respeita ao cumprimento das garantias contempladas pelo benefcio. O fato que os agravados so beneficirios da assistncia judiciria. Por outro lado, no se pode compelir o perito a laborar sem nada receber nem obrigar o banco agravante a arcar com as custas de prova que no requereu. Assim, cabe a ns julgadores assegurar as prerrogativas inerentes ao direito que foi deferido aos agravados, sem, no entanto, afrontar o direito de outras pessoas, tambm destinatrias das garantias constitucionais. Nesse sentido, o Tribunal, em julgamento de casos como este, deve, com a devida vnia, apresentar uma soluo plausvel ao juiz de primeiro grau, sob pena de instaurar-se a perplexidade. Afirmar que a percia deve ser realizada por rgo pblico ou sem antecipao dos respectivos honorrios no resolve o problema. Na prtica forense o impasse resolvido com o famigerado jeitinho to ao gosto dos brasileiros. O juiz implora ao perito para realizar o trabalho de graa, ou mediante o pagamento a final, caso o requerente da prova seja vencedor da demanda e a parte adversa no seja destinatria dos benefcios da assistncia judiciria. Creio, contudo, que o Tribunal no pode impor ao juiz tal procedimento, afinal, juiz no pede, mas sim ordena nos limites da lei. Em suma, em casos tais, deve o juiz ouvir o perito sobre a possibilidade de realizao da percia para receber a final, se vencedor o requerente da prova. Frustrada a realizao da prova sem o adiantamento dos honorrios, deve-se ouvir a parte requerente, que poder adiantar os honorrios, embora destinatria dos benefcios da assistncia judiciria, ou suscitar incidente, com vistas a compelir o Estado a adiantar os mencionados honorrios. Em tal hiptese, deve-se suspender o curso do processo at a deciso do incidente, que dever ser processado em autos apartados, com a citao do Estado. No aceitando o perito a realizao dos trabalhos sem o adiantamento dos honorrios e no tomando a parte as
95
diligncias que lhe competem, deve-se julgar preclusa a faculdade da produo da prova. Em caso de negativa do profissional de receber seus honorrios ao final, deve o requerente (agravante) suscitar incidente, no prazo de 5 (cinco) dias, com vistas a compelir o Estado a adiantar os mencionados honorrios.
ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 15 de setembro de 2011. - Moreira Diniz - Relator. Notas taquigrficas DES. MOREIRA DINIZ - Cuida-se de reexame necessrio, ante sentena do MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel, Criminal e de Execues Criminais da Comarca de Araua, que concedeu a segurana impetrada por Guilhermina Ftima de Souza contra ato do Prefeito do Municpio de Coronel Murta. A impetrante alega que tem o direito subjetivo nomeao para o cargo a que concorreu e foi habilitada. Nas informaes (f. 65/75), o Prefeito do Municpio de Coronel Murta alegou, como preliminar, ser parte ilegtima para figurar no polo passivo do feito, por no haver nenhum ato ilegal praticado pelo impetrado (f. 69). A sentena concedeu a ordem, para
determinar autoridade coatora a imediata convocao da impetrante para posse no cargo de Agente de Sade, a qual se dar mediante as observncias e exibio dos documentos exigidos pelo edital (f. 127).
Com tais fundamentos, dou provimento ao recurso, para conceder a oportunidade de produo da prova pericial. Custas, ao final, pela parte sucumbente. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES e MOTA E SILVA. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Concurso pblico - Aprovao de candidato dentro do nmero de vagas previstas no edital - Direito subjetivo nomeao para o cargo Direito lquido e certo nomeao - Iminncia do trmino do prazo de validade do concurso - No convocao do impetrante - Ato coator - Existncia
Ementa: Direito constitucional. Direito administrativo. Reexame necessrio. Mandado de segurana. Concurso pblico. Aprovao de candidato dentro do nmero de vagas previstas em edital. Direito lquido e certo nomeao. Iminncia do trmino do prazo de validade do concurso. No convocao da impetrante. Ato coator. Existncia. Sentena confirmada. - O candidato aprovado em concurso pblico dentro do nmero de vagas previstas em edital deixa de ter mera expectativa, para adquirir direito subjetivo nomeao para o cargo a que concorreu e foi habilitado. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0034.10.0021442/001 - Comarca de Araua - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel, Criminal e de Execues Criminais da Comarca Araua - Autora: Guilhermina Ftima de Souza - Ru: Municpio de Coronel Murta - Autoridade coatora: Prefeito Municipal de Coronel Murta - Relator: DES. MOREIRA DINIZ Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da
A preliminar denominada de ilegitimidade passiva do impetrado (f. 66), por no haver nenhum ato ilegal praticado pelo impetrado (f. 69), confunde-se com o mrito, e como tal ser apreciada. No h dvida de que a impetrante foi aprovada no concurso realizado pelo Municpio de Coronel Murta, dentro do nmero de vagas previstas no edital, porque, de acordo com os documentos de f. 14/52, se classificou em 5 lugar para o cargo de Agente de Sade, sendo que, no anexo I do edital, constava a existncia de 10 vagas (f. 23). O concurso, com prazo de validade de dois anos (f. 21), foi homologado em 16.06.2008 (f. 45/52), ao passo que, at o momento da impetrao - que se deu em 14.05.2010 (f. 2-v.), ou seja, aproximadamente um ms antes do trmino da validade do certame, a impetrante no havia sido nomeada. Portanto, quando impetrado o mandado de segurana, havia real ameaa de leso a direito lquido e certo da impetrante, porque, se aprovada dentro do nmero de vagas previstas no edital, a candidata deixa de ter mera expectativa de direito, para adquirir direito subjetivo nomeao para o cargo a que concorreu e foi habilitada. A posse e a nomeao do candidato em cargo pblico, a princpio, dependem da necessidade da Administrao. Todavia, a partir do momento em que a Administrao divulgou, atravs do instrumento convocatrio, a necessidade de prover 10 vagas de Agente de
Sade, o que seria um ato discricionrio tornou-se ato vinculado para o Poder Pblico, ensejando, em contrapartida, direito subjetivo nomeao e posse, para os candidatos aprovados e classificados dentro do nmero de vagas. Nesse sentido, confira-se julgado do Superior Tribunal de Justia:
Recurso em mandado de segurana. Administrativo. Concurso pblico. Direito nomeao. Duas recorrentes. Candidata aprovada entre as vagas previstas no edital tem direito lquido e certo nomeao. Recorrente aprovada nas vagas remanescentes - mera expectativa de direito. Recurso parcialmente provido. 1. A aprovao do candidato no limite do nmero de vagas definido no Edital do concurso gera em seu favor o direito subjetivo nomeao para o cargo. Entretanto, se aprovado nas vagas remanescentes, alm daquelas previstas para o cargo, gera, apenas, mera expectativa de direito. 2. As disposies contidas no Edital vinculam as atividades da Administrao, que est obrigada a prover os aprovados no limite das vagas previstas. A discricionariedade na nomeao de candidatos s incide em relao aos classificados nas vagas remanescentes. 3. No lcito Administrao, no prazo de validade do concurso pblico, simplesmente omitir-se na prtica dos atos de nomeao dos aprovados no limite das vagas ofertadas, em respeito aos investimentos realizados pelos concursantes, em termos financeiros, de tempo e emocionais, bem com a suas legtimas expectativas quanto assuno do cargo pblico. Precedentes: RMS 15.034/RS e RMS 10.817/MG. 4. No caso, uma recorrente que foi aprovada dentro do nmero de vagas disposto no Edital detm direito subjetivo ao provimento no cargo; a outra candidata foi aprovada nas vagas remanescentes e no comprovou a violao da ordem de convocao dos classificados ou a contratao irregular de servidores, detendo, to somente, mera expectativa de direito nomeao. 5. Recurso ordinrio parcialmente provido, para determinar a nomeao, exclusivamente, da candidata aprovada dentro do nmero de vagas previstas no Edital (STJ - 5 Turma - RMS 25957/MS - Rel. Ministro Napoleo Nunes Maia Filho - DJ de 29.05.2008 - Data de publicao: 23.06.2008).
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO e AUDEBERT DELAGE. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO.
...
Busca e apreenso - Veculo - Depositrio fiel Nomeao - Devedor - Impossibilidade - Retirada do bem da comarca - Impedimento Desnecessidade
TJMG - Jurisprudncia Cvel Ementa: Agravo de instrumento. Busca e apreenso. Nomeao de depositrio fiel. Devedor. Impossibilidade. Impedimento de retirada do bem da comarca. Desnecessidade. - O depsito de bem apreendido nas mos do prprio devedor no medida que se ajusta disposio do art. 3 do Decreto-lei n 911/69, pois pode frustrar o objetivo da prpria ao. Apenas excepcionalmente pode ser adotada, mas apenas quando h requerimento do devedor, fundado em elementos que autorizem a adoo da medida cautelar em seu favor. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0701.11. 0027-48-2/001 - Comarca de Uberaba - Agravante: BV Financeira S.A. CFI - Agravado: Lus Carlos dos Santos Sousa - Relator: DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de setembro de 2011. - Luiz Carlos Gomes da Mata - Relator. Notas taquigrficas DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - Versa o presente embate sobre recurso de agravo de instrumento interposto por BV Financeira S.A. contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, Dr. Lcio Eduardo de Brito, que deferiu liminar de busca e apreenso de veculo, nomeando o prprio agravado como depositrio fiel do bem, alm de impedir a retirada do bem da comarca.
Vale registrar que esse direito subjetivo da impetrante no depende de comprovao da contratao irregular de servidores para o exerccio de funes afetas ao cargo para o qual foi aprovada, porque as disposies contidas no edital vinculam a Administrao, que est obrigada a prover os aprovados no limite das vagas previstas. Por fim, observo que, durante a tramitao do feito, o prazo de validade do concurso se encerrou em 16.06.2010, sem que houvesse convocao da impetrante, o que demonstra que era real a ameaa de violao de direito lquido e certo, existente no momento da impetrao. Com tais apontamentos, confirmo a sentena. Custas, pelo Municpio de Coronel Murta; isento, por fora de lei.
97
Sustenta a agravante que, a partir da inadimplncia e da no devoluo do bem, a posse do bem nas mos do agravado ilegal. Sustenta, ainda, que a natureza jurdica da ao de busca e apreenso justamente ter, em carter liminar, o bem dado em garantia, e, da forma em que a liminar ora guerreada foi deferida, perdeu-se todo o efeito e a natureza desta demanda. Indeferido o pedido de efeito suspensivo (f. 43/44-TJ). o relatrio. Decido. Observo que o ilustre Magistrado de primeiro grau deferiu a liminar de busca e apreenso, nomeando provisoriamente como depositrio fiel o agravado, alm de impedir a retirada do bem da comarca. O depsito do bem apreendido nas mos do prprio devedor no medida que se ajusta disposio do art. 3 do Decreto-lei n 911/69, pois pode frustrar o objetivo da prpria ao. Apenas excepcionalmente pode ser adotada, mas apenas quando h requerimento do devedor, fundado em elementos que autorizem a adoo da medida cautelar em seu favor. Porm, o bem somente dever ser retirado da comarca aps decorrido o prazo de defesa do agravado, medida esta que se justifica pelo fato de que eventual purga da mora importa em pronta devoluo do bem ao devedor, o que deve ocorrer de forma mais eficiente se o bem estiver na comarca. que muitos so os casos de alienaes no autorizadas, avarias, depreciaes de toda sorte, dentre outros problemas, que, no caso de ordem de devoluo, levam ao descrdito o Poder Judicirio. Nesse sentido confira jurisprudncia:
Agravo de instrumento. Busca e apreenso. Liminar. Concesso. Bem. Limites. Comarca. Manuteno. Desnecessidade. Depositrio. Indicao. Credor. - O bem que se busca apreender no tem que obrigatoriamente permanecer nos limites da comarca onde tramita o processo de busca e apreenso, por inexistir norma que assim o determine. - Fica ao alvitre do credor a nomeao do depositrio de bem judicialmente apreendido, que se encarregar de mant-lo em local seguro e prprio, restituindo-o quando requisitado pelo Juzo, no mesmo estado em que o recebeu (2.0000.00.512611-4/000 - Relator: Des. Jos Amancio).
Existe precedente desta 13 Cmara Cvel nesse sentido:

Agravo de instrumento. Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Guarda do veculo na mesma comarca. Possibilidade. Nomeao de depositrio. Livre escolha do agravante. Agravo a que se d parcial provimento. 1 - A determinao para que o credor, ao assumir a guarda do veculo em razo da busca e apreenso fundamentada no Decreto-lei 911/69, mantenha-o na comarca do juzo, visa resguardar a eficcia jurisdicional, pois d ensejo rpida devoluo do bem ao devedor, na hiptese de purgao da mora, evitando-se empecilhos de toda ordem, em prejuzo da parte e do prprio prestgio do Judicirio. 2 - Agravo a que se d parcial provimento para deferir o pedido da agravante de nomeao de novo depositrio (TJMG - Agravo de Instrumento n 1.0672.09.384042-5/001 - Relator: Des. Francisco Kupidlowski - DJ de 13.07.2009).
Feitas tais consideraes, dou provimento ao agravo, para autorizar que o bem fique em poder do credor ou com quem ele indicar como depositrio, alm de autorizar a remoo do bem da Comarca de Uberaba aps decorrido o prazo de defesa do agravado. Custas, pelo agravado. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FRANCISCO KUPIDLOWSKI e CLUDIA MAIA. Smula - DERAM PROVIMENTO.
...
Execuo fiscal - CPF - Ausncia de indicao da parte executada - Art. 6 da LEF - No exigncia Inicial - Indeferimento - Impossibilidade
Ementa: Apelao cvel. Tributrio. Execuo fiscal. Ausncia de indicao do CPF da parte executada. Art. 6 da LEF. Inexigncia. Indeferimento da inicial. Impossibilidade. - A Lei de Execuo Fiscal no contm qualquer exigncia no sentido de ser obrigatria a indicao do CPF do executado, pelo que, o indeferimento da inicial por ausncia dessa indicao no pode prevalecer. APELAO CVEL N 1.0035.11.008352-0/001 Comarca de Araguari - Apelante: SAE Superintendncia de gua e Esgoto de Araguari - Apelada: Cleusa Aparecida Vieira dos Reis - Relator: DES. ELIAS CAMILO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
E ainda:
Agravo de instrumento. Busca e apreenso de veculo. Indicao pelo agravante de depositrio fiel e de local para a guarda do bem na comarca. Se o agravante no dispuser de local para guardar o veculo, poder lev-lo para o local que melhor lhe convier, no sendo necessrio que o bem permanea na comarca, mesmo porque a responsabilidade como depositrio permanece. cabvel, no entanto, a determinao de que o alienante indique pessoa idnea para represent-lo como depositrio (TJMG - Agravo de Instrumento n 2.0000.00.443860-8/000 - Relator: Des. Luciano Pinto).
conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2011. - Elias Camilo - Relator. Notas taquigrficas DES. ELIAS CAMILO - Trata-se de recurso de apelao contra a sentena de f. 22-24, que, indeferindo a inicial ao argumento de no restarem preenchidos os requisitos legais, em especial a qualificao integral da parte executada por ausncia de indicao de seu CPF, decretou a extino da presente execuo fiscal, sem resoluo do mrito, nos termos do art. 267, inciso VI, do CPC. Irresignada, interps a apelante o recurso de f. 2549, pugnando pela reforma da r. deciso de primeiro grau, para determinar o regular prosseguimento do feito executivo, ao fundamento, em sntese, de que, alm de no poder a lei excluir da apreciao do Judicirio leso ou ameaa de direito (art. 5, XXXV, da CF/88), in casu, no h que se falar em indeferimento da inicial, uma vez que observados pela apelante todos os requisitos exigidos no art. 6 da Lei 6.830/80, atinentes aos elementos indispensveis inicial. Por fim, colacionando vasta jurisprudncia que entende abonar a sua tese, requer que seja determinado ao d. Juiz primevo que se abstenha de proferir decisrios desta natureza tanto nestes autos quanto nos demais (sic, f. 48). O recurso foi recebido no duplo efeito. Sem contrarrazes do apelado, uma vez que nem sequer integrado lide. Desnecessria a interveno da douta Procuradoria-Geral de Justia, por fora do disposto na Smula 189 do STJ. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso, porque prprio, tempestivamente apresentado, regularmente processado, isento do preparo em face do disposto no art. 511, 1, do CPC, c/c art. 10, I, da Lei Estadual n 14.939/03. Cinge-se a controvrsia recursal necessidade de qualificao completa da parte executada, em especial da indicao de seu CPF para fins de recebimento da petio inicial da presente execuo fiscal aviada pela autarquia recorrente. Sobre os requisitos a serem observados na petio inicial das execues fiscais, assim estabelece o art. 6 da LEF:
Art. 6 A petio inicial indicar apenas: I - o juiz a quem dirigida; II - o pedido; e III - o requerimento para a citao. 1 A petio inicial ser instruda com a Certido da Dvida Ativa, que dela far parte integrante, como se estivesse transcrita.
2 A petio inicial e a Certido de Dvida Ativa podero constituir um nico documento, preparo inclusive por processo eletrnico 3 A produo de provas de provas pela Fazenda Pblica independe de requerimento na petio inicial. 4 O valor da causa ser o da dvida constante da certido, com os encargos legais.
A petio inicial, agora, nas execues de Dvida Ativa, bastante singela. No precisa conter todos os dados do art. 282 do Cdigo de Processo Civil. A exeqente indicar to-somente: I - o juiz a quem dirigida a petio; II - o pedido; e III - o requerimento para a citao (art. 6). Os demais requisitos sero completados pela Certido de Dvida Ativa, que se considerar parte integrante da inicial, como se nela estivesse transcrita (art. 6, 1) (Lei de Execuo Fiscal. So Paulo: Saraiva, 2004, p. 17).
No mesmo sentido, vem decidindo este Tribunal:

Execuo fiscal. Inpcia da inicial. Inocorrncia. Prosseguimento do feito. Nas execues fiscais a petio inicial no necessita de todos os requisitos do art. 282, do CPC. apta a inicial que contm os requisitos exigidos pelo art. 6 da Lei n 6.830/80 (TJMG, Apelao Cvel n 1.0035.07.110858-9/001, Rel. Des. Edivaldo George dos Santos, j. em 05.05.2009).
Por fim, no Estado Democrtico de Direito, o juiz independente em suas decises, razo pela qual no h como determinar ao juzo de primeiro grau a absteno de proferir sentenas de igual teor ao dos autos em outros processos, sob pena de violao s prerrogativas do magistrado, notadamente do seu livre convencimento. Com tais consideraes, no contendo a Lei de Execuo Fiscal qualquer exigncia no sentido de ser obrigatria a indicao da qualificao completa da parte executada, mormente a indicao do CPF, desarrazoado se mostra o indeferimento da inicial com base em tal exigncia, razo pela qual dou provimento ao recurso para cassar a sentena vergastada, para determinar o prosseguimento do feito executivo.
99
De uma simples leitura do referido dispositivo legal, extrai-se que para a qualificao completa da parte executada no est elencada, como requisito essencial da exordial, a indicao do CPF, estabelecendo, to somente, a necessidade de indicao do juiz a quem dirigida, do pedido e o requerimento para a citao, determinando, ademais, ser instruda com a respectiva certido de dvida ativa (CDA), que dela far parte, no havendo que se falar, portanto, em obrigatoriedade de indicao do CPF da parte executada. Neste ponto, cumpre ressaltar que, tratando-se de execuo fiscal, a petio inicial deve observar os requisitos previstos expressamente na legislao especfica, qual seja a Lei Federal n 6.830/80 (LEF). Sobre o tema, ensina Humberto Theodoro Jnior:
Custas recursais, ao final. DES. JUDIMAR BIBER - De acordo com o Relator. DES. KILDARE CARVALHO - De acordo com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Licitao - Contratao de prestao de servios de limpeza e conservao em escolas municipais e prdios da Secretaria Municipal de Educao - Nulidade - Concurso pblico - Necessidade - Inocorrncia - Servio que no constitui atividade-fim - Art. 6, inciso II, da Lei 8.666/93 - Discricionariedade da Administrao - Princpio da isonomia mantido
Ementa: Apelao. Mandado de segurana. Licitao. Contratao de prestao de servios. Possibilidade. Limites da lei. Observncia. Ordem denegada. Sentena mantida. - Correta a sentena que denega a ordem em mandado de segurana que visa nulidade de processo licitatrio envolvendo a contratao de prestao de servios, quando tal procedimento se d em estrita observncia aos ditames legais pertinentes matria. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0027.10.008466-7/001 Comarca de Betim - Apelante: Sind-UTE - Sindicato nico dos Trabalhadores em Educao de Minas Gerais - Apelado: Municpio de Betim - Autoridade Coatora: Pregoeiro da Comisso Permanente de Licitao do Municpio de Betim - Relator: DES. KILDARE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Kildare Carvalho, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de setembro de 2011. - Kildare Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. KILDARE CARVALHO - Trato de recurso de apelao interposto contra a r. sentena proferida pelo
MM. Juiz da 3 Vara Cvel da Comarca de Betim que, nos autos do mandado de segurana impetrado pelo Sind-UTE - Sindicato nico dos Trabalhadores da Educao do Estado de Minas Gerais contra ato da Comisso Permanente de Licitao do Municpio de Betim, denegou a ordem. Alega o apelante que a r. sentena merece reforma, na medida em que o procedimento de licitao questionado teria ofendido o princpio da legalidade. Aduz que a contratao de mo de obra no prescindiria de realizao de concurso pblico, no podendo se dar por meio de licitao, como se teria dado na hiptese. Argumenta que as atividades de limpeza e conservao so inerentes s categorias funcionais do quadro permanente de pessoal da Administrao. Cita julgados que entende aplicveis espcie e finaliza requerendo o provimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos para sua admisso. Cuidam os autos, como se disse, de mandado de segurana impetrado pelo Sind-UTE - Sindicato nico dos Trabalhadores da Educao do Estado de Minas Gerais, contra ato da Comisso Permanente de Licitao do Municpio de Betim, visando declarao de nulidade do Processo Licitatrio n 333/2009, cujo objeto a contratao, pelo Municpio de Betim, de prestao de servios de limpeza e conservao de escolas municipais e prdios-sedes da Secretaria Municipal de Educao. Para sustentar seu pedido, alegou o impetrante, em sntese, que a nulidade do certame salta aos olhos, j que, para contratao de mo de obra, necessria a realizao de concurso pblico. O MM. Juiz de origem denegou a segurana, sob o fundamento de que no houve qualquer violao aos dispositivos legais pertinentes ao tema. Tenho que a r. sentena est a merecer integral confirmao, seno vejamos. Ao que se v, a questo ora discutida cinge-se a aferir a legalidade do processo licitatrio realizado pelo Municpio de Betim para a contratao de prestao de servios de limpeza e conservao de escolas municipais e prdios-sedes da Secretaria Municipal de Educao, bem como os supostos prejuzos coletividade advindos do aludido certame. Como se sabe,
a base de todo o processo, a delimitao inicial do objeto no instrumento convocatrio e sua adequada caracterizao, a partir dos elementos predominantes em seu conceito global. (MOTA, Carlos Pinto Coelho. Eficcia nas licitaes e contratos. Ed. Del Rey.)
No caso dos autos, pretende o impetrante a anulao do Processo Licitatrio n 333/2009, modalidade prego presencial, que teve por objeto a
contratao de empresa especializada na prestao de servios contnuos referentes limpeza e conservao das Escolas Municipais e dos Prdios Sede da Secretaria Municipal
de Educao de Betim, sendo: (350) trezentos e cinquenta agentes de limpeza, (15) quinze Limpadores de Vidro e (10) dez Encarregados, com fornecimento de mo de obra, material de limpeza e higiene, utenslios e equipamentos (f.36-TJ).
XXI - ressalvados os casos especificados na legislao, as obras, servios, compras e alienaes sero contratados mediante processo de licitao pblica que assegure igualdade de condies a todos os concorrentes, com clusulas que estabeleam obrigaes de pagamento, mantidas as condies efetivas da proposta, nos termos da lei, o qual somente permitir as exigncias de qualificao tcnica e econmica indispensveis garantia do cumprimento das obrigaes.
Confirma a natureza de atividade-meio do servio de limpeza e conservao, passvel de submisso a processo licitatrio, o disposto no art. 6, II, da Lei n 8.666/93:
Art. 6 Para os fins desta Lei, considera-se: [...] II - Servio - toda atividade destinada a obter determinada utilidade de interesse para a Administrao, tais como: demolio, conserto, instalao, montagem, operao, conservao, reparao, adaptao, manuteno, transporte, locao de bens, publicidade, seguro ou trabalhos tcnico-profissionais; [...].
Assim, percebe-se que a contratao de prestao de servios tem autorizao constitucional e no padece de ilegalidade. Afirma o apelante, ainda, que, em verdade, no houve licitao para contratao de prestao de servios, mas sim para contratao de mo de obra diretamente, para o qual seria necessria a realizao de concurso pblico. Mais uma vez, sem razo o recorrente. Como muito bem observado pelo MM. Juiz de origem, o objeto licitado no se restringiu seleo de pessoal para execuo do servio de limpeza e conservao,
No que se refere alegao de quebra da isonomia, mais uma vez impertinente a irresignao externada no presente mandamus. que no se pode, aqui, desvencilhar do esprito da norma contida no art. 3 da Lei n 8.666/93, segundo o qual a licitao se destina, observado o princpio constitucional da isonomia, seleo da proposta mais vantajosa para a Administrao e a promoo do desenvolvimento nacional, sendo processada e julgada em estrita conformidade com os princpios bsicos da legalidade, da impessoalidade, da moralidade, da igualdade, da publicidade, da probidade administrativa, da vinculao ao instrumento convocatrio, do julgamento objetivo e dos que lhes so correlatos. Dessa forma, a interpretao do texto legal no pode ser dissociada da discricionariedade inerente Administrao Pblica, que deve, sempre, observadas a oportunidade e a convenincia, valer-se de critrios que propiciem a preservao do interesse coletivo. Vale dizer, luz do conceito de competncia discricionria conferida ao administrador pblico, cujo exerccio pode ser observado ao longo da licitao,
o agente recebe o poder jurdico de escolher entre diversas alternativas, incumbindo-lhe realizar uma avaliao quanto soluo mais satisfatria para o caso concreto.
Nesse sentido, oportuno o valioso ensinamento de Maral Justen Filho, dissertando sobre a discricionariedade anterior elaborao do ato convocatrio. Confira-se:
101
Sustenta o apelante ser impossvel licitar o servio de limpeza e conservao, uma vez possuir este carter essencial e constituir atividade inerente s categorias funcionais do quadro permanente de pessoal da Administrao. Tenho, contudo, no ser esta a melhor exegese sobre o tema. A meu sentir, a rotina de limpeza e conservao de unidades, no mbito da Secretaria Municipal de Educao, no constitui atividade-fim do servio pblico prestado, mas mera atividade-meio. De fato, para a atividade-fim que, no caso, o prprio fornecimento de ensino, a Administrao deve executar o servio de forma direta, realizando-se concurso pblico para selecionar os melhores professores e demais profissionais ligados a sua necessidade. Contudo, para as atividades-meio, como o caso do servio de limpeza e conservao, nada obsta que o ente pblico busque sua execuo de forma indireta, nunca abdicando, porm, do dever de licitar, como lhe permite a prpria Constituio Federal, no seu art.37, XXI, in verbis:
mas tambm incluiu o fornecimento de material de limpeza e higiene, utenslios e equipamentos necessrios para a realizao das atividades. Tal fato pode ser comprovado pelo contedo do anexo II (f. 48-TJ), que discrimina toda esta relao. Assim, no se afigura ilegal a realizao, pelo Municpio de Betim, de processo licitatrio, mediante prego presencial, para a contratao de prestao de servios de limpeza e conservao das escolas municipais e prdios da SME. A respeito, a jurisprudncia deste Tribunal de Justia:
Administrativo. Procedimento licitatrio para prestao de servios de conservao, limpeza e higienizao, de forma indireta e contnua, para reas de apoio administrativo do hospital municipal. Legalidade das exigncias editalcias. Observncia do binmio exequibilidade-competitividade do certame. Improcedncia dos pedidos. Sentena confirmada. - O edital em anlise no apresenta as irregularidades apontadas pela recorrente, sendo que as exigncias feitas pela Administrao Pblica visam, nos limites legais da Lei 8.666/93 e dentro de parmetros de razoabilidade e proporcionalidade, garantir a escolha de empresa que melhor atenda as expectativas da municipalidade, mormente se considerarmos que o objeto da contratao se refere prestao de servio de conservao, limpeza e higienizao em hospital pblico. (TJMG, Apelao n 0251417-94.2003.8.13.0024, Rel. Des. Eduardo Andrade.)
evidente que seria invivel transformar o procedimento licitatrio, desde a fase interna, numa atividade integralmente vinculada lei. Isso acarretaria a necessidade de uma lei disciplinando cada licitao. A estrita e absoluta legalidade tornaria invivel o aperfeioamento da contratao administrativa. Por isso, a lei ressalva autonomia para a Administrao definir as condies da contratao administrativa. [...]. Reservou-se Administrao a liberdade de escolha do momento de realizao da licitao, do seu objeto, da especificao de condies de execuo, das condies e pagamento etc. [...]. Assim, a Administrao tem liberdade para escolher as condies sobre o contrato futuro. Porm, dever valer-se dessa liberdade com antecedncia, indicando exaustivamente suas escolhas. Tais escolhas sero consignadas no ato convocatrio da licitao, que passar a reger a conduta futura do administrador. (Comentrios lei de licitaes e contratos administrativos. 14. ed. Ed. Dialtica.)
- Ocorre o vcio ultra petita da sentena quando o julgador concede parte alm do que foi pedido. Atendidos os limites da pretenso, est ausente o vcio. - Os atos unilaterais restritivos da esfera jurdica dos administrados quando invalidados produzem efeitos ex tunc. - A sociedade de economia mista, ainda que prestadora de servios pblicos, pessoa jurdica de direito privado e no pode receber delegao para o exerccio do poder de polcia. Logo so absolutamente invlidas a autuao e as multas por ela aplicadas. Apelaes cveis principal e adesiva conhecidas, no provida a principal e prejudicada a adesiva por perda de objeto, mantida a sentena que acolheu a pretenso inicial, rejeitadas duas preliminares. APELAO CVEL N 1.0024.10.010674-9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Empresa de Transporte e Trnsito de Belo Horizonte - BHTrans Apelante adesivo: Lnio Rodrigues Cunha, em causa prpria - Apelados: Empresa de Transporte e Trnsito de Belo Horizonte - BHTrans, Lnio Rodrigues Cunha Relator: DES. CAETANO LEVI LOPES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Brando Teixeira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DECLARAR PREJUDICADO O ADESIVO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2011. - Caetano Levi Lopes - Relator. Notas taquigrficas DES. CAETANO LEVI LOPES - Conheo dos recursos porque presentes os requisitos de sua admissibilidade. O apelante adesivo aforou esta ao anulatria contra a apelante principal. Asseverou ser proprietrio do veculo placa HGV-7761 e ter sido autuado e multado s 15h44 do dia 30.09.2009, na Rua Ouro Preto, n 715, Bairro Barro Preto, em Belo Horizonte, conforme auto de infrao de trnsito - AIT. Acrescentou que trabalha em escritrio situado no endereo mencionado e tem conhecimento de que naquela rua o uso de talo de estacionamento rotativo somente exigido a partir do nmero 715. Afirmou que estacionou seu veculo em frente ao referido nmero, logo aps a placa indicativa do trmino do estacionamento rotativo, ou seja, em rea cujo estacionamento livre, mas foi indevidamente autuado e multado. Entende que a autuao e multa devem ser invalidadas.
Assim, no se h falar em violao ao princpio da isonomia pelo Municpio na realizao de licitao para a hiptese em debate. Dito isso, no h falar em mcula apta a ensejar a nulidade do procedimento licitatrio em comento, de maneira que merece ser confirmada a sentena que denegou a segurana. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso, mantendo inclume a r. sentena objurgada. Custas, pelo apelante, cuja exigibilidade fica suspensa, a teor do disposto no art.12 da Lei n 1.060/50, por estar litigando sob o plio da justia gratuita. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DDIMO INOCNCIO DE PAULA e ALBERGARIA COSTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
...
Ao anulatria - Deciso ultra petita - No ocorrncia - Multa de trnsito - Ato unilateral restritivo - Ilegalidade pronunciada pelo STJ Efeitos ex tunc - Sociedade de economia mista - Poder de polcia administrativa inexistente Atividade tpica do Estado - Delegao a pessoa jurdica de direito privado - Impossibilidade Auto de infrao - Invalidade
Ementa: Apelaes cveis. Ao anulatria. Vcio ultra petita inocorrente. Multa de trnsito. Ato unilateral restritivo. Ilegalidade pronunciada pelo egrgio Superior Tribunal de Justia. Efeitos ex tunc. Sociedade de economia mista. Poder de polcia administrativa inexistente. Atividade tpica do Estado. Delegao a pessoa jurdica de direito privado. Impossibilidade. Invalidade do auto de infrao. Recurso principal no provido. Apelo adesivo prejudicado.
A apelante principal defendeu a regularidade de seu ato e afirmou ter competncia para exercer o poder de polcia de trnsito por delegao legal. Pela r. sentena de f. 172/179, a pretenso inicial foi acolhida. Apelao principal. Primeira preliminar. A apelante principal deduziu preliminar de nulidade da sentena, afirmando existir vcio ultra petita em decorrncia da utilizao de motivos diversos daqueles apresentados pelo apelante adesivo na pea de ingresso. de conhecimento geral que o vcio mencionado ocorre se o julgador concede parte ativa alm do que pretendeu. Verifico que o apelante adesivo pleiteou a nulidade da multa de trnsito aplicada no auto de infrao de trnsito n AB01117466, e foi exatamente isso que foi concedido na sentena. O fato de ter constado da sentena fundamento diverso do invocado pela parte no causa sua nulidade e nem caracteriza o vcio mencionado. Assim, atendidos os limites da pretenso inicial, inexiste o suposto vcio. Logo, a preliminar impertinente. Rejeito-a. Segunda preliminar. A recorrente principal asseverou que a sentena est eivada de nulidade na medida em que adota como fundamento deciso proferida pelo egrgio Superior Tribunal de Justia, cujo efeito ex nunc, para anular ato administrativo ocorrido antes da referida deciso. Os atos administrativos, como se sabe, gozam de presuno de veracidade e legitimidade. Todavia, tratando-se de atos unilaterais restritivos da esfera jurdica dos administrados, a invalidade gera efeitos ex tunc. A lio de Celso Antnio Bandeira de Mello, no Curso de direito administrativo, 18. ed., So Paulo: Malheiros, 2005, p. 445:
Na conformidade desta perspectiva, parece-nos que efetivamente nos atos unilaterais restritivos da esfera jurdica dos administrados, se eram invlidos, todas as razes concorrem para que sua fulminao produza efeitos ex tunc, exonerando por inteiro quem fora indevidamente agravado pelo Poder Pblico das consequncias onerosas.
autuao de trnsito (f. 19), das fotografias do local do fato (f. 21/24) e da notificao da penalidade aplicada (f. 29). A recorrente principal, com a contestao, juntou os documentos de f. 63/162. Destaco as cpias das correspondncias internas expedidas pela apelante principal, f. 73 e 82, informando que o estacionamento rotativo foi implantado no quarteiro, onde teria ocorrido a infrao, em 25.07.2000, a placa de estacionamento rotativo 5 horas trmino foi retirada do poste e substituda por outra de estacionamento rotativo 5 horas em 22.10.2009. Esses os fatos. Em relao ao direito, sabe-se que as pessoas jurdicas de direito privado que integram a Administrao Pblica indireta podem exercer atividade econmica ou ser prestadoras de servio pblico e, dependendo da atividade, sofrem maior ou menor influncia do direito pblico, ao qual esto sujeitas as pessoas jurdicas de direito pblico. Por outro lado, sabe-se, tambm, que o poder de polcia administrativa, apesar de trazer uma utilidade pblica, no pode ser confundido com a prestao de servio pblico. Este consiste no oferecimento de uma utilidade, enquanto o poder de polcia representa restrio feita aos particulares. Assim, a possibilidade de impor limitaes liberdade e propriedade dos administrados, caracterstica do poder de polcia, fundamenta-se na supremacia geral inerente s prerrogativas, poderes e sujeies que vinculam o Estado e, por isso, o exerccio desse poder incompatibiliza-se com as particularidades inerentes s pessoas jurdicas de direito privado da Administrao indireta. Nesse mesmo sentido o entendimento do egrgio Superior Tribunal de Justia:
Administrativo. Poder de polcia. Trnsito. Sano pecuniria aplicada por sociedade de economia mista. Impossibilidade. [...] 2. No que tange ao mrito, convm assinalar que, em sentido amplo, o poder de polcia pode ser conceituado como o dever estatal de limitar-se o exerccio da propriedade e da liberdade em favor do interesse pblico. A controvrsia em debate a possibilidade de exerccio do poder de polcia por particulares (no caso, aplicao de multas de trnsito por sociedade de economia mista). [...] 5. Somente os atos relativos ao consentimento e fiscalizao so delegveis, pois aqueles referentes legislao e sano derivam do poder de coero do Poder Pblico. 6. No que tange aos atos de sano, o bom desenvolvimento por particulares estaria, inclusive, comprometido pela busca do lucro - aplicao de multas para aumentar a arrecadao. 7. Recurso especial provido (REsp. n 817534/MG - Relator: Min. Mauro Campbell Marques - j. em 10.11.2009 - DJe de 10.12.2009 - Disponvel em: <www.stj.jus.br>).
No h dvida de tratar-se de ato restritivo porque a aplicao de multas por infrao de trnsito representa restrio feita aos particulares. Assim, seu efeito ex tunc, ou seja, alcana quem foi indevidamente multado em data anterior ao julgamento do tribunal superior. Portanto, a preliminar impertinente. Rejeito-a. Mrito. No mrito, cumpre analisar se foi regular a aplicao de multa de trnsito pela apelante principal. O apelante adesivo, com a petio inicial, acostou os documentos de f. 11/31. Destaco as cpias do auto de infrao de trnsito - AIT n AB01117466, apontando o local da infrao (f. 14), da respectiva notificao da
Logo, sem dvida a apelante principal no tem competncia administrativa para autuar e aplicar sanes
103
por infraes de trnsito. E, ainda que assim no fosse, a anlise das provas carreadas no deixa dvida de que somente aps a data da infrao, em 30.09.2009, que foi alterada a sinalizao regulamentadora do estacionamento rotativo no local, isso em 22.10.2009. A leitura das correspondncias internas expedidas pela apelante principal, f. 73 e 82, indica, na derradeira data, ter havido remoo e substituio da placa de estacionamento rotativo trmino, que estava afixada no poste prximo ao incio do imvel de n 715, da Rua Ouro Preto, por outra, estacionamento rotativo 5 horas, em um suporte de ao existente em frente o referido nmero. Ora, comprovado que, poca, o apelante adesivo estacionou entre o intervalo do trmino do estacionamento rotativo e o incio do estacionamento de veculos oficiais, ou seja, em rea onde inexistia restrio de estacionamento, no h dvida da nulidade da autuao e, consequentemente, da multa aplicada. Logo, o inconformismo, tambm nesse aspecto, no pode prosperar. Com esses fundamentos, nego provimento apelao principal. Custas, pela apelante principal. Apelao adesiva. O apelante adesivo pleiteia, caso seja provida a apelao principal, a nulidade da sentena por cerceamento de defesa. Todavia, diante de ter sido mantido o acolhimento da pretenso inicial, resta patente que a apelao adesiva perdeu o objeto. Com esses fundamentos, declaro sem objeto o apelo adesivo. Custas, pelo apelante adesivo, respeitado o disposto na Lei 1.060, de 1950. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HILDA TEIXEIRA DA COSTA e AFRNIO VILELA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO PRINCIPAL E DECLARARAM PREJUDICADO O ADESIVO.
do CC/2002 - Indenizao - Montante - Gravidade da leso - Razoabilidade e proporcionalidade Reduo - Descabimento

Ementa: Processual civil e civil. Apelao. Ao de indenizao por danos morais. Site de relacionamento. Orkut. Exposio de imagem. Texto de contedo pejorativo e difamatrio. No identificao do usurio. Responsabilidade das empresas proprietrias do site. Preliminar de ilegitimidade passiva. Rejeio. Responsabilidade civil objetiva. Arts. 14, 20 e 23 do CDC. Teoria do risco. Dever de indenizar. Reconhecimento. Quantum indenizatrio. Razoabilidade, proporcionalidade e circunstncias da questo. Observncia. Reduo. No cabimento. Recurso no provido. - Os legitimados para o processo so os sujeitos da lide, ou seja, os titulares dos interesses em conflito. A legitimidade ativa caber ao titular do interesse afirmado na pretenso, e a passiva ao titular do interesse que se ope ou resiste pretenso. - O prestador do servio de site de relacionamento que disponibiliza na internet um servio sem dispositivos de segurana e controle mnimos e, ainda, permite a publicao de material de contedo livre, sem sequer identificar o usurio, deve responsabilizar-se pelo risco oriundo do seu empreendimento e de forma objetiva por incidncia do CDC. - A fixao do quantum indenizatrio, a ttulo de danos morais, deve levar em conta os princpios da razoabilidade e da proporcionalmente, o grau da ofensa e as circunstncias do caso e, observados, no permite a reduo do valor da condenao. Recurso conhecido e no provido. APELAO CVEL N 1.0142.07.020172-8/001 Comarca de Carmo do Cajuru - Apelante: Google Brasil Internet Ltda. - Apelada: Nayara Aparecida Nogueira Rodrigues - Relatora: DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 19 de agosto de 2011. - Mrcia De Paoli Balbino - Relatora.
...
Danos morais - Site de relacionamento - Orkut - Legitimidade passiva - No identificao do usurio responsvel pelo contedo difamatrio Responsabilidade da empresa proprietria do site (Google do Brasil) - Relao regida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor - Art. 2, art. 3, caput e 2, e art. 14 - Servio falho - Responsabilidade objetiva - Arts. 20 e 23 do CDC - Dano moral Configurao - Exposio da imagem - Direitos da personalidade - Proteo legal - Arts. 12 e 21
Notas taquigrficas DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Nayara Aparecida Nogueira Rodrigues ajuizou ao de indenizao por danos morais contra Google Brasil Internet Ltda., alegando que foi vtima de fraudes efetuadas no Orkut, site de relacionamento mantido pela r, em que foram postadas fotografias suas com montagens pornogrficas de cunho sexual ofensivo. Aduziu que a utilizao indevida de sua imagem lhe causou vexame e humilhao pblica, uma vez que o perfil constante no Orkut foi acessado indistintamente por diversas pessoas, inclusive por muitos dos seus conhecidos, que se horrorizaram com as fotografias e as mensagens pejorativas e ofensivas sua pessoa e imagem. Asseverou que tais fatos lhe causaram grande mal-estar, vexame e constrangimento, passveis de indenizao por dano moral. Ao final, requereu a procedncia do pedido inicial com a condenao da r ao pagamento de indenizao por dano moral no valor equivalente a 200 (duzentos) salrios mnimos, custas processuais e honorrios advocatcios. Requereu a concesso dos benefcios da justia gratuita. Juntou os documentos de f. 11/44. O MM. Juiz deferiu a justia gratuita autora f. 64. Citada, a r apresentou contestao s f. 73/98, arguindo a preliminar de ilegitimidade passiva, sustentando que no causou qualquer difamao autora, no sendo parte legtima para figurar no polo passivo da lide. No mrito, alegou que no tem cabimento o pagamento de indenizao por danos morais, uma vez que no restou demonstrada qualquer ofensa honra ou dignidade da autora. Asseverou que, no caso de condenao, o valor dever ser fixado com prudncia e moderao. Sustentou a inexistncia de relao de consumo e, por consequncia, a inaplicao do CDC. Ao final, requereu a extino do processo ou a improcedncia do pedido. Juntou os documentos de f. 99/142. A autora apresentou impugnao s f. 145/150, refutando as alegaes expendidas pela r e reiterando a procedncia do pedido formulado na inicial. Intimadas as partes para especificao de provas, a autora requereu a produo de prova testemunhal (f. 152). Ad cautelam, a r pediu a produo de prova documental suplementar, inclusive de carter tcnico, prova oral e informao sobre o ofcio expedido pelo juzo relativo identidade do criador do perfil no site de relacionamento (f. 153/157). Intimada a se manifestar sobre a necessidade da produo da prova testemunhal, a autora desistiu da prova requerida (f. 179). Na sentena de f. 181/189, o MM. Juiz rejeitou a preliminar de ilegitimidade passiva e julgou procedente o pedido inicial, condenando a r ao pagamento de R$ 8.000,00 (oito mil reais), a ttulo de danos morais, acrescidos de juros e correo monetria, e ao pagamento de
custas e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da condenao. Constou do dispositivo da sentena (f. 189):
Ante o exposto, e por tudo o mais que dos autos consta, julgo procedente o pedido inicial, para condenar a requerida Google Brasil Internet, ao pagamento da verba no importe de R$ 8.000,00 (oito mil reais), como indenizao por danos morais pela prtica do ato ilcito e imoral, nos termos da fundamentao, que dever ser corrigida monetariamente desde a data do fato danoso, e com juros de 1% ao ms desde a data da citao. Ainda, condeno a requerida ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, que fixo em 10% sobre o valor da condenao, devidamente corrigido, na forma do 3 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil. Transitada em julgado, aguarde-se provocao da parte autora, por cinco dias; nada sendo requerido, arquivem-se, com baixa.
A r aviou embargos de declarao, requerendo fossem sanados os vcios apontados na sentena embargada (f. 194/205). O MM. Juiz acolheu em parte os embargos para fazer constar na sentena que a correo monetria sobre a verba indenizatria devida a partir da data da sentena. A r interps o recurso de apelao de f. 219/250, arguindo a preliminar de ilegitimidade passiva, ao argumento de que no foi ela quem praticou a suposta conduta ofensiva, sendo parte legtima para figurar no polo passivo o usurio que criou o perfil ofensivo autora no Orkut. No mrito, pediu a reforma da sentena, alegando que no praticou ato ilcito a ensejar indenizao por dano moral, uma vez que as ofensas sofridas pela apelada foram causadas por ato de terceiro que criou e inseriu o contedo na referida comunidade do Orkut. Asseverou que excessivo o valor da indenizao arbitrada, levando-se em considerao o princpio da razoabilidade. Sustentou a inexistncia de relao de consumo e, por consequncia, a inaplicao do CDC. Ao final, requereu, alternativamente, a extino do processo, a improcedncia do pedido ou a reduo do valor da indenizao fixada. A apelada apresentou contrarrazes s f. 256/259, refutando as alegaes da apelante e pugnando pela manuteno da sentena hostilizada. Pediu a majorao do valor dos honorrios advocatcios. o relatrio. Juzo de admissibilidade Conheo do recurso porque prprio, tempestivo e por ter contado com o devido preparo. Preliminar/Ilegitimidade passiva ad causam A Google arguiu a preliminar de ilegitimidade passiva, ao argumento de que no foi ela quem praticou a suposta conduta ofensiva, sendo parte legtima para figurar no polo passivo o usurio que criou a pgina ofensiva no Orkut. Sem razo a apelante.
105
Os legitimados para o processo so os sujeitos da lide, ou seja, os titulares dos interesses em conflito. A legitimidade ativa caber ao titular do interesse afirmado na pretenso, e a passiva, ao titular do interesse que se ope ou resiste pretenso. A legitimidade para a causa consiste na qualidade da parte de demandar e ser demandada, ou seja, de estar em juzo. Sobre o tema, ensina Cndido Rangel Dinamarco, em Instituies de direito processual civil, 4. ed., So Paulo: Malheiros Editores, v. II, p. 306:
Legitimidade ad causam qualidade para estar em juzo, como demandante ou demandado, em relao a determinado conflito trazido ao exame do juiz. Ela depende sempre de uma necessria relao entre o sujeito e a causa e traduz-se na relevncia que o resultado desta vir a ter sobre sua esfera de direitos, seja para favorec-la ou para restringi-la. Sempre que a procedncia de uma demanda seja apta a melhorar o patrimnio ou a vida do autor, ele ser parte legtima; sempre que ela for apta a atuar sobre a vida ou patrimnio do ru, tambm esse ser parte legtima. Da conceituar-se essa condio da ao como relao de legtima adequao entre o sujeito e a causa.
Ainda na lio de Dinamarco:

Se cobro judicialmente um crdito que no meu, mas peo a condenao do ru a pagar a mim, certamente no terei direito algum sentena favorvel, porque no sou credor; se peo a condenao de algum a pagar dbito alheio, idem; nessas duas situaes, porm, a sentena que julgasse procedente a minha pretenso seria plenamente capaz de oferecer-me o proveito que desejo. Nada teria de intil, embora contrria lei material. Diferente a situao de quem pede a condenao de algum a realizar um trabalho personalssimo, cuja obrigao de outrem: no teria utilidade alguma, p.ex., a condenao de qualquer outra pessoa a realizar um recital a que estivesse obrigado por contrato um dos trs grandes tenores da atualidade. Sempre que se trate de obrigaes fungveis, a ausncia da titularidade ativa ou passiva (direitos e obrigaes) questo de mrito, sendo improcedente e no inadmissvel a demanda que optar por pessoa inadequada: eu no tenho o direito subjetivo material a receber um valor devido a outrem, nem devido por outrem que no seja o ru, mas tenho o direito a receber uma sentena que se pronuncie a esse respeito. (Op. cit., p. 309.)
parte no processo, porque ao menos em tese h pertinncia subjetiva da ao em relao a ela. Pelo exposto, rejeito a preliminar. Mrito. Trata-se de ao de indenizao por dano moral ajuizada por Nayara Aparecida Nogueira Rodrigues contra Google Brasil Internet Ltda., pleiteando reparao moral em razo de ofensas veiculadas no site de relacionamento da r. O MM. Juiz julgou procedente o pedido inicial, condenando a r ao pagamento de R$ 8.000,00 (oito mil reais), a ttulo de danos morais, acrescidos de juros e correo monetria, e ao pagamento de custas e honorrios advocatcios de 10% sobre o valor da condenao. A r recorre pedindo a reforma da sentena, alegando que no praticou ato ilcito a ensejar indenizao por dano moral, uma vez que as ofensas sofridas pela apelada foram causadas por ato de terceiro que criou e inseriu o contedo na referida comunidade do Orkut. Asseverou que excessivo o valor da indenizao arbitrada, levando-se em considerao o princpio da razoabilidade. Pediu, alternativamente, a extino do processo, a improcedncia do pedido ou a reduo do valor da indenizao fixada. A apelante no tem razo. De incio, cumpre assinalar que a relao havida entre as partes de consumo. O art. 3 do CDC define, de maneira bem ntida, o servio prestado pela r, que deve ser alcanado pelas regras do Cdigo de Defesa do Consumidor. J a autora consumidora final do servio prestado pela r.
Art. 2 Consumidor toda pessoa fsica ou jurdica que adquire ou utiliza produto ou servio como destinatrio final. Art. 3 Fornecedor toda pessoa fsica ou jurdica, pblica ou privada, nacional ou estrangeira, bem como entes despersonalizados, que desenvolvem atividades de produo, montagem, criao, construo, transformao, importao, exportao, distribuio ou comercializao de produtos ou prestao de servios. [...] 2 Servio qualquer atividade fornecida no mercado de consumo, mediante remunerao, inclusive as de natureza bancria, financeira, de crdito e securitria, salvo as decorrentes das relaes de carter trabalhista.
Humberto Theodoro Jnior ensina que:

melhor caracterizar a legitimao para o processo com base nos elementos da lide do que nos do direito debatido em juzo (Curso de direito processual civil. 41. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. I, p. 57).
V-se, pois, que inadequado falar em ilegitimidade passiva quando, ainda que contrariamente ao direito, do provimento se possa esperar o proveito jurdico e prtico desejado pela autora, como na espcie. No caso dos autos, se o dano alegado pela autora/apelada imputado especialmente r/apelante, ela parte na lide, sendo, pois, legitimada a figurar como
A responsabilidade do fornecedor nas relaes de prestao de servios objetiva, sendo regulada pelo Cdigo de Defesa do Consumidor, precisamente no caput de seu art. 14, que dispe:
Art. 14. O fornecedor de servios responde independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
Ensina Arnaldo Rizzardo:
No existe uma legislao especfica disciplinando a atividade eletrnica via Internet. Como h prestao de servio, tanto que permitido o acesso e o uso de canal para comunicao com terceiros, tem perfeita incidncia o Cdigo de Defesa do Consumidor no pertinente aos vcios e imperfeies (RIZZARDO, Arnaldo. Responsabilidade civil. 3. ed. 2007, p. 840).
solidria, porque tem participao efetiva na cadeia do servio com defeito ou falha. o que consta dos arts. 20 e 23 do CDC:
Art. 20. O fornecedor de servios responde pelos vcios de qualidade que os tornem imprprios ao consumo ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade com as indicaes constantes da oferta ou mensagem publicitria, podendo o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: [...] Art. 23. A ignorncia do fornecedor sobre os vcios de qualidade por inadequao dos produtos e servios no o exime de responsabilidade.
Acerca do vocbulo internet, lecionam Antnio Houaiss e Mauro de Salles Villar:

rede de computadores dispersos por todo o planeta que trocam dados e mensagens utilizando um protocolo comum, unindo usurios particulares, entidades de pesquisa, rgos culturais, institutos militares, bibliotecas e empresas de toda envergadura; [...] ETIM. Ing. Internet id. Red. De internetwork, ligao entre redes. (In Dicionrio Houaiss da lngua portuguesa, Rio de Janeiro: Objetiva, p. 1.635.)
A internet consiste numa rede internacional de computadores interligados entre si, que revolucionou as comunicaes de um modo geral. Atravs dela, informaes so transmitidas em fraes de segundo aos mais afastados pontos do planeta, propiciando uma integrao global e quase imediata. Valendo-se dessa nova forma de comunicao que foi criado o site de relacionamentos Orkut pela Google, alcanando grande sucesso, especialmente em nosso Pas, transformando-se numa grande rede, com milhes de usurios cadastrados interagindo entre si, compartilhando dados e informaes. Todavia, o que era para ser um site de relacionamento social tornou-se um mecanismo hbil a possibilitar que, atravs dele, pessoas inescrupulosas prejudicassem a imagem de outrem, expondo-os ao ridculo perante toda rede, conforme o caso em questo. Assim, no canal franqueado pela Google, so criados, por seus usurios, os mais diversos tipos de comunidades e perfis, alguns deles com contedo ofensivo e informaes injuriosas e caluniosas a respeito de determinada pessoa ou grupo de pessoas, integrantes ou no do site de relacionamentos, como o caso do perfil, objeto da presente demanda, em que o usurio postou fotografias da autora com montagens pornogrficas de cunho sexual pejorativo e ofensivo sua honra e imagem (f. 14/19). No caso, no h dvida de que o responsvel principal e direto pela ofensa o usurio, criador do mencionado perfil ofensivo. Entretanto, a r, ora apelante, no se exime da responsabilidade de indenizar a autora/apelada, na medida em que ficou cabalmente demonstrado que o servio por ela prestado falho, uma vez que no garante ao usurio a segurana necessria, permitindo a veiculao de mensagens de contedo extremamente ofensivos e desabonadores. Se a apelante que proporciona, por seu canal prprio, o uso indevido pelos usurios, ela corresponsvel
Ementa: Apelao cvel. Site de relacionamentos na internet (Orkut). Criao de perfil de contedo pejorativo e difamatrio. Danos morais configurados. No identificao do usurio. Responsabilidade das empresas proprietrias do stio eletrnico. Quantum indenizatrio. Razoabilidade. Termo inicial da atualizao monetria. Data da deciso que fixou o montante indenizatrio. Juros de mora. Incidncia a partir do evento danoso (Smula 54 do STJ). Honorrios advocatcios. Valor adequado. Desnecessidade de majorao. - No se dispondo as proprietrias do site de relacionamentos a desenvolver uma ferramenta de controle verdadeiramente pronto e eficaz contra a prtica de abusos, tampouco procedendo identificao precisa do usurio que posta mensagem de contedo claro e patentemente ofensivo honra e imagem de outrem, entendo que elas assumem, integralmente, o nus pela m utilizao dos servios que disponibilizam. [...] (TJMG - Apelao Cvel n 1.0512.07.045727-4/001, Relator: Des. Eduardo Marin da Cunha, DJ, 28.04.2009.) Apelao cvel. Ao indenizatria. Dano moral. Ofensas atravs de site de relacionamento. Orkut. Preliminar. Ilegitimidade passiva. Rejeio. Responsabilidade civil objetiva. Aplicao obrigatria. Dever de indenizar. Reconhecimento. Quantum indenizatrio. Fixao. Prudncia e moderao. Observncia necessria. Majorao indevida. - Restando demonstrado nos autos que a apelante (Google Brasil) atua como representante da Google Inc., no Brasil, fazendo parte do conglomerado empresarial responsvel pelo site de relacionamento denominado Orkut, compete-lhe diligenciar no sentido de evitar que mensagens annimas e ofensivas sejam disponibilizadas ao acesso pblico, pois, abstendo-se de faz-lo, responder por eventuais danos honra e dignidade dos usurios decorrentes da m utilizao dos servios disponibilizados. Desinfluente, no caso, a alegao de que o perfil difamatrio teria sido criado por terceiro, pois a empresa-r,
107
Tampouco suficiente a ferramenta denunciar abuso, disponibilizada aos usurios do Orkut pela apelante, j que no surte o efeito necessrio, alm de apenas remediar uma situao j consolidada de exposio da imagem da pessoa. No caso, entendo que da Google, ora apelante, a responsabilidade pelo site de relacionamentos Orkut, cabendo-lhe a culpa pelas publicaes pejorativas contra a apelada veiculadas no site, de vez que ela no tem mecanismo hbil a evitar tais publicaes depreciativas imagem das pessoas. Nesse sentido:
efetivamente, no conseguiu identific-lo, informando, apenas, um endereo de e-mail, tambm supostamente falso, restando inafastvel a sua responsabilidade nos fatos narrados nestes autos e o reconhecimento de sua legitimidade para figurar no polo passivo da lide. Aplica-se espcie o art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, que adota a teoria da responsabilidade civil objetiva, estabelecendo que haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, quando a atividade normalmente desenvolvida implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem. [...] (TJMG Apelao Cvel n 1.0024.08.041302-4/001, Relator: Des. Luciano Pinto, DJ de 06.03.2009.)
Ora, os direitos inerentes personalidade gozam de proteo legal, conforme arts. 12 e 21 do NCC:
Art. 12. Pode-se exigir que cesse a ameaa, ou a leso, a direito da personalidade, e reclamar perdas e danos, sem prejuzo de outras sanes previstas em lei. [...] Art. 21. A vida privada da pessoa natural inviolvel, e o juiz, a requerimento do interessado, adotar as providncias necessrias para impedir ou fazer cessar ato contrrio a esta norma.
Desse modo, se os fatos assim se deram, houve inegvel falha do servio da apelante, porquanto no ofereceu adequado mecanismo de segurana quanto privacidade e imagem da autora, ora apelada. Assim, em razo da norma inserida no art. 14 do CDC, a responsabilidade da Google objetiva, respondendo independentemente de culpa pelo fato do servio. Tambm, o fornecedor responde independentemente de culpa por qualquer dano causado ao consumidor, pois que, pela teoria do risco, este deve assumir o dano em razo da atividade que realiza. Vejamos o ensinamento de Cavalieri:
Uma das teorias que procuram justificar a responsabilidade objetiva a teoria do risco do negcio. Para esta teoria, toda pessoa que exerce alguma atividade cria um risco de dano para terceiros. E deve ser obrigado a repar-lo, ainda que sua conduta seja isenta de culpa. (CAVALIERI FILHO, Srgio. O direito do consumidor no limiar sculo XXI. Revista de Direito do Consumidor. Revista dos Tribunais, n 35, jul./set. 2000, p. 105.)
Quanto ao montante da condenao, preciso ter sempre em mente que tal quantum deve alcanar valor tal, que sirva de exemplo para o ru, sendo ineficaz, para tal fim, o arbitramento de quantia excessivamente baixa ou simblica, mas, por outro lado, nunca deve ser fonte de enriquecimento para o autor, servindo-lhe apenas como compensao pela ofensa sofrida. Sobre essa matria, Humberto Theodoro Jnior observa que:
nunca poder, o juiz, arbitrar a indenizao do dano moral, tomando por base to somente o patrimnio do devedor. Sendo, a dor moral, insuscetvel de uma equivalncia com qualquer padro financeiro, h uma universal recomendao, nos ensinamentos dos doutos e nos arestos dos tribunais, no sentido de que o montante da indenizao ser fixado equitativamente pelo Tribunal (Cdigo Civil Portugus, art. 496, inciso 3). Por isso, lembra, R. Limongi Frana, a advertncia segundo a qual muito importante o juiz na matria, pois a equilibrada fixao do quantum da indenizao muito depende de sua ponderao e critrio (Reparao do dano moral, RT 631/36). (In Dano moral. So Paulo: Ed. Oliveira Mendes, 1998, p. 44.)
Sobre a responsabilidade objetiva do prestador de servio, Nelson Nery ensina:

A norma estabelece a responsabilidade objetiva como sendo o sistema geral da responsabilidade do CDC. Assim, toda indenizao derivada de relao de consumo sujeita-se ao regime da responsabilidade objetiva, salvo quando o Cdigo expressamente disponha em contrrio. H responsabilidade objetiva do fornecedor pelos danos causados ao consumidor, independentemente da investigao de culpa. (NERY JNIOR, Nelson. Novo Cdigo Civil e legislao extravagante anotados. So Paulo: RT, 2002, p. 725.)
Sobre o tema, oportuna tambm a lio de Maria Helena Diniz:

[...] o juiz determina, por equidade, levando em conta as circunstncias de cada caso, o quantum da indenizao devida, que dever corresponder leso e no ser equivalente, por ser impossvel, tal equivalncia. A reparao pecuniria do dano moral um misto de pena e satisfao compensatria. No se pode negar sua funo: penal, constituindo uma sano imposta ao ofensor; e compensatria, sendo uma satisfao que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender a necessidades materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo, assim, seu sofrimento. (In A responsabilidade civil por dano moral, in Revista Literria de Direito, ano II, n 9, jan./fev. de 1996, p. 9.)
cedio que o fato do servio consiste no risco do negcio, atribuvel apenas ao fornecedor dele, no ao consumidor. A responsabilidade da Google advm, portanto, da responsabilidade objetiva insculpida no CDC e da teoria do risco do negcio. Quanto configurao do dano moral, no h dvida alguma. No site constou mensagem pejorativa, com foto, em relao apelada. A matria divulgada exps sua imagem e foi ofensiva porque vexatria e humilhante.
Com relao fixao dos danos morais, Caio Mrio da Silva Pereira ensina:
O problema de sua reparao deve ser posto em termos de que a reparao do dano moral, a par do carter punitivo imposto ao agente, tem de assumir sentido compensatrio. Sem a noo de equivalncia, que prpria da indenizao do dano material, corresponder funo compensatria pelo que tiver sofrido. Somente assumindo uma concepo desta ordem que se compreender que o direito positivo estabelece o princpio da reparao do dano moral. A isso
de se acrescer que na reparao do dano moral insere-se uma atitude de solidariedade vtima. (In Responsabilidade civil. 6. ed., Forense, 1995, p. 60.)
Tambm no que toca aos valores da indenizao por dano moral, leciona Maria Helena Diniz:
A indenizao no poder ter valor superior ao dano, nem dever subordinar-se situao de penria do lesado; nem poder conceder a uma vtima rica uma indenizao inferior ao prejuzo sofrido, alegando que sua fortuna permitiria suportar o excedente do menoscabo. (DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 19. edio. Editora Saraiva, v. 7 , p. 103.)
Desapropriao - Servido pblica de passagem - Imisso provisria - Urgncia - Depsito prvio Efetivao - Deferimento - Agravo de instrumento - Art. 526 do CPC - Alegao de descumprimento - Ausncia de prova - Precluso consumativa Matria diversa - No incidncia
Ementa: Administrativo. Servido pblica de passagem. Imisso provisria. Urgncia. Alegao. Depsito prvio. Efetivao. Deferimento. - Declarada a urgncia, deve ser o Municpio expropriante imitido provisoriamente na posse do imvel, aps depsito equivalente ao valor apurado em laudo prvio de avaliao. O depsito prvio apenas viabiliza a imisso provisria, no se destinando a cobrir, em sua inteireza, os prejuzos ocasionados ao proprietrio, os quais sero apurados somente aps finda a instruo processual. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0388.09. 023693-5/002 - Comarca de Luz - Agravantes: Otelino Jos da Silva e outra - Agravado: Municpio de Luz Relator: DES. ANTNIO SRVULO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurcio Barros, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de agosto de 2011. - Antnio Srvulo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO SRVULO - Trata-se de agravo de instrumento interposto por Otelino Jos da Silva e Mary Rabelo da Silva contra deciso que, nos autos da ao de desapropriao movida pelo Municpio de Luz em seu desfavor, deferiu a imisso provisria na posse do imvel. Inicialmente, ressalto que o descumprimento do art. 526 do CPC, pelos agravantes, deve ser arguido e provado pelo agravado, conforme estabelece o pargrafo nico do mencionado dispositivo legal. In casu, a parte agravada, embora tenha arguido o descumprimento da norma, no comprovou suas alegaes, existindo informao em contrrio, prestada pela MM. Juza monocrtica f. 532. Do mesmo modo, no procede a alegao de precluso consumativa quanto matria recorrida, que foi deliberada na deciso de f. 166-TJ, com a posterior interposio do agravo.
Ensina Maria Helena Diniz que, para o arbitramento que compete ao julgador, h de se observar que:
[...] Na quantificao do dano moral, o arbitramento dever, portanto, ser feito com bom-senso e moderao (CC, art. 944), proporcionalmente ao grau de culpa, sendo caso de responsabilidade civil subjetiva, gravidade da ofensa, ao nvel socioeconmico do lesante, realidade da vida e s particularidades do caso sub examine. (DINIZ, Maria Helena. Curso de direito civil brasileiro. 19. edio. Editora Saraiva, v. 7 , p. 104.)
Em casos de dano moral, recomenda-se que o julgador se paute pelo juzo da moderao, levando em conta as circunstncias de cada caso, devendo o quantum indenizatrio corresponder gravidade da leso, entre outros parmetros. Considerando o elevado potencial lesivo da ofensa suportado pela autora com a publicao injuriosa no site de relacionamento Orkut, e considerando que a indenizao pelo dano moral deve revestir-se de carter inibidor e compensatrio, tenho que a sua fixao no primeiro grau, no valor de R$ 8.000,00 (oito mil reais), observou os princpios da razoabilidade e da proporcionalidade e os parmetros adequados s circunstncias especficas do caso em anlise. Pelas razes expostas, entendo que no se justifica o pedido de reduo do quantum indenizatrio, devendo a sentena ser mantida porque condizente com o elevado grau de falha do servio, o elevado grau de ofensa experimentado pela apelada e a capacidade econmica da apelante. Dispositivo. Ante o exposto, rejeito a preliminar e nego provimento apelao. Custas recursais, pela apelante. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA e VERSIANI PENNA. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
109
A matria discutida anteriormente no Agravo de Instrumento n 1.0388.09.023693-5/002 referia-se avaliao do imvel realizada pelo Municpio de Luz, mostrando-se diversa da avaliao apresentada neste momento por perito judicialmente nomeado, malgrado o valor encontrado para a indenizao tenha sido idntico. Assim, determinada nova imisso de posse, com base em outro laudo pericial, caber a interposio de agravo de instrumento, que devolver ao Tribunal de Justia a anlise da legalidade da ordem de imisso. Assim, no h que se falar em precluso consumativa da matria. No mrito, de se destacar que o depsito prvio apenas viabiliza a imisso provisria na posse, no se destinando a cobrir, em sua inteireza, o prejuzo ocasionado ao particular, montante que ser apurado somente aps finda a instruo processual. Existindo avaliao prvia realizada pelo Municpio de Luz, ora expropriante, e laudo judicial estabelecendo valor idntico, de se creditar a presuno de legitimidade ao valor apresentado e determinar a imisso provisria na posse. A propsito, colaciono o seguinte aresto:
Apelao cvel. Constituio de servido administrativa. Indenizao. Agravo de instrumento conhecido como retido prejudicado. Arbitramento do valor. Laudo pericial oficial. - A percia oficial nas aes de constituio de servido administrativa assume relevncia, visto que elaborada por profissional idneo e imparcial escolhido pelo juzo. - Est de acordo com o sistema do livre convencimento motivado a deciso que adota como valor da indenizao o indicado no laudo pericial, desde que o faa de forma fundamentada (Apelao Cvel n 1.0223.97.004190-9/001 - Relator: Des. Brando Teixeira - Publicada em 30.04.2009).
Servidora pblica - Cargos comissionados e a ttulo precrio - Gravidez - Situao excepcional - Exonerao indevida - Garantia constitucional maternidade
Ementa: Mandado de segurana. Servidora pblica. Ocupante de cargo pblico. Ttulo precrio. Gravidez. Situao excepcional. Exonerao indevida. - A possibilidade de exonerao de uma servidora ocupante de cargo em comisso ou contratada a ttulo precrio no implica a transgresso de garantias constitucionais relativas maternidade, sobretudo porque deve o Estado promover a proteo da famlia, verdadeiro ncleo e base da prpria sociedade. Concedida a segurana. MANDADO DE SEGURANA N 1.0000.11.0244944/000 - Comarca de Sabinpolis - Impetrante: Rosilene Damsio de Jesus - Autoridade coatora: Juiz de Direito da Comarca de Sabinpolis - Relatora: DES. ALBERGARIA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em CONCEDER A SEGURANA. Belo Horizonte, 15 de setembro de 2011. - Albergaria Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. ALBERGARIA COSTA - Extrai-se dos autos que a impetrante, mesmo grvida de aproximadamente nove meses (f. 23), foi dispensada do cargo de Oficial de Apoio Judicial da Secretaria do Juzo da Comarca de Sabinpolis em 21/03/11 (f. 16), ocupado a ttulo precrio desde 07/05/10 (f. 15). Como se sabe, o servidor ocupante de cargo em comisso ou contratado a ttulo precrio pode ser exonerado ad nutum, a critrio da autoridade competente, sendo desnecessria qualquer justificativa ou motivao para o ato, observadas no segundo caso as regras contratuais pactuadas. Portanto, autorizada a livre exonerao de ocupante de cargo em comisso ou a ttulo precrio, independentemente da existncia de motivos ou de prvio processo administrativo, bastando que a autoridade competente se convena da necessidade da medida, segundo seus critrios de convenincia e oportunidade e observado o pactuado contratualmente, no caso dos temporrios.
Malgrado o expropriado argumente que a imisso provisria poder lhe causar enormes transtornos, no h, objetivamente, qualquer mcula no procedimento expropriatrio ou na ordem de imisso provisria, mediante depsito prvio. Eventuais prejuzos suportados pelo expropriado e no acobertados pelo depsito prvio sero observados ao final da demanda. Deve-se salientar, ainda, que se trata de imisso provisria para a constituio de servido pblica de passagem, medida de incontestvel interesse pblico e geradora de benefcios para toda a coletividade. Com tais consideraes, nego provimento ao recurso, para manter a deciso agravada. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SANDRA FONSECA e EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Ressalto que, quando do julgamento da Apelao Cvel n 1.0433.07.204975-5/001, de minha relatoria, firme em tais fundamentos no reconheci o direito de servidora exercente de funo pblica licena-maternidade. No entanto, revendo posicionamento antes firmado, verifico que a possibilidade de exonerao de uma servidora ocupante de cargo em comisso ou a ttulo precrio no implica a transgresso de garantias constitucionais que tocam gestante, sobretudo porque deve o Estado promover a proteo da famlia, verdadeiro ncleo e base da prpria sociedade. Assim sendo, tenho que a norma inserta no inciso II do artigo 37 da Constituio da Repblica, que prev expressamente a possibilidade de livre nomeao e exonerao para os cargos de provimento em comisso, bem como a possibilidade de exonerao ad nutum daquelas contratadas temporariamente, no impede o reconhecimento de uma exceo, a saber, a decorrente da maternidade. Ora, o carter precrio dos cargos em comisso ou temporrios no poderia se sobrepor a uma conquista social consagrada pela Constituio da Repblica, at mesmo porque os direitos fundamentais sociais esto sujeitos ao princpio da vedao ao retrocesso. Por isso, passo a adotar a interpretao constitucional que confere maior efetividade aos valores sociais do Estado Democrtico de Direito, no sentido de que existe exceo ao carter precrio dos cargos em comisso ou temporrios. Essa exceo consiste no reconhecimento dos direitos das gestantes, que so previstos na prpria Constituio (art. 39, 3), no caso, a licena gestante (art. 7, XVIII c/c art. 10, II, b, ADCT). Vale a transcrio de referidos dispositivos constitucionais:
Art. 39. [...] 3 Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no art. 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir. [...] Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: [...] XVIII - licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; [...] Art. 10. At que seja promulgada a lei complementar a que se refere o art. 7, I, da Constituio: [...] II - fica vedada a dispensa arbitrria ou sem justa causa: [...] b) da empregada gestante, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto.
DES. ELIAS CAMILO SOBRINHO - De acordo com a Relatora. DES. JUDIMAR BIBER - De acordo com a Relatora. DES. KILDARE CARVALHO - De acordo com a Relatora. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - De acordo com a Relatora. Smula - CONCEDERAM A SEGURANA.
...
Nesse sentido a jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal, estendendo essa garantia s servidoras e empregadas pblicas gestantes, inclusive as contratadas a ttulo precrio, independentemente do regime jurdico de trabalho, segundo os julgamentos dos Agravos Regimentais no RE 600057 de relatoria do Ministro Eros Grau e no RE
Direito do consumidor - Descumprimento de contrato - Atraso na entrega de produto Responsabilidade objetiva do fornecedor de servios - Ilegitimidade passiva do fabricante Inadmissibilidade - Reintegrao lide - Art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Mero aborrecimento - No ocorrncia - Produto adquirido para finalidade especfica (Copa do Mundo 2010) - Entrega quase trs meses aps a compra e j findo o evento esportivo - Dano moral inequvoco - Arbitramento do quantum - Particularidade do caso - Valor que no cause enriquecimento ilcito nem resulte em quantia irrisria - Juros a contar da citao - Correo monetria a contar da data que fixou a indenizao - Honorrios advocatcios Obedincia ao art. 20, 3 e 4, do CPC
111
597989 de relatoria do Ministro Ricardo Lewandowski, em 29.09.09 e 09.11.10, respectivamente. Sendo assim, no obstante a solicitao proferida pelo presidente do TJMG para que fosse cumprida a Lei n 10.254/90, regularizando o quadro de pessoal da Justia de primeira instncia e preferindo a designao de candidatos aprovados em concurso pblico homologado para ocupao de cargos pblicos a ttulo precrio, h de se observar a garantia constitucional da gestante, situao de carter excepcional, que no se confunde com a ordem proferida de carter geral. Ante o exposto, concedo a segurana para assegurar impetrante a estabilidade provisria no cargo pblico de Oficial de Apoio Judicial da Comarca de Sabinpolis, desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto, nos termos do art. 10, inciso II, alnea b, dos ADCT. Sem honorrios. Custas, pelo impetrado, na forma da lei. como voto.
Ementa: Indenizao. Consumidor. Dano moral. Televiso. Atraso na entrega. Fornecedor. Responsabilidade. Indenizao. Parmetros. Honorrios advocatcios. Condenao. - Provada a ilicitude da conduta dos requeridos, que se atrasaram injustificadamente na entrega de produtos ao consumidor, gerando-lhe manifesto prejuzo, cabe ressarcimento pelos danos morais. - De acordo com as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, todos aqueles que participam da cadeia de fornecimento e prestao de servio respondem solidariamente por eventuais danos causados ao consumidor. - A fixao de danos morais deve se dar com prudente arbtrio, para que no haja enriquecimento indevido, mas tambm para que o valor no seja irrisrio. - Em ao condenatria, cujo pedido tenha sido julgado procedente, os honorrios advocatcios devem ser calculados sobre o valor da condenao, devendo-se combinar as regras contidas nos 3 e 4 do art. 20 do CPC. APELAO CVEL N 1.0145.10.033875-8/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelantes: 1) Giovani Marques Kaheler, 2) Globex Utilidades S.A. - Apelados: Giovani Marques Kaheler, Globex Utilidades S.A. - Relator: DES. JOS ANTNIO BRAGA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO, VENCIDO PARCIALMENTE O DESEMBARGADOR VOGAL. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2011. - Jos Antnio Braga - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTNIO BRAGA - Cuida-se de recursos de apelao respectivamente interpostos por Giovani Marques Kaheler e Globex Utilidades S.A. nos autos da ao indenizatria ajuizada pelo primeiro em face da segunda, perante o Juzo da 8 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, tendo em vista o inconformismo com os termos da sentena de f. 91/96, que julgou procedente o pedido inicial para: 1. condenar Globex Utilidades S.A. no pagamento de indenizao a ttulo de danos morais ao requerido no valor de R$ 3.000,00, corrigida monetariamente pela
Tabela da Corregedoria a partir da sentena, acrescido de juros de mora de 1% ao ms, a contar da citao; 2. condenar a r ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 15% sobre o valor atualizado da condenao. Em primeiras razes recursais, s f. 98/105, Giovani Marques Kaheler defende a responsabilidade solidria da r Samsung e se insurge contra a sua excluso da lide - ponto em que faz meno ao art. 7 do CDC. A primeira parte recorrente tece consideraes acerca do justo valor do dano moral, bem como do carter preventivo da indenizao, pugnando pela majorao da indenizao ao patamar de 20 salrios mnimos. O primeiro apelante requer a incidncia dos juros e da correo monetria desde o evento danoso e clama, ao final, pela majorao dos honorrios advocatcios. Ausente preparo do primeiro recurso, pois a parte autora litiga sob o plio da gratuidade judiciria. Em segundo recurso, aviado s f. 106/114, Globex Utilidades S.A. apresenta breve sntese dos fatos da presente lide e defende a improcedncia dos danos morais, ao fundamento de no demonstrao de ato ilcito. A segunda apelante assevera a ocorrncia de mero dissabor, ao argumento de que mero descumprimento contratual no seria capaz de gerar danos morais. Em carter eventual, a segunda parte recorrente pugna sejam os danos morais fixados com moderao. Segundo apelo devidamente preparado, f. 116. Ausentes contrarrazes ao primeiro recurso, nos termos da certido de f. 117-v. Contrarrazes ao segundo apelo aviadas s f. 119/123, requerendo lhe seja negado provimento. o breve relatrio. Conhece-se dos recursos, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. A anlise das apelaes ser feita conjuntamente, considerando que tratam de matria comum. No caso dos autos, o ilcito consiste no descumprimento do contrato havido entre as partes, consistente no atraso na entrega dos produtos adquiridos - um suporte e um televisor -, fato incontroverso nos presentes autos, uma vez que a entrega dos produtos se fez apenas posteriormente determinao judicial constante deste processo (deciso de f. 29). Qualquer que seja a modalidade de responsabilidade civil, objetiva ou subjetiva, a imputao do dever de indenizar exige a demonstrao da existncia do fato, do dano e do nexo de causalidade entre eles. Primeiramente, ressalta-se que se trata de relao de consumo. O Cdigo de Defesa do Consumidor, em seu art. 14, estabelece a responsabilidade objetiva dos fornecedores de servio pelos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao de servios, in verbis:
Art. 14. O fornecedor de servios responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao dos servios, bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre sua fruio e riscos.
Dessa forma, verifica-se que o legislador ordinrio imps, no mbito das relaes de consumo, a aplicao da teoria da responsabilidade objetiva nos casos em que o dano oriundo da falha na prestao do servio, seja porque o servio no funcionou, funcionou mal, ou, ainda, tardiamente. Ressalta-se que a presente demanda decorre de compra realizada pelo autor no estabelecimento da segunda apelante, adquirindo produto fabricado pela Samsung Eletrnica da Amaznia. A fabricante do produto constou do polo passivo da ao, conforme se denota da exordial, sendo devidamente citada (comprovante de f. 51), mas deixando transcorrer, in albis, o prazo para contestao. A despeito da revelia da r Samsung, em sentena, foi reconhecida a ilegitimidade passiva do fabricante. A primeira parte recorrente requer seja a r Samsung reincluda na lide e pugna pela sua condenao solidria. Com razo a primeira recorrente quanto a esse particular. Com efeito, quando formada uma cadeia de fornecedores para a prestao de determinado servio respondem eles, por fora de lei, solidariamente, pelos danos advindos da falha na prestao daquele servio, nos termos do art. 18 do CDC. Em se tratando de falha no servio prestado, passvel de reparao, deve ser suportada por todos aqueles que participaram da cadeia de fornecimento, conforme estipula o Cdigo de Defesa do Consumidor. Dessarte, estabelece-se que a r Samsung deve ser reintegrada lide. Ao exame dos danos morais. Desde j, fixa que no se trata aqui de mero aborrecimento, como defendido pela segunda parte recorrente. Frisa-se que o autor adquiriu um televisor e um suporte, na data de 27.04.2010, com o fito de utiliz-los durante a Copa do Mundo de Futebol, que ocorreu de 11.06.2010 a 11.07.2010. Todavia, os produtos adquiridos somente lhe foram entregues na data de 13.07.2010 - aps determinao judicial constante dos presentes autos. Deve ser observado o desgaste emocional pelo qual passou o requerente diante do desamparo que lhe foi conferido. Ademais, as requeridas frustraram-se em comprovar fato extintivo, modificativo ou impeditivo do direito do autor, a teor do que preceitua o art. 333, II, do CPC. Nesse contexto, importa registrar que do conjunto probatrio acostado aos autos tambm restou demonstrado o nexo de causalidade entre o dano suportado pela
Ao de reparao por danos morais e materiais. Recepo de casamento frustrada por falha na prestao de servio da r. Art. 14 do CDC. Obrigao de indenizar. Tendo a festa de casamento da autora restado frustrada, em virtude do no comparecimento do buffet na hora marcada para o evento, deve a r, responsvel por tal servio, indenizar a autora pelos prejuzos materiais sofridos com o inadimplemento contratual. A reparabilidade ou ressarcibilidade do dano moral pacfica na doutrina e na jurisprudncia, mormente aps o advento da Constituio Federal de 1988 (art. 5, incisos V e X), estando hoje sumulada sob o n 37, pelo STJ. In casu, induvidosa a configurao de dano moral, sendo incontestes o dissabor e o constrangimento experimentados pela autora que, no dia de seu casamento, teve sua festa de comemorao frustrada por falha na prestao dos servios contratados com a r (TJMG - Processo n. 1.0024.05.626400-5/001 - Relator: Eduardo Marin da Cunha - Data da publicao: 11.05.2006).
Quanto aos danos morais, ressalte-se que ambas as rs devem responder pelos prejuzos suportados pelo consumidor, visto que no laboraram com o zelo necessrio no trato com o cliente. Resta tratar do valor arbitrado a ttulo de indenizao. A primeira parte apelante requer a majorao de tal valor, sendo que a segunda recorrente pleiteia seja o mesmo reduzido. Com relao ao quantum, de fato, existe uma notria dificuldade no arbitramento de indenizao por dano moral, em virtude da ausncia de critrios objetivos traados pela lei, a nortear o julgamento, e de no possuir aquele dano reflexo patrimonial, apesar de no lhe recusar, em absoluto, uma real compensao a significar uma satisfao ao lesado.
113
parte autora e a conduta das requeridas, que no procederam com a cautela devida, quando da celebrao de seus negcios. No presente caso, as compras realizadas pelo autor tinham destinao especfica para serem utilizadas durante a Copa do Mundo de Futebol, sendo que a indisponibilidade dos produtos adquiridos gerou transtornos efetivos no recebimento de parentes e amigos, como tambm nas expectativas do autor. Desse modo, a responsabilidade pertinente aos danos morais se encontra evidenciada de modo inequvoco, visto que o descumprimento do contrato pelas rs impeliu no esprito do autor apreenso e angstia, uma vez que a necessidade imediata de ter em seu domnio os bens adquiridos foi previamente comunicada e inclusive apresentada como condio para a realizao do negcio. Na espcie, a imputao da obrigao de indenizar no se deve ao reconhecimento de que o mero atraso em entrega de mercadorias seja hbil a provocar um dano moral indenizvel, mas, sim, subjetividade do caso, particularidade da vtima, que, em importante momento de sua vida e de seus familiares, viu-se privada de utilizar os bens adquiridos para dar-lhes conforto e tranquilidade. Em termos semelhantes, os seguintes julgados deste Tribunal:
Compete ao julgador, segundo o seu prudente arbtrio, estipular equitativamente os valores devidos, analisando as circunstncias do caso concreto e obedecendo aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade. vlido transcrever a lio de Clayton Reis, para quem:
O Magistrado sensvel, perspicaz e atento aos mecanismos do direito e da pessoa humana, avaliar as circunstncias do caso e arbitrar os valores compatveis com cada situao. Esse processo de estimao dos danos extrapatrimoniais decorre do arbtrio do juiz. O arcabouo do seu raciocnio na aferio dos elementos que concorreram para o dano e sua repercusso na intimidade da vtima sero semelhantes aos critrios adotados para a fixao da dosimetria da pena criminal, constante no art. 59 do Cdigo Penal (Avaliao do dano moral. Rio de Janeiro: Forense, 1998, p. 64).
O que na deciso tem o Juiz de atender quilo que se passou na lide e foi por ele verificado: a falta de zelo do profissional, ou o pouco zelo que revelou, ou o alto zelo com que atuou; o ser difcil ou fcil o lugar em que atuou o advogado; a natureza e a importncia da causa, o trabalho que tem o advogado e o tempo que gastou (no o tempo que durou a causa, mas, sim, o tempo que foi exigido para o seu servio) (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1995, tomo 1, p. 396).
Para alm, conforme a Smula 326 do Superior Tribunal de Justia:

Na ao de indenizao por dano moral, a condenao em montante inferior ao postulado na inicial no implica sucumbncia recproca.
Na verdade, para o arbitramento da indenizao, deve-se ter em mente que ela no pode servir para o enriquecimento ilcito do beneficiado, tampouco ser insignificante a ponto de no recompor os prejuzos sofridos, nem deixar de atender ao seu carter eminentemente pedaggico, essencial para balizar as condutas sociais. Caio Mrio da Silva Pereira elucida as funes da indenizao por dano moral:
O fulcro do conceito ressarcitrio acha-se deslocado para a convergncia de duas foras: carter punitivo para que o causador do dano, pelo fato da condenao, veja-se castigado pela ofensa praticada e o carter compensatrio para a vtima que receber uma soma que lhe proporcione prazer em contrapartida do mal (Responsabilidade civil. Rio de Janeiro: Forense, 1990, p. 61).
Entende-se que, no caso em comento, o quantum arbitrado merece ser majorado ao patamar de R$ 5.000,00, com juros de 1% ao ms a contar da citao, nos termos do art. 405 do Cdigo Civil. Em relao correo monetria, dever fluir, segundo o STJ, a partir da data da deciso que fixou a indenizao, ou seja, a partir da sentena. Derradeiramente, resta tratar da sucumbncia. A primeira parte apelante requer a majorao dos honorrios advocatcios. Na ao aforada, de cunho eminentemente condenatrio, os honorrios advocatcios devem observar o disposto nas alneas a, b, e c do 3 do art. 20 do CPC, tomando por base o quantum que for estabelecido como valor da indenizao pleiteada. Cumpre ressaltar que os honorrios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz, nos termos da norma do 4 do art. 20 do CPC. Em sentena condenatria, o juiz condenar o vencido a pagar honorrios ao vencedor entre o mnimo de 10% e o mximo de 20% sobre o valor da condenao. A respeito da fixao dos honorrios, Pontes de Miranda elucida que:
Dessarte, o arbitramento dos honorrios advocatcios em 15% sobre o valor da condenao no merece ser majorado, levando-se em considerao as peculiaridades do presente processo. Ante o que restou decidido, fixa-se a reintegrao lide da r Samsung e a condenao solidria das rs no pagamento de indenizao parte autora no valor de R$ 5.000,00, com juros de 1% ao ms a contar da citao e correo monetria a partir da sentena. Por consequncia, ambas as rs devero arcar com as custas processuais e honorrios advocatcios arbitrados em 15% sobre o valor atualizado da condenao. Com tais consideraes, d-se parcial provimento ao primeiro recurso para reintegrar lide a r Samsung e majorar a indenizao por danos morais e nega-se provimento ao segundo apelo. Considerando que a primeira parte apelante sucumbiu de parte mnima do primeiro recurso e a segunda recorrente no obteve qualquer xito no recurso por ela interposto, condena-se a segunda parte apelante no pagamento das custas recursais. DES. GENEROSO FILHO - De acordo com o Desembargador Relator. DES. OSMANDO ALMEIDA - Peo vista. Notas taquigrficas DES. PRESIDENTE - O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior, a pedido do Desembargador Vogal, aps os Desembargadores Relator e Revisor darem parcial provimento ao primeiro recurso e neg-lo ao segundo. DES. OSMANDO ALMEIDA - Pedi vista dos autos na ltima sesso de julgamento para melhor anlise da questo debatida. E, depois de minucioso exame, manifesto parcial divergncia do entendimento esposado pelo d. Relator.
Trata-se de ao de obrigao de fazer c/c indenizao por danos morais, intentada pelo autor/primeiro apelante contra a empresa Globex Utilidades S.A. e Samsung Eletrnica da Amaznia Ltda., pretendendo seja a r, ora segunda apelante, instada a cumprir o prazo de entrega de um televisor adquirido. Postula ainda sejam as requeridas condenadas indenizao por danos morais. A deciso de f. 29 deferiu a antecipao dos efeitos da tutela para determinar a entrega e instalao do televisor adquirido pelo autor, o que foi cumprido conforme f. 66/67. A r. sentena de f. 91/96, de ofcio, reconheceu a ilegitimidade passiva da Samsung Eletrnica da Amaznia Ltda., extinguido o processo em relao mesma. Condenou a requerida Globex ao pagamento do valor de R$ 3.000,00, com as devidas correes. Imps a sucumbncia, fixados os honorrios advocatcios em 15% sobre o valor da condenao. Inconformado, recorre o autor pretendendo a reincluso da Samsung na lide, a majorao do valor dos danos morais e dos honorrios advocatcios fixados. A r Globex Ltda. trouxe o seu recurso, no qual pretende a improcedncia do pedido e, alternativamente, a reduo da quantia arbitrada. Os recursos sero conjuntamente examinados, porque as matrias deduzidas pelos apelantes so convergentes. Relativamente ao pedido formulado pelo primeiro apelante para a reincluso na lide da empresa Samsung Eletrnica da Amaznia Ltda., entendo no lhe assistir razo, porquanto no estamos aqui diante de vcio do produto, mas, sim, de descumprimento do prazo de entrega contratado com o comerciante. Ora, no consta nos autos que o televisor adquirido pelo autor apresentasse algum vcio. Ocorreu apenas a demora na entrega e na instalao em desconformidade com os prazos contratados, ou seja, se culpa houve, foi ela exclusiva do comerciante. Ora, se o comerciante no prestou ao consumidor servio de boa qualidade, somente ele dever ser responsabilizado pelos prejuzos causados ao consumidor. Esse foi o meu posicionamento no julgamento da Apelao n 1.0604.06.000127-7/001, assim ementada:
Ao de indenizao. Danos morais e materiais. Relao de consumo. Art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor. Fornecedor. Culpa objetiva. Necessidade de comprovao do vcio do produto e do nexo de causalidade entre o dano suportado e o vcio apontado. Ausncia de provas. Parte sob o manto da gratuidade judiciria. Condenao em sucumbncia. Suspenso. Literalidade do art. 12 da Lei 1.060/50. Tratando-se de relao entre consumidor e fornecedor, aplica-se o disposto no art. 12 do Cdigo de Defesa do Consumidor, pelo qual resta dispensada a prova acerca do elemento subjetivo, qual seja a culpa do autor da leso.
A par da inverso probatria determinada, e mesmo diante da aplicao da teoria da responsabilidade objetiva, persiste para o consumidor a obrigao de provar a existncia dos danos, bem como o nexo causal entre estes e o alegado vcio do produto, porquanto se trata de fato constitutivo de seus direitos. Comprovando-se to-somente o dano, incabvel a responsabilizao do fornecedor, pela ausncia dos demais requisitos. Se a parte litiga sob o plio da assistncia judiciria, tal circunstncia no implica iseno de sucumbncia, mas, sim, a suspenso de sua exigibilidade, na forma do art. 12 da Lei 1.060/50.
Dessa forma, ainda que o art. 12 da Lei 8.078/90 - CDC - tenha acolhido a teoria objetiva para o caso de responsabilizao do fabricante, excluda a necessidade de se demonstrar culpa para a aferio do dever de indenizar, no caso em apreo, este no ser responsabilizado, pois, embora tenha colocado o produto no mercado, inexiste qualquer defeito, seja de fabricao, seja de montagem. No h reparos a serem feitos r. sentena, nesse tpico. Em relao aos danos morais, em que pese entenda no ensejar reparao moral o simples descumprimento contratual, tambm tenho sempre dito que cada caso deve ser analisado dentro da moldura que o formata. E, na hiptese, restou afirmado nos autos que o autor adquiriu o aparelho de televiso com bastante antecedncia (27.04.2010), pois pretendia assistir aos jogos da Copa do Mundo; entretanto o aparelho no foi entregue na data aprazada, nem nas outras duas fixadas pela empresa Globex, s tendo cumprido a sua obrigao depois da determinao judicial, em 13.07.2010, quando j terminado o torneio. Ressalte-se que, no caso especfico dos autos, a imputao da obrigao de indenizar no se deve ao reconhecimento de que o mero atraso na entrega de mercadoria seja hbil a provocar um dano moral indenizvel, mas, sim, subjetividade do caso, particularidade da vtima, que se viu privada de utilizar-se do bem adquirido para dar-lhe conforto e satisfao de assistir aos jogos da Copa do Mundo em um aparelho de alta definio. Ademais, no se pode olvidar a renitncia da r/segunda apelante, que exigiu do autor um esforo alm do usual para a resoluo da pendncia, o que, decerto, lhe provocou mais do que meros transtornos, aborrecimentos do dia a dia. Reafirme-se, somente cuidou de entregar e instalar o aparelho depois da determinao judicial. Assim, no merece prosperar a insurgncia recursal da r para a improcedncia do pleito autoral. Quanto ao valor dos danos morais, entendo que o montante fixado pelo d. Julgador suficiente para a reparao, atendido o binmio do equilbrio (proporcionalidade e razoabilidade), sem causar enriquecimento ou empobrecimento das partes envolvidas, e, ao mesmo tempo, desestimula a conduta do ofensor e consola a vtima.
115
Assim, diante de tais circunstncias, entendo que a quantia de R$ 3.000,00 (trs mil reais), arbitrada em 1 instncia, atende a seus parmetros de fixao, cumprindo as suas finalidades compensatria e pedaggica, no merecendo, portanto, reforma. Relativamente aos honorrios sucumbenciais, tambm no assiste razo ao primeiro apelante, porquanto o percentual de 15% (quinze por cento) fixado sobre o montante da condenao bem atende aos pressupostos contidos no art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil. Com essas consideraes, reiterando vnia ao em. Relator, nego provimento aos dois apelos, mantida em sua integralidade a r. sentena primeva, que deu correto deslinde questo. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO AO PRIMEIRO RECURSO E NEGARAM PROVIMENTO AO SEGUNDO, VENCIDO PARCIALMENTE O DESEMBARGADOR VOGAL.
incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 26 de julho de 2011. - Oliveira Firmo - Relator. Notas taquigrficas DES. OLIVEIRA FIRMO - I - Relatrio. Trata-se de apelao interposta por rica de Oliveira Lima Andrade contra sentena (f. 39-41/TJ) proferida nos autos da ao cominatria de obrigao de fazer ajuizada em face de Jarbas Eduardo da Silva, que julgou improcedente o pedido de desocupao e entrega do imvel juntamente com o maquinrio requerente sob pena de expedio do competente mandado de imisso de posse. A apelante, em sntese, alega que: a) o imvel comercial lhe pertence, conforme partilha de bens homologada na ao de separao consensual; b) assegurou-se ao ex-marido o direito de utilizar o imvel, enquanto conveniente ora apelante; c) na clusula de desocupao do imvel, no se estabeleceu que para isto deveria ter ela motivos; d) os motivos contidos na ocorrncia policial so suficientes para comprovar a animosidade entre os ex-cnjuges; e) apesar de as partes terem, na ao de separao consensual, nica procuradora, agora exclusiva da apelante, no muda em nada os fatos. Propugna pela reforma da deciso, para que seja julgado procedente o pedido de desocupao do imvel (f. 43-45/TJ). Contrarrazes, pela manuteno da sentena (f. 47/ TJ). Sem interveno do Ministrio Pblico (Recomendao no 01/2001 do CSMP). Isento de preparo (art. 10, II, da Lei n 14.939/2003). o relatrio. II - Juzo de admissibilidade. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do apelo. III - Mrito. A apelante quer a reforma da sentena para que seja julgado procedente o pedido inicial de desocupao do imvel, nos termos do acordo homologado na ao de separao consensual. Impende ressaltar, de incio, que no h nos autos qualquer sentena homologatria de acordo em ao de separao consensual na qual figurem como partes a apelante e o apelado. H aqui, to somente, cpia da petio inicial da referida ao em que consta plano de partilha dos bens adquiridos na constncia do casamento de rica de Oliveira Lima Andrade e Jarbas Eduardo da Silva, embora sem comprovao da propriedade de qualquer dos bens (f. 13-16/TJ).
...
Separao consensual - Partilha de bens Clusula de utilizao gratuita de bem imvel - Natureza - Contrato de comodato - Prazo indeterminado - Resilio unilateral - Ausncia de notificao prvia e motivao - Impossibilidade
Ementa: Processual civil. Partilha de bens em separao consensual. Clusula de utilizao gratuita de bem: Contrato de comodato. Resilio unilateral. Notificao prvia. Inocorrncia. Recurso improvido. - A clusula do contrato de separao consensual que permite a utilizao de um bem imvel pelo cnjuge no proprietrio, mas com anuncia deste, configura contrato de comodato. - Para resilio unilateral de um contrato, imprescindvel a denncia prvia, por meio de notificao (art. 473 do Cdigo Civil). - imprescindvel a comprovao de qualquer medida justificadora para resoluo vlida do contrato. APELAO CVEL N 1.0180.08.044223-9/001 Comarca de Congonhas - Apelante: rica de Oliveira Lima Andrade - Apelado: Jarbas Eduardo da Silva Relator: DES. OLIVEIRA FIRMO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Belizrio de Lacerda,
No referido plano de partilha, as partes, de comum acordo, estabeleceram, entre outros, que todo o maquinrio que se encontra no imvel comercial passaria a pertencer, com exclusividade, ao cnjuge-varo. Em contrapartida, o imvel comercial situado na Rua Maria de Mello Alvim, n 32, no Bairro Boa Vista, passaria a pertencer ao cnjuge-virago. Entretanto, o acordo consignou, expressamente, que estaria assegurado aos cnjuges o direito de utilizao do imvel comercial e do maquinrio que ali se encontra enquanto convier ao cnjuge-virago. Instalou-se, com essa clusula, verdadeiro contrato de comodato, no qual o cnjuge-virago, dito proprietrio, concedeu ao cnjuge-varo o uso do imvel comercial, de forma gratuita por prazo indeterminado, condicionada a clusula de utilizao do imvel convenincia da ora apelante. Com efeito, em se tratando de comodato, por prazo indeterminado, o comodante pode, a qualquer tempo, reclamar a coisa objeto do contrato. Todavia, a expresso qualquer tempo ressalta apenas o carter temporrio do contrato, no induzindo a precariedade dele, e, por isso, no podendo ser recobrado a todo tempo. Lado outro, a indeterminao do prazo no pressupe a perpetuidade do contrato, apenas permite que o comodatrio sirva-se da coisa para o fim ao qual se destina, pelo tempo necessrio sua atividade (art. 581 do Cdigo Civil). Assim, no h impedimentos para que a apelante requeira o imvel dado em comodato, em qualquer tempo, desde que observado o tempo necessrio para utilizao do bem. Contudo, no h qualquer direito ou vontade absoluta, a conferir amplos poderes a qualquer pessoa. preciso considerar que, no imvel dado em comodato, esto os maquinrios de serralheria pertencentes, de forma exclusiva, ao comodatrio, conforme plano de partilha de f. 13-16/TJ. Assim, no pode ser surpreendido com uma desocupao, sem antes ter sido notificado e esclarecidas as razes do no interesse superveniente na existncia do comodato. Isso, em observncia ao princpio da boa-f e da funo social que regem os contratos (art. 421 e 422, ambos do Cdigo Civil). No cuidou a apelante em comprovar a real necessidade da retomada do imvel e, como consectrio, do fim do comodato. Trouxe aos autos to somente cpia de boletim de ocorrncia policial que narra os fatos por ela descritos, de forma unilateral. Nem h comprovao de que tal ocorrncia resultou em representao, como cientificada (f. 7-9/TJ).
DES. WASHINGTON FERREIRA - Presentes os pressupostos de admissibilidade, tambm conheo da apelao cvel. No mrito, ponho-me de acordo com o eminente Relator. Entendo que a clusula que permite a utilizao do bem imvel pelo ex-cnjuge verdadeiro comodato, porque foi acertado que o imvel comercial situado na Rua Maria de Mello Alvim, n 32, Bairro Boa Vista, pertenceria ao cnjuge-virago e que todo o maquinrio l depositado pertenceria exclusivamente ao cnjuge-varo, sendo que a utilizao por ambos se daria de forma gratuita e por prazo indeterminado, enquanto conviesse quele. O Cdigo Civil conceitua contrato de comodato como sendo o emprstimo gratuito de coisas no fungveis (art. 579 Cdigo Civil). No houve prazo de durao estipulado, sendo que o uso do imvel e dos bens que l estavam ficariam condicionados convenincia do cnjuge-virago. Todavia, o contrato no pode ser desfeito sem prvia notificao em prazo razovel. Alm do mais, deve-se comprovar necessidade imprevista e urgente. In casu, nenhum dos requisitos legais para a extino do comodato restou demonstrado. Em face do exposto, acompanho o Relator, para negar provimento ao recurso, por bem entender a necessidade de notificao prvia em caso de extino de contrato de comodato por prazo indeterminado. DES. BELIZRIO DE LACERDA - De acordo. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
...
117
O dissabor do fim de um relacionamento e a perpetuao de ressentimentos entre as partes no so fatores determinantes para a resoluo de um contrato. Acolher essa circunstncia seria aprovar a conduta caprichosa, egosta e mesquinha de quem, no se acertando aps a separao, busca resolver as desavenas com a inspirao da vindita. Ademais, a resilio unilateral de um contrato exige prvia denncia notificada outra parte, em prazo razovel (art. 473 do Cdigo Civil), o que no ocorreu in casu. Concluso. Posto isso, nego provimento ao recurso, mantendo ntegra a sentena recorrida. Isento de custas (art. 10, II, da Lei n 14.939/2003). como voto.
Cobrana - Fundo de previdncia privada Complementao de proventos de aposentadoria - Competncia - Justia Comum - Precedente do STJ - Finalidade - Manuteno da condio financeira - Abono nico - Art. 457, 1, da CLT - Natureza remuneratria - Carter de recomposio salarial - Concesso por conveno coletiva - Desimportncia - Extenso aos aposentados - Obrigatoriedade
Ementa: Pretenso de cobrana. Entidade de previdncia privada. Abono nico. Competncia. Justia Estadual. Concesso aos empregados da ativa. Natureza salarial. Aposentados. Direito complementao de proventos. Equiparao salarial. Natureza do contrato. - A competncia para dirimir matria relativa complementao dos proventos de aposentadoria da Justia Comum, j que a questo amparada no regulamento da entidade de previdncia privada. - O abono nico concedido ao empregado em atividade por fora de conveno coletiva de trabalho tem natureza salarial, conforme definido pelo art. 457, 1, da CLT, devendo ser estendido aos aposentados e pensionistas, que tm o direito complementao de seus proventos para equiparao com os salrios dos da ativa, respeitada a natureza do contrato firmado com a entidade de previdncia privada. Pagamento do abono nico deferido. APELAO CVEL N 1.0145.10.045177-5/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Bradesco Vida e Previdncia S.A. - Apelado: Olavio Garcia Garcia Relator: DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de agosto de 2011. - Fernando Caldeira Brant - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - Trata-se de apelao interposta contra a r. sentena de f. 199/203, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, nos autos da ao, com pretenso
de cobrana proposta por Olavio Garcia Garcia em face de Bradesco Vida e Previdncia S.A. Alegou que funcionrio aposentado do antigo Banco de Crdito Real de Minas Gerais S.A., percebendo a complementao de aposentadoria Benefcio Crediprev. Afirma, porm, que o ru vem deixando de aplicar em seu benefcio o reajuste integral conferido aos bancrios em atividade, conforme previso do art. 27 do Regulamento do Plano Geral do requerido. Requereu a condenao do ru no repasse da verba denominada abono nico, sempre que prevista nas convenes coletivas de trabalho firmadas pela categoria dos bancrios, bem como ao pagamento dos valores no repassados nos ltimos 5 (cinco) anos anteriores propositura da ao. A sentena julgou procedente o pedido da inicial, condenando o ru a repassar ao autor a verba denominada abono nico, sempre que prevista nas convenes coletivas de trabalho firmadas pela categoria dos bancrios, bem como ao pagamento dos valores no repassados nos ltimos 5 (cinco) anos anteriores propositura da ao, corrigidos monetariamente pela tabela da CGJMG, da data em que deveriam ter sido pagos, acrescidos de juros de mora de 1% ao ms a partir da citao. Interps recurso o ru, trazendo suas razes s f. 205/229. Preliminarmente, alega a incompetncia da Justia Estadual para julgamento da demanda. Alega que houve um equvoco ao definir a natureza jurdica do abono nico, informando que este no tem natureza salarial, de acordo com a conveno coletiva de trabalho. Afirma que, por ser abono nico, a verba no pode ser utilizada como forma de reajuste. Sustenta que o benefcio pode ser deferido apenas aos empregados ativos no banco. Ao final, pede o provimento ao recurso. Preparo f. 231, o recurso foi recebido f. 233. Contrarrazes f. 234. Conheo do recurso, visto que presentes todos os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Competncia da Justia Estadual. Inicialmente, necessrio esclarecer que, a despeito de ter me manifestado pela competncia da Justia do Trabalho para o julgamento de alguns feitos semelhantes a este, estou retomando o posicionamento que antes adotava no sentido de reconhecer que a competncia para decidir tal questo mesmo da Justia Comum Estadual. Observa-se que a matria foi objeto de enfrentamento pela col. Segunda Seo do STJ no AGRG no AG 1.225.443/RJ, que teve como Relator para o acrdo o Ministro Joo Otvio Noronha, em sesso realizada em 09.06.2010, quando, por maioria, foi reafirmada a competncia da Justia Estadual. O pedido de complementao dos proventos de aposentadoria no se ampara no contrato de trabalho, mas sim no regulamento da entidade de previdncia privada, sendo secundrio o fato de que os abonos perseguidos foram concedidos em acordo coletivo de trabalho.
Ora, a relao jurdica entabulada entre as partes de direito comum, no havendo qualquer discusso acerca da relao empregatcia existente no passado. Nesse sentido a orientao do Superior Tribunal de Justia:
Conflito de competncia. Previdncia privada. Complementao de aposentadoria. Justia Comum. Precedentes. H reiterada jurisprudncia nesta Corte no sentido de que, em se tratando de reivindicao pertinente previdncia privada, como no caso de complementao de aposentadoria, competente a Justia Estadual. Conflito conhecido, declarando-se competente o Juzo suscitado (STJ - 2 Seo - Conflito de Competncia n. 38221/MG - Rel. Min. Castro Filho - J. em 24.09.2003 - DJ de 06.10.2003, p. 201).
diretamente pelo empregador, como contraprestao do servio, as gorjetas que receber. 1 Integram o salrio no s a importncia fixa estipulada, como tambm as comisses, percentagens, gratificaes ajustadas, dirias para viagens e abonos pagos pelo empregador.
Dessa forma, tenho que a competncia para conhecer e dirimir questo relativa complementao dos proventos de aposentadoria da Justia Comum, j que a questo amparada no regulamento da entidade de previdncia privada. Por tudo que foi exposto, tendo em vista a competncia da Justia Estadual para a apreciao da matria objeto da lide, rejeito a prefacial ventilada. Mrito. A priori, necessrio ressaltar que o contrato firmado entre as partes diz respeito a plano de previdncia privada complementar, no qual o autor figurou como participante, mediante o pagamento de contribuies, visando, aps determinado perodo de contribuio, receber a complementao mensal aposentadoria paga pelo Regime Geral de Previdncia. Dessa maneira, os fundos de previdncia privada tm como finalidade a complementao da renda do trabalhador que se aposenta, em face de sua flagrante reduo de rendimentos, considerando-se os valores sensivelmente reduzidos dos proventos pagos pela previdncia oficial brasileira. Ora, ao recolher contribuio mensal a um plano de previdncia privada, o trabalhador visa primordialmente a manuteno de sua condio financeira quando vier a se aposentar, evitando sofrer o declnio de seus rendimentos, em face dos parcos proventos advindos do INSS. Assim, para que no sofram perdas salariais, os funcionrios aposentados devem receber todas as reposies de carter remuneratrio pagas aos ativos da mesma categoria, ainda que concedida por conveno coletiva. Nessa esteira, faz-se necessria a anlise do abono nico postulado no caso em julgamento, verificando-se sua natureza, se remuneratria ou no. Com esse objetivo, vem o art. 457 da CLT dispor a respeito da remunerao, tratando o abono pago pelo empregador como integrante do salrio:
Art. 457. Compreendem-se na remunerao do empregado, para todos os efeitos legais, alm do salrio devido e pago
Cobrana. Previdncia privada. Abono concedido aos empregados da ativa. Definio pela sua natureza salarial. Complementao devida aos inativos, por extenso. Recurso improvido. 1. Abono concedido em Convenes Coletivas de Trabalho aos empregados da ativa, conforme entendimento de Cmara deste Tribunal, tem natureza salarial na forma definida pelo art. 457, 1, da CLT, estendendo-se aos ex-empregados, inativos, que auferem complementao da aposentaria junto Previdncia Privada. 2. Apelo da fundao, responsvel pelo complemento salarial, a que se nega provimento (Apelao Cvel n 448.389-8 - Quinta Cmara Cvel - Relator Juiz Francisco Kupidlowski - J. em 09.12.2004).
A negativa de pagamento aos inativos dos abonos recebidos pelos trabalhadores em atividade seria negar o prprio fim que deveria ser alcanado atravs do plano de previdncia privada firmado, qual seja de complementar os parcos proventos pagos pelo Regime Geral de Previdncia, proporcionando ao aposentado a manuteno da mesma condio financeira ostentada quando em atividade no mercado de trabalho. Frise-se que o contrato de previdncia privada complementar contrato oneroso, atravs do qual os contratantes arcam com reiteradas contribuies pecunirias, tendo como contraprestao a complementao de suas aposentadorias pela contratada, visando, reitero, seja mantida a equiparao entre os proventos dos aposentados com o vencimento dos empregados da ativa. Em que pese a clusula 48 da Conveno Coletiva de 2005/2006 conceder apenas aos empregados ativos os abonos nicos, no se poder negar tal direito aos aposentados e pensionistas, sob pena de sofrerem grave perda da remunerao com o decorrer dos anos e terem afastada a equiparao salarial j mencionada alhures.
119
Portanto, diante da literalidade da lei, incontestvel o fato de compor a remunerao o abono pago pelo empregador, ainda que seja ele fruto de conveno coletiva de trabalho e pago de forma nica. Nesse diapaso, possuindo os abonos salariais nicos o carter remuneratrio e atuando em carter de recomposio salarial concedida aos trabalhadores em atividade, dever ser estendida aos aposentados, sob pena de ser-lhes negada a equiparao de seus proventos com os salrios pagos s mesmas categorias de empregados das quais fizeram parte. Nesse sentido, vem se manifestando a jurisprudncia deste Sodalcio:
Firme em tais consideraes, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso para manter inclume a sentena de primeiro grau. Condeno o ru ao pagamento das custas recursais. DES. MARCELO RODRIGUES - De acordo com o Relator. DES. MARCOS LINCOLN - De acordo com o Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR PELA COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2011. - Judimar Biber - Relator. Notas taquigrficas DES. JUDIMAR BIBER - Trata-se de conflito negativo de competncia suscitado pelo Juzo da 1 Vara de Fazenda Pblica Municipal, em funo da deciso produzida pelo Juzo da 4 Vara especializada, que teria, com base na conexo, determinado a reunio da ao civil pblica promovida pelo Representante do Ministrio Pblico em face de vereador. Declina o Juzo suscitante que a transposio de competncia no se mostraria escorreita, na medida em que, muito embora as aes busquem ressarcimento de danos por ato de improbidade administrativa, decorrente de utilizao injustificada de verbas indenizatrias, a situao de cada parlamentar seria nica, no havendo, por outro lado, identidade de objetos com as aes distribudas, fazendo consideraes sobre o tema. Sustenta o digno Juzo suscitado que a deciso foi produzida porque, muito embora o fundamento de fato se mostrasse diverso entre ambas as aes, a causa de pedir e o pedido seriam idnticos, o que suscitaria a necessidade de reunio das aes, at como forma de se evitarem decises conflitantes sobre um mesmo tema jurdico. o relatrio. Passo ao voto. Em que pesem as ponderaes do digno Juzo suscitado, no vislumbrei identidade de objeto entre ambas as aes distribudas, e muito menos a possibilidade de decises conflitantes entre ambas, uma vez que, na verdade, no apresentam identidade de objeto, muito embora sustentem uma mesma causa de pedir. Isso porque, de fato, a responsabilidade civil de cada um dos vereadores pelo virtual ato de improbidade administrativa que lhes esteja sendo imposto, ainda que derivasse da utilizao de uma parcela equivalente, seria pessoal, situao que no possibilitaria a coliso de decises que resultassem da declinada deciso nica que teria servido de base para a transposio de competncia. As aes neste contexto buscam objetos distintos, muito embora tenham idntico fundamento jurdico e uma s causa de pedir. Para que houvesse possibilidade de conexo capaz de justificar a reunio do processo, indispensvel que houvesse concomitantemente a identidade de objeto e de causa de pedir, tal como declina o art. 103 do Cdigo de Processo Civil e, no caso dos autos, a ao tem objetos diversos. No veria nem mesmo a convenincia para a reunio de ambas as aes que buscam o ressarcimento ao errio, de modo que no vislumbrei sustentao alguma
...
Conflito de competncia - Ausncia de identidade de objeto - Art. 103 do CPC - Requisitos No preenchimento - Ausncia de convenincia Competncia pela distribuio - Prevalncia
Ementa: Conflito negativo de competncia. Conexo entre aes civis pblicas. Diversidade de objeto e identidade de causa de pedir. Irrelevncia. Inexistncia de convenincia para a reunio dos processos. Competncia do suscitado. - A modificao de competncia pela conexo pressupe identidade de objeto e de causa de pedir simultaneamente, de modo que, se os objetos das aes so diversos, muito embora a causa de pedir seja idntica, no h espao para a modificao de competncia, mormente para julgamento de aes civis pblicas promovidas simultaneamente em separado, onde inexistiria at mesmo a convenincia de reunio dos processos, dada a diversidade apontada, devendo prevalecer a competncia pela distribuio. Competncia do Juzo suscitado. CONFLITO DE COMPETNCIA N 1.0000.11.0453578/000 - Comarca de Belo Horizonte - Suscitante: Juiz de Direito da 1 Vara da Fazenda Municipal da Comarca de Belo Horizonte - Interessados: Ricardo Chambarelle Santos, Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Suscitado: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda Municipal da Comarca de Belo Horizonte - Relator: DES. JUDIMAR BIBER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
para a transposio da competncia, devendo prevalecer a competncia derivada da distribuio. Diante do exposto, dou pela competncia do Juzo suscitado, para onde dever o processo ser remetido. Custas, imunes. DES. KILDARE CARVALHO - De acordo com o Relator. DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA - De acordo com o Relator. Smula - COMPETNCIA DO JUZO SUSCITADO.
circunstncia deve necessariamente ser levada em considerao na fixao do quantum indenizatrio. - No h falar em indenizao por danos materiais em qualquer das duas vertentes que lhe so inerentes, quais sejam danos emergentes e lucros cessantes, se a veiculao da imagem-retrato, sem a prvia autorizao do titular, a quem ademais se afigura estranho o uso de tal atributo da personalidade com fincas econmicas, ocorreu em obra cientfica e, ademais, no foi utilizada, preponderantemente, em carter comercial ou publicitrio. - invivel a incidncia da multa diria pelo descumprimento de obrigao que se afigure estranha ao comando estampado na deciso que antecipou os efeitos da tutela. TJMG - Jurisprudncia Cvel APELAO CVEL N 1.0024.08.056300-0/003 - Comarca de Belo Horizonte - Apelados: Editora Fio Cruz, Coopmed - Cooperativa Editora e de Cultura Mdica Ltda., Ernesto Gontijo Aguiar - Apelantes: 1) Coopmed - Cooperativa Editora e de Cultura Mdica Ltda., 2) Ernesto Gontijo Aguiar - Relatora: DES. SELMA MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR PARCIAL PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2011. - Selma Marques - Relatora. Notas taquigrficas DES. SELMA MARQUES - Cuida-se de recursos de apelao interpostos contra r. sentena de f. 250/259, que julgou parcialmente procedentes os pedidos formulados na demanda que Ernesto Gontijo Aguiar formulou contra Coopemed - Cooperativa Editora e de Cultura Medica Ltda. e outro, para: 1) condenar a parte r, solidariamente, a pagar a importncia de R$ 10.000,00 (dez mil reais) a ttulo de indenizao por danos morais, a qual dever ser corrigida com base na tabela da CGJMG a partir da publicao da sentena e acrescida de juros de mora de 1% ao ms a partir da citao; 2) condenar a parte demandada a pagar a ttulo de multa diria pelo descumprimento da deciso que antecipou os efeitos da tutela o importe de R$ 10.000,00 (dez mil reais), atualizado com base na tabela da CGJMG desde a data da sentena e acrescida de juros de mora a partir da citao da primeira r. Inconformada apela a parte r s f. 270/282, primeiro recurso de apelao, assinalando a inexistncia de ato ilcito hbil a gerar o dever indenizatrio. Destaca que a autorizao de f. 73 deve ser feita com todo o conjunto probatrio destinado ao tratamento da Hepatite C do
...
Imagem-retrato - Divulgao sem autorizao prvia - Obra de cunho cientfico - Informao - Potencialidade de ofensa de forma autnoma - Dano moral - Quantificao - Promoo do direito sade - Relevncia para fixao da indenizao - Dano material - Ausncia de fins preponderantemente lucrativos - Dano emergente e lucros cessantes no demonstrados ou presumidos - Veiculao que no teve objetivos comerciais ou publicitrios - Multa diria
Ementa: Imagem-retrato. Divulgao sem autorizao prvia. Potencialidade de ofensa de forma autnoma, ainda que permaneam ilesos outros atributos da personalidade. Dano moral. Quantificao. Obra de cunho cientfico. Informao. Promoo do direito sade. Relevncia para fixao do montante indenizatrio. Danos materiais. Ausncia de fins preponderantemente lucrativos. Danos emergentes e lucros cessantes no demonstrados ou presumidos. Veiculao que no teve objetivos comerciais ou publicitrios. Multa diria. Obrigao de natureza diversa daquela imposta pela deciso que antecipou os efeitos da tutela. No incidncia. - A veiculao da imagem-retrato sem o consentimento expresso tem a potencialidade necessria para ofender a personalidade do titular, a despeito de terem sido ou no afetados outros atributos da subjetividade humana. - Embora persista a configurao do dano moral, bem como do respectivo dever indenizatrio, no obstante tenha a imagem-retrato, sem a prvia autorizao do titular, sido publicada em obra de contedo preponderantemente cientfico, versando sobre o quadro clnico e a profilaxia referentes Hepatite C, de modo a promover, em ltima anlise, o direito fundamental sade, tal
121
requerente, donde se infere a autorizao verbal para a veiculao da fotografia do autor em publicao mdica referente molstia da qual portador. Ressalta, nesse sentido, as declaraes da Dr. Rosngela Teixeira, evidenciando o consentimento do autor para retirar as fotografias que evidenciavam o progresso no tratamento do Sr. Ernesto. Assevera que o requerente se comprometeu a contribuir com os estudos. Afirma que o requerente
se prontificou em colaborar, sugerindo poses para melhor expor as partes do seu corpo, e que hoje refletem sua cura, alcanada com sucesso do tratamento promovido pela equipe mdica que o atendia desde 30 de junho de 1994 (data da sua primeira internao no Ambulatrio Bias Fortes do Hospital das Clnicas) (f. 273).
Sustenta ser excessivo o montante fixado a ttulo de indenizao por danos morais, pugnando por sua reduo, mormente diante do contexto relativo participao volitiva do requerente nos estudos em questo, de modo a se tornar demasiadamente contraditria a conduta ora adotada pelo demandante, que no pode por ela ser premiado. Ainda, nesse nterim, salienta ser a requerida uma entidade cooperativa sem fins lucrativos, o que necessariamente deve ter repercusso na fixao do quantum indenizatrio. Trata, ainda, da questo atinente ao no cabimento da incidncia da multa diria fixada pelo Juzo em decorrncia do descumprimento da deciso que antecipou os efeitos da tutela, uma vez que sua eficcia se destinava ao futuro, no abarcando as publicaes, reprodues e comercializao ocorridas no passado. A parte autora tambm demonstrou sua irresignao com a r. sentena s f. 306/325, segundo recurso de apelao, asseverando ser inequvoco que o apelado no consentiu com a publicao da sua imagem individualizada, para fins de trabalho empreendido em torno da Hepatite C. Afirma que uma coisa a utilizao autorizada de fotografias para documentar o caso e outra sua insero no livro publicado, com ntido destaque humilhante e fins exclusivamente comerciais. Destaca que, diversamente do consignado pela r. sentena, so inequvocos os danos materiais sofridos pelo autor, uma vez que se cuida de providncia destinada a evitar que o requerido enriquea ilicitamente custa do autor. Ressalta que as provas documentais juntadas aos autos so inequvocas no sentido da comercializao dos livros em que foram veiculadas as imagens do autor pelo preo que varia entre setenta e setenta e cinco reais. Evidenciados os danos materiais, que denomina pedido mediato indeterminado, art. 286, II, do CPC, destaca que a previso de liquidao por arbitramento, prevista pelo art. 475-C do CPC, se destina justamente aos casos em que invivel a fixao desde logo do montante, que, a esse ttulo, deve ser adimplido. Assinala que o ato ilcito no pode se tornar lucrativo para o recorrente, que, a despeito das condenaes veiculadas pela sentena, persistiria lucrando com a venda da obra. Noutra perspectiva, destaca
que a limitao da multa diria procedida pela sentena se encontra destituda de toda e qualquer razoabilidade. Afirma que, conforme comprova a Ata Notarial n. 8, a requerida descumpriu expressamente a determinao inserta na deciso de f. 23, que antecipou os efeitos da tutela, num total de 944 dias de descumprimento de ordem judicial, o que deve totalizar o importe de R$ 944.000,00 (novecentos e quarenta e quatro mil reais), a ttulo de astreintes. Aponta tambm a insuficincia do montante fixado a ttulo de indenizao por danos morais, sendo sua majorao medida que se impe, mormente quando considerado o aporte financeiro aferido pelo infrator e a gravidade do ato ofensivo de nefasta repercusso nos direitos personalssimos do requerente. Resposta ao primeiro recurso, s f. 287/305, e ao segundo, s f. 334/341. Presentes os requisitos legais, admito ambos os apelos, cuja anlise ante a similitude e mesmo prejudicialidade das matrias debatidas ser procedida de forma conjunta. Do direito imagem e sua ofensa. Segundo ensina Paulo Lbo, o direito imagem diz respeito a toda forma de reproduo da figura humana, seja em sua totalidade, seja em parte. Consigna o mesmo civilista que no
se confunde com a honra, reputao ou considerao social de algum, como se difundiu na linguagem comum. Relaciona-se ao retrato, efgie, cuja exposio no autorizada repelida. Neste, como nos demais casos de direitos da personalidade, pode haver danos materiais, mas sempre h dano moral, para tanto bastando a revelao ou publicao no autorizadas (Direito civil. Parte Geral, 2009, p. 154).
Assim, no obstante a equivocada redao do art. 20 do Cdigo Civil, impende destacar que, malgrado no mais das vezes a divulgao da imagem possa estar acompanhada da ofensa honra, ou mesmo outra manifestao da subjetividade humana, possvel sua ofensa e, por conseguinte, necessidade de tutela autnoma, como, alis, passvel de ser inferido do art. 5, V, in fine, da Constituio Federal. Decerto, a caracterstica da irrenunciabilidade, que, em regra, conferida pela doutrina aos direitos da personalidade, estejam eles expressos ou no pelo direito posto, no guarda consonncia com o sistema constitucional, que admite restries e limitaes pontuais, muitas vezes, advindas da prpria autonomia privada do titular do direito, ou mesmo de outros interesses constitucionalmente relevantes. Confiram-se, a respeito, as lies de Luis Roberto Barroso:
O direito imagem protege a representao fsica do corpo humano ou de qualquer de suas partes, ou ainda de traos caractersticos da pessoa pelos quais ela possa ser reconhecida. A reproduo da imagem depende, em regra, de autorizao do titular. Nesse sentido, a imagem objeto de
um direito autnomo, embora sua violao venha associada, com freqncia, de outros direitos da personalidade, sobretudo a honra. [...] A doutrina e a jurisprudncia, tanto no Brasil quanto no exterior, registram alguns limites ao direito imagem. Atos judiciais, inclusive julgamentos, so pblicos via de regra (art. 93, IX, da Constituio Federal), o que afasta a alegao de leso imagem captada nessas circunstncias. Igualmente, a difuso de conhecimento histrico, cientfico e da informao jornalstica constitui limites a esse direito (Coliso entre liberdade de expresso e direitos da personalidade. Critrios de ponderao [...] (In: TAVARES, Andr Ramos et al. (Coords.). Lies de direito constitucional em homenagem ao jurista Celso Bastos. 2005, p. 342-343).
no Cdigo Civil de 2002. In: SARLET, Ingo (Org.). O novo Cdigo Civil e a Constituio. 2. ed., 2006, p. 113).
Estou ciente e consinto na minha participao na pesquisa acima. Sei que a pesquisa inclui o exame clnico dermatolgico completo e coleta de sangue e de raspados cutneos para realizao dos exames necessrios para o diagnstico. Estou ciente tambm e consinto que se realize bipsia da minha pele, incluindo bipsia da pele alterada e da pele normal, quando isto for necessrio. Estou tambm de acordo com a realizao de fotografias para a documentao do meu caso. Sei que os resultados sero mantidos sigilosos, podendo ser informados apenas minha pessoa. Estou ciente de que os resultados deste estudo sero publicados somente em conjunto, no permitindo a identificao individual.
Das assertivas do referido instrumento no se infere a vedao para a publicao das fotografias, uma vez que tal contedo semntico no pode ser extrado da orao que registra que os resultados sero mantidos em sigilo - a fotografia que documenta o processo de realizao da pesquisa no se confunde com seu resultado -, mas tampouco possvel extrair a autorizao para publicao daquelas fotos. No tocante ao consentimento do titular do direito, impende destacar que,
em se tratando de cesso de direito imagem, h que se ponderar o carter excepcional desta modalidade de negcio, razo pela qual a sua interpretao deve ser em princpio restritiva. Na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, esta tem sido a orientao, tendo sido objeto de deciso que no se deve ampliar o disposto em clusulas contratuais. Por conseguinte, somente em situaes muito claras deve ser aceito como vlido o consentimento tcito em relao cesso do direito imagem [...] (ANDRADE, Fbio Siebeneichler de. Consideraes sobre a Tutela dos Direitos da Personalidade
A ordem jurdica um sistema, o que pressupe unidade, equilbrio e harmonia. Em um sistema, suas diversas partes devem conviver sem confrontos inarredveis. [...]. Na coliso de normas constitucionais especialmente de princpios - mas tambm de regras -, emprega-se a tcnica da ponderao. Por fora do princpio da unidade, inexiste hierarquia entre normas da Constituio, cabendo ao intrprete a busca da harmonizao possvel, in concreto, entre comandos que tutelam valores ou interesses que se contraponham. Conceitos como os de ponderao e concordncia prtica so instrumentos de preservao do princpio da unidade, tambm conhecido como princpio da unidade hierrquico-normativa da Constituio (Interpretao e aplicao da Constituio, 2006, p. 372).
Ainda sobre a necessidade de ponderao em caso de coliso entre os direitos fundamentais da personalidade e o direito informao, cumpre trazer tona o
123
Inequvoca a veiculao da imagem-retrato do autor, Sr. Ernesto Gontijo Aguiar, na obra intitulada Hepatite C - Aspectos crticos de uma epidemia silenciosa, f. 17 e 20, publicada pela Coopemed Editora Mdica, 1 r, sendo coeditora a Editora Fiocruz, 2 r, f. 16. Questo debatida com afinco pelas partes versa sobre a existncia ou no do consentimento do requerente para que pudesse ocorrer tal publicao, uma vez que, segundo a parte r, o documento de f. 73, assinado pelo prprio autor, conjugado com outros elementos, sobretudo as declaraes da mdica do demandante, evidenciaria o consentimento do requerente nesse sentido. Consta do referido documento:
Portanto fato que o autor consentiu em participar das pesquisas, em que estaria inerente a publicao dos resultados e procedimentos, tendo mesmo consentido que fossem retiradas suas fotografias, at em momento posterior, 25 de maro de 2008, tal qual relatado pela mdica Rosngela Teixeira, f. 182/184. dizer: o consentimento para ser fotografado no implica a autorizao para veiculao da imagem-retrato em obras cientficas, situao que, a despeito de repercusses em outros elementos da subjetividade humana, implica ofensa autnoma imagem. Assim, malgrado no tenha sido identificado o autor nas fotografias que aparecem na obra intitulada Hepatite C - Aspectos crticos de uma epidemia silenciosa, f. 17 e 20 dos autos, donde consta apenas a meno ao paciente portador de Hepatite Crnica, inequvoca a veiculao da imagem-retrato do requerente sem o seu consentimento expresso. Todavia, premissa que deve ser ressaltada que, diversamente do consignado pelo requerente, embora no se olvide do carter comercial da publicao em espeque, ele absolutamente secundrio em relao a seus objetivos cientficos, de compartilhamento da informao com vistas promoo do direito fundamental sade. Frise-se que a relevncia do estudo em questo pode ser ilustrada na reverso do quadro clnico do prprio requerente no tocante ao quadro de Hepatite C, como facilmente se colhe dos autos e, ademais, foi relatado por sua prpria mdica. Resta clara, assim, a coliso entre o direito imagem de um lado e o direito informao, sade e progresso cientfico de outro, gerando, por conseguinte, a necessidade de ponderao entre eles, sempre em observncia ao princpio da unidade constitucional, a fim de ser mantida a harmonia do sistema. Sobre o tema da ponderao em caso de coliso, leciona Luis Roberto Barroso:
Enunciado 279, aprovado na IV Jornada de Direito Civil, promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do Conselho da Justia Federal, em 2006, que dispe:
a proteo imagem deve ser ponderada com outros interesses constitucionalmente tutelados, especialmente em face do direito de amplo acesso informao e da liberdade de imprensa. Em caso de coliso, levar-se- em conta a notoriedade do retratado e dos fatos abordados, bem como a veracidade destes e, ainda, as caractersticas de sua utilizao (comercial, informativa, biogrfica), privilegiando-se as medidas que no restrinjam a divulgao de informaes (TEPEDINO, Gustavo et al. Cdigo Civil interpretado conforme a Constituio da Repblica, 2007, p. 55).
situao jurdica da pessoa (AZEVEDO, lvaro Villaa (Coord.). Cdigo Civil comentado, 2008, v. 4, p. 372-373).
Todavia, sob pena de ser suprimida a individualidade do requerente em favor da coletividade, hiptese vedada pela Constituio, art. 5, V, no h como deixar, diante da falta de consentimento expresso para a utilizao da imagem-retrato, de se reconhecer a ofensa ao direito personalssimo, embora as implicaes de cunho cientfico e informativo da obra, que, repita-se, preponderem sobre o comercial, deva ser sopesado na quantificao da indenizao por dano moral. Do dano material. Os danos materiais repartem-se em duas frentes. So elas os danos emergentes e os lucros cessantes. Em relao aos danos emergentes, cumpre registrar que advm da efetiva e imediata diminuio do patrimnio da vtima em decorrncia do ilcito (CAVALIERI, Srgio. Programa..., 2006, p. 97). Por isso, imprescindvel seja comprovado e quantificado o prejuzo oriundo da conduta alheia tomada por ilcita. Todavia, na espcie, nenhum prejuzo imediato de ordem material pode ser vislumbrado. Note-se que o requerente no sofreu qualquer decrscimo em seu patrimnio em decorrncia da veiculao de sua imagem-retrato no livro versando estudos sobre a Hepatite C. Por seu turno, lucros cessantes
so os valores que uma das partes deixa de lucrar como conseqncia do cometimento de algum ato ilcito. Importante destacar, ainda, que sua aferio mais sofisticada que o simples clculo diferencial que comanda a aferio dos danos emergentes. Evidentemente, no basta alegar uma potencial perda futura para que se obtenha indenizao por lucros cessantes. Ao contrrio, no direito brasileiro, s se indeniza, a princpio, o dano certo e atual. Diz-se atual o dano que j existe ou que j existiu no momento da ao de responsabilidade; certo, isto , fundado sobre um fato preciso e no sobre uma hiptese. Assim, a jurisprudncia brasileira recusa-se a impor a indenizao de danos hipotticos. Conforme reiteradamente decidido pelos nossos tribunais, no se indenizam expectativas, nem se consideram danos futuros e eventuais. A efetividade do dano pressuposto indispensvel da indenizao, de modo que, se o dano consiste na subtrao de uma condio favorvel ao ofendido, no pode ser com segurana afirmada como danosa a conduta que s no futuro, talvez e eventualmente, poder manifestar essa aniquilao ou alterao da
No trouxe a parte autora quaisquer elementos que permitissem a aferio dos lucros cessantes, ou mesmo que autorizassem fosse vislumbrada a possibilidade de sua existncia. No se olvida que h precedentes do STJ no sentido de que a simples veiculao indevida da imagem poderia implicar lucros cessantes. Nesse nterim, paradigmtica at mesmo a Smula n 403 do STJ, cujo verbete, em construo jurisprudencial, que, na nsia de alcanar a sntese e uniformidade, que tem o pssimo efeito de no permitir a distino entre danos morais e danos materiais, estabelece: Independe de prova do prejuzo a indenizao pela publicao no autorizada de imagem de pessoa com fins econmicos ou comerciais. Note-se que, para que seja possvel falar em danos materiais, na vertente de lucros cessantes, em decorrncia da exposio da imagem, necessrio atentar para alguns elementos recorrentes. No mais das vezes, as pessoas que tm obtido esse tipo de indenizao fazem uso de sua imagem com fincas profissionais, ou so dotadas de notoriedade. So rotineiros no STJ casos de atrizes que, tendo sua imagem captada, com o seu consentimento, em determinado contexto, tm a cena reproduzida, num segundo momento, sem sua autorizao, por outros veculos de comunicao. Ora, tratando-se de pessoa notria que utiliza a prpria imagem-retrato como atividade profissional, coerente atribuir-se, sob pena de enriquecimento indevido daquele veculo de informao que utilizou a imagem de outrem com fins comerciais ou publicitrios, aquilo que razoavelmente deixou de ganhar como retribuio financeira por sua exposio. Note-se que tal situao facilmente afervel, ainda que possa persistir alguma dificuldade para se apontar, desde logo, o quantum debeatur, em decorrncia de contratos desse jaez, que, corriqueiramente, so firmados por aqueles que, seja em decorrncia de sua profisso, seja por sua notoriedade, tm apelo junto ao pblico e contribuem para que sejam alavancadas as vendagens de determinada publicao. Nesses casos, os ganhos materiais so inerentes exposio da imagem da pessoa, que, por isso, faz jus a uma contrapartida material, pela exposio, sem autorizao prvia, de sua imagem-retrato, para aumentar as vendagens, ou mesmo com fins publicitrios de determinados veculos de comunicao. inteiramente procedente que uma parcela dos lucros fique com quem contribui, ainda que sem manifestao idnea da vontade, para que fossem produzidos, sob pena at mesmo de ser efetivado o malfadado enriquecimento ilcito. Nesse sentido o REsp 138.883/PE, tendo como Relator o Ministro Carlos Alberto Menezes Direito, publicado no DJ de 05.10.1999, cuja ementa, inmeras vezes
repetidas, ao menos no tocante ao contedo em outros julgados do Tribunal, dispe:

[...] 2. Cuidando-se de direito imagem, o ressarcimento se impe pela s constatao de ter havido a utilizao sem a devida autorizao. O dano est na utilizao indevida para fins lucrativos, no cabendo a demonstrao do prejuzo material ou moral. O dano, neste caso, a prpria utilizao para que a parte aufira lucro com a imagem no autorizada de outra pessoa. J o Colendo Supremo Tribunal Federal indicou que a divulgao da imagem de pessoa, sem o seu consentimento, para fins de publicidade comercial, implica locupletamento ilcito custa de outrem, o que impe a reparao do dano.
Todavia nenhum dos parmetros elencados se faz presente na espcie. O autor no algum que faa uso da imagem em termos profissionais ou tampouco dotado de notoriedade. dizer: esse atributo do requerente, diversamente dos casos acima referidos, nos quais a pessoa, via de regra, dotada de popularidade e repercusso junto ao pblico, deve ter sua proteo adstrita ao aspecto personalssimo, que, necessariamente, se encontra desgarrado do aspecto patrimonial. O mbito econmico-financeiro, assim, s ganha alguma relevncia diante da tentativa imperfeita de compensao em casos de ofensa subjetividade humana representada pela indenizao por danos morais. Alm disso, conforme j enfatizado, a publicao de quatro fotos do autor em duas pginas de um livro que se destina ao estudo da Hepatite C, com fincas veiculao da informao cientfica, que tem impacto direto na promoo do direito fundamental sade, apenas em carter secundrio tem cunho comercial ou publicitrio. dizer: a imagem do autor no foi utilizada para fins de publicidade indevida ou mesmo para aumentar o apelo da obra junto ao pblico. Ora, ainda nesse nterim, impende destacar que vem sendo aceito pelas partes que a vendagem do livro teria alcanado apenas 383 exemplares, situao que evidencia no ser publicao com fincas preponderantemente comercial. No se trata de publicao destinada a atingir um grande pblico, ou tampouco a satisfazer o desejo por futilidades alheias, que, em certa medida, esto presentes em todos ns. Antes disso, cuida-se de publicao destinada a pblico especfico, com finalidade preponderante de possibilitar que outros profissionais da rea mdica, ou mesmo aqueles que se encontram em vias de se tornar um, tenham acesso a estudos que retratam o exitoso tratamento a que foi submetido o requerente, para a cura da Hepatite C, de que era portador. Acolher as assertivas constantes da pea recursal do autor, no sentido de levar em considerao o nmero de exemplares vendidos para o clculo do seu direito indenizatrio equivaleria a outorgar-lhe status superior autoria da obra, que, na espcie, conjunta, ou mesmo tomar que toda a publicao o tenha por matria principal, o que nem na mais longnqua hiptese pode ser aceito,
diante das quatro fotografias em duas pginas de uma publicao que tem 212 pginas (f. 16). Diversamente do consignado na pea recursal da parte autora, no a inviabilidade de liquidao da suposta indenizao por dano material, situao que, de fato, poderia ser remediada pelo art. 475-C do CPC, que obsta a condenao requerida, mas, sim, a sua inexistncia. Desse modo, deve ser mantida a improcedncia dos pedidos indenizao por danos materiais. Dos danos morais. Estabelece o ordenamento civil constitucional (art. 1, III, da CF, c/c o art. 12 do Cdigo Civil) uma clusula geral da personalidade humana destinada a proteger os indivduos contra qualquer ofensa ilcita, ou mesmo ameaa, integralidade psicofsica, pois
o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana uma radical a partir do qual se formam diversas manifestaes jurdicas, dentre elas a tutela da personalidade humana, categoria jurdica atravs da qual se revelam as mais expressivas facetas da subjetividade do homem. Se, de uma perspectiva, o princpio da dignidade possui uma dimenso objetiva, a partir da qual se podem extrair valores ticos e princpios jurdicos que devem reger a vida em sociedade, de outra ele possui tambm uma dimenso subjetiva que permite que dele sejam extrados direitos subjetivos destinados a proteger juridicamente aspectos da pessoa humana, dentre os quais se encontram os direitos da personalidade (MELLO, Cludio Ari. O novo Cdigo Civil e a Constituio. 2006, p. 91).
Cumpre enfatizar, como bem o faz Maria Celina Bodin de Moraes, que a importncia de se conceituar o dano moral como leso dignidade, que em uma de suas facetas envolve, como j referido, a personalidade humana como manifestao da subjetividade nas mais diversas situaes cotidianas, que consequncias da advm, pois,
em primeiro lugar, toda e qualquer circunstncia que atinja o ser humano em sua condio humana, que (mesmo longinquamente) pretenda t-lo como objeto, que negue sua qualidade de pessoa ser automaticamente considerada violadora de sua personalidade e, se concretizada, causadora de dano moral a ser reparado. Acentue-se que o dano moral, para ser identificado, no precisa estar vinculado leso de algum direito subjetivo da pessoa da vtima, ou causa algum prejuzo a ela. A simples violao de uma situao subjetiva extrapatrimonial (ou de um interesse no patrimonial) em que esteja envolvida a vtima, desde que merecedora de tutela, ser suficiente para garantir a reparao (Danos pessoa..., p. 188).
Ao longo da fundamentao, j restou devidamente demonstrado que a exposio da imagem da parte autora sem o seu consentimento tem a potencialidade necessria para ofender sua subjetividade. A anlise do tema foi a primeira versada neste voto, sendo desnecessrio repetir as consideraes suprarreferidas. No mesmo tpico, constou, ainda, que o fato de se tratar de publicao da imagem-retrato em obra de
125
cunho cientfico com fincas promoo do direito fundamental sade em carter difuso, uma vez que expunha o exitoso processo de tratamento para Hepatite C, ao qual foi submetido o autor, para que outros mdicos pudessem aproveit-lo em seus pacientes, no basta para evitar a configurao do dano moral, referido contexto tem, necessariamente, consequncias na aferio de seu montante. Importante destacar que, apesar de inexistir orientao uniforme e objetiva na doutrina ou na jurisprudncia de nossos tribunais para sua fixao, ainda ponto pacfico, mormente no STJ (REsps 228244, 248764 e 259816, dentre outros), que
a indenizao, como se tem assinalado em diversas oportunidades, deve ser fixada em termos razoveis, no se justificando que a reparao venha a constituir-se em enriquecimento indevido, com abusos e exageros, devendo o arbitramento operar com moderao, proporcionalmente ao grau de culpa e ao porte econmico das partes, orientando-se o juiz pelos critrios sugeridos pela doutrina e pela jurisprudncia, com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e bom-senso, atento realidade da vida e s peculiaridades em cada caso, devendo, de outro lado, desestimular o ofensor a repetir o ato.
da antecipao dos efeitos da tutela, do que permanecer inerte. No h na legislao processual critrios rgidos destinados a fixar o valor das multas, limitando o art. 461, 4, do CPC a estabelecer o carter de suficincia e compatibilidade com a obrigao, pois devem motivar o obrigado a adimplir o que lhe foi imposto, sem, contudo, produzir uma devastao no seu patrimnio. Afinal, elas no so repressivas ou reparatrias, pois se destinam ao tempo futuro, querendo promover a efetividade dos direitos, e no a punir ou ressarcir algum por ilcitos j praticados. Nesse sentido a lio de Cndido Rangel Dinamarco, que elucida:
Estamos no campo da jurisdio de equidade, no qual o juiz decide sem as limitaes ordinariamente ditadas em lei, mas deve tambm estar atento aos objetivos a serem atingidos, ao valor do justo e a realidade econmica, poltica, social ou familiar em que se insere o conflito. No que se refere s astreintes, ele as arbitrar com ateno ao binmio suficincia-compatibilidade, estabelecido no par. 4do art. 461 do Cdigo de Processo Civil, sem ficar em nveis que no cheguem a preocupar o obrigado teimoso nem passar aos exageros de multas arrasadoras e talvez difceis de serem pagas (DINAMARCO, Cndido Rangel. Instituies de direito processual civil. So Paulo: Malheiros, 2004, v. 4, p. 471).
Nesses parmetros, atentando-se, sobretudo, para o grau de culpa da parte autora, que teve o consentimento do requerente para a captura de sua imagem-retrato, embora no o tivesse para sua publicao nos termos retratados nos autos, e, ainda, dispensando-se a devida considerao a outros interesses, tambm de cunho constitucional, aos j destacados se agrega tambm o objetivo da construo de uma sociedade solidria, comando inserto no art. 3, I, da CF-88, que no se destina apenas ao Estado, alcanando tambm o particular; o importe indenizatrio fixado pela sentena, tentativa de compensao naturalmente imperfeita pela potencialidade de determinada conduta para expor a subjetividade humana, deve ser reduzido. A forma mais adequada ao caso dos autos a fixao no importe de R$ 6.000,00 (seis mil reais), montante que, dentro do delicado contexto estabelecido pela presente demanda, se mostra suficiente para compensar o requerente pelos danos sofridos, sem se desgarrar das outras balizas, tambm de fundo constitucional, envolvidas. Demais disso, relevante tutela ao direito personalidade prestada a partir do momento em que imposta a obrigao de no fazer consubstanciada na determinao para que cesse a veiculao no autorizada da imagem-retrato do requerente. Da multa diria. As multas peridicas atuam no sistema processual mediante o agravamento da situao do obrigado, onerando-o cada vez mais na medida em que o tempo passa e ele continua inadimplente, de forma a criar nele a conscincia de que lhe ser menos gravoso cumprir a obrigao decorrente da determinao judicial, ainda que advinda
f. 23 dos autos, consta a deciso que antecipou os efeitos da tutela determinando, sem maiores especificaes:
Intimem-se as requeridas para que no prossigam com a divulgao, reproduo ou comercializao da obra denominada Hepatite C - Aspectos crticos de uma epidemia silenciosa, contendo as imagens (rosto e mos) do requerente a partir da citao, sob pena de multa diria de R$ 1.000,00 (um mil reais) (f. 23).
Note-se que a deciso referida est datada de 28 de maio de 2008, sendo que a juntada do primeiro mandado de citao e intimao da deciso que antecipou os efeitos da tutela data de 13.06.2008, f. 27-verso. Os documentos utilizados pela parte autora para evidenciar o descumprimento da medida antecipatria e, por conseguinte, ensejar a incidncia da multa diria so os de f. 199/202. Evidenciam referidos documentos que terceiros comercializavam o livro em data posterior concesso e respectiva intimao da medida antecipatria dos efeitos da tutela. Todavia, no prestam para fins de comprovar eventual descumprimento da medida liminar. Note-se que o comando judicial foi cristalino no sentido de determinar que apenas as rs deixassem de comercializar o livro. Tratava-se de uma obrigao de no fazer, que deixou de abarcar terceiros que no eram partes do processo. Frise-se, ademais, que do comando judicial de f. 23 no se colhe a obrigao de fazer, relativa ao recolhimento
dos exemplares j vendidos pelas editoras e que podem ser comercializados pelas livrarias e stios eletrnicos especializados ou no em temas mdicos. No se trata aqui de dizer da efetividade ou no da medida para resguardar a imagem-retrato do requerente, providncia que deveria ter sido tomada pela parte recorrente por intermdio de agravo de instrumento no momento oportuno, buscando conferir deciso interlocutria a eficcia necessria ao fim almejado. Cuida-se apenas de no condenar a parte r ao pagamento de multa diria pelo descumprimento de uma obrigao diversa daquela que lhe foi imposta. A hiptese de incidncia inserta na deciso interlocutria de f. 23 somente restaria configurada se fosse comprovado que a parte demandada comercializou o livro aps ser intimada a no faz-lo. O fato de terceiros persistirem negociando o livro pode at implicar proteo imperfeita da imagem-retrato, mas no autoriza sejam impostas as astreintes parte requerida, a quem, repita-se, no foi determinada a obrigao de fazer consubstanciada no recolhimento de exemplares j negociados com livrarias e outros fornecedores. Note-se que tambm na sentena, que apenas ratificou a medida antecipatria dos efeitos da tutela, persistiu a ausncia da imposio da obrigao de fazer consubstanciada no recolhimento dos exemplares j comercializados no momento em que deferida a liminar. Todavia tambm este Tribunal, em observncia aos limites da demanda estabelecidos pela regra da correlao, est impedido de faz-lo. Isso porque, embora no se olvide que, no sistema processual brasileiro, vigore o princpio da substanciao, pelo qual
no necessrio que o autor qualifique juridicamente seu pedido, bastando fornecer, com a maior exatido possvel, a origem dos fatos que do fundamento jurdico a seu pedido (BUENO, Cssio Scarpinella. Curso sistematizado de direito processual civil, 2007, p. 72),
a - sejam as requeridas liminarmente impedidas de prosseguir com a divulgao, reproduo, comercializao e utilizao da obra denominada Hepatite C - Aspectos crticos de uma epidemia silenciosa, contendo as imagens (rosto e mos) do requerente a partir da citao [...] (f. 06),
a norma no se estende aos pedidos, que, forte no art. 286 do CPC, devem ser certos e determinados. Frise-se que
Por pedido certo deve ser entendido o que descreve, com exatido, a extenso, a quantidade e a qualidade do que o autor quer que lhe seja outorgado pela sentena (BUENO, Cssio Scarpinella. Op. cit., 2007, p. 77).
Por isso, em ateno ao pedido constante da pea de ingresso, momento em que so estabelecidos os limites quantitativos e qualitativos da demanda, no possvel impor parte r a obrigao de recolhimento dos exemplares negociados frente a terceiros em data anterior concesso da medida antecipatria dos efeitos da tutela. No entanto, uma vez que tal medida no constou do pedido, no h falar sequer na coisa julgada sobre ela, de modo que ainda vivel o ajuizamento de nova demanda com esse fim especfico. Mas fato que, diante da forma como realizado o pedido, no qual consta:
no possvel inferir pedido para que sejam as obras j comercializadas com terceiros recolhidas pela parte r. Note-se que do contedo de nenhum dos quatro verbos aludidos possvel extrair o requerimento de referida providncia. Repita-se, todas as obrigaes relacionadas tm relao com uma absteno, um no fazer da parte r. O exemplar de um livro j negociado com terceiros poder ser disponibilizado para os destinatrios finais sem que a parte requerida exera qualquer divulgao, reproduo, comercializao ou utilizao. O recolhimento dos exemplares j comercializados na data em que deferida a medida liminar , portanto, situao de tutela que escapa quela pretendida. Contudo, ainda persiste a obrigao de no fazer tal qual requerida, determinada pela medida antecipatria dos efeitos da tutela e ratificada pela sentena, de modo a ser vivel a permanncia da multa caso descumprido qualquer desses comandos insertos na deciso judicial. Por isso, deve permanecer a possibilidade de incidncia da multa no importe de R$ 1.000,00 (mil reais) por dia de descumprimento, limitada, contudo, a vinte e seis mil reais. Dispositivo. Isso posto dou parcial provimento ao primeiro recurso para: 1) reduzir a indenizao por danos morais fixada pela sentena para R$ 6.000,00 (seis mil reais), acrescida de correo monetria desde a publicao da r. deciso apelada e de juros de mora de 1% ao ms a contar da citao; 2) excluir da sentena o captulo que condenou a parte r a pagar parte autora a importncia de R$ 10.000,00 (dez mil reais) a ttulo de multa diria pelo descumprimento da deciso que antecipou os efeitos da tutela. Dou parcial provimento ao segundo recurso apenas para, mantendo a possibilidade de incidncia da multa diria de um mil reais em caso de inobservncia da obrigao de no fazer imposta pela sentena parte r, estabelecer como limite das astreintes, que eventualmente venham a incidir, o importe de R$ 26.000,00 (vinte e seis mil reais), que, ademais, no se encontra revestido pela coisa julgada, art. 461, 6, do CPC. Custas do primeiro recurso, na proporo de 50% pela parte r e 50% pela parte autora. Custas do segundo apelo, na proporo de 80% pela parte autora e 20% pela parte r. Custas processuais e honorrios advocatcios, como fixados pela sentena, uma vez que, no obstante as alteraes procedidas, o percentual l estipulado permanece hbil para evidenciar a proporcionalidade da sucumbncia recproca.
127
como voto. DES. FERNANDO CALDEIRA BRANT - De acordo com a Relatora. DES. MARCELO RODRIGUES - De acordo com a Relatora. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO AOS RECURSOS.
Notas taquigrficas DES. ALBERTO VILAS BOAS - Conheo da remessa oficial e dos apelos voluntrios. A Municipalidade de Belo Horizonte indeferiu a posse da autora no cargo de Professor Municipal do 1 e 2 Ciclo Fundamental, ao argumento segundo o qual o Edital n 02/2004 estabelecia como requisito mnimo que o candidato dispusesse da licenciatura plena em curso normal superior ou pedagogia, com habilitao para o ensino das sries iniciais do ensino fundamental. Sob a tica da autora, ilegal o ato administrativo, pois as exigncias contidas no Edital foram cumpridas, j que detentora de Curso Superior de Letras e habilitao para Magistrio de 1 grau - 1 4 srie -, por ser portadora de diploma de Magistrio. Diante disso, haveria que ser nomeada e empossada no cargo, alm de se ver indenizada por danos morais e pelo equivalente aos valores salariais que deixou de perceber diante do indeferimento de sua nomeao. A autoridade judiciria julgou parcialmente procedente o pedido, entendendo que o edital do concurso violou a Lei de Diretrizes e Bases da Educao, ao criar exigncias superiores s contidas na mencionada lei. Refutou, contudo, o pedido indenizatrio. Consoante venho me posicionando em casos anlogos, tenho que a sentena comporta reforma, data venia. O edital especificou de forma objetiva o requisito tcnico que os candidatos deveriam atender - Curso de graduao - licenciatura plena em Ensino Normal Superior ou Pedagogia, com habilitao para o magistrio das sries iniciais do ensino fundamental - sendo certo que o art. 5 da Lei Municipal n 8.679/2003 exige a habilitao mnima de curso de nvel superior com habilitao para o magistrio. Dentro dessa perspectiva, no reputo existir inconstitucionalidade no fato de a lei local estabelecer que o preenchimento do cargo somente poder ocorrer no curso de nvel superior referido, haja vista que a diretriz geral dada pela lei federal poder ser observada pelo Municpio dentro de um juzo de oportunidade e convenincia. A expresso empregada pela lei federal - admitida - no corresponde a obriga-se. Trata-se de faculdade da Administrao Pblica. Outrossim, conquanto a autora seja diplomada em curso superior - Letras -, certo que no detm a habilitao exigida no Edital: Curso de graduao - licenciatura plena em Ensino Normal Superior ou Pedagogia, com habilitao para o magistrio das sries iniciais do ensino fundamental. Nesse aspecto, privilegiar sua nomeao e posse seria solapar os princpios bsicos do concurso pblico, pois que, ao lado de a exigncia ser razovel e legal, no
...
Concurso pblico - Edital - Habilitao especfica exigida - Requisito tcnico - Candidata - No atendimento - Posse - Indeferimento Manuteno
Ementa: Administrativo. Mandado de segurana. Professor municipal. Edital de concurso e lei local. Exigncia de formao superior. Legalidade. Ofensa lei de diretrizes e bases da educao no caracterizada. - dado ao Municpio, no mbito de sua competncia suplementar - art. 30, I, II e VI, CF -, legislar sobre a educao local, exigindo que seu corpo docente seja formado, exclusivamente, por profissionais com graduao em nvel superior. - Estando a exigncia de formao em licenciatura plena em Ensino Normal Superior ou Pedagogia expressamente prevista no Edital do Concurso - e respaldada em lei local -, legtima a negativa de posse autora, que no cumpriu esta premissa. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.08. 058175-4/001 - Comarca de Belo Horizonte Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara de Feitos Tributrios do Estado na Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Municpio de Belo Horizonte - 2) Maria das Graas Leite - Apelados: Maria das Graas Leite, Municpio Belo Horizonte - Relator: DES. ALBERTO VILAS BOAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REFORMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 13 de julho de 2010. - Alberto Vilas Boas - Relator.
se insurgiu contra o Edital em poca apropriada, ou seja, no perodo de inscrio. E mais: o acolhimento do pedido inicial implicaria franca violao ao princpio da igualdade, porquanto todos os demais candidatos tiveram que se submeter s normas do concurso - estabelecidas em carter objetivo e de forma clara. Nesse sentido, leciona Celso Ribeiro Bastos:
A expresso atual sem distino de qualquer natureza meramente reforativa da parte inicial do artigo. No que a lei no possa comportar distines. O papel da lei na verdade no outro seno o de implantar diferenciaes. O que no se quer que, uma vez fixado o critrio de discriminaes (p. ex.: ser portador de ttulo universitrio para exercer determinada profisso), um outro elemento venha interferir na abrangncia desta mesma discriminao. A por exemplo se diria: as pessoas com mais de quarenta anos de idade ficam dispensadas do referido ttulo. Nisto, portanto, reside a essncia do princpio igualizador. E o impedir que critrios o mais das vezes subalternos, portadores de preconceitos ou mesmo voltados estatuio de benefcios e privilgios, possam vir a interferir em uma discriminao justa e razovel feita pela lei (in Curso de direito constitucional, Ed. Saraiva, 11. ed. 1989, p. 169).
dos princpios da vinculao ao instrumento convocatrio e da igualdade perante os demais candidatos (Apelao Cvel n 1.0720.08.047490-4/001, rel. Des. Alvim Soares, j. 09.03.2010). Direito administrativo. Concurso pblico. Edital. Cargo de professor municipal. Requisitos para habilitao. Legalidade. - Os requisitos para a ocupao dos cargos pblicos, desde que fixados nos limites legais, devem ser exigidos de acordo com a convenincia da Administrao. A legislao apenas estabeleceu o mnimo a ser observado, admitindo Administrao a fixao de critrios prprios e especficos para o desempenho das funes do profissional da educao. - No h que se reconhecer o alegado direito se a candidata no preenche os requisitos de escolaridade exigidos no edital do concurso, estabelecidos conforme os ditames constitucionais e legais (Apelao Cvel n 1.0024.08.1814469/001 - Rel. Des. Armando Freire, j. 23.03.2010). Administrativo. Servidor pblico. Concurso pblico. Professor. Exigncias editalcias. Descumprimento. Art. 62 da LDB. Requisitos mnimos que no impedem demais exigncias. Recurso no provido. - Uma vez no atendidas todas as exigncias exigidas em edital para fins de investidura em cargo de Professor, afasta-se qualquer ilegalidade cometida pela Administrao Pblica no que tange negativa de posse ao candidato no habilitado. O art. 62 da Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional traa apenas os requisitos mnimos exigveis para a atuao na educao bsica, nada impedindo que o Poder Pblico, atento aos critrios de oportunidade e convenincia, venha a exigir requisitos outros em prol da melhoria e do aprimoramento do ensino pblico do Pas. Recurso ao qual se nega provimento (Apelao Cvel n 1.0024.08.239383-6/001, rel. Des. Silas Veira, j. 05.11.2009).
Sobre o tema, o Superior Tribunal de Justia j decidiu que:

Recurso ordinrio em mandado de segurana. Concurso pblico. Aprovao. Posse. Pr-requisito de escolaridade no comprovado. Impedimento. 1. - A aprovao e classificao em concurso no confere o direito posse no cargo, gerando apenas uma expectativa de sua concretizao. 2. - Convocada para a posse, obrigao da candidata demonstrar, atravs de documentao hbil, o pr-requisito de escolaridade exigido no edital de abertura do concurso pblico a que se submeteu e foi aprovada (RMS n 16.127/MA, 6 Turma, rel. Ministro Paulo Gallotti, DJ 24.04.2006, p. 464). Recurso em mandado de segurana. Administrativo. Concurso pblico. Magistrio. Ensino de 1 e 2 graus. Diploma de licenciatura plena. Exigncia do edital. Posse. Impossibilidade. I - A posse do candidato aprovado em concurso pblico est condicionada ao cumprimento dos requisitos necessrios para o exerccio do cargo. II - Na espcie, fica impedida a investidura de candidata aprovada em concurso para professor de ensino fundamental, se no h o cumprimento de exigncia editalcia, qual seja a apresentao do diploma de curso de licenciatura plena em geografia, que lhe faculte o exerccio do magistrio nas disciplinas objeto do concurso (RMS n 18.537/PR, 5 Turma, rel. Ministro Felix Fischer, DJ 08.11.2004, p. 253).
Por conseguinte, reveste-se de legalidade o ato ora impugnado - que indeferiu a posse da autora no cargo de Professor Municipal do 1 e 2 Ciclo Fundamental, impondo-se seja desacolhido o pedido inicial. Diante disso, nem sequer h que se analisar o segundo apelo, interposto pela autora e que pretende discutir seu direito indenizao. Fundado nestas razes, em reexame necessrio, reformo a sentena e julgo improcedente o pedido inicial, prejudicados os apelos voluntrios. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO ANDRADE e GERALDO AUGUSTO. Smula - REFORMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.
Ao apreciar o tema, esta Corte j decidiu:

Mandado de segurana. Concurso. Nomeao. Posse. Exigncia. Curso superior normal superior ou pedagogia. No comprovao. Exigncia para investidura. Sentena reformada. Exigindo o edital, como norma expressa, a apresentao de comprovante de concluso de Ensino Superior Normal Superior ou Pedagogia e tal inocorrendo, no h falar em ilegalidade ou abuso de poder, sob pena de inobservncia
...
129
Ao de cobrana - Administrador de obra imobiliria - Exigncia de pro labore - Alegao nus da prova - Regra de julgamento
Ementa: Apelao cvel. Ao ordinria de cobrana. Alegao de exerccio de administrao de empreendimento imobilirio, com respectivo pro labore. nus da prova. Regra de julgamento. - O nus da prova recai sobre aquele a quem aproveita o reconhecimento do fato. Assim, segundo o disposto no art. 333 do Cdigo de Processo Civil, o nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito; e ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Hiptese em que o autor no se desincumbiu devidamente de seu nus da prova, seja quanto sua atuao como administrador de obra imobiliria, seja quanto exigibilidade de pro labore. Sentena mantida. APELAO CVEL N 1.0145.03.065795-4/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Marcos Henrique de Oliveira - Apelados: Jos Humberto Castro, Eduardo Frederico Heugas Granato, Carlos Juarez Velasco, Alpheu Villela Bastos Junior, Fernando Mendona Vidigal, Ricardo Villela Bastos, Salvatore Imbrisi, Construtora Quinet Ltda., Condomnio Edifcio Residence Berquian, Antnio Floriano Quaresma da Silva - Relator: DES. DOMINGOS COELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 17 de agosto de 2011. - Domingos Coelho - Relator. Notas taquigrficas DES. DOMINGOS COELHO - Cuida-se de apelao cvel interposta por Marcos Henrique de Oliveira contra a sentena de f. 468/471, que, nos autos da ao de cobrana que move em face do Condomnio do Edifcio Residence Berquian e outros, julgou improcedentes os pedidos iniciais. Aduz-se, nas razes recursais do apelo, que a documentao dos autos demonstra que o apelante foi administrador de obra imobiliria dos rus no perodo compreendido entre setembro de 1999 e agosto de 2001; que a prova pericial corrobora tal alegao, assim como as atas de reunio acostadas; que a contratao
do recorrente se deu de forma tcita, sendo, assim, devido o respectivo pro labore; requerendo-se, por fim, a reforma da sentena de origem. Foram apresentadas contrarrazes s f. 479/484, nas quais se pugna pelo improvimento do recurso. Recurso prprio, tempestivo, regularmente processado e isento de preparo. Dele conheo, visto que presentes todos os pressupostos para a sua admissibilidade. Diante da inexistncia de questes preliminares a serem examinadas, adentro, de imediato, ao exame do mrito recursal. Nele, a questo posta a julgamento refere-se a suposto exerccio de administrao de empreendimento imobilirio realizado pelo autor em prol dos rus por quase dois anos, trabalho este que no teria sido devidamente remunerado - da por que a propositura da presente ao de cobrana. Verifica-se, nada obstante, que o autor no se desincumbiu de seu nus de prova, ao contrrio do que alega, porque no h, nos autos, um nico elemento de prova (os documentos citados nas razes recursais nada informam sobre a assuno da funo de administrador, muito menos sobre um suposto valor devido a ttulo de pro labore) apto a gerar a concluso de que o autor foi, efetivamente, administrador do empreendimento imobilirio (alm de sndico, o que no est em julgamento, at porque tal atividade, salvo disposio em contrrio, no remunerada), como afirma. Confira-se a doutrina a respeito do tema:
A distribuio do nus da prova repousa principalmente na premissa de que, visando vitria na causa, cabe parte desenvolver perante o juiz e ao longo do procedimento uma atividade capaz de criar em seu esprito a convico de julgar favoravelmente [...]. O nus da prova recai sobre aquele a quem aproveita o reconhecimento do fato. Assim, segundo o disposto no art. 333 do Cdigo de Processo Civil, o nus da prova incumbe ao autor, quanto ao fato constitutivo de seu direito; e ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor (CINTRA, Antnio Carlos de Arajo; GRINOVER, Ada Pellegrini; DINAMARCO, Cndido Rangel. Teoria geral do processo. 9. ed. So Paulo: Malheiros, 1992, p. 297). O nus da prova regra de juzo, isto , de julgamento, cabendo ao juiz, quando da prolao da sentena, proferir julgamento contrrio quele que tinha o nus da prova e dele no se desincumbiu. O sistema no determina quem deve fazer a prova, mas sim quem assume o risco caso no se produza (ECHANDIA. Teoria general de la prueba judicial, v. 1, n. 126, p. 441).
A prova pericial deixou claro que

no localizou nos autos nenhum contrato firmado pelo Condomnio/Proprietrios deste empreendimento contratando o Sr. Marcos Henrique de Oliveira para execuo, administrao ou qualquer tipo de prestao de servio no Ed. Residence Berquian (f. 428/430).
Na verdade, o que ressai dos autos uma aventura jurdica, na medida em que pugna o apelante pelo reconhecimento de um contrato tcito com os rus e pela fixao, ad hoc, de um valor de pro labore para si, quando nada nos autos aponta para a existncia da contraprestao especfica, ou seja, o seu labor como administrador. Significa dizer que no merece qualquer reparo a sentena recorrenda, que bem dirimiu a quaestio. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante, suspensa sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Fica advertido o apelante de que a propositura de lide temerria constitui ato atentatrio dignidade da Justia e que, se mantida sua conduta endoprocessual, ser devidamente apenada. DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - De acordo com o Relator. DES. ALVIMAR DE VILA - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Belo Horizonte, 14 de julho de 2011. - Teresa Cristina da Cunha Peixoto - Relatora. Notas taquigrficas DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO - Conheo do recurso, por estarem reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade, consignando, nesta oportunidade, que o requerimento do apelante de que o apelo fosse recebido em ambos os efeitos (f. 213/214) foi atendido f. 222 pelo Magistrado singular. Trata-se de ao de obrigao de fazer, com preceito cominatrio e pedido de tutela especfica ajuizada pelo Municpio de Cataguases em face de Joaquim Vicente de Souza, alegando que o requerido o legtimo proprietrio e possuidor de um imvel situado na cidade de Cataguases, na Rua Tenente Luiz Ribeiro, n. 463, constitudo por um prdio comercial e residencial com 175 m2 de rea construda, sendo que faz confrontao pelos fundos com um barranco, onde resolveu escavar terras, o que resultou num srio perigo para ele prprio, para a rua de cima e para os vizinhos, uma vez que, aps as escavaes de terras, no se providenciou o competente muro de arrimo para consolidar a estrutura e a firmeza da rea ali existente (f. 03). Sustenta o autor que o requerido foi notificado em 27 de agosto de 2007 para que providenciasse a execuo da obra do muro de arrimo, o que no fez, no lhe restando alternativa, seno o ajuizamento da presente demanda, cuja procedncia pleiteia, com a realizao da obra do muro de arrimo. Foi deferida a tutela especfica (f. 36/37), determinando a intimao do suplicado para dar incio, em 72 horas, a construo de muro de arrimo, devidamente aprovado pelo Municpio de Cataguases, sob pena de incorrer na multa diria de R$ 100,00 (cem reais), que ser totalizada at alcanar R$ 10.000,00 (f. 36), o que motivou a interposio de agravo de instrumento, que foi convertido em retido pelo Des. Relator Fernando Brulio (f. 71 e 74/75). O MM. Juiz singular, s f. 201/206, julgou procedente o pedido, porque, conforme declinado pelo perito deste Juzo, a extenso do barranco que fica aos fundos do imvel do ru foi cortada abruptamente em linha reta, acabando com sua inclinao natural, com a finalidade de implantar ou ampliar a obra ali existente (f. 203), determinando, por isso, que o ru, no prazo de quarenta e oito horas, d inicio construo do muro de arrimo, de conformidade ao projeto de f. 154/164, com aprovao do Municpio de Cataguases, cuja obra dever ser concluda no prazo de noventa dias, sob pena de incorrer na multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais), at o total de R$ 100.000,00 (cem mil reais) (f. 205), impondo, ainda, ao requerido a quitao das custas e honorrios advocatcios, fixados em R$ 1.500,00 (mil e quinhentos reais).
...
Obrigao de fazer - Desmoronamento - Escavao de morro - Construo de muro de arrimo - Fato constitutivo - Prova tcnica e documental - Responsabilidade do proprietrio
Ementa: Ao de obrigao de fazer. Construo de muro de arrimo. Responsabilidade do proprietrio. Escavao do morro. Manuteno da sentena de primeiro grau. - Restando comprovado nos autos a necessidade da construo de muro de arrimo em decorrncia de desmoronamento de barranco provocado pelas escavaes perpetradas pelo requerido quando da construo de prdio em sua propriedade, deve ser mantida a procedncia do pedido de obrigao de fazer movida pelo Municpio. APELAO CVEL N 1.0153.07.070094-0/002 - Comarca de Cataguases - Apelante: Joaquim Vicente de Souza - Apelado: Municpio de Cataguases - Relatora: DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Bitencourt Marcondes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO.
131
Inconformado, apelou o suplicado (f. 212/219), alegando que no o responsvel pela obra, j que, para a construo do seu prdio, nunca necessitou mexer no barranco, pois a obra encontra-se a 12 metros de distncia do mesmo, tendo o alvar de construo sido expedido pelo prprio apelado para a construo do prdio em 1987 e que j existe conteno do barranco com a feitura de muro de concreto de 3 metros de altura em torno do prdio (f. 216), ressaltando, ainda, que o barranco est desmoronando por culpa do autor, pois, na rua de cima, no existe bueiro, o que impede o escoamento da gua da chuva, requerendo, ao final, o provimento do recurso. Contrarrazes s f. 223/228. Revelam os autos que o Municpio de Cataguases ajuizou ao de obrigao de fazer com preceito cominatrio e pedido de tutela especfica em face de Joaquim Vicente de Souza, objetivando a construo de muro de arrimo, tendo em vista que a propriedade do ru faz divisa pelos fundos com um barranco e o mesmo de forma inusitada resolve escavar terras no mencionado barranco, ocasionando perigo para a coletividade. O pedido foi julgado procedente em primeiro grau, motivando o presente recurso. O cerne do apelo diz respeito responsabilidade pela construo de muro de arrimo que se mostra, de fato, necessrio, tendo em vista o risco que a populao sofre com o perigo de desmoronamento do barranco, sustentando a Municipalidade que a culpa seria do requerido, pelo fato de ter escavado no p do morro para a construo do seu prdio, sustentando o ru, por outro lado, que o Municpio que seria o culpado, pela ausncia de escoamento de gua da chuva na rua que se localizava na parte de cima do barranco. Feitas essas colocaes, registro que, no tocante ao nus probatrio, prev o art. 333 do Cdigo de Processo Civil:
Art. 333. O nus da prova incumbe: I - ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito; II - ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor.
daquele (Comentrios ao Cdigo de Processo Civil, n 18, v. 4, p. 25 e 27).
Assim, compete ao autor o nus da prova dos fatos constitutivos de seu direito, isto , do fato gerador do direito afirmado na inicial, incumbindo ao ru a comprovao dos fatos extintivos, modificativos e impeditivos do direito do suplicante. Segundo Fredie Didier Jr., Paula Sarno Braga e Rafael Oliveira, o fato extintivo
aquele que retira a eficcia do fato constitutivo, fulminando o direito do autor e a pretenso de v-lo satisfeito - tal como o pagamento, a compensao, a prescrio, a exceo do contrato no cumprido, a decadncia legal (Curso de direito processual civil, 2. ed., v. 2, p. 77).
In casu, a percia judicial realizada nos autos teceu as seguintes consideraes gerais:
A instabilidade de macios terrosos classificam-se em trs grandes grupos, a saber: - desprendimento de terra ou rocha; - escorregamento; - rastejo. No caso enfocado, deu-se o escorregamento, que o deslocamento de uma massa de solo ou rocha que, rompendo-se do macio, desliza para baixo e para o lado, ao longo de uma superfcie de deslizamento. As causas para que ocorra um deslizamento so basicamente o aumento de peso do talude e a diminuio da resistncia ao cisalhamento: nas estaes chuvosas, a saturao aumenta o peso especfico do material, e o excesso de umidade reduz a resistncia ao cisalhamento, ou ento, o que muito comum nestes casos de escorregamento, a escavao prxima ao p do talude para implantao de uma obra. Os morros em sua totalidade (exceto os que possuem grandes macios rochosos) possuem uma inclinao gradativa de seu cume at o seu p (base inferior que lhes d sustentao) com inclinaes variadas, por exemplo, 30, 40, 50, observando-se atentamente o morro existente atrs de todas as construes da Rua Tenente Luiz Ribeiro, nota-se que, em toda sua extenso, o p do morro foi cortado abruptamente em linha reta, acabando com sua inclinao natural, com a finalidade de implantar ou ampliar as construes ali existentes (f. 137).
Sobre o aspecto relativo ao nus da prova dos autores, lcido o magistrio de Moacyr Amaral dos Santos:
Quem tem o nus da ao tem o de afirmar e provar os fatos que servem de fundamento relao jurdica litigiosa; quem tem o nus da exceo tem o de afirmar e provar os fatos que servem de fundamento a ela. Assim, ao autor cumprir sempre provar os fatos constitutivos, ao ru os impeditivos, extintivos ou modificativos [...]. Pode-se, pois, estabelecer como princpios fundamentais do instituto os seguintes: 1 - Compete, em regra, a cada uma das partes fornecer a prova das alegaes que fizer. 2 - Compete, em regra, ao autor a prova do fato constitutivo e ao ru a prova do fato impeditivo, extintivo ou modificativo
Ainda, em resposta aos quesitos formulados pela Municipalidade, respondeu o perito que a escavao realizada coloca em risco a estabilidade da Rua Ministro Joo Fabrino Baio e as edificaes vizinhas e que a altura do desaterro executado verticalmente no condiz com os procedimentos de engenharia, consignando que, com a retirada da terra, deveriam ser executados taludes (superfcies retas e inclinadas executadas alternadamente ao longo do macio de terra com a finalidade de conter os barrancos), ou, ento, a construo de muro de arrimo (f. 138), e que no consta a existncia de alvar autorizando o desaterro (f. 138). Ao ser questionado acerca da soluo de engenharia necessria levando-se em considerao a segurana do trfego da Rua Ministro Joo Fabrino Baio e das ruas adjacentes, o expert respondeu:
No caso em questo, o mtodo a ser adotado o muro de arrimo que pode ser feito de concreto, rip-rap ou gabio, ou at mesmo o conjunto de duas das trs modalidades, por exemplo: muro de concreto at a altura de 6,00 m (seis metros) e posteriormente rip-rap ou gabio at atingir o nvel da Rua Ministro Joo Fabrino Baio (f. 138).
O perito, ainda, afirmou em resposta ao quesito sobre as possveis causas que levaram ao desmoronamento do barranco:
foi a retirada de uma grande quantidade de terra no p do macio de terra (morro) existente no local para a construo do prdio, desestabilizando o terreno e provocando o deslizamento de terra, que o deslocamento de uma massa de solo ou rocha que, rompendo-se do macio, desliza para baixo e para o lado, ao longo de uma superfcie de deslizamento. As chuvas contribuem com o citado deslizamento atravs do aumento do peso do talude e a diminuio da resistncia ao cisalhamento atravs da saturao do solo; aumentam o peso especfico do material e o excesso de umidade reduzindo assim a resistncia ao cisalhamento. Este fato, como j disse na resposta do quesito 2, anterior, dificilmente ocorre quando o macio de terra est estabilizado, ou seja, mantm-se em seu estado natural, ou porque, mesmo tendo sofrido cortes com retirada de terra, foi devidamente protegido atravs de muro de arrimo, criao de taludes, proteo de grama ou vegetao, a gua que escorre sobre ele normalmente no causa deslizamentos (f. 140).
que, para a realizao da obra do prdio, notadamente do primeiro andar, foi promovido o corte no p do barranco. De outro lado, as testemunhas ouvidas em juzo no foram capazes de afastar a responsabilidade do requerido, porquanto nada souberam dizer a respeito da construo do primeiro andar do prdio:
[...] no conhece o engenheiro responsvel pela obra do prdio do requerido, volta a dizer que no sabe se existiu escavao no barranco quando foi erguido o primeiro andar do prdio do requerido (Carlos Alberto Neto, f. 187). [...] informa que, na poca em que trabalhou para o requerido, o prdio j estava de p, pelo que faltava somente execuo de servios de acabamento; no sabe dizer quem levantou a obra at o trreo; informa que o imvel sempre pertenceu ao requerido; o depoente nunca viu algum mexendo no barranco, que cede no perodo das chuvas; no sabe dizer se foi necessrio retirar a terra do barranco para fazer o primeiro andar do prdio (Carlos Alberto de Almeida, f. 188).
Ao final, concluiu a percia que:

[...] no caso em foco, em que o corte se deu com retirada de maior volume de terra, cortando-se radicalmente o p do talude, a base de sustentao do morro foi retirada e, como no se criou um muro de arrimo ou qualquer outra forma de conteno atravs de taludes, a terra deslizou gradativamente, causando a atual situao no local; [...]. O corte executado no barranco do caso em tela foi realizado na poca da execuo da obra ou anteriormente a esta data; este fato pode ser observado pelas fotos f. 62 do processo; nestas fotos observa-se que a obra estava com a estrutura do pavimento trreo concludo e o morro j cortado, no existindo mais a inclinao natural do mesmo, notando-se atrs da construo um corte abrupto. Na data da foto (1988), de acordo com a legenda abaixo da mesma, v-se que j havia deslizamento de terra, mas ainda no havia atingido a Rua Ministro Joo Fabrino Baio. Se houve retirada de terra posteriormente construo do prdio, no possvel afirmar, a no ser atravs de testemunhas. A situao atual de grande risco, sendo inevitvel seu agravamento, principalmente no perodo de chuvas (f. 141).
Dessarte, tem-se que o requerido no logrou xito em comprovar fato extintivo do direito do autor, tendo em vista que no existe prova nos autos de que no tenha feito escavao para a realizao da obra de seu prdio. A fotografia de f. 62 demonstra que, no ano de 1988, data da realizao da obra pelo requerido, o corte do barranco existia e, portanto, no se pode conceber que o desmoronamento possa ser causado pela gua das chuvas, esclarecendo quanto questo em percia:
A gua de chuva em sua grande parte escoa junto ao meio-fio existente e segue pela rua; a que ultrapassa o meio-fio, ou a que cai diretamente sobre o barranco, inicialmente infiltra na terra at satur-la e depois escoa sobre ele. Quando o macio de terra est estabilizado, ou seja, porque se mantm em seu estado natural ou porque, mesmo tendo sofrido cortes com retirada de terra, foi devidamente protegido atravs do muro de arrimo, criao de taludes, proteo de grama ou vegetao, a gua que escorre sobre ele normalmente no causa deslizamentos, a no ser que no local ocorra uma chuva de propores de uma tromba dgua, por exemplo (f. 140).
Dessa feita, os termos da percia deixam claro que a culpa pelo desmoronamento do requerido, na medida em que promoveu o corte no p do barranco que, por isso, perdeu a base de sustentao, j que no foi providenciada qualquer obra de conteno. O fato de a construo do requerido no ser recente, visto que se iniciou no ano de 1987, no capaz de afastar a sua responsabilidade, porquanto resta claro
De outro lado, o fato de o ru possuir alvar de licena para construo, consoante documento de f. 61 em nada altera o deslinde da lide, porquanto tal documento no lhe concedeu permisso para realizar o desaterro. Da mesma forma, o muro de concreto ao redor do prdio que se v na foto de f. 65 no capaz de conter o desmoronamento, mas apenas de proteger, em parte, a construo do requerido. Finalmente, entendo que as reportagens jornalsticas acostadas aos autos, ao contrrio do afirmando pelo ru, no imputam ao Municpio a responsabilidade pelos fatos, mas apenas cobram iniciativa de providenciar a soluo adequada para o problema que aflige todos os moradores da localidade, o que o ente poltico est fazendo, inclusive, com o ajuizamento da presente demanda.
133
Ao final de tudo que restou demonstrado nos autos, verifica-se que a culpa pelo desmoronamento do barranco do ru, porquanto promoveu o corte no p do talude nos idos de 1988 para a realizao da construo do prdio de sua propriedade, sem as cautelas tcnicas necessrias, o que vem motivando o desmoronamento do barranco, razo pela qual deve ser condenado a reparar o dano atravs da construo do muro de arrimo. Em casos assemelhados j decidiu essa eg. Corte:
Ao cominatria. Deslizamento de terra. Responsabilidade. Apurao mediante realizao de prova tcnica. Alegao de fora maior. Inocorrncia. Interdio do imvel. Dano moral configurado. Sentena mantida. - Pela prova tcnica realizada nos autos, observa-se que o apelante no tomou as cautelas necessrias a fim de evitar o deslizamento ocasionado, devendo responder danos ocorridos. - A suposta fora maior havida, qual seja a grande quantidade de chuvas no local, no contribuiu pelo evento, capaz de afastar a responsabilidade do apelante, conforme restou comprovado na prova pericial. - A interdio de imvel, por culpa da r, que no tomou as precaues necessrias quando da construo, capaz de gerar dano moral a ensejar o dever de reparao (Apelao Cvel n 1.0145.09.521591-2/001 - 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - j. em 27 de abril de 2011). Direito administrativo. Ao cominatria. Obra. Desmoronamento por culpa do muncipe. Litigncia de m-f. Inobservncia. Recurso parcialmente provido. - Mostra-se descabido, em sede de ao ordinria, compelir o Municpio adoo de medidas onerosas - consecuo de obras - o que est ao talante do ente poltico. - Revela-se descabido impor ao Municpio que edifique acesso a logradouro pblico de imvel erigido em loteamento irregular, visto que no aprovado pela Prefeitura Municipal, nos termos do art. 12 da Lei 6.766/79. - Restando comprovado que a situao de periclitncia da construo - possibilidade de desabamento - decorreu de conduta desairada perpetrada pelo prprio autor, que levou a efeito a construes irregulares e o desaterro do local, no h falar em indenizao. No restando caracterizada a litigncia de m-f, impe-se a desconstituio de multa instituda pelo julgador monocrtico (Apelao Cvel n 1.0024.04.371118-3/001 - Conexo 1.0024.05.6327869/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Joo Borges de Santana - Apelado: Municpio de Belo Horizonte - Relator: Des. Alvim Soares).
Seguro em grupo - Atropelamento - Fratura de fmur - Incapacidade para a atividade laboral habitual - Quadro irreversvel - Invalidez permanente - Aposentadoria pelo INSS - Exerccio de outra atividade - Impossibilidade - Idade e nvel de instruo - Alijamento do mercado de trabalho - Clusulas contratuais - Interpretao em favor do segurado - Art. 47 da Lei n 8.078/90 - Livre apreciao da prova pelo magistrado - Art. 131 do CPC - Pagamento do prmio pelo segurado durante anos - Seguradora - Enriquecimento ilcito - Segurado - Recebimento devido
Ementa: Cobrana. Seguro de vida em grupo. Invalidez permanente resultante de doena. Comprovao. Provas. Livre convencimento do juiz. Aposentadoria pelo INSS. Dever indenizatrio configurado. - O quadro de doena irreversvel do segurado, demonstrada atravs de laudo mdico, impossibilitado-o de exercer suas funes habituais, gera para ele o direito ao recebimento de indenizao securitria, nos termos do contrato, no podendo a seguradora se escusar do pagamento, sob o pretexto de que aquele pode exercer atividades mais amenas. - A incapacidade para o trabalho no se prende somente ao que a patologia infortunstica trouxe em relao perda fsico-psquica ao trabalhador, mas tambm ao aspecto de sua rejeio no mercado de trabalho, cada vez mais discriminador, mormente em relao s pessoas de idade avanada e de baixo nvel de escolaridade. APELAO CVEL N 1.0194.07.074517-0/001 - Comarca de Coronel Fabriciano - Apelante: Jos Edilson da Silva - Apelado: Unibanco AIG Seguros S.A. - Relator: DES. TARCSIO MARTINS COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2011. - Tarcsio Martins Costa - Relator. Notas taquigrficas DES. TARCSIO MARTINS COSTA - Cuida-se de recurso de apelao interposto contra a r. sentena de
Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES VIEIRA DE BRITO e BITENCOURT MARCONDES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
f. 212-214, proferida pelo digno Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Coronel Fabriciano, que, nos autos da ao de Cobrana manejada por Jos Edilson da Silva, em face de Unibanco AIG Seguros S.A., revogou a deciso interlocutria que havia deferido pedido de denunciao lide e, no mrito, julgou improcedentes os pedidos, condenando o requerente ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em R$1.000,00, alm de reembolsar parte ex adversa o valor despendido para a produo de prova pericial, suspensa, contudo, a exigibilidade, por se encontrar o suplicante sob o plio da gratuidade judiciria. Consubstanciado o seu inconformismo nas razes recursais de f. 216-218, pretende o autor/apelante a reforma do r. decisum, argumentando, em resumo, que, diversamente do que entendeu o d. Juiz a quo, se encontra totalmente invlido para exercer a sua atividade habitual, qual seja a de maquinista de locomotivas, conforme atesta o grupamento mdico pericial da previdncia social, que, inclusive, lhe concedeu aposentadoria por invalidez. Aduz que, contrariamente ao que pretende fazer crer a seguradora apelada, no h se falar em aplicao de tabela, de sorte a medir o percentual de sua invalidez, a influenciar no valor da indenizao, porquanto a sua invalidez o torna totalmente incapaz para exercer qualquer atividade laborativa que lhe garanta a subsistncia. Interpostos embargos declaratrios pela r (f. 220222), foram eles rejeitados (f. 23). Contrarrazes em bvia infirmao, batendo-se pelo desprovimento do recurso f. 228-240. Presentes os requisitos indispensveis sua admissibilidade, conheo do recurso. No foram trazidas preliminares nem as vi de ofcio a serem enfocadas. Mostram os autos que o autor busca o pagamento de indenizao securitria, em virtude de fratura de fmur direito, que o teria incapacitado permanentemente para o trabalho, tendo o INSS, inclusive, lhe concedido aposentadoria por invalidez. O digno juiz Singular julgou improcedente o pedido, ao argumento de que a percia mdica constatou que o autor apresenta fratura de fmur direito, cujo deficit funcional mnimo, motivo pelo qual faz jus, de acordo com a tabela da SUSEP , to somente a 5% do valor segurado, e, tendo a seguradora demonstrado a realizao do pagamento na esfera administrativa, no h se cogitar de novo pagamento. Irresignado, recorre o autor, aduzindo, em apertada sntese, que no h se falar na aplicao de tabela para medir o percentual de sua invalidez, porquanto fato incontroverso que se encontra invlido, conforme reconhecido pelo INSS, que culminou por lhe conceder aposentadoria, pelo que faz jus ao pagamento integral da cobertura securitria, nos exatos termos em que foi celebrado.
A controvrsia posta em juzo cinge-se em saber se o autor, portador de fratura de fmur direito, faz jus ao recebimento de indenizao securitria, por invalidez total e permanente, consoante previsto na aplice de f. 51-79. Inicialmente, cabe anotar que o seguro em grupo o negcio que se estabelece entre um estipulante e a seguradora, atravs do qual aquele se obriga ao pagamento de um prmio global, e esta a indenizar pessoas integrantes de um grupo determinado, denominado grupo segurvel. De plano, tem-se que a seguradora no negou a avena, juntando, inclusive, o rosto da aplice (f. 51), questionando, contudo, a totalidade da alegada invalidez pelo autor/apelante. Analisando os autos, permissa venia, extrai-se que a incapacidade do autor para o trabalho resultou satisfatoriamente comprovada, em razo de patologia que limita o funcionamento do seu joelho esquerdo. O laudo elaborado pelo ilustre Dr. Yran Ferreira de Miranda, perito nomeado pelo Juzo, encartado s f. 188194, no deixa qualquer dvida de que o quadro clnico por ele apresentado o torna, definitivamente, incapaz para a sua atividade laboral habitual e, por conseguinte, para quaisquer outras que dependam de esforo fsico, restando patente sua limitao, o que ainda mais se refora com a aposentadoria, por invalidez, concedida pelo INSS (f. 12-13). Verifica-se que o il. expert, em seu laudo mdico, foi taxativo ao dispor que:
Periciado, vtima de atropelamento apresenta sequela de fratura de fmur direito, que determina uma incapacidade laborativa parcial e permanente. (f. 191)
Da simples leitura do laudo em evidncia, colhe-se, ainda, que a sequela de que padece o segurado no tem cura, diante da impossibilidade de reverso do quadro descrito. Por sua vez, tem-se que o apelante beneficirio de um seguro de vida em grupo, celebrado com a seguradora-r, cuja aplice prev o pagamento de indenizao para os casos de morte, invalidez parcial ou total, por acidente, e invalidez total e permanente, por doena. A despeito de o perito oficial afirmar que a incapacidade do periciado parcial, porquanto poder desenvolver outras atividades laborais que no exijam esforo fsico, como as intelectuais, todavia, consignou que:
O periciado apresenta em virtude das sequelas, uma incapacidade parcial e permanente para a sua atividade profissional (maquinista) (f. 190).
Em resposta aos quesitos formulados pela r, o expert no deixa dvidas quanto incapacidade total do autor em exercer a sua atividade habitual, qual seja a de maquinista de locomotiva:
135
A) O autor padece de alguma doena ou anomalia decorrente de acidente de trabalho? R= Sim B) Em caso positivo, essa doena ou anomalia o incapacita para o trabalho? R= Sim C) Em caso positivo, a incapacidade total ou parcial? R= Parcial D) Em caso das respostas acima serem positivas, essa doena ou anomalia o incapacita definitivamente para o trabalho? R= Sim (para a sua profisso) (f. 192).
seguro em grupo, vinculado a contrato de trabalho, tem-se que a invalidez para o exerccio laboral suficiente para pagamento da indenizao. O fato de o segurado ter condies de exercer outra atividade laboral sem a exigncia de esforo fsico no afasta a invalidez total permanente (Apelao Cvel n 1.0069.05.016890-0/001 - 13 Cmara Cvel - TJMG - Relatora: Des. Cludia Maia - Belo Horizonte, 23 de novembro de 2006). Apelao cvel. Indenizao. Seguro de vida em grupo. Invalidez parcial. Funo que desempenhava. Contrato de adeso. Interpretao mais benfica ao segurado. Correo monetria. Termo de incidncia. Negativa do pagamento. Juros de mora. Obrigao contratual. Smula 54 do STJ. Inaplicvel. Termo de incidncia. Citao. Art. 219, CPC. Voto vencido parcialmente. - O contrato de seguro de vida em grupo tem carter adesivo e por isso implica interpretao mais benfica ao segurado, portanto, comprovada a invalidez permanente da segurada, ainda que apenas para o exerccio da funo que desempenhava junto a sua empregadora, encontra-se presente o dever de indenizar. [...] (Apelao Cvel n 1.0210.05.032633-4/001. 11 Cmara Cvel. TJMG - Relator: Des. Marcelo Rodrigues - Belo Horizonte, 08 de novembro de 2006.)
A adotar-se o entendimento monocrtico, no sentido de que a indenizao devida somente se inapto o segurado para toda e qualquer atividade, e confrontando com as clusulas do seguro em exame, de concluir, num raciocnio perverso, que a apelada estaria isenta do pagamento de toda e qualquer indenizao decorrente de invalidez total por doena, visto que os seus segurados sempre estaro aptos para o exerccio de alguma atividade mais amena. Nessa tica, no haveria possibilidade de existir invalidez total e permanente, pois sempre possvel o exerccio de alguma outra atividade, salvo, obviamente, para os que esto impossibilitados de qualquer movimento, como si acontecer com aqueles que sofrem de paralisia completa dos membros superiores ou inferiores. A respeito, os ilustrativos arestos abaixo transcritos, oriundos desta eg. Corte de Justia, bem espelham esse posicionamento, como tantos outros:
Ao de indenizao. Contrato de seguro. Equiparao de doena profissional a acidente de trabalho. Lei da infortunstica. Aplicabilidade. Risco previsto na aplice. - Se h nos autos constatao de invalidez parcial permanente por doena funcional e a cobertura prevista no contrato firmado entre as partes prev invalidez permanente acidentria, cabe seguradora ressarcir a segurada. Entende-se como incluso no conceito de acidente do trabalho e, consequentemente, no contexto de invalidez por acidentes a ocorrncia de doena profissional que implique impossibilidade para o exerccio da atividade laboral regularmente exercida pela segurada, fato este que obriga a seguradora ao pagamento da indenizao correspondente (Ap. Cv. n 0378581-9, 3 Cmara, Rel. Juiz Vieira de Brito, j. em 18.12.2002). Cobrana. Seguro de vida em grupo. Invalidez na ordem de 70%. Invalidez total. Equivalncia. Indenizao devida. Sentena reformada. - Embora a percia judicial haja concludo que o autor se acha invlido permanentemente, fsica e mentalmente, na ordem de 70% (setenta por cento), faz o mesmo jus cobertura securitria, na modalidade vida em grupo, se restou comprovada pelo prprio laudo a completa incapacidade laboral do periciado, sujeito a crises emocionais em situaes imprevisveis e impassveis de controle pelo mesmo (E. Infringentes n 2.0000.00.481298-6/000, 1 C. Cvel, Rel. Juiz Antnio de Pdua, j.em 01.03.2005).
A propsito, no julgamento da Apelao Cvel n 1.0003.02.003743-2/001, de minha relatoria, desta mesma 9 Cmara Cvel, o acrdo ficou assim ementado:
Contrato de seguro. Prescrio inocorrente. Interpretao em favor do segurado aderente. Invalidez permanente e parcial. Incapacidade para o exerccio das atividades habituais. Aposentadoria por invalidez concedida pelo INSS. Laudos no conflitantes. Princpio do livre convencimento. [...] - Da natureza do contrato de seguro decorre a sua interpretao de modo mais favorvel ao segurado e, ainda, na forma do que dispe o art. 47 da Lei n 8.078, de 1990, e doutrina especfica. - Sendo o contrato de seguro tipicamente de adeso, as clusulas devem ser interpretadas em favor do segurado aderente, mesmo porque a legislao securitria tem ntido carter social. - Tendo o laudo oficial reconhecido que o segurado est permanentemente incapacitado para as atividades que habitualmente exercia e tantas outras que exijam um mnimo de raciocnio e tomada de decises, de rigor reconhecer que faz jus indenizao almejada, sendo tal entendimento j consolidado por iterativa jurisprudncia. - Em que pese se reconhea a diferena entre invalidez para fins previdencirios daquela para fins securitrios, que a aposentadoria pelo INSS no vincula o Juzo, o magistrado tem a faculdade de apreciar livremente a prova, de forma que, se no est vinculado ao laudo pericial elaborado pelo INSS, no pode simplesmente ignor-lo, mormente se as concluses alcanadas por perito de sua confiana, atravs de trabalho pericial, no se mostram, de todo conflitantes com aquelas do rgo previdencirio.
E ainda:
Apelao. Ao de cobrana. Seguro em grupo. Invalidez total permanente. Contrato de trabalho. Vinculao. Incapacidade funcional. Indenizao devida. - Em se tratando de
E, ainda, nos Embargos n 2.0000.00.481.298-6/00, tambm relatoria:
Infringentes de minha
Embargos infringentes. Ao de cobrana. Contrato de seguro. Incapacidade para o exerccio de atividade laborativa habitual. Invalidez total. Livre convencimento. Clusula contratual. Interpretao mais favorvel. - A incapacidade para o
importante sublinhar que a incapacidade para o trabalho no se prende somente ao que a patologia infortunstica trouxe em relao perda fsico-psquica do trabalhador, mas tambm ao aspecto de sua rejeio no mercado de trabalho. Assim, como j dito, a impossibilidade de reabilitao profissional do apelante, aliada ao fato de se encontrar definitivamente incapacitado para o exerccio de sua atividade laborativa habitual e de outras que exigem algum esforo fsico, implica o reconhecimento de sua invalidez total por acidente, mormente levando-se em conta tratar-se de pessoa com 48 anos de idade, desqualificada profissionalmente e de baixo nvel de instruo, por certo previamente alijada do mercado de trabalho cada vez mais competitivo e discriminatrio. Ademais de tudo, no se pode esquecer que, ao contratar um seguro, o que se busca uma maior tranquilidade, precavendo-se o segurado de situaes de risco futuras. A propsito, registra o professor Arnoldo Wald:
A transferncia do risco para o segurador visa a garantir o equilbrio econmico nas atividades humanas, exonerando o industrial ou transportador dos prejuzos contra os quais fez seguro. Ocorrendo o sinistro, entendido como acontecimento eventual economicamente desvantajoso, as necessidades econmicas consequentes so atendidas pelo segurador e no pelo segurado. Explica-se, pois, a funo do segurador, na feliz expresso dos autores franceses anteriores ao Cdigo Napoleo, como um verdadeiro marchand de securit, ou seja, um vendedor de segurana, que assumindo, onerosamente, os riscos alheios, corrige os efeitos negativos do acaso (Obrigaes e contratos, 11. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1994, p. 425).
Em contrato de seguro devem ser interpretadas as clusulas a favor do segurado, aderente, em caso de dvida (Apelao Cvel n 216.734-2, Comarca de Belo Horizonte, j. em 05.06.96 - Juiz Wander Marotta).
Quanto interpretao restritiva do contrato de seguros, cedio que, em havendo dvida quanto ao real alcance das clusulas contratuais, estas devem sempre ser interpretadas em favor do segurado, nos termos do art. 47 da Lei 8.078/90 (Cdigo de Defesa do Consumidor).
In specie, como dvida no subsiste de que o apelante se tornou incapaz em decorrncia de acidente do trabalho, que o impediu de continuar desempenhando sua atividade habitual, tanto assim, repita-se, que foi aposentado pelo INSS, segue como corolrio lgico a procedncia do pedido autoral. E, ainda que a aposentadoria previdenciria e os laudos que a embasaram no vinculem o Juzo, cumpre ao magistrado, em sua difcil tarefa de buscar a verdade substancial, valorar as provas no intuito de formar seu livre convencimento e, consequentemente, buscar a justa soluo da lide. Bem por isso, o art. 131 do CPC preceitua que o juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias insertos nos autos, devendo indicar apenas os motivos que lhe formaram o convencimento. Acresa-se, por fim, que a apelada/seguradora recebeu todos esses anos, ms a ms, o respectivo prmio, pelo que deixar agora de efetuar ao apelante o pagamento do valor consignado na aplice representa grave vulnerao ao princpio universal de Direito, que veda o enriquecimento sem causa, critrio acolhido no direito ptrio, hoje explicitado nos arts. 884 a 886 do NCC. Com tais consideraes, d-se provimento ao recurso, para julgar procedente o pedido autoral e condenar o requerido ao pagamento do capital mximo segurado, descontados deste valor o importe de 10% relativos ao pagamento que j efetuou na esfera administrativa, corrigido monetariamente, pelos ndices divulgados pela
137
trabalho no se prende somente ao que a patologia infortunstica traz em relao perda fsico-psquica do trabalhador, mas tambm ao aspecto de sua rejeio no mercado de trabalho. Assim, a impossibilidade de reabilitao profissional, o baixo grau de instruo, o peso da idade, aliados ao fato de estar o segurado invlido, de forma irreversvel, para o exerccio de sua primitiva atividade laboral, implica no reconhecimento de sua invalidez total, pelo que faz jus a 100% da cobertura securitria contratada. - Em que pese se reconhea a diferena entre invalidez para fins previdencirios daquela para fins securitrios, e que a aposentadoria pelo INSS no vincula o Juzo, o magistrado tem a faculdade de apreciar livremente a prova, de forma que, se no est vinculado ao laudo pericial elaborado pelo INSS, no pode simplesmente ignor-lo, mormente se as concluses alcanadas por perito de sua confiana no se mostram, de todo, conflitantes com aquelas do rgo previdencirio. - Da natureza do contrato de seguro decorre a sua interpretao de modo mais favorvel ao segurado aderente, na forma do que dispe art. 47 da Lei n 8.078, de 1990, e preconiza a doutrina especfica.
Nesse mesmo sentido, os ensinamentos de Carlos Maximiliano (Hermenutica e aplicao do direito, Livraria Freitas Bastos, 1961, p. 433-444):
Assim, pois, as dvidas resultantes de obscuridade e imprevises em aplices de seguro interpretam-se contra o segurador. Presume-se que ele conhea melhor o assunto e haja tido inmeras oportunidades prticas de verificar o mal resultante de uma redao, talvez propositadamente feita em termos equvocos, a fim de atrair a clientela, a princpio, e diminuir, depois, as responsabilidades da empresa na ocasio de pagar o sinistro.
Sobre o tema, firme, de h muito, a orientao do extinto TAMG, hoje incorporado a esta eg. Corte de Justia:
Seguro. Invalidez total permanente. Laudos contraditrios. Aposentadoria previdenciria concedida. Prevalncia do laudo mais coerente com a aposentadoria. - A legislao securitria predominantemente social e, assim sendo, em caso de laudos contraditrios e inconsistentes, deve prevalecer aquele favorvel ao segurado, para conceder-lhe o seguro por invalidez, mormente se j se encontra assim aposentado pelo INSS (Ap. Cvel 322335-8, 1 C.Cvel, Rel. Juza Vanessa Verdolim Andrade, DJ de 06.02.2001).
Corregedoria-Geral de Justia, desde 14.07.2006, data em que foi constatada a sua invalidez, e acrescida de juros de 1,0% ao ms, a contar da citao, alm das custas processuais e honorrios advocatcios, que arbitro em 20% do valor atualizado da condenao. Custas recursais, pela apelada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTNIO BRAGA e GENEROSO FILHO. Smula - DERAM PROVIMENTO.
conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 2 de agosto de 2011. - Guilherme Luciano Baeta Nunes - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Joo Cludio Barbosa de Souza. DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES - Cuida-se de apelao cvel interposta por Virglio Marques Guimares, contrariando a sentena proferida nas f. 2729, pela qual a MM. Juza a quo, com fulcro no art. 295, IV, do CPC, indeferiu a inicial da ao monitria proposta pelo ora apelante em face de Csar Henrique Franqueiro, extinguindo o feito sem exame de mrito, nos termos do art. 267, inciso I, do Cdigo de Processo Civil. Sustenta o apelante, em preliminar, que o reconhecimento da prescrio, de ofcio, sem que pudesse demonstrar que o direito de cobrar a dvida estava interrompido, configura cerceamento de defesa. Argumenta que o ru tentou o pagamento da dvida atravs da transferncia de um bem imvel ao autor apelante, o qual pertence, em condomnio, a outros proprietrios, sendo que estes, em ao que tramitou perante o Juzo da 9 Vara Cvel de Uberlndia, conseguiram anular o pagamento e a escritura. Assevera que o direito de cobrar a dvida representada pelas notas promissrias, em razo da ao visando a anular o pagamento feito atravs da cesso de bem imvel, ficou suspenso/interrompido, e somente com o trnsito em julgado daquela deciso, naquele processo, que poderia o prazo prescricional voltar a fluir. Acrescentou que o ru apelado, nos autos do processo n 7020000336991, quando da audincia, confessou dever ao apelante a importncia de R$100.000,00 (cem mil reais) na poca; que o ato inequvoco de reconhecimento da dvida caracteriza a interrupo de que trata o art. 202, inciso VI, do Cdigo Civil de 2002 e, enquanto no resolvida aquela ao, no h que se falar em prescrio. Arremata ao argumento de que o prazo prescricional somente comeou a fluir aps a deciso que negou seguimento a recurso especial ao STJ, ou seja, no dia 19.02.2008, findando-se no ano de 2014. O preparo recursal est comprovado na f. 58-verso. A incompleta relao processual justifica a falta de contrarrazes. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Infere-se dos autos que Virglio Marques Guimares, fundado nas diversas notas promissrias acostadas s f. 06-21, vencidas entre 21.06.1998 a 05.10.1998, que perfazem o total de R$80.000,00, ingressou com
...
Ao monitria - Nota promissria - Prescrio - Escritura de compra e venda - Instrumento de garante - Nulidade - Declarao judicial - Ato inequvoco - Direito do credor - Reconhecimento Prescrio interrompida
Ementa: Ao monitria. Notas promissrias. Prescrio. Escritura pblica de compra e venda. Instrumento de garante. Declarao judicial de nulidade. Ato inequvoco. Direito do credor. Reconhecimento. Prescrio interrompida. - Considerando-se a regra de transio prevista no art. 2.028 do novo Cdigo Civil, a pretenso de cobrana, inclusive por ao monitria, de dvida lquida contrada na vigncia do antigo Cdigo Civil, cujo prazo prescricional no atingiu a metade dos vinte anos previstos em seu art. 177, passa a ter a prescrio regulada pelo 5 do art. 206 do novo Cdigo Civil, que a estipula em cinco anos, mas com o prazo prescricional iniciando da vigncia deste novo estatuto. - Lavrada escritura pblica de compra e venda, destinada a garantir o pagamento de notas promissrias, uma vez proposta ao declaratria de nulidade daquela, interrompido ficou o prazo prescricional para o manejo da ao destinada ao recebimento dos valores dos ttulos, o qual volta a fluir com o trnsito em julgado da sentena. APELAO CVEL N 1.0702.10.080545-7/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Virglio Marques Guimares - Apelado: Csar Henrique Franqueiro - Relator: DES. GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na
ao monitria contra Csar Henrique Franqueiro, com o propsito de receber referida importncia devidamente corrigida (juros e correo monetria) no montante de R$493.788,85. O autor apelante, com o objetivo de afastar o eventual reconhecimento da prescrio de sua pretenso, precisamente na f. 03 da petio inicial, consignou:
Insta esclarecer a este Juzo que o requerido, no ano 2000, ofereceu ao requerente para a satisfao do seu dbito, a outorga de uma escritura de compra e venda de 1/4 das terras de um imvel rural sem benfeitorias, pertencente ao requerido, em sociedade com seus irmos. Entretanto, por se tratar de bem integrante de patrimnio comum, os irmos do requerido conseguiram atravs de uma ao declaratria, autos n 702.000.336.991, reconhecer a nulidade do pagamento, obrigando o requerente a permanecer sem receber seu pagamento e sem qualquer garantia do emprstimo, tendo ainda o requerente amargado com prejuzos de honorrios de sucumbncia, e penhoras on line, causando-lhe assim, srios danos de ordem econmica e moral, ficando o requerido inerte da sua responsabilidade, por total falta de honradez no compromisso assumido.
Todavia o MM. Juiz, de ofcio, ao fundamento de que as notas promissrias venceram em junho, julho, agosto, setembro e outubro do ano de 1998, discorrendo sobre a prescrio trienal, bem como sobre a quinquenal prevista no art. 206, 5, inciso I, do Cdigo Civil em vigor, com amparo no 5 do art. 219 do Cdigo de Processo Civil, indeferiu a petio inicial e julgou extinto o processo, nos termos dos arts. 295, IV, e 267, I, ambos do Cdigo de Processo Civil. De fato, diante da previso contida no 5 do art. 219 do Cdigo de Processo Civil, redao dada pela Lei n 11.280/2006, tornou-se possvel ao juiz pronunciar, de ofcio, a prescrio. Entretanto, frente s peculiaridades apresentadas pela espcie em exame, ouso dissentir do entendimento externado pelo MM. Juiz singular sobre a prescrio. Atravs da documentao acostada aos autos, percebe-se que Virglio Marques Guimares, no ano de 2000, transferiu a Csar Henrique Franqueiro parte de um imvel com o objetivo de garantir o cumprimento da obrigao resultante do somatrio das notas promissrias a aparelhar a presente ao monitria, todas vencidas entre junho a outubro de 1998. Acontece que, em razo de se tratar de imvel em condomnio, no ano de 2000, antes de escoado o prazo para o manejo da ao de cobrana-monitria, os demais condminos propuseram ao declaratria de nulidade de ato jurdico, a invalidar a escritura pblica de compra e venda de imvel, lavrada com o desiderato de quitar dvida vencida e no paga. Dita ao ordinria, conforme j dito linhas acima, teve seu incio no ano de 2000 e foi julgada procedente, para declarar nula a escritura pblica de compra e venda celebrada entre os rus, ora litigantes. O trnsito em
Art. 202. A interrupo da prescrio, que somente poder ocorrer uma vez, dar-se-: [...] VI - por qualquer ato inequvoco, ainda que extrajudicial, que importe reconhecimento do direito do devedor.
Em sendo assim, anulada a escritura pblica de compra e venda com fora de garante ao pagamento da dvida, sabendo-se, ainda, que a ao versada nestes autos foi proposta aos 23.11.2010, muito antes de escoado o prazo de 5 anos para o manejo da ao monitria, que no caso viria expirar-se em 19.02.2013, prescrio no h. No se pode perder de vista que a nota promissria, apesar de prescrita para fins de execuo, vlida para o ajuizamento da ao monitria. O comando do art. 1.102a do Cdigo de Processo Civil confere o manejo da ao monitria
a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.
Logo, a ao monitria pode ser aforada por todo aquele que, munido de documento escrito, sem fora executiva, busque a satisfao de um crdito at ento em aberto. No caso, se o pagamento-garante, deixou de produzir efeito em razo de sentena que transitou em julgado, h de se dar seguimento ao monitria, at porque o ordenamento jurdico ptrio no contempla o enriquecimento sem causa. Alis, se mantida fosse a garantia, com eventual consolidao da propriedade do bem imvel em nome do credor, a obrigao estaria resolvida. Mas, como tal no ocorreu, a monitria deve prosseguir com a regular citao do ru para integrar a lide. Enfatizo, ainda, que o prazo prescricional da ao monitria, com base nas notas promissrias, ao tempo dos vencimentos destas (1998), era o que vigorava no
139
julgado da sentena somente veio a ser concretizado no dia 19.02.2008, conforme se v da informao contida na f. 45. Atento aos fatos comprovados nos autos, via prova emprestada, notadamente pelo depoimento pessoal do ru, ora apelado, verifica-se que a dvida, embora se encontre vencida desde 1998, em 2000 o devedor ofereceu bem imvel para garantir o cumprimento da obrigao. Ora, se a dvida no foi paga e a garantia outorgada pelo devedor deixou de produzir efeitos em razo de deciso judicial que declarou a nulidade da escritura pblica de compra e venda, o prazo prescricional para o credor reivindicar o recebimento de seu crdito teve incio aps o trnsito em julgado da sentena, ou seja, em 19.02.2008. No caso, data venia, sou pela incidncia do disposto no inciso VI do art. 202 do Cdigo Civil de 2002, que diz:
antigo Cdigo Civil para o direito pessoal, ou seja, 20 anos. Nesse sentido, o seguinte aresto:
Processual civil. Ao monitria. Nota promissria prescrita. Art. 333, II, do CPC. Habilidade para instrumentar ao monitria. Apelao cvel. Correo monetria e juros de mora. Incidncia a partir do vencimento de cada parcela. Apelao no-provida. Sentena mantida. - 1) A tutela monitria pode se fundar em nota promissria prescrita e o prazo de prescrio do direito de ao o das aes pessoais. 2) A nota promissria prescrita constitui documento hbil para alicerar o pedido monitrio, por revelar obrigao lquida e certa, porm sem eficcia executiva, uma vez que atingida prescrio (TAPR - AC 0260254-0 - (213821) - Ponta Grossa - 6 C.Cv. - Rel. Juiz Paulo Habith - DJPR de 17.09.2004).
Remessa das partes s vias ordinrias. Vontade do testador. Prevalncia. Recurso improvido. - Na interpretao das exigncias testamentrias, deve prevalecer a vontade do de cujus, desde que verificada a presuno de legitimidade daquele ato e a capacidade mental do testador. APELAO CVEL N 1.0024.10.145626-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Henriqueta Queiroz Barreira - Apelados: Frederico Khoury Sabino e outro, Antnio Augusto Guerra Limes - Relator: DES. BARROS LEVENHAGEN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 11 de agosto de 2011. - Barros Levenhagen - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, por Antnio Augusto Guerra Limes, o Dr.Leandro Penna Pessoa. Proferiram sustentaes orais, pela apelante, a Dr. Tereza Cristina Monteiro Mafra e, por Ethel Romero Reis e outros, o Dr. Jos Rubens Costa. DES. BARROS LEVENHAGEN - Trata-se de apelao aviada contra a sentena prolatada pelo Magistrado Agnaldo Rodrigues Pereira s f. 161/166-TJ dos autos da ao de abertura, registro e cumprimento de testamento particular, deixado por Carlos Hermnio Barreira, que ordenou o registro, arquivamento e seu cumprimento, na forma da lei, remetendo-se uma cpia para a repartio fiscal. Inconformada e pugnando pela sua reforma, Henriqueta Queiroz Barreira recorre s f. 183/198-TJ, alegando ser a nica herdeira necessria, na qualidade de genitora do de cujus. Afirma que o testamento contm vcios impeditivos a sua confirmao. Alega que o testamento foi escrito, mediante processo mecnico, por pessoa diversa do falecido, conforme depoimento da testemunha Reinaldo Augusto Coelho (f. 109). Sustenta a existncia de indcios de que a assinatura do testador no seja autntica e que a sentena padece da nulidade, por cerceamento de defesa, haja vista que, apesar de requerida a produo de percia grafotcnica, o Juzo a quo no apreciou o requerimento. Sustenta que no foi cumprido
Certo que, pelo novo Cdigo Civil - art. 206, 5, inciso I -, o prazo prescricional passou a ser de cinco anos. Considerando que as notas promissrias venceram no ano de 1998, mas efetuado acordo para pagamento via instrumento pblico no ano de 2000, quando da entrada em vigor do novo Cdigo Civil (janeiro de 2003), ainda no havia decorrido mais da metade do prazo de prescrio de 20 anos, previsto no cdigo anterior, aplicando-se, portanto, o novo prazo prescricional, que de cinco anos, mas a contar da vigncia do novo Cdigo Civil. Como houve a causa interruptiva, ajuizamento de ao a anular a escritura pblica de compra e venda (garante-pagamento das promissrias), somente aps o trnsito em julgado desta ao se abriu a contagem do prazo prescricional para o ajuizamento da ao monitria. Com essas consideraes, dou provimento ao recurso e afasto a prescrio reconhecida na douta sentena, para determinar o regular prosseguimento do feito com a citao do ru, observadas as formalidades de estilo. Sem custas. DES. MOTA E SILVA - De acordo com o Des. Relator. DES. JOO CANCIO - De acordo com o Des. Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Testamento particular - Procedimento de abertura, registro e cumprimento - Percia grafotcnica Falsidade - Inexistncia de indcios - Vontade do testador - Prevalncia
Ementa: Sucesses. Apelao cvel. Procedimento de abertura, registro e cumprimento de testamento particular. Percia grafotcnica. Inexistncia de indcios de falsidade.
o requisito legal da leitura do testamento perante trs testemunhas, conforme depoimento de Reinaldo Coelho e que duas das testemunhas no assinaram o documento na frente do testador. Aponta a existncia de rasuras no testamento, feitas por pessoa diversa do testador, o que vedado pelo 2 do art. 1.876 do Cdigo Civil. Ao final, pugna pelo provimento do apelo, para que seja cassada a sentena e, caso ultrapassada a preliminar, que seja reformada a sentena. Contrarrazes trazidas s f. 203/225-TJ, manifestando-se o apelado pela confirmao da sentena primeva. Manifestao ministerial apresentada s f. 305/315TJ, opinando o Procurador de Justia Paulo Roberto Moreira Canado, em preliminar, pela cassao da sentena, por cerceamento de defesa e, no mrito, pelo provimento parcial do recurso. o relatrio. Conheo do recurso voluntrio, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Preliminar de nulidade da sentena. De plano, cumpre apreciar a preliminar de nulidade da sentena por cerceamento de defesa, ao argumento de que, apesar de requerida a produo de percia grafotcnica, o Juzo a quo no apreciou o requerimento. Eventual discusso sobre a autenticidade da firma aposta pelo testador caracteriza questo de alta indagao, de imprpria discusso em sede de procedimento de jurisdio voluntria, importando a remessa das partes s vias ordinrias, para que, em jurisdio contenciosa, atravs da ao cabvel, debatam a questo. Some-se, ainda, que no h imputao expressa de falsidade da assinatura, mas simples ilao a propsito de que teria o testador alegadamente rubricado e no assinado o documento. A prova pretendida, portanto, revela-se descabida nesta sede. Em razo do exposto, rejeito a preliminar. DES. ANDR LEITE PRAA - Senhor Presidente. J tinha examinado os precisos memoriais que gentilmente me foram oferecidos pelas partes, mas, diante de tudo que foi colocado na tribuna, vejo-me forado a pedir vista dos autos e solicito que me seja encaminhada cpia de todas as manifestaes feitas da tribuna. Smula - PEDIU VISTA O REVISOR, APS O RELATOR REJEITAR A PRELIMINAR. Notas taquigrficas Assistiram ao julgamento, pela apelante, o Dr. Guilherme da Matta Vasconcellos e, pelos apelados, os Drs. Jos Jlio Lafayette e Leandro Penna Pessoa. DES. MANUEL SARAMAGO (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia
04.08.2011, a pedido do Revisor, aps votar o Relator rejeitando a preliminar. Com a palavra o Des. Andr Leite Praa. DES. ANDR LEITE PRAA - Solicitei vista dos autos na ltima sesso de julgamento, para melhor examinar a matria debatida, depois das judiciosas sustentaes orais feitas na tribuna pelos dignos procuradores das partes. Pois bem. Aps nova anlise do feito, cheguei mesma concluso do eminente Desembargador Relator, motivo pelo qual o acompanho, inclusive quanto preliminar. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Acompanho o Relator. TJMG - Jurisprudncia Cvel DES. BARROS LEVENHAGEN - Mrito. Impende observar, de plano, haver o testamento ora impugnado sido firmado em 7 de janeiro de 2010 (f. 10/17), sendo, portanto, regido pelo Cdigo Civil em vigor. O art. 1.876 do referido diploma normativo arrola os seguintes requisitos de validade do testamento particular:
Art. 1.876. O testamento particular pode ser escrito de prprio punho ou mediante processo mecnico. 1 Se escrito de prprio punho, so requisitos essenciais sua validade seja lido e assinado por quem o escreveu, na presena de pelo menos trs testemunhas, que o devem subscrever. 2 Se elaborado por processo mecnico, no pode conter rasuras ou espaos em branco, devendo ser assinado pelo testador, depois de o ter lido na presena de pelo menos trs testemunhas, que o subscrevero.
Os requisitos essenciais de validade do testamento so aqueles descritos no 2 do art. 1.876, alhures transcrito, e somente em relao a eles poder se manifestar o magistrado, no procedimento de abertura, registro e cumprimento de testamento. O citado procedimento, cuja natureza jurdico-processual de jurisdio voluntria, est disciplinado pelos arts. 1.133 e 1.126, ambos do CPC:
Art. 1.126. Conclusos os autos, o juiz, ouvido o rgo do Ministrio Pblico, mandar registrar, arquivar e cumprir o testamento, se Ihe no achar vcio externo, que o torne suspeito de nulidade ou falsidade. Pargrafo nico. O testamento ser registrado e arquivado no cartrio a que tocar, dele remetendo o escrivo uma cpia, no prazo de 8 (oito) dias, repartio fiscal.
Detectada a existncia de vcio externo, cuja importncia sirva a embasar suspeita de nulidade ou falsidade, caber ao magistrado remeter as partes s vias ordinrias para que seja apreciada a higidez do ato de disposio de ltima vontade. Mas esta no , data venia, a hiptese em epgrafe.
141
No caso dos autos, observa-se que o testador, ante a proximidade de submeter-se a delicada cirurgia cardaca, cuidou de definir sua sucesso, alinhando disposies para que fossem cumpridas suas ltimas vontades. A propsito, sabe-se que,
em matria testamentria, a interpretao deve ter por fim o intuito de fazer prevalecer a vontade do testador, a qual dever orientar, inclusive, o magistrado quanto aplicao do sistema de nulidades, que apenas no poder ser mitigado diante da existncia de fato concreto, passvel de colocar em dvida a prpria faculdade que tem o testador de livremente dispor de seus bens, o que no se faz presente nos autos (STJ - AgRg no Ag 570748/SC - Relator: Ministro Castro Filho - Terceira Turma - Data de julgamento: 10.04.2007 - Data da publicao/Fonte: DJ de 04.06.2007, p. 340; RNDJ v. 92, p. 97).
Assim, no tocante alegao de rasuras no testamento, a matria foi bem apreciada na deciso recorrida, porquanto os acrscimos manuscritos das expresses: testamenteiro, por trs vezes, e testemunhas, no so rasuras e no possuem o condo de anular o testamento, j que so apenas correes e esclarecimento [...] (f. 164), de forma que no invalidam o documento. Por outro lado, embora escrito por processo mecnico, no h dvida de que o testamento representa a ltima manifestao de vontade do testador, que regularmente o assinou, rogando que a justia de seu pas conferisse ao testamento inteiro e fiel cumprimento, para os fins legais (f. 17-TJ). Registre-se, ainda, que todas as trs testemunhas ouvidas em juzo confirmaram o testamento, corroborando a disposio de ltima vontade firmada pelo testador, conforme exige o art. 1.878 do Cdigo Civil. Por oportuno, necessrio frisar que no serve para nulificar o testamento nem mesmo o fato de uma das testemunhas no ter assinado o documento na presena do testador, porque a lei civilista prev a hiptese de sua confirmao mesmo que apenas uma testemunha o reconhea, quando houver prova suficiente de sua veracidade (art. 1.878, pargrafo nico). No caso em comento, inexiste qualquer adminculo que indique inveracidade do testamento, mormente porque estava o testador no pleno gozo de suas faculdades mentais quando arrolou suas disposies de ltima vontade. Em caso anlogo (mas sob a gide do CC/1916), pontificou a culta Des. Maria Elza, por ocasio do julgamento da Apelao Cvel n 1.0461.04.023538-8/001:
No se ignora que o testamento perfaz-se em ato formal e solene, tampouco que as exigncias formais trazidas pelo legislador nada mais objetivam seno preservar a coincidncia entre a externao da vontade do testador com o seu querer interno.
em vista seus prprios princpios e valores. Em ltima anlise, busca-se a proteo da legitimidade da (ltima) declarao de vontade do testador. Entende-se que esse deve ser o pano de fundo para o exame da presente questo, j que a presena das testemunhas se situa exatamente entre os requisitos formais do testamento, tanto que so chamadas de testemunhas instrumentrias. Nesse passo, de se indagar se o fato de uma das cinco testemunhas presentes no ato de feitura do testamento pblico possuiria o condo de per si invalidar todo o contedo de vontade explicitado pelo testador perante agente dotado de f pblica e demais testemunhas idneas. Com esteio na doutrina e jurisprudncia mais recentes e flexveis interpretao das exigncias testamentrias, observa-se que deve prevalecer a vontade do de cujus, porquanto no h nos autos nenhum elemento que afaste a presuno de legitimidade daquele ato, tampouco que infirme a capacidade mental do testador. Alis, a parte recorrente em nenhum momento levanta tal questo, devendo-se, portanto, prestigiar a livre e espontnea manifestao de vontade, ainda que realizada perante apenas quatro (quatro) testemunhas, at porque o testamento pblico conta com a presuno de veracidade de documento pblico. Tal raciocnio visa fazer valer a finalidade do ato, em detrimento do simples rigorismo formal, afastado das especificidades do caso concreto. Essa a ressalva de Orlando Gomes:
Tais solenidades so indeclinveis. Institudas imperativamente, no pode o testador prescindi-las, ainda que as circunstncias dificultem rigorosa observncia. Contudo, condenada na doutrina moderna a exagerao do respeito s mnimas exigncias de cunho formal, no mais subsistindo a orientao de se interpret-las literalmente (GOMES, Orlando. Sucesses. 11. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2001, p.129).
Com esse entendimento, alguns julgados do Superior Tribunal de Justia:

Ementa: Recurso especial. Testamento particular. Validade. Abrandamento do rigor formal. Reconhecimento pelas instncias de origem da manifestao livre de vontade do testador e de sua capacidade mental. Reapreciao probatria. Inadmissibilidade. Smula 7/STJ. [...] II - No h falar em nulidade do ato de disposio de ltima vontade (testamento particular), apontando-se preterio de formalidade essencial (leitura do testamento perante as trs testemunhas), quando as provas dos autos confirmam, de forma inequvoca, que o documento foi firmado pelo prprio testador, por livre e espontnea vontade, e por trs testemunhas idneas, no pairando qualquer dvida quanto capacidade mental do de cujus, no momento do ato. O rigor formal deve ceder ante a necessidade de se atender finalidade do ato, regularmente praticado pelo testador. Recurso especial no conhecido, com ressalva quanto terminologia (REsp 828.616/MG - Relator: Ministro Castro Filho - Terceira Turma - Data de julgamento: 05.09.2006 - Data de Publicao/Fonte: DJ de 23.10.2006, p. 313).
dizer, os requisitos formais possuem o escopo precpuo de assegurar a liberdade daquele que persegue uma distribuio mais equnime de seu patrimnio, tendo
Ementa: Civil. Sucesso. Testamento. Formalidades. Extenso. O testamento um ato solene que deve submeter-se a numerosas formalidades que no podem ser descuradas ou postergadas, sob pena de nulidade. Mas todas essas formalidades no podem ser consagradas de modo exacerbado, pois a sua exigibilidade deve ser acentuada ou minorada em razo da preservao dos dois valores a que elas se destinam - razo mesma de ser do testamento -, na seguinte ordem de importncia: o primeiro, para assegurar a vontade do testador, que j no poder mais, aps o seu falecimento, por bvio, confirmar a sua vontade ou corrigir distores, nem explicitar o seu querer que possa ter sido expresso de forma obscura ou confusa; o segundo, para proteger o direito dos herdeiros do testador, sobretudo dos seus filhos. Recurso no conhecido (REsp 302.767/PR - Relator: Ministro Cesar Asfor Rocha - Quarta Turma - Data de julgamento: 05.06.2001 - Data de publicao/Fonte: DJ de 24.09.2001, p. 313).
Ementa: Testamento particular. Nmero de testemunhas instrumentrias. Interpretao mais flexvel e tendncia do hodierno direito de abrandamento da exigncia (de cinco testemunhas). Reflexo direto no novo Cdigo Civil. 1. Embora o Cdigo Civil de 1916, em seu art. 1.645, exija, no testamento particular, a presena de cinco testemunhas instrumentrias, o Cdigo de Processo Civil (art. 1.133) viabiliza interpretao mais flexvel, no que concerne ao nmero dessas testemunhas, permitindo confirmao do testamento, se pelo menos trs delas o reconhecerem como autntico. 2. Ademais, constituiu tendncia do hodierno direito o abrandamento da exigncia de cinco testemunhas instrumentrias, o que j se refletiu no novo Cdigo Civil em pleno vigor, tanto que se contenta ele com o mnimo de trs testemunhas, a teor de seu art. 1.876, 1 e 2 (TJMG - 4 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 1.0000.00.252817-2/000(1) - Relator: Des. Hyparco Immesi - Data de julgamento: 24.04.2003 - Data de publicao: 18.06.2003).
Ementa: Testamento pblico: no um documento qualquer, facilmente atingvel; sua solenidade reveste-o de forma excepcional. No seria possvel deix-lo merc da versatilidade das testemunhas que, simplista ou preconcebidamente, vm depor cousa diversa do que solenemente afirmaram perante o notrio e o prprio testador. A prova para nulidade do testamento deve ser iniludvel, completa e perfeita.
Por fim, conforme bem apontado pelo Juzo a quo, a tendncia simplificao das formas testamentrias, de sorte a fazer prevalecer a vontade do testador, foi absorvida pelo Cdigo Civil de 2002 em diversos momentos. Nesse diapaso o alerta de Caio Mrio da Silva Pereira, citando Eduardo de Oliveira Leite, lembrando, inclusive, que, mesmo antes do advento daquele diploma, a jurisprudncia j caminhava na linha da preservao da vontade do testador, litteris:
Com inteira razo, assinala Eduardo de Oliveira Leite que a tendncia do direito atual facilitar o acesso de todos testamentificao, desde que o outorgante possa, de alguma maneira, exprimir a sua vontade [...]. Semelhante tendncia podia ser detectada, antes do advento do novo Cdigo Civil, na jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia [...] (Instituies de direito civil. 15. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2004, v. 6, p. 227).
Saliente-se que tal referncia possui cunho meramente exemplificativo, j que o Cdigo Civil de 2002 abarcou essa nova tendncia jurisprudencial acerca das formalidades relativas confeco do testamento. Afasta-se, portanto, a alardeada existncia de contradio na sentena recorrida, j que houve to somente uma meno a ttulo de corroborar o raciocnio. Alis, dentro dessa vertente j se manifestou este Tribunal:
DES. ANDR LEITE PRAA - Com efeito, quanto ao tema ora debatido, no se pode olvidar que o colendo Superior Tribunal de Justia, mesmo que apreciando casos ainda sob a gide do Cdigo Civil anterior, tem sinalizado que a proteo da segurana jurdica do testamento particular contra fraudes no pode ser levada a extremos tais que, ao invs de resguardar a inteno do testador, em verdade venha a prejudicar o seu cumprimento. Vejamos:
Civil e processual civil. Testamento particular. Assinado por quatro testemunhas e confirmado em audincia por trs delas. Validade do ato. Interpretao consentnea com a doutrina e com o novo Cdigo Civil, art. 1.876, 1 e 2. Recurso especial conhecido e provido. 1. Testamento particular. Art. 1.645, II, do CPC. Interpretao: Ainda que seja imprescindvel o cumprimento das
143
O Supremo Tribunal Federal j se manifestou acerca da necessidade de que a qualidade da prova produzida deve ser robusta para elidir a idoneidade que se presume do testamento pblico. Eis o teor da ementa do Recurso Extraordinrio n 9299 de relatoria do ento Ministro Afrnio Costa:
Tendo em vista todo o quadro descrito, no se pode atribuir a pecha de nulidade ao testamento impugnado, porquanto no se extrai dos autos nenhum elemento apto a questionar a capacidade volitiva do testador, bem como a presuno de regularidade decorrente da f pblica do agente cartorial. Pensamento contrrio violaria a prpria razo de ser das formalidades. Se as formas visam preservar a livre manifestao de vontade e no h quaisquer indcios de interferncia de terceiros ou vcios intrnsecos naquela expresso, h de se mitigar a preterio de formalidade, cuja finalidade se encontra suprida pelos demais elementos constantes do feito, sob pena de inviabilizar o cumprimento dos desgnios do testador, os quais, por bvio, no podero mais ser reproduzidos. Portanto, pelo exame cuidadoso dos depoimentos de f. 105/110, conclui-se, de forma indubitvel, que o testador estava em seu perfeito juzo, e que elaborou o testamento por livre e espontnea vontade, sendo autntica a sua assinatura (f. 132). Pelo exposto, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante.
formalidades legais a fim de preservar a segurana, a veracidade e legitimidade do ato praticado, deve se interpretar o texto legal com vistas finalidade por ele colimada. Na hiptese vertente, o testamento particular foi digitado e assinado por quatro testemunhas, das quais trs o confirmaram em audincia de instruo e julgamento. No h, pois, motivo para t-lo por invlido. Interpretao consentnea com a doutrina e com o novo Cdigo Civil, art. 1.876, 1 e 2. 2. A leitura dos preceitos insertos nos arts. 1.133 do CPC e 1.648 CC/1916 deve conduzir a uma exegese mais flexvel do art. 1.645 do CC/1916, confirmada, inclusive, pelo novo Cdigo Civil, cujo art. 1.876, 1 e 2, dispe: o testamento, ato de disposio de ltima vontade, no pode ser invalidado sob a alegativa de preterio de formalidade essencial, pois no pairam dvidas que o documento foi firmado pela testadora de forma consciente e no uso pleno de sua capacidade mental. Precedentes deste STJ. 3. Recurso especial conhecido e provido (REsp 701.917/SP Relator: Ministro Lus Felipe Salomo - Quarta Turma - Data de julgamento: 02.02.2010 - Data de publicao/Fonte: DJe de 1.03.2010).
essenciais postos em lei; primeiro, porque, como bem ressaltou o digno Julgador a quo, os acrscimos manuscritos das expresses: testamenteiro, por trs vezes, e testemunhas, no so rasuras e no possuem o condo de anular o testamento, j que so apenas correes e esclarecimento; segundo, porque no h sequer questionamento quanto autenticidade da manifestao de vontade do testador, embora, certo, tenha sido aposta no documento apenas uma rubrica, e no uma assinatura completa; terceiro, porque as trs testemunhas confirmaram em juzo o testamento, ratificando a manifestao clara de vontade do testador; quarto, porque no se exige que todas as testemunhas estejam reunidas na presena do testador para a leitura do testamento; e quinto, porque, como bem destacou o eminente Relator,
no serve a nulificar o testamento nem mesmo o fato de uma das testemunhas no ter assinado o documento na presena do testador, porque a lei civilista prev a hiptese de sua confirmao mesmo que apenas uma testemunha o reconhea, quando houver prova suficiente de sua veracidade (art. 1.878, pargrafo nico).
Ainda:
Testamento particular. Requisito do art. 1645, II, do Cdigo Civil. No havendo dvida quanto autenticidade do documento de ltima vontade e conhecida, induvidosamente, no prprio, a vontade do testador, deve prevalecer o testamento particular, que as testemunhas ouviram ler e assinaram uma a uma, na presena do testador, mesmo sem que tivessem elas reunidas, todas, simultaneamente, para aquele fim. No se deve alimentar a superstio do formalismo obsoleto, que prejudica mais do que ajuda. Embora as formas testamentrias operem como jus cogens, entretanto, a lei da forma est sujeita interpretao e construo apropriadas s circunstncias. Recurso conhecido, mas desprovido (REsp 1.422/RS - Relator: Ministro Gueiros Leite - Terceira Turma - Data de julgamento: 02.10.1990 - Data de publicao/Fonte: DJ de 04.03.1991, p. 1983).
o meu voto. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
E, por fim:
Agravo interno. Ao de anulao de testamento cerrado. Inobservncia de formalidades legais. Reexame de prova. Smula 7/STJ. I - A questo da nulidade do testamento pela no observncia dos requisitos legais sua validade, no caso, no prescinde do reexame do acervo ftico-probatrio carreado aos autos, o que vedado em mbito de especial, em consonncia com o Enunciado 7 da Smula desta Corte. II - Em matria testamentria, a interpretao deve ter por fim o intuito de fazer prevalecer a vontade do testador, a qual dever orientar, inclusive, o magistrado quanto aplicao do sistema de nulidades, que apenas no poder ser mitigado diante da existncia de fato concreto, passvel de colocar em dvida a prpria faculdade que tem o testador de livremente dispor de seus bens, o que no se faz presente nos autos. Agravo provido (AgRg no Ag 570748/SC - Relator: Ministro Castro Filho - Terceira Turma - Data de julgamento: 10.04.2007 - Data de publicao/Fonte: DJ de 04.06.2007, p. 340).
Processual civil - Ao de despejo - Audincia de conciliao - Adiamento - Motivo justificado - Indeferimento - Ausncia de oportunidade de manifestao da parte ausente - Conciliao prejudicada - Cerceamento de defesa - Ocorrncia - Sentena - Cassao
Ementa: Ao de despejo. Audincia de conciliao. Pedido de adiamento. Motivo justificado. Indeferimento. Cerceamento de defesa. Ocorrncia. - Configura cerceamento de defesa o indeferimento de pedido de adiamento de audincia de tentativa de conciliao, quando o Procurador da parte, com poderes de transigir, justifica que no pode comparecer na data designada. Recurso provido e sentena cassada. APELAO CVEL N 1.0024.10.155106-7/003 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Viva Espao Ldico Infantil Ltda. - Apelada: Furtado Arajo Engenharia Ltda. - Relator: DES. PEREIRA DA SILVA
Ora, no caso em apreo, como restou claro, o testamento particular em questo atende a todos os requisitos
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Cabral da Silva, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO E CASSAR A SENTENA. Belo Horizonte, 12 de julho de 2011. - Pereira da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. PEREIRA DA SILVA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Viva Espao Ldico Infantil Ltda. contra a sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 14 Vara Cvel da Comarca da Capital, nos autos da Ao de Despejo ajuizada por Furtado Arajo Engenharia Ltda. Adoto o relatrio da sentena, f. 117/120, por fiel, acrescentando que o ilustre Juiz de Primeira Instncia julgou procedente o pedido inicial, decretando o despejo da R, nos seguintes termos:
Posto isto e o que mais dos autos consta, julgo procedente o pedido contido na inicial e decreto o despejo do imvel, concedendo r o prazo at o final do ms de dezembro de 2010 (3 meses) para desocupao voluntria, sob pena de despejo compulsrio. Ante a sucumbncia, arcar a mesma com as custas processuais e os honorrios advocatcios, fixados em 10% do valor dado causa.
Por meio do expediente de f. 121/123, a r aviou recurso de Embargos de Declarao, alegando omisso e contradio que, nos termos da deciso de f. 124/126, foram rejeitados. Inconformada com a deciso proferida, a requerida aviou recurso de apelao s f. 129/155, alegando, em sede de preliminar, nulidade da sentena em virtude de cerceamento de defesa, bem como pelo fato de no ter sido apreciado o pedido estampado na vestibular. No mrito, aps longa dissertao sobre o direito educao, assevera que creches e escolas infantis so estabelecimentos de ensino que se dedicam educao de crianas e se enquadram, portanto, na exceo prevista no art. 53 da Lei n 8.245/91. Regularmente intimada, a autora apresentou suas contrarrazes recursais s f. 176/181 pugnando pela manuteno da deciso. Este, o breve relatrio. Recebo o recurso, posto que prprio e tempestivo. Esto preenchidos os demais requisitos para sua admissibilidade. Preliminar de nulidade da sentena. Alega a apelante que a sentena deve ser declarada nula, em virtude de no ter sido adiada a Audincia de Tentativa de Conciliao. Para tanto, assevera que foi marcada em data coincidente com outros julgamentos.
Procedimento sumrio. Arbitramento de honorrios. Audincia. Pedido de adiamento. Justificativa. Cerceamento de defesa. Constitui cerceamento de defesa o indeferimento de pedido de adiamento de audincia, mormente quando devidamente comprovado que o procurador da parte possui outra audincia no mesmo horrio (TAMG, AC n 2.0000.00.364.9738/000, Rel. Des. Domingos Coelho, j. 07.08.2002).
Ora, se a audincia tivesse sido adiada, teria garantido parte prejudicada a oportunidade de propor um acordo ou de fornecer elementos probatrios que atestassem seu direito, como alegado em sua contestao. Por esse motivo, constato que houve cerceamento de defesa, o que enseja a nulidade da sentena. Cabe destacar que a possibilidade de encerrar o processo de forma conciliatria direito das partes e, uma vez reconhecido, deve ser conduzido e buscado pelo julgador. Dessa maneira, marcada a audincia de conciliao, o no comparecimento da parte deve ser compreendido como manifestao no sentido de que no de seu interesse transacionar. Todavia, ficando comprovado que no foi possvel comparecer audincia de conciliao, por motivo de fora maior, e manifestar a sua inteno conciliatria, deve ser-lhe concedida nova oportunidade, sob pena de nulidade do ato. Com tais consideraes, dou provimento ao recurso para cassar a sentena ante a constatao de cerceamento de defesa. Determino o retorno dos autos para a comarca de origem, para que, aps remarcar a audincia de tentativa de conciliao, d andamento regular ao feito.
145
A primeira controvrsia, pois, reside em saber se o adiamento da audincia era cabvel ou no, porquanto se alega haver ocorrido cerceamento de defesa. Depreende-se da leitura dos autos que, f. 109 do caderno processual, foi designada audincia de tentativa de conciliao para o dia 15.09.2010. Ato contnuo, a recorrente atravessou petio requerendo o seu adiamento, em virtude de existirem outros compromissos perante o Juizado Especial Cvel de Belo Horizonte e, ainda, neste Tribunal. Por sua vez, o MM. Juiz de Primeiro Grau indeferiu o pedido nos seguintes termos (f. 115): A matria de direito, e a audincia to somente de conciliao; no comparecendo, o feito ter o prosseguimento normal. Logo aps, foi realizada a dita audincia, ficando prejudicada a conciliao em virtude da ausncia da r, tendo sido, tambm, requerido pela autora o julgamento antecipado da lide, o que foi acatado pelo Magistrado. Na hiptese sub examine, entendo que houve cerceamento de defesa, pois o Procurador da apelante, que possui poder para transigir, no estaria presente na audincia por motivo justificado. Dessa maneira, entendo que no houve oportunidade para manifestao da parte. Nesse sentido:
Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CABRAL DA SILVA e GUTEMBERG DA MOTA E SILVA. Smula - DERAM PROVIMENTO E CASSARAM A SENTENA.
DES. GERALDO AUGUSTO - Sr. Presidente, peo vista dos autos para melhor anlise da matria. Smula - PEDIU VISTA O RELATOR, APS SUSTENTAO ORAL. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela apelante, Dr. Maury de Paula Santos. DES. EDUARDO ANDRADE (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 28.06.2011, a pedido do Relator, aps sustentao oral. Com a palavra o Des. Geraldo Augusto. DES. GERALDO AUGUSTO - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena (f. 44/50) que julgou improcedente o pedido inicial de fixao de alimentos em favor da autora, ora apelante, a serem pagos por seu ex-cnjuge, apelado, condenando-a, ademais, a pagar custas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$500,00 (quinhentos reais); ressalvou, por sua vez, a iseno deste pagamento, nos termos da Lei n 1.060/50. Inconformada, recorre a autora s f. 56/65, alegando, em preliminar: 1 - ofensa ao art. 5, LV, da CR/88, visto que no teria como comprovar os rendimentos do apelado sem a expedio de ofcio ao empregador deste, providncia esta requerida, mas no determinada pelo MM. Juiz, o qual no se manifestou sobre o pedido, o que justifica a anulao da sentena; 2 - ofensa ao art. 398 do CPC e 2 do art. 4 da Lei n 1.060/50, uma vez que, aps a juntada pelo apelado do documento de f. 41, no foi aberta vista apelante para impugnao, o que a impediu de impugnar tempestivamente a assistncia judiciria deferida ao apelado; 3 - ausncia de tentativa de conciliao, j que foram apregoadas as partes e iniciada a audincia sem a presena da apelante, no tendo sido sequer tentada a conciliao, o que afrontou o devido processo legal. No mrito, argumenta, em resumo, que h contradio do ilustre julgador no que se refere alegao, em sentena, de que a autora no comprovou suas necessidades, visto que foram deferidos alimentos provisrios com base nos documentos que instruram a inicial, sendo nus do apelado a impugnao especfica dos fatos narrados nesta, o que no foi feito. Assim, certo que a importncia lquida de R$346,74, que sobra para a apelante aps o pagamento das despesas comprovadas nos autos e no impugnadas pelo apelado, no so suficientes para sua subsistncia. Quanto ausncia de comprovao dos rendimentos do apelado, aduz que impugnou especificamente os fatos articulados na defesa oral por ele apresentada e, em verdade, com os documentos por ele anexados, fez prova contra si, j que revelam
...
Alimentos - Ex-cnjuges - Possibilidade Art. 1.704, CC/2002 - Binmio necessidade/ disponibilidade - Art. 1.694, 1, CC/2002 - Prova - nus do autor - No observncia Art. 333, I, CPC - Improcedncia do pedido
Ementa: Ao de alimentos. Ex-cnjuges. Possibilidade. Fixao. Obedincia ao binmio necessidade/disponibilidade entre alimentando e alimentante. Demonstrao. nus do autor. Inobservncia. Recurso desprovido. - Como decorrncia do dever de mtua assistncia inserto no art. 1.704 do CC/02, nada obsta que ex-cnjuges postulem, entre si, alimentos, ainda que os tenham dispensado quando da separao. Aplica-se, portanto, espcie, o disposto no 1 do art. 1.694 do Cdigo Civil, o qual estabelece: Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. Ademais, desde que incumbe ao autor o nus de demonstrar esses pressupostos legais, sua inobservncia impe a aplicao do disposto no art. 333, inciso I, do CPC, com consequente julgamento de improcedncia do pedido. APELAO CVEL N 1.0024.10.157723-7/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: C.C.A. - Apelado: V.A. - Relator: DES. GERALDO AUGUSTO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O VOGAL. Belo Horizonte, 12 de julho de 2011. - Geraldo Augusto - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pela apelante, Dr. Maury de Paula Santos.
dois emprstimos vultosos totalizando a importncia de R$35.000,00. Por fim, conclui, diante da no impugnao especfica dos fatos articulados na inicial pela apelante, em especial o valor que o apelado aufere como remunerao, imperiosa a aplicao dos artigos 302, 334, inciso III, e 372, todos do CPC. Requer, portanto, sejam acolhidas as preliminares suscitadas e anulada a sentena, com a determinao de retorno dos autos vara de origem; ou, alternativamente, seja convertido o julgamento em diligncia, para expedio de ofcio ao empregador do apelado. No mrito, requer a reforma da sentena, fixando-se alimentos no percentual de 30% (trinta por cento) dos rendimentos lquidos do apelado, revogao dos benefcios da justia gratuita e inverso dos nus sucumbenciais. Contrarrazes, em sntese, pela manuteno da deciso recorrida (f. 68/73). o breve relato. De incio, cumpre analisar o agravo retido oral interposto pela apelante em audincia, cujo termo consta s f. 33/34. Argumentou a parte, em resumo, que, nos termos do art. 5, inciso LV, da CR/88, houve cerceamento do seu direito de defesa, pois requereu expressamente em sua exordial (pedido 26) o depoimento pessoal do requerido, o que, no obstante, foi indeferido pelo MM. Juiz de Direito a quo. Entretanto, com a detida anlise do referido termo de audincia, o que se constata que, aps encerrada a impugnao contestao oral apresentada pelo ru, indagou o magistrado de origem se as partes pretendiam produzir outras provas, tendo elas, por sua vez, afirmado que as provas constantes dos autos eram suficientes para instruir o feito (f. 34). Assim, correta a deciso do MM. Juiz ao entender precluso o direito da autora de produzir novas provas, como o depoimento pessoal do requerido, pedido este realizado aps a dispensa acima referida. Por essas razes, diante da precluso do direito da apelante de requerer a produo de novas provas, nega-se provimento ao agravo retido. Examina-se o recurso de apelao. Quanto s preliminares arguidas pela apelante, tem-se que razo no lhe assiste, o que passo a demonstrar. Como cedio, o 1 do art. 249 do CPC encampou a tese de que no h declarao de nulidade se do ato impugnado no advier qualquer prejuzo parte, dispondo que o ato no se repetir nem lhe suprir a falta quando no prejudicar a parte. Com tal premissa, inequvoco que as preliminares aqui referidas no ensejam a declarao de nulidade da sentena recorrida, justamente porque em nenhuma delas restou evidenciado prejuzo ora apelante. Com efeito, diante da atual sistemtica processual, a ausncia de tentativa de conciliao, por si s, no
acarreta ofensa ao devido processo legal, sendo indispensvel, repita-se, a demonstrao de prejuzo, o que no ocorreu na hiptese em tela, principalmente porque as partes estavam devidamente acompanhadas por seus procuradores durante toda a audincia. O mesmo fundamento se aplica no intimao da apelante quando do deferimento do benefcio da assistncia judiciria ao apelado e no expedio de ofcio ao empregador deste. No fosse por isso, no que diz respeito remessa de ofcios ao empregador do requerido, com o objetivo de obter provas acerca dos rendimentos deste, h outro bice decretao da nulidade da sentena, como pretendido. que, quando indagada, em audincia, sobre a inteno de produzir outras provas, a apelante, como acima referido (f. 34), manifestou-se por sua desnecessidade e pela suficincia das provas j constantes nos autos. Assim, precluso est seu direito de requerer, aps julgado o feito, a produo de novas provas. Pelo exposto, rejeitam-se as preliminares e conhece-se do recurso. Compulsando-se os autos, contata-se que as partes foram casadas por praticamente 40 (quarenta anos), tendo se separado no ano 2009, quando realizaram acordo, devidamente homologado em juzo, no qual dispensaram o pagamento de penso entre si (f. 22). Entretanto, alegando superveniente necessidade, ingressou a apelante com esta ao de alimentos, requerendo fosse o apelado compelido a lhe pagar alimentos mensais no importe de 30% (trinta por cento) dos rendimentos lquidos auferidos a ttulo de aposentadoria. Importante consignar, em primeiro lugar, que, como decorrncia do dever de mtua assistncia inserto no art. 1.704 do CC/02, nada obsta que ex-cnjuges postulem, um do outro, alimentos, ainda que os tenham dispensado quando da separao. Tal regra confirmada pela irrenunciabilidade do direito a alimentos prevista no art. 1.707, tambm do CC/02, dispositivo este que permite apenas o no exerccio desse direito, como no caso dos autos, em que houve dispensa, mas nunca sua renncia. Aplica-se, portanto, ao caso em tela, o disposto no 1 do art. 1.694 do Cdigo Civil, que estabelece: Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada. Nesse sentido, tambm se manifesta a jurisprudncia:
Ao de alimentos. Critrios para a sua fixao. - Os alimentos devem ser fixados na proporo das necessidades do reclamante e dos recursos da pessoa obrigada, nos termos do pargrafo 1 do art. 1.694 do Cdigo Civil de 2002. Recurso desprovido. (TJMG, Proc. 1.072.02.017123-8/001, Rel. Des. Eduardo Andrade, j. em 17.02.2004.)
Por se tratar de alimentos, no se deve afastar a cautela na sua fixao, tomando por base os elementos e circunstncias que se apresentem em obedincia
147
ao princpio maior contido no binmio necessidade/ disponibilidade, respectivamente entre alimentando e alimentante. Nesse caso concreto, em que pesem as razes da apelante, tem-se que correta est a deciso objurgada, uma vez que no restaram demonstrados nos autos os supracitados pressupostos legais, indispensveis ao deferimento da penso alimentcia, quais sejam a necessidade da alimentanda e a possibilidade do alimentante. E, sendo tal comprovao nus da parte autora, mister a aplicao do disposto no art. 333, inciso I, do CPC, com consequente julgamento de improcedncia do pedido. De fato, a despeito de ter a autora juntado aos autos extrato bancrio indicando o recebimento de benefcio de aposentadoria no valor de R$537,40, no logrou demonstrar quais seriam suas necessidades alimentares, as quais a impediriam de se manter com o referido valor, notadamente porque, pelas contas acostadas aos autos (IPTU, luz e gua - f. 16/19), todas em nome do apelado, infere-se que ela ainda reside no imvel pertencente ao casal. Ademais, quanto disponibilidade do apelado, restringiu-se a apelante a afirmar que ele possui renda mensal aproximada de R$5.000,00, restringindo-se, porm, a meras alegaes, sem nada comprovar. So circunstncias que, diante do quadro ftico apresentado nos autos, justificam a manuteno da sentena recorrida, por estes e por seus prprios fundamentos. Vale lembrar, contudo, que o valor dos alimentos poder ser revisto por qualquer uma das partes, caso sobrevenha maiores informaes a respeito da real situao por elas experimentada, sobretudo em relao alterao de fortuna daquela que deve prestar os alimentos, bem como da necessidade daqueles que os visam receber. Com tais razes, nega-se provimento ao recurso, mantendo-se a d. sentena recorrida. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Sr. Presidente, acompanho integralmente o Relator. DES. ARMANDO FREIRE - Senhor Presidente, peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O VOGAL. O RELATOR E A REVISORA NEGAVAM PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 28.06.2011, a pedido do Relator, aps sustentao oral. Foi novamente adiado na Sesso do dia 05.07.2011, a pedido do Vogal, aps votarem Relator e Revisora negando provimento ao recurso.
Com a palavra o Desembargador Armando Freire. DES. ARMANDO FREIRE - Senhor Presidente, com pedido de vista aps votarem os eminentes Relator e Revisora, ambos desprovendo a apelao, examinei os autos, de certo modo instado por duas questes destacadas da tribuna pelo ilustre advogado da autora, quais sejam: o fato de a autora no ter sido assistida por advogado quando se separou judicialmente do ru; o fato de o ru no infirmar o que disse a autora a respeito dos seus rendimentos mensais, segundo ela em torno de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). Devo registrar, outrossim, que num primeiro instante estive mais propenso a aderir s razes de decidir do digno e operoso Juiz da causa. Contudo, melhor examinando os autos e analisando os fatos, que no so, diga-se, revestidos de maior complexidade, peo vnia para adotar outro posicionamento. Estou, assim, concluindo que, ainda que limitada a dilao probatria aos comprovantes trazidos aos autos pelas partes, mesmo porque outras provas no foram produzidas, ainda assim de ser acolhida a pretenso da autora. No h dvida, nem houve questionamento, quanto possibilidade jurdica do pedido. Tem ele amplo e inquestionvel apoio na norma explcita do invocado art. 1.704 do Cdigo Civil Brasileiro. Pois bem, a partir disso, passando, inicialmente, pela constatao de que a autora no fora sequer assistida por um advogado quando houve a homologao do acordo que definiu a sua separao, de ser considerado, tambm, que o fato mais importante na constituio da sua pretenso, qual seja a sua necessidade, no pode ser descartada, d. v. Sendo ela aposentada com proventos mnimos, e no registrada a efetividade de quaisquer outros rendimentos, no h como desconsiderar a sua carncia. Comprovou a autora que tem a seu cargo despesas mensais que, confrontadas com os proventos auferidos, so despesas considerveis no seu montante. No se pode exigir outras provas a esse respeito, bastando aquelas que esto nos autos e que esto sendo consideradas nesta oportunidade. Por outro lado, o ru, ora apelado, nem mesmo quando contestou o pedido, oralmente, na audincia de CIJ, atermada s f. 33/34 (numerao da Comarca), negou a possibilidade de os rendimentos mensais estarem em torno de R$ 5.000,00 (cinco mil reais). exatamente por isso e sob esse aspecto que, a meu inteligir, tornou-se dispensvel qualquer diligncia de consulta fonte pagadora do ru, como tambm dispensvel, nessa mesma linha de raciocnio, o seu depoimento pessoal. Portanto, para se concluir, nesse particular aspecto da controvrsia, que nos autos h elementos que atestam as necessidades da autora e outros que confirmam as possibilidades do ru. No obstante isso, permito-me ainda considerar que a prpria realidade que se extrai do conflito conspira em favor da autora. Foram eles casados por mais de 40 anos. Uma vida. E mais, ela no esteve assistida por advogado quando em juzo, concordou com
a separao nos termos do j mencionado acordo, onde, inclusive, admitiu a dispensa da penso alimentcia. Esta ao de agora bem demonstra o descompasso entre os termos daquele acordo, no tocante aos alimentos, e a efetiva manifestao de vontade da autora, na medida em que o seu ajuizamento data menos de 1 (um) ano de separao. O que me parece evidenciado, e disso, infelizmente no se deu conta o digno sentenciante, que a autora, efetivamente, embora tivesse tentado sobreviver dignamente com os seus parcos proventos, no tem conseguido xito na sua empreitada. para situaes como essa que o legislador ptrio inseriu, no CCB de 2002, a norma do art. 1.704. Pelo menos, com redobrada vnia, assim que concebo aps detida e meticulosa anlise dos autos. Finalizando, devo dizer que no me impressiona o fato de a autora estar residindo no imvel do casal, onde, alis, ela sempre viveu. H disposio expressa no acordo homologado que estabelece a comunho entre eles. Portanto, no h falar em bem exclusivo da autora como pretexto para subtrair o seu direito aos alimentos. Com essas razes de decidir, estou provendo o recurso, ainda que parcialmente, para determinar em favor da autora apelante a verba alimentcia, a cargo do ru apelado, que fixo no correspondente a 15% dos rendimentos lquidos mensais do alimentante, auferidos junto sua fonte pagadora, observados apenas os descontos das parcelas obrigatrias e previstas em lei para a apurao da renda lquida. Para o efetivo cumprimento, dever ser oficiada a fonte pelo apelado, mais a verba honorria pr autora, que arbitro em R$ 500,00 (quinhentos reais), respeitada a regra do art. 12 da Lei n 1.060/1.951, visto que concedida ao ru a gratuidade (vide disposio expressa na sentena). o meu voto. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O VOGAL.
- O adimplemento substancial no permite a resoluo do contrato no caso de haver cumprimento expressivo e significativo das obrigaes assumidas. - O adimplemento substancial atua como instrumento de equidade diante da situao ftico-jurdica subjacente, permitindo solues razoveis e sensatas, conforme as especificidades do caso. - Considerando que houve adimplemento substancial do contrato, no deve ser decretada a sua resoluo. APELAO CVEL N 1.0686.09.240946-1/001 - Comarca de Tefilo Otoni - Apelantes: Rosana Ribeiro Santana, Gerne Santana e sua mulher - Apelados: Maria Aparecida Esteves Caldeira, Claudinei Soares de Jesus e sua mulher - Relator: DES. EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2011. - Evandro Lopes da Costa Teixeira - Relator. Notas taquigrficas DES. EVANDRO LOPES DA COSTA TEIXEIRA Trata-se de apelao interposta contra a sentena de f. 255/266, aclarada f. 280, pela qual o MM. Juiz a quo, na ao de resciso contratual c/c reivindicatria de imvel, movida por Rosana Ribeiro Santana e Gerne Santana em face de Maria Aparecida Esteves Caldeira e Claudinei Soares de Jesus, julgou improcedente o pedido inicial e procedente o pedido reconvencional, para permitir a purgao da mora pela parte r, com o consequente pagamento das parcelas do contrato em aberto, correspondentes a 180 prestaes de R$27,50, corrigidas pela Tabela da CGJ e acrescidas de juros de 1% ao ms, desde a data do vencimento de cada prestao. Inconformada, a parte autora interps apelao (f. 272/278), relatando que vendeu aos rus um imvel residencial, localizado na Rua Jlio Costa, n 712, Bairro Palmeiras, na cidade de Tefilo Otoni, conforme contrato de f. 47/48. Disse que a parte r se obrigou a pagar R$17.000,00, como entrada, e mais 180 parcelas no valor de R$27,50. Informou que os apelados, sem justificativa, no pagaram as prestaes assumidas. Enfatizou que a sentena merece ser reformada, sendo determinada a resciso do contrato de compra e venda. Enfatizou que o Magistrado, ao fixar o valor do imvel em R$21.950,00, olvidou-se de considerar que os autores, sem quitar as parcelas assumidas no contrato, moraram
...
Recurso - Inovao - Impossibilidade - Bem imvel - Compra e venda - Adimplemento substancial - Reconhecimento - Manuteno do contrato
Ementa: Apelao cvel. Inovao recursal. Impossibilidade. Compra e venda de imvel. Adimplemento substancial. Reconhecimento. Manter contrato. Recurso desprovido. - A apelao devolve ao tribunal o conhecimento das questes suscitadas e discutidas no processo, no merecendo conhecimento a parte da pea recursal que contenha inovao, sob pena de ofensa aos princpios do duplo grau de jurisdio, do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa.
149
no imvel por anos e que houve valorizao deste no perodo da inadimplncia. Argumentou que a parte r deve lhe ressarcir todos os prejuzos suportados, j que, alm de no receber as prestaes pactuadas, restou inviabilizada a fruio e uso do imvel. Asseverou que a parte r deu causa resciso do contrato, devendo ser restaurado o status quo ante. Sustentou que a sentena deveria ter fixado valor a ser pago pelos rus, a ttulo de aluguel, devendo ser adotado o percentual de 1% do valor do imvel. Destacou que a quantia paga como entrada pelos apelados deve ser considerada como verba de locao, sob pena de enriquecimento ilcito. Pleiteou o provimento do apelo, para determinar: a) a resciso o contrato de compra e venda e a sua reintegrao na posse do imvel; b) que seja fixada indenizao no valor de 20% do montante pago pela parte r, a ttulo de clusula penal; c) a condenao da parte r a pagar o percentual de 1% do valor do imvel, apurado pela percia, por cada ms de fruio, durante o perodo compreendido entre 20 de abril de 2001 at a data da devoluo do imvel; d) a restituio das parcelas pagas e a condenao do ru ao pagamento dos encargos acessrios (IPTU, luz, condomnio), abatidos os 20% da clusula penal implcita. A parte autora apresentou contrarrazes s f. 282/291, pleiteando o desprovimento do apelo. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Inicialmente, cumpre anotar que foram alegadas em sede recursal questes que no restaram analisadas no primeiro grau de jurisdio, revelando-se, dessa forma, como inovao recursal. No tocante pretenso da parte autora de ser fixada clusula penal, em virtude do inadimplemento, bem como de ser determinada a restituio das parcelas pagas, com a condenao do ru ao pagamento dos encargos acessrios (IPTU, luz, condomnio), enfatize-se que, na exordial, no foram formulados quaisquer pedidos nesse sentido, tendo os demandantes apenas requerido que fosse rescindido o contrato de compra e venda, que os rus desocupassem o imvel, com a sua imisso na posse, e que o valor pago como entrada fosse convertido em aluguel. Assim, configurando tais pleitos verdadeira inovao recursal, fica vedada a sua anlise na via ora manejada, sob pena de ofensa aos princpios do duplo grau de jurisdio, do devido processo legal, do contraditrio e da ampla defesa. Nesse sentido:
Ementa: Apelao. Questes no suscitadas em primeira instncia. Inovao recursal. Conhecimento parcial. - impossvel a discusso, em sede recursal, de questes no suscitadas em primeiro grau, sob pena de supresso de instncia e violao ao princpio do devido processo legal. Embargos de terceiro. Compromisso de compra e venda sem registro. Posse comprovada. Fraude. Indemonstrada. - protegida a posse de terceiro, celebrante de contrato de compra
e venda de imvel, ainda que sem registro. - Patenteada a condio de possuidor dos embargantes do bem em litgio e no evidenciada a m-f ou a existncia de fraude, de rigor o acolhimento dos embargos. (TJMG. Apelao Cvel n 1.0338.03.010736-5/002. Relator do acrdo: Des. Jos Amancio. J. em 17.10.2007. DJ de 24.11.2007.) Ementa: Resciso contratual. Reconveno. Promessa de compra e venda. Descumprimento. Devoluo dos valores pagos. Multa contratual. Incidncia. Fruio e indenizao. Pedidos formulados em grau de apelao. Inovao recursal. Impossibilidade. Supresso de instncia. Obrigao de fazer. Desocupao do imvel. Multa diria. Fixao. - O promissrio vendedor de imvel ainda na planta que no o entrega na data aprazada d ensejo resciso contratual, obrigando-se a devolver ao promissrio comprador os valores das parcelas pagas, corrigidas monetariamente. Aquele que der causa resciso do contrato de compromisso de compra e venda, pagar ao outro a multa contratual. A fase recursal no seara para abrigar alegaes inovadoras, para que no haja supresso de instncia. A sentena, ao condenar em uma obrigao de fazer, deve cominar multa diria, observadas a razoabilidade e a proporcionalidade, para que venha a ser cumprida. (TJMG. Apelao Cvel n 1.0702.02.0175833/001. Relatora do acrdo: Des. Evangelina Castilho Duarte. J. em 03.07.2008. DJ de 22.07.2008.) Ementa: Responsabilidade civil. Danos morais e materiais. Prdio vizinho. Inovao recursal. - Devem ser indenizados os proprietrios que tiveram o imvel danificado em decorrncia de construo de prdio vizinho. A inovao recursal importa em ofensa ao contraditrio e ao exerccio da ampla defesa, ficando vedada a apreciao por esta instncia revisora da matria assim caracterizada. Apelao no provida. (TJMG. Apelao Cvel n 1.0016.04.034000-8/001. Relatora do acrdo: Des. Evangelina Castilho Duarte. J. em 03.07.2008. DJ de 22.07.2008.)
Fixados os limites da pretenso recursal dos apelantes e considerando as peculiaridades do caso concreto, entendo que deve ser mantida a sentena, consoante fundamentao a seguir exposta. Primeiramente, compete enfatizar que restou evidenciado nos autos o inadimplemento da obrigao pelos compradores do imvel, haja vista que no trouxeram aos autos prova apta a comprovar a quitao das 180 parcelas assumidas no valor de R$27,50. Como bem salientou o Juiz a quo, os documentos de f. 51/54 no esto aptos a demonstrar o adimplemento das prestaes assumidas, j que nem sequer revelam o beneficirio dos depsitos ou mesmo o seu exato valor. Contudo, analisando detidamente o caso em tela, percebe-se que, em que pese ser incontroverso o inadimplemento da parte r, houve a quitao substancial do dbito. Como sabido, a doutrina e a jurisprudncia agasalham a teoria do adimplemento substancial, derivada do Direito Ingls, onde conhecida como substancial performance. Embora o Cdigo Civil de 2002 no a tenha previsto formalmente, a sua aplicao vem se realizando com base nos princpios da boa-f objetiva (CC/02, art. 422),
Alienao Fiduciria. Busca e apreenso. Falta da ltima prestao. Adimplemento substancial. O cumprimento do contrato de financiamento, com a falta apenas da ltima prestao, no autoriza o credor a lanar mo da ao de busca e apreenso, em lugar da cobrana da parcela faltante. O adimplemento substancial do contrato pelo devedor no autoriza ao credor a propositura de ao para a extino do contrato, salvo se demonstrada a perda do interesse na continuidade da execuo, que no o caso. Na espcie, ainda houve a consignao judicial do valor da ltima parcela. No atende exigncia da boa-f objetiva a atitude do credor que desconhece esses fatos e promove a busca e apreenso, com pedido liminar de reintegrao de posse. Recurso no conhecido. (STJ - REsp 272739/MG - Min. Ruy Rosado de Aguiar - 4 Turma - DJ de 02.04.2001, p. 299.) Alienao fiduciria. Busca e apreenso. Deferimento liminar. Adimplemento substancial. - No viola a lei a deciso que indefere o pedido liminar de busca e apreenso considerando o pequeno valor da dvida em relao ao valor do bem e o fato de que este essencial atividade da devedora. Recurso no conhecido. (REsp 469.577/SC, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, 4 Turma, julgado em 25.03.2003, DJ de 05.05.2003, p. 310.) Arrendamento mercantil. Reintegrao de posse. Bem mvel. Concesso dos benefcios da gratuidade de justia. Adimplemento substancial do contrato. Ru que deixou de pagar apenas 8 de 36 parecelas por razes de sade. Sentena inqua, que determinou o pagamento de todas as parcelas em aberto e o perdimento do bem. Abuso de poder da parte contratual. Prova nos autos de que o arrendatrio esteve internado e de que sua procuradora tentou negociar sua dvida. Intolerncia desleal do credor. Antecipao de valores do VRG que no so especficos, afirmando a autora arrendante no poder decompor para saber a que se referem os pagamentos. Abuso de direito. Obedincia Smula n 293 do STJ. Reforma parcial da sentena para impedir desproporcional perda para o ru. Recurso parcialmente provido. (Apelao n 779.5820/7 - So Bernardo do Campo - 34 Cmara de Direito
Promessa de compra e venda de loja em shopping center. Ao de resciso contratual. - inegvel que houve uma infrao contratual no que diz respeito mudana da posio das escadas e por ela deve responder a r, ressarcindo os prejuzos da decorrentes. Todavia, se houve substancial adimplemento das obrigaes assumidas pela r - o edifcio foi construdo, entregues as unidades, implantado o shopping e promovida a instalao, lanamento e funcionamento, com grande campanha promocional - no se pode rescindir o contrato, o que agrediria o princpio da estabilidade e segurana das relaes contratuais, colocando em risco o equilbrio social. Provimento do segundo apelo, prejudicado o primeiro. (TJRJ - 2003.001.18299 - Apelao Cvel Des. Odete Knaack de Souza - Julgamento: 13.04.2004 - 8 Cmara Cvel.)
Com efeito, pode-se dizer que, para a configurao do adimplemento substancial, so necessrios os seguintes pressupostos: a) cumprimento expressivo do contrato; b) prestao realizada que atenda finalidade do negcio jurdico; c) boa-f objetiva na execuo do contrato; d) preservao do equilbrio contratual; e) ausncia de enriquecimento sem causa e de abuso de direito, de parte a parte. In casu, considerando o valor pago a ttulo de entrada e o das prestaes em aberto, sem atualizao, verifica-se que o imvel foi vendido por R$ 21.950,00 poca, sendo que a parte r pagou, de pronto, R$ 17.000,00, o que equivale a 77,44% do preo do bem. Desse modo, constata-se que o contrato foi cumprido quase em sua integralidade, j que a parte r pagou praticamente 80% do preo inicialmente estipulado para a compra do imvel, devendo, pois, ser reconhecido o adimplemento substancial do contrato. Diante disso e considerando, ainda, a aplicao dos princpios da funo social da propriedade e da dignidade da pessoa humana, j que o imvel em questo se destina moradia da parte r, a qual, inclusive, realizou
151
da funo social dos contratos (CC/02, art. 421), da vedao ao abuso de direito (CC/02, art. 187) e ao enriquecimento sem causa (CC/02, art. 884). Nesse contexto, o adimplemento substancial analisa a obrigao em sua essncia, isto , verifica-se se a obrigao foi cumprida em seus pontos relevantes, no permitindo a resoluo do contrato no caso de haver cumprimento expressivo e significativo das obrigaes assumidas. Assim, se nfimo, insignificante ou irrisrio o descumprimento diante do todo obrigacional, no h de se decretar a resoluo do contrato de modo automtico, sobretudo se isso desencadear onerosidade excessiva para uma das partes ou contrariar os ideais de Justia. O adimplemento substancial atua, portanto, como instrumento de equidade diante da situao ftico-jurdica, viabilizando solues razoveis e sensatas, conforme as especificidades do caso. Sobre a aplicao da teoria do adimplemento substancial, destacam-se os seguintes entendimentos jurisprudenciais:
Privado - Relatora: Rosa Maria de Andrade Nery - 18.01.06 - V.U. - Voto n 4.521.) Ementa: Indenizao. Seguro. Sinistro. Adimplemento substancial. Patrimnio ideal. - Evidenciado o adimplemento substancial, injusta a negativa de pagamento da indenizao securitria. - Negar a quem tem direito indenizao securitria, fato gerador de dano ao patrimnio ideal. (Nmero do processo: 2.0000.00.512167-1/000(1). Relator: Des. Saldanha da Fonseca. J. em 22.06.2005. DJ de 13.08.2005.) Promessa de compra e venda. Imvel destinado construo de empreendimento imobilirio. Pagamento a ser feito mediante unidades imobilirias. No aprovao do projeto no prazo contratual. Resciso por inadimplemento. No ocorrncia. Fato do prncipe. Adimplemento substancial. Violao do principio da boa-f. [...] O adimplemento substancial constitui um adimplemento to prximo ao resultado final que, tendo em vista a conduta das partes, exclui-se o direito de resoluo, permitindo to somente o pedido de indenizao. [...] (TJRJ - 2003.001.29276 - Apelaco Cvel - Des. Sergio Cavalieri Filho - Julgamento: 11.02.2004 - Segunda Cmara Cvel.)
vrias benfeitorias teis e necessrias no bem, consoante laudo pericial de f. 162/174, invivel se verifica o deferimento dos pleitos iniciais de resciso contratual e reintegrao da posse. Levando em conta as peculiaridades do caso em apreo, a meu ver, conceder os citados pedidos, em decorrncia do inadimplemento nfimo do contrato, ocasionaria a imposio de nus desproporcional e excessivo parte r, ferindo, pois, os princpios do equilbrio contratual, da dignidade da pessoa humana, da funo social dos contratos e da vedao ao enriquecimento sem causa. No fosse isso, registre-se que os rus efetuaram no curso do feito, f. 231, depsito de R$ 3.200,00, o qual deve ser considerado no abatimento da dvida. Por fim, mantidos os termos contratuais, conforme f. 49/50, no sendo decretada a sua resoluo, no h como prevalecer os pedidos de ressarcimento formulados pela parte autora, que apenas possui o direito ao recebimento do valor inadimplido com as devidas correes, j que no foi previsto outro encargo a ser imposto parte r na hiptese de no cumprimento das obrigaes assumidas. Posto isso, nego provimento ao recurso, mantendo a sentena. Custas, pelos apelantes, suspensa a exigibilidade de tal verba, nos termos do art.12 da Lei n 1.060/50. DES. VERSIANI PENNA - De acordo com o Relator. DES. LUCIANO PINTO - De acordo com o Relator. Smula - NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO CONHECER DO RECURSO. Belo Horizonte, 13 de setembro de 2011. - Belizrio de Lacerda - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela agravante, o Dr. Antnio Augusto de Mello Canado Netto. DES. BELIZRIO DE LACERDA - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 247-TJ, a qual, nos autos da medida cautelar inominada, indeferiu o pedido de invalidao da prova produzida pelo agravado, bem como da extino do feito por inobservncia do art. 808, I, do CPC, visto entender que somente podero ser apreciadas aps a devoluo das cartas precatrias. Foi indeferido o pedido de efeito suspensivo da deciso agravada de f. 247-TJ, visto entender irrelevante seu fundamento jurdico de pedir, haja vista que o indeferimento do pedido de invalidao da prova produzida pelo agravado, bem como a extino do feito por inobservncia do disposto no art. 808, I, do CPC nos autos da ao cautelar inominada com pedido de liminar, se deu em face de que as mesmas somente podero ser avaliadas e apreciadas quando da juntada da carta precatria aos autos. Foram requisitadas informaes e intimado o agravado para resposta, visto no ter advogado constitudo nos autos, tudo no prazo comum de 10 (dez) dias e em consonncia com a norma contida no art. 527 do CPC. Em seguida, foi aberta vista douta Procuradoria-Geral de Justia. Requisitadas informaes, o MM. Juiz a quo deixou de fornec-las, conforme se v da certido de f. 268-TJ. Intimado para resposta, o agravado, s f. 260/264TJ, apresenta suas razes, pugnando pelo desprovimento do agravo interposto, mantendo-se a deciso agravada. Conheo do recurso, j que satisfeitos seus requisitos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Com o presente recurso, objetiva a agravante a reforma da deciso agravada de f. 247-TJ, a qual indeferiu pedido de invalidao da prova produzida pelo agravado, bem como a extino do feito por inobservncia do disposto no art. 808, I, do CPC, nos autos da ao cautelar inominada com pedido de liminar, ao entendimento de que as mesmas somente podero ser avaliadas
...
Agravo de instrumento - Medida cautelar inominada - Liminar - Busca e apreenso - Prova via precatria - Inutilizao - Juntada da carta aos autos - Ausncia - Impossibilidade de contraste da prova
Ementa: Agravo de instrumento. Medida cautelar inominada. Liminar. Busca e apreenso. Inutilizao de prova colhida via precatria. Ausncia de juntada da carta aos autos. Impossibilidade de contraste da prova. Recurso no provido. - Se a prova que se pretende anular ao fundamento de vcio foi colhida via precatria itinerante, que ainda no foi acostada aos autos, a toda evidncia que improcede pedido de nulidade daquela, dada a impossibilidade de poder contrast-la por inexistente ainda nos autos. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.10.276233-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Nutrigas S.A. - Agravado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. BELIZRIO DE LACERDA
e apreciadas quando da juntada da carta precatria aos autos. Entendo no merecer reforma a deciso agravada, haja vista que o indeferimento do pedido de invalidao da prova produzida pelo agravado, bem como a extino do feito por inobservncia do disposto no art. 808, I, do CPC, nos autos da ao cautelar inominada com pedido de liminar, se deu em face de que as mesmas somente podero ser avaliadas e apreciadas quando da juntada da carta precatria aos autos. A carta precatria tem carter itinerante; antes ou depois de lhe ser ordenado o cumprimento, poder ser apresentada a juzo diverso do que dela consta, a fim de se praticar o ato. Para tornar a carta precatria eficaz, a norma processual civil permite que seja itinerante, tendo por objetivo tanto sanar eventual erro em seu endereamento, quanto possibilitar a prtica de ato processual em juzo diverso do deprecado. O carter itinerante da carta precatria no provm da deciso do juzo deprecado (ope judicis), mas decorre da prpria lei processual, ou seja, trata-se de um efeito ope legis, de forma que poder ser a carta apresentada a juzo diverso do que dela consta, a fim de que seja praticado o ato processual dela objeto. Se a prova que se pretende anular ao fundamento de vcio foi colhida via precatria itinerante que ainda no foi acostada aos autos, a toda evidncia, improcede pedido de nulidade daquela, dada a impossibilidade de poder contrast-la por inexistente ainda nos autos. Assim, por entender que no merece reforma a deciso agravada que ao agravo nego provimento. DES. PEIXOTO HENRIQUES - Sr. Presidente. Ainda h pouco, tendo tido acesso aos autos, deparei com o contedo da deciso agravada. Portanto, examinando o pedido da requerida, hei por bem indeferi-lo, isso porque as irregularidades apontadas no cumprimento da medida somente podero ser avaliadas quando da juntada das cartas precatrias aos autos, ocasio em que este Juzo poder examinar as circunstncias em que a medida foi cumprida - se a atuao da exequente se restringiu ao mbito da determinao contida na medida liminar. Igualmente, quanto ao pedido de extino do feito por inobservncia do disposto no art. 808, I, do CPC, somente poderei apreci-lo quando da juntada das referidas cartas precatrias para anlise da efetivao da medida liminar. Juntadas as cartas precatrias, decidas as partes, venham-me os autos conclusos. Diante dessa deciso, tenho-a como sendo despacho de mero expediente, nada decidiu S. Ex., o eminente Juiz de 1 grau; pelo contrrio, ele postergou a avaliao das irregularidades apontadas pela parte agravante, de forma que, fazendo uso de acrdo da lavra de S. Ex., o eminente Des. Wander Marotta, desta 7 Cmara Cvel,
no Agravo de Instrumento n.1070284267229/001, S. Exa., o eminente Des. Wander Marotta, diz que: no cabe ao rgo de 2 grau de jurisdio decidir questes que no tenham sido alvo de apreciao pela instncia originria, no permitindo a lei a possibilidade de supresso de instncia. Cheguei a pensar em transformar o agravo em retido, mas vejo como desnecessria a medida, uma vez que, a partir do momento em que S. Ex., o eminente Juiz de 1 grau, efetivamente, responder s questes, o agravante poder novamente, caso discorde da deciso de S. Ex., trazer questo a esta Instncia recursal, de forma que, com a devida vnia do eminente Relator, no conheo do agravo de instrumento. DES. BELIZRIO DE LACERDA - Sr. Presidente. No vejo razo, salvo meu juzo, para pronunciar-me sobre a preliminar que, na realidade, no bem uma preliminar; houve uma falta de ateno de nossa parte, naturalmente, no exame do contedo da deciso agravada, que no foi recebida a tempo e modo por ns, razo pela qual julgamos o agravo no provido, mas, com as razes substanciais agora levantadas pelo eminente 1 Vogal, hei por bem acolh-las e, pedindo vnia, fao-as minhas, para, tambm, nesse caso, no conhecer do recurso, como o fez, com muita juridicidade, Sua Excelncia. DES. OLIVEIRA FIRMO - Sr. Presidente. Acompanho o entendimento dos meus Pares, agora no mesmo sentido, em razo de que, ao deparar com a deciso agravada, percebo que, possivelmente, houve um equvoco quanto ao recurso interposto contra a via tomada pelo agravante. Nesse sentido, acompanho as razes do eminente 1 Vogal. Smula - NO CONHECERAM DO RECURSO. TJMG - Jurisprudncia Cvel
...
Direito autoral - Dano moral - Prazo decadencial Art. 56 da Lei de Imprensa - Revogao - Inaplicabilidade - Publicao de fotos - Autoria - Atribuio - Ausncia - Arts. 24, II e IV, 79, 1, e 108, todos da Lei 9.610/98 - Afronta aos direitos autorais - Obrigao de fazer - Publicao em jornal de grande circulao - Art. 108, II, da Lei 9.610/98 - Dever de indenizar - Quantum - Razoabilidade e proporcionalidade - Manuteno
Ementa: Direitos autorais. Decadncia prevista em dispositivo da Lei de Imprensa. Inaplicabilidade. Publicao de fotografias sem atribuio da autoria. Fato que, de acordo com a lei, ilcito e gera dano moral. Quantum
153
indenizatrio. Fixao com prudente arbtrio. Obrigao de fazer. Publicao em jornal. Astreinte. Valor. nus sucumbenciais. - No h que se falar em aplicao do prazo decadencial previsto na Lei de Imprensa, visto que, alm de ter sido revogada por no ter sido recepcionada pela CR/88, ela no se aplicaria s hipteses em que a discusso se limita ao direito autoral. - De acordo com a Lei 9.610/98, a mera publicao de fotografias sem indicao da autoria constitui ato ilcito gerador de dano moral. - O valor da indenizao por dano moral deve ser fixado com prudente arbtrio. - O art. 108, II, da Lei 9.610/98 determina que pela divulgao de obra sem atribuio da autoria o agente dever realizar publicao de nota informando quanto ao autor daquela, de forma destacada. - Para que haja cumprimento da obrigao de fazer, pode ser fixada multa, que dever ser feita de forma proporcional e razovel. - Se todos os pedidos iniciais foram acolhidos, no h que se falar em sucumbncia do autor. O fato de a indenizao no ter sido fixada no valor requerido na inicial no implica sucumbncia. APELAO CVEL N 1.0079.06.302127-7/001 - Comarca de Contagem - Apelantes: 1) Ricardo Gonalves de Lima - 2) Sempre Editora Ltda. - Apelados: Ricardo Gonalves de Lima, Sempre Editora Ltda. - Relator: DES. PEDRO BERNARDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PREJUDICIAL DE MRITO E DAR PARCIAL PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS. Belo Horizonte, 13 de setembro de 2011. - Pedro Bernardes - Relator. Notas taquigrficas Produziu sustentao oral, pela 2 apelante, a Dra. Raphaella Sena.
DES. PEDRO BERNARDES - Sr. Presidente, tendo em vista a sustentao oral, vou pedir vista para um reexame da questo e peo a gravao. Notas taquigrficas DES. OSMANDO ALMEIDA (Presidente) - Este feito foi adiado em sesso anterior, a pedido do Desembargador Relator, aps sustentao oral. DES. PEDRO BERNARDES - Tendo o MM. Juiz da 1 Vara Cvel da Comarca de Contagem julgado parcialmente procedente o pedido formulado na ao de indenizao proposta por Ricardo Gonalves de Lima em face da Sempre Editora Ltda. (f. 218/226), ambas as partes interpuseram os presentes recursos, buscando a reforma do decisum. Em razes de f. 43/250,afirma o primeiro apelante, em sntese, que deve haver majorao do quantum fixado a ttulo de indenizao por danos morais; que a indenizao no pode ser inferior a vinte salrios mnimos; que a indenizao tem carter compensatrio e tambm pedaggico; que, em razo da conduta da recorrida, o apelante passou por dissabores profissionais e pessoais; que a apelada deve arcar integralmente com os nus sucumbenciais, isso que deu causa propositura da ao. Tece outras consideraes, cita decises judiciais e, ao final, pede que a sentena seja reformada. A primeira apelada apresentou contrarrazes s f. 300/306, afirmando, em sntese, que o apelante fotgrafo da Prefeitura de Contagem, de modo que as fotos por ele tiradas pertencem ao citado ente pblico; que a Prefeitura pode remeter as fotografias para publicao pela imprensa, o que ocorreu no presente caso; que, se a fotografia foi publicada pela apelada sem identificar o apelante como seu autor, isso ocorreu porque a Prefeitura no indicou a autoria; que a ausncia de indicao do autor da fotografia ocorreu por culpa de terceiro, e, por essa razo, no h que se falar em obrigao de indenizar por parte da apelada; que no deve haver majorao da indenizao por danos morais; que a Prefeitura encaminhou as fotos prontas para publicao; que a Prefeitura foi a nica responsvel pelo corte na fotografia; que o apelante no sofreu qualquer dano; que a indenizao no pode ser fonte de enriquecimento ilcito. Tece outras consideraes e, ao final, pede que seja negado provimento ao apelo. A segunda recorrente apresentou suas razes s f. 252/280, afirmando, em sntese, que a presente ao foi proposta em razo de publicao de fotografia sem que fosse atribuda a autoria ao apelado; que, na sentena, a ora apelante foi condenada ao pagamento de indenizao por danos morais em razo desse fato; que os fatos, na verdade, no ocorreram da forma narrada pelo segundo apelado; que o apelado era funcionrio da Prefeitura; que, dessa forma, as fotografias por ele tiradas
pertencem Prefeitura; que as fotografias questionadas nesta ao foram enviadas segunda apelante pela Prefeitura; que esta no indicou a autoria das fotos, e, por esse motivo, quando da publicao pela ora apelante, tambm no foi feita meno ao autor das fotos; que no h prova de que as fotos apresentadas nos autos foram realmente tiradas pelo segundo apelado; que, mesmo que as fotos sejam do apelado, no se pode falar em dano moral; que se deve reconhecer a decadncia do direito indenizatrio; que se deve aplicar o prazo decadencial previsto na Lei de Imprensa; que no esto presentes os elementos da responsabilidade civil; que a apelante apenas reproduziu a fotografia que lhe foi encaminhada por terceiro; que a apelante no agiu com o propsito de causar dano; que, no presente caso, no seria possvel atribuir a autoria das fotos ao apelado, porque a recorrente no sabia quem havia tirado as fotografias; que a apelante tem o costume de indicar a autoria das fotos que publica; que no h prova quanto autoria das fotos; que o alegado dano no foi causado pela recorrente; que no se pode falar em dano; que no houve diminuio do patrimnio do apelado; que meros dissabores no so indenizveis; que cabe ao autor fazer prova das suas afirmaes; que a apelante no poderia agir de outra forma; que no deve ser atribudo o dever apelante de realizar a publicao determinada na sentena; que no possvel realizar a publicao na forma determinada na sentena; que as especificaes estabelecidas na sentena para a publicao no so adotadas pela apelante; que a apelante no pode ser obrigada a realizar publicao fora dos padres que utiliza; que deve haver reduo do valor da multa imposta para a obrigao de fazer; que o valor da multa pode superar o da indenizao principal, o que no se admite; que o valor da multa da obrigao acessria no pode ser superior ao valor da obrigao principal; que o valor da indenizao por danos morais deve ser proporcional ao dano. Tece outras consideraes, cita decises judiciais e, ao final, pede que a sentena seja reformada. Intimado, o apelado no apresentou contrarrazes. No foi feito preparo do primeiro apelo, visto que o recorrente se encontra sob o plio da justia gratuita. O preparo do segundo recurso foi comprovado f. 281. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo dos apelos. Preambularmente. No primeiro apelo, o recorrente pretende a majorao do quantum referente indenizao por danos morais. J no segundo recurso, o apelante pretende que seja extirpada a condenao ao pagamento de indenizao por danos morais ou, implicitamente, a reduo do quantum fixado, tendo ainda tecido consideraes acerca da condenao que lhe imps obrigao de fazer. Nessas condies, considerando que os recursos possuem ponto em comum, qual seja aquele referente
ao valor da indenizao por danos morais, tenho que o caso de fazer exame conjunto dessa questo. Dessa forma, inicialmente ser analisado se o segundo recorrente tem ou no obrigao de indenizar o primeiro apelante pelos alegados danos morais. Em seguida, se for o caso, ser apreciado o valor da indenizao, e, apenas aps isso, ser analisada a condenao obrigao de fazer. No entanto, primeiramente, ser apreciada a alegao de decadncia formulada no segundo recurso, o que ser feito a seguir. Da decadncia. Afirma a segunda apelante que se deve aplicar o prazo decadencial previsto no art. 56 da Lei de Imprensa. Tenho que no lhe assiste razo. Ora, como sabido por todos, no julgamento da ADPF 130, o Supremo Tribunal Federal reconheceu que o citado diploma legal no foi recepcionado pela Constituio da Repblica de 1988, de modo que no h que se falar em aplicao dos seus dispositivos. Em se tratando de no recepo, conclui-se que a atual Carta Magna revogou a Lei de Imprensa, sendo, ento, incabvel a aplicao das suas normas. Alis, no julgamento da citada ao, a Min. Crmem Lcia ressaltou que o art. 56 da Lei de Imprensa foi o primeiro dispositivo declarado no recepcionado, no julgamento do RE 348.827, tendo em vista que limita a tutela do dano moral, o que se mostra contrrio ao disposto na CR/88. Alm disso, cumpre ressaltar que o que se discute na presente ao o direito moral do segundo recorrido oriundo do direito autoral, no havendo discusso acerca da liberdade de manifestao do pensamento e de informaes, que eram os direitos ditos tutelados pela vetusta e revogada Lei de Imprensa. Nessas condies, entendo que o segundo apelante est equivocado ao afirmar que se deve reconhecer a decadncia do direito do segundo recorrido com base em norma prevista na Lei de Imprensa. Assim, rejeito a prejudicial de mrito. Do dever de indenizar. Compulsando os autos, v-se que o primeiro apelante fotgrafo da Prefeitura de Contagem. Argumenta o primeiro recorrente que realizou a cobertura de vrios eventos, que contou com a participao da Prefeita do Municpio, documentando-os por meio de fotografias, e que algumas dessas fotos foram publicadas pela segunda recorrente sem que lhe fosse atribuda a autoria. O primeiro apelante ainda afirmou que uma das fotografias publicadas, no obstante a indicao da sua autoria, foi modificada. Diante desses fatos, o primeiro apelante afirma que sofreu dano moral, e que por isso deve ser indenizado. Examinando a lei que consolida a legislao sobre direitos autorais, Lei 9.610/98, v-se que ela estabelece no art. 108 que a mera publicao da obra sem
155
indicao da autoria implica dano moral passvel de ser indenizado, como se observa:
Art. 108. Quem, na utilizao, por qualquer modalidade, de obra intelectual, deixar de indicar ou de anunciar, como tal, o nome, pseudnimo ou sinal convencional do autor e do intrprete, alm de responder por danos morais, est obrigado a divulgar-lhes a identidade [...].
O art. 24, II e IV, do mesmo diploma prev que so direitos morais do autor o de ter seu nome, pseudnimo ou sinal convencional indicado ou anunciado como sendo o do autor, na utilizao de sua obra, e o de assegurar a integridade da obra, opondo-se a quaisquer modificaes ou prtica de atos, que, de qualquer forma, possam prejudic-lo ou atingi-lo, como autor, em sua reputao ou honra [...]. O 1 do art. 79 da lei ora em anlise ainda prev que a fotografia, quando utilizada por terceiros, indicar de forma legvel o nome do seu autor. Dessa forma, conclui-se que a mera publicao sem atribuio da autoria implica prtica de ato ilcito e gera dano moral, assim como a modificao da obra. Desse modo, no presente caso, para que se atribua segunda apelante a obrigao de indenizar, basta verificar se, de fato, houve publicao de fotografias sem indicar o primeiro apelante como autor, se houve a alterao de uma das fotos e se elas realmente pertencem a ele. Examinando os jornais de f. 23/26 e demais documentos apresentados, v-se que realmente houve publicao de fotografias relacionadas s atividades da Prefeitura de Contagem, sem que fosse atribuda a autoria, alm de ter havido alterao da fotografia de f. 23, visto que suprimida parte dela. Conforme concludo no laudo pericial, as fotografias constantes nos jornais de f. 23 e 24 dos autos, destacadas como alvos das presentes anlises, apresentam identidade de estampas e figuras em relao s fotografias gravadas em CD e apresentada na forma de negativo, disponibilizadas pelo autor, Sr. Ricardo Gonalves de Lima, devidamente descritas no tpico pea padro. Quanto s fotografias constantes dos jornais anexados s f. 25 e 26 dos autos, no foram encontradas fotografias similares no material disponibilizado pelo autor, Sr. Ricardo Gonalves de Lima, [...] (f. 88). Assim, de acordo com a il. perita, foi possvel aferir a autoria do autor apenas no que concerne s fotografias de f. 23/24. Quanto s demais, considerando que, nos CDs e negativos apresentados pelo primeiro apelante, no foram elas encontradas, no possvel presumir a autoria do primeiro recorrente. Dessa forma, o caso de reconhecer o dever de indenizar da segunda recorrente apenas no que diz respeito s fotos de f. 23/24. As decises abaixo so nesse sentido:
[...]. Direito autoral. Fotografia. Publicao com supresso dos crditos. Comprovao da autoria. Nexo causal configurado. Dano moral ocorrente. Pleito visando reparao do dano moral e patrimonial decorrente da publicao de fotografia, cuja autoria restou suprimida nos crditos. - A prova carreada nos autos denota que a elaborao do trabalho fotogrfico se deu por obra do autor. Afronta aos direitos autorais do autor da obra. Hiptese que d azo aplicao da Lei n 9.610/98. Nexo causal configurado a ensejar a reparao do dano [...]. (TJRS - Apelao Cvel n 70035071596 - Dcima Cmara Cvel - Relator: Des. Paulo Roberto Lessa Franz - Julgado em 28.10.2010). Ao de indenizao. Direitos autorais. Responsabilidade civil. Comprovao. Danos morais e materiais. Sentena mantida. - Estando comprovados os elementos necessrios responsabilidade civil, deve-se acolher o pleito indenizatrio formulado. patente a previso legal de reparao moral decorrente da omisso do crdito das fotografias utilizadas pelo apelante para fins publicitrios. No estando evidenciada a remunerao dos servios prestados, impe-se o deferimento de indenizao por danos morais (TJMG - Apelao Cvel n 1.0024.03.995172-8/002 - Relator: Des. Antnio de Pdua - Julgado em 27.04.10). Aquele que promove a divulgao de fotografia sem a indicao, de forma legvel, do nome de seu autor, deve responder pelos danos morais a este causado, consoante o previsto nos arts. 79, 1, e 108 da Lei n 9.610/98 (TJMG - Apelao Cvel n 1.0313.08.247409-6/001 - Relator: Des. Edivaldo George dos Santos - Julgado em 19.11.10).
A segunda recorrente ainda tenta elidir sua responsabilidade, afirmando que as fotografias lhe foram enviadas pela Prefeitura sem indicao do autor. A meu sentir, mesmo que essa afirmao seja verdadeira, ela no apta a extirpar o dever indenizatrio da segunda recorrente. A meu sentir, considerando que a indicao da autoria dever imposto por lei, caberia segunda recorrente tomar as providncias cabveis a fim de aferir o autor das fotos. Deveria a segunda recorrente ter sido mais cuidadosa ao divulgar as fotografias, o que no ocorreu no presente caso. Assim sendo, no h dvida quanto ao dever de indenizar. Do valor da indenizao. certo que o problema da quantificao do valor econmico a ser reposto ao ofendido tem motivado interminveis polmicas e debates, at agora no havendo pacificao a respeito. Tratando da questo da fixao do valor, leciona Caio Mrio da Silva Pereira que dois so os aspectos a serem observados:
a) De um lado, a idia de punio ao infrator, que no pode ofender em vo a esfera jurdica alheia [...]; b) De outro lado, proporcionar vtima uma compensao pelo dano suportado, pondo-lhe o ofensor nas mos uma soma que no pretium doloris, porm uma ensancha de reparao da afronta [...] (Instituies de direito civil. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, 1998, v. 2, p. 242).
De qualquer forma, doutrina e jurisprudncia so pacficas no sentido de que a fixao deve se dar com prudente arbtrio, para que no haja enriquecimento custa do empobrecimento alheio, mas tambm para que o valor no seja irrisrio. O valor da indenizao pelos danos morais deve ser capaz de reparar o dano sofrido pelo ofendido, de compens-lo pelas consequncias do ato ilcito cometido pelo ofensor, de modo que seja fixado um valor que, na medida do possvel, reduza o impacto suportado pelo ofendido em razo da conduta gravosa de outrem, objetivo este que no ser alcanado se a indenizao for fixada em valores mdicos. Amrico Lus Martins da Silva, citando Maria Helena Diniz, afirma que, para a autora,
a funo compensatria da indenizao por danos morais constitui uma satisfao que atenue a ofensa causada, proporcionando uma vantagem ao ofendido, que poder, com a soma de dinheiro recebida, procurar atender s satisfaes materiais ou ideais que repute convenientes, diminuindo assim, em parte, seu sofrimento (O dano moral e a sua reparao civil. 3. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005, p. 63).
Considerando as peculiaridades do caso em anlise, tenho que a quantia de R$ 2.500,00 (dois mil e quinhentos reais), fixada na sentena, se mostra justa e apta a cumprir a funo da indenizao por danos morais. No h, nos autos, prova de que o fato de no ter sido atribuda a autoria do primeiro recorrente fotografia de f. 24, ou de ter ocorrido a alterao da foto de f. 23, tenha causado maiores consequncias a ele, de modo que o valor fixado em primeiro grau se mostra justo. Desse modo, deve haver manuteno do valor fixado na sentena. Da obrigao de fazer. Examinando a sentena, v-se que o Julgador determinou que a segunda recorrente publicasse por trs vezes consecutivas, em seu jornal, a informao de que houve divulgao de fotos do primeiro apelante, sem que lhe fosse atribuda a autoria. A meu sentir, a citada determinao se mostra correta e de acordo com o disposto no art. 108, acima citado, que prev:
Art. 108. Quem, na utilizao, por qualquer modalidade, de obra intelectual, deixar de indicar ou de anunciar, como tal, o nome, pseudnimo ou sinal convencional do autor e do intrprete, alm de responder por danos morais, est obrigado a divulgar-lhes a identidade da seguinte forma: [...] II - tratando-se de publicao grfica ou fonogrfica, mediante incluso de errata nos exemplares ainda no distribudos, sem prejuzo de comunicao, com destaque, por trs vezes consecutivas em jornal de grande circulao, dos domiclios do autor, do intrprete e do editor ou produtor; [...].
Assim, correta a deciso. No entanto, no h necessidade de a publicao ocorrer de acordo com as
especificaes impostas na sentena. A publicao poder ser feita de acordo com a fonte, tamanho e espaamento utilizados pela segunda apelante, desde que seja dado o destaque exigido pela lei. A sentena, ento, dever ser modificada nessa parte. No h tambm que se falar em modificao do valor da multa por descumprimento da ordem. A multa foi fixada em R$ 100,00 (cem reais) por dia de descumprimento da obrigao de fazer, imposta na sentena. O valor se encontra de acordo com os princpios da razoabilidade e proporcionalidade, que so os limitadores da astreinte, no havendo motivo para haver reduo. O Julgador limitou a multa em R$ 3.000,00 (trs mil reais). No entanto, s se chegar a esse valor em razo da desdia da segunda apelante em cumprir sua obrigao, cabendo a ela, ento, agir de forma diligente e de acordo com a ordem judicial. Dos nus sucumbenciais. Nas razes do primeiro recurso, o apelante afirmou que os nus sucumbenciais deveriam ser pagos pela segunda apelante, o que a meu sentir se mostra correto. Pelo que se observa, os pedidos iniciais foram acolhidos, no havendo sucumbncia do primeiro apelante. O fato de no ter sido fixada indenizao no valor requerido na inicial no implica sucumbncia, de modo que a segunda recorrente deve ser condenada ao pagamento das custas e honorrios. O montante referente aos honorrios dever ser aquele imposto na sentena, visto que no foi apresentado recurso quanto a essa questo. Com essas concluses, dou parcial provimento ao primeiro apelo, apenas para condenar a segunda apelante ao pagamento das custas processuais, inclusive honorrios periciais, integrais, e honorrios em favor do procurador do primeiro recorrente, no valor fixado na sentena, excluindo a condenao imposta ao primeiro apelante. Dou parcial provimento ao segundo apelo, apenas para determinar que a publicao referente obrigao de fazer, imposta na sentena, seja feita de acordo com a fonte, espaamento e tamanho comumente utilizados pelo jornal, devendo ser dado, no entanto, o destaque exigido pela lei. Considerando a sucumbncia mnima, condeno cada uma das partes ao pagamento das custas do recurso por cada uma interposto, ficando suspensa a exigibilidade de pagamento quanto ao primeiro recorrente, visto que se encontra sob o plio da justia gratuita. Em sntese, para efeito de publicao (art. 506, III, do CPC): - Rejeitaram prejudicial de mrito. - Deram parcial provimento ao primeiro apelo, apenas para condenar a segunda apelante ao pagamento das custas processuais, inclusive honorrios periciais, integrais, e honorrios em favor do procurador do primeiro recorrente no valor fixado na sentena, excluindo
157
a condenao imposta ao primeiro apelante. Deram parcial provimento ao segundo recurso, para determinar que a publicao referente obrigao de fazer, imposta na sentena, seja feita de acordo com a fonte, espaamento e tamanho comumente utilizados pelo jornal, devendo ser dado, no entanto, o destaque exigido pela lei. - Condenaram cada uma das partes ao pagamento das custas do recurso por cada uma interposto, ficando suspensa a exigibilidade de pagamento quanto ao primeiro recorrente, visto que se encontra sob o plio da justia gratuita. DES. TARCSIO MARTINS COSTA - De acordo. DES. OSMANDO ALMEIDA - De acordo. Smula - REJEITARAM PREJUDICIAL DE MRITO E DERAM PARCIAL PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS.
APELAO CVEL N 1.0024.08.308053-1/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Rita de Cssia Torres e Delza Maria Torres Kozuki - Apelado: Jos Moura Machado Coelho - Relator: DES. VEIGA DE OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2011. - Veiga de Oliveira - Relator. Notas taquigrficas DES. VEIGA DE OLIVEIRA - Trata-se de apelao interposta por Rita de Cssia Torres e Delza Maria Torres Kozuki contra sentena proferida pelo Meritssimo Juiz da 27 Vara Cvel da Comarca de Belo Horizonte, que julgou improcedente o pedido formulado na ao de indenizao por danos materiais e morais ajuizada contra Jos Moura Machado Coelho, ao argumento de que as apelantes no se desincumbiram do nus de demonstrar a culpa do apelado pelos supostos prejuzos sofridos em funo da celebrao de contrato de locao com locatrio inadimplente, alm de no existirem provas, nos autos, de que as apelantes tenham ordenado ao mandatrio o ajuizamento de ao de despejo ou a adoo de qualquer outra medida contra o locatrio, nus que lhes competia, a teor do disposto no art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil. Aduzem, em sntese, as apelantes que constituram o apelado e mais dois advogados como procuradores, para administrar o apartamento que era de propriedade delas e que a procurao outorgada ao apelado lhe dava poderes para assinar contratos e distratos, dar recibo, receber aluguis, fazer acordos, concordar e discordar, alm de tomar posse, bem como executar as tarefas necessrias para o perfeito cumprimento do mandato. Aos advogados, foram concedidos poderes para o foro em geral, bem como para a prtica de todos os atos necessrios para o integral cumprimento e execuo do instrumento. Foi homologada a desistncia da ao contra os rus Jos Escobar Moura e Joo Emlio de Resende Costa, permanecendo somente o apelado no polo passivo da demanda. O apelado no apresentou contrarrazes. esse, em eptome, o relatrio. Decido. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Ab initio, deve-se pontuar que, segundo afirmado pela Juza primeva, no se aplicam as disposies do Cdigo de Defesa do Consumidor.
...
Contrato - Mandato - Art. 653 do Cdigo Civil Locao de imvel - M administrao - Desdia - No demonstrao - Art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil - Situao de abandono do imvel - Imputao de culpa ao mandatrio - Inadmissibilidade - Revogao do instrumento de mandato em data anterior lavratura do BO - Ausncia de culpa ou dolo - Dano no configurado
Ementa: Apelao. Ao de indenizao. Contrato de mandato. Administrao de imvel. Culpa do mandatrio no comprovada. - Opera-se o contrato de mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses, ex vi art. 653 do Cdigo Civil. - O art. 667 do Cdigo Civil estabelece que o mandatrio obrigado a aplicar toda a sua diligncia habitual na execuo do mandato e a indenizar qualquer prejuzo causado por culpa sua. Essa obrigao decorre do fato de o mandatrio atuar no interesse alheio. - nus do mandante comprovar, a teor do disposto no art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil, que o mandatrio no foi diligente no exerccio de sua atribuio de administrar o imvel. Ausente referida comprovao, no h que se falar em responsabilizao do mandatrio. Recurso no provido.
A relao que se estabeleceu entre apelantes e apelado no foi de consumo, pois regida, em todos os seus termos, pelas disposies do Cdigo Civil, mormente pelos arts. 653 e ss. Examinando-se os autos, observa-se que no assiste razo s apelantes. Conforme descrito na petio inicial, as apelantes celebraram contrato de mandato com o apelado, constituindo-o procurador, para administrar o imvel de propriedade das apelantes, de acordo com a f. 11 dos autos. Opera-se o contrato de mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses, ex vi art. 653 do Cdigo Civil. Alm disso, o art. 667 do Cdigo Civil estabelece que o mandatrio obrigado a aplicar toda a sua diligncia habitual na execuo do mandato e a indenizar qualquer prejuzo causado por culpa sua. Essa obrigao decorre do fato de o mandatrio atuar no interesse alheio. O apelado, ao desempenhar o seu papel de representante das apelantes, providenciou a locao do imvel objeto do mandato, exigindo uma srie de documentos ao locatrio para que o contrato de aluguel fosse realizado. Entretanto, j no primeiro ano da locao o inquilino deixou de cumprir com suas obrigaes, no quitando o aluguel, bem como com as demais verbas condominiais, alm de apresentar um comportamento contrrio s normas internas do condomnio, conforme notificao de f. 16, endereada ao apelado. Alm disso, o Boletim de Ocorrncia de f. 106/107, realizado na data de 27.01.2008, noticia que o imvel estava abandonado e que havia invasores que o utilizavam para consumo drogas e prtica de sexo. Em que pese a situao supramencionada, no h nos autos a comprovao de que o apelado no foi diligente ao desempenhar sua funo de representante das apelantes. As apelantes no se desincumbiram de seu nus, conforme previsto no art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil, pois no trouxeram provas suficientes para imputar ao apelado a m administrao do imvel por fora de eventual desdia. Alm disso, a situao de abandono em que se encontrava o imvel quando da elaborao do Boletim de Ocorrncia no dia 27.01.2008 no pode ser atribuda ao apelado, pois, de acordo com o documento de f. 112, as apelantes revogaram o mandato para a administrao do imvel na data de 26.12.2007. fato que o contrato de mandato se rege pela confiana que o mandante deposita no mandatrio, pois este age no interesse daquele. Apesar de as apelantes afirmarem que o apelado no foi diligente quando do cumprimento de suas atribuies, paradoxalmente, na data de 07.02.2008, as apelantes autorizaram o apelado a entrar
no imvel para providenciar sua reforma, conforme atesta o documento de f. 113. Caso o apelado no tivesse sido diligente em sua funo de mandatrio, evidente que as apelantes no o teriam autorizado a providenciar a reforma do imvel. Dessa forma, no h que se falar em negligncia do apelado quando da funo a ele atribuda para administrar o imvel. Para a configurao do dever de indenizar, h que se ter como inequivocamente provadas e comprovadas pela parte ofendida as seguintes condies: a) dano; b) culpa ou dolo; e c) nexo causal. Passo anlise dos requisitos supramencionados: - dano: encontra-se presente, pois, conforme j mencionado, houve danos ao imvel de propriedade das apelantes; - culpa ou dolo: no se encontra presente, pois no houve comprovao de que o apelado foi negligente no desempenho de sua funo; - nexo causal: no se encontra presente, j que no foi comprovada a culpa do apelado. Portanto, ausentes os requisitos configuradores do dano passvel de indenizao. Dessa forma, acertou o digno Juiz primevo ao julgar improcedente o pedido formulado na ao proposta pelas apelantes. Ex positis, nego provimento apelao interposta por Rita de Cssia Torres e Delza Maria Torres Kozuki, mantendo a r. sentena in totum pelos seus prprios fundamentos. DES. PAULO ROBERTO PEREIRA DA SILVA - De acordo com o Relator. DES. LVARES CABRAL DA SILVA - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
...
Indenizao - Energia eltrica - Interrupo e danos a aparelhos eletrodomsticos e eltricos do consumidor - Dano material - Comprovao Frustrao de realizao de evento festivo - Dano moral presumido - Fixao do quantum
Ementa: Indenizao. Interrupo de energia eltrica e danos a aparelhos eletrodomsticos e eltricos do consumidor. Danos materiais comprovados. Apelo. Ausncia de comprovao de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor. Frustrao de realizao de evento
159
festivo. Dano moral presumido. Valor do dano moral. Excessivo. Reduo. Reforma parcial da sentena recorrida para reduzir os danos morais. Recurso adesivo improvido. APELAO CVEL N 1.0145.08.471471-9/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Cemig Distribuio S.A. - Apelante adesivo: Jos Dede Freire - Apelada: Cemig Distribuio S.A., Jos Dede Freire - Relator: DES. BRANDO TEIXEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Brando Teixeira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO PRINCIPAL E NEGAR PROVIMENTO AO ADESIVO. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2011. - Brando Teixeira - Relator. Notas taquigrficas O SR. DES. BRANDO TEIXEIRA - Cuidam os autos de apelao cvel e apelao adesiva interpostas contra r. sentena de f. 120/126, que, nos autos de ao indenizatria proposta pelo apelante adesivo/apelado, Jos Dede Freire, contra a apelante/apelada, Cemig Distribuidora S/A., julgou procedente o pedido inicial, condenando a apelante (Cemig) a indenizar o apelado, por danos materiais decorrentes dos estragos dos eletrodomsticos e eletrnicos de sua residncia, em R$1.443,00 (mil, quatrocentos e quarenta e trs reais) e danos morais decorrentes da frustrao pelo cancelamento do churrasco agendado com amigos e parentes, em virtude de a geladeira onde se encontrava armazenada a carne ter sido danificada e a carne ter estragado, em R$4.000,00 (quatro mil reais). Determinou-se a incidncia de juros de mora de 1 (um por cento) ao ms, mais correo monetria com base na Tabela da Corregedoria Geral de Justia, a partir da citao. Imps-se, ainda, apelante o pagamento das custas, despesas processuais e honorrios advocatcios fixados em R$ 800,00 (oitocentos reais). Em suas razes recursais, de f. 168/176, a apelante requer a reforma da sentena hostilizada para que seja isentada de toda e qualquer responsabilidade pelos alegados danos suportados pelo apelado, invertendo-se os nus sucumbenciais. Ainda, no sendo a deciso atacada reformada totalmente, que o seja parcialmente, reduzindo-se o valor do dano moral e revisada a forma de atualizao desse ressarcimento, aplicando-se a correo a partir da data de seu arbitramento, nos termos da Smula 362/STJ. Alega que: a sentena contraria frontalmente a legislao brasileira, bem como a mais abalizada
jurisprudncia dominante, visto no existir qualquer vcio que ensejasse a demanda; foi condenada a indenizar o apelado em valor referente a danos materiais, por problemas causados a alguns aparelhos eletro-eletrnicos em sua residncia decorrentes de picos de energia ocasionados por provveis fascas que teriam cado na rede externa do consumidor, no tendo, portanto, a apelante qualquer responsabilidade por este fato; que nenhum outro consumidor conectado na mesma rede eltrica do apelado teve problemas ou registrou reclamao sobre o evento danoso referido; houve interrupo de energia eltrica no dia 08.02.2008 e a outra em 23.04.2008, no tendo sido registrada nenhuma anormalidade no dia 14.04.2008, conforme apontado pelo apelado; que o episdio danoso teria se dado unicamente por fenmenos da natureza - raios, relmpagos, descargas atmosfricas -, via de consequncia, caso fortuito, imprevisvel, o que afasta a responsabilidade da apelante; a responsabilidade objetiva da administrao no pode ser aplicada ao caso sob exame; no houve qualquer ao ou omisso da apelante para o evento danoso; inexiste nexo causal entre os alegados danos e a conduta da apelante; se mantida a condenao, impe-se rever o valor dos danos morais arbitrados, reduzindo-se para R$545,00 (quinhentos e quarenta e cinco reais), uma vez que a no realizao do churrasco a ser promovido pelo apelado, em virtude de a geladeira ter sido danificada e a carne ter estragado, com o cancelamento do evento festivo, no justifica arbitramento de tal montante indenizatrio; nenhuma prova concreta do prejuzo material foi produzida nos autos; o apelado no se desincumbiu de seu nus probatrio, impondo-se a improcedncia de seu pedido. O apelado interps recurso adesivo s f. 179/183, buscando a majorao do quantum indenizatrio fixado a ttulo de danos morais, por entender que o valor definido pelo sentenciante no cumpre a funo trplice que tal indenizao deve desempenhar: a de reparar, punir ou prevenir o ato ilcito. Conheo dos recursos por prprios, tempestivos e adequados. A apelante Cemig entende que no foram comprovados os alegados danos materiais e que no h base ftica e legal para a condenao em danos morais, requerendo a reforma da sentena para que o pedido do autor seja julgado improcedente. Se mantida a condenao, requer seja arbitrado menor valor pelos danos morais e aplicada correo monetria somente a partir do seu arbitramento. Para imposio apelante do dever de indenizar o apelado pelos danos sofridos decorrentes da interrupo dos servios por ela prestados impe-se verificar a existncia de responsabilidade objetiva, porque a Cemig uma concessionria de servio pblico, aplicando-se-lhe em sede de responsabilidade o disposto no art. 37, 6, da CF, que dispe:
Art. 37 [...] [...] 6 As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa.
Constata-se, pois, que a CR/88 adota a responsabilidade objetiva, com base na teoria do risco administrativo, na qual o que importa a relao de causa e efeito, o nexo de causalidade entre o evento e o resultado. Na responsabilidade objetiva no se apura o dolo ou a culpa, mas somente o nexo de causalidade, sendo admitido que a concessionria de servio pblico prove que ocorreu culpa concorrente ou exclusiva do consumidor para eximir-se da responsabilidade que lhe atribuda. Assim, deve estar claro o nexo de causalidade entre o dano e a conduta do agente. A apelante presta servios de distribuio de energia eltrica e responsvel pela qualidade dos servios prestados a seus consumidores. O servio no pode ser interrompido sem causa justa sob pena de se gerar responsabilidade pelos eventuais danos que os consumidores vierem a suportar. No caso em anlise, no restou configurada culpa concorrente do apelado no evento danoso. O autor, Jos Dede Freire, teve seus aparelhos eletrodomsticos e equipamentos queimados devido exploso na rede eltrica prximo sua residncia. A carne que estava armazenada na sua geladeira, para ser usada no churrasco que ele iria realizar, estragou-se, tendo ele que cancelar o evento com os amigos e parentes. A r contestou os pedidos do autor sob a alegao de que nenhuma exploso foi registrada pela concessionria e que nenhum usurio da mesma rede efetuou reclamao. As testemunhas ouvidas informaram que a prestao de servio por parte da Cemig muito precria na localidade e as reclamaes normalmente no tm resposta e quando tem respondem a longo prazo (f. 95); que tem conhecimento de que outros moradores do local tambm tiveram equipamentos queimados em razo da exploso (f. 94). A apelante no conseguiu desconstituir os fatos narrados pelas testemunhas. Impe-se considerar que os prejuzos suportados so aqueles apontados na sentena hostilizada, quais sejam R$1.443,00 (mil quatrocentos e quarenta e trs reais) referente aos danos materiais impostos ao apelado. A apelante busca isentar-se de sua responsabilidade sob alegao de que o servio fora interrompido em razo dos relmpagos e fenmenos atmosfricos. Apesar de ser perfeitamente normal e previsvel tal ocorrncia, Cemig cabe prover seus sistemas com dispositivos necessrios, de forma a suportar tais intempries,
exceto algo de extraordinrio, que no restou demonstrado ter ocorrido no caso em apreo. Saliente-se, a apelante no comprovou que os fenmenos naturais ocorridos no dia 14.04.2008 justificaram, por sua fora, quantidade ou extemporaneidade, a exploso da rede eltrica e a consequente demora no restabelecimento dos servios. A indenizao por danos morais, advindos da interrupo suspenso do servio de energia eltrica, tem o escopo de reparar os danos experimentados pela vtima. A Constituio Federal adota a responsabilidade objetiva, com base na teoria do risco administrativo, na qual o que importa a relao de causa e efeito, o nexo de causalidade entre o evento e o resultado (artigo 37, 6, da Constituio da Repblica). A conduta ilcita clara: ficou demonstrado que em 14 de abril de 2008 houve a interrupo do servio de energia eltrica e que os reparos para o restabelecimento do fornecimento de energia demoraram o suficiente para estragar os produtos alimentcios perecveis que iriam ser servidos no evento festivo do apelado. O dano moral, no caso, alm de comprovado poderia ser at mesmo presumido, na forma do art. 335, do CPC, no sendo preciso muito esforo para se concluir que o corte no fornecimento da energia eltrica na residncia do apelado causou-lhe frustraes, constrangimentos e dissabores. Resta, assim, fixar o valor da indenizao por dano moral devida pela apelante. Sabe-se que o critrio utilizado para a fixao do quantum devido a ttulo de dano moral deve corresponder a um denominador comum, sendo sua avaliao atividade exclusiva do julgador, que o fixar levando em conta as circunstncias do caso concreto, tais como o grau da ofensa, sua repercusso, e as condies das partes. Ainda, deve-se levar em considerao que o valor da indenizao no deve ser excessivo a ponto de constituir fonte de enriquecimento do ofendido, nem apresentar-se irrisrio. Assim, na hiptese, reduz-se o dano moral de R$4.000,00 (quatro mil reais) para o valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais), considerando-se as circunstncias do caso concreto e por entender que a eficcia da contrapartida pecuniria est na aptido para proporcionar tal satisfao em justa medida, de modo que tampouco signifique um enriquecimento sem causa da vtima, mas produza impacto ao causador do mal capaz de dissuadi-lo de igual e novo atentado. Portanto, a sentena deve ser parcialmente reformada para reduzir os danos morais para R$2.000,00 (dois mil reais), a ser monetariamente corrigido a partir de seu arbitramento. Prejudicado o recurso adesivo que protesta pela majorao do valor da indenizao por danos morais e pelo arbitramento dos honorrios advocatcios na razo de 20% (vinte por cento) sobre a condenao. Concluso.
161
Pelas razes acima, dou parcial provimento ao apelo, somente para reduzir para R$2.000,00 (dois mil reais) o valor dos danos morais arbitrados; e nego provimento ao recurso adesivo. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os Desembargadores CAETANO LEVI LOPES e HILDA TEIXEIRA DA COSTA. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO PRINCIPAL E NEGARAM PROVIMENTO AO ADESIVO.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR PROVIMENTO EM PARTE AO RECURSO. Belo Horizonte, 05 de julho de 2011. - lvares Cabral da Silva - Relator. Notas taquigrficas DES. LVARES CABRAL DA SILVA - Adoto o relatrio do juzo a quo, s f. 178/180, por representar fidedignamente os fatos ocorridos em primeira instncia. Trata-se de apelao interposta por Mrcia Cristina Gomes, s f. 183/191, em face de f. 178/182, prolatada pelo MM. Juiz da 9 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, nos autos de ao de indenizao por danos morais e materiais julgada improcedente pelo juzo monocrtico. Em suas razes recursais, a apelante pretende a reforma do r. decisum a quo, alegando, em sntese, que:
A apelante atravs do Contrato de Cesso de Direitos firmado com a apelada - Asconsep, em data de 01.03.2007, veio por contratar o direito de uso dos servios de telefonia mvel das linhas telefnicas de nos 032-8838-2620 e 032-8838-2623, atravs da segunda apelada - TNL PCS S/A - OI. Para tanto, assumiu o apelante a responsabilidade de pagamento da importncia supra de R$140,00 (cento e quarenta reais) por ms, pelos servios contratados. Entretanto, em data de 13.02.2008, em plena vigncia do Contrato de Cesso de Direitos de f. 09/11, foram os servios disponibilizados a favor da apelante - suspensos, no lhe sendo restitudos at a presente data. Verifica-se da prova documental existente - recibos de quitao firmados pela apelante, que as prestaes assumidas na contratao dos servios encontravam-se quitadas, inclusive nos meses de fevereiro/2008 e maro/2008 - f. 14/15, embora os servios no se fizessem disponibilizados a favor da apelante.
...
Telefonia celular - TNL PCS S.A. (OI) - Contrato de prestao de servios com associao de funcionrios pblicos (Asconsep) - Recebimento das prestaes pela intermediria e repasse empresa de telefonia - Teoria da aparncia - Teoria das redes contratuais - Solidariedade reconhecida Art. 25, 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor - Bloqueio na prestao de servios - Consumidor adimplente - Dano moral reconhecido - Quantum Fixao - Proporcionalidade e razoabilidade.
Ementa: Direito do consumidor. Dano moral. Teoria da aparncia. Teoria das redes contratuais. Boa-f. Contrato da Asconsep - Associao de amigos e funcionrios pblicos do sistema de defesa social e conselheiros de segurana pblica com a concessionria de telefonia OI. Repasse dos acessos aos consumidores associados. - A r Asconsep se apresentava ao consumidor, travestido de associado, como representante da TNL PCS S.A., potencializando sua captao de clientes e a contratao de seus acessos de telefonia mvel. - A aparncia de que TNL PCS S.A. recebia a contraprestao do consumidor e o atendia durante todo o contrato, mesmo que as prestaes fossem pagas diretamente Asconsep que as repassava TNL PCS S.A.. - O bloqueio de linha de celular quando o consumidor encontra-se adimplente, impedindo-o de receber e efetuar ligaes, provoca dano moral. APELAO CVEL N 1.0145.08.449755-4/001 - Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Mrcia Cristina Gomes - Apeladas: Asconsep (Associao de Amigos e Funcionrios Pblicos do Sistema de Defesa Social e Conselheiros de Segurana Pblica); TNL PCS S.A. - OI - Relator: DES. LVARES CABRAL DA SILVA
Diz que o contrato tinha vigncia de um ano, tendo sido suspenso durante o prazo de vigncia sem qualquer notificao. Pugna pela condenao de ambas as rs ao pagamento de danos morais e materiais por ela sofridos. Devidamente intimada, a apelada TNL PCS S.A. apresentou suas contrarrazes em f. 194/208, aduzindo, em sntese, que as linhas utilizadas pela autora esto sob administrao da r Asconsep e que esta teve de ser bloqueada parcialmente (bloqueio para realizar chamadas), devido inadimplncia da referida Associao de Amigos, desde a data de 13.02.2008, conforme Ordem de Servio de n 7730150866. Por eventualidade, sustenta a inocorrncia de danos morais e materiais ou a sua fixao com moderao. Instada a se manifestar, a apelada Asconsep - Associao de Amigos e Funcionrios Pblicos do Sistema de Defesa Social e Conselheiros de Segurana Pblica
apresentou suas contrarrazes em f. 218/219, impugnando in totum as alegaes recursais. Este o breve relatrio. Passemos anlise do mrito da pretenso trazida anlise do Poder Judicirio. A r Asconsep celebrou com a r TNL PCS S.A., conforme confessado por esta, contrato denominado Plano OI Empresa Controle, no qual a primeira poderia escolher limite mensal de gastos por acesso, sendo facultado ao usurio inserir crditos pr-pagos, aps esgotar o limite contratado. A r Asconsep, por sua vez, celebrou Contrato de Cesso de Direito aos Associados da Asconsep de Adeso ao Plano Corporativo de Servio Mvel Pessoal (Convnio OI e Asconsep - Aparelho com reserva de domnio), juntado s f. 09/11, no qual se contratou um daqueles acessos objeto do contrato com a r TNL PCS S.A., o qual teria durao mnima de 18 meses, conforme clusula 18 (f. 11). Com a devida vnia s alegaes levantadas pela r TNL PCS S.A., a r Asconsep no se postava apenas como mera intermediria do contrato de servios de telefonia mvel, mas como sujeito ativo na rede de obrigaes sinalagmticas que integravam o pacto. De fato, como si acontecer, a r Asconsep se apresentava ao consumidor, travestido de associado, como representante da TNL PCS S.A., potencializando sua captao de clientes e a contratao de seus acessos de telefonia mvel. A aparncia de que esta recebia a contraprestao do consumidor e o atendia durante todo o contrato, mesmo que as prestaes fossem pagas diretamente Asconsep que as repassava TNL PCS S.A.. De fato, os esforos comuns empreendidos por ambas constituram elemento essencial ao oferecimento dos produtos ao consumidor, o qual em ambas as empresas depositou sua confiana quando da contratao. Esta a melhor orientao pretoriana, calcada na aplicao da Teoria da Aparncia s relaes de consumo. Veja-se:
Processual civil. Consrcio. Teoria da aparncia. Legitimidade passiva reconhecida. A empresa que, segundo se alegou na inicial, permite a utilizao da sua logomarca, de seu endereo, instalaes e telefones, fazendo crer, atravs da publicidade e da prtica comercial, que era responsvel pelo empreendimento consorcial, parte passiva legtima para responder pela ao indenizatria proposta pelo consorciado fundamentada nesses fatos. Recurso conhecido e provido (STJ - RT 785/181).
financiamento) pode haver um determinado vnculo capaz de gerar consequncias jurdicas autnomas em relao aos efeitos tradicionais desses contratos. Em outras palavras: reconhece-se que dois ou mais contratos estruturalmente diferenciados (entre partes diferentes e com objeto diverso) podem estar unidos, formando um sistema destinado a cumprir uma funo prtico-social diversa daquela pertinente aos contratos singulares individualmente considerados (LEONARDO, Rodrigo Xavier. A teoria das redes contratuais e a funo social dos contratos. In Revista dos Tribunais, So Paulo: RT, v. 832, fev. 2005).
Assim, aplicvel a Teoria das Redes Contratuais e a consequente solidariedade, capaz de atrair a aplicao do art. 25, 1, do CDC. Isso posto, deve ser reconhecida a responsabilidade de ambas as rs pelos danos ocasionados parte autora. Caracterizada a responsabilidade de ambas as rs pelo indevido bloqueio do acesso telefnico, caracteriza-se o dano moral, j havendo esta col. 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais decidido em acrdo de minha relatoria que o bloqueio de linha de celular quando o consumidor encontra-se adimplente, impedindo-o de receber e efetuar ligaes, provoca dano moral (Processo n 1.0145.08.449754-7/001 - Relator: Des. Cabral da Silva - Data da publicao:14.08.2009). Em situao idntica, envolvendo as mesmas partes rs e oriunda da mesma Comarca, j se manifestou esta col. 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia de Minas Gerais, veja-se:
Ementa: Ao de indenizao. Telefonia mvel. Sentena. Nulidade. Legitimidade passiva ad causam. Bloqueio indevido de linha telefnica. Responsabilidade solidria. Danos morais. No sistema processual ptrio impera a regra de que a decretao da nulidade deve atender demonstrao de efetivo prejuzo parte. A legitimidade da parte r advm do fato de ser ela a pessoa indicada a suportar os efeitos provenientes da condenao. A operadora de telefonia, que promove o bloqueio da linha do usurio sem averiguar a regularidade do pagamento, responde pelos danos causados. Responde solidariamente operadora de telefonia mvel a pessoa jurdica que atua na captao de usurios e, embora se comprometa ao repasse dos valores recebidos pela contraprestao dos servios ofertados, no o faz a tempo e modo, resultando na interrupo indevida dos servios. O bloqueio injustificado de linha telefnica configura dano moral passvel de indenizao. Preliminares rejeitadas, primeiro recurso provido e segundo no provido (Processo n 1.0145.08.449753-9/001 - Relator: Des. Marcos Lincoln - DJMG de 24.07.2009).
A denominada Teoria das Redes Contratuais explica perfeitamente a questo, colocando no mesmo lugar a Asconsep e TNL PCS S.A.:
Isto porque, por meio dessa teoria, busca-se reconhecer que entre contratos aparentemente diversos (tal como seriam o compromisso de compra e venda e o contrato de
No que concerne fixao dos danos morais em questo, a indenizao a ser solvida no pode servir de fonte de enriquecimento sem causa. O dano pode ser aplacado atravs de um singelo pedido de desculpas ou atravs do reconhecimento de um erro, no sendo a forma pecuniria a nica via para se alcanar o ressarcimento almejado. Nota-se que as coisas da alma que so nsitas ao dano moral no so passveis de avaliao econmica.
163
Deste modo, o magistrado deve agir de modo bastante consentneo no momento de fixar a indenizao, pois no pode provocar o enriquecimento sem causa da parte que busca a indenizao, no pode deixar de incutir no valor condenatrio um carter pedaggico, visando desestimular o agente do ato ilcito de reiterar em tal prtica, bem como deve buscar alcanar valor que seja capaz de, se no de modo amplo, pelo menos em parte, fazer com que o ofendido se sinta ressarcido. tal tarefa das mais penosas e complexas, contudo no h o magistrado como fugir dela. Assim, o melhor critrio que a indenizao seja fixada com moderao e prudncia, sempre atento aos princpios da proporcionalidade e razoabilidade. Logo, no caso em comento, julgo ser o valor de R$5.450,00 (cinco mil quatrocentos e cinquenta reais) adequado, contribuindo para se aplacar a dor pelos danos sofridos sem enriquecer sobremaneira o consumidor lesado. Em relao aos danos materiais, carece o feito de qualquer prova da sua ocorrncia, devendo tal pedido ser julgado improcedente. Ex-positis, dou parcial provimento apelao aviada para julgar parcialmente procedentes os pedidos exordiais, condenando solidariamente as rs ao pagamento de indenizao por danos morais no importe de R$ 5.450,00 (cinco mil quatrocentos e cinquenta reais), corrigidos monetariamente pelos ndices da CGJ desde seu arbitramento e com juros de mora de 1% (um por cento) ao ms a partir da data da suspenso indevida dos acessos da linha telefnica. Custas e honorrios advocatcios arbitrados em 20% (vinte por cento) da condenao, pelas rs solidariamente, em face da sucumbncia mnima da parte autora. DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - De acordo com o Relator. DES. VEIGA DE OLIVEIRA - De acordo com o Relator. Smula - RECURSO PROVIDO EM PARTE.
- A garantia do salrio mnimo, prevista no art. 7, IV, c/c art. 39, 2 da CR/88, alusiva ao total da remunerao do servidor, e no apenas ao vencimento bsico. Dessa forma, impe-se a reforma da r. sentena que condenou a parte r ao pagamento das diferenas salariais. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.09. 547372-4/001 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais Apelada: Denise Aparecida de Bastos Galliac - Relatora: DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Brando Teixeira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR E REFORMAR A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2011. - Hilda Teixeira da Costa - Relatora. Notas taquigrficas DES. HILDA TEIXEIRA DA COSTA - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Estado de Minas Gerais (f. 207-213, TJ), inconformado com a r. sentena de f. 202-206, prolatada nos autos da ao ordinria contra ele movida por Denise Aparecida de Bastos Galliac, que julgou procedente o pedido inicial para condenar o ru a pagar autora as diferenas salariais decorrentes da fixao do vencimento bsico da autora abaixo do salrio mnimo vigente no pas desde 2004, respeitada a prescrio quinquenal, corrigidos monetariamente e acrescidos de juros de 0,5 % ao ms, este a partir da citao. Por fim, condenou o requerido ao pagamento dos honorrios advocatcios, fixado no valor de R$ 1.000,00 (mil reais), nos termos do art. 20, 4, do CPC, isentando-o das custas e despesas processuais, a teor do art. 10, I, da Lei n 14.939/03, e remeteu o feito ao reexame necessrio. O Estado de Minas Gerais, em suas razes (f. 207213, TJ), argui que o vencimento bsico da apelada, tal como aduzido na inicial, desde 2004, foi inferior ao salrio mnimo, mas, alm desta importncia paga a ttulo de vencimento bsico, a apelada tambm recebe outras parcelas que, conjuntamente, perfazem um valor bem superior ao salrio mnimo vigente e que compem a sua remunerao. Alega que no h infrao ao art. 39, 3, da CR/88, pois tal dispositivo garante aos funcionrios pblicos a percepo de ao menos um salrio mnimo mensal,
...
Servidor pblico - Equiparao do vencimento bsico ao salrio mnimo - Impossibilidade Garantia constitucional em relao remunerao total
Ementa: Reexame Necessrio/Apelao Cvel. Ao revisional de vencimento. Servidora pblica. Equiparao do vencimento bsico ao salrio mnimo. Impossibilidade. Garantia constitucional em relao remunerao total. Sentena reformada. Recurso provido.
e que, portanto, a garantia prevista no inciso IV do art. 7 da CR/88, extensvel aos servidores pblicos, diz respeito exclusivamente impossibilidade de a remunerao ser inferior ao salrio mnimo vigente. Enfatiza que a remunerao percebida pela apelada, mensalmente, no inferior ao salrio mnimo vigente, e que a pretenso de vincular o seu vencimento bsico ao valor do salrio mnimo, passando a incidir sobre este os adicionais e gratificaes a que faz jus, expressamente vedada pelo texto constitucional. Sustenta que o procedimento da Administrao Pblica obedeceu aos ditames legais, sendo certo que a concesso do pleito da requerente violaria o princpio da legalidade consagrado na prpria constituio e ocasionaria usurpao de competncia, uma vez que no cabe ao Judicirio decidir pelo aumento da remunerao de servidores do Executivo. Salienta que qualquer concesso de reajuste ou aumento de remunerao deve obedecer a previso oramentria e autorizao especfica na lei de diretrizes oramentrias. Ao final, requer o provimento do recurso, a fim de que seja reformada a r. sentena, para julgar improcedente o feito. Intimada, a apelada apresentou suas contrarrazes s f. 215-220, TJ, pugnando, preliminarmente, pelo no conhecimento do recurso, pelo fato de o apelante no ter atacado os fundamentos da sentena. No mrito, requer o desprovimento do recurso e a manuteno da sentena. Sentena sujeita ao reexame necessrio. Preliminarmente, a apelada pleiteia o no conhecimento do recurso pelo fato de o apelante no ter atacado os fundamentos da sentena. Todavia, razo no assiste apelada, uma vez que a simples interposio, havendo pertinncia temtica entre a defesa e o recurso, uma reao contra a sentena. Ademais, a matria dos autos est sujeita ao reexame necessrio. Isto posto, rejeito a preliminar de no conhecimento do recurso, suscitada pela apelada e conheo do recurso voluntrio, pois presentes os pressupostos de sua admissibilidade. A questo dos autos cinge-se pretenso da autora em perceber o vencimento bsico em valor equivalente ao salrio mnimo. De fato, foram estendidos aos servidores pblicos, atravs do artigo 39, 3, da CF/88, os direitos dos trabalhadores urbanos e rurais previstos nos incisos IV e VII do artigo 7 do Diploma Constitucional, restando-lhe asseguradas as garantias referentes ao
salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender a suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim e garantia
de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel.
Ocorre que, para a hiptese em tela, h que se distinguir os significados de vencimento e remunerao, que, segundo elucida Jos dos Santos Carvalho Filho, significa:
Remunerao o montante percebido pelo servidor pblico a ttulo de vencimentos e vantagens pecunirias. , portanto, o somatrio das vrias parcelas pecunirias a que faz jus, em decorrncia de sua situao funcional. Vencimento a retribuio pecuniria que o servidor percebe pelo exerccio de seu cargo, conforme a correta conceituao prevista no estatuto funcional federal (art. 40, Lei n 8.112/90). Emprega-se, ainda, no mesmo sentido vencimento-base ou vencimento-padro. Essa retribuio se relaciona diretamente com o cargo ocupado pelo servidor: todo cargo tem seu vencimento previamente estipulado. O aumento dos vencimentos dos cargos deve ter previso legal (art. 61, 1, II, a, CF) (Manual de direito administrativo, 10.ed., Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003, p. 565-566)
Neste nterim, de se ver que no h na lei qualquer aluso necessidade de o vencimento bsico corresponder, no mnimo, ao salrio mnimo, reservando-se ao servidor pblico apenas a garantia de que perceber, mensalmente, remunerao equivalente pelo menos ao menor salrio vigente no pas. Sob tal perspectiva, registra-se que a remunerao da requerente composta por uma parcela fixa, qual seja o vencimento bsico, fixado em lei, e uma outra parte varivel, tais como parcela remuneratria complementar, quinqunios, abono salarial, vantagens pessoais, de modo que referidas composies e seus respectivos valores compem a remunerao total, que superior ao valor do salrio mnimo vigente no pas. Dessa forma, de se interpretar que a garantia do salrio mnimo prevista no art. 7, IV, c/c art. 39, 2, da CR/88, alusiva ao total da remunerao do servidor e no apenas ao vencimento bsico. Neste sentido, seguem jurisprudncias do excelso Supremo Tribunal Federal:
Servidor pblico: salrio mnimo. da jurisprudncia do STF que a remunerao total do servidor que no pode ser inferior ao salrio mnimo (CF, art. 7, IV). Ainda que os vencimentos sejam inferiores ao mnimo, se tal montante acrescido de abono para atingir tal limite, no h falar em violao dos artigos 7, IV, e 39, 3, da Constituio. Invivel, ademais, a pretenso de reflexos do referido abono no clculo de vantagens, que implicaria vinculao constitucionalmente vedada (CF, art. 7, IV, parte final) (RE 439360-AgR, Rel. Min. Seplveda Pertence, DJ de 02/09/05). Ementa: 1. Despacho agravado que se mostra em consonncia com a orientao firmada pelo Plenrio desta Corte no sentido de que o art. 7, IV, c/c o art. 39, 2, da Constituio, refere-se remunerao total do servidor e no apenas ao vencimento-base. Precedentes: RE 197.072 e RE
165
199.098. 2. Agravo regimental improvido (AI 418572 AgR / SP; Relatora: Min. Ellen Gracie; p. em 09.05.2003). Recurso extraordinrio. Servidor Pblico. Piso de vencimento. Salrio mnimo. - O Plenrio desta Corte, ao julgar os RREE 197.072 e 199.098, que trataram de hiptese anloga presente, firmou o entendimento de que o artigo 7, IV, combinado com o artigo 39, 2, ambos da Constituio, se refere remunerao total recebida pelo servidor e no apenas ao vencimento-base. Recurso extraordinrio no conhecido (RE 299075/SP; Relator: Min. Moreira Alves; p. em 01.06.2001).
Acidente de trnsito - leo na pista Responsabilidade objetiva do Estado - Art. 37, 6, CF/88 - Limpeza da via pblica - Negligncia da municipalidade - Prova do dano - Nexo causal - Indenizao devida - Correo monetria Smula n 43 do STJ
Ementa: Administrativo. Indenizao. Acidente de trnsito. leo na pista. Omisso municipal. Procedncia. Correo monetria. Termo a quo. - luz do art. 37, 6, da CR/88, a Administrao Pblica responde objetivamente pelos danos causados a terceiros, exigindo-se prova do dano e do nexo de causalidade, prescindvel a aferio de culpa. - Ausente, nos autos, demonstrao de excludentes de responsabilizao (culpa exclusiva da vtima), recai sobre o Poder Pblico a obrigao de indenizar os prejuzos decorrentes de acidente ocorrido em razo do derramamento de leo na via pblica. - Nos danos materiais, a correo monetria fixada de acordo com a Smula n 43 do STJ, devendo incidir a partir da data do evento danoso. APELAO CVEL N 1.0702.09.555225-4/001 - Comarca de Uberlndia - Apelante: Municpio de Uberlndia - Apelada: Vanei Aparecida Bernardes - Relator: DES. FERNANDO BOTELHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Bitencourt Marcondes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 14 de julho de 2011. - Fernando Botelho - Relator. Notas taquigrficas DES. FERNANDO BOTELHO - Trata-se de Apelao Cvel interposta pelo Municpio de Uberlndia contra sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da comarca de Uberlndia/ MG, que, nos autos da ao de reparao de danos materiais movida por Vanei Aparecida Bernardes, julgou procedente o pedido inicial, condenando o Municpio ao pagamento da importncia de R$731,00 (setecentos e trinta e um reais), corrigida monetariamente e acrescida
Diante de tais consideraes, impe-se a improcedncia do pedido de equiparao do vencimento bsico ao salrio mnimo vigente no pas, no havendo que se condenar, por consequncia, o Estado ao pagamento de qualquer diferena salarial neste sentido. Em face do exposto, em reexame necessrio, reformo a r. sentena para julgar improcedentes os pedidos iniciais, resolvendo o mrito nos termos do art. 269, I, do CPC, e julgo prejudicado o recurso voluntrio. Inverto os nus sucumbenciais, para condenar a autora ao pagamento das custas processuais e recursais, bem como honorrios advocatcios no valor de R$ 1.000,00 (hum mil reais), ressalvando que a cobrana fica suspensa, em razo de a autora, ora apelada, estar litigando sob o plio da justia gratuita (f. 43, art. 12 da Lei 1.060/50). DES. AFRNIO VILELA - Acompanho o voto da em. Relatora, Des. Hilda Teixeira da Costa, para reformar a sentena e julgar improcedente o pedido exordial, tecendo, contudo, as seguintes consideraes. A despeito de entender que os adicionais, quinqunios e vantagens pessoais no podem ser considerados para fins de verificao se os valores percebidos pelo servidor so inferiores ao salrio mnimo, observo que o montante relativo parcela remuneratria complementar - PRC, que visa justamente atingir o nvel remuneratrio mnimo assegurado, deve ser considerada. Pelos documentos de f. 15/42, observo que a apelada recebeu PRC durante todo o perodo reclamado, de modo que o somatrio do vencimento bsico com a mencionada verba superou o valor do salrio mnimo vigente poca. DES. RONEY OLIVEIRA - De acordo. Smula - REJEITARAM PRELIMINAR E REFORMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
...
de juros de mora de 0,5% ao ms, devidos desde a citao (f. 76/78). Inconformada, apela a Municipalidade s f. 79/89, aduzindo que no contribuiu para o acidente, mostrando-se, ao contrrio, imperita a autora-apelada ao colidir na traseira de caminho que estava estacionado. Sustenta que no h imputar responsabilidade ao Municpio, visto que no houve omisso, sequer denncia de derramamento de leo na pista, sendo hiptese tpica de fatalidade ou culpa exclusiva da vtima, principalmente se se considerar que est o condutor obrigado a manter velocidade compatvel com as condies da via, nos termos do art. 28 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Ad cautelam, no eventual arbitramento de indenizao, alega culpa concorrente da vtima, visto que ausente demonstrao de fato lesivo praticado pela Administrao, impugnando, ainda, o boletim de ocorrncia policial firmado unilateralmente com base nas declaraes da requerente. Por fim, pugna pela aplicao do art. 1-F da Lei n 9.494/97, com redao dada pela Lei n 11.960, quanto aos juros e correo monetria. Contrarrazes apresentadas s f. 92/97, pelo desprovimento do recurso de apelao. o relatrio. Decido. Presentes os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso de apelao. Cuida-se de ao de indenizao na qual a autora, Vanei Aparecida Bernardes, alega que, no dia 05 de agosto de 2008, estava trafegando pela Avenida Getlio Vargas, sentido bairro/centro, na velocidade permitida por lei, quando, na altura do n 2.377, perdeu o controle da direo, devido ao excesso de leo na pista, colidindo em um caminho que estava estacionado no lado direito da via. Alegando a omisso da Municipalidade na manuteno do servio de limpeza urbana, visto que se negligenciara na limpeza do leo da via urbana, pugna por indenizao por danos materiais no valor de R$ 731,00 (setecentos e trinta e um reais), correspondente ao pagamento da franquia do veculo. Ao pedido inicial, ope-se a Municipalidade ao argumento de que no contribuiu para o acidente, mostrando-se, ao contrrio, imperita a autora-apelada ao colidir na traseira de caminho que estava estacionado, batendo-se pela inexistncia de nexo causal. A sentena concluiu pela procedncia do pedido. Tais, os limites da lide. Da responsabilidade civil do poder pblico. Em princpio, a obrigao de indenizar pode ser definida como a de reparar o dano, imposta a todo aquele que, ilicitamente, causar prejuzo a outrem:
Art. 927. Aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a outrem, fica obrigado a repar-lo. Pargrafo nico. Haver obrigao de reparar o dano, independentemente de culpa, nos casos especificados em lei,
ou quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano implicar, por sua natureza, risco para os direitos de outrem.
Sabe-se, contudo, que a responsabilidade do Poder Pblico, que hoje atingiu o pice de seu caminho evolutivo (Impende destacar, na esteira do ensinamento de Celso Antnio Bandeira de Mello, que na origem do Direito Pblico vigia o princpio da irresponsabilidade do Estado, bem sintetizado nas clebres frases Le roi ne peut mal faire e The king can do not wrong. Apelando a doutrina, no sculo XIX, para as normas de Direito Privado com vistas a assentar a idia de responsabilidade do Estado enquanto corolrio da submisso do Poder Pblico ao Direito, numa consequncia lgica da noo de Estado de Direito; evoluindo, posteriormente e cada vez mais, de uma responsabilidade subjetiva, calcada na culpa, para uma responsabilidade objetiva ancorada na simples relao de causa e efeito entre comportamento administrativo e o evento danoso - Curso de Direito Administrativo. 18.ed., So Paulo: Malheiros, 2005, p. 923/926), consagra o princpio do risco integral ou risco administrativo (Supremo Tribunal Federal, in RTJ 55/50; TFR in Revista Forense 268/02), expandindo-se de uma responsabilidade puramente subjetiva, calcada na culpa, para outra realidade, qual a de uma responsabilidade objetiva ancorada na simples relao de causa e efeito entre comportamento administrativo e evento danoso. Nesse sentido, ganhou assento constitucional a teoria da responsabilidade objetiva do Estado pelos danos que seus agentes causarem a terceiros, margem, pois, de qualquer culpa ou procedimento irregular, de modo que as pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa (art. 37, 6, CR/88). Noutro modo de dizer, a pessoa jurdica de direito pblico responde, uma vez que se estabelea o nexo de causalidade entre o ato da Administrao e o prejuzo sofrido (Revista dos Tribunais 484/68), ressalvada a possibilidade de demonstrao de causas excludentes, como a culpa exclusiva da vtima, caso fortuito ou fora maior, face ao fato de no se ter adotado, no arqutipo atual da responsabilidade do Estado, a teoria do risco integral ou da responsabilidade absoluta. Adotada, no direito ptrio, a teoria do risco administrativo, adverte Hely Lopes Meireles que
[...] o risco administrativo no significa que a administrao deva indenizar sempre e em qualquer caso o dano suportado pelo particular; significa, apenas e to somente, que a vtima fica dispensada da prova da culpa da Administrao, mas esta poder demonstrar a culpa total ou parcial do lesado no evento danoso, caso em que a Fazenda Pblica se eximir
167
integral ou parcialmente da indenizao (Direito administrativo brasileiro, p. 555).
Sergio Cavalieri Filho, citando aquele publicista, ao comentar o 6 do art. 37 da CR/88, afirma:
O exame desse dispositivo revela que o constituinte estabeleceu para todas as entidades estatais e seus desmembramentos administrativos a obrigao de indenizar o dano causado a terceiros por seus servidores, independentemente da prova de culpa no cometimento da leso. Firmou, assim, o princpio objetivo da responsabilidade sem culpa pela atuao lesiva dos agentes pblicos e seus delegados [...].
a depoente, no momento em que freou, conduzia seu veculo a uma velocidade aproximada de 40km/h; que o veculo da autora teve danos em sua parte dianteira; que a visibilidade era boa; que a autora faz esse trajeto todos os dias (f. 59).
Valter Ferreira Lopes:

[...] que o depoente mototxi e chegou ao local logo aps a ocorrncia do acidente com a autora; que o depoente conhece a autora h vrios anos, mas afirma ter sido mera coincidncia sua presena no local minutos aps a ocorrncia da coliso; que o depoente avistou a autora saindo do veculo, logo aps este ter se chocado com o caminho; que o depoente afirma que tambm havia uma motocicleta acidentada no local; que havia uma mancha de leo no asfalto, no sabendo o depoente dizer, porm, qual era a sua extenso; que no se recorda se o corpo de bombeiros estava no local; que ficou parado no local por cerca de 15 minutos; que o depoente chegou a conversar com a autora, a qual lhe disse que havia escorregado no leo e batido no caminho; que, salvo engano, ao passar novamente pelo local do acidente, percebeu que os bombeiros estavam jogando serragem na pista; que conhece a autora h 17 anos; que chegou a conhecer o primeiro marido dela; que o veculo da autora apresentava avarias na parte dianteira (f. 60).
O que se depreende da leitura do dispositivo constitucional que ele se aplica aos danos causados por seus agentes a terceiros, sendo que estes so entendidos como algum que seja estranho Administrao Pblica, algum com o qual o Estado no tenha vnculo jurdico preexistente (Programa de Responsabilidade Civil, p. 260). No caso presente, requer a autora-apelada o ressarcimento dos prejuzos materiais - franquia de seguro automobilstico - advindos da coliso do seu veculo na traseira do caminho estacionado na Avenida Getlio Vargas, no Municpio de Uberlndia, arguindo, para tanto, negligncia da administrao municipal na limpeza de leo na via urbana. Em escora narrativa inicial, junta ao feito boletim de ocorrncia policial (BO n. 10404/08), lavrado por agente policial que compareceu ao local do fato, assim positivando:
[...] transitava pela Av. Getlio Vargas, na faixa da direita, quando prximo ao n 2.423, sentido bairro/centro, perdi o controle do V1 em razo de leo na pista atingindo a traseira do V2, o qual estava estacionado prximo ao n 2.377, prximo guia da calada [...] (f. 11).
Depreende-se, pois, do conjunto probatrio colacionado aos autos que o abalroamento decorreu da existncia de leo na pista, vindo a reportagem de f. 69/70 reforar a ocorrncia de acidentes na Avenida Getlio Vargas em razo da mancha de leo. De se notar que, em virtude da responsabilidade objetiva, resta ntida a inverso do nus da prova, atenuando, em muito, o princpio de que o nus da prova incumbe a quem alega (onus probandi incumbit ei qui dicit, non qui negat), cabendo ao Poder Pblico a contraprova das alegaes iniciais, notadamente da presena das excludentes da responsabilizao. No outro, alis, o entendimento jurisprudencial ptrio:
Responsabilidade civil do Estado. Indenizao. Responsabilidade subjetiva e objetiva. Atividade de agentes policiais. Fundando-se a demanda na responsabilidade civil do Estado, cristalizada na Constituio Federal (art. 37, 6), constitui nus do Estado provar que a vtima agiu culposamente para que possa eximir-se parcial ou totalmente da obrigao de indenizar: se provar ter havido culpa exclusiva da vtima, nada indenizar; se provar, contudo, ter havido culpa concorrente dela, haver diviso proporcional do quantum a indenizar. A responsabilidade do Estado, calcada que no risco administrativo, atua, no plano processual, como inverso do nus da prova, ao contrrio do que sucede no campo da responsabilidade subjetiva. Nesta, incumbir ao autor provar a culpa do ru; naquela, constitui nus da r, a Administrao, provar a culpa exclusiva ou concorrente por parte do autor (TJPR; Apelao Cvel 16227; Des. Pacheco Rocha; DJ 26.04.1999). Responsabilidade Civil do Estado. Teoria do Risco Administrativo. Inverso do nus da prova. A teoria do risco administrativo inverte o nus da prova, e o Estado apenas exclui ou atenua a sua obrigao, se demonstrar a culpa exclusiva ou concorrente da vtima (TARS; Apelao Cvel 184068856; DJ de 13.02.1985; apud ADCOAS 105541).
No mesmo sentido, os testemunhos prestados em juzo: Da prpria autora (Vanei Aparecida Bernardes):
...a depoente conduzia seu veculo em direo ao trabalho; que a depoente ingressou na rotatria localizada nas proximidades do bar Belvedere; que, aps passar pela rotatria, a depoente avistou uma viatura do corpo de bombeiros que se encontrava na posio perpendicular em relao avenida Getlio Vargas; que os bombeiros estavam dando socorro a uma vtima de acidente de moto; que a motocicleta, inclusive, estava no solo, antes do veculo dos bombeiros; que antes da moto e do veculo dos bombeiros havia tambm um caminho, irregularmente estacionado na avenida Getlio Vargas, vez que no posicionado rente ao meio-fio do lado direito da referida via; que a depoente, para no atingir a moto ou o carro dos bombeiros, freou seu veculo; que, nesse momento, em razo da presena de leo na pista, seu veculo derrapou e a depoente perdeu a direo; que o veculo foi ao encontro do caminho irregularmente estacionado, ocorrendo a coliso; que, de acordo com o que ouviu dizer, a mancha de leo na pista fora proveniente de um caminho da prefeitura; que
Ao de indenizao. Responsabilidade do Estado. Culpa objetiva. Dano moral. Fixao. Critrios. - A responsabilidade do Estado objetiva e, consequentemente, independe da prova da culpa, bastando que se demonstre o nexo causal entre o acidente e o dano. Assim, em tais casos, o nus da prova invertido, vale dizer, ao Estado compete provar a existncia de uma das causas de excluso da responsabilidade, como a culpa exclusiva da vtima, o caso fortuito ou a fora maior. - O valor arbitrado para os danos morais deve guardar perfeita correspondncia com a gravidade objetiva do fato e do seu efeito lesivo, bem assim com as condies sociais e econmicas da vtima e do autor da ofensa, revelando-se ajustada ao princpio da equidade e orientao pretoriana segundo a qual a eficcia da contrapartida pecuniria est na aptido para proporcionar tal satisfao em justa medida (TJMG; Apelao Cvel 1.0024.02.872809-5/001(1); Des. Eduardo Andrade; DJ 06.12.2005).
hiptese, excepcionalmente, o 4 do artigo 20 da Lei Processual, por ter sido vencida a Fazenda Pblica (Apelao Cvel 1.0000.00.287287-7.000; Des. Wander Marotta; DJMG 17/02/2002).
Administrativo. Responsabilidade civil. Abalroamento de veculo. Responsabilidade objetiva das pessoas de direito pblico e das de direito privado, prestadoras de servio pblico. Inteligncia da norma do 6, do art. 37, de nossa Carta Magna. Ao Estado cabe responder pelos danos decorrentes de acidentes com veculos de sua propriedade, tendo em vista que sua responsabilidade objetiva, nos termos da norma do 6, do art. 37, da CF/88, responsabilidade que pode ser eliminada ou abrandada caso se comprove, respectivamente, culpa exclusiva ou concorrente da vtima, ou que o evento seja decorrente de caso fortuito ou fora maior (Apelao Cvel 1.0479.02.035212-2/001(1); Des. Antnio Srvulo; julgado em 30.02.2007). Ao de indenizao. Acidente de trnsito. nibus urbano. Coliso com bicicleta. Empresa prestadora de servio pblico de transporte coletivo. Teoria do risco administrativo. Responsabilidade civil objetiva. Excludente. Culpa exclusiva da vtima. Ausncia do dever de indenizar. Recurso desprovido. - Ainda que se trate de responsabilidade objetiva, segundo a Teoria do Risco Administrativo, a empresa prestadora de servio pblico de transporte coletivo urbano se exime da responsabilidade pelo acidente se comprovar a culpa exclusiva da vtima. Revelando o conjunto probatrio que o acidente ocorreu por culpa exclusiva vtima, no h que se falar em responsabilidade civil da empresa requerida, inexistindo o dever de indenizar (Apelao Cvel 1.0024.05.643883-1/001(1); Des. Lucas Pereira; julgado em 28.09.2006). Responsabilidade civil do Estado. Teoria objetiva. Viatura militar. Abalroamento pela traseira. Risco administrativo. Art. 37, 6 da CF/88. O Estado deve responder objetivamente pelos danos causados aos administrados, conforme preceito da CF 37, 6. Somente deixa de ser responsabilizado se demonstrar que o dano ocorreu por culpa exclusiva da vtima. Incide correo monetria sobre dvida por ato ilcito a partir da data do efetivo prejuzo, vale dizer, a partir da ocorrncia do fato ilcito ou danoso (Smula 43 do STJ). J os juros de mora, segundo entendimento pacfico desta Cmara, so devidos somente a partir da citao, ao percentual de 0,5% ao ms. Em relao aos honorrios, aplica-se
Processual civil e previdencirio. Agravo regimental no recurso especial. Art. 1.-F da Lei n. 9.494/97. Redao dada pela Lei n. 11.960/09. Juros moratrios. Critrio de clculos. Alterao. Aplicao aos processos em andamento. Inviabilidade. 1. Conforme o entendimento firmado no mbito desta Corte Superior, a Lei n. 11.960/2009, que modificou o texto do art. 1-F da Lei n. 9.494/97, alterando o critrio de clculo dos juros de mora, no pode incidir sobre os processos em curso, por possuir natureza instrumental material. 2. Agravo regimental desprovido (AgRg no REsp 883674/SP , Ministra Laurita Vaz, 5 Turma, publ. 04.10.2010). Agravo regimental no recurso especial. Processual civil. Previdencirio. ndice de correo monetria aplicvel ao caso. 1. firme a compreenso desta Corte no sentido de que a Lei n. 11.960/09, que alterou o art. 1-F da Lei n 9.49497, tambm possui natureza instrumental e material, no incidindo, por conseguinte, nos feitos em andamento quando de sua edio. 2. Agravo regimental a que se nega provimento (AgRg no REsp 1163264/MG - Ministro Og Fernandes, 6 Turma, publ. 04.10.2010). Administrativo e processual civil. Embargos de declarao no agravo regimental no recurso especial. Incorporao de quintos no perodo de 08.04.1998 a 05.09.2001. Possibilidade. Juros de mora. Aplicao da Lei n. 11.960/2009. Inovao recursal. Omisso. No ocorrncia. 1. Os embargos de declarao so cabveis quando o provimento jurisdicional padece de omisso, contradio ou obscuridade, nos ditames do art. 535, I e II, do CPC, bem como para sanar a ocorrncia de erro material. 2. No se mostra evidenciada a ocorrncia de nenhum dos vcios previstos no dispositivo em tela, mxime porque o decisum embargado, de forma clara e fundamentada, (i) decidiu acerca da possvel a incorporao de quintos em relao ao exerccio da funo comissionada, no perodo de 8 de abril de 1998 - data do incio da vigncia da Lei 9.624/98 - at 5 de setembro de 2001 - data
169
No mesmo diapaso, tratando-se de acidente de trnsito com veculos oficiais, compete ao Poder Pblico a prova da imprudncia da vtima, sem a qual o evento no teria ocorrido:
E nem se alegue, aqui, a culpa exclusiva da vtima, pela coliso na traseira do veculo estacionado (caminho), eis que a presuno de culpa, na hiptese, milita em favor to somente do motorista do caminho, nem tampouco que a apelada conduzia seu veculo em excesso de velocidade, visto que os danos causados ao automvel seriam muito maiores que os apontados na inicial. Por tudo, e porque incontroversa, nos autos, a presena de leo na pista, no h como afastar a responsabilidade do ente municipal, impondo-se, por isso, a manuteno da sentena. De se ressalvar, e sem perder de vista a propositura da presente demanda em 03.02.2009, como se v da certido de distribuio de f. 02-verso, que no incide, contudo, a nova redao do art. 1-F da Lei n 9.4.94/97, introduzida pela Lei n 11.960/09, eis que, na esteira dos recentes entendimentos do STJ, a norma deve ser aplicada apenas s aes ajuizadas aps sua entrada em vigor, tendo em vista seu carter material-processual. A propsito, confira-se:
referente ao incio da vigncia da MP 2.225-45/01, consoante orientao firmada no mbito da Terceira Seo do Superior Tribunal de Justia; e (ii) que a matria atinente aos ndices dos juros de mora, e, consequentemente, a eventual aplicao, ao presente feito, da alterao do artigo 1-F da Lei n. 9.494/97, promovida pela Lei n. 11.960/2009, sequer foi discutida no acrdo embargado, configurando, portanto, inovao recursal, invivel em sede de aclaratrios. 3. No h falar em aplicao do ndice de atualizao da caderneta de poupana aos juros moratrios, tendo em vista que a Lei n. 11.960/2009, que veio alterar o critrio de clculo dos juros moratrios, previsto no artigo 1-F da Lei n. 9.494/97, tambm possui natureza instrumental e material, motivo por que no pode incidir nos feitos em andamento (AgRg no Ag 1.174.569/RS, Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, Sexta Turma, DJe 22/3/2010). 4. No caso em foco, a ao foi ajuizada em 25.02.2008, antes, pois da edio da Lei n. 11.960/2009, razo por que se aplica, espcie, o art. 1.-F da Lei n. 9.494/97, acrescentado pela Medida Provisria n. 2.180-35, de 24.08.2001, que fixa os juros moratrios em 6% ao ano. 5. Embargos de declarao rejeitados (EDcl no AgRg no REsp 1187848/RJ, Ministro Benedito Gonalves, 1 Turma, publ. em 27.09.2010).
De se retificar, por fim, a data de incidncia da correo monetria a contar da data do efetivo prejuzo, nos termos da Smula n 43 do Superior Tribunal de Justia. Concluso. Diante do exposto, dou parcial provimento ao recurso de apelao to somente para determinar a incidncia da correo monetria a partir do evento danoso. Custas, na forma da lei. como voto. DES. EDGARD PENNA AMORIM - Acompanho o em. Relator, pois devidamente comprovado que o acidente noticiado nos autos ocorreu em virtude de existncia de leo na pista - que provocou a derrapagem do veculo da autora e o choque na traseira de outro veculo -, ou seja, por omisso da municipalidade quanto ao seu dever de manter as vias pblicas limpas. Segundo depoimento prestado pela autora (f. 59), os fatos se deram da seguinte forma:
[...]; que a depoente ingressou na rotatria localizada nas proximidades do bar Belvedere; que, aps passar pela rotatria, a depoente avistou uma viatura do corpo de bombeiros que se encontrava na posio perpendicular em relao avenida Getlio Vargas; que os bombeiros estavam dando socorro vtima de acidente de moto; que a motocicleta, inclusive, estava no solo, antes do veculo dos bombeiros; que antes da moto e do veculo dos bombeiros havia tambm um caminho, irregularmente estacionado na avenida Getlio Vargas, vez que no posicionado rente ao meio-fio do lado direito da referida via; que a depoente, para no atingir a moto ou o carro dos bombeiros, freou seu veculo; que, neste momento, em razo da presena de leo na pista, seu veculo derrapou e a depoente perdeu a direo; que o veculo foi ao encontro do caminho irregularmente estacionado, ocorrendo a coliso [...] (sic).
A prova produzida nos autos no deixa dvidas de que os fatos ocorreram conforme descrito pela autora. Neste sentido o depoimento prestado pela testemunha de f. 60, prova, ainda, corroborada pela reportagem, juntada aos autos s f. 69/70, sobre os acidentes ocorridos na via em razo do derramamento de leo naquela referida Avenida Getlio Vargas. Por outro lado, os danos causados ao veculo so suficientes para afastar a alegao de que a autora imprimia velocidade inadequada ao seu veculo, pois estivesse em excesso de velocidade os danos seriam muito maiores do que os apontados no boletim de ocorrncia de f. 10/12. Assim, diante das provas dos autos e do fato de no ter o apelante se desincumbido de provar as alegaes lanadas na contestao, impe-se a manuteno da sentena que reconheceu a omisso da Municipalidade e lhe condenou a indenizar a autora pelo dano sofrido em razo do acidente. No tocante pretenso do apelante de atualizao da condenao, nos termos do art. 1-F da Lei 9.494/97, registro ser inaplicvel a este processo - ajuizado em 03/02/2009 - a novel redao do referido dispositivo especial dada pela Lei n 11.960, de 30/06/09, na esteira da jurisprudncia do col. Superior Tribunal de Justia, assim ementada:
Processual civil. Juros de mora. Art. 1-F da Lei n. 9.494/1997. Alterao legislativa. Incidncia imediata da Lei n. 11.960/2009. Impossibilidade. 1. Conforme entendimento firmado em recurso especial processado nos termos do art. 543-C do Cdigo de Processo Civil, a Medida Provisria n. 2.180-35/2001, que acrescentou o art. 1-F Lei n. 9.494/97, deve incidir somente nas aes ajuizadas aps sua vigncia (REsp. 1.086.944/SP , Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJe 4.5.2009, Terceira Seo). 2. Nessa linha de raciocnio, a Lei n. 11.960/2009, que trouxe nova alterao ao critrio de clculo dos juros moratrios, modificando o texto do art. 1-F da Lei n. 9.494/97, tambm possui natureza instrumental material, razo pela qual no pode incidir nos feitos em andamento. 3. Agravo regimental improvido (STJ, AgRg no REsp n. 1179834/SC, 5 Turma, Rel. Min. Jorge Mussi, DJe 03.05.2010).
Na verdade, a sentena recorrida merece pequeno reparo to somente no tocante ao termo inicial da correo monetria que, na espcie, incide desde o evento danoso, qual seja 14.08.2008 (f. 19). Diante do exposto, acompanho o em. Relator e dou provimento parcial ao recurso, para redefinir a incidncia de correo monetria na forma acima. Custas, ex lege. DES. TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO - Revelam os autos que Vanei Aparecida Bernardes ajuizou Ao de Reparao de Danos Materiais em face do Municpio de Uberlndia, pretendendo ser ressarcida do prejuzo decorrente do pagamento da franquia de seu seguro, acionado em razo de acidente que teria sido ocasionado
pelo leo deixado na pista por caminho da Prefeitura, tendo o magistrado singular julgado procedente o pedido inicial, condenando o requerido ao pagamento da quantia de R$ 731,00, a ser atualizada monetariamente. Analisando com acuidade o contexto probatrio dos autos, tenho que restou demonstrado que o acidente automobilstico sofrido pela autora teve como causa o derramamento de leo na pista, conforme depoimento testemunhal:
que o depoente avistou a autora saindo do veculo, logo aps este ter se chocado com o caminho; que o depoente afirma que tambm havia uma motocicleta acidentada no local; que havia uma mancha de leo no asfalto, no sabendo o depoente dizer, porm, qual era a sua extenso; que no se recorda se o corpo de bombeiros estava no local; que ficou parado no local por cerca de 15 minutos; que o depoente chegou a conversar com a autora, a qual disse que havia escorregado no leo e batido no caminho; que, salvo engano, ao passar novamente pelo local do acidente, percebeu que os bombeiros estavam jogando serragem na pista (f. 60).
Superior. (Precedente: AgRg no Ag 1114664/RJ, Rel. Min. Aldir Passarinho Jnior, Quarta Turma, DJe de 15/12/2010). 4. Embargos de declarao rejeitados. (EDcl nos EDcl no REsp 998.935/DF, Rel. Ministro Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJRS), Terceira Turma, julgado em 22.02.2011, DJe de 04.03.2011).
Pelo exposto, acompanho o voto proferido pelo eminente Revisor. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
...
Verifica-se do DVD colacionado f. 70, que o acidente de trnsito que causou avarias no carro da autora foi noticiado pela rede de televiso local, que mostrou claramente uma grande mancha de leo na pista, demonstrando a omisso do ente pblico; que, somente aps a ocorrncia de vrios acidentes sucessivos, cuidou de colocar serragem no local. Ademais, como bem ponderou o eminente Revisor, a presuno de culpa pelo abalrroamento na parte traseira somente seria oponvel pelo proprietrio do veculo colidido, no caso, o caminho, cingindo-se a discusso dos autos omisso do ente pblico no tocante ao leo derramado na pista, devendo, nesse aspecto, ser mantida a sentena de primeiro grau. Tambm comungo do entendimento exposto pelo eminente Revisor no tocante a inaplicabilidade da Lei n 11.960/09, uma vez que a presente demanda foi ajuizada no perodo anterior sua vigncia, sendo certo o entendimento do STJ no sentido de que a alterao da incidncia dos juros de mora constitui matria de ordem pblica, in verbis:
Processual civil. Embargos de declarao. Art. 535 do CPC. Agravo regimental Recurso especial. Ao indenizatria. Danos morais. Publicao jornalstica. Juros de mora. Termo inicial. Aplicao do verbete sumular n. 54/STJ. Matria de ordem pblica. Consectrio legal. Reformatio in pejus no configurada. Rediscusso da matria. Impossibilidade. Inexistncia de omisso, contradio ou obscuridade no julgado. 1. Os embargos de declarao, de que trata o art. 535 do CPC, tem por finalidade exclusiva provocar o saneamento de omisso, contradio ou obscuridade eventualmente existentes na sentena ou acrdo, no se prestando, destarte, a mera rediscusso da matria apreciada. 2. Nas aes envolvendo responsabilidade civil extracontratual, os juros moratrios fluem a partir do evento danoso (Smula n 54/STJ). 3. Os juros de mora constituem matria de ordem pblica, de modo que sua aplicao ou alterao, bem como a modificao de seu termo inicial, de ofcio, no configura reformatio in pejus quando j inaugurada a competncia desta Corte
Ementa: Administrativo. Responsabilidade civil. Ao de indenizao. Ato omissivo. Culpa. Segurada do Ipsemg que teve negado tratamento mdico em razo da suspenso indevida da contribuio previdenciria sobre seus vencimentos para custeio da sade. Danos morais. Critrios de fixao. Juros de mora. - Nos casos de responsabilidade civil subjetiva, por omisso de servio pblico, deve ser comprovada a culpa do Poder Pblico, alm do dano e do nexo causal, para o acolhimento da pretenso indenizatria. - Hiptese em que o rgo ao qual se achava vinculada a servidora admitiu a responsabilidade pela suspenso indevida dos descontos previdencirios da sade sobre os vencimentos da autora, que se viu sem cobertura na contingncia de atendimento mdico de urgncia, decorrente de uma crise de apendicite. - A alterao conferida ao art. 1-F da Lei 9.494/97 aplica-se s demandas ajuizadas posteriormente Lei 11.960/09. Recurso provido em parte, apenas para modificar a taxa dos juros de mora. APELAO CVEL N 1.0024.09.692075-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelada: Ktia Maria Rabello - Litisconsorte: Ipsemg - Relator: DES. MAURO SOARES DE FREITAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
171
Responsabilidade civil - Segurada do Ipsemg Tratamento mdico negado - Suspenso indevida da contribuio previdenciria - Ao de indenizao - Ato omissivo - Culpa - Danos morais - Critrios de fixao - Juros de mora - Art. 1-F da Lei 9.494/97 - Aplicao - Voto vencido
Presidncia do Desembargador Mauro Soares de Freitas, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO O REVISOR EM PARTE. Belo Horizonte, 4 de agosto de 2011. - Mauro Soares de Freitas - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURO SOARES DE FREITAS - Cuida-se, originariamente, de ao ordinria de indenizao por danos morais e materiais (f. 02/12) ajuizada por Ktia Maria Rabello em face do Estado de Minas Gerais e do Instituto de Previdncia dos Servidores de Minas Gerais Ipsemg, em cujas razes de fato e fundamentos jurdicos do pedido a autora - servidora do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais - alegou que, diante da contingncia de atendimento mdico de urgncia decorrente de uma crise de apendicite de que fora acometida na manh do dia 24.04.2009, teve negado atendimento mdico pelo instituto de previdncia estadual em virtude da ausncia de recolhimento da contribuio previdenciria respectiva (3,2%). Disse, todavia, no haver autorizado a suspenso dos descontos da contribuio previdenciria para assistncia mdica e que, em razo de erro do rgo estadual e da negativa de atendimento pelo Ipsemg, teve que se socorrer de hospital particular, onde se submeteu a tratamento cirrgico ao custo de R$ 5.053,18 (cinco mil cinquenta e trs reais e dezoito centavos). Assim, requereu a condenao de ambos os rus ao reembolso das despesas que efetuou, bem como ao pagamento de indenizao por danos morais. Adoto o relatrio da sentena vista nas f. 104/113, ao acrscimo de que o MM. Juiz de Direito da 1 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Capital julgou procedentes, em parte, os pedidos vazados na inicial, assim o fazendo nos seguintes termos, verbis:
Ante todo o exposto, julgo procedente em parte o pedido inicial, para condenar to somente o Estado de Minas Gerais a pagar, autora Ktia Matia (sic) Rabello indenizao por danos materiais, no montante de R$ 5.053,18, acrescido de juros de mora de 1% ao ms a contar do evento danoso, e morais no importe de R$ 5.000,00 (cinco mil reais) acrescido de juros de mora de 1% ao ms, a contar do trnsito em julgado desta sentena, ambos corrigidos monetariamente a teor do art. 1-F da Lei n 9.494/97 com redao alterada pela Lei n 11.960/2009. Condeno o Estado ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, em favor da autora, os quais arbitro, por equidade, nos termos do art. 20, 4, do CPC, em R$ 1.500,00. Condeno a autora ao pagamento de custas processuais e honorrios advocatcios, em favor do Ipsemg, os quais arbitro em R$ 1.500,00, suspensa a exigibilidade por litigar a autora sob o plio da justia gratuita.
Em pedido de nova deciso (f. 116/119), o Estado de Minas Gerais, aps breve sntese da demanda, bate-se pela reforma da sentena, ao argumento de que caberia servidora acompanhar mensalmente as informaes consignadas em seu contracheque, quando, ento, poderia ter verificado, desde o primeiro momento, a suspenso indevida da contribuio previdenciria sade. Alega que o TJMG, a exemplo de outros rgos da Administrao Pblica, administra a folha de pagamento de milhares de servidores, tendo vrios deles se insurgido contra a contribuio de assistncia mdica, sendo que o Decreto Estadual n 42.897/2002 permite o recolhimento da contribuio de forma voluntria, por meio de guia prpria, opo essa supostamente olvidada pela autora. Sustenta que no restou comprovado que a autora tenha sido tratada com desprezo ou tenha sido mal atendida pelos servidores do Ipsemg, no restando comprovados os alegados danos morais. Pede, de forma alternativa, seja reduzida a indenizao, insurgindo-se, ao final, contra os juros de mora. Contrariedade nas f. 123/127, em bvia infirmao. Presentes os pressupostos processuais de admissibilidade, conheo do apelo. I - Fundamentao. Primeiramente, cabe ressaltar que, muito embora seja o ente requerido pessoa jurdica de direito pblico arrolada no art. 37, 6, da Constituio da Repblica, a questo posta em julgamento merece ser analisada sob o prisma da responsabilidade subjetiva, visto que
a responsabilidade civil do Estado, no caso de conduta omissiva [a exemplo da injusta negativa de atendimento mdico], s se desenhar quando presentes estiverem os elementos que caracterizam a culpa (CARVALHO FILHO, Jos dos Santos. Manual de direito administrativo. 13. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris Editora, 2005, p. 436).
Essa a lio de Celso Antnio Bandeira de Mello - Curso de direito administrativo. 19. ed., So Paulo: Malheiros Editores, 2005, p. 933-934 - para quem, verbis:
mister acentuar que a responsabilidade por falta de servio, falha do servio ou culpa do servio [...] no , de modo algum, modalidade de responsabilidade objetiva, ao contrrio do que entre ns e alhures, s vezes, tem-se inadvertidamente suposto. responsabilidade subjetiva porque baseada na culpa (ou dolo), como sempre advertiu o Prof. Oswaldo Aranha Bandeira de Mello. Com efeito, para sua deflagrao no basta a mera objetividade de um dano relacionado com um servio estatal. Cumpre que exista algo mais, ou seja, culpa (ou dolo), elemento tipificador da responsabilidade subjetiva.
Na espcie, restou comprovado que o rgo do Estado de Minas Gerais suprimiu, mngua de qualquer justificativa ou autorizao, os descontos sobre os vencimentos da apelada para custeio da assistncia sade pelo Ipsemg, descontos esses que geraram na servidora a expectativa de atendimento mdico-hospitalar nos casos previstos em lei.
Conforme restou apurado, o TJMG, rgo ao qual a servidora se encontrava vinculada, admitiu, nos termos do ofcio de f. 15, a suspenso indevida dos descontos da contribuio para custeio de sade desde janeiro de 2008 at abril de 2009, perodo em que a servidora esteve descoberta dos servios previdencirios de sade prestados pelo Ipsemg. que o referido desconto previdencirio, em face do carter contraprestacional dos servios de sade oferecidos pelo Ipsemg, requisito sem o qual no se pode garantir qualquer cobertura ao segurado. Nesse sentido claro o art. 11 do Decreto n 42.897/2002, que estabelece:
Art. 11. A assistncia a que se refere o artigo 1 deste Decreto ser prestada pelo Ipsemg exclusivamente aos contribuintes e seus dependentes, mediante a comprovao do desconto no demonstrativo de pagamento do ltimo ms recebido ou do pagamento da contribuio diretamente ao Ipsemg at o ltimo dia til do respectivo ms.
Nesse sentido, a jurisprudncia aponta critrio razoavelmente uniforme na fixao do quantum:

Dano moral. Indenizao. Fixao do quantum que deve atender teoria do desestmulo, segundo a qual a indenizao no pode ser fonte de enriquecimento ilcito da vtima, tampouco inexpressivo a ponto de no atingir o objetivo colimado (TJSP - 10 Cmara de Direito Privado, Apelao Cvel 65.593-4, j. em 22.03.99, Relator Desembargador Ruy Camilo).
Nem se diga, a propsito, que haveria culpa recproca da apelada, porquanto o fornecimento de contracheque e sua conferncia por parte do servidor constituem mais um direito estatutariamente previsto do que uma obrigao vertida ao particular, havendo, ademais, inequvoca confiana depositada na Administrao Pblica de que a remunerao haver de ser paga corretamente. Quanto indenizao por danos morais, fixados em R$ 5.000,00 (cinco mil reais), tenho que a mesma atende ao binmio grau de culpa/capacidade econmica do ofensor, devendo por isso ser mantida. Por fim, quanto aos juros de mora fixados na sentena, cabe resgatar a regra do art. 1-F da Lei 9.494/97, com a redao conferida pela Lei 11.960/09, de sorte que o recurso haver de ser parcialmente provido para que seja alterada a taxa de juros. II - Concluso. Com tais fundamentos, dou parcial provimento ao recurso, mais precisamente para determinar que os juros sejam calculados na forma do disposto no art. 1-F da Lei n 9.494/97, com a redao dada pela Lei n 11.960/09. Em razo da nfima alterao do quadro sucumbencial, mantenho os consectrios da condenao impostos pela sentena. DES. BARROS LEVENHAGEN - Peo vnia para divergir parcialmente do judicioso voto proferido pelo eminente Relator, to somente quanto ao valor arbitrado como reparao ao dano moral. Restaram incontroversos nos autos os danos morais suportados pela autora, ocasionados pela negativa de tratamento mdico em razo da indevida suspenso da contribuio previdenciria para custeio da sade. No entanto, a ausncia de regras positivas para o arbitramento do dano moral tem gerado decises divergentes.
DES. ANDR LEITE PRAA - Com o Relator, data venia. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO O REVISOR EM PARTE.
...
Ao de cobrana - Honorrios advocatcios - Defensor dativo - Honorrios sucumbenciais fixados em valor nfimo - Critrios legais Justa majorao
Ementa: Ao ordinria. Cobrana de honorrios advocatcios fixados em prol de defensor dativo nomeado em outros processos. Procedncia da cobrana. Honorrios sucumbenciais fixados em valor nfimo. Critrios legais. Justa majorao. - Conquanto a questo discutida, mediante apresentao de documentos, tenha-se limitado ao direito do autor ao recebimento dos honorrios advocatcios arbitrados em processos em que atuou como defensor dativo, a verba honorria fixada neste processo (R$ 100,00) revela-se de pouca monta, recomendando-se, assim, sua majorao a fim de atingir maior sintonia com os comandos dos 3 e 4 do art. 20 do CPC, evitando-se remunerao no condizente com o trabalho desenvolvido pelo profissional. APELAO CVEL N 1.0024.09.694609-0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Calil Jorge Sallum - Apelado: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ARMANDO FREIRE
173
Na espcie, atento aos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade e considerando a gravidade do fato, tem-se que o valor de R$ 2.000,00 (dois mil reais) atende finalidade da indenizao pelos danos morais experimentados pela autora. Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso, para determinar a aplicao da Lei n 9.494/97, com a redao dada pela Lei n 11.960/09 e para reduzir para R$ 2.000,00 (dois mil reais) o valor fixado como reparao pelos danos morais, mantida a distribuio do nus sucumbencial.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 16 de agosto de 2011. - Armando Freire - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo apelante, o Dr. Elmo Antnio Fortes. DES. ARMANDO FREIRE - Foi proferida a r. sentena de f. 36/43, por meio da qual se julgou procedente o pedido de cobrana na presente ao de cobrana, sendo o Estado de Minas Gerais condenado ao pagamento de R$ 2.000,00 (dois mil reais), quantia referente a honorrios advocatcios arbitrados em favor do autor, Calil Jorge Sallum (em causa prpria), em processos judiciais em que ele atuara como defensor dativo, conforme contedo de certides juntadas com a inicial. O ilustre Sentenciante determinou que o valor da condenao dever ser corrigido a partir dos ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicados caderneta de poupana, conforme o art. 1-F da Lei n 9.494/97, com redao dada pela Lei n 11.960/09, incidindo a correo monetria desde a data do trnsito em julgado da sentena que fixou os honorrios e os juros de mora desde a citao. Por fim, o ru foi condenado ao pagamento de honorrios advocatcios no importe de R$ 100,00 (cem reais). O autor da ao de cobrana se insurge contra a parte da sentena em que foram fixados honorrios advocatcios de R$ 100,00 (cem reais). Pelas razes recursais contidas s f. 46/52, pugna pela majorao da verba honorria e que sobre a mesma incidam correo monetria, de acordo com a Tabela da Corregedoria-Geral de Justia do TJMG, e juros de mora de 1% (um por cento) ao ms. Recurso recebido f. 53, no duplo efeito. No foram oferecidas contrarrazes (f. 54). Conheo do recurso interposto, ante a presena dos exigidos pressupostos de admissibilidade. Com a devida vnia do ilustre Sentenciante, merece ser acolhida a pretenso recursal no que tange majorao dos honorrios advocatcios, arbitrados em sentena em R$ 100,00 (cem reais). Nos termos da norma do 4 do art. 20 do CPC, os honorrios sero fixados consoante apreciao equitativa do juiz, atendidas as diretrizes contidas nas alneas a (o grau de zelo do profissional), b (o lugar de prestao do
servio) e c (a natureza e importncia da causa, o trabalho realizado pelo advogado e o tempo exigido para o seu servio) do 3 do mesmo artigo. Nada impede que o juiz, consoante apreciao equitativa, atento s circunstncias do processo e s dificuldades impostas ao advogado, fixe a verba honorria tomando-se por base a referncia contida no 3 relativa ao percentual que incidir sobre o valor da condenao e que deve ser fixado entre um mnimo (10%) e um mximo (20%). No caso em tela, conquanto a questo discutida, mediante apresentao de documentos, tenha-se limitado ao direito do autor ao recebimento dos honorrios advocatcios arbitrados em processos em que atuou como defensor dativo, a verba honorria fixada neste processo revela-se de pouca monta. Em que pesem as consideraes feitas pelo ilustre Sentenciante, data venia, recomenda-se, assim, sua majorao a fim de atingir maior sintonia com os comandos dos 3 e 4 do art. 20 do CPC, evitando-se remunerao no condizente com o trabalho desenvolvido pelo advogado. Dessarte, revendo o arbitramento, diante de tais consideraes, majoro a verba honorria para o equivalente a 15% (quinze por cento) sobre o valor da condenao (R$ 2.000,00), com devidos acrscimos de juros e correo monetria, o que no se mostra excessivo Administrao e remunera o profissional de forma mais justa pelo seu trabalho indispensvel administrao da Justia. Concluso. luz do exposto, dou provimento para majorar os honorrios advocatcios para o equivalente a 15% (quinze por cento) sobre o valor da condenao. Custas, ex lege. DES. ALBERTO VILAS BOAS - De acordo. DES. EDUARDO ANDRADE - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Concurso pblico - Agente de polcia - Limitao de idade - Legitimidade do requisito - Teoria do fato consumado - Situaes precrias - Inteligncia - Situaes excepcionais - Prejuzo desnecessrio parte - Efeito retroativo - Art. 462 do CPC - Exegese - Voto vencido
Ementa: Constitucional e Administrativo. Ao ordinria. Concurso pblico. Agente de polcia. Limitao de idade. Legitimidade do requisito. Improcedncia do pedido.
- legtimo o requisito da idade como critrio para acesso a cargo pblico quando relacionado com a natureza das atribuies da funo e correspondente a uma garantia sociedade. O fato consumado no pode resguardar situaes precrias, notadamente aquelas obtidas por fora de liminar, em que o beneficiado sabe que, com o julgamento do mrito da demanda, o quadro ftico pode se reverter. Ressalvam-se situaes excepcionais em que o decurso do tempo consolida fatos jurdicos que devem ser respeitados, sob pena de causar parte desnecessrio prejuzo. Primeiro recurso no provido e segundo prejudicado (Em reexame necessrio confirma-se a sentena, prejudicada a apelao). APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024.09. 733257-1/003 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 3 Vara da Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Leonardo Dionsio de Oliveira - Autoridade coatora - Diretor-Geral da Academia de Polcia Civil de Minas Gerais - Relator: DES. ALMEIDA MELO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, VENCIDO O VOGAL. PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 11 de agosto de 2011. - Almeida Melo - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, o Dr. Cludio Manoel Barreto de Figueiredo. DES. ALMEIDA MELO - Conheo da remessa oficial e da apelao, porque atendidos os pressupostos de admissibilidade. A sentena de f. 223/240-TJ concedeu a segurana postulada, para assegurar ao impetrante o ingresso no curso de formao policial, independentemente da idade mxima prevista no art. 80, II, da Lei Estadual n 5.406/69 e no item 11.1.b do Edital n 04/08, do concurso pblico para provimento de cargos de agente de polcia. O Estado de Minas Gerais, nas razes da apelao de f. 249/253-TJ, sustenta a possibilidade do estabelecimento de critrios diferenciados de admisso no servio pblico quanto o exigir a natureza do cargo a ser provido, nos termos do disposto no art. 39, 3, da Constituio Federal. Alega que razovel o requisito da idade
mxima de 32 anos para o incio do exerccio das funes de policial civil. Menciona precedentes da jurisprudncia em abono de sua tese. Contrarrazes s f. 259/273-TJ. Extrai-se dos autos que o apelado se inscreveu no concurso pblico para provimento de cargos de agente de polcia de que trata o Edital n 04/08, mas teve indeferida sua inscrio para o curso de formao policial, por contar com mais de 32 anos de idade (f. 17-TJ), que era o limite etrio previsto na legislao estadual. Desde o julgamento do agravo de instrumento apresentado contra a deciso concessiva da liminar (f. 208/212-TJ), observei que a Lei Orgnica da Polcia Civil (Lei n 5.406/69), no seu art. 80, II, estabelecia a idade mxima de 32 anos como requisito para matrcula em curso da Academia de Polcia Civil de Minas Gerais. Destaquei que a Constituio Federal, ao dispor sobre o acesso aos cargos, empregos e funes pblicas, reserva lei o estabelecimento dos seus requisitos e salienta a natureza e a complexidade do cargo ou emprego como elementos a serem observados pelo legislador ao fixar as regras para a investidura e os concursos pblicos, bem como a possibilidade da previso de critrios diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir. O edital do concurso pblico, com base nas disposies da Lei Estadual n 5.406/69 e da Lei Complementar Estadual n 84/2005, enfatizou as atribuies bsicas do cargo de agente de polcia para justificar a limitao etria (item 1.1.1), por se caracterizarem pela
prestao de servio em condies adversas de segurana, com risco de vida, cumprimento de horrios normais e irregulares, sujeito a plantes noturnos e a chamados a qualquer hora e dia, inclusive nos dias de dispensa do trabalho; realizao de diligncias policiais em qualquer regio do Estado ou fora dele; exerccio de fora legtima na execuo de diligncias na constrio de pessoa submetida ordem de priso em flagrante e no cumprimento de medida de coero determinada pela autoridade competente, que impe habilidade, destreza e vigor fsico para a garantia da ordem, da incolumidade das pessoas e do patrimnio, da segurana e da ordem pblica (f. 30-TJ).
Referidas especificaes se inserem no contexto das atribuies previstas no art. 4 da Lei Complementar Estadual n 84/2005, cuja execuo pressupe habilidade, destreza e vigor fsico compatveis com a idade limite antes prevista no art. 80, II, da Lei Estadual n 5.406/69. A alterao da redao do art. 80, II, da Lei Estadual n 5.406/69 pela Lei Complementar Estadual n 113, de 29 de junho de 2010, estabeleceu como limite de idade apenas o mnimo de 18 (dezoito anos). Em princpio no repercute sobre o caso deste processo, uma vez que o regulamento do concurso pblico e o ato de indeferimento da matrcula do apelado no curso de formao (f. 143-TJ) se efetivaram na vigncia do regramento anterior.
175
A considerao de supervenincia de fato prevista no art. 462 do Cdigo de Processo Civil no autoriza que seja conferido efeito retroativo lei nova para modificar atos anteriores sua edio que, ao tempo em que praticados, compatibilizavam-se com a legislao vigente e com sua interpretao dominante. Ocorre que o apelante obteve medida cautelar liminar para se matricular no Curso de Formao Policial da Acadepol, em 4 de novembro de 2009 (f. 146/155TJ). Essa medida perdurou at a data de 6 de maio de 2010, quanto este Tribunal julgou o Agravo de Instrumento n 1.0024.09.733257-1/001 e cassou a liminar (f. 208/212-TJ). O curso referido comeou em 25 de janeiro de 2010 e encerrou-se em 3 de maio de 2010. Logo, o curso foi integralmente cumprido durante prazo de tempo em que a liminar vigorava. H, portanto, situao inicialmente precria, em decorrncia de provimento liminar que permitiu a matrcula, situao que ganhou solidez aps anos no exerccio do cargo pblico com o respaldo do Poder Judicirio. Embora a jurisprudncia da Terceira Seo do eg. STJ seja no sentido de que a teoria do fato consumado no pode resguardar situaes precrias, notadamente aquelas obtidas por fora de liminar, em que o beneficiado sabe que, com o julgamento do mrito da demanda, o quadro ftico pode se reverter, certo que devem ser consideradas situaes excepcionais referidas na deciso monocrtica, confirmada em agravo regimental, de que foi Relator o Ministro Humberto Martins (Recurso Especial n 1.200.904 - ES, datado de 7 de dezembro de 2010 e publicado no DJ de 10 de dezembro de 2010). Como foi bem exposto pelo Ministro Luiz Fux, no julgamento do Recurso Especial n 900.263/RO, DJ de 12.12.2007, o decurso do tempo consolida fatos jurdicos que devem ser respeitados, sob pena de causar parte desnecessrio prejuzo e afronta ao disposto no art. 462 do CPC. No presente caso, existe a particularidade de que a lei estadual que criou o bice polmico contra o apelante, substanciado no limite da idade mxima de 32 anos, para a matrcula, acha-se revogada. intuitivo que a lei no deve seguir a poltica da retroao, ressalvados casos excepcionais; porm, sugere-se aqui que o elemento ftico que orientou a legitimidade da limitao foi reconhecido como inexistente. Nenhum fato novo de conhecimento pblico existiu para justificar que, alm da existncia da modificao legislativa, o limite mximo de 32 anos deixasse de ser justificado. Houve reconhecimento implcito de que era injustificado. O fim do limite de idade para matrcula no Curso de Formao da Acadepol apresentou-se no contexto da atualizao dos requisitos necessrios para a referida matrcula. Veja-se a esse respeito a Exposio de Motivos da Secretria de Estado do Planejamento, endereada ao Senhor Governador e que serviu para a Mensagem
n 493, com a qual foi encaminhado Assembleia Legislativa o projeto de lei que deu origem Lei Complementar n 113. Em reexame necessrio, confirmo a sentena, prejudicada a apelao. Custas, ex lege. DES. AUDEBERT DELAGE - De acordo com o voto do Relator. DES. MOREIRA DINIZ - Sr. Presidente. Peo vista dos autos. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADA A APELAO. PEDIU VISTA O VOGAL. Notas taquigrficas DES. ALMEIDA MELO (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na Sesso do dia 04.08.2011, a pedido do Vogal, aps votarem o Relator e o Revisor confirmando a sentena em reexame necessrio, prejudicada a apelao. Com a palavra o Des. Moreira Diniz. DES. MOREIRA DINIZ - Peo vnia ao eminente Relator para divergir. O requisito de idade para o ingresso em algumas carreiras est em consonncia com o princpio da razoabilidade, e no inconstitucional, na medida em que se mostra razovel e plausvel, a depender da natureza das atividades profissionais que sero exercidas. A Constituio Federal no veda essa espcie de exigncia. Pelo contrrio, o 3 do art. 39 preceitua que a lei poder estabelecer requisitos diferenciados de admisso, quando a natureza do cargo o exigir. Confira-se o texto:
Aplica-se aos servidores ocupantes de cargo pblico o disposto no artigo 7, IV, VII, VIII, IX, XII, XIII, XV, XVI, XVII, XVIII, XIX, XX, XXII e XXX, podendo a lei estabelecer requisitos diferenciados de admisso quando a natureza do cargo o exigir.
No caso, a Lei 5.406/69, que contm o Estatuto do Servidor Policial Civil do Estado de Minas Gerais, trazia tal exigncia de maneira expressa, na redao original de seu art. 80, inciso II. Confira-se:
Art. 80. So requisitos para matrcula em curso da Academia de Polcia Civil de Minas Gerais: [...] II - ter no mnimo dezoito anos e no mximo trinta e dois anos.
No se desconhece que em 29 de junho de 2010 foi editada a lei complementar estadual 113, que promoveu alteraes no mencionado dispositivo, e retirou a exigncia da idade mxima de trinta e dois anos para matrcula em curso da Academia de Polcia Civil de Minas Gerais.
Mas esse fato no atinge situaes pretritas e j consolidadas, como o indeferimento da matrcula do impetrante no curso da Academia de Polcia Civil. Alis, tanto o edital, quanto o ato de indeferimento, so anteriores alterao legislativa, e observaram o dispositivo legal vigente poca em que se aperfeioaram. E, vale lembrar, os atos administrativos so regidos pela lei vigente ao tempo em que se aperfeioam. Por isso, o indeferimento da matrcula do impetrante no pode ser afastado, em face da alterao legislativa, sob pena de ofensa ao ato jurdico perfeito. Entendimento em sentido contrrio causaria um verdadeiro caos, porque permitiria que todos os candidatos que tiveram sua matrcula no curso da Academia de Polcia indeferida, em face da redao original do artigo 80, inciso II, da Lei 5.406/69, agora voltem ao concurso, e pleiteiem sua matrcula no curso de formao; o que se mostra inadmissvel, e atenta contra a segurana jurdica. Portanto, no h dvida de que a condio prevista no edital est amparada pelas normas supracitadas e no pode ser afastada, nem mesmo pela alterao legislativa posterior ao ato administrativo de indeferimento da matrcula do impetrante, como demonstrado. Desse modo, no h direito lquido e certo do impetrante de ver deferida sua matrcula no Curso de Formao de Policial sem que preencha o requisito do limite etrio vigente poca. Com tais apontamentos, em reexame necessrio, reformo a sentena, para denegar a segurana; prejudicada a apelao. Custas, pelo impetrante, suspensa a exigibilidade, ante os termos do art. 12 da Lei 1.060/50. Sem honorrios, ante os termos do art. 25 da Lei 12.016/2009. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, VENCIDO O VOGAL. PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
de trabalho, , assim, impenhorvel e, em se tratando de matria de ordem pblica, pode ser arguida em qualquer momento e ser reconhecida at de ofcio. - Sendo o bem indicado pelo prprio executado penhora, fica obstada, em regra, a alegao de se tratar de bem impenhorvel, o que, porm, no se aplica aos casos de bem de famlia, nem aos casos de impenhorabilidade previstos no art. 649 do CPC, que trata de casos de impenhorabilidade absoluta, de ordem pblica, portanto de cunho irrenuncivel. Precedentes do STJ. - V.v.: - No se acolhe a alegao de impenhorabilidade de bens quando o devedor no produz prova idnea de que estes sejam instrumentos de trabalho. TJMG - Jurisprudncia Cvel AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.05. 851137-9/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: TTM Tcnica de Telecomunicaes e Montagens Ltda. Agravada: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Relatora: DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O SEGUNDO VOGAL. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2011. - Vanessa Verdolim Hudson Andrade - Relatora. Notas taquigrficas Proferiu sustentao oral, pelo agravado, o Dr. Marcelo Cssio Amorim Rebouas. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE Senhor Presidente. No estou em mos com o memorial citado da tribuna pelo ilustre advogado, razo por que peo vista. Smula - ADIADO SUSTENTAO ORAL. Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 09.08.2011, a pedido da Relatora, aps sustentao oral. Com a palavra, a Desembargadora Vanessa Verdolim Hudson Andrade.
...
Processo civil - Bem impenhorvel - Instrumento de trabalho - Indicao da prpria executada Impenhorabilidade no elidida - Matria de ordem pblica - Arguio a qualquer tempo - Penhora anulada
Ementa: Processo civil. Impenhorabilidade. Instrumento de trabalho. Matria de ordem pblica. ndole irrenuncivel. Indicao penhora pelo prprio devedor. Fato que no elide a impenhorabilidade, que deve ser reconhecida at de ofcio pelo juiz. - Constatado de forma inconteste que o bem penhorado - mquina de pintura eletrosttica - constitui instrumento
PELA
RELATORA
APS
177
DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE - Trata-se de agravo de instrumento interposto por TTM Tcnica de Telecomunicaes e Montagens Ltda. contra deciso proferida pelo MM. Juiz de primeira instncia, f. 34, nos autos da ao de execuo fiscal ajuizada em face do agravante pela Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, que nomeou como depositrio dos bens penhorados o corretor indicado pelo Estado, a remoo dos bens indicados para o depsito do leiloeiro e aps aguardar procedimentos relativos alienao por iniciativa particular. Recebi o agravo no efeito suspensivo. A MM. Juza prestou informaes f. 42, sem maiores esclarecimentos. No houve resposta ao agravo de instrumento. Conheo do agravo, presentes os pressupostos. Em execuo fiscal, a deciso agravada nomeou depositrio dos bens penhorados o corretor indicado pelo Estado, mandou expedir mandado de remoo dos bens e aguardar os procedimentos relativos alienao por iniciativa particular requerida pelo Estado, suspendendo o feito para efetivo cumprimento da medida. O executado agrava da deciso, dizendo que: o bem penhorado garante outras execues; o bem (mquina de pintura eletrosttica, avaliada em R$ 25.000,00) imprescindvel ao seu funcionamento. O art. 649 do Cdigo de Processo Cvel classifica como absolutamente impenhorveis as mquinas necessrias ao exerccio da profisso; trata-se de empresa de pequeno porte, que vem funcionando com dificuldades, em vermelho, tentando saldar as suas inmeras dvidas; a remoo e a alienao do bem acarretaro prejuzo imensurvel empresa, pois ser esgotada a possibilidade de prosseguir no negcio. Requer o efeito suspensivo, a justia gratuita e a reverso da deciso. A penhora foi efetuada em 17.11.2005. Houve embargos execuo, cuja petio inicial foi indeferida (f. 16), conforme consta na petio de 18.06.2007. Embora tenha recebido o agravo no efeito devolutivo, v-se que o agravado no apresentou contraminuta (f. 35) e ainda reteve os autos desde 04.02.2011 at 20.05.2011, obstando o seu regular prosseguimento. Como se trata de bem tido como impenhorvel por lei e que j foi penhorado em outros processos, como os dois indicados f. 07, deferi o efeito suspensivo, em juzo de retratao, para suspender os efeitos da deciso agravada. A alegao de se tratar de bem impenhorvel, por ser instrumento de trabalho, mquina de pintura, sensibilizante. A agravada no impugnou a alegao de se tratar de bem de famlia e de instrumento de trabalho; a sua impenhorabilidade impositiva. Conforme f. 14, porm, foi a agravante que indicou o bem.
O conceito de penhora nos dado por Arnaldo Marmitt, Jos Carlos Barbosa Moreira e Jos Frederico Marques, na ordem que se sucede:
Dentro da execuo, a penhora o ato de natureza patrimonial mais importante. medida j executiva, correspondente a um ato preparatrio da alienao. Consiste na apreenso de coisas mveis ou imveis, corpreas ou incorpreas, do acervo patrimonial do executado, inclusive bens ou crditos futuros, para sua oportuna converso em pecnia e pagamento dos credores. Atravs da penhora so destacados bens bastantes do executado, para a efetiva garantia da execuo (A penhora: doutrina e jurisprudncia. 2. ed. Rio de Janeiro: Aide, 1992, p. 7-8).
O fato de ter sido o bem indicado pela executada polmico quanto a elidir a impenhorabilidade. No entanto, a impenhorabilidade do bem indicado penhora no elidida pela Lei n 8.009/90, que s traz essas excees:
Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: I) em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias; II) pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel, no limite dos crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato; III) pelo credor de penso alimentcia; IV) para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar; V) para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar; VI) por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria e ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens; VII) por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao.
Se o devedor no tem outros bens livres e necessita indicar bem impenhorvel para exercer o direito de opor embargos execuo, no quer dizer que est abrindo mo da impenhorabilidade. Justifica-se a sua indicao quando estritamente necessrio para a oposio de embargos, no havendo outros bens livres. Nem elidida, no caso em comento, pelo art. 649 do CPC, j que essa impenhorabilidade prevista no art. 649, V, do CPC, verbis:
So absolutamente impenhorveis [...] os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso.
O STJ firmou que a indicao do bem penhora no elide a sua impenhorabilidade. Confira-se:
Processual civil - Execuo - Impenhorabilidade de bens teis e/ou necessrios s atividades da empresa individual Precedentes - Ausncia de prequestionamento do artigo 97 do CTN.
Processual civil. Penhora. Bem absolutamente impenhorvel. CPC, art. 649-VI, CPC. Nulidade absoluta. Precluso. Ausncia. Renncia do devedor. Impossibilidade. Recurso parcialmente provido. I - Em se tratando de nulidade absoluta, a exemplo do que se d com os bens absolutamente impenhorveis (CPC, art. 649), prevalece o interesse de ordem pblica, podendo ser ela arguida em qualquer fase ou momento, devendo inclusive ser apreciada de ofcio. II - O executado pode alegar a impenhorabilidade de bem constrito mesmo quando j designada a praa e no tenha ele suscitado o tema em outra oportunidade, inclusive em sede de embargos do devedor, pois tal omisso no significa renncia a qualquer direito, ressalvada a possibilidade de condenao do devedor nas despesas pelo retardamento injustificado, sem prejuzo de eventual acrscimo na verba honorria, a final. (REsp 192133/MS, Rel. Ministro Slvio de Figueiredo Teixeira, Quarta Turma, julgado em 04.05.1999, DJ 21.06.1999, p. 165.) Execuo - Bem nomeado penhora pelo prprio devedor Renncia - Impenhorabilidade - Artigo 649 do CPC. I - Os bens inalienveis so absolutamente impenhorveis e no podem ser nomeados penhora pelo devedor, pelo fato de se encontrarem fora do comrcio e, portanto, serem indisponveis. Nas demais hipteses do artigo 649 do Cdigo de Processo Civil, o devedor perde o benefcio se nomeou o bem penhora ou deixou de alegar a impenhorabilidade na primeira oportunidade que teve para falar nos autos, ou nos embargos execuo, em razo do poder de dispor de seu patrimnio. II - A exegese, todavia, no se aplica ao caso de penhora de bem de famlia (artigo 70 do Cdigo Civil anterior e 1.715 do atual, e Lei n 8.009/90), pois, na hiptese, a proteo legal no tem por alvo o devedor, mas a entidade familiar, que goza de amparo especial da Carta Magna.
Processo civil. Recurso especial. Ao de embargos do devedor execuo. Bem de famlia. Mveis. Oferta em penhora pelo devedor. Renncia tcita impenhorabilidade prevista na Lei n 8009/90. Inadmissibilidade. nus de sucumbncia. Fundamento no atacado. - No renuncia impenhorabilidade prevista na Lei n 8009/90 o devedor que oferta em penhora o bem de famlia que possui. - Se a proteo do bem visa atender famlia, e no apenas ao devedor, deve-se concluir que este no poder, por ato processual individual e isolado, renunciar proteo, outorgada por lei em norma de ordem pblica, a toda a entidade familiar. - inadmissvel o recurso especial na parte em que restou deficientemente fundamentado. Recurso especial provido em parte. (REsp 526.460/RS, Rel. Ministra Nancy Andrighi, Segunda Seo, julgado em 08.10.2003, DJ 18.10.2004, p. 184.)
179
1. No houve prequestionamento do artigo 97 do CTN. Incide o bice da Smula 282/STF, por analogia. 2. Pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de que os bens teis e/ou necessrios s atividades desenvolvidas por pequenas empresas, onde os scios atuam pessoalmente, so impenhorveis, na forma do disposto no art. 649, VI, do CPC. Na hiptese, cuida-se de empresa individual cujo nico bem um caminho utilizado para fazer fretes, indicado penhora pelo prprio devedor/proprietrio. 3. Inobstante a indicao do bem pelo prprio devedor, no h que se falar em renncia ao benefcio de impenhorabilidade absoluta, constante do artigo 649 do CPC. A ratio essendi do artigo 649 do CPC decorre da necessidade de proteo a certos valores universais considerados de maior importncia, quais sejam o Direito vida, ao trabalho, sobrevivncia, proteo famlia. Trata-se de defesa de direito fundamental da pessoa humana, insculpida em norma infraconstitucional. 4. H que ser reconhecida nulidade absoluta da penhora quando esta recai sobre bens absolutamente impenhorveis. Cuida-se de matria de ordem pblica, cabendo ao magistrado, de ofcio, resguardar o comando insculpido no artigo 649 do CPC. Tratando-se de norma cogente que contm princpio de ordem pblica, sua inobservncia gera nulidade absoluta consoante a jurisprudncia assente neste STJ. 5. Do exposto, conheo parcialmente do recurso e nessa parte dou-lhe provimento. (REsp 864.962/RS, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 04.02.2010, DJe 18.02.2010.)
III - Tratando-se de questo controvertida, a interposio dos recursos cabveis por parte dos executados, com o objetivo de fazer prevalecer a tese que melhor atende aos seus interesses, no constitui ato atentatrio dignidade da justia. Inaplicvel, portanto, a multa imposta pelo acrdo recorrido com base no artigo 600 do Cdigo de Processo Civil. Recurso especial parcialmente provido, apenas para excluir a multa imposta aos recorrentes. (REsp 351.932/ SP , Rel. Ministra Nancy Andrighi, Rel. p/ acrdo Ministro Castro Filho, Terceira Turma, julgado em 14.10.2003, DJ 09.12.2003, p. 278.) Processual civil - Execuo - Impenhorabilidade de bens teis e/ou necessrios s atividades da empresa individual Precedentes - Ausncia de prequestionamento do artigo 97 do CTN. 1. No houve prequestionamento do artigo 97 do CTN. Incide o bice da Smula 282/STF, por analogia. 2. Pacfica a jurisprudncia desta Corte no sentido de que os bens teis e/ou necessrios s atividades desenvolvidas por pequenas empresas, onde os scios atuam pessoalmente, so impenhorveis, na forma do disposto no art. 649, VI, do CPC. Na hiptese, cuida-se de empresa individual cujo nico bem um caminho utilizado para fazer fretes, indicado penhora pelo prprio devedor/proprietrio. 3. Inobstante a indicao do bem pelo prprio devedor, no h que se falar em renncia ao benefcio de impenhorabilidade absoluta, constante do artigo 649 do CPC. A ratio essendi do artigo 649 do CPC decorre da necessidade de proteo a certos valores universais considerados de maior importncia, quais sejam o Direito vida, ao trabalho, sobrevivncia, proteo famlia. Trata-se de defesa de direito fundamental da pessoa humana, insculpida em norma infraconstitucional. 4. H que ser reconhecida nulidade absoluta da penhora quando esta recai sobre bens absolutamente impenhorveis. Cuida-se de matria de ordem pblica, cabendo ao magistrado, de ofcio, resguardar o comando insculpido no artigo 649 do CPC. Tratando-se de norma cogente que contm princpio de ordem pblica, sua inobservncia gera nulidade absoluta consoante a jurisprudncia assente neste STJ. 5. Do exposto, conheo parcialmente do recurso e nessa parte dou-lhe provimento. (REsp 864.962/RS, Rel. Ministro Mauro Campbell Marques, Segunda Turma, julgado em 04.02.2010, DJe 18.02.2010.)
No h sequer necessidade de embargos e no ocorre precluso, pois

A nulidade absoluta vcio insanvel, podendo ser reconhecida, de ofcio ou mediante requerimento das partes, a qualquer tempo, durante o processo (CMARA, Alexandre Freitas. Lies de direito processual civil. 9. ed. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003, v. I, p. 251.) Nesse sentido: REsp 663061/RJ, STJ, Rel. Ministra Denise Arruda.
E ainda:
Processo civil. Embargos de terceiro. Impenhorabilidade de bens constritos na execuo. Declarao de ofcio. Admissibilidade. Possvel o reconhecimento de ofcio, em sede de embargos de terceiro, de nulidade da penhora infirmada, desde que tambm passvel de conhecimento ex officio na execuo suspensa, como a impenhorabilidade absoluta dos bens constritos. Recurso parcialmente conhecido e, nessa extenso, provido. (REsp 536.500/MG, Rel. Ministro Cesar Asfor Rocha, Quarta Turma, julgado em 20.11.2003, DJ 14.06.2004, p. 232.)
ordenou a remoo para depsito do leiloeiro, a fim de aguardar os autos de alienao por iniciativa particular. A Relatora deu provimento ao recurso, por considerar impenhorveis os aludidos bens. No comungo dessa argumentao, data venia. que a impenhorabilidade dos citados bens carece de prova idnea de que estes so indispensveis execuo da atividade-fim da devedora, haja vista que no h elementos de convico que permitam, desde a poca na qual a constrio se efetivou, dizer que possvel incidir a vedao contida na lei processual. Alis, a execuo tramita desde o ano de 2004 e, se a impenhorabilidade existia, deveria ter sido denunciada quando da penhora, e no somente agora, de forma vaga e imprecisa. Nesse sentido, j decidiu o STJ que:
Processual civil e tributrio. Execuo fiscal. Impenhorabilidade de bem. Art. 649, V, do CPC. Ausncia de prova. Smula 7/ STJ. Art. 332 do CPC. Prova testemunhal. Objeo de impenhorabilidade. Dilao probatria. Descabimento. 1. As diversas leis que disciplinam o processo civil brasileiro deixam claro que a regra a penhorabilidade dos bens, de modo que as excees decorrem de previso expressa em lei, cabendo ao executado o nus de demonstrar a configurao, no caso concreto, de alguma das hipteses de impenhorabilidade previstas na legislao, como a do art. 649, V, do CPC, verbis: So absolutamente impenhorveis [...] os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso. 2. Cabe ao executado, ou quele que teve um bem penhorado, demonstrar que o bem mvel objeto de constrio judicial enquadra-se nessa situao de utilidade ou necessidade para o exerccio da profisso. Caso o julgador no adote uma interpretao cautelosa do dispositivo, acabar tornando a impenhorabilidade a regra, o que contraria a lgica do processo civil brasileiro, que atribui ao executado o nus de desconstituir o ttulo executivo ou de obstruir a satisfao do crdito. 3. Assim, a menos que o automvel seja a prpria ferramenta de trabalho, como ocorre no caso dos taxistas (REsp 839.240/CE, Rel. Min. Eliana Calmon, Segunda Turma, DJ de 30.08.06), daqueles que se dedicam ao transporte escolar (REsp 84.756/RS, Rel. Min. Ruy Rosado, Quarta Turma, DJ de 27.05.96), ou na hiptese de o proprietrio ser instrutor de auto-escola, no poder ser considerado, de per si, como til ou necessrio ao desempenho profissional, devendo o executado, ou o terceiro interessado, fazer prova dessa necessidade ou utilidade. Do contrrio, os automveis passaro condio de bens absolutamente impenhorveis, independentemente de prova, j que, de uma forma ou de outra, sempre sero utilizados para o deslocamento de pessoas de suas residncias at o local de trabalho, ou do trabalho at o local da prestao do servio. 4. No caso, o aresto recorrido negou provimento ao agravo do ora recorrente, porque ele no fez prova da utilidade ou necessidade do veculo penhorado para o exerccio profissional. Assim, para se infirmar a tese adotada no aresto recorrido - de que o recorrente no fez prova da utilidade ou necessidade do bem penhorado para o exerccio de sua
inconteste que o bem penhorado - mquina de pintura eletrosttica - constitui instrumento de trabalho e , assim, impenhorvel e, em se tratando de matria de ordem pblica, pode ser arguida em qualquer momento e ser reconhecida at de ofcio. Com tais consideraes, dou provimento ao agravo de instrumento, casso a deciso agravada e anulo a penhora que incidiu sobre o bem absolutamente impenhorvel. Custas recursais, na forma da lei. DES. ARMANDO FREIRE - De acordo. DES. ALBERTO VILAS BOAS - Senhor Presidente, peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O SEGUNDO VOGAL, APS VOTAREM A RELATORA E O PRIMEIRO VOGAL DANDO PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas DES. EDUARDO ANDRADE (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 09.08.2011, a pedido da Relatora, aps sustentao oral. Foi novamente adiado na sesso do dia 16.08.2011, a pedido do Segundo Vogal, aps votarem a Relatora e o Primeiro Vogal dando provimento ao recurso. Com a palavra o Desembargador Alberto Vilas Boas. DES. ALBERTO VILAS BOAS - Cuida-se de agravo de instrumento objetivando a reforma da deciso interlocutria que, no mbito da execuo fiscal, nomeou como depositrio dos bens o corretor indicado pelo recorrido e
profisso - ser necessrio o reexame de matria ftica, o que incompatvel com a natureza do recurso especial, nos termos da Smula 7/STJ. 5. Tendo sido a discusso sobre a impenhorabilidade do bem travada no mbito da prpria execuo, por meio de objeo de impenhorabilidade, no cabia, como no cabe, dilao probatria, no havendo que se falar em cerceamento de defesa pela no realizao da prova testemunhal. Ademais, se o ora recorrente sabia da necessidade de produzir provas em juzo, deveria ter recorrido da deciso que cancelou a autuao dos embargos penhora, convertendo-o em objeo de impenhorabilidade inclusa nos prprios autos da execuo. Ausncia de violao do art. 332 do CPC. 6. Recurso especial conhecido em parte e no provido, divergindo da nobre Relatora. (REsp 1.196.142, 2 Turma, Relatora Ministra Eliana Calmon, j. 02.03.2011).
APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0879. 10.000281-2/002 - Comarca de Carmpolis de Minas - Remetente: Juiz de Direito de Carmpolis de Minas Apelantes: 1) Municpio de Carmpolis de Minas, 2) Apelante: Prefeito do Municpio de Carmpolis de Minas Apelado: Gilson Luiz Machado - Relator: DES. EDUARDO ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Andrade, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS. Belo Horizonte, 5 de julho de 2011. - Eduardo Andrade - Relator. Notas taquigrficas
Nego provimento ao recurso. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O SEGUNDO VOGAL.
...
Mandado de segurana - Servidor pblico Transferncia do local de trabalho - Oportunidade e convenincia - Discricionariedade do administrador pblico - Interesse da Administrao no demonstrado - Requisitos - Ausncia - Nulidade - Segurana concedida
Ementa: Mandado de segurana. Administrativo. Servidor pblico. Ato de transferncia. Ausncia de motivao. Nulidade. Segurana concedida. Sentena confirmada, no reexame necessrio, prejudicados os recursos voluntrios. - O mandado de segurana consubstancia remdio de natureza constitucional, destinado a proteger direito lquido e certo, contra ato ilegal ou abusivo de poder emanado de autoridade pblica. - A questo da oportunidade e convenincia do ato de transferncia de servidor pblico de seu local de trabalho matria atinente ao exerccio do poder discricionrio do administrador pblico. No obstante isso, a sua validade est condicionada ao preenchimento de certos requisitos, a saber: a licitude de seu objeto referente ao interesse pblico; a devida motivao da autoridade competente; a publicidade do ato e a observncia da forma prescrita em lei. Ausente qualquer um deles, como demonstra o caderno processual, o ato encontra-se eivado de nulidade. Sentena confirmada, no reexame necessrio, restando prejudicados os recursos voluntrios interpostos.
Assistiu ao julgamento, pelo 1 apelante, o Dr. Jeremias Ozanan Mendes Ribeiro. DES. EDUARDO ANDRADE - Trata-se de reexame necessrio e de recursos de apelao interpostos contra a sentena de f. 74-80, proferida nos autos do mandado de segurana impetrado por Gilson Luiz Machado contra ato tido por ilegal e abusivo da Prefeita do Municpio de Carmpolis de Minas, que o transferiu de local de trabalho. Adoto o relatrio de origem, acrescentando-lhe que a ilustre Juza a quo concedeu a segurana pleiteada, para determinar o retorno do suplicante ao exerccio das funes de motorista junto ao setor de sade do Municpio. Foram interpostos recursos apelatrios s f. 86-90, pela Prefeita da Municipalidade, bem como s f. 91-95, pelo Municpio de Carmpolis de Minas. Em ambos os apelos, sustentam os recorrentes, em sntese, que: o autor nunca foi designado, por fora de qualquer portaria especfica, para exercer suas atividades na rea de sade do Municpio, o que ocorreu foi uma mudana de local de trabalho apenas; existiam reclamaes contra o suplicante, que dirigia uma ambulncia; o comando judicial adentrou na competncia do Poder Executivo, que, ao praticar o ato de mudana de local de trabalho do impetrante, usou de seu poder discricionrio. Contrarrazes apresentadas por Gilson Luiz Machado, s f. 100-101, pugnando pelo desprovimento do recurso interposto. Vieram-me conclusos os autos. Remetido o feito d. Procuradoria-Geral de Justia, o ilustre representante do Ministrio Pblico, Dr. Renato
181
Topan, apresentou parecer s f. 129-131, opinando pela confirmao da sentena, em seu reexame necessrio, prejudicadas as apelaes. Vieram-me novamente conclusos os autos. Conheo da remessa oficial, bem como dos recursos voluntrios interpostos, por presentes os seus pressupostos de admissibilidade. Nos termos do inciso LXIX do art. 5 da Constituio da Repblica de 1988, temos que:
LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de atribuies do Poder Pblico.
In casu, foi praticado ato de transferncia do servidor Gilson Luiz Machado da Secretaria de Sade do Municpio de Carmpolis de Minas para a Administrao Geral sem, contudo, haver a devida motivao e demonstrao da finalidade do ato de transferncia, no sentido de concretizar o interesse pblico. Reforo ainda os pertinentes argumentos contidos na sentena ora em reexame:
[...] discricionariedade no pode ser confundida com arbitrariedade, de forma que a remoo ex officio, no interesse da Administrao, de um setor para o outro deve ser efetivamente motivada, e no de forma abstrata como ocorreu na hiptese dos autos, tanto mais porque implicou na reduo de vantagens econmicas ao funcionrio (sic, f. 77).
A respeito da tipificao do direito lquido e certo, destaque-se o seguinte:

[...] Cuida-se de conceito tipicamente processual, onde, na realidade, significa certeza e liquidez do fato, jamais do direito ou da lei. Portanto, o fato que deve ser lquido e certo, ainda que complexo, isto , fato documentalmente provado, sem necessidade de dilaes probatrias. Consoante a jurisprudncia, direito lquido e certo o que resulta de fato certo, e fato certo aquele capaz de ser comprovado de plano, por documento inequvoco. No mesmo sentido, a seguinte deciso: o Direito lquido e certo nada tem, em si, com Direito subjetivo. Diz respeito nica e exclusivamente prova documental. Por mais complicadas sejam as questes jurdicas, a soluo do conflito de interesses pode ser alcanada atravs de mandado de segurana. Os fatos - esses, sim - que no podem ser controversos e duvidosos (MARANHO, Clayton. Apontamentos sobre o mandado de segurana individual e coletivo. Gnesis - Revista de Direito Processual Civil, Curitiba: julho/setembro de 2001, p. 468).
No pode passar desepercebido tambm que a Administrao Pblica, ao remover o impetrante, colocou servidor terceirizado em seu lugar, sendo essa questo aventada inclusive na Recomendao n 02/2009, de f. 13-15. Por fim, saliento que assim me pronunciei, conforme os seguintes julgados de minha relatoria:
Mandado de segurana. Servidor pblico. Ato de transferncia. Nulidade. Concesso da segurana. Sentena confirmada. - A questo da oportunidade e convenincia do ato de transferncia de servidor pblico de seu local de trabalho matria atinente ao exerccio do poder discricionrio do administrador pblico. No obstante isso, a sua validade est condicionada ao preenchimento de certos requisitos, a saber: a licitude de seu objeto referente ao interesse pblico; a devida motivao da autoridade competente; a publicidade do ato e a observncia da forma prescrita em lei. Ausente qualquer um deles, como demonstram as provas dos autos, o ato encontra-se eivado de nulidade (Reexame Necessrio n 1.0556.05.009520-8/001 - Comarca de Rio Pardo de Minas - Remetente: Juiz de Direito da Comarca de Rio Pardo de Minas - Autor: Joel Pereira - Ru: Prefeito do Municpio de Ninheira - Relator: Des. Eduardo Andrade. Julg. em 25.09.2007. Pub. em 09.10.2007). Mandado de segurana. Servidora pblica. Ato de transferncia para desempenhar funes em escola localizada na rea urbana. Ausncia de motivao relacionada convenincia do interesse pblico. Nulidade. Concesso da segurana. Sentena confirmada. - A questo da oportunidade e convenincia do ato de transferncia de servidor pblico de seu local de trabalho matria atinente ao exerccio do poder discricionrio do administrador pblico. No obstante isso, a sua validade est condicionada ao preenchimento de certos requisitos, a saber: a licitude de seu objeto referente ao interesse pblico; a devida motivao da autoridade competente; a publicidade do ato e a observncia da forma prescrita em lei. Ausente qualquer um deles, como demonstram as provas dos autos, o ato encontra-se eivado de nulidade (Apelao Cvel/Reexame Necessrio n 1.0312.06.0044467/001 - Comarca de Ipanema - Remetente: Juiz de Direito da Comarca de Ipanema - Apelante: Prefeito do Municpio de Taparuba - Apelada: Maurinda Aparecida Rodrigues da Rocha - Relator: Des. Eduardo Andrade. Julg. em 05.06.2007. Pub. em 10.07.2007).
A meu juzo, aps a detida anlise do caso sub judice, constato restar comprovada a existncia de direito lquido e certo a ser protegido pela via do mandado de segurana (art. 1 da Lei n 12.016, de 7 de agosto de 2009). Com efeito, a questo da oportunidade e convenincia do ato de transferncia de servidor pblico de seu local de trabalho matria atinente ao exerccio do poder discricionrio do administrador pblico. No obstante isso, a sua validade est condicionada ao preenchimento de certos requisitos, a saber: a licitude de seu objeto referente ao interesse pblico; a devida motivao da autoridade competente; a publicidade do ato e a observncia da forma prescrita em lei. Ausente qualquer um deles, o ato encontra-se eivado de nulidade. A esse respeito, vale destacar a Smula n 149 do ento Tribunal Federal de Recursos:
No ato de remoo ex officio do servidor pblico indispensvel que o interesse da administrao seja objetivamente demonstrado.
E, como relatado, essa a hiptese destes autos.

Desse modo, tal medida no passa pelo crivo da razoabilidade e da eficincia administrativa, mormente quando caracterizada a afronta ao princpio da impessoalidade administrativa, que veda, na sua dimenso isonmica, a criao de situao desvantajosa para um servidor, sem a demonstrao da finalidade do ato, no sentido de concretizar o interesse pblico. Com essas consideraes, confirmo a sentena, no reexame necessrio, restando prejudicados os recursos voluntrios interpostos. DES. GERALDO AUGUSTO - De acordo. DES. VANESSA VERDOLIM HUDSON ANDRADE De acordo. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADOS OS RECURSOS VOLUNTRIOS.
...
Habeas data - Serasa - Banco de dados de carter pblico - Registros pretritos - Certido de nada consta - Ausncia de interesse de agir
Ementa: Apelao cvel. Habeas data. Serasa. Banco de dados de carter pblico. Registros pretritos. Certido de nada consta. Ausncia de interesse de agir. - Os servios de proteo ao crdito e congneres so considerados entidades de carter pblico (art. 43, 4, do CDC), sujeitando-se ao habeas data. - Inexistindo nos bancos de dados da entidade informaes em nome do impetrante, manifesta sua falta de interesse para impetrar o remdio constitucional. APELAO CVEL N 1.0011.11.001411-2/001 - Comarca de Aimors - Apelante: Ademar de Oliveira Ruela Apelada: Serasa Experian - Relator: DES. JOO CANCIO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 13 de setembro de 2011. - Joo Cancio - Relator. Notas taquigrficas DES. JOO CANCIO - Trata-se de apelao cvel interposta por Ademar de Oliveira Ruela contra a
sentena proferida pelo MM. Juiz de Direito da Comarca de Aimors (f. 08/09), que indeferiu a petio inicial do habeas data por ele impetrado em face da Serasa Experian, entendendo faltar ao autor interesse jurdico em obter informao sobre registro pretrito feito em seu nome perante a instituio. Em suas razes, o apelante alega ter sido seu nome inserido nos cadastros da Serasa, em virtude de suposta inadimplncia em contrato celebrado com a Caixa Econmica Federal, diante do que requereu instituio impetrada informaes sobre o perodo em que seu nome permaneceu negativado, pedido que, no entanto, lhe foi negado. Sustenta no poder ser restringido em seu direito fundamental de receber informaes de interesse particular, dos rgos de carter pblico. O recurso foi recebido em ambos os efeitos, como se v da f. 16. Sem contrarrazes, uma vez que incompleta a relao processual. A d. Procuradoria-Geral de Justia ofertou parecer s f. 23/27, pelo conhecimento e desprovimento do apelo. o relatrio. Passo a decidir. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Cedio que os rgos de proteo ao crdito, tais como o SPC e a Serasa, so considerados de carter pblico, nos termos do pargrafo nico do art. 1 da Lei 9.507/97, estando submetidos s disposies atinentes ao habeas data, no tocante aos registros e informaes cadastrais mantidos em seus bancos de dados, no podendo alegar que as informaes que armazenam so apenas para seu uso privativo, pois podem ser transmitidas a terceiros. Por outro lado, para o manejo do habeas data, necessrio que haja efetiva omisso ou recusa, por parte do ente governamental ou de carter pblico, em fornecer a informao requerida, ou, ainda, quando esta for prestada de forma incompleta e abstrata. Na espcie sob exame, denota-se, pela anlise do contedo do documento de f. 07, que a empresa recorrida no se recusou a informar; informou, todavia, que nada consta em nome do impetrante. Ora, os bancos de dados e cadastros relativos a consumidores tm o dever de possibilitar o acesso, pelo consumidor, apenas s informaes existentes sobre sua pessoa, no havendo imposio de se guardar informaes quanto a registros no mais existentes. O apelante j possui a informao de que seu nome chegou a ser inserido nos registros da empresa recorrida, informao esta que no mais existe no banco de dados da empresa recorrida. Falta-lhe, portanto, interesse de agir, pois pretende o acesso a informao inexistente, no se mostrando o
183
remdio constitucional do habeas data meio hbil para se alcanar a pretenso manifestada em juzo. Quanto configurao do interesse processual, enfatizou o d. Procurador de Justia, Dr. Rmulo de Carvalho Ferraz, em seu ilustre parecer ministerial exarado s f. 23/27:
O interesse processual no est apenas na utilidade, mas tambm na necessidade do processo como remdio apto aplicao do direito objetivo no caso concreto, pois a tutela jurisdicional no jamais outorgada sem uma necessidade. O interesse processual, a um s tempo, haver de traduzir-se numa relao de necessidade e tambm numa relao de adequao do provimento postulado, diante do conflito de direito material trazido soluo judicial (f. 26).
notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PREJUDICIAL DE PRESCRIO E CASSAR A SENTENA. JULGAR PREJUDICADO O RECURSO ADESIVO. Belo Horizonte, 7 de julho de 2011. - Tibrcio Marques - Relator. Notas taquigrficas DES. TIBRCIO MARQUES - Trata-se de apelao interposta sentena que, nos autos da ao declaratria cumulada com ao de cobrana, movida por Jos Augusto Peixoto em face de Nelson Alves Peixoto, julgou improcedente o pedido inicial, com fulcro no art. 269, I, do CPC, reconhecendo a prescrio da pretenso. Julgou extinto o processo no que tange ao pedido declaratrio de existncia de contrato de emprstimo, com fundamento no art. 267, VI, do CPC. No conheceu do pedido contraposto reconvencional formulado pelo requerido em contestao, por ausncia de previso legal. Condenou o autor ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em 10% sobre o valor atualizado do suposto emprstimo. Inconformado, o autor interps apelao (f. 133/137), alegando, em resumo, que se aplica ao caso o prazo prescricional de 10 anos, previsto no art. 205 do Cdigo Civil. Contrarrazes s f. 142/144, pugnando pelo desprovimento do apelo. O ru interps recurso adesivo (f. 145/149), pleiteando a reforma da sentena no que tange ao pedido contraposto de natureza reconvencional, formulado em sede de contestao. Esclarece que possui um cheque emitido pelo autor, no valor de R$ 36.000,00, em 28 de dezembro de 2002, proveniente de um emprstimo que no lhe foi pago. Requer a condenao do autor ao pagamento do referido valor (R$3 6.000,00), devidamente atualizado desde a data da emisso do ttulo. Contrarrazes s f. 154/157, pugnando pela manuteno da sentena no tocante ao pedido contraposto. Em sntese, este o relatrio. Satisfeitos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. I - Da prejudicial de prescrio. Segundo narra a inicial, o autor teria vendido uma propriedade rural, pelo valor de R$ 101.692,85, emprestando o dinheiro ao pai, ora ru, para saldar dvida junto ao Banco do Brasil. O autor relata que o valor emprestado no lhe foi pago, motivo pelo qual ajuizou a presente ao pretendendo fosse declarada a existncia do emprstimo, bem como condenado o ru ao pagamento da quantia de R$ 101.692,85, devidamente atualizada desde 05.09.2003. Ao decidir o feito o Magistrado a quo entendeu que se aplicava ao caso o prazo prescricional previsto no art. 206, 5, I, do Cdigo Civil.
No procede, portanto, o inconformismo, devendo a sentena ser mantida. Concluso. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. DES. MOTA E SILVA - De acordo com o Relator. DES. ARNALDO MACIEL - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Prescrio - Ao de cobrana cumulada com declaratria - Contrato verbal de emprstimo - Prazo decenal - Art. 205 do Cdigo Civil - Incidncia
Ementa: Apelao cvel. Ao de cobrana cumulada com declaratria. Contrato verbal de emprstimo. Prescrio decenal. - Tratando-se de cobrana de dvida, que no est amparada em instrumento pblico ou particular, mas em contrato verbal de emprstimo, no se aplica o prazo prescricional de cinco anos, previsto no art. 206, 5, I, do Cdigo Civil, mas o prazo geral de dez anos, disposto no art. 205 do mesmo diploma legal. APELAO CVEL N 1.0297.10.001486-1/001 Comarca de Ibiraci - Apelante: Jos Augusto Peixoto Apelante adesivo: Nelson Alves Peixoto - Apelados: Jos Augusto Peixoto, Nelson Alves Peixoto - Relator: DES. TIBRCIO MARQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das
Referido artigo dispe que prescreve em cinco anos a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular; se no, vejamos:
Art. 206. Prescreve: [...] 5 Em cinco anos: I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular.
Em que pese o entendimento do MM. Juiz, tal dispositivo no se aplica ao caso. Pelo que se extrai dos autos, o suposto contrato de emprstimo existente entre as partes foi celebrado de forma verbal. A princpio, o valor do imvel vendido pelo autor ao Sr. Renato de Mello, foi repassado diretamente ao ru, atravs de cheque nominal, cuja cpia se encontra f. 08. Desse modo, a cpia do cheque que instruiu a inicial serve to somente como prova do contrato verbal de emprstimo entabulado entre as partes, no configurando, porm, instrumento contratual. Assim, por se tratar de ao de cobrana de dvida que no est amparada em instrumento pblico ou particular, no se aplica o prazo prescricional de cinco anos, previsto no art. 206, 5, inciso I, do Cdigo Civil, mas sim o prazo geral de dez anos, disposto no art. 205 do referido diploma legal, in verbis: A prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. Nesse sentido:
Ementa: Ao monitria. Nota promissria. Emprstimo verbal. Prescrio. Ao de natureza pessoal. Aplicao do prazo prescricional geral do art. 205 do CCB. - As normas sobre ttulos de crdito constantes do Cdigo Civil se aplicam supletivamente e naquilo que no contrarie as leis especficas. - Aplica-se o prazo prescricional de 10 (dez) anos, previsto no art. 205 do Cdigo Civil, para a pretenso de cobrana de dvida oriunda de contrato verbal de emprstimo. [...] (Agravo de Instrumento n 1.0024.07.564056-5/001 - 13 Cmara Cvel - Relator Des. Nicolau Masselli - Data da publicao: 27.04.2009). Juizados Especiais. Civil. Contrato verbal de mtuo. Prescrio decenal. Recurso conhecido e provido. Sentena cassada. 1. O prazo prescricional estipulado pelo atual Cdigo, se reduzido e no transcorrido mais da metade do tempo estabelecido na lei revogada, conta-se a partir da entrada em vigor da nova lei material civil. Inteligncia do art. 2.028 do CC. 2. Se o contrato de mtuo havido entre as partes foi verbal se sujeita ao prazo prescricional decenal do art. 205 do Cdigo Civil, e no qinqenal do art. 206, 5, I, que exige contrato escrito. 3. Recurso conhecido e provido. Sentena cassada. (20100110087624ACJ - Relatora Sandra Reves Vasques Tonussi - Primeira Turma Recursal dos Juizados Especiais Cveis e Criminais do DF - julgado em 23.11.2010 - Publicado no DJ de 04.02.2011, p. 233). Civil e processual civil. Ao de cobrana. Rito sumrio. Mtuo verbal. Audincia preliminar. Enriquecimento sem causa. Reconhecida a ocorrncia da prescrio. Recurso.
Provimento. Sentena anulada. - A pretenso de devoluo de valores de natureza pessoal e decorre de contrato, mesmo que verbal, portanto, vnculo obrigacional, e no de enriquecimento sem causa, razo pela qual resta jungida ao prazo prescricional de dez anos, conforme o art. 205 do Cdigo Civil de 2002. A ausncia de causa jurdica o requisito mais importante para o reconhecimento do enriquecimento sem causa. No haver enriquecimento sem causa quando o fato estiver legitimado por um contrato ou outro motivo previsto em lei. Somente quando no houver nenhum destes dois fundamentos que haver ilicitude no locupletamento (TJDF - 20080510052774APC - Relator Lcio Resende - 1 Turma Cvel - julgado em 10.12.2008 - Publicado no DJ de 12.01.2009, p. 62).
Com efeito, tendo em vista que a quantia disposta no cheque teria sido repassada ao ru em 05.09.2003 e a presente ao foi ajuizada em 19.08.2010 (f. 02-verso), no h que se falar em prescrio. Deve-se, pois, afastar a prejudicial e cassar a sentena, para que o feito tenha regular prosseguimento, oportunizando s partes a produo das provas que entendam necessrias, j que requeridas na inicial e na contestao, sendo invivel o julgamento imediato da lide, sob pena de futura alegao de cerceamento de defesa. Tendo em vista que a sentena ser cassada, resta prejudicada a anlise do recurso adesivo. II - Dispositivo. Mediante tais consideraes, dou provimento apelao, para afastar a prejudicial de prescrio e, consequentemente, cassar a r. sentena, para que o feito tenha regular prosseguimento. Julgo prejudicada a anlise do recurso adesivo. Custas, ao final. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TIAGO PINTO e ANTNIO BISPO. Smula - REJEITARAM A PREJUDICIAL DE PRESCRIO E CASSARAM A SENTENA. JULGARAM PREJUDICADO O RECURSO ADESIVO.
...
Reintegrao de posse - Imvel - Ttulo de propriedade - Irrelevncia - Juzo possessrio Requisito do art. 927 do CPC - Ausncia - Posse anterior - No comprovao
Ementa: Agravo de instrumento. Reintegrao de posse. Liminar deferida. Ttulo de propriedade do imvel. Irrelevncia. Juzo possessrio. Ausncia de requisito do art. 927 do CPC. Posse anterior no comprovada. Recurso provido. - irrelevante a alegao de proprietrio do imvel cuja posse est sendo disputada, ante a impossibilidade de
185
discusso de domnio em sede de juzo possessrio, na forma preconizada pelo art. 923 do CPC. - Nas aes possessrias, a ausncia de prova de qualquer dos requisitos elencados no art. 927 do Cdigo de Processo Civil conduz ao inacolhimento da liminar. - No restou demonstrada nos autos a prova da posse anterior do autor, de modo a impossibilitar a concesso da liminar requerida. Agravo a que se d provimento. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0459.10. 003419-6/001 - Comarca de Ouro Branco - Agravante: Weniton Gomes - Agravado: Joo Antnio Francisco Rezende - Relator: DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Francisco Kupidlowski, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO, VENCIDO EM PARTE O SEGUNDO VOGAL. Belo Horizonte, 8 de setembro de 2011. - Francisco Kupidlowski - Relator. Notas taquigrficas DES. FRANCISCO KUPIDLOWSKI - Pressupostos presentes. Conheo do recurso. Contra uma deciso que, na Comarca de Ouro Branco - Vara nica -, deferiu o pedido liminar de reintegrao de posse promovido pelo recorrido, surge o presente agravo de instrumento interposto por Weniton Gomes e, pretendendo reforma, alega suas razes. Nisso consiste o thema decidendum. Trata-se de ao de reintegrao de posse com pedido de liminar, na qual o Magistrado singular houve por bem conceder a medida de urgncia, sob o fundamento de que os documentos de f. 07/36 (autos originais) comprovam a propriedade do autor sobre os imveis em questo, assim como o esbulho, sua data e a perda da posse encontram-se comprovados pelos boletins de ocorrncia acostados aos autos. Alega o agravante que adquiriu, regularmente, a posse dos imveis objetos da demanda (chcaras 23 e 24 da quadra 06, situadas em Carreiras, Ouro Branco/ MG), em agosto de 2010 e, aps imitir-se de forma justa na posse dos aludidos imveis, o mesmo capinou, nivelou, adubou e plantou variadas sementes de rvores e capim e cercou a rea, tendo sido, contudo, surpreendido
pela presente ao possessria. Desse modo, aduz que no invadiu as reas objetos da lide, ao contrrio do que afirma o autor. Aduz ainda que o nico fundamento do pedido inicial do recorrido a propriedade e que a posse do recorrente de mais de ano e dia, impossibilitando, desse modo, a reintegrao do autor na posse do bem, de forma liminar. Primeiramente, cumpre dizer que a contraminuta, bem como os documentos de f. 128/143 foram apresentados intempestivamente pelo agravado e, por essa razo, no sero analisados neste voto. Assiste razo ao agravante. Vale ressaltar que a liminar de reintegrao de posse se baseia no direito de posse, no cabendo discusso acerca do instituto da propriedade. Sendo assim, equivoca-se o autor, ora recorrido, ao suscitar discusso acerca do ttulo de domnio dos bens, pois o objetivo da demanda principal e, por conseguinte, do presente recurso, remete ao ius possessiones ou direito de posse, de sorte que inoportuna qualquer meno a direito de propriedade. Desse modo, impertinente a controvrsia para matrias pertinentes propriedade do bem, ignorando a autonomia do instituto da posse frente a questes dominiais. Com efeito, o Cdigo de Processo Civil dispe expressamente sobre a impossibilidade de discusso de domnio em sede de juzo possessrio, valendo a transcrio: Art. 923. Na pendncia de processo possessrio defeso, assim ao autor como ao ru, intentar ao de reconhecimento de domnio. Dessa forma, a liminar no pode ser concedida com base no suposto direito de propriedade do bem, como fundamentou o Juzo a quo, por ser tal situao irrelevante in casu. Conforme disposio legal, tem-se que o deferimento liminar do respectivo pleito est condicionado ao preenchimento dos requisitos constantes do art. 927 do CPC, ou seja, cedio que, para a concesso liminar de reintegrao de posse, necessria a comprovao da posse, o esbulho praticado pelo ru, bem como a data do esbulho, nos termos preconizados pelo mencionado artigo. Manuseando o instrumento, verifico que no restou demonstrada nos autos a prova da posse anterior em nome do agravado sobre os imveis objeto da lide. Ora, os documentos que baseiam a deciso hostilizada no comprovam a posse do autor, apenas versam sobre o direito de propriedade dos bens, o que se mostra irrelevante para o deferimento da medida de urgncia, como j amplamente exposto. Ademais, os boletins de ocorrncia acostados aos autos configuram mera declarao do agravado, sem fora probatria. Dessa maneira, no se viabiliza a concesso da liminar de reintegrao de posse, quando nem sequer est
comprovado o direito possessrio do autor quanto s reas objeto da ao. Com o exposto, dou provimento ao agravo, indeferindo a liminar requerida pelo autor. Custas do recurso, pelo agravado. DES. Excelncia. CLUDIA MAIA Acompanho Vossa
Resciso de contrato - Indenizao - Dano moral - Linha telefnica mvel - Bloqueio - Dvida no adimplida - Operadora de telefonia - Exerccio regular do direito - Dever de indenizar afastado
Ementa: Apelao cvel. Ao de resciso de contrato cumulada com indenizao por danos morais. Bloqueio de linha telefnica mvel. Existncia de dvida no adimplida. Exerccio regular do direito da operadora de telefonia. Dever de indenizar afastado. Sentena mantida. - nus da parte autora comprovar os fatos constitutivos do seu direito, especialmente o adimplemento das faturas quando alega ser indevido o bloqueio das linhas de telefone mvel. - Existindo dbito pendente de pagamento, o bloqueio da linha de telefone mvel medida que se impe, inexistindo qualquer ato ilcito na conduta da empresa de telefonia, que apenas agiu no exerccio regular do seu direito. APELAO CVEL N 1.0701.10.003549-5/001 Comarca de Uberaba - Apelantes: TH Segurana e Medicina do Trabalho S.S. Ltda. e outros - Apelada: Claro S.A. - Relator: DES. JOS MARCOS RODRIGUES VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 13 de julho de 2011. - Jos Marcos Rodrigues Vieira. - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS MARCOS RODRIGUES VIEIRA - Trata-se de apelao cvel interposta da sentena de f. 137/140TJ, que, nos autos da ao de resciso de contrato cumulada com indenizao por danos morais ajuizada por TH Segurana e Medicina do Trabalho S.S. Ltda. e outros em face de Claro S.A. julgou improcedentes os pedidos iniciais. Inconformados, os autores interpuseram apelao s f. 146/156-TJ, alegando que a r, em 21.12.2009 e em 26.01.2010, bloqueou indevidamente suas linhas telefnicas, mesmo estando adimplentes com as faturas. Alegam que a fatura no valor de R$41.80, com vencimento para 21.12.2009, foi quitada em 15.12.2009, ou seja, antes do vencimento, o que demonstra a ilicitude do bloqueio. Asseveram que o MM. Juiz a quo no poderia ter considerado como prova o demonstrativo constante de f. 98-TJ, pois os meios de prova admitidos pelo Cdigo de
DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - Peo vnia ao ilustre e operoso Relator, Desembargador Francisco Kupidlowski, para divergir parcialmente do seu posicionamento. Seno vejamos: Realmente entendo ser irrelevante a questo afeta propriedade nas aes de reintegrao de posse, como bem restou abarcada a matria no judicioso voto do douto Relator. Lado outro, no se pode perder de vista que a ao de reintegrao de posse intentada, em que pese apresentar pontos de discusso afeta propriedade, no deixou de afirmar que o agravado o atual possuidor do imvel, bem este que se encontra sob os cuidados do caseiro contratado, bem como asseverou que houve o esbulho por parte do agravante. Logo, embora inapropriada a anlise da documentao afeta propriedade, entendo que o caso desafia a realizao de audincia de justificao, a teor do disposto no art. 928 do Cdigo de Processo Civil, no sendo, pois, caso de imediato indeferimento da liminar de reintegrao de posse. Cito a jurisprudncia:
Agravo de instrumento. Reintegrao de posse. Conjunto probatrio insuficiente. Indeferimento da liminar. Cerceamento de defesa. Audincia de justificao prvia. Necessidade. Cassao da deciso. - Verificando que as provas trazidas com a inicial so insuficientes para demonstrar os requisitos para apreciao da medida liminar, indispensvel a realizao da audincia de justificao que deve ser designada quando expressamente requerida a sua realizao, sob pena de incorrer-se em nulidade por cerceamento de defesa (Processo n 1.0672.07.234581-8/001 - TJMG - Rel. Des. Cludia Maia).
Assim, com essas modestas consideraes, acompanho parte da fundamentao contida no voto do douto Relator, porm confiro desfecho divergente na parte dispositiva, para dar parcial provimento ao agravo de instrumento, cassando a deciso interlocutria que determinou a reintegrao de posse e determinando que se realize a audincia de justificao prvia a que alude o art. 928 do Cdigo de Processo Civil. como voto. Smula - DERAM PROVIMENTO, VENCIDO EM PARTE O SEGUNDO VOGAL.
...
187
Processo Civil so os previstos nos arts. 342 a 347, 355 a 363, 364 a 399, 348 a 354, 400 a 419, 440 a 443 e 420 a 439. Afirmam que a r no impugnou os documentos colacionados inicial e no se desincumbiu do nus probatrio (art. 333, II, do CPC). Defende a aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Pugna pelo provimento do recurso. Contrarrazes s f. 165/170-TJ. o relatrio. Passo a decidir. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade. Circa meritum causae, os apelantes sustentam a ilegalidade do bloqueio das linhas telefnicas, sob o fundamento de que estavam adimplentes com as faturas. Para tanto afirmam que a fatura no valor de R$ 41,80, com vencimento para 21.12.2009, foi quitada em 15.12.2009, ou seja, antes do vencimento, o que demonstra a ilicitude do ato praticado pela r. Diante disso, postulam a resciso do contrato e a condenao da r ao pagamento de indenizao por danos morais. Na contestao, a r alega ter agido no exerccio regular de direito, pois as autoras esto inadimplentes com a fatura vencida em 23.11.2009, no valor de R$ 41,80. Alega que as requerentes, propositadamente, no colacionaram esta fatura vencida em novembro, mas apenas as com vencimento em data posterior. O MM. Juiz a quo julgou improcedentes os pedidos iniciais, ante a ausncia de comprovao, pelas autoras, da quitao da fatura vencida em 23.11.2009. Irresignadas, os autores recorrem a este egrgio Tribunal defendendo a ilicitude do bloqueio das linhas telefnicas, ante sua adimplncia com as faturas. Alegam fazer jus resciso do contrato e ao recebimento da indenizao por danos morais postulada. Cinge-se a controvrsia, portanto, ocorrncia de danos morais pelo bloqueio indevido das linhas telefnicas mveis utilizadas pelos autores. O art. 186 do Cdigo Civil se refere responsabilidade subjetiva, que, para ser caracterizada, precisa da existncia de trs elementos: ao ou omisso do agente, dano e nexo de causalidade entre eles. O art. 187 dispe sobre a responsabilidade objetiva, desnecessria a demonstrao de culpa do agente para caracteriz-la, bastante a existncia do dano e do nexo de causalidade. Conforme ensinam Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery, a responsabilidade subjetiva a regra do Cdigo e a responsabilidade objetiva, a residual:
[...] 3. Sistemas de responsabilidade civil. CC. Dois so os sistemas de responsabilidade civil que foram adotados pelo CC: responsabilidade civil objetiva e responsabilidade civil subjetiva. O sistema geral do CC o da responsabilidade civil subjetiva (CC 186), que se funda na teoria da culpa: para que
haja dever de indenizar necessria a existncia: a) do dano; b) do nexo de causalidade entre o fato e o dano; c) da culpa lato sensu (culpa - imprudncia, negligncia ou impercia - ou dolo) do agente. O sistema subsidirio do CC o da responsabilidade civil objetiva (CC 927 pargrafo nico), que se funda na teoria do risco: para que haja o dever de indenizar irrelevante a conduta (dolo ou culpa) do agente, pois basta a existncia: a) do dano; e b) do nexo de causalidade entre o fato e o dano. Haver responsabilidade civil objetiva quando a lei assim o determinar (v.g., CC 933) ou quando a atividade habitual do agente, por sua natureza implicar risco para o direito de outrem (Cdigo Civil comentado. 2008, p. 733).
Contudo, enquanto as pessoas, de modo geral, esto adstritas a normas genricas no que diz respeito responsabilidade civil, outras esto submetidas a regras especiais em virtude de peculiaridades das atividades desenvolvidas. In casu, h relao de consumo, uma vez que se trata de prestao de servio telefnico realizado por operadora de telefonia, enquadradas as partes exatamente nos conceitos de consumidor e fornecedor, expressos nos arts. 2 e 3 do CDC. Dessa maneira, no h que se aferir a ocorrncia de culpa em relao ao fornecedor, sendo suficiente a constatao do dano - falha na prestao do servio - e do nexo causal entre este e a conduta da contratada. O art. 14 do Cdigo de Defesa do Consumidor traz o texto:
Art. 14. O fornecedor de servio responde, independentemente da existncia de culpa, pela reparao dos danos causados aos consumidores por defeitos relativos prestao de servios bem como por informaes insuficientes ou inadequadas sobre a fruio e riscos.
Portanto, resta patente a adoo pelo CDC da teoria da responsabilidade objetiva do fornecedor. Nesse sentido, a lio de Carlos Roberto Gonalves:
O Cdigo de Defesa do Consumidor, atento a esses novos rumos da responsabilidade civil, tambm consagrou a responsabilidade objetiva do fornecedor, tendo em vista, especialmente, o fato de vivermos, hoje, em uma sociedade de produo e de consumo em massa, responsvel pela despersonalizao ou desindividualizao das relaes entre produtores, comerciantes e prestadores de servios, em um plo, e compradores e usurios do servio, no outro. Em face dos grandes centros produtores, o comerciante perdeu a preeminncia de sua funo intermediadora. No sistema codificado, tanto a responsabilidade pelo fato do produto ou servio como a oriunda do vcio do produto ou servio so de natureza objetiva, prescindindo do elemento culpa a obrigao de indenizar atribuda ao fornecedor (Responsabilidade civil. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 389).
Assim, ainda que no se configure a conduta negligente da r, subsiste sua responsabilidade civil, porquanto basta a configurao do defeito na prestao do servio e dos danos causados ao consumidor em virtude de tal situao.
Conforme esse princpio, ao juiz, concedido o poder de formar livremente a sua convico quanto verdade emergente dos fatos constantes dos autos. Quer dizer que o juiz apreciar e avaliar a prova dos fatos e formar a sua convico livremente quanto verdade dos mesmos. o que reza o art. 131 do Cdigo de Processo Civil: O juiz apreciar livremente a prova, atendendo aos fatos e circunstncias constantes nos autos, ainda que no alegados pelas partes; mas dever indicar, na sentena, os motivos que lhe formaram o convencimento. Entretanto, liberdade de convencimento no equivale a convencimento arbitrrio. A convico, que dever ser motivada (Cd. cit., art. 131) e no poder desprezar as regras legais, porventura existentes, e as mximas de experincia. O juiz, apoiado na prova dos autos, pela influncia que exercer em seu esprito de jurista e de homem de bem, formar a convico a respeito da verdade pesquisada.
Com essas consideraes e aps analisar e pesar as provas colhidas no Juzo de origem, destaque-se, todas vlidas e admissveis no ordenamento jurdico, inclusive aquela constante de f. 98-TJ, verifico no assistir razo s autoras, devendo ser mantido integralmente o decisum recorrido. incontroverso nos autos que a r procedeu ao bloqueio das linhas telefnicas das autoras, tanto verdade que na contestao afirma que
os bloqueios havidos nas linhas da TH Segurana e Medicina do Trabalho S.S. Ltda. ocorreram em virtude do comprovado inadimplemento do titular dos acessos contratados, o que , conforme j reconhecido pelas autoras em sua inicial e amparado pela Resoluo 477/2007 da Anatel, vlido e legal, pois ocorrido aps 30 (trinta) dias da data do vencimento da fatura (f. 98-TJ).
189
Diante do exposto, tendo em vista que a r prestadora de servio de telefonia mvel, entendo que, na espcie, trata-se de responsabilidade objetiva, nos termos do art. 37, 6, da Constituio da Repblica. Portanto, dispensvel a configurao de culpa, bastante a ocorrncia de falha na prestao do servio. Ressalte-se que, no obstante ser aplicvel ao caso o Cdigo de Defesa do Consumidor, a teor do art. 333 do CPC, da parte autora o nus de provar o fato constitutivo de seu direito e do ru o de provar fatos extintivos, modificativos ou impeditivos, carreando elementos convincentes sobre suas assertivas, sob pena de improcedncia da ao por ela intentada. Sabe-se que o magistrado pode, com fulcro no disposto no art. 131 do CPC, apreciar livremente as provas, atendendo aos fatos e circunstncias constantes dos autos, mesmo que no alegados pelas partes, indicando na sua deciso os motivos que lhe formaram o convencimento. Ao se pronunciar sobre os critrios estabelecidos pelo dito sistema quando da apreciao das provas pelo juiz, o mestre Moacyr Amaral Santos, Primeiras linhas de direito processual civil, 23. ed., Editora Saraiva, v. 2, p. 78, diz que:
Resta verificar, portanto, se o bloqueio das linhas telefnicas foi regular ou no. Extrai-se dos autos que as autoras firmaram com a r contrato de prestao de servio mvel pessoal na modalidade ps-pago (f. 41/47-TJ), por meio do qual adquiriram 4 (quatro) linhas telefnicas com os respectivos aparelhos (f. 48/49-TJ). Consta do Pedido de Vendas Corporativo n 87456 que o nmero da conta Claro, referente ao contrato firmado, 804822724 (f. 48-TJ). As autoras defendem a quitao de todas as faturas e a ilegalidade do bloqueio. A fim de comprovar os fatos constitutivos dos seus direitos, colacionaram diversas faturas telefnicas com vencimentos em 21.12.2009 (f. 22/26-TJ), 20.12.2009 (f. 28/29-TJ) e 20.01.2010 (f. 35/39-TJ). A r, por sua vez, defende a regularidade dos bloqueios ao fundamento de que a fatura vencida em 23.11.2009, relativa conta n 804822724, no foi quitada. Inicialmente importante ressaltar que, para o correto julgamento da presente ao, somente devem ser consideradas as faturas relativas conta n 804822724, colacionadas s f. 26 e 35-TJ, pois referentes ao contrato de prestao de servio (f. 48-TJ). Irrelevante, pois, a anlise das faturas de f. 22/25-TJ, 28/29-TJ e 38/39-TJ, visto que relativas conta n 8048244646, portanto, diversa da contratada. Assim, aps analisar as faturas de f. 26 e 35-TJ, repita-se, relativas conta n 804822724, verifico que os vencimentos se referem aos meses de dezembro de 2009 e janeiro de 2010. Todavia, a r sustenta a inadimplncia da fatura vencida em 23.11.2009, conforme demonstrativo de f. 98-TJ. Deste modo, comprovado fato extintivo do direito dos autores, incumbiria a eles provar a quitao dessa fatura, o que, contudo, no ocorreu. Isso porque as duas faturas colacionadas pelos autores referentes conta n 80482274, que visavam a comprovar sua adimplncia, so posteriores vencida em novembro de 2009 - uma com vencimento em 21.12.2009 (f. 26-TJ) e a outra com vencimento em 20.01.2010 (f. 35-TJ). Assim, considerando que no h nos autos prova da quitao da fatura vencida em 23.11.2009, relativa conta n 80482274, que, segundo alegado pela r, foi a causadora do bloqueio das linhas, a outra concluso no se pode chegar, seno que regular o bloqueio das linhas telefnicas. Caberia s autoras, consoante regra do art. 333, I, do CPC, comprovar os fatos constitutivos do seu direito, in casu, o pagamento da fatura vencida em 23.11.2009, nus do qual no se desincumbiram, de modo que a improcedncia da ao medida que se impe. Mediante tais consideraes, deve-se considerar que o bloqueio das linhas telefnicas foi legtimo, agindo
a r no exerccio regular do seu direito, ante a inexistncia de pagamento da fatura vencida em novembro de 2009, no havendo que se falar em dever indenizatrio, tampouco em resciso contratual, devendo ser mantida a r. sentena singular. Nesse sentido, a orientao jurisprudencial:
Ao de indenizao por danos morais e materiais. Fatura telefnica. Ausncia de prova do pagamento. Bloqueio do aparelho. Ausncia de ilicitude. nus da prova. - Se o devedor no paga fatura de conta telefnica nem demonstra causa de inexigibilidade do valor, poder sofrer o bloqueio da linha, por se tratar de exerccio regular de direito do credor, sem que tal importe em danos morais e materiais (TJMG, Apelao Cvel n 1.0145.10.015227-4/001, Relator: Des. Osmando Almeida; j. em 07.12.2010; p. em 17.12.2010). Civil. Apelao. Ao de reparao de danos. Bloqueio de linha telefnica mvel. Inadimplncia e prvio aviso. Comprovao. Dano moral. No configurao. Responsabilidade civil. Fato do servio. No verificao. Indenizao. No cabimento. Reforma da sentena. Recurso conhecido e provido. - Em se tratando de relao de consumo, para configurao da responsabilidade civil impe-se a prova do dano e do nexo causal entre ele e a conduta do prestador do servio. - Se a empresa de telefonia mvel, diante da inadimplncia do usurio, bloqueia a linha telefnica, mediante prvio aviso, age em exerccio regular de direito e no responsvel por indenizar o cliente por eventuais danos por ele suportados. - Recurso conhecido e provido (TJMG. Apelao Cvel n 1.0145.07.411050-6/001(1), Relatora: Des. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 29.01.2009, p. em 17.02.2009).
- A juntada de documentos novos obedecer ao disposto no art. 398 do Cdigo de Processo Civil. A prova destinada ao juiz que aferir a pertinncia de sua produo. Nos termos do art. 343 do CPC, quando o magistrado no o determinar de ofcio, compete a cada parte requerer o depoimento pessoal da outra, a fim de interrog-la na audincia de instruo e julgamento. No sendo relevante o depoimento pessoal, indefere-se a sua realizao. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0090.09. 022272-1/003 - Comarca de Brumadinho - Agravante: Fernando Fernandes de Abreu - Agravados: Municpio de Brumadinho, Construtora Mello Azevedo S.A., Antnio do Carmo Neto - Relator: DES. MANUEL SARAMAGO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO EM PARTE. Belo Horizonte, 1 de setembro de 2011. - Manuel Saramago - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo agravado, Antnio do Carmo Neto, o Dr. Rangel Carvalho Cordeiro. DES. MANUEL SARAMAGO - Cuida-se de agravo de instrumento interposto por Fernando Fernandes de Abreu contra deciso de f. 21, que, nos autos da ao popular ajuizada pelo agravante em face do Municpio de Brumadinho e outros, indeferiu a realizao de depoimento pessoal pleiteada pelo agravante. Irresignado, pugna o agravante pelo provimento do recurso, aduzindo, em suma, a necessidade da produo de depoimento pessoal, porquanto inexistem nos autos provas referentes aos comandos para os atos perpetrados, que ensejaram o ajuizamento da ao popular, bem como pugna pelo deferimento da juntada de documentos novos aos autos. Por sua vez, a Construtora Mello de Azevedo S.A. apresentou contrarrazes, aduzindo, em sntese, a desnecessidade de produo de tal prova. Antnio do Carmo Neto apresentou contrarrazes, alegando, preliminarmente, ausncia de pea essencial compreenso do litgio e, no mrito, repetiu as razes apresentadas por outro agravado. Com efeito, cinge-se a questo em se aferir a relevncia da produo de depoimentos pessoais nos autos, bem como a possibilidade de juntada de documentos novos. Da preliminar.
Por todo o exposto, nego provimento ao recurso, para manter in totum a sentena apelada. Custas recursais, pelas apelantes. DES. FRANCISCO BATISTA DE ABREU - De acordo com o Relator. DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Depoimento pessoal - Exame da relevncia Juntada de documentos novos - Previso legal - Arts. 343 e 398 do CPC - Inteligncia - Precluso - Inocorrncia - Agravo de instrumento - Extino - Instruo do agravo - Ausncia de juntada de contestao - No reconhecimento como pea essencial - Inicial - Suficincia
Ementa: Processual civil. Depoimento pessoal. Relevncia. Juntada de documentos novos. Previso legal. Precluso. Recurso provido em parte.
Pugna Antnio do Carmo Neto pela extino do agravo de instrumento, porquanto ausente pea essencial sua instruo, aduzindo que a juntada da contestao possibilitaria ao julgador aferir com preciso a necessidade da produo de depoimento pessoal. Rejeito a preliminar, porquanto no vislumbro a necessidade de juntada da contestao para aferir com clareza a relevncia da produo de tal prova, bastando a juntada da inicial da ao popular para tanto. Como cedio, a prova se destina ao juiz, que definir qual pertinente ao deslinde da controvrsia. Rejeito a preliminar. Do mrito. Alega o agravante a necessidade da produo de depoimento pessoal, porquanto inexistem nos autos provas referentes aos comandos para os atos perpetrados, que ensejaram o ajuizamento da ao popular, bem como pugna pelo deferimento da juntada de documentos novos aos autos. Assiste razo, em parte, ao agravante. No vislumbro deciso de indeferimento de juntada de novos documentos, cabendo parte valer-se do direito previsto no art. 398 do Cdigo de Processo Civil, para realizar tal ato, seno vejamos: Art. 398. Sempre que uma das partes requerer a juntada de documento aos autos, o juiz ouvir, a seu respeito, a outra, no prazo de 5 (cinco) dias. In casu, restou oportunizado aos agravados a manifestao a respeito de tal juntada, cabendo a este Magistrado aferir a pertinncia de tal prova. Nesse ponto, entendo que tais documentos devem ser juntados a fim de assegurar o melhor convencimento dos fatos discutidos na demanda. Por conseguinte, alega Antnio do Carmo Neto estar preclusa a discusso acerca de tal ato, porquanto deveria ter o agravante manejado embargos declaratrios para sanar a omisso na deciso hostilizada. Sem razo, uma vez que o efeito devolutivo conferido ao agravado permite a discusso e o saneamento de tal vcio por esta Turma Julgadora. No que se refere aos depoimentos pessoais, conforme bem ressaltado pelo il. Parquet,
em se tratando de administrao pblica, o comando do ordenador da despesa, o Chefe do Executivo, no havendo nada que possa alterar essa realidade.
Ao civil pblica - Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional - Art. 64 - Descumprimento - Nomeao de diretores sem a formao adequada - Arts. 10 a 13 da Resoluo 397/94, do CEE/ MG - Requisitos - Atendimento - Necessidade - Princpio da legalidade - Observncia Irregularidades - Inadmissibilidade - Regularizao - Sentena confirmada em reexame necessrio
Ementa: Reexame necessrio. Ao civil pblica. Inobservncia da Lei de Bases e Diretrizes da Educao Nacional e da Resoluo 397/94. Nomeao de diretores e coordenadores escolares sem a qualificao necessria. Ofensa ao princpio da legalidade. Procedncia do pedido inicial. Sentena confirmada em reexame necessrio. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0400.06.0223874/005 - Comarca de Mariana - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara da Comarca de Mariana - Autor: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Ru: Municpio de Mariana - Relator: DES. RONEY OLIVEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Brando Teixeira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA. Belo Horizonte, 13 de setembro de 2011. - Roney Oliveira - Relator. Notas taquigrficas DES. RONEY OLIVEIRA - Trata-se de reexame necessrio, em razo da sentena de f. 723/729-TJ, proferida nos autos da ao civil pblica movida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais em face do Municpio de Mariana, que julgou procedente o pedido inicial, determinando que o Municpio cumpra, em todas as escolas municipais, o disposto no art. 64 da Lei de Diretrizes e Bases da Educao e nos arts. 10, 11, 12 e 13 da Resoluo n 397/94. Autos remetidos a este eg. Tribunal de Justia, por fora do reexame necessrio. Manifestao da douta Procuradoria-Geral de Justia s f. 736/741-TJ, pela confirmao da sentena. o relatrio. Conheo do reexame necessrio. Pretende o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, na presente ao civil pblica, a regularidade das
Ao exposto, dou parcial provimento ao recurso, to somente para determinar a juntada de nova documentao, conforme requerido na exordial deste recurso. Custas, ex lege. DES. MAURO SOARES DE FREITAS - De acordo. DES. BARROS LEVENHAGEN - De acordo. Smula - DERAM PROVIMENTO EM PARTE.
...
191
nomeaes dos diretores e coordenadores das escolas municipais de Mariana, adequando-as ao disposto no art. 64 da Lei de Diretrizes e Bases da Educao e nos arts. 10, 11, 12 e 13 da Resoluo n 397/94. Desse modo, dispe o art. 64 da Lei 9.394/96, intitulada Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional:
Art. 64. A formao de profissionais de educao para administrao, planejamento, inspeo, superviso e orientao educacional para a educao bsica, ser feita em cursos de graduao em pedagogia ou em nvel de ps-graduao, a critrio da instituio de ensino, garantida, nesta formao, a base comum nacional.
- A conveno para suspenso do processo celebrada entre as partes para cumprimento do avenado entre elas no autoriza a homologao do acordo e extino do processo com resoluo do mrito. - V.v.: - A sentena que aprecia questo diversa da proposta pelas partes tida como extra petita e deve ser anulada, sob pena de supresso de uma instncia de julgamento. APELAO CVEL N 1.0384.04.028255-8/001 Comarca de Leopoldina - Apelante: Valesul Alumnio S.A. - Apelada: Oneida Toledo Werneck Heredia - Relator: DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR A PRELIMINAR, VENCIDO O REVISOR. DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2011. - Jos Affonso da Costa Crtes - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES Conheo do recurso de apelao, porque presentes os requisitos de admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao interposto por Valesul Alumnio S.A. contra a sentena proferida pelo Juzo da 2 Vara Cvel de Leopoldina/MG (f. 313), nos autos da ao reivindicatria c/c demolitria ajuizada pela apelante em desfavor de Oneida Toledo Werneck Hredia, que homologou o acordo celebrado pelas partes, f. 308/311, para que produza os efeitos legais. Julgou extinto o processo nos termos do art. 269, III, do CPC. A autora interps embargos de declarao, f. 316/317, rejeitados f. 322. Insiste a apelante em suas razes recursais (f. 324/329), que a sentena merece ser reformada, sustentando que em nenhum momento, as partes, no acordo celebrado, convencionaram a extino do processo; afirma que as partes celebraram acordo extrajudicial e requereram a suspenso do andamento do processo at que o acordo fosse integralmente cumprido; sustenta que a deciso afrontou o art. 460 do CPC. Contrarrazes s f. 335/338, pugnando pela manuteno do julgado. Preliminarmente, no merece prosperar a alegao de nulidade da r. sentena. Segundo o art. 128 do Cdigo de Processo Civil:
No mesmo sentido, os arts. 10 a 13 da Resoluo n 397/94 dispem acerca da qualificao exigida para o exerccio da direo de unidade escolar. No caso em comento, verifica-se que o Municpio de Mariana nomeou doze diretores escolares, que no possuem a formao adequada, nos termos da legislao supracitada. Assim, conforme j devidamente mencionou o Magistrado primevo, ainda que se trate de cargos de livre nomeao e exonerao, revela-se necessrio observar o princpio da legalidade e, por consequncia, os requisitos previstos na legislao para exerccio da funo. Invivel, portanto, a permanncia no cargo de diretor e coordenador escolar de servidores que no possuam graduao em curso de pedagogia ou concluso em curso de licenciatura plena, o que ocorre no presente caso, tendo em vista que alguns dos nomeados possuem apenas concluso de ensino mdio. Desse modo, evidente a irregularidade nas contrataes apontadas na pea exordial, motivo por que correta a sentena proferida em primeiro grau e a determinao de regularizao das contrataes, nos termos da LDBE e da Resoluo 397/94. Frente ao exposto, confirmo a sentena em reexame necessrio. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BRANDO TEIXEIRA e CAETANO LEVI LOPES. Smula EM REEXAME CONFIRMARAM A SENTENA. NECESSRIO,
...
Ao reivindicatria - Ao demolitria Cumulao de aes - Pedido de suspenso do processo - Conveno das partes - Homologao do acordo - Impossibilidade
Ementa: Reivindicatria c/c demolitria. Pedido de suspenso do processo. Conveno das partes. Impossibilidade de homologao do acordo.
O juiz decidir a lide nos limites em que foi proposta, sendo-lhe defeso conhecer de questes, no suscitadas, a cujo respeito a lei exige a iniciativa da parte.
Complementando o que dispe referido artigo, a norma prevista no art. 460 do mesmo diploma:
defeso ao juiz proferir sentena, a favor do autor, de natureza diversa da pedida, bem como condenar o ru em quantidade superior ou em objeto diverso do que lhe foi demandado.
Com tais consideraes, acolho a preliminar suscitada no recurso de apelao para desconstituir a sentena prolatada e determinar sejam os autos remetidos ao juzo de origem, a fim de que outra seja prolatada com o exame da questo posta pelas partes. Custas, ao final. DES. TIBRCIO MARQUES - De acordo com o eminente Relator. DES. JOS AFFONSO DA COSTA CRTES - As partes noticiaram a realizao de acordo extrajudicial com pedido de suspenso do processo at o seu cumprimento integral (f. 307/311). Todavia, em vez de deferir ou indeferir a suspenso, se a entendesse incabvel, o magistrado permitiu-se homologar o acordo e julgar extinto o processo, com resoluo do mrito, com fundamento no art. 269, III, do Cdigo de Processo Civil. Ora, a extino do processo, com fulcro no art. 269, III, do CPC, apresenta-se equivocada, pois o pedido de suspenso do processo formulado pelas partes tinha como escopo o cumprimento, pela apelada, do ajustado. Segundo o CPC, as partes podem convencionar a suspenso do processo (art. 265, II), por motivos que nem precisam aduzir, porquanto se trata de negcio jurdico processual, sujeito ao princpio dispositivo, cujos efeitos independem de assentimento do juiz (art. 158 do CPC). Como observa Thetonio Negro (Cdigo de Processo Civil e legislao processual em vigor. 37. ed., 2005, p. 366):
O pedido de suspenso do processo, formulado pelas partes, a fim de que uma delas cumpra o que foi avenado entre elas, no transao e, portanto, no comporta homologao por sentena (JTA 107/263, JTA 168/362).
Ernane Fidlis dos Santos doutrina que:

A lide, portanto, limitada pelo pedido. O juiz no pode ir alm (sentena ultra petita), nem ficar aqum (sentena citra petita), nem conhecer de pedido ou fundamento que o autor no fez (sentena extra petita). (Manual de direito processual civil. 3. ed. Saraiva, 1994, p. 160/161.)
Nesse sentido a jurisprudncia do colendo Superior Tribunal de Justia:

A deciso extra petita - apreciando causa diferente de que foi posta em juzo - nula, posto ferir o princpio da adstrio, segundo o qual deve o provimento judicial ater-se aos limites do que foi postulado. (STJ - REsp 59.151-1/RS, Primeira Turma, Rel. Ministro Csar Asfor Rocha. In RSTJ 79/100.)
Assim, a sentena extra petita ocorre quando o autor pede uma coisa e a sentena lhe confere outra, sendo nula porque fere de morte o princpio da adstrio do provimento judicial ao pedido da parte. Entretanto, de uma anlise detida dos autos, percebe-se que as partes apenas requereram a suspenso do feito, de forma que a homologao do pacto e a deciso de baixa dos autos, tendo sustentculo no art. 269 do Cdigo de Processo Civil, e agindo o Magistrado dentro dos limites legais e se mantendo adstrito ao pedido das partes, no h se falar em deciso extra petita. Rejeito a preliminar. DES. MAURLIO GABRIEL - Preliminar de sentena extra petita Ao magistrado cabe compor a lide nos limites do pedido do autor e da resposta do ru, sendo-lhe defeso ir aqum (infra ou citra petita), alm (ultra petita), ou fora (extra petita) do que foi pedido nos autos, nos termos do art. 460 do Cdigo de Processo Civil. No caso em exame, as partes requereram, s f. 307/311, a suspenso do feito, pelo prazo de 180 (cento e oitenta) dias, com base no art. 265, inciso II e 3, do Cdigo de Processo Civil. Apesar disso, a sentena recorrida homologou o acordo celebrado entre as partes e extinguiu o processo, com resoluo do mrito. Dessa forma, a sentena prolatada deve ser tida como extra petita, pois decidiu questo diversa da proposta pelas partes, o que leva sua desconstituio.
Nesse sentido tambm caminha a jurisprudncia:

Processo civil. Execuo. Acordo extrajudicial. Homologao. Suspenso do feito. Aplicao do art. 792 do CPC. - H de ser suspensa e no extinta, a execuo, se as partes convencionaram o cumprimento da obrigao em parcelas, com manuteno da penhora at o cumprimento integral do acordo. O decreto de extino s se legitima depois de satisfeito integralmente o dbito. (Apelao Cvel n 1.0024.98.0216766/001, Relator: Des. Nilo Lacerda, 12 Cmara Cvel, julg. em 21.9.05.)
Com tais consideraes, dou provimento ao recurso, reformando a r. sentena, a fim de afastar a extino do feito, determinando a suspenso do processo, at o integral cumprimento do acordo celebrado entre as partes. Custas, ex lege. DES. MAURLIO GABRIEL - Mrito. Vencido quanto preliminar, acompanho o voto do eminente Relator.
193
DES. TIBRCIO MARQUES - De acordo. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR, VENCIDO O REVISOR. DERAM PROVIMENTO.
Belo Horizonte, 30 de agosto de 2011. - Washington Ferreira - Relator. Notas taquigrficas DES. WASHINGTON FERREIRA - Cuida-se de apelao interposta contra deciso que, em alvar judicial requerido por Sebastio Linhares da Fonseca e Maria Oliveira Fonseca junto ao inventrio do esplio de Herbert Neves Marins, julgou improcedente pedido de autorizao para transferncia de propriedade de bem imvel adquirido da empresa Imobiliria Sul Minas, de propriedade do falecido. Relatam os recorrentes que adquiriram o imvel constitudo pelo lote n 18, da quadra 03, no Bairro Santo Antnio, na cidade de Itabira, da Imobiliria Sul Minas, atravs de contrato de promessa de compra e venda. Aduzem que, no havendo o registro da transferncia do imvel no Cartrio de Registro de Imveis competente, este permanece em nome da empresa Imobiliria Sul Minas, tambm de propriedade do esplio de Hebert Neves Marins. Aps regular trmite do feito, sobreveio a sentena de f. 35, em que o MM. Juiz julgou improcedente o pedido inicial nos termos do art. 269, I, do CPC (com resoluo do mrito), ao fundamento de que, tendo o esplio de Hebert Neves Marins impugnado o pedido, remetia os interessados s vias ordinrias, nos termos do art. 984 do CPC. Inconformados, os requerentes, s f. 39/69, interpem recurso de apelao, alegando, em sntese, que os argumentos do esplio em nada alteram a tese posta na exordial e que o pedido est devidamente instrudo. Requerem, ao final, a reforma da sentena para determinar a expedio de alvar ensejando a escritura pblica para a transferncia de propriedade. Apelao de parte estranha lide s f. 70/74. Sem contrarrazes na espcie. No se verifica interesse pblico na causa que justifique a interveno da Procuradoria-Geral de Justia. A assistncia judiciria gratuita requerida conforme declaraes de f. 06/07 no foi apreciada pelo Juiz de 1 instncia. o relatrio. Ab initio, defiro a assistncia judiciria gratuita aos apelantes, tendo em vista que os seus pedidos no foram apreciados pelo Juiz a quo. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. No conheo da apelao de f. 70/74 por se tratar de parte estranha ao feito, conforme consulta ao Siscom nesta data. Pretendem os apelantes autorizao para transferncia de imvel adquirido atravs de contrato de compra e venda de empresa de propriedade do esplio do vendedor.
...
Alvar judicial - Jurisdio voluntria - Transferncia de propriedade - Imvel de esplio - Lide complexa - Procedimento inadequado - Extino do processo sem julgamento do mrito - Art. 267, IV e VI, do CPC - Inteligncia - Matria de ordem pblica - Alterao da sentena - Parte dispositiva - Conhecimento de ofcio - Possibilidade
Ementa: Apelao cvel. Alvar judicial. Transferncia de propriedade de imvel de esplio. Lide complexa. Procedimento inadequado. Extino sem julgamento de mrito. Art. 267, IV e VI, do CPC. - O pedido de concesso de alvar judicial procedimento de jurisdio voluntria e no admite dilao probatria ou resistncia. - Inadequado o procedimento de alvar judicial para a obteno de transferncia de imvel registrado em nome de esplio quando h impugnao do inventariante. - Extino do processo sem resoluo do mrito nos termos do art. 267, 3, do CPC, por ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo e ausncia de condies da ao. Recurso no provido, com alterao do dispositivo da sentena. APELAO CVEL N 1.0024.11.025463-8/001 - Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: Sebastio Linhares da Fonseca e outros - Apelado: Esplio de Herbert Neves Marins, representado pelo inventariante Slvio Henriques Neves Marins - Relator: DES. WASHINGTON FERREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, ALTERANDO DISPOSITIVO DA SENTENA, PARA DETERMINAR A EXTINO DO PROCESSO NOS TERMOS DO ART. 267, 3, DO CPC.
certo que o pedido de alvar judicial, que pertence modalidade de procedimento especial de jurisdio voluntria, se refere administrao judicial de interesses privados, e no litigiosos. Nessa espcie de procedimento especial, o magistrado no exerce funo jurisdicional, mas to s administrativa, tendente formao de negcios jurdicos em que a lei houve por bem exigir a participao de rgos da Justia para aperfeioamento e eficcia. Humberto Theodoro Jnior conceitua os procedimentos de jurisdio voluntria:
Trata-se da chamada jurisdio voluntria, em que o juiz apenas realiza gesto pblica em torno dos interesses privados, como se d nas nomeaes de tutores, nas alienaes de bens de incapazes, na extino do usufruto ou do fideicomisso etc. Aqui no h lide nem partes, mas apenas um negcio jurdico, envolvendo o juiz e os interessados. No se apresenta como ato substitutivo da vontade das partes, para fazer atuar impositivamente a vontade concreta da lei (como se d na jurisdio contenciosa). O carter predominantemente de atividade negocial, em que a interferncia do juiz de natureza constitutiva ou integrativa, com o objetivo de tornar eficaz o negcio desejado pelos interessados. A funo do juiz , portanto, equivalente ou assemelhada do tabelio, ou seja, a eficcia do negcio jurdico depende da interveno pblica do magistrado (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 48. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2008).
Pois bem. De uma simples anlise dos autos, verifica-se que se instaurou discusso acerca da possibilidade de transferncia de propriedade de imvel pertencente a esplio e listado em inventrio atravs de alvar judicial. O esplio s f. 27/30 alega ser impossvel a transferncia do imvel, uma vez que o contrato de promessa de compra e venda juntado aos autos ilegvel e no contm a assinatura de duas testemunhas. Assevera, ainda, que os recibos apresentados pelos requerentes no comprovam o pagamento Imobiliria Sul Minas Ltda. ou Imobiliria Cezar Andrade Guerra Ltda., promitentes vendedoras. Os requerentes, em sede de apelao, alegam que os documentos carreados aos autos so suficientes para a concesso do alvar judicial, prescindindo de dilao probatria nas vias ordinrias. Fato que o presente pedido de alvar judicial, de carter no litigioso, trouxe baila uma srie de argumentos que envolvem questes que ultrapassam os limites de um procedimento de jurisdio voluntria. Observa-se que se instaurou uma lide complexa envolvendo Direito Civil e das Sucesses, que escapa, portanto, ao objetivo da presente ao. No obstante, o douto Juzo monocrtico decidiu por julgar improcedente o pedido e extinguir o processo com julgamento de mrito, tendo em vista que a
Alvar. Jurisdio voluntria. Controvrsia. Lide complexa. Procedimento inadequado. Voto vencido. - Se os fatos discutidos em autos de requerimento de alvar ultrapassam os limites de procedimento de jurisdio voluntria, torna-se imprpria a via processual eleita. Apelao provida. - V.v.: - Por ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo, de se dar provimento ao recurso, cassar a deciso recorrida e extinguir o processo, sem julgamento de mrito (Relatora: Des. Evangelina Castilho Duarte - Data do julgamento: 30.10.2006 - Data da publicao: 14.11.2006 - Nmero do processo: 1.0261.05.031643-7/001(1).
E mais:
Agravo de instrumento. Inventrio. Adjudicao compulsria. Bem imvel. - A aquisio da propriedade imvel no direito brasileiro opera-se apenas mediante o devido registro do ttulo translativo no competente Registro de Imveis. Enquanto no registrado tal ttulo, o alienante continua a ser havido como proprietrio do bem, competindo ao adquirente, em caso de falecimento do alienante, buscar o cumprimento da obrigao assumida pelo de cujus junto ao processo de inventrio, ou pelas vias ordinrias, caso inexistente acordo com os herdeiros para a lavratura da pertinente escritura pblica de cesso de direitos. Recurso de agravo a que se nega provimento (Recurso n 1.0701.03.050828-0/001(1) - Relatora: Des. Maria Elza - Data do julgamento: 22.03.2007 - Data da publicao: 11.04.2007). Alvar judicial. Outorga de escritura. Promitente vendedor. Falecimento. Impossibilidade jurdica do pedido. Sobrepartilha do bem. Necessidade. Art. 2.022 do Cdigo Civil. Art. 1.040, I, do CPC. - De acordo com o disposto no art. 1.245, 1, do Cdigo Civil, enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imvel. - O falecimento do promitente vendedor, antes da transferncia regular, exige a partilha do bem, ou a sobrepartilha, a fim de que os sucessores possam arcar com o compromisso assumido por aquele (Recurso n 0026504-12.2010.8.13.0210
195
impugnao do inventariante esbarra na competncia prevista no art. 984 do CPC. Apesar de no assistir razo aos apelantes em face da evidente escolha equivocada de procedimento para o caso em questo, fato que o processo no foi extinto corretamente. Ora, tendo sido declarada imprpria a via do procedimento de jurisdio voluntria, o processo no deve ser extinto com julgamento de mrito nos termos do art. 269, I, do CPC. No se trata, conforme j descrito alhures, de deciso proferida em sede de ao de inventrio e partilha do esplio de Hebert Neves Marins a ensejar a aplicao do art. 984 do CPC, e sim em procedimento de jurisdio voluntria autnomo. Reconhecida a complexidade da lide instaurada no presente processo, indeclinvel reconhecer o descumprimento do disposto no art. 267, IV e VI (ausncia de pressupostos de constituio e de desenvolvimento vlido e regular do processo e de condies da ao). Nesse sentido, o TJMG j decidiu:
- Relator: Des. Silas Vieira - Data do julgamento: 23.09.2010 - Data da publicao: 12.11.2010). Alvar judicial. Contrato de compra e venda. Suprimento de assinatura. Impossibilidade. - O alvar judicial no se presta a suprir assinatura nem instrumento adequado de aperfeioamento de contrato de compra e venda firmado com promitente vendedor que vem a falecer (Recurso n 1.0707.09.191635-3/001(1) - Relator: Des. Drcio Lopardi Mendes - Data do julgamento: 07.10.2010 - Data da publicao: 29.10.2010).
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2011. - Tiago Pinto - Relator. Notas taquigrficas DES. TIAGO PINTO - Joo Morais dos Reis ops embargos de terceiros a execuo movida por Bunge Fertilizantes S.A. a Romeu Ananias dos Reis. Insurgiu-se o embargante quanto penhora/bloqueio no valor de R$15.254,30, que incidiu sobre a conta-corrente conjunta que tem com o executado. Segundo o embargante, o valor bloqueado pertence unicamente a ele, j que proveniente da venda de gado de sua propriedade. Alm do mais, a solidariedade no pode ser presumida, deve decorrer de lei ou de pacto. Assim, pediu a ineficcia da constrio. Na defesa, o embargado alegou que os documentos juntados pelo embargante no fazem prova de que o valor pertence a ele. Alertou para o fato de que o embargante pai do executado, que mantm conta conjunta. Diante disso, ambos so titulares dos valores depositados, podendo qualquer um deles, individualmente, dispor da quantia armazenada na conta. Os embargos de terceiro foram julgados improcedentes (f. 51/53). Recorre o embargante (f. 55/60). Renova a discusso sobre a sua titularidade sobre dinheiro deixado na conta,
pois este se refere a venda de gado de sua propriedade, comprovado atravs da nota fiscal de f. 07 e 16. Na petio de f. 15 foi esclarecido que a nota fiscal foi emitida cinco dias aps a venda do gado pelo IMA, posto que necessrio o nmero da guia (n 391169) para constar no documento fiscal (campo 79). A importncia estava depositada na mencionada conta para pagamento das prestaes do contrato de alienao fiduciria de n 0181602, que venceria em 15.10.2008 e 17.11.2008, como demonstra o documento de f. 10.
Conclui-se, portanto, que a sentena atacada deve ser mantida, alterando-se, todavia, sua parte dispositiva para extinguir processo sem resoluo de mrito nos termos do art. 267, IV e VI, do CPC. Diante do exposto, tratando-se de matria de ordem pblica, dela conheo de ofcio nos termos do art. 267, 3, do CPC. Com essas consideraes, nego provimento ao recurso e, de ofcio, extingo o processo sem resoluo de mrito nos termos do art. 267, IV e VI, do CPC. Custas, pelos apelantes. Suspendo, todavia, a exigibilidade de referidas verbas, tendo em vista a assistncia judiciria gratuita concedida. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WANDER MAROTTA e BELIZRIO DE LACERDA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, ALTERANDO DISPOSITIVO DA SENTENA, PARA DETERMINAR A EXTINO DO PROCESSO NOS TERMOS DO ART. 267, 3, DO CPC.
...
Conta-corrente conjunta - Bloqueio - Solidariedade passiva - Inexistncia - Liberao integral do saldo - Titularidade exclusiva - Fato constitutivo incomprovado - Constrio - Metade do saldo Sucumbncia recproca - Condenao parcial
Ementa: Apelao cvel. Embargos de terceiro. Bloqueio. Conta-corrente conjunta. Solidariedade passiva. Inexistncia. Constrio. Metade do saldo. - Entre os cotitulares da conta-corrente conjunta no h solidariedade passiva quanto s dvidas de responsabilidade de cada um dos correntistas. Assim, a execuo de um dos titulares permite apenas o bloqueio de metade do saldo disponvel na conta, preservando-se a meao do outro correntista. APELAO CVEL N 1.0390.09.026799-3/001 Comarca de Machado - Apelante: Joo Maria dos Reis - Apelada: Bunge Fertilizantes S.A. - Litisconsorte: Romeu Ananias dos Reis - Relator: DES. TIAGO PINTO
No mais, assevera que a dvida executada apenas de seu filho, sendo que no h solidariedade na hiptese e o embargado no demonstrou que ele tenha contrado ou mesmo se beneficiado com a dvida. Acrescenta que, mesmo que no ficasse demonstrado que o valor pertence ao apelante, apenas 50% poderia ser bloqueado, segundo as decises do eg. TJ.
Pede o provimento do recurso, para que sejam devolvidos os valores bloqueados ou liberada a meao (50%). Contrarrazes (f. 65/72) pela manuteno da sentena e, em caso de reforma da deciso, bate-se pela no condenao nas verbas sucumbenciais, porque no h responsabilidade ou culpa do pelos fatos apresentados nos embargos de terceiro. o relatrio. Preenchidos os requisitos de admissibilidade, conhece-se do recurso. Os embargos de terceiros foram opostos com o intuito de que o montante de R$15.254,30, bloqueado na conta-corrente conjunta do embargante com o executado, fosse liberado. A tese do embargante/apelante de que valor que foi depositado na conta lhe pertence no tem amparo nas provas juntadas, ou melhor, no est claramente evidenciada pela comparao do extrato (f. 17) e a nota fiscal de venda de novilhos (f. 16). De fato h um depsito na conta de R$20.000,00 em 15.5.2008. Data prxima emisso da nota fiscal, no valor de R$20.500,00, que ocorreu em 25.5.2008. Tal como destacado pelo d. Juiz, h divergncia nos valores, ainda que pequena. E o fato da data da nota ser posterior fragiliza a tese do apelante. A justificativa apresentada para a diferena das datas no se confirma por documentos. Alm do que, deveria a prova ser bem objetiva, para demonstrar a titularidade da quantia, j que o depsito foi feito em dinheiro, e no h identificao de quem o fez. A possvel destinao do dinheiro para pagamento de parcelas de contrato de alienao fiduciria tambm no demonstra de quem a titularidade do depsito, j que a movimentao da conta solidria. O que quer dizer que qualquer dos correntistas poderia sacar valores para fazer frente a suas despesas. Diante disso, no se desincumbiu o embargante do dever de comprovar o fato constitutivo de seu direito (art. 333, I, do CPC). A despeito disso, h que se considerar que o embargante/apelante no devedor da dvida executada. Reputar possvel o bloqueio da integralidade da execuo, sem considerar que o embargante no parte na demanda, seria aplicar a regra da solidariedade passiva, quando ela inexiste. Destaque-se a lio de Carlos Roberto Gonalves sobre os requisitos para que seja a obrigao solidria:
[...] a) pluralidade de sujeitos ativos ou passivos; b) multiplicidade de vnculos, sendo distinto ou independente o que une o credor a cada um dos codevedores solidrios e vice-versa; c) unidade de prestao, visto que cada devedor responde pelo dbito todo e cada credor pode exigi-lo por inteiro. [...] d) co-responsabilidade dos interessados, j que o pagamento da prestao efetuado por um dos devedores extingue a obrigao dos demais, embora o que tenha pago possa reaver
dos outros as quotas de cada um. (In Direito civil brasileiro, v. II: teoria geral das obrigaes, 6. ed. rev. So Paulo: Saraiva, 2009,p.114.)
Agravo regimental. Recurso ordinrio em mandado de segurana. Execuo de honorrios sucumbenciais. Penhora on line. Conta conjunta. Bloqueio de metade do valor disponvel. Possibilidade. Inovao recursal. Descabimento. I - Recaindo a penhora sobre contas bancrias conjuntas, no havendo prova em contrrio, presume-se que cada titular detm metade do valor depositado, no se podendo inquinar de teratolgica ou manifestamente ilegal a deciso que permite a constrio de 50% dos saldos existentes, pertencentes executada, cotitular. II - No se pode apreciar, em sede de recurso ordinrio, questes no articuladas na inicial do mandado de segurana e que no foram objeto de discusso na instncia originria, sendo vedada a inovao recursal (RMS 27.291/PB, Rel. Min. Felix Fischer, DJ 30.3.09). Agravo Regimental improvido. (AgRg no AgRg na Pet 7.456/ MG, Rel. Ministro Sidnei Beneti, Terceira Turma, j. em 17.11.2009, DJe de 26.11.2009.)
No mesmo sentido, no eg. TJMG:

Embargos de terceiro. Conta bancria conjunta. Penhora. Recurso conhecido e parcialmente provido. I) No h solidariedade entre os titulares de conta bancria conjunta em relao aos dbitos contrados por cada um deles, que so de responsabilidade exclusiva do contraente. II) No tendo o embargante comprovado a origem dos depsitos bloqueados, invivel a liberao de todo o montante, devendo-se, contudo, preservar sua meao na conta bancria conjunta. III) Recurso conhecido e parcialmente provido. (TJMG, n 1.0433.08.246271-7/002(1), Rel. Des. Bitencourt Marcondes, DJ de 29.04.2009.)
Por ltimo, em contrarrazes, a embargada/apelada pleiteia a no condenao em honorrios, j que no deu causa aos embargos. Todavia, a regra que comanda a atribuio das custas s partes decorre da vitria/ derrota na demanda. Isso quer dizer que, como houve sucumbncia parcial sua, a condenao nas despesas
197
Ento, como se v, no h solidariedade no caso dos autos, j que o apelante no tem qualquer relao jurdica com o exequente e nem mesmo como executado, no possuindo vnculo obrigacional com eles. Somado a isso, entre os correntistas da conta-corrente conjunta h apenas uma solidariedade ativa, ou seja, quanto disponibilidade e movimentao dos crditos depositados. No , portanto, passiva quanto s dvidas de responsabilidade de cada um dos correntistas. Com essas consideraes, apenas a metade do saldo existente na conta na data do bloqueio (22.8.2008) poderia ser destinada execuo, e no a sua integralidade, desconsiderando o que estava depositado na conta, sem ressalvar a parte do apelante. Nesse sentido, o eg. STJ decidiu que:
deve tambm ser atribuda a ela. H que se considerar que apresentou defesa nos embargos e tambm pleiteou a manuteno da sentena. Dessa forma, d-se parcial provimento ao recurso para reformar a sentena, determinando que seja feita a constrio somente de 50% (cinquenta por cento) do saldo existente na conta-corrente conjunta na data do bloqueio. As custas, inclusive as recursais, e os honorrios advocatcios, estes fixados em R$1.500,00 (mil e quinhentos reais), sero pagos meio a meio, considerando a sucumbncia recproca. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO BISPO e JOS AFFONSO DA COSTA CRTES. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.
AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0512.06. 031319-8/001 - Comarca de Pirapora - Agravante: Ana Cristina Regino ME (Microempresa) - Agravados: Construtora So Judas Tadeu Ltda. e outro, Lcio Flvio Coelho - Relator: DES. ANTNIO DE PDUA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDO O SEGUNDO VOGAL. Belo Horizonte, 25 de agosto de 2011. - Antnio de Pdua - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO DE PDUA - Trata-se de agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo, interposto por Ana Cristina Regino ME, nos autos da ao monitria, que move contra Construtora So Judas Tadeu Ltda. e outros, perante a 1 Vara Cvel da Comarca de Pirapora, inconformada com os termos da deciso interlocutria de f. 199 (TJ), que indeferiu o pedido de penhora de eventuais crditos provenientes da restituio de imposto de renda, de titularidade do executado Lcio Flvio Coelho, por entender possurem eles carter salarial. Em suas razes recursais afirmou que a deciso agravada no pode prosperar, uma vez que privilegia o agravado Lcio Flvio Coelho e por outro lado acarreta grave prejuzo agravante, numa afronta ao princpio de que a execuo corre no interesse do credor. Alegou que tais crditos no integram o rol de bens impenhorveis e que a agravante no pediu penhora sobre verba de carter alimentar, apenas deseja o quanto antes ver satisfeito seu crdito. Aduziu que j exauriu todos os meios possveis para localizao de bens penhorveis dos devedores sem obter xito; ademais, o agravado Lcio possui condies financeiras bastante razoveis, elevados rendimentos e bens materiais de valores altos. Ressaltou que a restituio de imposto de renda deve ser vista como sobra, e no como necessria subsistncia digna. Salientou que, se se mantiver a deciso objurgada, estar-se- se concretizando uma situao de enriquecimento sem causa. Por fim, requereu que seja reformada a deciso agravada para que seja viabilizada a penhora sobre eventuais crditos oriundos de restituio de imposto de renda retidos na fonte de titularidade do agravado Lcio Flvio Coelho. Preparo f. 209 (TJ).
...
Ao monitria - Penhora - Crditos provenientes da restituio do imposto de renda Carter salarial

Ementa: Agravo de instrumento. Ao monitria. Penhora. Crditos provenientes da restituio de imposto de renda. Carter salarial. - A impenhorabilidade da quantia relativa restituio do imposto de renda, com fundamento no inciso IV do art. 649 do Cdigo de Processo Civil, s deve ser reconhecida se o executado demonstrar, de forma inequvoca, decorrer a restituio exclusivamente de excesso de tributao sobre o produto de seu trabalho. - V.v.: - O princpio da menor onerosidade, que alberga a impenhorabilidade das verbas alimentares, direito fundamental do devedor, deve ser ponderado com o da mxima efetividade da execuo, direito fundamental do credor. - Em princpio, impenhorvel o crdito da restituio de imposto de renda quando proveniente de desconto no salrio ou vencimento do executado, dado o seu carter alimentar. Todavia, perde esse carter quando a origem do referido crdito se refira a receitas outras que no as compreendidas no art. 649, IV, do CPC. - Qualificando-se o executado como empresrio, conforme por ele expressamente declarado em instrumento pblico de procurao, fica afastada, a meu ver, a presuno de que o crdito de restituio de imposto de renda se refira a descontos em salrio ou vencimento e tenha natureza alimentar.
Sem preparo, pois lhe foi concedido o benefcio da assistncia judiciria gratuita. Efeito suspensivo negado pelo despacho de f. 214/216 (TJ). No houve interposio de contraminuta. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos da sua admissibilidade. A concesso de efeito suspensivo ao agravo de instrumento justifica-se nas hipteses em que h urgncia ou houver perigo de leso grave de difcil ou incerta reparao. A antecipao dos efeitos da tutela prevista no art. 273 do CPC tem como pressupostos bsicos: a probabilidade de existncia do direito afirmado pelo demandante que a reunio da prova inequvoca e da verossimilhana da alegao; o risco de que o direito sofra um dano de difcil ou impossvel reparao ou o abuso de direito de defesa do demandado e a reversibilidade dos efeitos do provimento. mister que se proceda avaliao dos interesses em conflito, atentando-se para os critrios de cautela e prudncia recomendveis e para os indcios seguros de verossimilhana do direito alegado, tornando-se, ainda, imprescindvel que estejam presentes os requisitos do fumus boni iuris e periculum in mora. A controvrsia situa-se em se proceder ao bloqueio de restituio do imposto de renda. Dispe o art. 649 do CPC que so absolutamente impenhorveis:
[...] IV - os vencimentos, subsdios, soldos, salrios, remuneraes, proventos de aposentadoria, penses, peclios e montepios; as quantias recebidas por liberalidade de terceiro e destinadas ao sustento do devedor e sua famlia, os ganhos de trabalhador autnomo e os honorrios de profissional liberal, observado o disposto no 3 deste artigo.
Com o advento da Lei 11.382/2006, conclui-se que o legislador ampliou o rol dos direitos tutelados, com o intuito de proteger as verbas de carter alimentar, destinadas subsistncia pessoal e familiar do devedor, em consonncia com o princpio de que a execuo deve respeitar a dignidade humana do executado. Assim, tratando-se de salrio, os valores depositados so absolutamente impenhorveis. A impenhorabilidade da quantia relativa restituio do imposto de renda, com fundamento no inciso IV do art. 649 do Cdigo de Processo Civil, s deve ser reconhecida se o executado demonstrar, de forma inequvoca, decorrer a restituio exclusivamente de excesso de tributao sobre o produto de seu trabalho. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo agravante. DES. ROGRIO MEDEIROS - De acordo com o Relator, coerente com o entendimento que adoto ao julgar casos anlogos.
DES. ESTVO LUCCHESI - No presente caso, ouso divergir do entendimento expressado pelo eminente e culto Relator, pois entendo que a deciso de primeiro grau deve ser reformada para possibilitar a penhora do crdito do devedor de restituio de imposto de renda, pelos fundamentos a seguir expostos. O art. 649, IV, do Cdigo de Processo Civil determina a impenhorabilidade dos valores destinados ao sustento do devedor e de sua famlia. Assim, em princpio, impenhorvel o crdito da restituio de imposto de renda quando proveniente de desconto no salrio ou vencimento do executado, dado o seu carter alimentar. Todavia, perde esse carter quando a origem do referido crdito se refira a receitas outras que no as compreendidas no art. 649, IV, do CPC. No caso dos autos, verifica-se que o executado se qualifica como empresrio, conforme declarado na procurao pblica de f. 20, o que, a meu ver, afasta a presuno de que o crdito de restituio de imposto de renda se refira a descontos em salrio ou vencimento e tenha natureza alimentar. No despiciendo, ainda, lembrar que a regra geral vigente em nosso ordenamento jurdico a da penhorabilidade dos bens do devedor, sendo a impenhorabilidade, portanto, a exceo. Assim, ressalvada a hiptese do inciso I do art. 649 do CPC, que trata da impenhorabilidade dos bens inalienveis, esta absoluta, todas as demais hipteses referem-se a bens disponveis (alienveis), portanto, em tese, penhorveis. Nessa esteira, sendo a penhorabilidade a regra, inarredvel que competia ao devedor trazer aos autos elementos que comprovassem ser a origem do crdito de imposto de renda de natureza salarial, nus do qual no se desincumbiu. Alis, mesmo citado, o executado no se manifestou em qualquer oportunidade nos autos, demonstrando um total descaso para com o credor. No se pode olvidar, ainda, que o princpio da menor onerosidade, que alberga a impenhorabilidade das verbas alimentares, direito fundamental do devedor, deve ser ponderado com o da mxima efetividade da execuo, direito fundamental do credor. Sobre essa coliso de direitos, oportuna a lio do processualista Fredie Didier Jr.:
Exatamente por tratar-se de uma tcnica de restrio a um direito fundamental, preciso que sua aplicao se submeta ao mtodo da ponderao, a partir da anlise das circunstncias do caso concreto. [...] No obstante isso, as hipteses de impenhorabilidade podem no incidir em determinados casos concretos, em que se evidencie a desproporo/ desnecessidade/ inadequao entre a restrio a um direito fundamental e a proteo do outro (Curso de direito processual civil. Juspodivm, 2009, v. 5, p. 541/542).
Prossegue o il. processualista citando Marcelo Lima Guerra:

O primeiro dado que se impe ao intrprete que a impenhorabilidade de bens do devedor imposta pela lei consiste
199
em uma restrio ao direito fundamental do credor aos meios executivos. [...] as restries aos direitos fundamentais no so, em princpio, ilegtimas. Devem, no entanto, estar voltadas realizao de outros direitos fundamentais e podem, por isso mesmo, estar sujeitas a uma reviso judicial que verifique, no caso concreto, se a limitao, ainda que inspirada em outro direito fundamental, traz uma excessiva compreenso ao direito fundamental restringido (ob. cit., p. 542).
- Independe da comprovao de culpa ou dolo, existindo dano causado a terceiro, devida a reparao por parte dos cartorrios. Este um nus da atividade por eles exercida, que tem natureza pblica e pressupe-se confivel. - Correto o entendimento de que a responsabilidade dos notrios e oficiais de registro no exerccio de suas atividades objetiva. - No obstante a responsabilidade objetiva evidenciada, est caracterizada a existncia de excludente de ilicitude, imputvel ao de terceiro que concorreu para ocorrncia do evento danoso. APELAO CVEL 1.0145.06.324168-4/005 - Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Bradesco Vida Previdncia S.A. - Apelado: Cartrio de Registro Civil do 2 Subdistrito de Juiz de Fora - Relator: DES. BATISTA DE ABREU Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2011. - Batista de Abreu - Relator. Notas taquigrficas DES. BATISTA DE ABREU - Trata-se de Apelao Cvel (f. 379/392) interposta por Bradesco Vida e Previdncia S.A., contra sentena (f. 368/377) proferida pelo Juzo da 8 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora, nos autos da ao ordinria ajuizada em desfavor do Cartrio de Registro Civil do 2 Subdistrito de Juiz de Fora, que julgou improcedente o pedido do apelante. Fundamentou o douto Magistrado que o ilcito que a seguradora suplicante atribui ao Cartrio ru consiste na lavratura do assento de bito de Marcos Gonalves Neto, no dia 02.07.2003, no Livro C-55, f. 174v., sob o n 35.141, o qual se descobriu ser falso, aps o pagamento da indenizao securitria esposa beneficiria, que o declarou como morto; que, ao contrrio do que quer fazer crer a seguradora autora, o suplicado no lavrou certido de bito falsa; que o referido documento pblico formalmente verdadeiro, somente os dados dele constantes que so inverdicos; que o estabelecimento registral dirigiu sua conduta conforme determinado pela lei, em estrito cumprimento do dever que lhe imposto, com atividade delegada pelo Poder Pblico. Alega o apelante, por sua vez, que a responsabilidade do apelado objetiva, considerando a disposio do art. 37, 6, CF/88; do art. 22 da Lei 8.935/94 e dos arts. 14 e 17 do CDC; que o apelado, praticando atos prprios da serventia, prestou servio defeituoso,
De se considerar que, ainda que, se tratasse de crdito decorrente de desconto em salrio ou vencimento, hiptese, repita-se, no comprovada nos autos, perderia tal verba o carter alimentar ao entrar na esfera de disponibilidade do devedor sem que tenha sido consumido integralmente para o suprimento de suas necessidades bsicas, tal como assentado pelo eg. STJ, conforme julgado abaixo colacionado:
Processual civil. Recurso Especial. Ao de execuo. Penhora em conta corrente. Valor relativo restituio de imposto de renda. Vencimentos. Carter alimentar. Impenhorabilidade. Art. 649, IV, do CPC. Trata-se de ao de execuo, na qual foi penhorada, em conta bancria, quantia referente restituio do imposto de renda. [...] A verba relativa restituio do imposto de renda perde seu carter alimentar, tornando-se penhorvel, quando entra na esfera de disponibilidade do devedor. Em observncia ao princpio da efetividade, mostra-se desrazovel, em situaes em que no haja comprometimento da manuteno digna do executado, que o credor seja impossibilitado de obter a satisfao de seu crdito, sob o argumento de que os rendimentos previstos no art. 649, IV, do CPC, gozam de impenhorabilidade absoluta. Recurso especial no provido. (STJ, REsp 1150738/MG, Relatora Ministra Nancy Andrighi, 3 Turma, j. em 20.05.2010.)
Nessa esteira, atento a tais parmetros, tenho que a penhora do crdito de restituio do imposto de renda do executado, at o limite da execuo, no ilegal e no afronta a impenhorabilidade estampada no j citado art. 649, IV, do CPC, at porque esta nem sequer est demonstrada nos autos. Feitas essas consideraes, renovando o pedido de vnia ao digno Relator, dou provimento ao recurso para reformar a deciso guerreada e determinar a penhora do valor da restituio do imposto de renda do devedor, at o limite do crdito executado. Custas recursais, pela parte agravada. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDO O SEGUNDO VOGAL.
...
Certido de bito - Expedio atravs de atestado mdico falso - Ao de terceiro - Cartrio Excludente de ilicitude
Ementa: Apelao cvel. Atravs de atestado mdico falso. Certido de bito expedida. Excludente de ilicitude. Sentena mantida. Pedido improcedente.
consistente na expedio de certido ideologicamente falsa, vista da qual ele, apelante, liquidou sinistro de morte, sofrendo prejuzo correspondente ao pagamento da indenizao que no era devida, cujo valor cobrado no pedido inicial; que o estrito cumprimento do dever legal no constitui causa de excluso de ilicitude; que ainda que no seja caso de responsabilidade civil objetiva, o apelado deve ser responsabilizado, porquanto agiu com negligncia, visto que aceitou o atestado mdico apenas rubricado. Requer, assim, o provimento do recurso e a reforma da sentena. Contrarrazes s f. 394/401. o relatrio. Extrai-se dos autos que Bradesco Vida e Previdncia S.A. ajuizou a presente ao em desfavor do Cartrio de Registro Civil do 2 Subdistrito de Juiz de Fora, alegando que, no dia 08.07.2003, Ana Beatriz dos Santos Neto deu entrada no processo de sinistro n 036656, reclamando a indenizao referente a morte de seu cnjuge, Marcos Gonalves Neto. Afirmou que a indenizao, no valor de R$ 65.149,25, foi devidamente paga a Ana Beatriz. Porm, tempos depois, descobriu-se que o requerimento administrativo foi baseado em certido de bito falsa expedida pelo ru. Razo pela qual, ingressou em juzo reclamando o valor do pagamento indevido. Narrados os fatos, baseou-se o autor em sua inicial e agora, em suas razes de apelao, na tese de que a responsabilidade do Cartrio ru neste caso objetiva. Segundo ele, independentemente da anlise de ocorrncia de culpa, dever do ru indeniz-lo pelo dano sofrido, considerando as disposies do art. 37, 6, CF/88; do art. 22 da Lei 8.935/94 e dos arts. 14 e 17 do CDC, porquanto foi ele o responsvel pelo documento falso que deu origem ao prejuzo. Em que pesem os fortes argumentos do autor, como se ver, razo no lhe assiste em sua pretenso. Dispe o art. 22 da Lei 8.935/94:
Os notrios e oficiais de registro respondero pelos danos que eles e seus prepostos causem a terceiros, na prtica de atos prprios da serventia, assegurado aos primeiros direito de regresso no caso de dolo ou culpa dos prepostos.
de servio pblico baseia-se no risco administrativo, sendo objetiva. Essa responsabilidade objetiva exige a ocorrncia dos seguintes requisitos: ocorrncia do dano; ao ou omisso administrativa; existncia de nexo causal entre o dano e a ao ou omisso administrativa e ausncia de causa excludente da responsabilidade (MORAES. Alexandre de. Direito constitucional. 18. ed. So Paulo: Atlas, 2005).
Com efeito, no obstante a responsabilidade objetiva evidenciada, especificamente no caso em anlise, est caracterizada a existncia de excludente de ilicitude, imputvel ao de terceiro que concorreu para ocorrncia do evento danoso. Como restou analisado pelo Juiz singular na sentena recorrida, ao contrrio do que quer fazer crer o autor, o ru no lavrou certido de bito falsa. O referido documento pblico formalmente verdadeiro, somente os dados dele constantes que so inverdicos. Isso porque, Ana Beatriz, ex-mulher do segurado, Marcos Gonalves Neto, reconheceu no depoimento do inqurito policial juntado aos autos que, munida de atestado de bito falso, dirigiu-se ao Cartrio ru e solicitou a expedio da certido de bito para o requerimento da indenizao do seguro de vida. como declara f. 121 - com destaque nosso:
que, h cerca de seis anos, a declarante e Marcos se separaram, porm esta possua um seguro de vida junto a FAN-POUPEX, vinculada ao Exrcito Brasileiro [...] at que, como forma de conseguir algum dinheiro, resolveu tentar receber o seguro de vida referido, para o que precisaria simular a morte de Marcos; que se dirigiu ento Rua Halfeld, local chamado Esquina dos Aflitos, onde sabe que capaz de obter informaes sobre qualquer coisa que queira, e passou a procurar por pessoa que vendesse atestado de bito; [...] que Jair, se que este seu nome, disse que poderia arrumar um atestado de bito para a declarante, ao preo de trs mil reais; que Jair ainda lhe pediu para fornecer a ele um receiturio mdico qualquer; [...] no domingo seguinte, foi feira onde se encontrou com Jair, recebendo dele o atestado de bito j totalmente preenchido e pronto; [...] que, munida do dito atestado de bito, a declarante dirigiu-se ao Cartrio do 2 Subdistrito - Villela, onde deu entrada para que fosse expedida a certido de bito [...].
Infere-se do transcrito que independentemente da comprovao de culpa ou dolo, existindo dano causado a terceiro, devida a reparao por parte dos cartorrios. Este um nus da atividade por eles exercida, que tem natureza pblica e pressupe-se confivel. Encontra amparo no apenas na lei especial como tambm na Constituio da Repblica, atravs dos arts. 236 e 37, 6. Por isso, tem-se como correto o entendimento de que a responsabilidade dos notrios e oficiais de registro no exerccio de suas atividades objetiva. Ensina a doutrina de Alexandre de Moraes que:
[...] a responsabilidade civil das pessoas jurdicas de direito pblico e das pessoas jurdicas de direito privado prestadoras
Percebe-se, assim, que tanto a seguradora autora quanto o Cartrio de Registros ru foram vtimas da ao de uma falsria. Portanto, embora seja impossvel negar a existncia do dano, no representa a aplicao da melhor justia a condenao do ru ao pagamento do valor pleiteado pela seguradora, tendo em vista a excludente de ilicitude apontada. O Cartrio foi uma pea intermediria de uma ao delituosa j iniciada em outro momento e stio distintos. E por fim, nada exigia do Cartrio pesquisa da autenticidade do atestado de bito. At porque desconhecida, e no era de conhecer a inteno da estelionatria. A
201
certido de bito, mesmo que irregular, poderia ser usada sem a finalidade econmica. Sendo assim, nego provimento apelao para manter inclume a sentena proferida na 1 instncia. Custas recursais, pela apelante. DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - De acordo com o Relator. DES. OTVIO DE ABREU PORTES - De acordo com o Relator. Smula - NEGAR PROVIMENTO APELAO.
Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, o Dr. Jos Octvio Capanema. DES. AUDEBERT DELAGE - Trata-se de apelao interposta pela CCO - Construtora Centro-Oeste Ltda. em face da sentena de f. 914/914-verso que, em autos de ao ordinria de anulao de compra e venda de imvel c/c manuteno de posse c/c indenizao por perdas e danos, extinguiu o processo com resoluo de mrito, nos termos do art. 269, V, do CPC, diante da renncia ao direito sobre o qual se funda a ao. Por fim, condenou o requerente ao pagamento das custas processuais e dos honorrios advocatcios em favor do patrono de cada um dos rus, arbitrados estes em R$1.000,00 (mil reais). Em suas razes recursais, acostadas s f. 924/930, a apelante alega que a pretenso do autor retrata verdadeiro pedido de desistncia da ao, uma vez que manifestou sua renncia apenas em relao parte dos pedidos iniciais. Sustenta que, neste caso, indispensvel a anuncia dos rus, o que no ocorreu. Pugna pelo regular processamento do feito, com a consequente realizao da prova pericial. Pelo princpio da eventualidade, requer que seja determinada a intimao do apelado, para manifestar expressa renncia a todo o direito sobre o qual se funda a ao, inclusive quanto questo possessria objeto do pedido inicial. Nas contrarrazes apresentadas s f. 934/937, Lauro Humberto da Silva Novais suscita preliminar de intempestividade do recurso. A douta PGJ, com vista dos autos, manifestou-se, f. 960, pela desnecessidade de manifestao ministerial no feito. o relatrio. De incio, registro que no merece guarida a preliminar de intempestividade suscitada pelo apelado em sede de contrarrazes. No caso em tela, a publicao da sentena ocorreu em 22.09.2010 (quarta-feira), conforme denota certido de f. 915. Foram opostos embargos de declarao, publicada a deciso em 19.11.2010 (sexta-feira), fluindo a partir de 22.11.2010 o prazo para interposio do recurso de apelao, nos termos do art. 184 do Cdigo de Processo Civil. Destarte, o ltimo dia para interposio do recurso deu-se em 06.12.2010 (segunda-feira), mesma data em que foi protocolizada a petio, conforme f. 924. Rejeito, assim, a preliminar e conheo do recurso de apelao, visto que preenchidos os pressupostos de admissibilidade. Ainda em sede de preliminar, verifico que h nos autos o pedido de reconsiderao de f. 944/946, formulado pelo apelado, que foi recebido pelo Juzo a quo como agravo retido (f. 947). Acerca do cabimento do agravo retido aps a prolao da sentena, leciona o Professor Humberto Theodoro Jnior:
...
Ao ordinria - Renncia ao direito sobre o qual se funda a ao - Extino do processo com julgamento de mrito - Art. 269, V, do CPC Inteligncia - Impropriedade do pedido - Inteno de dispor do direito - Inocorrncia - Falta de interesse no prosseguimento do feito - Sentena reformada - Recurso - Intempestividade Inocorrncia - Art. 184 do CPC - Exegese - Agravo retido - Cabimento aps a sentena - Sentena no transitada - Pedido de reconsiderao Rejeio - Manuteno do registro atacado
Ementa: Ao ordinria. Renncia ao direito sobre o qual se funda a ao. Extino do processo com julgamento de mrito. Art. 269, V, do CPC. Impropriedade do pedido. Inteno de dispor do direito. Inocorrncia. Falta de interesse no prosseguimento do feito. Sentena cassada. APELAO CVEL N 1.0702.97.035825-6/001 Comarca de Uberlndia - Apelante: CCO - Construtora Centro Oeste Ltda. - Apelado: Lauro Humberto da Silva Novais - Litisconsorte: Futel Fundao Uberlandense de Turismo, Esporte e Lazer - Relator: DES. AUDEBERT DELAGE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR, NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DAR PROVIMENTO AO RECURSO DE APELAO. Belo Horizonte, 22 de setembro de 2011. - Audebert Delage - Relator.
Com a prolao e publicao da sentena, o juiz, normalmente, cumpre e acaba a funo jurisdicional prpria do processo de conhecimento. Compete-lhe, porm, presidir o processamento da apelao e decidir os embargos de declarao acaso interpostos. Cabe-lhe, ainda, dar cumprimento ao comando da sentena condenatria. Dessa maneira, mesmo depois de proferida a sentena, o juiz pode vir a decidir questes incidentais, tornando cabvel o agravo. Se a apelao foi interposta e ainda no subiu ao Tribunal, as decises posteriores sentena sero impugnveis por agravo retido, sem necessidade de ratificao nas razes ou contra-razes da apelao, mesmo porque nessa altura o apelo principal j teria sido interposto e arrazoado, no havendo como retroagir para nele inserir o agravo retido ulterior (Curso de direito processual civil. 48. ed., Rio de Janeiro: Forense, 2008, v. 1, p. 685/686).
Diante disso, conheo do agravo retido. Contudo, entendo que no merece reforma a deciso combatida. Compulsando os autos, extrai-se que a presente ao foi ajuizada com o intuito de ter anulada a aquisio, pela r, do imvel matriculado sob o n 37.224, cuja descrio coincidiria com a do imvel de propriedade do autor, registrado sob o n 13.477. Tendo em vista que a sentena proferida ainda no transitou em julgado, imperiosa se faz a manuteno do registro na matrcula do imvel, no sentido de que este objeto de litgio. Diante disso, nego provimento ao agravo retido. A meu juzo, a sentena apelada merece ser reformada. Trata-se, in casu, de ao ordinria de anulao de compra e venda de imvel c/c pedido de manuteno de posse c/c indenizao por perdas e danos, ajuizada por Lauro Humberto da Silva Novais, ora apelado, em face da CCO - Construtora Centro Oeste Ltda., ora apelante. Objetiva o autor a declarao da nulidade da aquisio, pela r, do imvel matriculado sob o n 37.224, cuja descrio coincidiria com a do imvel de sua propriedade, registrado sob o n 13.477. Pretendia, ainda, que fosse mantido na posse do ltimo imvel mencionado, com a consequente condenao da requerida ao pagamento de indenizao por perdas e danos sofridos. Por meio da petio de f. 902/903, o apelado manifestou, expressamente, sua renncia ao direito no qual se funda a ao, pleiteando a extino do processo com resoluo de mrito, nos termos do art. 269, inciso V, do CPC. Contudo, faz a seguinte ressalva:
[...] a renncia de direito no alcana evidentemente o domnio do autor sobre a rea matriculada em seu nome, sob o nmero 13.477, registrada perante o Cartrio do Primeiro Oficial de Registro de Imveis desta Comarca, nem tampouco a questo possessria, esta j reconhecidamente com trnsito em julgado.
A desistncia da ao instituto de natureza eminentemente processual, que possibilita a extino do processo, sem julgamento do mrito, at a prolao da sentena. Aps a citao, o pedido somente pode ser deferido com a anuncia do ru ou, a critrio do magistrado, se a parte contrria deixar de anuir sem motivo justificado. A demanda poder ser proposta novamente e, se existirem depsitos judiciais, estes podero ser levantados pela parte autora. Antes da citao o autor somente responde pelas despesas processuais e, tendo sido a mesma efetuada, deve arcar com os honorrios do advogado do ru. 2. [...] 3. A renncia ato privativo do autor, que pode ser exercido em qualquer tempo ou grau de jurisdio, independentemente da anuncia da parte contrria, ensejando a extino do feito com julgamento do mrito, o que impede a propositura de qualquer outra ao sobre o mesmo direito. instituto de natureza material, cujos efeitos equivalem aos da improcedncia da ao e, s avessas, ao reconhecimento do pedido pelo ru. Havendo depsitos judiciais, estes devero ser convertidos em renda da Unio. O autor deve arcar com as despesas processuais e honorrios advocatcios, a serem arbitrados de acordo com o art. 20, 4, do CPC (causas em que no houver condenao).
Sobre o tema, Nelson Nery Jnior e Rosa Maria de Andrade Nery nos ensinam:
V:11. Renncia ao direito sobre que se funda a ao. Ato privativo do autor, implica a disponibilidade do direito deduzido em juzo, impossibilitando o autor de repropor ao pleiteando o direito a que renunciou. Somente pode ser objeto de renncia o direito disponvel (Cdigo de Processo Civil comentado. 7. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2003, p. 641).
A mencionada ocorrncia de coisa julgada se refere, em tese, sentena prolatada nos autos da ao de reintegrao de posse intentada pelo ora apelado em
De fato, entendo que o apelado se equivocou ao formular o pedido em questo. O autor, por meio da petio de f. 902/903, deixou claro que sua inteno no
203
face de Adilson Baccili, tendo como objeto o j citado imvel de matrcula n 13.477. O pedido inicial foi julgado procedente, deciso que j transitou em julgado (f. 799). Diante de todo o exposto, o magistrado entendeu por bem extinguir o feito, nos termos do art. 269, inciso V, do CPC, asseverando que a renncia ao direito sobre o qual se funda a ao no exige, para ser acolhido, a aceitao dos rus. Irresignada, a apelante alega que a pretenso do autor retrata verdadeiro pedido de desistncia da ao, uma vez que manifestou sua renncia apenas em relao parte dos pedidos iniciais, motivo pelo qual, neste caso, indispensvel a anuncia dos rus. Para aclarar a distino existente entre desistncia da ao e renncia ao direito, recorro aos judiciosos ensinamentos esposados no julgamento do Recurso Especial n 627.022, perante o Superior Tribunal de Justia, de relatoria da Ministra Eliana Calmon, realizado em 19.10.2004:
era dispor do direito em que se funda a ao, consistente no domnio/posse do imvel registrado sob o n 13.477, mas to somente manifestou sua falta de interesse no prosseguimento do feito, o que no compatvel com a figura da renncia ao direito, tratada pelo CPC como causa de extino do processo com resoluo do mrito. Hiptese diversa da que se apresenta no feito em debate ocorreria se o autor tivesse apresentado pedido de desistncia da ao, este sim compatvel com a ausncia de interesse no prosseguimento do feito. Todavia, neste caso, far-se-ia imprescindvel a intimao do ora apelante para se manifestar acerca do citado requerimento, por expressa disposio legal. Diante da impropriedade do pedido de renncia nico fundamento utilizado pelo Magistrado para extinguir o processo - a cassao da sentena recorrida a medida que se impe. Ante tais consideraes, rejeito a preliminar e dou provimento apelao, para cassar a deciso recorrida, determinando a remessa do processo ao Juzo de origem, dando-se a ele regular prosseguimento. Custas, ex lege. DES. MOREIRA DINIZ - de acordo. DES. ALMEIDA MELO - Peo vista dos autos. Smula - PEDIU VISTA O VOGAL, O RELATOR E O REVISOR REJEITARAM A PRELIMINAR, NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo apelado, o Dr. Jos Otvio Capanema. DES. ALMEIDA MELO (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 15.09.2011, a meu pedido, aps votarem o Relator e o Revisor rejeitando a preliminar, negando provimento ao agravo retido e dando provimento ao recurso. O meu voto o seguinte: O apelado pretende renunciar ao direito no qual se funda a ao sem renunciar ao domnio sobre a rea matriculada em seu nome, nem tampouco posse j reconhecida em deciso transitada em julgado. Trata-se de ao ordinria de anulao de compra e venda de imvel c/c pedido de manuteno de posse c/c indenizao por perdas e danos. Os fundamentos do pedido so o domnio e a posse. Logo, a pretenso da renncia incompatvel com a manuteno daqueles direitos. Por outro lado, a
condio imposta pelo apelado deve ser recusada, uma vez que pode significar - ainda que para efeito de argumento - forma canhestra de obteno de respaldo judicial s pretenses de domnio e posse. Com essas ressalvas, ponho-me de acordo com os votos precedentes. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR, NEGARAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO E DERAM PROVIMENTO AO RECURSO DE APELAO.
...
Desmembramento de terreno urbano - Pedido de reconhecimento de negcio jurdico c/c outorga de escritura - Impossibilidade jurdica do pedido - Violao do art. 37 da Lei n 6.766/1979 - Sentena - Modificao do dispositivo de ofcio - Art. 267, VI, do CPC - Incidncia - Extino do processo sem resoluo de mrito
Ementa: Apelao. Ao ordinria de reconhecimento de negcio jurdico c/c com outorga de escritura. Desmembramento de solo urbano. Afronta ao disposto no art. 37 da Lei n 6.766/1979. Impossibilidade. Sentena monocrtica mantida. - No h como se proceder ao reconhecimento de negcio jurdico, qual seja contrato de promessa de compra e venda verbal, cumulado com pedido de outorga de escritura, quando se observa que o autor promissrio comprador, alm de instruir deficientemente seu pedido em juzo, postula a outorga de escritura de lote urbano desmembrado em desacordo com o disposto no caput do art. 37 da Lei n 6.766/1979. APELAO CVEL N 1.0231.08.120675-8/001 - Comarca de Ribeiro das Neves - Apelante: Eduardo Souza Silva - Apelados: Erivelton de Souza Silva e sua mulher Maria Eunice De Tal. - Relator: DES. ROGRIO MEDEIROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO E MODIFICAR O DISPOSITIVO DA SENTENA. Belo Horizonte, 14 de julho de 2011. - Rogrio Medeiros - Relator.
Notas taquigrficas DES. ROGRIO MEDEIROS - Versam os autos em epgrafe ao ordinria de reconhecimento de negcio jurdico c/c com outorga de escritura, proposta por Eduardo Souza Silva, em face de Erivelton de Souza Silva e sua esposa Maria Eunice De Tal, aduzindo o autor, ora apelante, na pea exordial de f. 02/05, que adquiriu, mediante contrato de promessa de compra e venda verbal, junto aos rus, no ano de 1994, 50% (cinquenta por cento) do lote n 01, da quadra 13, cadastrado junto Prefeitura Municipal da comarca de origem sob o n 007400100130000; que efetivou a compra de tal frao vista; que tal imvel possui 360 m2 (trezentos e sessenta metros quadrados), sendo 12X30 m2 (doze por trinta metros quadrados), dividido verbalmente, na ocasio, com 6 m (seis metros) de frente, por 30 m (trinta metros) de fundo; que, tendo sido emitido na posse de tal rea, onde no existia nenhuma benfeitoria, ali edificou a habitao onde atualmente reside, tendo, inclusive murado a rea pelo mesmo adquirida; que, inclusive, determinou a instalao do hidrmetro da Copasa no local; que, atualmente, vem efetuando o pagamento do IPTU de todo o terreno. Requereu, por fim, a procedncia da presente ao e a concesso da gratuidade da justia em seu benefcio. O plio da gratuidade da justia foi deferido ao autor, ora apelante, f. 27 dos autos em epgrafe. Mediante a r. sentena monocrtica de f. 54/57, o douto Magistrado singular a quo julgou improcedentes os pedidos elencados na pea exordial 02/05 destes autos. Em seu apelo de f. 63/65, o autor, ora recorrente, pugnou pela reforma integral da r. sentena monocrtica ora vergastada, aduzindo, para tanto, que o loteamento em questo est registrado, ao contrrio do que asseverou o douto Magistrado singular a quo na fundamentao da r. deciso objurgada; que no h que se falar em desmembramento do mesmo, visto que esse no o objeto da lide; que, em qualquer propriedade, pode coexistir mais de um proprietrio, pois, se assim no fosse, jamais poderiam coexistir fraes condominiais de um imvel. No houve preparo, visto que o autor, ora apelante, est litigando sob o plio da gratuidade da justia. Em suas contrarrazes de f. 67, os rus, ora apelados, asseveraram que concordam com o pleito do autor, conforme expressamente manifestado na contestao de f. 33/34. o relatrio. Conheo do recurso, uma vez que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. No havendo preliminares a serem examinadas, adentro ao mrito da questo posta minha apreciao. Compulsando detidamente os autos em epgrafe, vejo que no assiste razo ao autor, ora apelante, em seu inconformismo quanto ao teor da r. sentena monocrtica de f. 54/57. Se no, vejamos.
A bem da verdade, deveria o douto Magistrado singular a quo, malgrado a sua proverbial cultura jurdica, ter determinado ao autor a emenda da pea exordial de f. 02/04, sob pena de extino do presente feito, pelas razes a seguir expostas: a) tendo o autor, ora apelante, afirmado na qualificao da pea vestibular ser casado, deveria ter informado o nome de seu cnjuge, bem como carreado aos autos a certido de casamento comprobatria do seu estado civil, dada a natureza da matria debatida nestes autos, que exige a observncia desse tipo de formalidade, em feitos desse jaez; b) o autor, ora apelante, informa que adquiriu 50% do lote n 01, da quadra n 13, cadastrado junto Prefeitura Municipal desta Comarca sob o n 007400100130000 - f. 02 - mas no carreou aos autos a certido de matrcula do imvel que pretende desmembrar (conforme demonstrado adiante), sendo impossvel aferir, se, na realidade, tal bem existe realmente, assim como a sua localizao e metragem, e, em caso afirmativo, quem so os seus proprietrios, ainda que os corrus, ora apelados, tenham concordado com a pretenso do ora recorrente na contestao de f. 33/34; c) muito embora o autor, ora apelante, tenha afirmado ter 50% do lote n 01, da quadra n 13, cadastrado junto Prefeitura Municipal desta Comarca sob o n 007400100130000, conforme transcrito acima, juntou inicial contas de gua e luz do imvel sito na Rua do Comrcio, n 306, CEP 338000-000, Bairro Toni, em Ribeiro das Neves-MG (f. 07/20), ao passo que as guias de IPTU juntadas pelo mesmo fazem meno ao imvel sito na Rua do Comrcio n 316, Canoas, Justinpolis, em Ribeiro das Neves; d) sintoma da absoluta desdia na instruo do presente feito que o autor, ora apelante, nem sequer saiba ao certo o nome correto da corr, ora apelada, nominada na qualificao de f. 02 da pea exordial apenas como Maria Eunice De Tal; e) igualmente, surpreendente que, tratando a presente ao de pedido de reconhecimento de negcio jurdico, cumulado com outorga de escritura, decorrente de desmembramento de solo urbano, que a Prefeitura Municipal de Ribeiro das Neves/MG, que a comarca de origem destes autos, no tenha sido intimada para se manifestar a respeito, nestes autos. Ou seja, trata-se de uma ao mal-instruda, repleta de lacunas evidentes insanadas, que impedem, e, mais, tornam temerria a concesso da tutela colimada pelo autor, ora apelante, neste feito, no podendo ser outro o veredicto, seno a improcedncia dos pedidos exordiais. Contudo, mesmo que assim no fosse, como bem observou o ilibado Magistrado singular a quo, o art. 37 da Lei n 6.766, de 19.12.1979, que dispe sobre o parcelamento do solo urbano, impede a venda de loteamento ou desmembramento no registrado, como exatamente ocorre no caso em epgrafe.
205
Alis, quando o autor, ora apelante, assevera que o imvel objeto da demanda est devidamente registrado, observo que tal afirmativa inverdica, pois o mesmo no carreou a este feito absolutamente nenhuma prova conclusiva a respeito - nem em relao ao lote original objeto do desmembramento, nem em relao rea fracionada (50%) -, sendo que, neste ltimo caso, mesmo que as partes ora litigantes tenham celebrado negociao verbal a respeito, a mesma vedada em lei. Lado outro, no passa de um sofisma a alegao do ora recorrente, qual seja a que no h que se falar em desmembramento, pois este no objeto do pleito - f. 65 -, quando o mesmo deseja a outorga de escritura de uma rea que corresponde a 50% do lote n 01, da quadra n 13, cadastrado junto Prefeitura Municipal desta comarca sob o n 007400100130000 - ou seja, nada mais, nada menos, do que a tentativa de regularizao de desmembramento irregularmente efetuado sobre o lote em comento. Portanto, invivel a pretenso manifestada pelo autor, ora apelante, neste feito, visto que, ao requerer a outorga de escritura da rea desmembrada pelo mesmo adquirida, requer dos rus, ora apelados, algo que os mesmos efetivamente no podem lhe conceder. Anoto a respeito, mutatis mutandis:
Ementa: Direito registral. Registro imobilirio. Dvida. Escritura pblica contendo alienao de frao ideal de imvel. Ausncia de regular loteamento ou desmembramento. Registro prejudicado. Procedncia da dvida. - O registro de escritura pblica que veicula compra e venda de frao ideal de imvel se condiciona ao regular loteamento ou desmembramento do bem de raiz, conforme seja classificado como urbano ou rural, respectivamente (TJMG - 4 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 1.0188.05.035329-4/00 - Rel. Des. Moreira Diniz j. em 17.11.2005 - pub. em 22.11.2005). Ementa: Registro pblico imobilirio. Pedido de retificao de rea. Desmembramento irregular de lote de terreno urbano. Gleba remanescente que no possui matrcula prpria. Pretenso invivel. Apelao provida para indeferir a retificao postulada (TJMG - 5 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 000.183.614-7/00 - Rel. Des. Jos Francisco Bueno j. em 10.08.2000 - pub. em 05.09.2000). Ementa: Alienao judicial de terreno em condomnio. Impossibilidade de desmembramento do terreno. Ao procedente. Recurso improvido. No h que se falar em desmembramento de parte de terreno que, alm de possuir rea menor do que a permitida para tanto, se encontra localizado em regio em que vedado o parcelamento do solo urbano, devendo ser, portanto, autorizada a alienao judicial requerida pela maioria dos condminos (TJMG - 1 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 000.171.957-4/00 - Rel. Des. Paris Peixoto j. em 30.05.2000 - pub. em 03.06.2000).
aes cabveis para assegurar posse, domnio ou perdas e danos. Custas recursais, pelo apelante, suspensa, contudo, a sua exigibilidade, uma vez que o mesmo litiga sob o plio da gratuidade da justia. DES. ESTEVO LUCCHESI - De acordo com o Relator. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Em que pese o entendimento do d. Desembargador Relator, peo vnia para dele divergir parcialmente, visto que penso que o caso de extino do processo sem resoluo do mrito, embora ao recurso tambm negue provimento, conforme fundamentos que passo a expor. Do que consta nos autos, observo que o autor ajuizou ao ordinria de reconhecimento de negcio jurdico c/c outorga de escritura, sustentando ter firmado negcio verbal com os rus referente aquisio de 50% do lote 01, da quadra 13, cadastrado junto Prefeitura Municipal desta comarca sob o n 007400100130000 (f. 02), pelo qual efetuou o pagamento vista. Em contestao, os rus, atravs da Defensoria Pblica, no negaram os fatos, concordando com o pedido, f. 33/34. Em que pesem os pontos observados pelo douto Relator, notadamente quanto s irregularidades acerca da individuao do lote em questo, bem como quanto inexistncia de comprovao da matrcula do imvel no registro imobilirio, concluo que esta ltima circunstncia inviabiliza a pretenso de outorga de escritura. Alis, embora o autor diga que no pretende a diviso ou desmembramento do imvel em questo, o fato que a outorga de escritura, com transcrio individual no registro imobilirio implica desmembramento do imvel, especialmente considerando que o autor busca, de fato, a diviso do lote, uma vez que adquiriu 50% de sua rea, fato incontroverso nos autos. Portanto, considerando que o contexto da lide indica que o lote objeto do pedido de outorga de escritura no fora desmembrado, no constituindo suas subdivises imveis registrados em cartrio, no h como ser lavrada a escritura, na forma pretendida pelo autor, circunstncia que torna o pedido juridicamente impossvel. A ao de outorga de escritura no exige o registro do contrato de promessa de compra e venda (Jurisprudncia Catarinense, v. 77, p. 378 e REsp 32.972-SP), todavia, no existindo matrcula no registro imobilirio da rea de que se pretende a escritura (seja por fora de registro originrio, desmembramento ou diviso amigvel ou judicial), impossvel se torna o pedido de outorga de escritura. Nesse sentido decidiu com propriedade a ilustre Desembargadora Hilda Teixeira da Costa, ao tempo em que compunha a 13 Cmara Cvel deste TJMG:
Dessarte, pelas razes acima expostas, mantendo a r. sentena monocrtica de f. 54/57 por seus prprios fundamentos, nego provimento ao apelo de f. 62/65, sem embargo de que o apelante ajuze eventualmente
Ementa: Apelao cvel. Promessa de compra e venda. Bem imvel. Lote no desmembrado. Ausncia de registro. Impossibilidade jurdica da outorga de escritura. Recurso a que se nega provimento. - No sendo registrado o imvel, pois no fora desmembrado de gleba de terra, no h que se falar em outorga da escritura, por impossibilidade jurdica do pedido, pois o imvel no existe no mundo jurdico, devendo ser interposta a ao competente (AC n 1.0024.04.530239-5/001 - j. em 28.09.2006).
defeituosa. Aplicao do CDC. Responsabilidade objetiva. Indenizao devida. Valor indenizatrio razovel. Honorrios advocatcios. Fixao com observncia dos critrios do art. 20 do CPC. - O banco sacado parte legtima para figurar no polo passivo da ao de indenizao por devoluo de cheque por insuficincia de fundos, por ser o responsvel pela devoluo do ttulo. - Tratando-se de relao de consumo, nos termos do art. 14 do CDC e como o dano causado decorreu da falha na prestao dos servios, objetiva a responsabilidade dos fornecedores, donde surge o dever de indenizar. TJMG - Jurisprudncia Cvel - A indenizao deve ser fixada segundo critrios de razoabilidade e proporcionalidade e com observncia das peculiaridades do caso, tendo sido adequado e pertinente o valor fixado pela magistrada a quo. - Os honorrios advocatcios devem ser arbitrados com observncia dos critrios estabelecidos no art. 20 do CPC, tendo sido adequada a fixao feita na instncia primeva. APELAO CVEL N 1.0105.07.217417-7/001 Comarca de Governador Valadares - Apelante: Banco do Brasil S.A. - Apelante adesivo: Slvio Bonicontro de Moura - Apelados: Banco do Brasil S.A., Slvio Bonicontro de Moura - Relator: DES. ARNALDO MACIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 12 de julho de 2011. - Arnaldo Maciel - Relator. Notas taquigrficas DES. ARNALDO MACIEL - Trata-se de recursos de apelao interpostos contra a sentena de f. 152/157, que julgou procedente a ao de indenizao por danos morais ajuizada por Slvio Bonicontro de Moura contra o Banco do Brasil S.A., para condenar o ru a pagar ao autor uma indenizao, a ttulo de danos morais, no valor de R$6.000,00 (seis mil reais), devidamente corrigida pelos ndices da CGJ/MG, a partir da publicao da sentena, e acrescida de juros de mora de 1% ao ms, a partir da citao, condenando-o ainda em custas processuais e
Do judicioso voto, peo vnia para transcrever parte da elucidao lanada pela ilustre Magistrada:
[...] que a outorga de escritura tem por base rea matriculada e registro anterior, no que difere da aquisio por usucapio, que, por se tratar de aquisio originria, d causa abertura de matrcula e registro da rea descrita no memorial. Dessarte, a quem se v impedido de exigir a outorga de escritura cabe se valer da ao de usucapio, no momento oportuno, se preenchidos os requisitos de alcance do pedido, ou exigir perdas e danos, em ao prpria. Logo, se o terreno foi vendido sem ter sido desmembrado e registrado, cabe aos autores a interposio das aes competentes, no sendo possvel nesta via estreita a imposio dos pagamentos dos impostos eventualmente devidos pelo ru, ou a cominao da regularizao do loteamento [...] (AC n 1.0024.04.530239-5/001).
Logo, estando o caso concreto sem suporte jurdico para o pedido de outorga de escritura, o caso de reconhecer o autor carecedor da ao, por impossibilidade jurdica do pedido. Ante o exposto, reiterando vnia, nego provimento ao recurso e modifico, de ofcio, o dispositivo da sentena, para julgar extinto processo sem resoluo de mrito, na forma do art. 267, VI, CPC. Custas recursais, pelo apelante, ressalvando-se o disposto no art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. ROGRIO MEDEIROS - Vou acompanhar o Vogal na modificao do dispositivo da sentena. DES. ESTEVO LUCCHESI - Tambm acompanho o Vogal na modificao. Smula - NEGARAM PROVIMENTO E MODIFICARAM O DISPOSITIVO DA SENTENA.
...
Indenizao - Dano moral - Ilegitimidade passiva afastada - Prestao de servio defeituosa Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicao - Responsabilidade objetiva - Indenizao devida - Honorrios advocatcios - Fixao
Ementa: Ao de indenizao por danos morais. Ilegitimidade passiva afastada. Prestao de servio
207
honorrios advocatcios, estes no importe de 20% sobre o valor da condenao. Nas razes recursais de f. 160/169, sustenta o apelante principal a sua ilegitimidade passiva, uma vez que os supostos danos causados ao apelado principal teriam sido provocados por terceiros, alegando ainda que inexiste qualquer ato ilcito, o que afasta a pretenso autoral, inclusive quanto condenao ao pagamento de indenizao por danos morais, os quais nem sequer foram comprovados nos autos, mas pleiteando, se mantido o entendimento primevo, a reduo da indenizao arbitrada, requerendo ainda, caso reconhecido o direito do apelado principal, a reduo dos honorrios advocatcios de sucumbncia. Por sua vez, apresentou o autor/apelante adesivo o recurso de f. 184/192, sustentando, em apertada sntese, a necessidade de ser majorada a indenizao estabelecida na sentena de 1 grau para o importe de R$350.00,00(trezentos e cinquenta mil reais). Intimadas, apresentaram as partes as suas contrarrazes, sendo o autor/apelado principal s f. 172/181 e o ru/apelado adesivo s f. 196/200, pugnando ambos pelo no provimento do recurso interposto pela parte contrria. Preparo efetuado pelo apelante principal f. 169/ verso, no havendo que se falar em preparo por parte do apelante adesivo, por estar amparado pelos benefcios da assistncia judiciria, e sendo os recursos recebidos s f. 171 e 194, respectivamente. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso e passo sua anlise. Inicialmente, quero deixar aqui consignado que sero ambas as apelaes apreciadas em conjunto, por envolverem questes que se entrelaam e que no podero ser apreciadas separadamente. Do mrito de ambas as apelaes. Verifica-se dos autos que o autor, correntista do banco apelante principal, emitiu o cheque de n 850183, no valor de R$1.000,00 (mil reais), mas cuja compensao se deu no valor de R$1.800,00 (mil e oitocentos reais), o que originou a devoluo da crtula por insuficincia de fundos, dados estes admitidos pelo prprio apelante principal e facilmente constatveis pela simples anlise da documentao acostada s f. 13 e 67. Em que pese toda a argumentao levantada pelo apelante principal quanto sua ilegitimidade para figurar no polo passivo da ao, por no ter sido o responsvel pela devoluo do cheque em questo, uma vez que o ttulo foi depositado junto Caixa Econmica Federal, a qual seria a nica responsvel pela autenticidade e validade do documento para posterior compensao, certo que restou demonstrado nos autos que a conduta do banco ru/apelante principal foi no mnimo negligente, seno vejamos. J de incio, cumpre registrar que a relao bancria que deu origem presente ao reparatria foi
estabelecida com o apelante principal, no possuindo o autor/apelado principal qualquer relao jurdica com a Caixa Econmica Federal, instituio esta onde foi efetivamente depositado o cheque em questo, o que de pronto, afasta a pretenso do apelante principal de ver reconhecida a sua ilegitimidade passiva. Ademais, a ao foi proposta em razo da alegada conduta negligente do banco apelante principal, que, ao permitir a compensao do cheque, culminou na sua devoluo por insuficincia de fundos, sendo imperioso constatar que o ru/apelante principal no trouxe aos autos qualquer prova para eximir a sua responsabilidade, nus que lhe competia. Alis, apesar das inconsistentes alegaes tecidas pelo apelante principal quanto hipottica culpa da Caixa Econmica Federal ao digitar um valor diferente daquele que constava do cheque, certo que no conseguiu ele trazer ao processo absolutamente nenhuma prova plausvel para corroborar tais alegaes, sendo certo que, antes de tomar a medida de permitir a compensao do cheque, deveria aquele lanar mo de todos os meios ao seu alcance para verificar, com segurana, o valor do ttulo. Quanto responsabilidade do banco sacado j se manifestou este Tribunal:
Ementa: Apelao cvel - Ao de indenizao - Ilegitimidade passiva - Julgamento extra petita - Danos morais - Cheque - Erro na compensao - Adulterao - Negligncia Indenizao devida - danos materiais - juros - citao - imposto de renda - no reteno. - O banco sacado, por ter a obrigao de conferir a regularidade dos dados inseridos no cheque, parte legtima para responder pelo evento danoso gerado com a negligncia na compensao de valores indevidos. No h julgamento extra petita se o juiz apreciou a lide conforme apresentado pelas partes e julgou detidamente os pedidos formulados na inicial. Conforme dispe a Lei de Cheques, havendo divergncia entre o valor numrico e o escrito por extenso no cheque, deve prevalecer sempre o extenso. O valor da indenizao deve mostrar-se suficiente para reparar o dano do ofendido e servir como meio didtico ao condenado para no reiterar a conduta ilcita, mas no to elevado de forma a consistir vantagem desmedida para o ofendido. Na indenizao por danos materiais, os juros de mora possuem termo inicial a partir da citao, conforme art. 219 do Cdigo de Processo Civil e 405 do Cdigo Civil de 2002. As indenizaes por ato ilcito no constituem qualquer espcie de renda, a qualific-las no art. 43 do Cdigo Tributrio Nacional, motivo pelo qual no h que se operar reteno pela parte que foi condenada. (Apelao Cvel n 1.0175.06.007845-8/001 - Relator: Exmo. Sr. Des. Marcelo Rodrigues - DJe - 30.08.2008.) Ementa: Indenizao. Relao de consumo. Compensao de cheque a maior. Responsabilidade do banco sacado. Ilegitimidade passiva do banco no qual o consumidor mantm a conta-corrente. Voto vencido. - Se o autor alega que o cheque de sua emisso foi indevidamente devolvido por insuficiente proviso de fundos, eventual ao de indenizao que pretender ajuizar deve ser em face do banco sacado, j que ele o responsvel pela compensao e devoluo
do ttulo. (Apelao Cvel n 437.893-0, Relator Des. Pedro Bernardes, j. em 15.02.2005). Apelo no provido e agravo retido prejudicado. - V.v.: - A simples alegao de que o Banco Bradesco S.A. responsvel pela exata reproduo dos dados contidos nos documentos a serem compensados, bem como pelas consequncias que possam advir de eventuais erros nessa reproduo, se torna incua a sustentar a ilegitimidade passiva do apelado, se a necessria prova da falha no restou produzida. (Des. Roberto Borges de Oliveira) (Apelao Cvel n 1.0687.05.035425-1/001 - Relator: Exmo. Sr. Des. Alberto Vilas Boas - DJE de 06.10.2006.)
No bastasse, a responsabilidade do apelante principal objetiva e, por tal razo, independe de comprovao de culpa e decorre do prprio risco da atividade por ele desenvolvida, no restando dvidas quanto aplicao do CDC s relaes bancrias, conforme j sedimentado na Smula 297 do STJ. Nessa trilha, afastada a necessidade de comprovao da culpa para a configurao da responsabilidade pretendida, deve ser comprovado o defeito relativo prestao do servio, o evento danoso e a relao de causalidade entre os dois primeiros. Nos termos do art. 14, 3, I e II, do CDC, cabe ao consumidor demonstrar o dano sofrido e o nexo de causalidade entre este e o defeito na prestao do servio, enquanto ao fornecedor cabe a comprovao da inexistncia do defeito ou que o evento danoso tenha ocorrido por culpa exclusiva da vtima. No caso dos autos, o servio foi prestado de forma defeituosa, ante a conduta adotada pelo banco apelante principal, ao permitir a compensao do cheque no valor inexato, evento este apto a ensejar a indenizao por danos morais, nos termos da Smula 388 do STJ. O dever de indenizar j foi reconhecido pelo STJ, conforme exemplo abaixo transcrito:
A devoluo indevida de cheque sem fundos acarreta a responsabilidade de indenizar razoavelmente o dano moral correspondente, que prescinde da prova de prejuzo. (Superior Tribunal de Justia, REsp 240202/MA, Reg. 199901080150, Quarta Turma, v. u., julg. em 08.02.2000, Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira, pub. no DJ de 20.03.2000, p. 79.)
Dessa forma, tendo sido perceptvel a leso causada ao apelado principal, inegvel a configurao do dano moral e sendo assim, por via de consequncia, plenamente cabvel e oportuna a indenizao pleiteada por ele, no somente para compensar-lhe os prejuzos morais suportados, como tambm para servir de advertncia ao apelante principal para que no adote este tipo de conduta no futuro, pelo que deve ser mantida a bem-lanada deciso de 1 grau. No que diz respeito ao quantum da indenizao a ser prestada ao apelante adesivo, registra-se que, embora a quantificao no possua critrios fixos e determinados, deve pautar-se no prudente arbtrio do julgador, com a observncia dos princpios da razoabilidade e da
proporcionalidade, bem como das circunstncias peculiares do caso. Quanto ao ponto, cumpre salientar que o objetivo inibitrio da indenizao se revela especialmente na hiptese em questo, por ser notrio o costume de instituies financeiras, como o apelante principal, de no procurar efetivamente evitar a conduta lesiva, causando inmeros prejuzos aos consumidores e ensejando a propositura de inmeras aes para a reparao dos danos provocados, dados estes que acabam revelando a necessidade de ser fixada uma indenizao que funcione realmente como meio de desencorajar novas e similares condutas. Sopesando-se todas as consideraes acima feitas, h que se reconhecer a adequao e propriedade da indenizao arbitrada pela Magistrada a quo, no importe de R$6.000,00 (seis mil reais), por ser a quantia que mais se amolda aos princpios da razoabilidade e da proporcionalidade, bem como s peculiaridades do caso em anlise e aos valores normalmente adotados por este Tribunal, no se mostrando adequada ou sequer razovel a pretenso do autor/apelante adesivo, de ver majorada a indenizao para o importe de R$350.000,00 (trezentos e cinquenta mil reais), j que tal soluo causaria o seu enriquecimento ilcito e injustificado, mas tambm no sendo cabvel a reduo de tal indenizao, como pretendido pelo ru/apelante principal, sob pena de no serem alcanados os objetivos do instituto do dano moral acima j comentados. Registra-se ainda que descabida a pretenso do apelante principal de ver reduzidos os honorrios advocatcios, porquanto fixados de forma justa e compatvel com o trabalho desenvolvido pelo advogado, nos termos do art. 20 do CPC, no merecendo, por tais razes, qualquer reparo a deciso de 1 grau tambm neste ponto. Ante todo o exposto, nego provimento a ambos os recursos, ficando mantida em todos os seus termos a respeitvel deciso hostilizada. Como a no fixao da indenizao no valor pleiteado na inicial no enseja a sucumbncia do autor/ apelante adesivo, diante do preceito constante da Smula 326 do STJ, dever o ru/apelante principal suportar as custas recursais. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES GUILHERME LUCIANO BAETA NUNES e ELPDIO DONIZETTI. Smula RECURSOS. NEGARAM PROVIMENTO AOS
...
209
Consumidor - Notebook - Defeito - Reparo - Prazo legal - Extrapolao - Restituio imediata da quantia paga - Art. 18, 1, II, do CDC - Cabimento - Danos morais - Instrumento de trabalho - Privao - Transtornos e aborrecimentos - Indenizao devida - Valor arbitrado - Art. 944, caput, do Cdigo Civil - Manuteno - Autor vencido em parte - Sucumbncia recproca - Honorrios distribudos proporcionalmente entre as partes Inteligncia do art. 21, caput, do CPC
Ementa: Apelao cvel. Aquisio de notebook. Defeito constatado no prazo de garantia. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. Vcio no sanado no prazo legal. Restituio da quantia paga. Faculdade do consumidor. Art. 18 do CDC. Dano moral caracterizado. Valor da indenizao. Extenso do dano. Honorrios contratuais. Pagamento pelo vencido. Descabimento. - Se as tentativas de sanar o vcio do produto no foram suficientes para atender expectativa do consumidor de usufruir o bem isento de defeitos, pode ele optar pela restituio da quantia paga, nos termos do art. 18, 1, II, do Cdigo de Defesa do Consumidor. - Os reiterados aborrecimentos e frustraes decorrentes da m prestao do servio, que privou o consumidor de usar o bem adquirido, caracterizam danos morais, devendo a indenizao ser arbitrada em valor suficiente apenas para reparar o dano causado, nos termos do art. 944, caput, do Cdigo Civil. - Descabe o pagamento dos honorrios contratuais pelo vencido na demanda, uma vez que acordados entre o advogado e seu cliente, relao da qual no participou a outra parte, alm de a legislao no prever outra forma de pagamento de honorrios advocatcios pelo vencido, seno os de sucumbncia. Primeiro recurso no provido. Segundo recurso provido em parte. Terceiro recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0701.09.272734-9/001 - Comarca de Uberaba - Apelantes: 1) Positivo Informtica S.A., 2) Globex Utilidades S.A., 3) Marco Tlio Machado Borges Prata - Apelados: Positivo Informtica S.A., Globex Utilidades S.A. - Relator: DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO PRIMEIRO E TERCEIRO RECURSOS E DAR PARCIAL PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2011. - Gutemberg da Mota e Silva - Relator. DES. GUTEMBERG DA MOTA E SILVA - Globex Utilidades S.A. interps apelao pleiteando a reforma da sentena da MM. Juza da 4 Vara Cvel da Comarca de Uberaba, que julgou parcialmente procedente o pedido formulado nos autos da ao de indenizao por danos morais e materiais ajuizada por Marco Tlio Machado Borges Prata, condenando-a, solidariamente, com a outra r, Positivo Informtica S.A., nos seguintes termos:
1) ao ressarcimento do valor pago pelo produto adquirido, a saber, R$1.840,00 (mil oitocentos e quarenta reais) monetariamente corrigidos a partir do desembolso, pela tabela fornecida pela eg. Corregedoria-Geral de Justia e acrescido de juros de mora de 1% ao ms, contados da citao; 2) a parte autora aps o ressarcimento do valor pago pelo produto dever proceder devoluo do Notebook Positivo Z80DC 2390/3, n de srie 4480590 parte requerida; 3) condenar ao pagamento de indenizao ao autor, a ttulo de danos morais, no importe de R$5.100,00 (cinco mil e cem reais), corrigidos pelo mesmo ndice a partir da publicao da sentena e acrescidos de juros moratrios de 1% ao ms a partir da citao (f. 159).
Afirmou a apelante que o autor no se desincumbiu do nus de comprovar a presena dos requisitos necessrios para condenao ao pagamento por eventuais danos, salientando que no praticou qualquer ato ilcito. Alegou mais que inocorreu dano a bem jurdico relevante do autor, a ensejar a reparao financeira, assinalando que o simples descontentamento no capaz de acarretar danos morais. Pelo princpio da eventualidade, requereu seja o valor da indenizao reduzido para quantia razovel, evitando o enriquecimento sem causa do autor. Paralelamente, Marco Tlio Machado Borges Prata interps apelao requerendo a majorao do valor da indenizao por danos morais, pois, em discordncia com o que determinam a doutrina, a jurisprudncia e o bom senso. Assinalou que o notebook seu nico instrumento de trabalho e que as requeridas so empresas de grande porte, de modo que o valor fixado no ter nenhum efeito educacional sobre as empresas. Argumentou ainda que as rs devem arcar com o valor dos honorrios contratuais, a ttulo de ressarcimento das despesas efetuadas por ele, recompondo o seu patrimnio, salientando que tal verba no se confunde com os honorrios de sucumbncia, destinados ao advogado. Assinalou que inexistiu sucumbncia recproca no caso, cabendo s rs arcar com a totalidade das custas e honorrios de sucumbncia. Aduziu tambm que no est em seu poder o aparelho defeituoso, pois o entregou assistncia tcnica em
23.04.2009, jamais pegando o notebook de volta, visto que optou por receber o valor que pagou, conforme lhe garante a legislao. A Positivo Informtica S.A. tambm apresentou apelao dizendo que substituiu a pea com defeito do notebook, o cabo flat, tendo a assistncia entrado em contato com o consumidor, que informou que no retiraria o produto, pois no tinha mais interesse no equipamento. Diante disso, ocorrendo o reparo, inexistiram danos morais no caso, e, se houve algum aborrecimento, foi por culpa exclusiva do consumidor, que no retirou o produto. Destacou que o mero dissabor em uma compra insuficiente para causar danos morais, que ocorrem somente em situaes que afetam a dignidade humana em seus diversos substratos materiais. Ressaltou que o valor da indenizao por danos morais corresponde a mais que o dobro do produto, o que acarreta enriquecimento indevido do consumidor, de forma que a indenizao deve ser fixada em quantia razovel e proporcional s circunstncias do caso. Por fim, requereu sejam os honorrios advocatcios reduzidos para 10% do total da condenao, em observncia ao art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil. Marco Tlio Machado Borges Prata apresentou contrarrazes s apelaes das rs (f. 216 a 233), enquanto a Positivo Informtica se manifestou sobre a apelao do autor s f. 236 a 243, no tendo a Globex se manifestado sobre os recursos. o relatrio. Decido. Conheo dos recursos, pois presentes seus pressupostos de admissibilidade. Como se trata de assuntos interligados, que exigem a mesma fundamentao, os recursos sero analisados conjuntamente. fato incontroverso que Marco Tlio Machado Borges Prata adquiriu, em 17.12.2008, na Globex Utilidades (Ponto Frio), pelo valor de R$1.840,00, o Notebook Positivo Z80 DC 2390/3, fabricado pela Positivo Informtica, tendo o produto apresentado problemas em meados de abril de 2009. Diante do defeito no notebook e estando ele ainda na garantia, Marco Tlio o levou empresa Esc Suporte Informtica Ltda., assistncia tcnica autorizada pela fabricante, deixando o aparelho naquele local para conserto em 23.04.2009 (f. 28), o qual no foi reparado no prazo legal de 30 dias (art. 18, 1, do CDC), conforme demonstram os documentos de f. 29 a 31. Dessa forma, optou o consumidor pela restituio da quantia paga, sem prejuzo de perdas e danos, nos termos do art. 18, 1, II, do CDC. Vejamos:
Art. 18. Os fornecedores de produtos de consumo durveis ou no durveis respondem solidariamente pelos vcios de qualidade ou quantidade que os tornem imprprios ou inadequados ao consumo a que se destinam ou lhes diminuam o valor, assim como por aqueles decorrentes da disparidade, com as indicaes constantes do recipiente, da embalagem,
rotulagem ou mensagem publicitria, respeitadas as variaes decorrentes de sua natureza, podendo o consumidor exigir a substituio das partes viciadas. 1 No sendo o vcio sanado no prazo mximo de trinta dias, pode o consumidor exigir, alternativamente e sua escolha: I - a substituio do produto por outro da mesma espcie, em perfeitas condies de uso; II - a restituio imediata da quantia paga, monetariamente atualizada, sem prejuzo de eventuais perdas e danos; III - o abatimento proporcional do preo.
- Tanto o fabricante como o comerciante, em contratos de compra e venda de bens mveis, mormente em negcios realizados luz da legislao consumerista, respondem solidariamente pela qualidade do produto vendido (art. 18 do CDC). - Diante da comprovao, atravs de prova tcnica, da existncia de vcio no produto novo adquirido, e tendo a motocicleta ido, por vrias vezes concessionria, permanecendo com o defeito, inevitvel a responsabilizao da r. - direito do consumidor optar pela substituio do produto defeituoso, ex vi do art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor, mediante a comprovao dos vcios (Apelao Cvel n 1.0024.03.031756-4/001, 13 Cmara Cvel, Rel. Des. Francisco Kupidlowski, DJe de 15.09.2008; fonte: site do TJMG). Verificando-se defeito de fabricao em equipamento adquirido pela autora, e decorrido o prazo para conserto sem a soluo devida, impe-se parte requerida acatar a soluo escolhida pela adquirente de acordo com as hipteses do 1 do art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor, quais sejam a substituio do produto, a restituio do valor ou o abatimento do preo (Apelao Cvel n 462.815-5, 16 Cmara Cvel, Rel. Des. Otvio Portes, DJe de 11.12.2004, fonte: site do TJMG).
Por essas razes, deve ser mantida a sentena na parte em que determinou o pagamento, pelas rs, da quantia de R$ 1.840,00, correspondente ao preo pago pelo notebook, devidamente corrigida. Em relao aos danos morais, certo que o autor adquiriu o notebook para utiliz-lo no exerccio de suas funes como assessor jurdico do Sindicato dos Produtores Rurais de Uberaba, cargo que lhe exige diversas reunies e viagens, fazendo-se necessria a utilizao do notebook para viabilizar a prestao regular de seus servios, alm de lhe trazer mais comodidade. Entretanto, tal fato no ocorreu, uma vez que, durante longo perodo, ele foi privado do uso do bem em razo dos defeitos apresentados, o que lhe causou transtornos e aborrecimentos.
211
Assim, considerando que o vcio no notebook no foi sanado no prazo legal, sendo inequvoca, portanto, a frustrao da expectativa do consumidor, legtima sua pretenso de restituio imediata da quantia paga, respondendo pelo dano tanto o fabricante quanto o fornecedor do produto. Nesse sentido, o entendimento jurisprudencial:
Verifica-se, assim, que no se trata, o caso, de simples produto adquirido com defeito, mas, sim, de extrema negligncia dos fornecedores em resolver o problema, o que manteve a frustrao do consumidor por tempo prolongado, privando-o de um produto necessrio ao exerccio de suas atividades regulares. Como se observa, o desgaste e a frustrao do autor causados pela negligncia dos fornecedores foi superior ao tolervel, provocando-lhe aborrecimento acima do normal. evidente que nem todo aborrecimento enseja reparao, mas no se pode deixar indene o sofrimento provocado em desconsiderao necessidade de quem adquiriu um produto e por longo perodo dele no pde desfrutar. Em casos semelhantes, a jurisprudncia do Tribunal de Justia de Minas Gerais reconheceu o direito indenizao:
Ao ordinria de indenizao. Responsabilidade civil. Compra e venda de televisor. Relao consumerista. Troca de vrias mensagens via e-mail entre as partes ao longo de dias seguidos. nus probante. Valorao. Vcio de fabricao constatado. Assistncia tcnica. Novo defeito. Troca por um produto novo. Negativa do fabricante. Ofensa boa-f objetiva. Danos morais. Ocorrncia. Fixao. Critrio do julgador. - A tormenta e o desconforto causados ao consumidor por defeito originrio de fbrica, no sanado pela assistncia tcnica, a qual criou um novo defeito, frusta-lhe (sic) a expectativa do momento da aquisio, afeta-lhe o prazer de uso, minimizando-lhe seu animus e qualidade de vida, cuja contrapartida h de ser compensada com o mnimo de reparao moral. O disposto no 2 do art. 18 do CDC demonstra uma faculdade, e no uma obrigao ao consumidor, o qual no pode ser obrigado a aceitar uma prorrogao no prazo de 30 dias para se sanar um defeito, principalmente quando um novo problema surge no mesmo aparelho (TJMG n 1.0024.06.264506-4/001, Rel. Des. Unias Silva, j. em 20.11.2007, fonte: site do TJMG). Civil e processual civil. Apelao. Ao de indenizao por vcio do produto cumulada com danos morais. Danos material e moral verificados. Indenizao cabvel. Valor do dano moral. Razoabilidade e proporcionalidade. Recurso conhecido e provido em parte. - A responsabilidade civil dos agentes da cadeia de servios por vcio do produto no se restringe indenizao pelo dano material havido, devendo ser reparado tambm o dano moral. - No arbitramento da indenizao por dano moral devem ser levadas em considerao todas as circunstncias que envolveram a lide, a razoabilidade e proporcionalidade de que autorizam a reduo de indenizao fixada com excesso. - Recurso conhecido e parcialmente provido (TJMG n 1.0024.08.994315-3/001, Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 12.03.2009, fonte: site do TJMG).
Quanto ao valor da indenizao, importante ressaltar que deve ser suficiente para compensar o dano sofrido, como indica o art. 944, caput, do Cdigo Civil, no podendo resultar em enriquecimento indevido. Respeitando o amplo entendimento doutrinrio e jurisprudencial em contrrio, a indenizao por danos morais no pode ser exagerada, extrapolar o mbito do fato
a ser reparado, sob a justificativa de servir de exemplo ao ofensor, punindo-o para que no mais pratique atos semelhantes. A indenizao, repita-se, deve ser suficiente exclusivamente para reparar o dano. Nada mais. A este propsito, Caio Mrio da Silva Pereira observa que h uma idia de punio na indenizao por danos morais, mas no vai aqui uma confuso entre responsabilidade penal e civil, que bem se diversificam, assinalando em seguida que a punio do ofensor envolve uma sano de natureza econmica, em benefcio da vtima, qual se sujeita o que causou dano moral a outrem por um erro de conduta; que a reparao por dano moral sano civil direta ao ofensor ou reparao da ofensa, e, por isso, liquida-se na proporo da leso sofrida. Conclui adiante que mais do que nunca h de estar presente a preocupao de conter a reparao dentro do razovel, para que jamais se converta em fonte de enriquecimento (Instituies de direito civil. 19. ed. So Paulo: Forense, 1999, v. 2, p. 218 e 219). O valor de R$5.100,00 arbitrado na sentena atende de modo adequado ao objetivo legal de medir a indenizao pela extenso do dano, estando ainda em consonncia com os valores arbitrados em casos semelhantes, conforme jurisprudncia citada. Quanto sucumbncia, no caso, o autor foi vencido em seu pedido de ressarcimento por perdas e danos no valor de R$2.400,00, de forma que se impe o reconhecimento da sucumbncia recproca, devendo os honorrios ser proporcionalmente distribudos entre as partes, nos termos do art. 21, caput, do Cdigo de Processo Civil, como determinado na sentena. Por sua vez, o valor dos honorrios advocatcios devidos pelas rs, de 20% do total da condenao, est em patamar razovel, pois em consonncia com o grau de zelo do profissional, com a natureza da ao, bem como o trabalho realizado pelo patrono da parte, nos termos do art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil. No que diz respeito aos honorrios contratuais, descabe o seu pagamento pelas rs, visto que acordados entre o advogado e seu cliente, relao da qual no participaram as rs, alm de a legislao no prever outra forma de pagamento de honorrios advocatcios pelo vencido, seno os de sucumbncia. Em relao devoluo do produto, consequncia natural do desfazimento do negcio, ficou claro que o notebook no se encontra com o autor, mas sim na assistncia tcnica, descabendo, assim, a determinao para que o autor restitua o produto. Pelo exposto, nego provimento s apelaes da Globex Utilidades e da Positivo Informtica e dou parcial provimento apelao de Marco Tlio Machado Borges Prata, apenas para afastar a determinao de restituio do notebook. Custas recursais, pelas partes. DES. VEIGA DE OLIVEIRA - De acordo com o Relator.
DES. PAULO ROBERTO PEREIRA DA SILVA - De acordo com o Relator. Smula - PRIMEIRO RECURSO NO PROVIDO. SEGUNDO RECURSO PROVIDO EM PARTE. TERCEIRO RECURSO NO PROVIDO.
PRELIMINARES. NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O DESEMBARGADOR REVISOR. Belo Horizonte, 2 de agosto de 2011. - Generoso Filho - Relator. Notas taquigrficas DES. GENEROSO FILHO - Trata-se de recurso de apelao interposto por Fundao Itaubanco S.A. contra a r. sentena de f. 157/161, proferida pelo MM. Juiz da 6 Vara Cvel da Comarca de Juiz de Fora nos autos da ao de cobrana proposta por Mrcia Jaber de Barros Moreira em face da ora apelante. Na referida sentena, o Juiz julgou parcialmente procedente o pedido, condenando a requerida a repassar requerente a verba denominada auxlio cesta-alimentao sempre que prevista da mesma forma que a atual nas convenes coletivas firmadas pela categoria dos bancrios, bem como ao pagamento retroativo do referido benefcio requerente, limitado ao que no foi repassado nos ltimos cinco anos a contar da propositura da demanda. Determinou a apurao dos valores em liquidao, sendo corrigidos pelo INPC e acrescidos de juros de mora de 1% ao ms a partir da citao. Diante da sucumbncia recproca, a r foi condenada ao pagamento de 80% das custas processuais e dos honorrios advocatcios, estes fixados em 10% sobre o valor da condenao, ficando o restante a cargo da autora. Ordenou o Juiz a compensao de honorrios e suspendeu a cobrana dos nus sucumbenciais em relao autora, na forma do art.12 da Lei n 1.060/50. Em suas razes recursais de f. 164/185, pretende a apelante a reforma da r. sentena, alegando ser parte ilegtima, pois a apelada ingressou no plano de previdncia privada n 002 da Fasbemge, que, em 2006, passou a ser de competncia da Fundao Bemgeprev. Ainda preliminarmente, sustenta a incompetncia absoluta da Justia Comum Estadual para julgar o feito, tendo em vista o disposto no art. 114, I, da CF/88, pois no h como apreciar a questo relativa atualizao do benefcio previdencirio sem adentrar na relao de trabalho dos funcionrios em atividade, analisando conveno coletiva e contrato de trabalho dos bancrios. Afirma, ainda, que a controvrsia relativa natureza da verba denominada abono nico deve ser dirimida pelo juzo do trabalho, porque envolve controvrsia acerca da relao de trabalho. Requer a cassao das decises proferidas nos autos e a remessa dos autos Justia do Trabalho. No mrito, aduz que o abono nico previsto na conveno coletiva de trabalho, conforme j decidido neste Tribunal, no tem natureza salarial e no deve integrar o benefcio previdencirio de complementao de aposentadoria. Alega que a sentena interpretou de maneira equivocada Plano de Previdncia, que trata de concesso do reajuste salarial dos ativos aos inativos, e no de
...
Ementa: Ao de cobrana. Previdncia privada. Auxlio cesta-alimentao. Fundao itaubanco. Parte legtima. Preliminar. Incompetncia da Justia Comum Estadual rejeitada. Mrito. Natureza salarial do auxlio cesta-alimentao. Concesso aos inativos. Cabimento. - Tendo a Fundao Itaubanco incorporado o plano de benefcios da autora, parte legtima para figurar no polo passivo da presente demanda. - Em se tratando de ao de complementao de aposentadoria, a Justia Estadual competente para sua anlise, porquanto a controvrsia sobre obrigao decorrente do contrato de trabalho, mas no recai sobre este. - O auxlio cesta-alimentao foi convencionado por acordo coletivo de trabalho e possui natureza salarial. Sendo assim, sua concesso no restrita aos empregados que se encontram em atividade, cabendo sua extenso aos inativos. APELAO CVEL N 1.0145.09.538957-6/001 Comarca de Juiz de Fora - Apelante: Fundao Itaubanco - Apelada: Mrcia Jaber de Barros Moreira - Relator: DES. GENEROSO FILHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR
213
Previdncia privada - Legitimidade passiva - Instituio que incorporou e assumiu as obrigaes dos benefcios previdencirios - Reconhecimento - Competncia Complementao de aposentadoria - Justia Comum - Precedentes - Auxlio cesta-alimentao - Aposentados - Conveno coletiva de trabalho No excluso - Carter remuneratrio - Princpio da isonomia entre ativos e inativos - Concesso - Procedncia
incluses de verbas exclusivas dos ativos na remunerao dos inativos. Afirma que h ntida distino entre reajuste no salrio e incluso de uma verba adicional que no est includa no conceito de salrio. E que conceder aos inativos a verba a que no fazem jus feriria o princpio do mutualismo e lesaria os demais participantes e assistidos pelo plano, que teriam que arcar com o desequilbrio, j que no haveria formao prvia de fonte de custeio. Finalmente, alega que ao caso no se aplica o Cdigo de Defesa do Consumidor e que a prescrio quinquenal fulmina a pretenso da autora. Requer a reforma total da sentena, ou que, mantida a condenao, seja determinada a realizao dos descontos cabveis sobre as parcelas do benefcio (Imposto de Renda, custeio, etc.) e a compensao dos valores porventura j recebidos pela apelada, respeitada a prescrio quinquenal. Caso seja mantida a condenao, insurge-se ainda contra o termo inicial dos juros, pedindo sua incidncia somente a partir do trnsito em julgado. Contrarrazes pela apelada s f. 188/204, requerendo a manuteno da sentena. o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Cuido, inicialmente, da preliminar de ilegitimidade passiva. Preliminar - Ilegitimidade passiva. Afirma a apelante que no possui legitimidade passiva ad causam, sendo esta da Fundao Bemgeprev, qual seria filiada a autora. Sem razo a apelante. O documento de f. 60/76-TJ revela que a Fundao Itaubanco incorporou a extinta Fasbemge e assumiu as obrigaes relacionadas aos benefcios previdencirios do Plano n 002:
Art. 2 O plano de benefcios n 002, doravante denominado simplesmente plano, absorvido pela Fundao Itaubanco, denominada a seguir como Fundao, por fora da incorporao da Fasbemge - Fundao Bemge de Seguridade Social, denominada a seguir como Fasbemge, concretizada com data-base 31.12.1998, um plano tipo benefcio definido e ser aplicvel, nica e exclusivamente aos participantes e aos assistidos que a ele j estavam vinculados na referida data, restando vedadas, portanto, novas inscries, a partir de 01.01.1999, data essa referenciada no contexto deste regulamento como data efetiva de alterao.
do benefcio previdencirio sem adentrar na relao de trabalho dos funcionrios em atividade, analisando conveno coletiva e contrato de trabalho dos bancrios. Com a devida vnia, no lhe dou razo. Verifica-se que a pretenso autoral se restringe complementao de sua aposentadoria atravs do benefcio denominado auxlio cesta-alimentao, no havendo qualquer discusso acerca do contrato de trabalho a justificar a competncia da Justia Laboral. A pretenso do autor se refere a um benefcio que possui natureza obrigacional decorrente da celebrao do contrato de previdncia privada complementar, sendo, dessarte, competncia da Justia Comum Estadual o julgamento da presente ao. Nesse sentido j se manifestou o STJ:
Conflito de competncia. Previdncia privada. Complementao de aposentadoria. Justia Comum. Precedentes. H reiterada jurisprudncia nesta Corte no sentido de que, em se tratando de reivindicao pertinente previdncia privada, como no caso de complementao de aposentadoria, competente a Justia Estadual (STJ - CC 38221/MG - Conflito de Competncia 2003/0013857-4 - rgo Julgador: Segunda Seo - Relator: Ministro Castro Filho). Conflito de competncia. Previdncia privada. Os benefcios concedidos por entidades de previdncia privada no integram o contrato de trabalho dos participantes (CF, art. 202, 2). Conflito conhecido para declarar competente o Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (STJ - AgRg no Ag 783075/RS - Agravo Regimental no Agravo de Instrumento 2006/0128360-0 - rgo Julgador: Quarta Turma - Relator: Ministro Aldir Passarinho Jnior). Agravo regimental. Recurso especial no admitido. Previdncia privada. Complementao de aposentadoria. Competncia. Precedentes. 1. Tratando-se de ao de cobrana de complementao de aposentadoria movida pelo segurado contra instituio de previdncia privada, est a jurisprudncia da Corte pacificada no sentido de que a competncia para o julgamento da Justia Comum Estadual. No havendo discusso concernente relao de trabalho, o advento da Emenda Constitucional n 45/04 no altera o posicionamento jurisprudencial referido. 2. Agravo regimental desprovido (STJ - AgRg no Ag 788928/RS - rgo Julgador: Terceira Turma - Relator: Ministro Carlos Alberto Menezes Direito - DJ de 12.03.2007). Civil e processual. Previdncia privada. Complementao de aposentadoria. Justia Estadual. Competncia. Emenda Constitucional n. 45/2004. Pretenso de competncia pela Justia do Trabalho. Incabvel. Demanda que no trata de relao trabalhista. Ausncia de prequestionamento. Smulas n. 282 e 356 do STF. Agravo regimental improvido (STJ AgRg no Ag 783075/RS - rgo Julgador: Quarta Turma Relator: Ministro Aldir Passarinho Junior - DJ de 23.04.2007).
Pelo exposto, rejeito a preliminar de ilegitimidade passiva ad causam da Fundao Itaubanco. Passo anlise da incompetncia da Justia Comum Estadual. Preliminar - incompetncia. A apelante levantou a preliminar de incompetncia da Justia Comum Estadual, sob o argumento de que no h como apreciar a questo relativa atualizao
Pelo exposto, rejeito a preliminar arguida. DES. OSMANDO ALMEIDA - De acordo com o Desembargador Relator.
DES. PEDRO BERNARDES - De acordo com o Desembargador Relator. DES. GENEROSO FILHO - Mrito. Cinge-se a controvrsia em verificar se o benefcio denominado auxlio cesta-alimentao possui natureza salarial e se deve, em consequncia, ser concedido aos inativos. Sabe-se que h controvrsia na jurisprudncia envolvendo a questo, sendo que me filiava queles que entendiam que o benefcio no possui natureza salarial, motivo pelo qual no deveria ser concedido aos inativos. Entretanto, aps uma anlise mais detida sobre a questo, passei a entender que o benefcio deve ser estendido aos aposentados. Para esclarecer o tema, passo a transcrever as clusulas das convenes coletivas de trabalho, nas quais est previsto o benefcio denominado auxlio cesta-alimentao aos bancrios, citadas na inicial, e no impugnadas pela r. Confira-se:
Conveno Coletiva de Trabalho 2003/2004. [...] Clusula Dcima Quarta - Auxlio-refeio. Os bancos concedero aos seus empregados auxlio-refeio no valor de R$ 11,67 (onze reais e sessenta e sete centavos), sem descontos, por dia de trabalho, sob a forma de tquetes refeio ou tquetes alimentao, facultado, excepcionalmente, o seu pagamento em dinheiro, ressalvadas as situaes mais favorveis relacionadas s disposies da clusula e seus pargrafos, inclusive quanto poca de pagamento. [...] Pargrafo Sexto. O auxlio, sob qualquer das formas previstas nesta clusula, no ter natureza remuneratria, nos termos da Lei n 6.321, de 14 de abril de 1976, de seus decretos regulamentadores e da Portaria GM/MTE n 03, de 01.03.2002 (DOU de 05.03.2002), com as alteraes dadas pela Portaria GM/ MTE n 08, de 16.04.2002. Clusula Dcima Quinta - Auxlio Cesta-Alimentao. Os bancos concedero aos seus empregados, cumulativamente com o benefcio da clusula anterior, Auxlio Cesta-Alimentao, no valor mensal de R$ 200,00 (duzentos reais), sob a forma de 4 (quatro) tquetes, no valor de R$ 50,00 (cinquenta reais) cada um, junto com a entrega do auxlio-refeio, previsto na clusula anterior, observadas as mesmas condies estabelecidas no seu caput e 2 e 6. Conveno Coletiva de Trabalho 2007/2008. Confira-se: [...] Clusula Dcima Quarta - Auxlio-Refeio. Os bancos concedero aos seus empregados auxlio-refeio no valor de R$ 14,72 (catorze reais e setenta e dois centavos), sem descontos, por dia de trabalho, sob a forma de tquetes refeio ou tquetes alimentao, facultado, excepcionalmente, o seu pagamento em dinheiro, ressalvadas as situaes mais favorveis relacionadas s disposies da clusula e seus pargrafos, inclusive quanto poca de pagamento. [...] Pargrafo Sexto. O auxlio, sob qualquer das formas previstas nesta clusula, no ter natureza remuneratria, nos termos da Lei n 6.321,
de 14 de abril de 1976, de seus decretos regulamentadores e da Portaria GM/MTE n 03, de 01.03.2002 (DOU de 05.03.2002) com as alteraes dadas pela Portaria GM/TEM n 08, de 16.4.2002. Clusula Dcima Quinta - Auxlio Cesta-Alimentao. Os bancos concedero aos seus empregados, cumulativamente com o benefcio da clusula anterior, Auxlio Cesta-Alimentao, no valor mensal de R$ 252,36 (duzentos e cinquenta e dois reais e trinta e seis centavos), sob a forma de 4 (quatro) tquetes, no valor de R$ 63,09 (sessenta e trs reais e nove centavos) cada um, junto com a entrega do auxlio-refeio, previsto na clusula anterior, observadas as mesmas condies estabelecidas no seu caput e 2 e 6 (f. 194/195).
Extrai-se das clusulas em evidncia que no esto excludos expressamente os aposentados e que, apesar de a clusula dispor que o benefcio no tem natureza remuneratria, tal fato no verdadeiro. O auxlio cesta-alimentao concedido juntamente com o auxlio-refeio, sendo ntido seu carter remuneratrio, pois atua como recomposio salarial. No mais, a Constituio Federal impe a isonomia de tratamento entre as categorias (ativos e inativos). E o STJ recentemente vem entendendo que somente as prestaes pagas in natura no obedecem a esse principio constitucional, o que no o caso do benefcio cesta-alimentao. Nesse sentido:
Agravo nos embargos de declarao no agravo de instrumento. Previdncia privada. Reexame de fatos. Interpretao de clusulas contratuais. Inadmissibilidade. Auxlio cesta-alimentao. Complementao de aposentadoria. Possibilidade. O reexame de fatos e a interpretao de clusulas contratuais em recurso especial so inadmissveis. - O auxlio cesta-alimentao, por no constituir prestao paga in natura e em homenagem ao princpio da isonomia, deve integrar a complementao da aposentadoria do funcionrio aposentado quando percebido por aqueles em atividade. - Agravo nos embargos de declarao no agravo de instrumento no provido (STJ - AgRg nos EDcl no Ag 1246681/RS - Relatora: Ministra Nancy Andrighi - Dje de 21.02.2011). Agravo regimental. Agravo de instrumento. Previdncia privada. Complementao de aposentadoria. Ofensa ao art. 535 do CPC. Inexistncia. Auxlio cesta-alimentao. Extenso aos inativos. Carter remuneratrio. Isonomia entre ativos e inativos. Acrdo da Corte de origem em harmonia com o entendimento consolidado neste STJ. 1. A Corte de origem decidiu a questo afeita ao auxlio cesta-alimentao, reconhecendo o seu carter remuneratrio e a necessidade de paridade entre os funcionrios ativos e inativos, no havendo falar em violao ao art. 535 do CPC. 2. Esse entendimento encontra-se em harmonia com a consolidada jurisprudncia deste STJ, no sentido de que tal benefcio, por no constituir prestao in natura e em respeito ao princpio da isonomia com funcionrio da ativa, deve integrar os clculos de complementao de aposentadoria. 3. Agravo regimental a que se nega provimento, com aplicao da multa prevista no art. 557, 2, do CPC (STJ - AgRg no Ag 1101008/RS Relator: Ministro Lus Felipe Salomo - Dje de 04.10.2010).
215
Do que no diverge a jurisprudncia majoritria desta egrgia Corte de Justia:

Apelao cvel. Ao de cobrana. Plano de aposentadoria privada. Benefcio auxlio cesta-alimentao. Natureza salarial. Concesso ao aposentado. Cabimento. Correo monetria. Termo inicial. Pagamento a menor. Uma vez que o auxlio cesta-alimentao no constitui prestao paga in natura e tampouco encontra vinculao ao PAT, resta inequvoca a natureza salarial do benefcio, impondo-se o reconhecimento de que o benefcio deve integrar a complementao da aposentadoria, mormente levando-se em conta a concesso do mesmo aos profissionais integrantes da categoria qual o aposentado fazia parte, sob pena de afrontar-se o princpio da isonomia [...] (Ap 1.0145.08.451244-4/001 - Relator: Des. Irmar Ferreira Campos - TJMG - DJ de 11.09.2008). Previdncia privada. Auxlio cesta-alimentao. Concesso por conveno coletiva. Verba de natureza salarial. Inativos. Equiparao aos trabalhadores em atividade. Cabimento. As verbas concedidas por meio de conveno coletiva, possuindo natureza salarial, so devidas tambm aos aposentados e pensionistas, sob pena de violar o princpio da isonomia estatutria (Ap. 1.0145.07.419571-3/001 - Relator: Des. Jos Antnio Braga - TJMG - DJ de 16.09.2008). Previdncia privada. Cesta-alimentao. Pagamento. Inativos. Legalidade. Impe-se o pagamento do auxlio-alimentao aos aposentados, em obedincia ao principio constitucional da isonomia, consagrado no art. 40, 4, da Constituio Federal (Apelao Cvel 1.0145.06.294733-1/001 Relatora: Des. Eulina do Carmo Almeida - Publicado em 07.05.2007).
Emana dos autos que a apelada beneficiria de plano de previdncia privada fornecido pela apelante, sendo aposentada e, em razo disso, props a presente ao com o intuito de receber auxlio cesta-alimentao estabelecido em conveno coletiva do trabalho, afirmando o carter salarial de tal benefcio. Em sua inicial, afirma a autora/apelada que todas as vezes em que os funcionrios ativos, cuja categoria integravam, tivessem reajuste salarial, o seu benefcio tambm deveria ser atualizado na mesma proporo. Assim, argumenta que, auferindo os empregados ativos o auxlio cesta-alimentao, tiveram reajuste salarial de forma indireta, e, por essa razo, tambm tm direito a essa verba, devendo a mesma ser includa no benefcio. A controvrsia refere-se possibilidade ou no de se estender ao funcionrio aposentado o benefcio do auxlio cesta-alimentao concedido aos empregados em atividade. As convenes coletivas de trabalho desde 2002/2003 estabeleceram o pagamento do auxlio cesta-alimentao aos funcionrios em atividade, sendo certo que a conveno coletiva de trabalho 2003/2004, citada na inicial e no impugnada pela r, o estabeleceu da seguinte forma:
Clusula Dcima Quarta. Auxlio-refeio [...]. Pargrafo Sexto. O auxlio, sob qualquer das formas previstas nesta clusula, no ter natureza remuneratria nos termos da Lei n 6.321, de 14 de abril de 1976, de seus decretos regulamentadores da Portaria GM MTE n 03, de 01.03.2002 (DOU de 05.03.2002), com as alteraes dadas pela Portaria GM/ MTE n 08, de 16.04.2002. Clusula Dcima Quinta. Auxlio cesta-alimentao. Os bancos concedero aos seus empregados, cumulativamente com o benefcio da clusula anterior, auxlio cesta-alimentao, no valor mensal de R$ 200,00 (duzentos reais), sob a forma de 4 (quatro) tquetes, no valor de R$ 50,00 (cinquenta reais) cada um, junto com a entrega do auxlio-refeio previsto na clusula anterior, observadas as mesmas condies estabelecidas no seu caput e 2 e 6. Pargrafo Primeiro. Os tquetes alimentao referidos no caput podero ser substitudos pela emisso de carto eletrnico, com a disponibilidade mensal no valor de R$ 200,00 (duzentos reais), nas localidades em que esse meio de pagamento seja normalmente aceito pelos estabelecimentos comerciais conveniados. Entretanto, havendo dificuldade de aceitao normal pelos estabelecimentos conveniados, o carto ser revertido para tquetes alimentao. Pargrafo Segundo. O auxlio cesta-alimentao extensivo empregada que se encontre em gozo de licena-maternidade. Pargrafo Terceiro. O empregado afastado por acidente do trabalho ou doena faz jus cesta-alimentao, por um prazo de 180 (cento e oitenta) dias, contados do primeiro dia de afastamento do trabalho. Pargrafo Quarto.
Assim, revendo posicionamento anteriormente adotado, curvo-me ao entendimento acima exposto e entendo que a verba paga a ttulo de auxlio cesta-alimentao integra o salrio dos trabalhadores e, portanto, deve integrar tambm os proventos dos inativos. Concernente modificao do termo inicial dos juros pretendida pela apelante, tenho que no merece ser acolhida, pois no encontra amparo legal. A prescrio quinquenal j foi ressalvada na sentena, no merecendo nova anlise nesta deciso. Quanto ao imposto de renda, deve ser aplicada a legislao pertinente matria. Por fim, no merece ser acolhida o pedido de descontos de custeio, tendo em vista que restou decidido por esta Turma que o auxlio cesta-alimentao tem natureza salarial, no dependendo do custeio. Pelo exposto, rejeito as preliminares de ilegitimidade passiva e incompetncia da Justia Comum Estadual e nego provimento ao recurso, mantendo a sentena recorrida por seus termos e fundamentos. Custas recursais, pela apelante. DES. OSMANDO ALMEIDA - Estou de acordo com o em. Relator quanto rejeio das preliminares de incompetncia da Justia Estadual e de ilegitimidade passiva, dele divergindo quanto ao mrito.
Este auxlio no ser devido pelo banco que j concede outro similar, com valor no mnimo equivalente, respeitados critrios mais vantajosos (f. 28 e seguintes - f. 32/33).
PR - Relatora: Ministra Laurita Vaz - Quinta Turma - j. em 18.10.2007, p. 274).
Da interpretao das clusulas supracitadas colhe-se que o auxlio cesta-alimentao possui natureza no remuneratria e se destina somente aos empregados em atividade (CF, art. 7, XXVI). Segundo exegese do art. 7, XXVI, da Constituio Federal, havendo previso em clusula de norma coletiva de trabalho de pagamento mensal de auxlio cesta-alimentao somente a empregados em atividade, dando-lhes carter indenizatrio, indevida a extenso desse benefcio aos aposentados e pensionistas. Portanto, a conveno coletiva de trabalho alcana os contratos de trabalho individuais j vigentes e os futuros, e, dada a natureza jurdica indenizatria do auxlio cesta-alimentao nela previsto, no me parece possvel estend-lo em benefcio da autora/apelada. Nessa esteira, a ora apelante no est obrigada a garantir que a recorrida receba o auxlio cesta-alimentao concedido aos empregados em atividade, porque no tem natureza salarial, e sim indenizatria. No permitir que a autora/apelada, aposentada, se beneficie de norma coletiva de trabalho que tem em mira o empregado em atividade, consubstancia-se a plena observncia do princpio da igualdade material (art. 40, 4, da Constituio da Repblica). Os empregados aposentados no tm direito ao auxlio cesta-alimentao, destinado a cobrir os custos de refeio devidos exclusivamente ao empregado em atividade, no se incorporando remunerao nem aos proventos de aposentadoria, por se tratar de verba de natureza indenizatria. Nesse sentido, a deciso monocrtica proferida pela Ministra Nancy Andrighi do colendo Superior Tribunal de Justia, no julgamento do Agravo de Instrumento n 1062417/RS:
[...] - Da concesso de auxlio cesta-alimentao aos inativos. [...]. Com efeito, est assentado no STJ o entendimento no sentido de que no estendido aos servidores aposentados o benefcio do auxlio-alimentao, por se tratar de verba indenizatria, estando destinada a cobrir custos de refeio de servidores em exerccio [...] (DJ de 25.09.2008).
Agravo regimental no agravo de instrumento. Administrativo. Servidor pblico. Auxlio-alimentao. Impossibilidade de extenso aos inativos: natureza indenizatria. Agravo regimental ao qual se nega provimento (Agravo Regimental no Agravo de Instrumento 668391-5/SC - Relatora: Ministra Crmen Lcia - j. em 26.05.2009 - rgo Julgador: Primeira Turma). Agravo regimental no agravo de instrumento. Constitucional. Administrativo. Vale-refeio e auxlio-alimentao. Benefcio concedido aos servidores em atividade. Natureza indenizatria. Extenso aos inativos e pensionistas. Impossibilidade. O direito ao vale-refeio e ao auxlio-alimentao no se estende aos inativos e pensionistas, uma vez que se trata de verba indenizatria destinada a cobrir os custos de refeio devida exclusivamente ao servidor que se encontrar no exerccio de suas funes, no se incorporando remunerao nem aos proventos de aposentadoria. Precedentes. Agravo regimental a que se nega provimento (Agravo Regimental no Agravo de Instrumento 586615/PR - Relator: Ministro Eros Grau - DJ de 1.06.2006 - rgo Julgador: Segunda Turma). Auxlio-alimentao. Benefcio que, dada a sua natureza indenizatria, s devido ao servidor em atividade, vedada a sua incorporao aos proventos da aposentadoria. CF, art. 40, 4. Precedentes. Tem razo o recorrente. Ao reconhecer o direito do recorrido incorporao do valor do vale-alimentao aos proventos de aposentadoria, o acrdo impugnado discrepou da orientao que se vem firmando em ambas as Turmas do Supremo Tribunal Federal, adotada, entre outros, no recente julgamento do RE 301347, que relatei, em 11.09.2001, reportando-me deciso proferida no RE 281015 (1 Turma - Relator: Ministro Moreira - j. em 28.11.2000 - DJ de 09.02.2001), sintetizada essa na seguinte ementa: Auxlio-alimentao: Esta Corte tem entendido que o direito ao vale-alimentao ou auxlio-alimentao no se estende aos inativos por fora do 4 do art. 40 da Constituio Federal, porquanto se trata, em verdade, de verba indenizatria destinada a cobrir os custos de refeio devida exclusivamente ao servidor que se encontrar no exerccio de suas funes, no se incorporando remunerao nem aos proventos da aposentadoria (assim, a ttulo exemplificativo, nos RREE 220.713, 220.048, 228.083, 237.362 e 227.036). Dessa orientao divergiu o acrdo recorrido. Recurso extraordinrio conhecido e provido.
E ainda:
Agravo regimental. Administrativo. Aposentadoria. Complementao. Ex-ferrovirios. Auxlio-alimentao. Extenso aos inativos. Inviabilidade. Natureza indenizatria. Precedentes do STF. 1. Os servidores aposentados no tm direito ao auxlio-alimentao ou vale-alimentao, na medida em que se destina a cobrir os custos de refeio devida exclusivamente ao servidor que se encontra no exerccio de suas funes, no se incorporando remunerao nem aos proventos de aposentadoria, por se tratar de verba indenizatria. 2. Agravo regimental desprovido (AgRg no REsp 639.289/
217
Portanto, no possvel estender o benefcio do auxlio cesta-alimentao aos empregados aposentados, que o caso da autora/recorrida. Tendo sido a conveno coletiva de trabalho firmada pelas entidades representativas das categorias envolvidas, limitado o auxilio cesta-alimentao aos empregados nominados e em atividade, no cabe ao intrprete estend-lo aos aposentados ali no includos.Importa ainda registrar o entendimento consolidado pelo excelso Supremo Tribunal Federal, no mbito do Direito Pblico, no sentido de que, por terem natureza indenizatria destinada a cobrir as despesas do servidor em exerccio com refeio, as verbas que se destinam a possibilitar a alimentao do trabalhador no exerccio de suas funes no se estendem aos inativos e pensionistas. Veja-se:
Na linha do precedente, conheo do recurso e lhe dou provimento: o meu voto (RE 323019-1/RS - Recurso extraordinrio - Relator: Ministro Seplveda Pertence - Julgamento: 30.10.2001 - rgo Julgador: Primeira Turma).
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 10 de agosto de 2011. - Saldanha da Fonseca - Relator. Notas taquigrficas DES. SALDANHA DA FONSECA - Conheo do recurso porque prprio e tempestivo. A anlise dos autos revela que a apelada acusa a apelante de no pagar as taxas de condomnio vinculadas ao apartamento de n 204, do Bloco 01, do Condomnio Residencial Fencia, e de se tornar devedora da importncia de R$6.505,10 (seis mil quinhentos e cinco reais e dez centavos). Pedido julgado procedente, para determinar o pagamento da quantia de R$6.377,55 (seis mil trezentos e setenta e sete reais e cinquenta e cinco centavos), bem como taxas condominiais que venceram no curso do processo, at o trnsito em julgado. Honorrios advocatcios de 12% (doze por cento) sobre o valor da condenao (f. 160/164). A apelante alega a ausncia de causa de pedir e a ilegitimidade ativa; comprovado que o Bloco 01 sempre suportou o pagamento de suas despesas com gua, luz e limpeza, sem que fosse repassado qualquer numerrio pela sndica do Residencial Fencia para esse bloco. Desse modo, est adimplente com suas obrigaes junto ao Bloco 01, devendo o pedido ser julgado improcedente; devendo ser aplicada a teoria da aparncia. As taxas de condomnio foram pagas de boa-f Senhora Geralda Maria Drumond M. Valle, representante da Associao dos Moradores do Bloco 01, cobrana baseada em ata de reunio de condomnio do Residencial Fencia, datada de 21.09.2003, que determina a cobrana individual do Bloco 01 e a eleio de sndica; os valores pagos a ttulo de taxa de condomnio a quem aparentava estar autorizada a receber devem ser compensados para que no ocorra enriquecimento sem causa; a correo monetria deve incidir a partir do ajuizamento da ao e os juros de mora da citao; litigando sob o plio da assistncia judiciria, no cabe condenao nas custas e honorrios. As questes processuais ausncia de causa de pedir e ilegitimidade ativa esto preclusas, porquanto resolvidas pela deciso no recorrida de f. 111/113 (CPC 473). Os autos provam que o Condomnio do Residencial Fencia, composto de 3 (trs) blocos, tem um sndico e um subsndico (f. 12/13), sua regular eleio (f. 16/49) e a
Lado outro, a prova dos autos no autoriza estender um benefcio que a norma coletiva no o fez. Com tais consideraes, rejeito as preliminares e dou provimento ao recurso, para julgar improcedente a pretenso autoral. Em razo do resultado do julgamento, condeno a autora/apelada ao pagamento das custas processuais, inclusive as recursais, alm de honorrios advocatcios aos patronos da r, estes fixados em R$800,00 (oitocentos reais), suspensa a exigibilidade da cobrana, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50, haja vista a assistncia judiciria que lhe foi concedida f. 30-TJ. DES. PEDRO BERNARDES - De acordo com o Desembargador Relator. Smula - REJEITARAM PRELIMINARES. NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, VENCIDO O DESEMBARGADOR REVISOR.
...
Taxa de condomnio - Cobrana - Conveno de condomnio - Pagamento a associao de moradores - Teoria da aparncia - Inteligncia Inadimplncia - Reconhecimento - Prova - Juros - Art. 397 do Cdigo Civil - Aplicao - Correo monetria - Incidncia - Questes processuais Causa de pedir - Ilegitimidade ativa - Deciso no atacada - Precluso
Ementa: Cobrana. Taxa de condomnio. Associao de moradores. Inadimplncia. Prova. - A taxa de condomnio deve ser paga para a pessoa jurdica do condomnio, devidamente representada pelo sndico, e no para a associao de moradores criada para defender direitos e deveres de ocupantes de determinado bloco, porquanto incompetente para fixar taxa de condomnio e arrecad-la; dessa forma, provada a inadimplncia, as taxas de condomnio vencidas e vincendas devem ser pagas ao nico e verdadeiro credor. Recurso no provido. APELAO CVEL N 1.0024.09.643108-5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Conceio de Figueiredo dos Santos - Apelado: Condomnio Residencial Fencia - Relator: DES. SALDANHA DA FONSECA
fundao da Associao dos Moradores do Bloco 01 do Residencial Fencia em 05.10.2005 (f. 66/71). O Condomnio do Residencial Fencia no se confunde com a Associao dos Moradores do Bloco 01 do Residencial Fencia. Com efeito, ao Condomnio do Residencial Fencia, e no Associao dos Moradores do Bloco 01, compete, por assemblia (f. 79), fixar e cobrar taxas de condomnio de todos os blocos. Nesse contexto, provado que a apelante no pagou para o apelado as taxas de condomnio do perodo de novembro de 2004 a agosto de 2009 (f. 03/04), a determinao de pagamento no carece de ajuste tcnico (f. 164). A teoria da aparncia no pode ser aplicada em relao aos pagamentos feitos pela apelante para a Associao dos Moradores do Bloco 01, pelo fato de a apelante no ignorar as atividades do condomnio e fixao das taxas mensais devidas ao mesmo. As atas de f. 72/73 mostram que os moradores do Bloco 01 do Residencial Fencia procuraram implantar administrao autnoma, isto , desvinculada da dos Blocos 02 e 03, situao ftica que no se sustenta frente aos termos da Conveno de Condomnio (f. 74/80). A correo monetria nada acresce, apenas preserva o valor da moeda. Dessa forma, incide a partir do vencimento de cada prestao. Os juros de mora das obrigaes positivas e lquidas computar-se-o a partir do vencimento do termo. As taxas de condomnio so prestaes positivas e lquidas. Logo, os juros de mora computar-se-o de cada vencimento do termo (CC 397). Acertados, pois, os clculos de f. 03/04. O beneficirio da assistncia judiciria, quando vencido, dever ser condenado a pagar as despesas do processo e honorrios de advogado, que dele somente podero ser cobrados nas hipteses dos arts. 11, 2, e 12 da Lei n 1.060/50 (RT 677/99 e RJTJSP 125/262). Assim disps a sentena recorrida (f. 164). Concluindo, a taxa de condomnio deve ser paga para a pessoa jurdica do condomnio, devidamente representado pelo sndico, e no para a associao de moradores criada para defender direitos e deveres de ocupantes de determinado bloco, porquanto incompetente para fixar taxa de condomnio e arrecad-la; dessa forma, provada a inadimplncia, as taxas de condomnio vencidas e vincendas devem ser pagas ao nico e verdadeiro credor. Com tais razes, nego provimento apelao, para confirmar a sentena recorrida. Custas, pela apelante, suspensa a exigibilidade, na forma do art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. DOMINGOS COELHO - De acordo com o Relator.
DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Quebra de sigilo telefnico - Finalidade - Processo administrativo - Constituio - Art. 5, XII Hipteses restritivas - Investigao criminal ou instruo processual penal - Ausncia Inadmissibilidade - No provimento
Ementa: Quebra de sigilo telefnico. Art. 5, inciso XII, da CR/88. Hipteses restritivas. Inocorrncia. Lei n 9.296/96. Impossibilidade. - A Constituio da Repblica disciplina a questo em seu art. 5, inciso XII, e estabelece as hipteses restritivas para a determinao da quebra de sigilo telefnico, quais sejam investigao criminal ou instruo processual penal. - A Lei n 9.296/96, que regulamenta o dispositivo constitucional, em seu art. 2, enumera as hipteses em que no admitida a interceptao. APELAO CVEL N 1.0035.11.000039-1/001 Comarca de Araguari - Apelante: Ivan Cavalcanti Canut Filho - Relator: DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 10 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 16 de agosto de 2011. - Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO ALUZIO PACHECO DE ANDRADE - Presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de apelao cvel interposta contra sentena proferida pelo MM. Juiz da 4 Vara Cvel da Comarca de Araguari que, na ao de autorizao judicial para quebra de sigilo telefnico, julgou extinto o feito sem resoluo meritria, com base no art. 267, inciso IV, do CPC.
219
O apelante afirma que a degravao telefnica teria o objetivo de servir de prova no processo administrativo em trmite perante a Subseo da OAB-MG, em Araguari. Sustenta que o caso sub judice no se enquadra nas excees previstas no art. 2 da Lei n 9.296/96. Aduz que a procedncia do pedido no gera violao privacidade ou intimidade, em virtude do seu direito prova. Em detida anlise dos autos, verifico que a sentena monocrtica no merece qualquer censura. A Constituio da Repblica disciplina a questo em seu art. 5, inciso XII, e estabelece as hipteses restritivas para a determinao da quebra de sigilo telefnico, quais sejam investigao criminal ou instruo processual penal. O caso sub judice, data venia, no se enquadra nas hipteses acima citadas. Infere-se dos autos que o objetivo do apelante instruir processo administrativo perante a OAB-MG. Sobre o tema nos leciona Nelson Nery Junior e Rosa Maria de Andrade Nery (Constituio Federal comentada, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 2006, p. 129):
Escuta telefnica. Somente permitida por ordem judicial, para fins de investigao criminal, tanto na fase do inqurito policial, quanto na do processo judicial, nos crimes cominados com pena de recluso (LIT, 2, III). Fica vedada a determinao judicial da escuta no processo civil.
forma, incabvel a interceptao em sede de inqurito civil ou ao civil pblica.
No mesmo sentido se posiciona a jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia de Minas Gerais, consubstanciado no Acrdo de n 1.0042.08.0263710/001, Relatora Des. Mrcia De Paoli Balbino:
Ementa: Processual civil. Agravo de instrumento. Sigilo telefnico. Quebra. Limite constitucional. Art. 5, XII, da CF. Lei 9.296/96. Aplicao somente nos casos previstos. Recurso conhecido e provido. - A teor do art. 5, XII, da Constituio Federal, inviolvel o sigilo das comunicaes telefnicas, salvo por ordem judicial, nas hipteses e na forma que a lei estabelecer, para fins de investigao criminal ou instruo processual penal. - A Lei 9.296/96 s se aplica nos casos de investigao criminal ou instruo processual, apenas para os casos nela previstos e quando a prova no puder ser feita por outros meios disponveis. - Recurso conhecido e provido.
Em face do acima exposto, nego provimento apelao, mantendo ntegra a sentena vergastada por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a exigibilidade pela concesso dos benefcios da justia gratuita. DES. PAULO ROBERTO PEREIRA DA SILVA - De acordo com o Relator. DES. LVARES CABRAL DA SILVA - De acordo com o Relator. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
Dessa maneira, as pretenses do apelante no merecem acolhida, uma vez que os valores supremos protegidos pela Constituio da Repblica no devem ser violados. A Lei n 9.296/96, que disciplina a matria, enumera, em seu art. 2, as hipteses em que no admitida a interceptao. Ainda que o recorrente diga que no caso de sua aplicao, verifico que a querela se encaixa perfeitamente no citado dispositivo legal, principalmente pelo fato da ausncia de infrao penal e da possibilidade de a prova ser produzida por outros meios em direitos admitidos. Vale mencionar, ainda, que a Lei n 9.296/96 apenas regulamenta o art. 5, inciso XII, da Constituio da Repblica. Portanto, no sendo o caso de investigao criminal ou instruo processual penal sua incidncia no se faz necessria. Em comentrios Lei n 9.296/96, faz-se mister reproduzir as lies de Fernando Capez (Curso de processo penal, 16. ed., 2009, p. 323-324):
[...] Que tenha por finalidade instruir investigao policial ou processo criminal: trata-se de requisito constante da Carta Magna e que foi reproduzido pela Lei n 9.296/96 em seu art. 1. Assim, no se admite a quebra do sigilo para instruir processo cvel, por exemplo, ao de separao por adultrio, em que comum a ao de detetives particulares grampeando o telefone do cnjuge suspeito, j que a autorizao s possvel em questo criminal. Da mesma
...
Ao cautelar - Exibio de documentos Procedncia do pedido - Documentos exibidos com a contestao - nus sucumbenciais Princpio da causalidade - Honorrios advocatcios
Ementa: Apelao cvel. Cautelar de exibio de documentos. Procedncia do pedido. Documentos exibidos com a contestao. nus sucumbenciais. Princpio da causalidade. Honorrios advocatcios. - A exibio dos documentos em sede de contestao no exime a instituio financeira de suportar os nus da sucumbncia, visto que a satisfao do pedido inicial no se deu de forma espontnea, sendo necessrio movimentar o Judicirio para tanto, em virtude do no atendimento do pedido administrativo. - Em conformidade com o princpio da causalidade, aquele que der causa ao ajuizamento da ao responsvel pelas despesas e nus da sucumbncia.
- Os honorrios advocatcios devem ser arbitrados de acordo com a complexidade da causa, o trabalho jurdico apresentado e a maior ou menor atuao no processo. Recurso improvido. - V.v.: - Reconhecida a exibio integral dos documentos pretendidos na inicial, no h resistncia pretenso do autor, no se justificando a fixao de honorrios da sucumbncia. APELAO CVEL N 1.0707.11.000238-3/001 Comarca de Varginha - Apelante: BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento - Apelado: Antnio Marcos Davanso - Relator: DES. ESTEVO LUCCHESI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NEGAR PROVIMENTO, VENCIDA A VOGAL. Belo Horizonte, 25 de agosto de 2011. - Estevo Lucchesi - Relator. Notas taquigrficas DES. ESTEVO LUCCHESI - Cuida-se de recurso de apelao, interposto por BV Financeira S.A., qualificada nos autos, contra sentena proferida em medida cautelar de exibio de documento, que julgou procedente o pedido, acolhendo os documentos apresentados, condenando a r, ora apelante, no pagamento dos nus sucumbenciais. Nas razes recursais, aduz a apelante no ser cabvel, na espcie, os nus sucumbenciais ao argumento de que no houve recusa pretenso de exibio, pugnando, dessa forma, pelo provimento do recurso. Em contrarrazes, o apelado rechaou as alegaes, requerendo o no provimento do recurso. Presentes os requisitos de admissibilidade, conheo do recurso. Adentrando ao mrito, como cedio, a cautelar de exibio de documentos tem por finalidade a condenao da outra parte em exibir a coisa ou documento. Registra-se que o ru, se vencido, condenado a exibir, sob pena de se considerar provado o que o autor desejaria comprovar com o documento ou coisa. O fato de a apelante ter exibido os documentos (f. 15/16-TJ) no lhe exime de suportar os nus sucumbenciais, visto que a satisfao do pedido inicial no se deu de forma espontnea, conforme se denota do requerimento administrativo realizado em seu stio da rede
mundial de computadores (f. 10/11-TJ), sendo necessrio movimentar o aparato judicirio para tanto. Anote-se que, em conformidade com o princpio da causalidade, aquele que der causa ao ajuizamento da ao responsvel pelas despesas e nus da sucumbncia, no podendo ser de forma adversa no caso em exame, entendimento este do Superior Tribunal de Justia, se no, vejamos:
Agravo regimental no agravo de instrumento. Ao cautelar. Exibio de documentos. nus da sucumbncia. Honorrios advocatcios. Princpio da causalidade. 1. possvel a condenao em honorrios advocatcios na ao cautelar em face do princpio da causalidade. 2. Agravo regimental a que se nega provimento (AgRg no Ag 1363344/RS - Relatora: Min. Maria Isabel Gallotti - Quarta Turma - Julgamento em 22.03.2011).
Theotnio Negro, em sua obra Cdigo de Processo Civil e legislao processual civil em vigor, 38. ed. Editora Saraiva, p. 143, anota: Em matria de honorrios e de despesas, fala mais alto o princpio da causalidade, ou seja, responde por eles a parte que deu causa instaurao do processo. Outro no o entendimento predominante neste egrgio Colegiado:
Ementa: Cautelar. Exibio de documentos. Interesse de agir. Esgotamento da via administrativa. Multa por descumprimento da deciso judicial. Honorrios advocatcios. Princpio da causalidade. [...] Instalado o contencioso, existe conflito de interesses no campo da tutela preventiva, o que acarreta a responsabilidade do ru pelo pagamento dos nus sucumbenciais. A parte que se recusa a apresentar documentos, dando causa ao ajuizamento da ao, deve arcar com o pagamento das verbas sucumbenciais. Recurso no provido. Dispositivo modificado (Apelao Cvel n 1.0106.10.002100-0/001 Relatora: Des. Evangelina Castilho Duarte - Julgamento em 03.03.2011).
Assim, como houve a recusa administrativa da apelante em exibir os documentos reclamados, sendo necessria a movimentao do Judicirio, tenho que a mesma deve suportar os nus sucumbenciais, no merecendo, dessa forma, a sentena reforma nesse sentido. Por fim, quanto ao valor dos honorrios, tenho por bem manter o patamar fixado pela sentena a quo, R$ 500,00 (quinhentos reais), considerando o trabalho desenvolvido, a complexidade da causa e o valor de seu proveito econmico, no se justificando a minorao, sendo pertinente e razovel o percentual arbitrado. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pela apelante. DES. VALDEZ LEITE MACHADO - De acordo com o Relator.
221
DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de exibio de documentos, ao argumento de terem as partes celebrado contrato de leasing de bem mvel. Em contestao, a apelante apresentou o contrato, salientando que o apelado teve cincia e concordou com todas as suas clusulas, tanto que exarou sua assinatura. Peo vnia ao ilustre Relator para divergir do seu douto voto. No prazo de defesa, a apelante juntou cpia do contrato firmado com o apelado, f. 15/16. Reconhecido que a apelante apresentou o documento pretendido na inicial, deve-se concluir que no houve resistncia pretenso do autor. Nesse sentido, conveniente a lio de Humberto Theodoro Jnior:
[...] Cumpre, pois, distinguir entre a medida cautelar e o processo cautelar. Medida cautelar ocorre sempre que se defere qualquer providncia de preveno em face do objeto e demais elementos do processo principal. Mas o processo cautelar, como procedimento verdadeiramente contencioso, s ocorre quando o pedido da medida cautelar contestado pelo promovido. A sim, estabelece um conflito efetivo de interesses no campo da tutela preventiva, em razo da resistncia do adversrio, teremos uma relao processual capaz de provocar a configurao de parte vencedora e de parte vencida, ao final do procedimento. E, em consequncia, teremos os consectrios da sucumbncia processual, previstos no art. 20 do CPC, ou seja, a imposio do sucumbente da condenao nas custas do processo e honorrios advocatcios da parte vencedora. A imposio da verba advocatcia ao vencido fica na dependncia de verificar no caso concreto, se houve, ou no, uma ao cautelar no sentido prprio, isto , como disputa contenciosa em torno de um providencia preventiva. Sem a lide cautelar (isto , sem o conflito de interesses em torno da providncia preventiva), no h ao cautelar, mas apenas medida cautelar. E no havendo lide (o que, praticamente se revela pela falta de contestao do pedido do provimento preventivo), no haver, tambm, sucumbncia, o que exclui a condenao de custas e honorrios advocatcios [...].
o que importa em ausncia de litgio, uma vez que no h pretenso resistida. Nesse sentido decidiu o ilustre Desembargador Roberto Borges de Oliveira, em voto proferido perante a 10 Cmara Cvel:
Cautelar de exibio de documentos. Recusa prvia. Desnecessidade. Honorrios advocatcios. No oposio ao pedido. Ausncia de litgio. - A comprovao da recusa prvia da parte contrria no constitui requisito essencial para a propositura de ao cautelar de exibio de documentos. - No havendo oposio ao pedido inicial, as partes devem responder, em rateio proporcional, com as custas e honorrios de seus respectivos advogados. - Preliminar rejeitada e apelo provido (TJMG/Apelao Cvel n 1.0145.05.2379800/001 - Julgamento em 30.05.2006, unnime).
Em situao anloga, decidia o extinto Tribunal de Alada deste Estado de Minas Gerais:
Dissoluo parcial de sociedade. Retirada de scio. Apurao de haveres. Percia realizada. Desnecessidade de nomeao de liquidante. Ausncia de litgio. Sucumbncia rateada. Recurso provido. - Omissis. - No mais, desde que no houve litgio na sua essncia, sem oposio especfica ao pedido inicial, quanto sucumbncia, o mais justo e correto que as partes respondam, em rateio proporcional, entre as mesmas, com as custas e despesas processuais correspondentes (Apelao Cvel n 268.698-4 - Comarca de Contagem Relator Juiz Geraldo Augusto - 7 Cmara Cvel - TAMG Julgamento em 20.04.1999, v. u.).
Assim, cada parte deve arcar com os honorrios advocatcios do seu patrono. Diante do exposto, dou provimento ao recurso apresentado por BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento, modificando a deciso recorrida, para afastar sua condenao ao pagamento de custas e honorrios advocatcios. Custas, pelo apelado, suspensa a exigibilidade por estar amparado pela justia gratuita. Smula - NEGARAM PROVIMENTO, VENCIDA A VOGAL.
E prossegue:
Em sntese: a) se a tutela cautelar limita-se ao plano de uma simples medida cautelar, de cunho administrativo, no h sucumbncia; o requerente paga as custas e no h condenao pertinente a honorrios; b) mas, se o pedido cautelar objeto de contestao, e o procedimento (seja preparatrio, seja incidental) torna-se contencioso, ento o vencido ter de responder por custas e honorrios de advogado, perante o vencedor, sem ter de aguardar o resultado do processo principal, em face da autonomia jurdica entre ambos (Curso de direito processual civil. 36. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 399).
...
Mandado de segurana - Direito lquido e certo - Portador de deficincia mental - Aquisio de veculo para ser conduzido por terceiro - IPVA ICMS - Iseno - Princpio da isonomia - Percia do beneficirio - Dispensabilidade
Ementa: Mandado de segurana. Portador de deficincia mental. Aquisio de veculo para ser conduzido por terceiro. IPVA. ICMS. Iseno. Direito lquido e certo. Concesso da ordem.
No presente caso, aplica-se o princpio da sucumbncia, mostrando-se irrelevante a no apresentao do documento na esfera administrativa, visto que, instada judicialmente, a apelante juntou o documento pretendido,
- O portador de deficincia mental tem direito iseno de IPVA e de ICMS na aquisio de veculo, para ser conduzido por terceiro em seu benefcio, desde que atendidos os requisitos legais exigidos. - Observncia aos princpios da isonomia e da dignidade da pessoa humana. - Atendidas essas condies, a negativa do delegado fiscal de conceder tais benefcios configura ato abusivo e ilegal, impondo-se a concesso da segurana. Sentena confirmada, no reexame necessrio. Prejudicado o recurso voluntrio. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0074.10. 003745-1/002 - Comarca de Bom Despacho - Remetente: Juiz de Direito da 2 Vara da Comarca de Bom Despacho - Apelante: Estado de Minas Gerais - Apelado: Mauro David de Souza Cunha - Autoridade coatora: Chefe da Administrao Fazendria do Estado de Minas Gerais Relatora: DES. HELOSA COMBAT Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2011. - Helosa Combat - Relatora. Notas taquigrficas DES. HELOSA COMBAT - Conheo do reexame necessrio, estando presentes os pressupostos subjetivos e objetivos de sua admissibilidade. Trata-se reexame necessrio e apelao cvel contra sentena que, nos autos do mandado de segurana, concedeu a ordem para determinar que a autoridade impetrada autorize o impetrante a adquirir o veculo automotor com iseno de ICMS e IPVA. O apelante alega inexistncia de qualquer ato ilegal ou abusivo. Afirma que o fato de o impetrante ser portador de deficincia mental no afasta a aplicao literal da lei para fins de iseno de ICMS e IPVA. Diz que obrigatria a percia a ser realizada no Detran/MG, o que no ocorreu. Requer a reforma da r. sentena, com a denegao da ordem. Contraminuta s f. 172/183.
A douta Procuradoria de Justia, s f. 225/228, opinou pela reforma da r. sentena. Passo a decidir. A ordem pleiteada consiste na concesso de iseno do pagamento de ICMS e IPVA na aquisio de veculo, tendo em vista ser o impetrante portador de necessidades especiais, apresentando doena mental severa. A negativa do Estado de Minas fundamentou-se no fato de que a iseno apenas se aplica quando o veculo for conduzido pelo prprio deficiente, necessitando de adaptaes na sua fabricao. Cabe analisar se o impetrante tem direito lquido e certo iseno de ICMS e IPVA na aquisio de veculo. A respeito do instituto da iseno, o Cdigo Tributrio Nacional preceitua no art. 176, caput, que: TJMG - Jurisprudncia Cvel
a iseno, ainda quando prevista em contrato, sempre decorrente de lei que especifique as condies e requisitos exigidos para a sua concesso, os tributos a que se aplica e, sendo o caso, o prazo de sua durao.
O Convnio 77/04, que isenta do ICMS as sadas de veculos destinados a pessoas portadoras de deficincia fsica, preceitua na clusula primeira:
Clusula primeira: Ficam isentas do ICMS as sadas internas e interestaduais de veculo automotor novo com at 127 HP de potncia bruta (SAE), especialmente adaptado para ser dirigido por motorista portador de deficincia fsica incapacitado de dirigir veculo convencional (normal), desde que as respectivas operaes de sada sejam amparadas por iseno do Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI, nos termos da legislao federal vigente. 1 O benefcio correspondente dever ser transferido ao adquirente do veculo mediante reduo no seu preo. 2 A iseno de que trata esta clusula ser previamente reconhecida pelo fisco da unidade federada onde estiver domiciliado o interessado, mediante requerimento instrudo com: I - laudo de percia mdica fornecido pelo Departamento de Trnsito do Estado - Detran, onde estiver domiciliado o interessado, que: a) ateste sua completa incapacidade para dirigir veculos convencionais e sua aptido para faz-lo naqueles especialmente adaptados; b) especifique o tipo de deficincia fsica; c) especifique as adaptaes necessrias; II - Declarao de Disponibilidade Financeira ou Patrimonial do portador de deficincia apresentada diretamente ou por intermdio de representante legal, na forma do Anexo II deste convnio, disponibilidade esta compatvel com o valor do veculo a ser adquirido; III - cpia autenticada da Carteira Nacional de Habilitao, na qual constem as restries referentes ao condutor e as adaptaes necessrias ao veculo; IV - cpia autenticada da autorizao expedida pela Secretaria da Receita Federal para aquisio do veculo com iseno do IPI; VI - comprovante de residncia.
No mbito estadual, a matria disciplinada pela Lei 6.763/75, que consolida a legislao tributria do
223
Estado de Minas Gerais e d outras providncias, estabelecendo no art. 8 que:

Art. 8 As isenes do imposto sero concedidas ou revogadas nos termos fixados em convnios celebrados e ratificados pelos Estados, na forma prevista na legislao federal.
necessrios adaptao do veculo adquirido s necessidades especiais da pessoa portadora de deficincia.
Os arts. 2 e 4 estabelecem:
Art. 2 Para a concesso do benefcio previsto no art. 1, considera-se: [...] III - pessoa portadora de deficincia mental severa ou profunda ou autista aquela cuja condio seja atestada conforme os critrios e requisitos definidos na Portaria Interministerial SEDH/MS n 2, de 21 de novembro de 2003, ou em outra que venha a substitu-la. [...] Art. 4 O automvel de passageiros a que se refere o art. 1 poder ser adquirido diretamente pela pessoa portadora de deficincia que tenha plena capacidade jurdica e, no caso dos interditos, por seus representantes legais.
Como se v, a Lei 6.763/75, que regula o instituto da iseno no Estado de Minas Gerais, remete a convnios celebrados e ratificados pelos Estados a concesso de isenes de imposto, observando-se sempre os preceitos descritos na legislao federal. Tambm no mbito estadual, o Decreto 43.080/02, que aprovou o RICMS - Regulamento do Imposto sobre Circulao de Mercadorias e sobre Prestao de Servios de Transporte Interestadual, Intermunicipal e de Comunicao, conferindo tratamento semelhante ao da legislao federal, elenca no art. 28 do Anexo I, como hiptese de iseno:
Sadas, em operao interna ou interestadual, de veculo automotor novo com at 127HP de potncia bruta (SAE), especialmente adaptado para ser dirigido por motorista portador de deficincia fsica incapacitado de dirigir veculo convencional (normal), desde que: a) as respectivas operaes de sada sejam amparadas por iseno do Imposto sobre Produtos Industrializados (IPI); b) o benefcio correspondente seja transferido ao adquirente do veculo, mediante reduo no seu preo; c) o adquirente do veculo no tenha dbitos para com a Fazenda Pblica Estadual.
Constam do RICMS, item 1 do artigo 28, as condies que devem ser atendidas pelo adquirente do veculo, para que se aplique a iseno:
A iseno ser previamente reconhecida pela Administrao Fazendria (AF) de domiclio do adquirente e referendada pelo titular da Delegacia Fiscal a que estiver circunscrita a AF, mediante requerimento do interessado, que ser instrudo com: a - certido e laudo de percia mdica fornecidos pelo Departamento de Trnsito do Estado de Minas Gerais - Detran/MG: a.1 - atestando a completa incapacidade do interessado para dirigir veculos convencionais e sua aptido para faz-lo naqueles especialmente adaptados; a. 2 - especificando o tipo de deficincia fsica do interessado; a.3 - especificando as adaptaes necessrias para que o veculo possa ser dirigido pelo interessado; b - Declarao de Disponibilidade Financeira ou Patrimonial do portador de deficincia, compatvel com o valor do veculo a ser adquirido, apresentada diretamente ou por intermdio de representante legal, conforme modelo constante da Parte 20 deste Anexo; c - cpia autenticada da Carteira Nacional de Habilitao, na qual constem as restries referentes ao condutor e as adaptaes necessrias ao veculo; d - cpia autenticada da autorizao expedida pela Secretaria da Receita Federal para aquisio do veculo com iseno do IPI; f - comprovante de residncia.
Com base no disposto na clusula primeira do Convnio 77/04 e no art. 28 do Anexo I do Decreto 48.080/02, que concedem a iseno de ICMS aos veculos adaptados para serem dirigidos por motorista portador de deficincia, adotou-se o entendimento de que o benefcio no poderia ser concedido quando o portador de deficincias no tivesse condies de dirigir e o veculo fosse conduzido por terceiros em seu proveito. Ocorre que foi editada, no mbito do Estado de Minas Gerais, a Lei 15.757/05, que autoriza o Poder Executivo a isentar do ICMS a aquisio de automvel para a utilizao por pessoa portadora de deficincia fsica, visual, mental, severa ou profunda ou autista. Dispe o art. 1 deste diploma legal que:
Art. 1 Fica o Poder Executivo autorizado a isentar do Imposto sobre as Operaes Relativas Circulao de Mercadorias e sobre Prestaes de Servios de Transporte Interestadual e Intermunicipal e de Comunicao ICMS a aquisio de automvel de passageiros, de fabricao nacional, equipado com motor de cilindrada no superior a 1.600 cm (mil e seiscentos centmetros cbicos), movido a combustvel de origem renovvel ou sistema reversvel de combusto, por pessoa portadora de deficincia fsica, visual, mental severa ou profunda ou autista, diretamente ou por intermdio de seu representante legal. Pargrafo nico. O ICMS incidir sobre a aquisio de quaisquer acessrios opcionais que no sejam equipamentos
Portanto, atendidas as exigncias acima, tem o jurisdicionado direito lquido e certo concesso de iseno de ICMS sobre veculo adaptado. Quanto iseno do IPVA, entendo que o mesmo raciocnio deve se ter quanto ao ICMS. Insta citar o art. 3, inciso III, da Lei Estadual n 14.937/03:
Art. 3 isenta do IPVA a propriedade de: [...] III - veculo de pessoa portadora de deficincia fsica adaptado por exigncia do rgo de trnsito para possibilitar a sua utilizao pelo proprietrio.
No mesmo sentido dispe, ainda, o Decreto n 43.709/03:

Art. 7 isenta do IPVA a propriedade de: [...] III - veculo de pessoa portadora de deficincia fsica, quando adaptado por exigncia do rgo de trnsito para possibilitar a sua utilizao pelo proprietrio.
Da leitura dos dispositivos em questo, infere-se que a iseno de IPVA e ICMS deve ser concedida tambm aos portadores de deficincia que no tenham condies de dirigir, hiptese em que o veculo ser conduzido por terceiro, para fins de transport-lo. Tal concluso resulta clara dos dispositivos citados, ao permitirem a aquisio de veculo por pessoas portadoras de deficincia mental e visual, que, como se sabe, no so hbeis para conduzir veculos. Admitiu, ainda, a norma relativa ao ICMS que o veculo fosse adquirido pelos representantes legais dos portadores de deficincia, evidenciando-se a extenso do benefcio queles que no tivessem capacidade de dirigir. A inteligncia do dispositivo se estende ao IPVA. Conferir interpretao diversa aos dispositivos tanto relativos ao ICMS quanto ao IPVA, com o fim de excluir os portadores de deficincia fsica e mental que no tivessem condies de conduzir veculos, implicaria afronta ao princpio da isonomia, traando distines indevidas entre os deficientes, estabelecendo desigualdades e privilgios entre eles, bem como se estaria restringindo a aplicao da norma. A isonomia direito fundamental do cidado, previsto no art. 5, caput, da Constituio Federal e deve informar todas as normas que integram o ordenamento jurdico, inclusive as que dispem sobre iseno fiscal. No bastasse, deve-se enfatizar que o objetivo da iseno tributria concedida aos portadores de necessidades especiais tem como finalidade assegurar a concretizao do princpio da isonomia, direito fundamental consagrado no texto constitucional. A concesso da referida iseno almeja garantir a igualdade entre os cidados portadores de necessidades especiais e aqueles que no as possuem, assegurando a ambos o direito de se locomover, atravs de veculo prprio. Assim, no seria razovel excluir do portador de doena mental o direito de adquirir veculo com a iseno tributria, permitindo-se que adquira o referido veculo para ser conduzido por terceiro, no seu transporte. Levando em conta esses fatores, entende-se que a Legislao pertinente cumpriu a finalidade integrativa das pessoas portadoras de necessidades especiais, objetivo a ser perseguido pelo Estado e por toda a sociedade, nos termos da Lei n 7.853/89, que dispe sobre o apoio s pessoas portadoras de deficincia fsica e sua integrao social.
Portanto, os portadores de deficincia mental que no tenham condies de dirigir tm direito iseno de ICMS na aquisio de veculo, bem como de IPVA, desde que preenchidos os requisitos legais. Constata-se, dos documentos acostado aos autos, que o impetrante preencheu os requisitos exigidos para fazer jus aquisio de veculo com iseno de IPVA e de ICMS, impondo-se a concesso da ordem. Comungando desse entendimento, trago baila as palavras do douto colega Desembargador Mauro Soares de Freitas, no julgamento da Apelao Cvel n 1.0024.08.305381-9/001:
Conforme j salientei anteriormente, ao meu modesto aviso, tenho como inaceitvel fazer discriminaes na classe de pessoas portadoras de deficincia fsica, destarte, no justo e legal conceder iseno fiscal apenas aqueles deficientes que, apesar de possuir limitaes, possam conduzir seus prprios veculos, feitas as necessrias adaptaes. Tal benesse deve ser estendida tambm aos que necessitam da ajuda de terceiros, como ocorre no caso da impetrante.[...]
Insta ressaltar que se mostra dispensvel a percia a ser realizada no Detran/MG, uma vez que o condutor do veculo no ser o deficiente e, portanto, no haver qualquer adaptao do veculo, no havendo a necessidade de nenhuma anotao na CNH do condutor. Isso posto, no reexame necessrio, confirmo a r. sentena e julgo prejudicado o recurso voluntrio. Sem honorrios advocatcios, em ateno ao direito sumulado. Custas, ex lege. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES ALMEIDA MELO e DRCIO LOPARDI MENDES. Smula NO REEXAME NECESSRIO, CONFIRMARAM A SENTENA, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
...
Ao revisional de contrato - Cdigo de Defesa do Consumidor - Inverso do nus da prova Restituio de valores
Ementa: Agravo de instrumento. Revisional de contrato. CDC. Inverso do nus da prova. Restituio de valores. - Verificada a existncia de relao de consumo, possvel a inverso do nus da prova em favor do consumidor, desde que verificada a verossimilhana de suas alegaes e a hipossuficincia, conforme autoriza o art. 6, VIII, CDC.
225
- De conformidade com o disposto no art. 42, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor, o consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel, dependendo, porm, de prova robusta da cobrana excessiva. Recurso provido em parte. - V.v.: - A inverso do nus da prova no automtica e s deve ser deferida quando houver total impossibilidade de realizao da prova; o que no acontece nas aes revisionais, cuja prova deve ficar a cargo do autor da ao. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0702.11. 007836-8/001 - Comarca de Uberlndia - Agravante: Pedro Venncio Ribeiro - Agravado: Banco Santander S.A. - Relatora: DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO PARCIALMENTE O PRIMEIRO VOGAL. Belo Horizonte, 1 de setembro de 2011. Evangelina Castilho Duarte - Relatora. Notas taquigrficas DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - Tratam os autos de agravo de instrumento contra deciso que, nos autos da ao revisional de contrato e restituio de valores, indeferiu o pedido liminar do agravante para que o agravado pague, em dobro, o valor supostamente cobrado a maior, e a inverso do nus da prova. O agravante alega que se trata de relao de consumo, devendo ser aplicadas as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor. Enfatiza que os clculos realizados pelo perito contbil apontam que houve cobrana excessiva de R$ 22.299,64, que devem ser restitudos em dobro, nos termos do art. 42, pargrafo nico, do CDC. Requer a concesso do efeito ativo ao presente agravo e o seu provimento. A antecipao de tutela, nos termos do art. 273 do CPC, tem cabimento quando o juiz, convencido da verossimilhana das alegaes, diante da prova inequvoca dos fatos, verificar a presena de fundado receio de dano
irreparvel ou de difcil reparao ou o abuso de direito de defesa ou manifesto propsito protelatrio do ru. So aplicveis as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, embora se trate de relao estabelecida com instituio financeira, por existir relao de consumo, j que o agravado presta servios e fornece produtos aos seus clientes. o que decorre dos termos da Smula 297 do colendo STJ: O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras. Assim tambm decidia o extinto Tribunal de Alada de Minas Gerais:
Ao de cobrana. Contrato bancrio. Prova pericial. Indeferimento. Cerceamento de defesa. Banco. Relao de consumo. Inverso do nus da prova. Cdigo de Defesa do Consumidor. Aplicabilidade. - Tratando-se de ao ordinria de cobrana que objetiva o recebimento de valores devidos em decorrncia de contrato bancrio, em que foi requerida, no momento oportuno e de forma especfica, a realizao de percia contbil para a apurao do montante efetivamente devido, o no deferimento desta caracteriza cerceamento de defesa, por ferir o direito ampla defesa. - patente o entendimento deste Tribunal de que as relaes estabelecidas entre as instituies bancrias e seus clientes se regem pelas regras especiais que norteiam as relaes consumeristas (TAMG - Apelao Cvel n 405.589-4 - Segunda Cmara Cvel - Relator: Juiz Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - DJ de 10.02.2004).
Dessarte, possvel a inverso do nus da prova no caso em exame, visto que verificada a verossimilhana das alegaes do consumidor e a sua hipossuficincia, salientando-se que seu deferimento antecipado favorece tambm o fornecedor, que tem conhecimento das regras a serem adotadas no julgamento. De conformidade com o disposto no art. 42, pargrafo nico, do Cdigo de Defesa do Consumidor, o consumidor cobrado em quantia indevida tem direito repetio do indbito, por valor igual ao dobro do que pagou em excesso, acrescido de correo monetria e juros legais, salvo hiptese de engano justificvel. Ocorre que, no caso em tela, no se pode aferir, desde logo, se houve a cobrana indevida e pagamento excessivo, porquanto no h sequer cpia do contrato firmado pelas partes. Embora o agravante tenha colacionado laudo tcnico, f. 54/67, que conclui haver cobrana de juros a maior, o prprio perito, por diversas vezes, salientou que, para uma percia mais detalhada, seria necessrio que a instituio financeira demonstrasse toda a documentao do autor. Logo, no possvel o deferimento do pedido de repetio em dobro formulado pelo agravante, em sede de antecipao de tutela, visto que somente aps o
julgamento que ficar evidenciado se realmente houve a cobrana indevida. Diante do exposto, dou parcial provimento ao agravo de instrumento apresentado por Pedro Venncio Ribeiro, apenas para deferir a inverso do nus da prova. Custas recursais, razo de 50% para cada parte, suspensa a exigibilidade em relao ao agravante, por estar amparado pela justia gratuita. DES. ANTNIO DE PDUA - A inverso do nus da prova no automtica e s deve ser deferida quando houver total impossibilidade de realizao da prova, o que no acontece nas aes revisionais, cuja prova deve ficar a cargo do autor da ao. Nego provimento ao recurso. Custas, pelo agravante. DES. ROGRIO MEDEIROS - De acordo com a Relatora. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL, VENCIDO PARCIALMENTE O PRIMEIRO VOGAL.
- Tratando-se de relao tipicamente consumerista, imperativa a observncia aos deveres anexos ao contrato de seguro, especificamente o dever de informao, pelo que no se mostra regular a negativa de ressarcimento de sinistro, em razo de atraso no pagamento das parcelas, se no restou devidamente notificado o segurado, acerca de sua mora. A ausncia de pagamento de parcelas, por si s, no autoriza a resilio da avena, mostrando-se devida a reparao. - Embora a indenizao por morte correspondente ao seguro de vida deva ser corrigida monetariamente desde a data do sinistro, em observncia ao princpio que veda a reformatio in pejus, deve prevalecer a incidncia da correo monetria a partir da data da injusta recusa administrativa, como determinado na sentena recorrida. APELAO CVEL N 1.0525.10.005391-3/001 Comarca Pouso Alegre - Apelados: I.M.F., J.V.M.F., A.M.F. - Apelante: Ita Vida e Previdncia S.A. - Relator: DES. OTVIO DE ABREU PORTES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2011. - Otvio de Abreu Portes - Relator. Notas taquigrficas DES. OTVIO DE ABREU PORTES - Conhece-se do recurso, visto que reunidos os pressupostos intrnsecos e extrnsecos de sua admissibilidade. Trata-se de ao de cobrana de seguro de vida proposta por J.V.M.F., A.M.F. e I.M.F., representados por sua me S.R.M., em face de Ita Vida e Previdncia S.A., pretendendo receber o valor da indenizao relativa ao seguro contratado por seu falecido pai, cujo pagamento foi negado mediante alegao de que na ocasio do evento o segurado se encontrava em mora e, ainda, que este faleceu em virtude de suicdio ocorrido antes do prazo de carncia referido no art. 798 do CC/02, pugnando-se, assim, pela procedncia do pedido. O MM. Juiz monocrtico (f. 57/59) julgou procedente o pedido inicial, sob o fundamento de que ainda que a regra da excluso da cobertura por morte decorrente de suicdio tenha sido modificada com o advento do art. 798 do Cdigo Civil de 2002, na espcie dos autos, no restou caracterizado que o suicdio do segurado, no momento da contratao do seguro, tenha se dado de forma premeditada, condenando a seguradora ao pagamento da importncia de R$15.000,00 (quinze mil reais), corrigida monetariamente desde 19.09.2008,
...
Seguro de vida - Cobrana - Suicdio Premeditao indemonstrada - Excluso - Clusula invlida - Indenizabilidade Prmio - Atraso no pagamento - Suspenso - Cancelamento do contrato - Notificao Necessidade - Ausncia - Mora no caracterizada - Sinistro - Reparao devida - Correo monetria - Termo inicial - Data do sinistro - Reformatio in pejus - Inadmissibilidade
Ementa: Cobrana. Seguro de vida. Suicdio. Premeditao indemonstrada. Clusula de excluso invlida. Indenizabilidade. Prmio. Atraso no pagamento. Suspenso. Cancelamento do contrato. Notificao. Necessidade. Ausncia. Mora no caracterizada. Sinistro. Reparao devida. Correo monetria. Termo inicial. Data do sinistro. Reformatio in pejus. Inadmissibilidade. - Apresentando-se como requisito essencial para a indenizabilidade, em se tratando de contrato de seguro de vida, a efetiva comprovao da involuntariedade do agente ao cometer o ato de suicdio, induvidoso o dever reparatrio previsto no direito brasileiro para a hiptese de no restar demonstrada a premeditao, mostrando-se, assim, inoperante a clusula contratual de excluso do pagamento do seguro em tais casos, ensejando o ressarcimento da importncia segurada.
227
data da injusta recusa administrativa, e acrescida de juros de mora de 1% ao ms a contar da citao, alm das custas processuais e honorrios advocatcios fixados em 10% sobre o valor da condenao. Inconformada, apela Ita Seguros e Previdncia S.A. (f. 61/72), sustentando, em sntese, que equivocada sua condenao, pois, nos termos do art. 798 do CC/02, a seguradora est isenta do pagamento de indenizao se ocorrer suicdio do segurado dentro de 2 anos aps o incio da vigncia do contrato, o que restou comprovado no caso dos autos. Alega que, nas condies gerais da aplice firmada, encontra-se perfeitamente clara a excluso de cobertura de sinistro decorrente de suicdio, antes de ocorrido dois anos da cobertura individual. Afirma, ainda, que restou demonstrado nos autos que o segurado quitou somente a primeira parcela do prmio do seguro, vencida em 25.05.2008, sendo que, aps o vencimento da segunda parcela sem pagamento, observando as disposies do contrato e do Cdigo Civil de 2002, o seguro teve suas coberturas suspensas, razo pela qual, no dia do infortnio, ocorrido em 02.07.2008, permanecendo o segurado em mora, no haveria cobertura para o sinistro, no havendo, portanto, que se falar em indenizao. Aduz, por fim, que a correo monetria devida a partir da propositura da ao requerendo o provimento do recurso, para que seja reformada a sentena, julgando-se totalmente improcedentes os pedidos formulados na inicial e invertendo-se os nus sucumbenciais. Contrarrazes recursais s f. 76/83, pugnando os apelados pela manuteno da sentena hostilizada. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais s f. 90/93, opinando pelo desprovimento do recurso. Analisando, com acuidade, os elementos dos autos, denota-se que, em 28.04.2008, o pai dos apelados, Sr. V.F., celebrou com a Ita Vida e Previdncia S.A. o instrumento contratual de f. 20/21, denominado Seguro Mini PPI Premivel, no valor de R$15.000,00 (quinze mil reais), para a cobertura do risco morte, aplice n 82.7.047.069, sendo que, em 02.07.2008, como se verifica da certido de bito de f. 14, o segurado veio a falecer, em virtude de asfixia por enforcamento (suicdio), negando-se a seguradora ao pagamento da indenizao ao argumento de que o suicdio ocorrera antes que se completassem os dois anos de carncia referidos no art. 798 do CC/02, o que ensejou a propositura da presente demanda, em face da pretenso dos beneficirios de receber da empresa requerida a indenizao correspondente. Embasada na clusula n 10 do contrato de seguro em questo, que prev que a indenizao somente devida se o prmio houver sido pago at a data-limite prevista no respectivo documento de cobrana, bem como na clusula n 3, item 3.2, VI, relativa aos riscos excludos, entre os quais se inclui o caso de suicdio,
que pretende a seguradora apelante ver-se desobrigada do ressarcimento postulado na inicial, entendendo, ainda, encontrar-se ausente de cobertura a hiptese em tela, ante a voluntariedade do ato, pelo que se passa, assim, ao exame da lide, luz do ordenamento jurdico ptrio, segundo as mencionadas justificativas excludentes da responsabilidade contratual, de modo que se possa aferir sobre o acerto ou desacerto da deciso monocrtica que julgou procedente o pedido inicial. Deflui do art. 798 da Lei Adjetiva que o beneficirio no tem direito ao capital estipulado quando o segurado se suicida nos primeiro 2 (dois) anos de vigncia inicial do contrato, ou da sua reconduo depois de suspenso, observado o disposto no pargrafo nico do artigo antecedente, dispondo, ainda, o seu pargrafo nico que, ressalvada a hiptese prevista neste artigo, nula a clusula contratual que exclui o pagamento do capital por suicdio do segurado. Reflete desse preceito legal como requisito essencial para a indenizabilidade, em se tratando de contrato de seguro de vida, a efetiva comprovao da involuntariedade do agente ao cometer o ato, de forma que, no agindo premeditadamente, induvidoso o dever reparatrio, mostrando-se, assim, inoperante a clusula contratual de excluso do pagamento do seguro em caso de suicdio, ou aplicao do citado art. 798 do CC/02, se no restar demonstrada a premeditao do contratante a essa fatal conduta contra sua vida. Registre-se que a responsabilidade da empresa seguradora, em se tratando de morte causada por suicdio, encontra-se sumulada, consoante se subtrai do teor do Enunciado 105 do Supremo Tribunal Federal, verbis: Salvo se tiver havido premeditao, o suicdio do segurado no perodo contratual de carncia no exime o segurador do pagamento do seguro, valendo, ainda, destacar, o dispositivo contido na Smula 61 do Superior Tribunal de Justia, ao estipular que: O seguro de vida cobre o suicdio no premeditado. In casu, no se extrai da prova dos autos a voluntariedade do ato do segurado, ao contrrio, deflui do caderno processual que o evento danoso se originou de conduta totalmente desprogramada e despremeditada, tanto que, conforme informado na exordial, o de cujus estava trabalhando na empresa conceituada na cidade e ainda era integrante da Cipa - Comisso Interna de Preveno a Acidentes da referida empresa, no sofrendo qualquer perturbao na sua sade e no tendo deixado nenhum escrito que justificasse sua conduta, podendo-se, assim, concluir pela imediatidade do infortnio, situao, alis, que no encontra impugnao especificada nos autos, presumindo-se verossmil, o que no pode ser tambm descaracterizado pelo simples fato de a incluso no seguro ser recente ao ato. De Plcido e Silva, ao conceituar o termo premeditao na sua acepo jurdica, registra que o mesmo exprime o propsito ou a deliberao tomada
anteriormente para a execuo ou a prtica de um ato, acrescentando que

revela-se no preparo anterior ou nos meios previamente dispostos, para que se cumpra um desgnio, ou um desejo antes formado, para execuo ou prtica de um ato, opondo-se instantaneidade, que ocorre quando a prtica do ato vem de pronto, sem qualquer reflexo ou propsito anterior, e assinala que o agente j se acha advertido do que vai praticar ou executar, havendo pensado demoradamente ou refletido acerca do que pretende fazer (Vocabulrio jurdico. 11. ed., p. 426).
Assim, a seguradora somente pode se eximir de indenizar a morte por suicdio nos casos em que possvel demonstrar que houve uma inteno deliberada de contratar o seguro com o propsito de dar cabo da prpria vida e beneficiar seus dependentes. A propsito, o Supremo Tribunal Federal deixou registrado que:
Contrato de seguro. Suicdio cuja premeditao o acrdo recorrido no teve como provada pelo segurador. Inexistncia de dissdio de jurisprudncia (inclusive com a Smula 105), bem como de negativa de vigncia do art. 1.440, pargrafo nico, do Cdigo Civil (Recurso Extraordinrio n 95387 STF, Rel. Min. Moreira Alves, j. em 02.02.82, p. no DJ de 26.03.82, p. 12.565, JUIS - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CD-ROM n 15).
Dessarte, se para caracterizar o ato de suicdio premeditado a sua execuo dever firmar-se antecipadamente, tudo se fazendo segundo o propsito que antes se formara, evidente que no se subtrai do caso sub judice a verificao de tal hiptese, porquanto as provas dos autos no se mostram suficientemente claras no sentido da voluntariedade do pai dos apelados quando suicidou, no podendo ser presumida a premeditao. Tem-se, assim, como certo que o falecimento do segurado ocorreu de maneira acidental. Assim, embora se reconhea a finalidade da existncia de clusula proibitiva nos instrumentos contratuais envolvendo seguro de vida, no sentido de se vedar o ressarcimento em caso de suicdio voluntrio do segurado, que, em tal hiptese, se permitido, frustraria o objetivo do contrato e dos prprios dispositivos legais, coibidores da m-f e do enriquecimento indevido, induvidoso que, em se tratando de ato comprovadamente despremeditado, constitui dever da empresa seguradora cobrir a indenizao. Necessrio destacar que o art. 798 do referido diploma legal alterou a disposio anterior, mas no excluiu a cobertura securitria de morte decorrente de suicdio, afastando to-somente, em seu pargrafo nico, a morte voluntria, recebida em duelo ou o suicdio premeditado por pessoa em seu juzo, que no so as hipteses dos autos. Portanto, abusiva a clusula da aplice do seguro que exclui a cobertura por morte decorrente de suicdio, sem a comprovao de que tenha sido premeditado, remanescendo para a seguradora o dever de cumprir a obrigao contratual respaldada nos artigos retromencionados. Ainda que seja um ato praticado pelo prprio agente, no se pode ignorar que o suicdio consiste na consequncia fatdica, dolorosa e inesperada de um processo de desespero e um quadro de depresso incontrolveis. Sob esta tica, o suicdio h de ser considerado ainda como morte acidental, pois no h presena de discernimento racional e emocional que atribua natureza de voluntariedade atitude extrema tomada pelo agente.
Ao de cobrana. Indenizao securitria. Morte. Suicdio. Acidente. Pagamento da indenizao devido. Honorrios advocatcios. Percentual sobre o total da condenao. - Suicida um indivduo que est sob o domnio de uma perturbao mental, ou seja, no tem condies de saber o que certo ou errado. No existe controle e, por consequncia, voluntariedade, sendo, portanto, tal ato includo no conceito de acidente pessoal. Existindo condenao, os honorrios devem ser fixados em percentual sobre o valor da mesma (Apelao Cvel 1.0024.04.371.774-3/001, Rel. Des. Unias Silva, p. no DJ de 16.12.05). Cobrana. Seguro. Morte por suicdio. Acidente. Ato de inconscincia. Presuno no elidida. - No configurada a hiptese de suicdio premeditado, a presuno de ato de inconscincia a que prevalece, pelo que devida a indenizao securitria por morte acidental (Apelao Cvel 2.0000.00.405.652-2/000, Rel. Des. Saldanha da Fonseca, p. no DJ de 17.09.03). Seguro de vida. Indenizao. Suicdio. Premeditao do ato. No demonstrao. Clusula de excluso. Irrelevncia. Involuntariedade caracterizada. Admissibilidade. - Inoperante se mostra a clusula de excluso do pagamento do seguro em caso de suicdio, porque, em no havendo prova de premeditao do segurado, o suicdio involuntrio rende ensejo ao pagamento da importncia segurada. Exegese da Smula n 105, do Pretrio Excelso e da jurisprudncia consolidada (Apelao Cvel n 479.692 - 2 TACivSP , 4 Cmara, Rel. Juiz Mariano Siqueira, j. em 29.04.97, JUIS - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CD-ROM n 15). A responsabilidade contratual obriga a seguradora a indenizar os beneficirios do segurado em caso de suicdio involuntrio, pelos valores inerentes indenizao por morte acidental. Smula n 61 do STJ (Apelao Cvel n 0069686400, AC.: 5493 - TAPR, 5 Cmara Cvel, Rel. Juiz Clayton Camargo, j. em 13.11.96, p. em 07.02.97, JUIS - Jurisprudncia Informatizada Saraiva, CD-ROM n 15).
Quanto alegao de que a indenizao no devida, em razo de o segurado encontrar-se em mora na ocasio do evento, entendo que razo no assiste recorrente.
229
No mesmo sentido:
Da detida anlise dos autos, v-se que o segurado quitou a primeira parcela de prmio do seguro, no ato de sua contratao, ou seja, em 25.04.2008, e a segunda parcela, vencida em 25.05.2008, na data de 26.05.2008 (f. 46), tendo o sinistro objeto da pretenso de reparao ocorrido em 02.07.2008. Assim, de se analisar os efeitos do atraso no pagamento da terceira parcela do prmio vencida em 25.06.2008, com as nuances que envolvem o caso, para que se estabelea o dever ou no de a seguradora r quitar o valor objeto da avena. Inicialmente, de se destacar que o art. 763 do CC dispe:
Art. 763. No ter direito a indenizao o segurado que estiver em mora no pagamento do prmio, se correr o sinistro antes da purgao.
a ausncia de adimplemento do prmio, neste caso uma nica parcela, no acarreta a imediata suspenso da aplice de seguro, uma vez que compete seguradora proceder notificao do segurado para a quitao da parcela em atraso, sob pena de vulnerao ao princpio geral que veda o enriquecimento sem causa.
Nesse vis, ausente a prova da notificao do segurado, no restou configurada a sua mora, sendo de se consignar que o inadimplemento, sem que tenha ocorrido a denncia do contrato, notificao ou interpelao judicial, no suficiente para sua resciso ou cancelamento, podendo a seguradora exigir apenas o pagamento dos encargos decorrentes do atraso. Nesse sentido, colhe-se a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Seguro de vida. Atraso no pagamento. Ausncia de interpelao. - Normalmente, para que se caracterize mora no pagamento de prestaes relativas ao prmio, necessria a interpelao do segurado. Mero atraso no basta para desconstituir a relao contratual. - A clusula de cancelamento do seguro sem prvia notificao deixa de ser abusiva, se o segurado permanece em mora h mais de 15 (quinze) meses. - Em homenagem boa-f e lgica do razovel, atraso superior a um ano no pode ser qualificado como mero atraso no pagamento de prestao do prmio do seguro (REsp 316.552/Passarinho). A ausncia de interpelao por parte da seguradora no assegura, no caso, o direito indenizao securitria (REsp 842408/RS, Recurso Especial 2006/0114069-7, Ministro Humberti Gomes de Barros, Terceira Turma, pub. em 16.11.2006).
Portanto, em princpio, a ausncia da quitao da mensalidade ensejaria a regularidade da negativa posta pela r. Contudo, in casu, trata-se de relao de consumo, e, neste espeque, cumpriria ao prestador dos servios a observncia das normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, especificamente, a que impe r o dever de informar o segurado. Nesse sentido leciona Nelson Nery Jnior, na obra Cdigo de Defesa do Consumidor - comentado pelos autores do anteprojeto, 7. ed., Ed. Forense Universitria, p. 485:
O fornecedor dever ter a cautela de oferecer oportunidade ao consumidor para que, antes de concluir o contrato de consumo, tome conhecimento do contedo do contrato, com todas as implicaes e consequncias daquela contratao no que respeita aos deveres e direitos de ambos os contratantes, bem como das sanes por eventual inadimplemento de alguma prestao a ser assumida no contrato. Dar oportunidade de tomar conhecimento do contedo do contrato no significa dizer para o consumidor ler as clusulas do contrato de comum acordo ou as clusulas contratuais gerais do futuro contrato de adeso. Significa, isto sim, fazer com que tome conhecimento efetivo do contedo do contrato. No satisfaz a regra do artigo sob anlise a mera cognoscibilidade das bases do contrato, pois o sentido teleolgico e finalstico da norma indica dever o fornecedor dar efetivo conhecimento ao consumidor de todos os direitos e deveres que decorrero do contrato, especialmente sobre as clusulas restritivas de direitos do consumidor, que, alis, devero vir em destaque nos formulrios de contrato de adeso (art. 54, 4, CDC).
O entendimento deste Tribunal tambm nesse sentido:

Ao de cobrana. Seguro de vida. Aplicao do CDC. Princpio do dever de informar. Cancelamento unilateral fundado em alegada inadimplncia. Ausncia de notificao. Indenizao devida. - Aplicam-se aos contratos de seguro as normas do Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo defeso seguradora escusar-se do cumprimento do contrato sem que tenha cumprido seu dever de prestar informaes claras e precisas acerca do servio prestado. A resciso do contrato de seguro no se opera automaticamente, sendo necessria a prvia e inequvoca comunicao ao devedor, para que tome efetiva cincia de que o contrato no continua em vigor. No tendo a apelante cumprido referido dever, impe-se o pagamento da indenizao securitria (Processo n 1.0184.02.000972-8/001, Rel. Des. Valdez Leite Machado, pub. em 1.10.2008). Apelao cvel. Ao declaratria. Prescrio. Contrato de seguro. Atraso no pagamento. Exceo do contrato no cumprido. Incabvel. Cancelamento automtico do contrato. Abusividade. Cdigo de Defesa do Consumidor. Necessidade de prvia notificao. Prejudicial de mrito rejeitada e recurso no provido. - Nos termos do art. 177 do Cdigo Civil de 1916, as aes pessoais prescrevem, ordinariamente, em 20 (vinte) anos contados da data em que poderiam ter sido propostas. A exceo de contrato no cumprido s pode ser utilizada como meio de defesa quando as prestaes so simultaneamente exigveis. A clusula contratual que
Assim, a r, ora apelante, em deparando com o atraso no pagamento do prmio, deveria ter notificado o segurado, para que este providenciasse a quitao de seu dbito, no sendo regular, em inobservncia ao dever que lhe incumbia, a negativa imposta. Como esposado pelo ilustre Magistrado singular,
autoriza o cancelamento da aplice por falta de pagamento de parcela do prmio implica desvantagem exagerada para o consumidor, e, em tal hiptese, nula de pleno direito de acordo com os arts. 47 e 51, IV e XI, do Cdigo de Defesa do Consumidor, sendo facultado ao devedor o pagamento das parcelas em atraso. indispensvel a prvia notificao do segurado inadimplente para efeitos de caracterizao da mora, e, com muito mais razo, sobre a pretenso de cancelamento do contrato, em observncia ao princpio da boa-f previsto no art. 422 do Cdigo Civil/02 (Processo n 1.0416.05.000846-3/001, Rel. Des. Jos Flvio de Almeida, pub. em 07.12.2006). Ao de cobrana. Contrato de seguro. Dbito em conta-corrente. Atraso na prestao. Mora. Notificao. Inexistncia. Indenizao devida. Princpio geral da boa-f. - Tendo a seguradora assumido a obrigao de efetuar mensalmente o dbito na conta-corrente do segurado, relativa ao prmio do seguro contratado, na eventualidade de inexistncia de saldo suficiente, a mora contratual somente configura-se aps a regular notificao do segurado. Ausente a notificao, no h falar-se em mora do segurado, sendo devido o pagamento da indenizao (Processo n 1.0431.04.012503-8/001, Rel. Des. Irmar Ferreira Campos, pub. em 19.08.2006).
Cvel n 1.0024.06.151126-7/001, 16 Cmara Cvel, Rel. Des. Jos Marcos Vieira, j. em 25.08.2010). Ao de cobrana. Seguro. Suicdio involuntrio. Morte acidental. Smula n 61 do STJ. Correo monetria. Termo inicial. Data do sinistro. - No havendo qualquer indcio nos autos de que tenha ocorrido um suicdio premeditado, a morte da segurada deve ser considerada acidente pessoal, nos termos da Smula 61 do STJ. A correo monetria deve ser feita a partir da data do sinistro, porque a partir da o beneficirio fazia jus ao recebimento da indenizao no paga pela seguradora (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.06.1486676/001, 13 Cmara Cvel, Rel. Des. Alberto Henrique, j. em 28.08.2008). Civil. Apelao. Ao de cobrana. Contrato de seguro. Homicdio. Inqurito policial no concludo. Dispensabilidade. Morte acidental comprovada por outros documentos. Pagamento da indenizao securitria. Cabimento. Juros. Termo inicial. Data da negativa de pagamento. Correo. Termo inicial. Data do sinistro. [...] O termo inicial dos juros a data da constituio em mora da seguradora, ou seja, a data da negativa de pagamento desmotivado. O termo inicial da correo monetria que incide sobre o valor da indenizao securitria a data do sinistro, conforme Circular 225/2004 da Susep (TJMG, Apelao Cvel n 1.0024.05.708624-1/001(1), Rel. Des. Mrcia De Paoli Balbino, j. em 24.08.2006).
Portanto, no seria o caso de se negar a reparao, em detrimento ao direito do consumidor, por violao boa-f e quebra de dever anexo ao contrato, sendo devido o ressarcimento dos prejuzos observados pelos autores em razo do infortnio ocorrido com o seu pai, segurado, nos exatos termos em que contratado. Por fim, relativamente ao termo inicial da correo monetria, no havendo qualquer pagamento relativo ao seguro, tem-se que esta deve incidir a partir do evento danoso, porque a partir da os beneficirios faziam jus ao recebimento da indenizao no paga pela seguradora. A jurisprudncia sobre o tema farta:
Apelao cvel. Ao de cobrana de seguro de vida. Invalidez permanente e total por doena. IPD. Morte do segurado no curso da ao. Legitimidade dos sucessores. Aposentadoria perante o rgo oficial. Prova. Presuno relativa. Anlise do conjunto probatrio constante dos autos. Manuteno da sentena. Correo monetria. Termo inicial. Reformatio in pejus. Inadmissibilidade. Alterao do pedido. Impossibilidade. Regra do art. 264 do CPC. 1 - Os sucessores do segurado falecido no curso do processo tm legitimidade para figurar no plo ativo da ao de cobrana de indenizao por invalidez total e permanente, por doena, por tratar-se de direito intransmissvel e no personalssimo. 2 - A aposentadoria por invalidez perante o rgo previdencirio oficial equivale a presuno relativa de prova quanto pretenso ao recebimento da indenizao securitria. 3 No obstante seja devida a correo monetria da data em que cada parcela era devida, em observncia ao princpio da reformatio in pejus, deve prevalecer a incidncia da correo monetria a partir da data da propositura da ao como determinado no decisum singular. 4 - Caberia ao ru afastar a presuno advinda da prova trazida pela autora. No entanto, nada foi demonstrado no sentido contrrio invalidez do requerente para o exerccio de suas funes laborais. 5 - Nos termos do art. 264 do CPC, feita a citao, defeso ao autor modificar o pedido ou a causa de pedir (TJMG, Apelao
No entanto, in casu, diante da ausncia de irresignao por parte dos autores e, em observncia ao princpio que veda a reformatio in pejus, mantenho o termo inicial de correo estipulado na sentena recorrida. Mediante tais consideraes, nega-se provimento ao recurso, para manter in totum a bem lanada deciso de primeiro grau, por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas recursais, pela apelante. DES. WAGNER WILSON FERREIRA - De acordo com o Relator. DES. JOS MARCOS RODRIGUES VIEIRA - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Administrao pblica - Negcios jurdicos Prestao de servios de transporte - Vcios no contrato - Prestador de boa-f - Municpio - Inadimplemento - Dever de pagar Enriquecimento ilcito da Administrao Pblica - Ofensa ao princpio da moralidade Impossibilidade
Ementa: Reexame necessrio. Ao ordinria de cobrana. Prestao de servios de transporte. Inadimplemento
231
do Municpio. Dever de pagar. Enriquecimento ilcito da Administrao Pblica. Impossibilidade. - Inadmissvel que o prestador de servios de boa-f seja penalizado por possveis vcios existentes nos negcios jurdicos realizados com a Administrao Pblica, para os quais no concorreu, fazendo jus o recorrido ao pagamento da contraprestao avenada. Entendimento diverso redundaria em enriquecimento ilcito do Municpio de Campestre e ofensa ao princpio da moralidade, insculpido no art. 37, 6, da CR/88. - Se restou incontroverso o direito de recebimento do montante cobrado, deve o Municpio adimplir com sua obrigao, sob pena de enriquecimento ilcito. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0191.09.0171197/001 - Comarca de Corinto - Remetente: Juiz de Direito da Comarca de Corinto - Autora: W. A. Pereira ME (Microempresa) - Ru: Municpio de Santo Hiplito Relator: DES. DRCIO LOPARDI MENDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Almeida Melo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REEXAME NECESSRIO, CONFIRMAR A SENTENA. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2011. - Drcio Lopardi Mendes - Relator. Notas taquigrficas DES. DRCIO LOPARDI MENDES - Trata-se de reexame necessrio da deciso de f. 104/112, proferida pelo MM. Juiz da Vara nica da Comarca de Corinto, que, nos autos da ao de cobrana, intentada por W. A. Pereira - ME (Microempresa) em face do Municpio de Santo Hiplito, julgou parcialmente procedente o pedido inicial, para condenar o ru a pagar autora a importncia de R$34.820,08 (trinta e quatro mil oitocentos e vinte reais e oito centavos), relativa contraprestao pela prestao de servios de transportes. Determinou que o valor dever ser acrescido de correo monetria, conforme ndices estabelecidos pela Corregedoria-Geral de Justia, e juros de mora de 0,5% (meio por cento) ao ms, a partir da citao. Em razo da sucumbncia recproca, condenou as partes ao pagamento das custas processuais, razo de 50% (cinquenta por cento) para cada, suspendendo a exigibilidade em relao ao autor, por fora da Justia gratuita deferida, e isentando o ru, conforme art. 10, I, da Lei n 14.939/2003; e honorrios advocatcios no valor de R$1.000,00 (mil reais), na mesma proporo,
autorizando a compensao, conforme art. 21, caput, do CPC e Smula n 306 do STJ. No houve interposio de recurso voluntrio. Conheo do reexame necessrio, porquanto presentes os seus pressupostos legais de admissibilidade. Compulsando os autos, observo que o autor comprovou, por meio de provas documentais (f. 47/54), os servios de transporte prestados ao Municpio ru, restando, pois, incontroversa a anuncia do Municpio diante da assinatura do Prefeito Municipal. Ora, no pode o prestador de servios de boa-f ser penalizado por possveis vcios existentes nos negcios jurdicos realizados com a Administrao Pblica, para os quais no concorreu, fazendo jus o recorrido ao pagamento da contraprestao avenada. Entendimento diverso redundaria em enriquecimento ilcito do Municpio de Campestre e ofensa ao princpio da moralidade, insculpido no art. 37, 6, da CR/88. Saliente-se que, embora o autor tenha requerido, inicialmente, o pagamento do montante de R$69.094,17 (sessenta e nove mil noventa e quatro reais e dezessete centavos), reconheceu ser devido, por meio dos documentos acostados s f. 54/55, to somente, o valor de R$34.820,08 (trinta e quatro mil oitocentos e vinte reais e oito centavos). Observa-se que inexiste prova nos autos de que o ru tenha adimplido o pagamento devido, pelos servios prestados. de se consignar, ainda, que a prova do pagamento, a teor dos arts. 319 e seguintes do Cdigo Civil, exige quitao regular, no admitindo presuno, recaindo no devedor o nus de demonstr-la, de forma efetiva. Todos os meios legais, bem como os moralmente legtimos, ainda que no especificados neste Cdigo, so hbeis para provar a verdade dos fatos. Como cedio, o nus da prova incumbe, ao autor, quanto ao fato constitutivo do seu direito, e ao ru, quanto existncia de fato impeditivo, modificativo ou extintivo do direito do autor, conforme a regra expressa do art. 333 do CPC, nus do qual no se desimcumbiu o ru. Sobre o tema, Humberto Theodoro Jnior leciona da seguinte maneira:
No processo civil, onde quase sempre predomina o princpio dispositivo, que entrega a sorte da causa diligncia ou interesse da parte, assume especial relevncia a questo pertinente ao nus da prova. Esse nus consiste na conduta processual exigida da parte para que a verdade dos fatos por ela arrolados seja admitida pelo juiz. No h um dever de provar, nem parte contrria assiste o direito de exigir a prova do adversrio. H um simples nus, de modo que o litigante assume o risco de perder a causa se no provar os fatos alegados e do qual depende a existncia do direito subjetivo que pretende resguardar atravs da tutela jurisdicional. Isto porque, segundo mxima antiga, fato alegado e no provado o mesmo que fato inexistente (Curso de direito processual civil. 44. ed. Rio de Janeiro: Ed. Forense, p. 462).
Dessarte, retirado da lio do il. processualista, esse nus consiste na conduta processual exigida da parte, no
caso, do Municpio de Corinto, para que a verdade dos fatos por ele arrolados em sede de contestao (f. 31/35) seja admitida pelo julgador. Na oportunidade, transcrevo parte do contrato firmado entre as partes, que assim asseverou em suas Clusulas Primeira, Terceira e Quarta:
Primeira: O presente contrato tem por objeto contratao de servios de transporte de txi, referente a 03 (trs) automveis bsicos utilitrios, com capacidade para 05 ocupantes, a vigorar da data da assinatura do contrato at 31 de dezembro de 2008, em atendimento ao Departamento Municipal de Sade desta Prefeitura, nos locais determinados por este Departamento. [...] Terceira: O contratante pagar contratada a importncia total de R$1,10 (um real e dez centavos) por km rodado, referente a 03 (trs) carros utilitrios bsicos, com capacidade para 05 ocupantes, mediante solicitao do departamento competente. Quarta: O pagamento ser efetuado mensalmente, ou quinzenalmente se houver disponibilidade de dinheiro em caixa, na medida em que os servios objeto deste contrato, forem realizados, podendo ser feitos pagamentos divididos e parciais, somente mediante apresentao de nota fiscal de prestao de servio.
fazendria, seja de ofcio ou em virtude de impugnao do devedor. Este ser o marco inicial para a contagem do prazo prescricional. - A alterao do art. 174 pela LC 118/05 traz matria processual e, portanto, aplicvel de forma imediata aos processos em curso, mas somente quando o despacho citatrio for posterior ao seu advento. APELAO CVEL N 1.0079.02.034924-1/001 Comarca de Contagem - Apelante: Fazenda Pblica do Municpio de Contagem - Apelado: Retfica Indiana Ltda. - Relator: DES. VIEIRA DE BRITO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Bitencourt Marcondes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 4 de agosto de 2011. - Vieira de Brito - Relator. Notas taquigrficas DES. VIEIRA DE BRITO - Trata-se de apelao interposta contra a r. deciso de f. 29/37, que decretou a prescrio, extinguindo a ao de execuo fiscal interposta pela Fazenda Pblica do Municpio de Uberlndia contra Retfica Indiana Ltda. Em suas razes, sustenta o apelante (f. 39/45) que no ocorreu a prescrio porquanto o prazo foi interrompido com o despacho citatrio, por aplicao da LC 118/05. No foram apresentadas contrarrazes. Eis o relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Faz-se necessrio esclarecer que existem trs momentos distintos a serem considerados. Primeiramente a decadncia, que se opera antes do lanamento do crdito tributrio. Posteriormente, observa-se o prazo prescricional para fins de propositura da ao e, uma vez ultrapassada a citao, observa-se a prescrio intercorrente, prevista no art. 40 da LEF. Compulsando a deciso atacada, constato na fundamentao que a Magistrada singular reconheceu a prescrio em razo de ter transcorrido o prazo de cinco anos entre a constituio definitiva do crdito e a data da sentena, sem qualquer citao vlida do devedor. Assim, foi declarada a prescrio da ao, e no a intercorrente. Certo que a pretenso do Municpio de executar o crdito tributrio prescreve aps o decurso do prazo
Sendo assim, comprovada a relao entre as partes, bem como a existncia do dbito, incumbia ao Municpio de Corinto desconstitu-lo, o que no ocorreu na hiptese dos autos. Por fim, impende salientar que, ainda que no tenham sido atendidas as exigncias legais impostas ao Poder Pblico para contratao, no pode a Administrao Pblica, a quem cabe fiscalizar os prprios atos e submet-los aos princpios constitucionais, alegar a sua prpria torpeza e se opor ao pagamento do ttulo formalmente emitido, em prejuzo do particular de boa-f. Com tais fundamentos, em reexame necessrio, mantenho inalterado o decisum objurgado. Custas recursais, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HELOSA COMBAT e ALMEIDA MELO. Smula NO REEXAME CONFIRMARAM A SENTENA. NECESSRIO,
...
Execuo fiscal - Prescrio - Ocorrncia

Ementa: Tributrio. Ocorrncia. Execuo fiscal. Prescrio.
- O crdito tributrio somente estar definitivamente constitudo quando no puder mais ser alterado, ou seja, no for mais passvel de modificao pela administrao
233
de cinco anos, nos exatos termos do art. 174 do CTN, a contar da data da sua constituio definitiva. O crdito tributrio constitudo pelo lanamento, mediante o qual se verifica a ocorrncia do fato gerador da obrigao, determina a matria tributria, calcula o montante do tributo devido e identifica o sujeito passivo, conforme disposto no art.142 do CTN. No caso em apreo, o crdito tributrio refere-se ao IPTU, e, somente aps o transcurso do prazo de impugnao sem o devido pagamento do tributo, que se pode considerar a inadimplncia do sujeito passivo da obrigao tributria. Apesar de existir o entendimento de que deve o lapso prescricional ser contado a partir da inscrio em dvida ativa, tenho que o crdito tributrio somente estar definitivamente constitudo quando no puder mais ser alterado, ou seja, no for mais passvel de modificao pela administrao fazendria, seja de ofcio ou em virtude de impugnao do devedor, hipteses previstas no art. 145 do CTN. In casu, consta na CDA de f. 03 e 13 como marco para a cobrana dos juros a data de 18.06.2001, ou seja, dia em que o sujeito passivo da obrigao tributria foi constitudo em mora. Portanto, estas so as datas em que o crdito tributrio foi constitudo definitivamente e sero consideradas como marco inicial para a contagem do prazo prescricional, e no a data da inscrio em dvida ativa (02.01.02 - f. 03 e 07.06.02 - f. 13). Entendeu a MM. Juza a quo ser inaplicvel ao caso em comento o disposto na LC 118/05, contra o que se insurge a apelante. No que tange interrupo do prazo prescricional, previa o art. 174, pargrafo nico, inciso I, do CTN, que a prescrio era interrompida quando ocorrida a citao pessoal feita ao devedor. No entanto, este artigo sofreu modificao com o advento da Lei Complementar 118, de 09.05.2005, passando a prever que a interrupo se d pelo despacho do juiz que ordenar a citao em execuo fiscal. Contudo, a LC 118/2005 entrou em vigor 120 dias aps a sua publicao, ou seja, em 09.06.2005, no sendo aplicvel ao caso em apreo, porquanto a ao de execuo fiscal foi proposta em 22.11.2002, sendo proferido o despacho citatrio em 28.11.02 (f. 06) e posteriormente em 20.04/2004 (f. 14) em razo da substituio da CDA. Tem-se que, entre a constituio definitiva do crdito (18.06.2001) e a sentena, sem a citao do devedor, transcorreram mais de cinco anos. Trata-se da prescrio da ao para cobrana do tributo lanado. Ressalte-se que a suspenso de cento e oitenta dias aps a inscrio em dvida ativa prevista no art. 2, 3, da Lei 6.830/80 (Lei de Execuo Fiscal) no foi recepcionada pela Constituio Federal de 1988.
Mediante tais consideraes, nego provimento ao recurso. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BITENCOURT MARCONDES e FERNANDO BOTELHO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Ao revisional de contrato - Imvel - Compra e venda a prazo - Agravo retido - Impugnao ao valor da causa - Inpcia da inicial - Prescrio - Correo monetria - Indexao das prestaes pelo salrio mnimo - Impossibilidade - Substituio pelo IPCA - Expressa disposio contratual - Possibilidade - Juros remuneratrios Cobrana - Legalidade
Ementa: Apelao. Ao de reviso de contrato. Compra e venda de imvel a prazo. Agravo retido. Impugnao ao valor da causa. Inpcia da inicial. Prescrio. Correo monetria. Indexao pelo salrio mnimo. Impossibilidade. Substituio pelo IPCA. Expressa disposio contratual. Possibilidade. Juros remuneratrios. Cobrana. Legalidade. - Por no compreender o caso dos autos contrato regido pelo sistema financeiro da habitao ou em que haja alienao fiduciria, e sim compromisso de compra e venda com pagamento parcelado, resta afastada a alegao de inpcia da inicial, fundada na inobservncia do art. 50 da Lei n 10.931/04. - A pretenso fundada em nulidade de clusula de repetio do indbito segue a regra geral prescricional de 10 (dez) anos, prevista no art. 205 do Cdigo Civil, ante a ausncia de prazo especfico a regular tal pretenso. - Considerando o princpio da preservao do contrato, bem como em vista da posio majoritria da jurisprudncia, no sentido de que no existe abusividade quando o uso do IPCA como fator de correo monetria se d por expressa disposio contratual, mostra-se adequada a insurgncia recursal, que visa ao restabelecimento deste ndice na hiptese de reviso do contrato. - Da mesma maneira no se verifica qualquer ilegalidade quanto estipulao no contrato de juros remuneratrios, uma vez que estes no se confundem com a
correo monetria e possuem finalidade distinta, qual seja remunerar o capital cedido ao comprador. APELAO CVEL N 1.0672.10.022300-3/001 Comarca de Sete Lagoas - Apelante: BFI Empreendimentos Ltda. - Apelado: Edson Alberto Domingues - Relatora: DES. CLUDIA MAIA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, EM DAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, REJEITAR A PRELIMINAR E A PREJUDICIAL E DAR PROVIMENTO APELAO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2011. - Cludia Maia - Relatora. Notas taquigrficas DES. CLUDIA MAIA - Trata-se de ao revisional de contrato proposta por Edson Alberto Domingues em desfavor de BFI Empreendimentos Ltda., tendo o eminente Juiz de Direito investido na 2 Vara Cvel da Comarca de Sete Lagoas, Dr. Geraldo David Camargo, julgado procedente o pedido da inicial para revisar parcialmente a clusula de indexao das prestaes pelo salrio mnimo, substituindo-a pelo ndice da caderneta de poupana acumulado, a cada doze meses, com repetio do excesso (diferena) de forma simples e para fins de compensao no saldo devedor do contrato, com juros de 12% a.a. a partir da citao e correo monetria pela TR sobre a diferena mensal de cada parcela, desde o primeiro pagamento feito a maior. Irresignado, o ru apela s f. 93/102, requerendo, preliminarmente, o conhecimento do agravo retido interposto no seio da impugnao ao valor da causa. Reitera a inpcia da inicial e a prejudicial de prescrio trazidas na contestao e, no mrito, aduz que no pode prevalecer a correo pela caderneta de poupana determinada na sentena, pois a clusula terceira do contrato prev a correo das prestaes pelo IPCA, acrescido de juros remuneratrios de 1% ao ms, o que deve ser observado, porquanto tal clusula no foi afetada pela declarao de nulidade. Diz que os juros remuneratrios de 1% ao ms se encontram expressamente pactuados e esto dentro do patamar legal, sendo devidos por terem como objetivo remunerar o capital colocado disposio pela vendedora ao comprador. Considerando a sucumbncia recproca decorrente da eventual reforma da sentena, pugna pelo realinhamento do respectivo nus, a fim de que a distribuio se faa de modo igualitrio.
versando o litgio sobre a existncia, validade, cumprimento, modificao ou extino (por resciso, resoluo etc.) de negcio jurdico, o valor da causa corresponder ao montante econmico de todo o negcio. Sendo questionada em juzo, todavia, apenas uma parcela do negcio ou determinada clusula negocial, o valor da causa corresponder to-somente ao importe econmico daquilo que est sendo efetivamente discutido no processo (Cdigo de Processo Civil comentado artigo por artigo. So Paulo: RT, 2008, p. 248).
Dessarte, a irresignao versada no incidente de impugnao ao valor da causa deve prosperar, j que o autor coligiu como expresso econmica do pedido quantia equivalente integralidade do contrato, quando, em verdade, to somente clusulas contratuais especficas restaram questionadas. Isso posto, dou provimento ao agravo retido para assim acolher a impugnao, fixando o valor da causa por estimativa - em R$ 7.000,00 (sete mil reais), na medida em que apenas aspectos acessrios so discutidos na lide, inexistindo contrariedade clusula contratual que diga respeito s parcelas principais da avena. Da inpcia da inicial. De acordo com o apelante, a inicial inepta, uma vez que caberia ao apelado, na forma do art. 50 da Lei n 10.931/04, expor os valores que entende ser incontroversos, providenciando o depsito dos mesmos corrigidos na forma requerida na inicial. Cumpre salientar que a referida lei trata sobre o patrimnio de afetao de incorporaes imobilirias, letra de crdito imobilirio, cdula de crdito imobilirio, cdula de crdito bancrio, e d outras providncias, sendo que seu Captulo V, artigos 46 a 52, dispe sobre os contratos de financiamento de imveis.
235
Pugna o apelante pelo provimento do recurso e pela reforma da sentena. Contrarrazes s f. 106/118. Do agravo retido. A impugnao ao valor da causa foi rechaada pelo Magistrado sob o fundamento de que na ao revisional de clusulas contratuais o valor da causa deve corresponder ao valor do contrato. Aduz o recorrente que o valor atribudo causa (R$28.500,00) diz respeito ao contedo integral do contrato, em desrespeito ao Cdigo de Processo Civil, j que a expresso econmica do pedido equivale apenas diferena a se apurar em razo da alterao do parmetro de indexao monetria postulada pelo autor (recorrido). Nesse sentido, roga para que o novo valor seja estipulado por estimativa, razo de 12 salrios mnimos atuais. O autor afirma, em sede de resposta, que a quantia atribuda demanda se apresenta ldima, nos termos do art. 259, V, do CPC. Segundo esclarecem Luiz Guilherme Marinoni e Daniel Mitidiero, com arrimo em entendimento adotado pelo STJ (REsp n 129.853/RS),
Assim, como bem observou o Magistrado a quo, por no compreender o caso dos autos contrato regido pelo sistema financeiro da habitao ou em que haja alienao fiduciria, e sim compromisso de compra e venda com pagamento parcelado, resta afastada a alegao de inpcia da inicial, fundada na inobservncia do art. 50 da Lei n 10.931/04. A respeito decidiu este egrgio TJMG:
Ementa: Reviso contratual - Contrato de compra e venda de imvel a prazo - Loteamento - Preliminar - Inpcia da inicial - Art. 50 da Lei n 10.931/04 - Regra geral - Art. 282 do CPC. Impossibilidade de vinculao das prestaes ao salrio mnimo - Substituio por ndice de correo idneo - Juros remuneratrios - Possibilidade de cobrana - Honorrios advocatcios - Sucumbncia recproca. - A Lei n 10.931/04, que dispe acerca de incorporaes imobilirias, e ttulos de crdito respectivos (letra de crdito imobilirio, cdula de crdito imobilirio, cdula de crdito bancrio) se limita aos casos em que haja alienao fiduciria imobiliria ou se insiram no sistema financeiro da habitao. No se aplica a regra do art. 50 da Lei n 10.931/04, quando se pretende a reviso do contrato como um todo, no havendo que se falar em valor incontroverso [...] (Apelao Cvel n 1.0672.09.4103476/001, Rel. Des. Wanderley Paiva, 04.05.2011). Reviso contratual - Contrato de compra e venda de imvel a prazo - Loteamento - Preliminar - Inpcia da inicial Art. 50 da Lei n 10.931/04 - Regra geral - Repetio de indbito - Prescrio - Juros remuneratrios - Possibilidade de cobrana nas vendas a prazo. - A Lei n 10.931/04, que dispe acerca de incorporaes imobilirias e ttulos de crdito respectivos (letra de crdito imobilirio, cdula de crdito imobilirio, cdula de crdito bancrio) se limita aos casos em que haja alienao fiduciria imobiliria ou se insiram nos sistema financeiro da habitao [...] (Apelao Cvel n 1.0672.10.004455-7/001, Rel. Jos Antnio Braga, 22.08.2011).
ilcito [...] (Apelao Cvel n 1.0672.09.385955-7/001, Rel. Des. Wagner Wilson, 27.08.2010).
Assim, rejeito a prejudicial de prescrio. Mrito. O Juiz de primeiro grau acolheu a pretenso revisional do autor para afastar a vinculao do salrio mnimo como fator de correo do saldo devedor das prestaes mensais devidas, conforme previsto na clusula dcima quinta do contrato, determinando a sua substituio pelo ndice da correo da caderneta de poupana, por considerar que este reflete o custo e correo das parcelas de forma mais justa e equilibrada. Entretanto, compulsando o ajuste entabulado entre as partes (f. 17/20), verifica-se que o ndice de correo pelo salrio mnimo foi pactuado na clusula dcima quinta, de maneira substitutiva, tendo em vista que esta ratificou o ndice inicialmente previsto na clusula terceira, que consistia na correo das prestaes pela variao do IPCA, acrescido de juros remuneratrios de 1% ao ms. Dessarte, considerando o princpio da preservao do contrato, como ressaltou o Magistrado a quo, e em vista da posio majoritria da jurisprudncia, no sentido de que no existe abusividade quando o uso do IPCA como fator de correo monetria se d por expressa disposio contratual, mostra-se adequada a insurgncia recursal, que visa o restabelecimento deste ndice na hiptese de reviso do contrato. Nesse tocante, tem sido remansoso o posicionamento do TJMG:
Apelao cvel. Ao revisional de contrato cumulada com repetio de indbito. Agravo retido. Impugnao ao valor da causa. Valor econmico da pretenso. Improcedncia do decisum mantida. Prescrio. Inocorrncia. Correo monetria. Aplicao do IPCA. Possibilidade. Previso contratual de ndice escolha do comprador. Sucumbncia parcial. Imposio do nus a ambas as partes. Sentena parcialmente reformada. [...] 3 - Se as partes pactuaram no contrato que o ndice de correo monetria poderia ser livremente pactuado pelos compradores e h pretenso recursal comum dos autores, compradores do imvel, e da r, que visa aplicao do mesmo ndice, qual seja o IPCA, acertada a reforma da sentena, para que a correo monetria se realize com a aplicao daquele indexador, postulado por ambas as partes [...] (Apelao Cvel n 1.0672.09.398481-9/001 - Des. Jos Marcos Vieira, 13.05.2011). Apelao cvel - Revisional de contrato - Ilegalidade ou abusividade dos encargos praticados - Incomprovada - Recurso improvido. [...] Inexistem razes para o Poder Judicirio interferir em clusula livremente contratada e que no coloca uma das partes em manifesta desvantagem em relao outra, por isso eis o melhor momento para aplicao do princpio do pacta sunt servanda e no substituir o IGPM pelo IPCA (Apelao Cvel n 1.0024.04.438691-0/001, Rel. Des. Marcelo Rodrigues, 28.02.2007).
Assim, rejeito a preliminar. Da prescrio. Igualmente no merece guarida a prejudicial sustentada na contestao, ao arrimo de que, por haver no caso pedido de repetio de indbito, seria aplicvel o prazo de 3 anos previsto no art. 206, 3, do Cdigo Civil. Tendo em vista que a pretenso formulada se funda em nulidade de clusula, por violao a norma constitucional, e repetio do indbito, a prescrio segue a regra geral de 10 (dez) anos, prevista no art. 205 do Cdigo Civil, ante a ausncia de prazo especfico a regular tal pretenso. Tambm segue nesse sentido a posio deste Sodalcio:
Ementa: Nulidade clusula. Repetio indbito. Prescrio. Indexador do IPCA. Possibilidade de aplicao. - 1. A ao revisional de contrato e repetio de indbito est sujeita ao prazo prescricional previsto no art. 205 do Cdigo Civil, e no ao disposto no 3 do art. 206 do mesmo diploma legal, uma vez que no se trata de ressarcimento por enriquecimento
Da mesma maneira no se verifica qualquer ilegalidade quanto estipulao no contrato de juros remuneratrios, uma vez que estes no se confundem com a correo monetria e possuem finalidade distinta, qual seja remunerar o capital cedido ao comprador. Alm disso, no se verifica abusividade na sua fixao em 12% ao ano. Nesse sentido, decidiu esta 13 Cmara Cvel:
Ao revisional de contrato c/ repetio do indbito. Compra e venda de imvel. Agravo retido em impugnao ao valor da causa. No conhecimento. Prejudicial de mrito refutada. Reajuste das prestaes com base no salrio mnimo. Impossibilidade. Substituio pelo ndice da caderneta de poupana. [...] 3 - Incidem nas vendas a prazo os juros remuneratrios porque eles visam remunerar o capital investido (Apelao Cvel n 1.0672.09.402906-9/001, Rel. Des. Francisco Kupidlowski, 18.07.2011).
- No h que se falar em extino da hipoteca em decorrncia da prescrio do ttulo cambial, uma vez que a garantia se vincula obrigao principal, que, no caso, se traduz no pagamento do dbito em questo. APELAO CVEL N 1.0352.08.042843-1/001 Comarca de Januria - Apelante: Mrio Celestino Borges - Apelado: Banco Nordeste do Brasil S.A. - Relator: DES. WAGNER WILSON FERREIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em negar provimento ao recurso. Belo Horizonte, 24 de agosto de 2011. - Wagner Wilson Ferreira - Relator. Notas taquigrficas DES. WAGNER WILSON FERREIRA - Recurso de apelao interposto por Mrio Celestino Borges, contra sentena proferida pelo MM. Juiz da 2 Vara Cvel da Comarca de Januria, que julgou improcedentes os pedidos iniciais da presente ao de exonerao de hipoteca c/c danos morais, materiais e lucro cessante. Informou o apelante que a garantia hipotecria tem como caracterstica a acessoriedade, ou seja, no tem como subsistir isoladamente. Alegou que, no caso em comento, a hipoteca surgiu para garantir um contrato que, por ora, j se encontra prescrito. Assim defendeu a exonerao da garantia hipotecria em decorrncia da prescrio do ttulo cambial demonstrativo da dvida assumida. Sustentou que, tratando-se de garantia contratual, a hipoteca cedular sujeita-se aos efeitos inerentes prestao da cambial, uma vez que vinculada ao direito material garantido (f. 173). Pediu o provimento do recurso com a reforma da deciso e consequente condenao do apelado ao pagamento de danos morais. Contrarrazes s f. 181/192 pugnando pela manuteno da sentena. o relatrio. Passo a decidir. No caso dos autos, o apelante pugnou pela exonerao da garantia hipotecria sob o fundamento de que o ttulo cambial representativo da dvida por ele assumida se encontra prescrito. No entanto, razo no lhe assiste, j que a hipoteca uma garantia real que se vincula prpria obrigao principal, e no ao ttulo representativo desta. Assim, a garantia hipotecria no se altera pelo fato de o ttulo cambial em questo estar prescrito, uma vez que esta garantia se vincula obrigao principal que se extingue com o pagamento do dbito garantido.
Ante todo o exposto, dou provimento ao agravo retido, acolhendo a impugnao ao valor da causa para fix-lo em R$7.000,00 (sete mil reais). Rejeito a preliminar e a prejudicial de mrito e dou provimento apelao, reformando em parte a sentena para substituir a indexao das prestaes pelo IPCA, sem prejuzo da aplicao dos juros remuneratrios contratados. Com a reforma da sentena, cumpre reajustar os nus da sucumbncia, condenando cada uma das partes a arcar com 50% das custas do processo e honorrios advocatcios fixados em 15% sobre o valor da condenao (nos termos da Smula n 306 do STJ), observada ainda a gratuidade judiciria concedida ao autor. Custas da impugnao, pelo autor, suspensa sua exigibilidade (Lei n 1.060/1950). Custas do apelo, pelo autor/apelado, suspensa a exigibilidade. DES. NICOLAU MASELLI - De acordo com a Relatora. DES. ALBERTO HENRIQUE - De acordo com a Relatora. Smula - DERAM PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, REJEITARAM A PRELIMINAR E A PREJUDICIAL E DERAM PROVIMENTO APELAO.
...
Hipoteca - Exonerao do gravame - Ao declaratria - Prescrio do ttulo cambial Inocorrncia - Garantia real - Vinculao obrigao principal
Ementa: Ao declaratria de exonerao de gravame. Garantia hipotecria decorrente da prescrio do ttulo cambial. Inocorrncia.
237
Nesse sentido, concluiu o Desembargador Elpdio Donizete, em julgamento de um caso semelhante, ao afirmar que
a garantia hipotecria constituda pelo apelado o foi dvida consubstanciada na cdula industrial, e no ao ttulo em si. A vinculao da hipoteca - reitere-se - com a obrigao principal (no caso, pagamento de quantia certa), e no com o ttulo a que est jungida. O ttulo de crdito, a bem da verdade, no cria a obrigao, apenas dota de certeza, liquidez e exequibilidade o crdito oriundo de uma obrigao (Apelao Cvel 1.0433.06.187294-4/001).
No outro o entendimento majoritrio do Tribunal de Justia de Minas Gerais:

Apelao. Cdula de crdito industrial. Prescrio. Garantia hipotecria. Negcio jurdico. Efeitos. Recurso provido. - A garantia real hipotecria se vincula prpria obrigao e, por isso, persiste ainda que prescrita a execuo da cdula de crdito industrial. A consumao da prescrio, com a consequente eliminao da possibilidade de manejo da ao executiva, no infirma o negcio jurdico entabulado entre as partes, formalizado por meio da cdula de crdito industrial, que continua a existir e a produzir seus regulares efeitos. - V.v.: - A hipoteca o direito real de garantia de natureza civil incidente em coisa imvel do devedor ou de terceiro, que tem como caracterstica a acessoriedade, por isso no surge ou subsiste isoladamente; desaparecida a obrigao principal, extingue-se igualmente a garantia. (TJMG. Apelao Cvel 1.0433.06.189888-1/001. Des. Rel. Tiago Pinto, 15 Cmara Cvel, p. em 26.01.2011). Cdula de crdito industrial. Monitria. Prescrio. Inocorrncia. Interveniente hipotecrio. Subsistncia da obrigao. Juros. Fundo Constitucional de Financiamento do Nordeste. Limitao a 8% a.a. Vigncia da Lei 7.827/89. TR. Correo. Inadequao. Multa. Reduo 2%. Inocorrncia. Votos vencidos. - O prazo prescricional para cobrana de dvida decorrente de cdula de crdito industrial por meio de ao monitria ou cobrana quinquenal e tem termo inicial a partir da data de prescrio da ao executiva. A hipoteca ofertada em garantia a cdula de crdito industrial remanesce hgida em face da prescrio da obrigao cambiria, pois no apresenta esta natureza, o que incorre com o aval, j que se consubstancia em modalidade de garantia cambiariforme. Os juros incidentes em cdula de crdito industrial com recursos originrios do Fundo Constitucional de Financiamento do Nordeste, durante a vigncia da Lei 7.827/89, de 8% (oito por cento). A TR no ndice adequado para a promoo de correo monetria do valor devido. A relao jurdica decorrente de cdula de crdito industrial no regida pelo CDC, no sendo, por isso, devida a reduo de multa moratria para a razo de 2%. Prejudicial rejeitada, primeiro apelo parcialmente provido e segundo apelo no provido. - V.v.: - O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicado aos contratos bancrios em geral, inclusive os de cdula de crdito industrial, nos termos do art. 3, 2, do CDC e Smula 297 do Superior Tribunal de Justia. (Des. Gutemberg da Mota e Silva) - V.v.: - s relaes jurdicas decorrentes de cdula de crdito rural aplica-se o CDC, devendo a multa de mora ser limitada a 2%. (Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade) (TJMG. Apelao Cvel 1.0433.06.197084-7/001. Des. Rel. Cabral da Silva, 10 Cmara Cvel, p. em 04.03.2011).
Ementa: Ao monitria. Cdula de crdito bancrio. Extino da garantia hipotecria. Inocorrncia. Encargos contratuais. Prescrio. Juros de mora. Termo inicial. - A hipoteca constitui garantia dvida consubstanciada na cdula industrial, e no ao ttulo em si. O ttulo de crdito, a bem da verdade, no cria a obrigao, apenas dota de certeza, liquidez e exigibilidade o crdito oriundo de uma obrigao. Assim, a prescrio da crtula no extingue a garantia hipotecria. Da mesma forma, a prescrio do ttulo no tem o condo de tornar inexigveis os encargos contratuais acessrios dvida. No obstante, a cobrana de tais valores sujeita-se a prazo prescricional especfico, o qual, uma vez consumado, obsta sejam pleiteados pelo autor. Os juros moratrios se prestam para penalizar o devedor pelo atraso no cumprimento da obrigao. Em se tratando de obrigaes lquidas e com prazo certo de vencimento, a mora se d automaticamente a partir da data em que a obrigao deveria ter sido cumprida. Assim, o momento adequado para a incidncia dos juros a data do vencimento da obrigao, quando, ento, o apelante foi constitudo em mora. (Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade) (TJMG. Apelao Cvel 1.0433.06.1970847/001. Des. Rel. Elpdio Donizetti. 18 Cmara Cvel, p. em 09.05.2011). Direito civil e processual civil. Nulidade da sentena. Ausncia de fundamentao. Sentena ultra petita. Embargos monitrios. Liquidez do dbito. Cdula de crdito comercial prescrita. Aval. Hipoteca. Aplicao do Cdigo de Defesa do Consumidor. Cabimento da TJLP . Capitalizao de juros. Comisso de permanncia. Correo monetria e juros de mora. Justia gratuita e compensao de honorrios sucumbenciais. Reformatio in pejus. Negativao em cadastros de proteo ao crdito. Exerccio regular de direito. Quantificao da indenizao. - No h nulidade sem prejuzo. A previso constitucional de nulidade de sentena por ausncia de fundamentao visa preservar os princpios do contraditrio e da ampla defesa. A sentena que avana o pedido passvel de saneamento pela instncia recursal. - A prescrio de cdula de crdito comercial se limita a fulminar os atributos cambirios do ttulo, remanescendo intacto o direito literal nele mencionado, submetido a prazos prescricionais prprios. - Desnecessria a liquidez da dvida contida no documento que instrui a inicial da ao monitria, eis que o prprio artigo 1.102a do Codex Instrumental requer prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. - O Cdigo de Defesa do Consumidor aplicvel s instituies financeiras (Smula n 297/STJ e ADI n 2591/STF), aplicvel o limite de dois por cento multa quando prevista em contratos celebrados aps o advento da Lei 9.298/96. - A Taxa de Juros de Longo Prazo (TJLP) pode ser utilizada como indexador de correo monetria nos contratos bancrios. - A legislao sobre cdulas de credito rural, comercial e industrial admite o pacto de capitalizao de juros. - A cdula de crdito comercial ttulo de crdito imprprio, sujeitando-se o aval ao prazo de prescrio da cambial, o que no ocorre com a garantia real hipotecria, sujeita a prazos prescricionais prprios, mas no a cobrana de comisso de permanncia. - A correo monetria visa recompor a expresso monetria do dinheiro, e os juros de mora compensar o credor e penalizar o devedor recalcitrante. - Possvel a compensao dos honorrios advocatcios quando estabelecida a sucumbncia recproca, ainda que uma das partes seja beneficiria da justia gratuita. - O sistema recursal veda a reforma da deciso em prejuzo do recorrente, aplicao do princpio da vedao reformatio in pejus. - A inscrio do nome do devedor reconhecidamente inadimplente em cadastros de proteo ao crdito configura
exerccio regular de direito do credor, com amparo na legislao consumerista. - Para arbitrar o valor da indenizao por danos morais, o juiz deve operar com moderao, orientando-se pelo princpio da proporcionalidade, atento s peculiaridades de cada caso e s finalidades do instituto, de carter pedaggico reparador, que no pode configurar enriquecimento indevido. O valor da indenizao deve ser monetariamente corrigido a partir da data da prolao da sentena. - Tratando-se de dano moral decorrente de responsabilidade extracontratual, os juros de mora incidem a partir da data do ilcito (Smula 54/STJ). (TJMG. Apelao Cvel 1.0352.03.011915-5/002. Des. Rel. Jos Flvio de Almeida. 12 Cmara Cvel, p. em 1.06.2009.) Ao declaratria. Cdula de crdito industrial. Prescrio da ao executiva. Subsistncia da relao obrigacional e da hipoteca a ela vinculada. - A fluncia do prazo de prescrio da ao executiva, previsto na Lei Uniforme, no extingue a obrigao em si mesma, que subsistir, pelo prazo previsto na lei civil. Subsistindo a obrigao principal e inocorrendo uma das formas expressamente previstas na lei civil para extino da hipoteca, esta subsistir vinculada obrigao principal. (TJMG. Apelao Cvel 1.0000.00.340547-9/000. Des. Rel. Schalcher Ventura. 3 Cmara Cvel, p. em 20.02.2004.)
No se pode, alis, deixar de assinalar que conspira contra o autor a seguinte alegao de sua inicial (f. 15) a revelar-lhe a absoluta falta de direito:
Prescrito o direito de todas as aes, conforme estipula o art. 70 do Decreto n 57.663/66, o acessrio (hipoteca) mero consectrio da cdula.
DES. BATISTA DE ABREU - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
Dessa forma, persistindo o gravame sobre o bem a despeito da prescrio da cambial, mantenho inclume a sentena. Prejudicada, assim, a anlise da questo referente aos danos morais. Concluso. Diante do exposto, nego provimento ao recurso. Custas, pelo apelante, suspensa a exigibilidade nos moldes da assistncia judiciria anteriormente deferida. como voto. DES. JOS MARCOS RODRIGUES VIEIRA Acompanho o Relator. Pelo art. 1.499, I, do Cdigo Civil, extingue-se a hipoteca quando se extinga a obrigao principal. Com mnima diferena redacional (com o desaparecimento da obrigao principal), a mesma regra do art. 849, I, do Cdigo Civil de Bevilcqua. Os artigos ostentam o mesmo rol de hipteses, nas quais no se inclui a prescrio da ao cambial, isto , do ttulo representativo da obrigao, porque subsiste o direito do credor, ainda exercitvel por pretenso outra, de cobrana ou monitria, como o caso. Acresce considerar que a regra do art. 189 do Cdigo Civil estabelece que a prescrio atinge a pretenso, no o direito. Desnecessariamente, a apelao procura distinguir o caso de prescrio da prpria hipoteca, como se a sentena houvesse feito tal confuso - o que argumento impertinente causa petendi. Todavia, a inicial e a apelao insistem em que teria havido a extino da obrigao principal, coisa inteiramente diversa de ter-se extinto uma das pretenses hbeis a exigi-la.
...
Ao civil pblica - Perturbao do sossego Laudo pericial - Descumprimento de normas da ABNT - Nulidade - Inexistncia - Bar - Poluio sonora - Prova - Fechamento - Necessidade
Ementa: Apelao. Ao civil pblica. Perturbao do sossego. Nulidade do laudo pericial em razo do descumprimento de normas da ABNT. Inexistncia. Bar. Rudos sonoros. Prova. Fechamento. Necessidade. - No cabe falar em nulidade do laudo pericial, se ele foi elaborado por peritos oficiais especializados do Instituto de Criminalstica da Secretaria do Estado de Segurana Pblica, entidade de idoneidade moral e plenamente habilitada para tanto, levando-se em conta a legislao estadual que dispe sobre a proteo sonora no Estado de Minas Gerais. - A prtica de qualquer atividade livre, mediante a autorizao do Poder Pblico, e dentro dos limites legais estabelecidos. Contudo, no aceitvel o uso abusivo da proteo conferida pelo ordenamento jurdico pessoa jurdica, causando prejuzos aos direitos da coletividade. APELAO CVEL N 1.0210.09.063754-2/003 Comarca de Pedro Leopoldo - Apelante: Willian Srgio Lopes - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALBERTO HENRIQUE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
239
O autor, desenganadamente, grifa o que lhe contrrio. E, assim, diz prescritas todas as aes, quando cita jurisprudncia atinente a espcies diversas: o que, portanto, no tese, mas hiptese. Ao dizer prescrito o direito de todas as aes, aqui, sua frase vale por se estiver prescrito. No soa como se dissesse j que prescrito (com o que d por provado exatamente aquilo que teria que provar). Ora, a prescrio da ao cambial no desfaz a pretenso monitria.
conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em REJEITAR PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 11 de agosto de 2011. - Alberto Henrique - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO HENRIQUE - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Willian Srgio Lopes, contra a sentena de f. 453/458, proferida nos autos da ao civil pblica intentada pelo Ministrio Pblico de Minas Gerais, perante a 1 Vara Cvel da Comarca de Pedro Leopoldo, que julgou procedente o pedido cominatrio para determinar o fechamento do estabelecimento do requerido at a comprovao de seu fechamento acstico, mediante prova tcnica hbil; condenou o requerido ao pagamento de dano moral ambiental em R$2.250,00, sobre o qual incidiro juros e correo monetria nos termos das smulas 54 e 362 do STJ; ratificou a liminar deferida nos autos e, por fim, condenou o apelante ao pagamento das custas, suspensa a exigibilidade em razo da concesso dos benefcios da justia gratuita. Inconformado, recorre o autor (f. 464/470), aduzindo, em sntese, que as Leis Estadual e Municipal determinam que, para a medio dos nveis de som o aparelho medidor dever estar com o microfone afastado, no mnimo, 1,5m da divisa do imvel que contm a fonte de rudo altura de 1,20m do solo e, todavia, de acordo com o laudo foram realizadas medies defronte do imvel cerca de 7m de distncia do mesmo. Alega que no h como determinar, pelo laudo pericial, se as distncias horizontal e vertical foram obedecidas, estando a percia, dessa forma, eivada de vcio. Afirma que a distncia vertical exigida para que a medio seja feita de forma direta, evitando-se distoro nos dados. Sustenta que a percia foi realizada de forma ineficiente, fato que deixa ausente a prova da materialidade, e, por conseguinte, a responsabilidade civil. Argumenta que inexiste, na espcie, prova hbil a demonstrar que os rudos ultrapassam o limite da normalidade. Ressalta que no foi constatada pela percia que as caixas do home theater, responsvel pelo barulho, ficam na calada do estabelecimento comercial. Registra que a ao civil pblica teve incio com base em apenas um reclamante. Aduz que restou provado nos autos que tem atendido determinao judicial de cessao das atividades s 22 horas. Sem preparo regular, posto litigar sob os auspcios da justia gratuita. Contrarrazes s f. 484/495. Parecer da Procuradoria-Geral de Justia s f. 505/512.
Conheo do recurso prprio e tempestivo. Preliminar. Imprestabilidade do laudo pericial. Suscita o apelante a nulidade do laudo pericial em razo do desrespeito s normas contidas nas Leis 10.100/90 e 2.205/96, que dispem acerca da forma de realizao da medio dos nveis de som, mormente no que diz respeito s distncias de posicionamento do microfone do aparelho medidor do nvel de som. Cumpre frisar, apesar dos argumentos trazidos no bojo da apelao ora em exame, que a preliminar no comporta acolhimento. A percia tcnica foi realizada por peritos oficiais especializados do Instituto de Criminalstica da Secretaria do Estado de Segurana Pblica, entidade de idoneidade moral e plenamente habilitada para tanto, levando-se em conta a legislao estadual que dispe sobre a proteo sonora no Estado de Minas Gerais, no assistindo razo ao apelante em querer desconstituir o laudo pericial. Demonstram os peritos que foram feitas medies defronte dos imveis citados, cerca de 7,0 metros de distncia do mesmo e defronte ao bar, na calada. Consta no laudo pericial (f. 86), na parte referente aparelhagem utilizada e metodologia empregada:
Utilizou-se o aparelho medidor de nvel de presso sonora sound level meter - Marca SIMPSON 886-2 TYPE 2, o qual atende s recomendaes da NBR 7731 da ABNT (f. 86).
f. 95, por sua vez, consta um documento da Promotoria de Justia do Meio Ambiente da Comarca de Pedro Leopoldo, que solicitou esclarecimentos da perita acerca do laudo pericial, atestando que as medies foram feitas de acordo com as normas da ABNT:
A perita Regina informou que foram feitas as medies conforme as normas da ABNT e que no procede a irresignao do Sr. William acerca do barulho dos veculos que trafegam no local, pois a medio do rudo feita de forma total nas fontes.
O depoimento da perita deixa claro, f. 452, ao contrrio do que pretende fazer crer o apelante, que [...] vo conforme as regras da ABNT, e as medidas da medio usadas foram exatamente as indicadas no laudo. Alm do mais, no obstante os argumentos apresentados pelo recorrente, entendo ser prescindvel a realizao de percia para a aferio do abuso na produo de rudos emitidos por instrumento sonoro, bastando a existncia de outros meios de prova. Posto isso, rejeito a preliminar. Mrito. A sentena no merece nenhum reparo. Dispe a Lei estadual 10.100/90 que:
Art. 2 Para os efeitos desta Lei, consideram-se prejudiciais sade, segurana ou ao sossego pblicos quaisquer rudos que:
I - atinjam, no ambiente exterior do recinto em que tm origem, nvel de som superior a 10 (dez) decibis - dB (A) acima do rudo de fundo existente no local, sem trfego; II - independentemente do rudo de fundo, atinjam, no ambiente exterior do recinto em que tm origem, nvel sonoro superior a 70 (setenta) decibis - dB (A), durante o dia e 60 (sessenta) decibis - dB (A), durante a noite, explicitado o horrio noturno como aquele compreendido entre as 22 (vinte e duas) horas e as 6 (seis) horas, se outro no estiver estabelecido na legislao municipal vigente.
no sabe at que horas essas pessoas ficam no interior do estabelecimento; que, nesses casos, as pessoas sobem para o ambiente superior do bar; que, nestes casos, a msica continua em menor volume; que as pessoas, mesmo assim, falam muito alto a ponto de o barulho chegar casa do depoente; [...] que h dias em que o nvel do barulho atual incomoda e h dias em que est suportvel (f. 385).
O Cdigo de Posturas do Municpio de Pedro Leopoldo (Lei 2.205/96), por sua vez, dispe:
Art. 27. O nvel de som emitido em decorrncia de quaisquer atividades, no poder ultrapassar os limites mximos de 65 dB (A), no horrio diurno e 55 dB (A), entre 22:00 e 07:00h.
Esta medio foi realizada no perodo compreendido entre 23h40min e 23h45min, defronte do bar em questo, na calada. Obteve-se um nvel mdio de presso acstica da ordem de 55 a 62 db (A). Ainda foram realizadas medies defronte do imvel, cerca de 7,0 metros de distncia do mesmo, no perodo compreendido entre 23h45min e 23h50min. Observou-se um nvel medido de presso acstica da ordem de 55 a 62 db (A).
Verifica-se, pois, que o barulho, no momento da medio, estava superior ao permitido pelas legislaes estadual e municipal, sendo foroso concluir que certamente causava desconforto aos vizinhos. Tal fato corroborado pelos depoimentos das testemunhas:
[...] que o bar funciona h muitos anos, no sabendo exatamente h quanto tempo; que tem mais de 15 anos; que nesses anos o barulho sempre incomodou a requerente; que vizinhos que moram mais acima tambm reclamam do barulho [...]; que durante muitos anos a depoente convive com o som despropositado e elevado; que o som incomodava a depoente de ver televiso e at falar ao telefone; que tinha vezes em que sequer conseguia falar com outra pessoa dentro de sua prpria casa ou mesmo dormir; que, do final de 2009 para c, houve uma diminuio; que ainda h dias em que o nvel de barulho atual incomoda e h dias em que est suportvel (f. 381). [...] que de um tempo pra c o barulho no parou, mas diminuiu; que, aps o horrio fixado na liminar, costume a existncia de pessoas no interior do estabelecimento aps as 22h; que tudo indica que sejam clientes do bar, e no cr que haveria motivos para os familiares do ru irem l todos os dias; que era constante o barulho, em horrios dos mais variados; que no conseguia dormir e nem assistir TV; que, atualmente, est um pouco melhor; que continua funcionando, mas o incmodo diminuiu; que hoje consegue dormir, mas depois de ter levantado um muro alto em sua casa (f. 383). [...] que o bar funciona h muitos anos; [...] que nesses anos o barulho sempre incomodou a requerente; [...] que, em relao ao funcionamento, no pode dar informao exata, pois tem horas em que o ru recolhe as mesas colocadas na rua, mas fica com clientes dentro do estabelecimento; que
Estudo publicado pela Organizao Mundial da Sade assinala como efeitos do rudo: perda da audio; interferncia com a comunicao; dor; interferncia no sono; efeitos clnicos sobre a sade; efeitos sobre a execuo de tarefas; incmodo; efeitos no especficos.
E mais:
[...] sintomas de grande fadiga, lassido, fraqueza. O ritmo cardaco acelera-se e a presso arterial aumenta. Quanto ao sistema respiratrio, pode-se registrar dispnia e impresso de asfixia. No concernente ao aparelho digestivo, as glndulas encarregadas de fabricar ou regular os elementos qumicos fundamentais para o equilbrio humano so atingidas (como suprarrenais, hipfise etc.).
O vasto conjunto probatrio corrobora a assertiva do douto Sentenciante acerca da poluio sonora causada pelo apelante, atravs de som mecnico e o seu tardio horrio de fechamento. Verifica-se dos autos que o apelante teve vrias oportunidades de regularizar o seu negcio. H, nos autos, registro de reclamaes datadas de agosto de 1997 (f. 46) e notcia da celebrao de acordo com o apelante referente utilizao da aparelhagem de som em novembro de 1997 (f. 47), bem como termo de ajustamento de conduta elaborado pelo Ministrio Pblico (f. 88/91), com o qual, todavia, o ru no aquiesceu (f. 97/98). O fato que o ru, mesmo aps a liminar concedida pelo MM. Juiz para que o estabelecimento funcionasse apenas at s 22h (f. 244), deciso confirmada pelo Tribunal (f. 377/378), continuou a praticar abusos, conforme depoimentos:
241
Os peritos foram claros ao afirmar:
Registre-se, oportunamente, que, conforme informaes prestadas pela perita ao Ministrio Pblico (f. 95), a medio do rudo feita de forma total nas fontes, o que significa dizer que o trfego de veculos no local no interfere na medio. A prtica de qualquer atividade livre, mediante a autorizao do Poder Pblico, e dentro dos limites legais estabelecidos. Contudo, no aceitvel o uso abusivo da proteo conferida pelo ordenamento jurdico pessoa jurdica, causando prejuzos aos direitos da coletividade. sabido que a poluio sonora incompatvel com o descanso necessrio ao homem comum, provocando distrbios no organismo, afetando tanto o seu trabalho intelectual e fsico, alm de constituir um desrespeito ao direito de vizinhana e um desrespeito ao ser humano. Em sua obra Direito ambiental brasileiro (8. ed., So Paulo: Malheiros, p. 596-597), Paulo Affonso Leme Machado alerta que:
[...] que, pelo que se apura, aps determinado horrio, as mesas so retiradas, mas a clientela fica no lado de dentro, ainda sendo atendida; que isso ocorre depois das 22 horas; que o barulho, em menor proporo, chega casa da depoente; que, mesmo em menor grau e intensidade, ainda incomoda (f. 379). [...] costume a existncia de pessoas no interior do estabelecimento aps as 22 horas; que tudo indica que sejam clientes do bar, e no cr que haveria motivos para os familiares do ru irem l todos os dias; [...] (f. 383).
Ao de acidente do trabalho - Capacidade laborativa - Reduo - Auxlio-acidente - Incidncia Juros de mora - Correo monetria - Honorrios advocatcios - Smula 111 do Superior Tribunal de Justia
Ementa: Ao ordinria. Acidente do trabalho. Reduo da capacidade laborativa habitual. Auxlio-acidente. Incidncia. Juros de mora. Correo monetria. Honorrios advocatcios. Smula 111 do Superior Tribunal de Justia. - Se a doena ocupacional que atinge o segurado no implica a sua incapacidade total, insuscetvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, mas na reduo parcial e permanente de sua capacidade laborativa habitual, deve ser-lhe concedido o benefcio do auxlio-acidente. - Na cobrana judicial de benefcio previdencirio, a correo monetria das parcelas pagas com atraso incide na forma prevista na Lei n 6.899/81 e deve ser aplicada a partir do momento em que eram devidas, compatibilizando-se a aplicao simultnea das Smulas nos 43 e 148 do Superior Tribunal de Justia. - Nas condenaes impostas Fazenda Pblica, so devidos juros de mora de 1% ao ms at 29.06.2009 e, a partir da, pelos ndices da caderneta de poupana, conforme critrio estabelecido no art. 1-F, da Lei n 9.494/97, com a redao conferida pela Lei n 11.960/2009. - Os honorrios advocatcios devem ser fixados dentro dos limites do 3 do art. 20 do Cdigo de Processo Civil, com a observncia aos exatos termos da Smula n 111 do STJ. APELAO CVEL N 1.0647.09.098929-2/001 - Comarca de So Sebastio do Paraso - Apelante: INSS Instituto Nacional do Seguro Social - Apelada: Elizabete Cristina Marques Silva - Relator: DES. ALVIMAR DE VILA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM, NO REEXAME NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA EM PARTE, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2011. - Alvimar de vila - Relator.
De acordo com o boletim de ocorrncia elaborado pela Polcia Militar, em 11.02.2011, aps a verificao de funcionamento do estabelecimento, determinado pelo MM. Juiz a quo:
O antigo espao utilizado pelo bar estava fechado, mas a garagem existente aparentemente no mesmo lote e a 10 metros da entrada do referido bar estava aberta e l dentro foi encontrado o Sr. Willian, o qual estava comercializando bebida alcolica (cerveja), existindo no interior da referida garagem vasilhames da referida bebida, um freezer com cerveja gelada, um aparelho se som ligado e muitas mesas e cadeiras espalhadas pela calada, inclusive com bebidas em cima das mesmas, o som estava bastante alto e as caixas acsticas estavam realmente instaladas e voltadas para a rua, sendo que trs delas se encontram afixadas na frente do antigo espao do bar (vide foto) (f. 479/480).
Verifica-se, pois, que, mesmo diante da diminuio do som, aps o deferimento da liminar, o barulho continua alto, razo pela qual a manuteno da sentena medida que se impe. A poluio sonora evidente e tira o sossego e tranquilidade da vizinhana. Por fim, com relao alegao de que a ao civil pblica teve incio com base em apenas um reclamante, mais uma vez no assiste razo ao apelante. Conforme documentos de f. 27/29, foi realizado abaixo-assinado pelos moradores das redondezas do Bar do Willian, solicitando a adoo de providncias, pelo Ministrio Pblico, em relao ao barulho ali produzido. Saliente-se que em momento anterior, datado de 13.08.2007, alguns moradores j haviam se dirigido ao Delegado de Polcia de Pedro Leopoldo informando a perturbao sonora e solicitando a proibio da realizao de som ambiente no local (f. 48/49). Com tais consideraes, rejeito a preliminar e nego provimento ao recurso, mantendo inclume a sentena. Custas, pelo apelante, observado o disposto na Lei 1.060/50. DES. LUIZ CARLOS GOMES DA MATA - De acordo com o Relator. DES. NICOLAU MASELLI - De acordo com o Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO.
...
Notas taquigrficas DES. ALVIMAR DE VILA - Trata-se de reexame necessrio e recurso de apelao interposto pelo INSS - Instituto Nacional do Seguro Social, nos autos da ao ordinria, movida por Elizabete Cristina Marques Silva, contra deciso que julgou procedente o pedido inicial e deferiu parcialmente a tutela antecipada, para determinar ao INSS a colocao do benefcio imediatamente em manuteno, sob pena de multa diria (f. 138/146). Sustenta a autarquia que a antecipao de tutela no tem cabimento no caso em tela, uma vez que seu implemento importa em pagamento mensal irrepetvel, que gerar enorme e irreparvel leso aos cofres pblicos. Argumenta que o laudo pericial no demonstrou o nexo existente entre as afeces diagnosticadas e o trabalho desenvolvido pela apelada e que deve ser desconsiderado, devendo prevalecer a percia administrativa. Alega que no h prova da impossibilidade de reabilitao profissional da recorrida e que a aposentadoria por invalidez devida ao segurado invlido para todo e qualquer exerccio de atividade laboral irreversivelmente. Defende que a atualizao monetria e os juros moratrios sejam estipulados com base nos ndices oficiais de remunerao bsica e juros aplicados caderneta de poupana, conforme art. 1-F da Lei 9.494/97, na redao dada pela Lei 11.960/2009. Pelo princpio da eventualidade, impugna o valor dos honorrios periciais fixados na sentena (f. 155/163). A apelada apresenta contrarrazes s f. 168/168, pugnando pelo no provimento do recurso. Conhece-se do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Em face do art. 475, I, do Cdigo de Processo Civil, que declara estarem sujeitas ao duplo grau de jurisdio as sentenas proferidas contra as autarquias, aprecia-se, em sede de reexame necessrio, a presente ao. A autora/apelada ajuizou a presente ao pretendendo o recebimento de benefcio acidentrio, aposentadoria por invalidez ou, eventualmente, auxlio-doena. Para tanto, alega que, em razo das atividades laborativas que exercia, tornou-se totalmente incapacitada para o trabalho, tendo em vista a tendinopatia crnica do supraespinhal, extenso do canal lombar com compresso neurolgica. A segurada recebeu auxlio-doena nos perodos de 08.03.2007 a 30.09.2007, 04.12.2007 a 30.10.2008 e, por fim, em 02.02.2009 a 30.05.2009 (f. 29). O perito do juzo constatou ser a autora portadora de tendinopatia crnica do tendo supraespinhal do ombro esquerdo; discopatia degenerativa L5-S1 e estenose do canal medular lombar (f. 106 - quesito 5).
O expert informou que a patologia est em fase descompensada, sem sucesso no tratamento clnico realizado at o momento. Disse, ainda, que a incapacidade permanente e que a parte est em tratamento mdico com ortopedista, com indicao de cirurgia (f. 107 - quesitos 8 e 12). Informao relevante prestada pelo mdico foi a seguinte:
Como a tendinopatia em questo ainda no apresenta calcificao ou ruptura muscular, possvel pensarmos que a autora possa no futuro ser readaptada em outras funes que no apresentem os mesmos fatores biomecnicos determinantes para que a mesma desenvolvesse tal patologia (quesito 13 - f. 107).
A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de auxlio-doena, for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga enquanto permanecer nesta condio.
Nesse contexto, verifica-se que a autora no preenche os requisitos para a aposentadoria por invalidez, uma vez que, apesar de permanente, sua incapacidade no total para o exerccio de qualquer atividade que lhe garanta subsistncia. Ora, a requerente encontra-se com trinta e cinco anos de idade e, independentemente do grau de escolaridade, no se encontra incapacitada para o exerccio de atividades que no demandem movimentos/esforos fsicos repetitivos. Ademais, a conjuntura socioeconmica do pas nunca esteve to propcia para a reinsero no mercado de trabalho, com os menores nveis de desemprego desde 2002. Por outro lado, certo que a sequela permanente do membro superior esquerdo reduz a capacidade da autora para o exerccio de seu trabalho habitual, enquadrando-se perfeitamente nas situaes de deferimento do auxlio-acidente, a teor do disposto no art. 86, da Lei n. 8.213/91. Em que pese ter a autora requerido a aposentadoria por invalidez ou o auxlio-doena, nada impede seja deferido benefcio acidentrio diverso, uma vez que, em ao de acidente do trabalho, cabe ao julgador efetuar a correta adequao entre a situao ftica vivenciada pelo acidentado e o benefcio que faz jus, de acordo com o disposto na legislao. Assim, sendo a incapacidade da autora permanente, mas parcial, faz jus ao auxlio-acidente. Nesse sentido:
243
O douto Magistrado a quo julgou procedente o pedido inicial para conceder aposentadoria por invalidez segurada. Entretanto, nos termos do art. 42 da Lei n 8.213/91,
Previdencirio. Processual civil. Concesso de benefcio por acidente de trabalho diverso do requerido na inicial. Julgamento extra petita. Inocorrncia. Recurso no conhecido. 1 - pacfico o entendimento de que, em se tratando de benefcio previdencirio decorrente de acidente do trabalho, pode o juiz, sem que haja julgamento extra petita, amoldar o caso concreto lei, mesmo que isso implique conceder benefcio diferente do que foi requerido pelo autor na petio inicial. Precedentes. 2 - Embargos rejeitados (STJ - ED no REsp n. 197.794-SC - DJU de 21.08.2000, p. 175).
o seu deferimento e considerando-se a natureza assistencial do benefcio, que se apresenta como exceo regra que veda a antecipao de tutela contra a Fazenda Pblica. Confira-se a jurisprudncia:
Recurso especial. Previdencirio. Assistncia social. Benefcio de prestao continuada. Tutela antecipada. Cabimento. Impossibilidade de exame dos seus pressupostos. Smula n 7/ STJ. Comprovao de renda per capita no superior a 1/4 do salrio mnimo. Desnecessidade. Incidncia do Enunciado n 83 da smula desta Corte Superior de Justia. 1. O Supremo Tribunal Federal, no Enunciado n 729 da sua smula, decidiu que a deciso proferida na ADC-4, que veda a concesso de tutela antecipada contra a Fazenda Pblica, no se aplica em causa de natureza previdenciria, a includos os benefcios de natureza assistencial. 2. [...]. 3. A impossibilidade da prpria manuteno, por parte dos portadores de deficincia e dos idosos, que autoriza e determina o benefcio assistencial de prestao continuada, no se restringe hiptese da renda familiar per capita mensal inferior a 1/4 do salrio mnimo, podendo caracterizar-se por concretas circunstncias outras, que certo, devem ser demonstradas (REsp 464.774/SC, da minha Relatoria, in DJ de 04.08.2003). 4. Recurso especial improvido (REsp 539.621/PR - Relator: Ministro Hamilton Carvalhido).
Quanto ao termo inicial para o pagamento do benefcio acidentrio, tem-se que no merece reforma a r. sentena de primeiro grau, uma vez que deve ser concedido a partir da data da juntada do laudo pericial aos autos (f. 19.03.2010). Em relao correo monetria, a jurisprudncia vem se consolidando no sentido de aplic-la em conformidade com a Lei n 6.899/81, mas compatibilizando a aplicao simultnea das Smulas nos 43 e 148 do STJ. Nesse sentido a deciso do colendo Superior Tribunal de Justia, no REsp. n 190.997-SP , tendo como Relator o Ministro Vicente Leal:
Previdncia. Processual civil. Correo monetria. Pagamento com atraso. Lei n. 6.899/81. Smulas n. 71/TFR, 43/STJ e 148/STJ. Em tema de cobrana judicial de benefcio previdencirio, a egrgia Terceira Seo consolidou o entendimento jurisprudencial de que a correo monetria das parcelas pagas com atraso incide na forma prevista na Lei n. 6.899/81 e deve ser aplicada a partir do momento em que eram devidas, compatibilizando-se a aplicao simultnea das Smulas 43 e 148, deste Tribunal. Os referidos dbitos, por consubstanciarem dvidas de valor, por sua natureza alimentar, devem ter preservado o seu valor real no momento do pagamento. Recurso especial parcialmente conhecido (Pub. no DJU de 08.02.99, p. 240-287 e no Minas Gerais de 05.03.99).
Dessa forma, tem-se que o termo inicial aquele a partir de quando se tornou devida a prestao, devendo ser adotados para o respectivo clculo da correo monetria os ndices constantes da tabela divulgada pela douta Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais. Os juros de mora so devidos em de 1% ao ms at 29.06.2009 e, a partir da, pelos ndices da caderneta de poupana, conforme critrio estabelecido no art. 1-F, da Lei n. 9.494/97, com a redao conferida pela Lei n. 11.960/2009. Em se tratando de condenao contra autarquia federal e considerando a natureza e importncia da causa, os honorrios advocatcios devem ser mantidos em 10% (dez por cento), nos termos do art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil, incidindo to somente sobre as parcelas vencidas at a prolao da deciso, a teor da nova redao da Smula n 111 do Superior Tribunal de Justia. Por derradeiro, no tocante concesso da antecipao dos efeitos da tutela, para o imediato restabelecimento do benefcio da autora, temos por bem manter a sentena, mormente quando presentes os requisitos para
Ademais, a prpria autarquia props o restabelecimento do benefcio auxlio-doena, s f. 124/126, reconhecendo o direito da segurada a um benefcio, em razo de sua incapacidade. Pelo exposto, em reexame necessrio, reformo parcialmente a r. deciso de primeiro grau, para conceder autora o benefcio auxlio-acidente, a partir da data da juntada do laudo pericial (19.03.2010), acrescido de correo monetria desde a data em que cada parcela passou a ser devida, adotando-se os ndices constantes da tabela divulgada pela douta Corregedoria-Geral de Justia de Minas Gerais e juros de mora, devidos a partir da citao, calculados em 1% ao ms at 29.06.2009 e, a partir da, pelos ndices da caderneta de poupana, conforme critrio estabelecido no art. 1-F da Lei n. 9.494/97, com a redao conferida pela Lei n 11.960/2009. Mantm-se, no mais, a sentena de primeira instncia e julga-se prejudicado o recurso voluntrio. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SALDANHA DA FONSECA e DOMINGOS COELHO. Smula - NO REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA EM PARTE, PREJUDICADO O RECURSO VOLUNTRIO.
...
Ato jurdico - Anulao - Compra de imveis em nome de menor - Simulao - Casamento - Regime de comunho de bens - Bens adquiridos antes e aps o casamento - Relacionamento anterior do casal - Alegao - Esforo comum - Fato constitutivo - Ausncia de prova - Vcio no comprovado
Ementa: Apelao cvel. Anulao de ato jurdico. Simulao. Casamento com comunho universal de bens. Pacto antenupcial. Relacionamento anterior. Bens adquiridos. Esforo comum. Ausncia de provas. - Pelo novo Cdigo Civil (art. 167), a simulao causa de nulidade do ato jurdico, e no de anulabilidade, como previa o CC/1916. - A simulao um vcio social que, na vigncia do CC/1916, conduzia anulabilidade do ato jurdico e caracteriza-se pelo intencional desacordo entre a vontade interna e a vontade declarada, com o intuito de criar, apenas aparentemente, um ato jurdico que, de fato, no existe ou ento oculta outro. - Os bens adquiridos na constncia do relacionamento ou do casamento e com o esforo comum do casal comunicam-se e, com o bito de um dos cnjuges, devem compor o acervo do esplio para a partilha. Todavia, o pacto antenupcial que marca e estabelece a vontade das partes quanto relao patrimonial do casal. - A teor do art. 333, I, do CPC, nus do apelante a prova dos fatos constitutivos do seu direito e, no tendo se desincumbido, improcede o pedido de anulao do ato jurdico. APELAO CVEL N 1.0079.05.236520-6/001 - Comarca de Contagem - Apelante: Renato Chagas de Freitas - Apelados: Sylvia de Moura Melo e seu marido Avelino Ottoni de Melo, Ana Lcia Dias, N.N.A. representado por Dejarino Nogueira Paulo de Arajo, Laura Conceio Bittencourt - Relator: DES. VERSIANI PENNA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 11 de agosto de 2011. - Versiani Penna - Relator.
Notas taquigrficas DES. VERSIANI PENNA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Renato Chagas de Freitas, pretendendo a reforma da sentena a quo, que julgou improcedente o pedido de anulao de ato jurdico. Sustenta que foi casado com Rosngela Maria Nogueira de Freitas e, durante o matrimnio, adquiriram vrios bens (um apartamento em Guarapari/ES e terrenos e chcara em Mateus Leme/MG). Entretanto, foram registrados em nome de N.N.M. (filho da falecida). O casamento foi celebrado pelo regime da comunho universal e os imveis comprados com o esforo comum. Houve simulao por parte da falecida, que formalizou os negcios diretamente em nome do filho, com apenas 11 anos de idade poca e sem possuir rendas. No contesta a autenticidade das escrituras, mas a forma de aquisio dos bens e o prejuzo decorrente. Assinala que as testemunhas confirmaram as alegaes da inicial (aquisio dos bens com esforo comum do casal). Pediu o provimento do recurso e a consequente anulao dos atos jurdicos (f. 187/191). O ru N.N.A., nas contrarrazes, pediu a manuteno da sentena pelos seus prprios fundamentos (f. 193/195). Satisfeitos os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A tese do recorrente que os atos jurdicos consubstanciados na aquisio dos imveis (apartamento, chcara e lotes de terrenos) devem ser anulados, porque houve simulao por parte de Rosngela Maria Nogueira de Freitas, quando da formalizao, pois, ao invs de constitu-los em nome do casal, registrou-os em nome de seu filho. E, para amparar a pretenso, aduziu que a falecida ajuizou uma ao de anulao de casamento e uma ao de divrcio, com o intuito de omitir os atos simulados, bem como que o beneficirio tinha 11 anos de idade e no possua rendas. Pois bem, se a questo dos autos est centrada no fato de que houve simulao, primeiro deve-se verificar o que simulao, para, depois, analisar as razes do apelante em confronto com as provas produzidas. Todavia, devemos considerar que os atos que o apelante pretende anular foram concretizados na vigncia do Cdigo Civil de 1916, que, sobre a simulao, dispe:
Art. 147. anulvel o ato jurdico: I - por incapacidade relativa do agente (artigo 6). II - por vcio resultante de erro, dolo, coao, simulao, ou fraude (artigos 86 a 113).
Quanto simulao, especificamente, o art. 102, II, do CC/1916 estabelece que: haver simulao nos atos jurdicos em geral [...] quando contiverem declarao, confisso, condio, ou clusula no verdadeira, e, sobre o tema, clssica a lio de Clvis Bevilcqua:
245
H simulao, quando o ato existe apenas aparentemente, sob a forma em que o agente o faz entrar nas relaes da vida. um ato fictcio, que encobre e disfara uma declarao real de vontade, ou que simula a existncia de uma declarao que no se fez. uma declarao enganosa da vontade, visando produzir efeito diverso do ostensivamente indicado (Teoria geral do direito civil, 54, p. 287-288).
Noutros termos, a simulao um vcio social que, na vigncia do CC/1916, conduzia anulabilidade do ato jurdico e caracteriza-se pelo intencional desacordo entre a vontade interna e a vontade declarada, com o intuito de criar, apenas aparentemente, um ato jurdico que, de fato, no existe ou ento oculta outro. Pela prova documental colacionada pelo apelante, verifica-se que seu casamento com Rosngela ocorreu no dia 22.09.2001 (f. 08) e foi precedido da escritura de pacto antenupcial (de 13.09.2001), que estabeleceu o regime da comunho universal de bens (f. 09). No entanto, aps um ano e alguns dias do casamento (em 15.10.2002), Rosngela Maria Nogueira de Freitas ajuizou ao de anulao de casamento, que foi extinta por desistncia quase dois anos depois (20.05.2004), em cuja ata de audincia se convencionou que seria ajuizada uma ao de divrcio (f. 10). Essa ao foi proposta em 23.09.2004 e, tambm, foi extinta em 07.04.2005, dado o bito da autora (Rosngela) (f. 11). E, quanto aos imveis, constam dos autos os seguintes documentos: (I) apartamento: um contrato de promessa de compra e venda realizado entre Laura da Conceio Bitencourt Muahad e N.N.A., datado de 19.04.2001 (f. 12/14); (II) lotes de terreno: registrados no RI de Mateus Leme por escritura de compra e venda lavrada em 11.01.2002, em nome de N.N.A. (f. 15/19); e (III) chcara: registrada no RI de Mateus Leme por escritura de compra e venda lavrada em 06.09.2001, em nome de N.N.A. (f. 20). V-se que, com a prova documental, alguns imveis foram adquiridos antes do casamento e do pacto antenupcial (o apartamento e a chcara) e, outros, depois. Mas a pretenso do apelante anular todas as transferncias, mesmo aquelas ocorridas antes do casamento, sob o fundamento de que, na ocasio das compras, possua um relacionamento com Rosngela Maria Nogueira de Freitas e os bens foram adquiridos com esforos comuns ou dinheiro de ambos. Contudo, os depoimentos das testemunhas arroladas pelo apelante so contraditrios quanto existncia do relacionamento anterior ao casamento; ou seja, enquanto a testemunha Leda Galupo Domingos (f. 150) afirma que antes de Renato e Rosngela se casarem moraram juntos durante aproximadamente dois anos, a outra depoente, Ana Maria Santana (f. 135/136), aps aduzir que o casal passou a viver junto no ano de 2000, vindo a se casar no ano de 2001, tambm asseverou
que, s depois que se casaram, Renato e Rosngela passaram a morar sob o mesmo teto, acrescentando que, antes de se casarem, os dois apenas se encontravam, ficando em hotis no fim de semana, quando ela vinha de Ipatinga. V-se que no existe uma prova cabal da existncia do relacionamento em data anterior ao casamento, mas apenas afirmaes contraditrias das testemunhas. Alm disso, se casaram pelo regime da comunho universal de bens, inclusive com pacto antenupcial, porque queriam marcar juridicamente o incio do relacionamento. Consequentemente, todas as questes patrimoniais anteriores devem ser consideradas resolvidas, principalmente o fato de a falecida ter adquirido bens em nome do filho antes do matrimnio. Portanto, se o apartamento e a chcara foram comprados antes do casamento e no restou demonstrado que eles foram adquiridos pelo esforo comum, inexiste a alegada simulao e, consequentemente, no h falar em vcio do ato jurdico. Em relao aos terrenos, cabe outra anlise, haja vista que as escrituras foram lavradas em 11.01.02, isto , trs meses e vinte e um dias depois do casamento (22.09.01). Entretanto, observando os fatos e provas, verifica-se que foi uma compra realizada por parte de Rosngela para que o bem fosse registrado em nome do filho, tanto que a vendedora Sylvia de Moura Melo (f. 134) afirmou que, primeiro, foi procurada por Rosngela e, no dia de assinar a escritura, o pagamento foi feito em dinheiro vivo diretamente pela Sra. Rosngela. Alis, o fato de que o imvel era para o filho, embora essa situao no tenha ficado expressa, estava claro desde o princpio do negcio, porque a falecida disse para a vendedora que tinha um filho [...], que ele mexia com natao e que ento iriam construir uma praa de esportes nesses cinco lotes [...], a fim de que ele pudesse ficar ali e ensinar natao s crianas daquela regio. Nessas circunstncias, irrelevante o fato de o adquirente ter 11 anos de idade e no possuir renda prpria, uma vez que o autor deveria ter provado a simulao por parte de Rosngela para engan-lo, passando para outrem o patrimnio que era do casal, ou fruto do esforo e trabalho comuns. Mas inexiste tal prova nos autos. Essa assertiva de que no h provas sobre a simulao foi muito bem sintetizada pelo MM. Juiz a quo, que, prximo das partes e das testemunhas, considerou (f. 184/185):
E tambm por mais de um motivo, decido que no h que se falar em simulao do negcio relativo compra dos cinco lotes. [...]
De se ressaltar, inclusive, que no h uma prova sequer, inclusive testemunhal, a confirmar a assertiva do autor de que houve a simulao, de que a compra, na realidade, foi feita pelo casal Renato e Rosngela, e em prol destes. E fosse verdade mesmo que a compra estivesse sendo feita pelo casal, e no pelo menor, teria o autor participado do ato, ou seja, do ato de lavratura da escritura de compra e venda, situao a nos tornar possvel, que, pelo contrrio, o autor assentia para o fato de que o imvel pertencia, de fato, ao menor [...].
Tudo indica, portanto, certo oportunismo do autor em face da frustrao de seu casamento meses aps, e, aproveitando-se da ausncia de sua ex-esposa, para tentar se apoderar de um bem que sabe no lhe pertencer, valendo-se da presente ao anulatria e utilizando o simples argumento de que o menor no tinha recursos para adquirir os imveis. Ora, necessrio repetir, a nica prova existente que houve um casamento antecedido com pacto antenupcial e que a compra dos lotes aconteceu alguns dias aps. Todavia, disso no se pode extrair a ocorrncia da simulao. Ademais, se a testemunha Ana Maria Santana (f. 135/136) afirma que, na poca do casamento, o autor ainda era estagirio, no sabendo de outras rendas dele; que no sabe informar se na poca da compra dos imveis ele trabalhava, e, depois responde, que se recorda agora que o autor era estagirio, exercia o cargo de escrivo de polcia, muito pouco provvel que pudesse despender das quantias para aquisio dos imveis, contrariamente falecida, que possua escritrio de advocacia em Ipatinga/MG. Em concluso, o apelante alegou simulao por parte da falecida Rosngela Maria Nogueira de Freitas, porque a aquisio dos bens se deu na constncia do relacionamento e do casamento, mas acabaram transferidos para o filho dela. Contudo, a prova dos autos foi no sentido de que dois dos negcios (apartamento e chcara) foram feitos antes do casamento e o ltimo (terrenos), apesar de ter acontecido aps o matrimnio, foi integralizado e pago pela falecida, sem participao (pagamento) do apelante. Portanto, no h prova do alegado vcio social e, como tem decidido este egrgio Tribunal, impe-se a improcedncia do pedido:
Processo civil e civil. Ao anulatria. Escritura pblica de compra e venda. Simulao. Vcio no demonstrado. Validade do negcio. - falta de prova da simulao invocada como causa para declarao de nulidade da escritura de compra e venda de bem imvel, a improcedncia da pretenso anulatria de rigor (TJMG - Acrdo n 1.0592.05.0010491/002(1) - Relator: Des. Saldanha da Fonseca - Data do julgamento: 1.12.2010 - Data da publicao: 12.01.2011). Apelao cvel. Ao anulatria de negcio jurdico. Escritura pblica. Simulao. Necessidade de prova de ocorrncia
do vicio. No verificada. Honorrios sucumbenciais. 1. Para que fique caracterizada a simulao, o caso concreto deve, indispensavelmente, se enquadrar em alguma das hipteses previstas no art. 167, 1, do Cdigo Civil. 2. Nos moldes do art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil, nus do autor a prova dos fatos constitutivos do seu direito. Assim, uma vez no provada a veracidade das informaes do autor, a ao que visa anulao de um negcio em razo de suposta simulao deve ser julgada improcedente. 3. Nas causas em que no houver condenao e nas demandas de valor excessivamente alto ou muito baixo, o juiz no est vinculado necessariamente aos parmetros legais, podendo valer-se da equidade, para fins de fixao da referida verba, conforme previsto no art. 20, 4, do Cdigo de Processo Civil (TJMG - Acrdo n 1.0439.04.030588-0/002(1) - Relator: Des. Wagner Wilson - Data do julgamento: 20.10.2010 - Data da publicao: 17.12.2010). Ao anulatria de negcio jurdico. Escritura pblica de compra e venda de imvel. Vcio no comprovado. Validade do negcio realizado. Recurso no provido. - Quando, em sede de ao anulatria de ato jurdico, a autora no se desincumbe da prova que a simulao cometida pela parte r causou-lhe prejuzo ou violou algum dispositivo legal, improcede a mais no poder o pedido inserto no bojo daquela referida ao. - Consoante o art. 333 do Cdigo de Processo Civil cabe ao autor a comprovao dos fatos constitutivos de seu direito e ao ru a prova de eventos impeditivos, modificativos ou extintivos do direito do autor (TJMG - Acrdo n 1.0521.99.005396-4/001(1) - Relator: Des. Belizrio de Lacerda - Data do julgamento: 08.04.2008 - Data da publicao: 23.04.2008).
Ante o exposto, nego provimento ao recurso de apelao e mantenho a sentena pelos seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas e despesas, pelo apelante, observada as disposies do art. 12 da Lei n 1.060, de 1950. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDUARDO MARIN DA CUNHA e LUCIANO PINTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Comodato - Locao - Transmutao Impossibilidade - Cdigo Civil de 1916 Art. 1.252 - Aplicao - Interpretao
Ementa: Contrato de comodato. Locao. Transmutao. Impossibilidade. CCB/16. Aplicao. Art. 1.252. Interpretao. - Segundo o princpio tempus regit actum, se o contrato foi celebrado sob a existncia de uma lei, ainda que seus efeitos se projetem no futuro, ditos efeitos no se
247
submetem lei posterior, porque o contrato fica subjugado lei do tempo em que houve a celebrao. - O comodato firmado sob a vigncia do CCB/16 obedece ao art. 1.252, que obriga o comodatrio constitudo em mora a, alm de por ela responder, pagar o aluguel da coisa durante o tempo do atraso em restitu-la. Trata-se de estipulao compensatria, que no tem o condo de transmutar a natureza do contrato, embora outorgue ao comodante o direito de arbitrar o valor na forma do art. 1.196 da antiga Norma Civil ptria. APELAO CVEL N 1.0024.08.958356-1/004 - Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Cantina Anchielito Ltda. - Apelantes adesivos: Newton de Paiva Ferreira Filho e outro - Apelados: Newton de Paiva Ferreira Filho e outro, Cantina Anchielito Ltda. - Relator: DES. ANTNIO BISPO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO DE APELAO. DAR PROVIMENTO AO RECURSO ADESIVO. Belo Horizonte, 18 de agosto de 2011. - Antnio Bispo - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO BISPO - Cantina Anchielito Ltda. e Newton de Paiva Ferreira Filho e outros apelaram contra a v. sentena que julgou procedente o pedido formulado de reintegrao de posse manejado em desfavor da apelante principal, que, s f. 224/228, rebela-se contra o entendimento monocrtico que considerou como no provada a alegao de que forneceu lanches em carter de pagamento pelo aluguel do espao utilizado, no tendo o ilustre Sentenciante, no seu entender, dado a devida interpretao aos documentos de f. 101/105, nos quais constam declaraes exaradas sob as penas da lei, por pessoas que sabiam dessa transao, tendo conhecimento, tambm, de que o valor do referido aluguel era de quatro mil reais. Da mesma forma, inconformada, combate a interpretao dada clusula nona do contrato discutido, na qual est prevista a aceitao tcita do vnculo locatcio futuro em valor a ser estipulado unilateralmente pelo comodante, o que prova que o primitivo contrato de comodato se transformou em contrato de locao, no podendo o MM. Juiz da causa conferir ao contrato uma soluo
diferente daquela correspondente vontade das partes contratantes. Destaca que a condio para que o referido pacto deixasse de ser um comodato e passasse a ser uma locao era a extenso de sua vigncia alm dos noventa dias inicialmente estabelecidos, o que veio a acontecer, considerando-se a data de sua assinatura, ocorrida no ano de 1977 e sua vigncia at 2008. Por fim, destaca que as declaraes colhidas no foram impugnadas pela parte contrria, lembrando que o direito reconhecido aos aqui apelados no possui consistncia, tanto que a segunda instncia chegou a suspender os efeitos da liminar reintegratria deferida em primeiro grau, contudo, quando tal aconteceu, a ordem j havia sido cumprida. Tambm irresignados, apelam adesivamente os autores da ao com as razes de f. 232/237, pedindo que seja arbitrado o aluguel mensal e hum mil reais desde o incio do esbulho possessrio, (12.12.2007) at (25.101.2008), como requerido na inicial, bem assim que sejam majorados os honorrios advocatcios, segundo orientao do 3 e alneas do art. 20 do CPC. Destaca que o pagamento postulado como alugueres dever ser determinado segundo os termos da sentena, ou seja, a ttulo de penalidade, para que se mantenha a coerncia com os termos do decisum, no sentido da impossibilidade de se transformar um contrato de comodato em locao. Quanto verba patronal, junta jurisprudncia favorvel majorao pleiteada, por entender que, tal como fixada, a importncia desmerece o trabalho realizado pelo profissional neste feito, o que justifica o pedido de reforma da sentena. Houve a oposio de um embargo de declarao contra deciso que negou seguimento a um agravo interno manejado pelos apelantes adesivos, recurso este que foi rejeitado, tendo o Relator ordenado a retificao da autuao quanto aos embargantes, f. 252. Sem contrarrazes, f. 239/244. Recursos prprios, tempestivos, deles conheo. Devido natureza da matria sob discusso, analiso ambos os recursos conjuntamente. O presente feito surgiu dos pedidos formulados f. 05, pela reintegrao in limine litis da autora, na posse do imvel utilizado pela r e a condenao desta ltima ao pagamento de quantia no valor de hum mil reais mensais pelo perodo de doze de dezembro de dois mil e sete at a data da desocupao do imvel, com a consequente reintegrao definitiva da parte autora na posse do bem, tudo com base no contrato de comodato f. 25/26, firmado em primeiro de fevereiro de 1977. Diz o conhecido princpio tempus regit actum: se o contrato foi celebrado sob a existncia de uma lei, ainda
que seus efeitos se projetem no futuro, ditos efeitos no se submetem lei posterior, porque o contrato fica subjugado lei do tempo em que houve a celebrao. Pois bem. Ao tempo da celebrao do contrato aqui considerado, 1977, vigia o CCB/16, cujo art. 1.252 prescrevia: O comodatrio constitudo em mora, alm de por ela responder, pagar o aluguel da coisa durante o tempo do atraso em restitu-la. Essa norma justificou a insero da clusula nona no contrato em tela, assim redigida:
O comodatrio renuncia expressamente ao direito de invocar qualquer ao possessria sobre a coisa, se notificado da extino do comodato pelo comodante, afirmando desde j sua aceitao tcita ao vnculo locatcio futuro, no valor a ser estipulado unilateralmente pelo comodante, caso ultrapasse, ainda que por um nico dia, o prazo de noventa dias para restituio da coisa emprestada.
capazes de comprovar a entrega dos lanches e o custo dos mesmos, meio de evidenciar a hiptese de permuta. A teor da doutrina,
O mundo do julgador o processo, de sorte que o que no est nos autos para o juiz no existe. No basta alegar e arrazoar, indispensvel provar no processo que os fatos que justificam a medida judicial invocada so reais (THEODORO JNIOR, Humberto. Curso de direito processual civil. 16. ed. Rio de Janeiro: Forense, v. 2, p. 403).
Assim,
[...] necessrio que o autor leve ao magistrado um mnimo de demonstrao no sentido de que sua alegao verossmil. Que oferea elementos, ou dados, ou indcios quaisquer que, em confronto com a narrao das circunstncias de que d conta a inicial, que, em cotejo com a descrio dos fatos que consubstanciam o direito controvertido, possam, a priori, indiciar, apontar, sugerir, induzir um qu de verdade [...] (JTJSP 203/118).
Com efeito, a prescrio contratual seguiu a norma civil ento em vigor, hbil em estabelecer que o atraso na entrega do bem, aps a devida constituio do comodatrio em mora, faria nascer para este a obrigao de pagar alugueres pelo tempo em que permanecesse na posse indevida da coisa. No se trata, por bvio, de uma transmutao da natureza do contrato de comodato em contrato de aluguel, como quer fazer crer a aqui apelante principal, mas to somente de uma estipulao legal, excepcional, visando proteo do comodante e explicada por Clvis Bevilqua, na forma que segue:
[...] O que h de particular no dispositivo do artigo 1.252 que o comodatrio, que se atrasa em restituir o objeto empresado, fica obrigado a pagar aluguel da coisa, desde o momento em que se atrasou. Que aluguel? O que o dono da coisa arbitrar, segundo a regra do artigo 1.196 (Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado - Edio Histrica, p. 356).
Tecidas essas consideraes, h que ser mantida a v. sentena na parte em que afastou a pretenso da apelante principal de ver reconhecido, no pacto que a ligava aos autores da ao, um contrato de locao, ficando bem esclarecida a correta interpretao a ser dada clusula contratual invocada nas razes recursais. Quanto aos depoimentos das testemunhas ouvidas, tambm no merece reparos a deciso singular, no se mostrando eles suficientes para demonstrar o pagamento dos valores mensais a qualquer ttulo ou por qualquer forma, efetuados pela r da ao em favor dos autores, bem assim a existncia de permuta ou de um contrato verbal que ligasse as pessoas jurdicas demandantes. Mesmo as testemunhas que afirmaram a existncia do mencionado pagamento mensal disseram desconhecer o contrato ou a existncia de registros contbeis
Na espcie, no logrou xito a apelante principal em sua tese de defesa. Quanto aos apelantes adesivos, tm razo relativamente aos dois pedidos apresentados. Os documentos de f. 48 e 63 comprovam a data da constituio em mora da comodatria, bem assim data em que os autores foram reintegrados na posse do bem, perodo em que fazem jus ao pagamento da quantia prevista no art. 1.252 da antiga norma civil ptria e fixada no valor de hum mil reais mensais, como pleiteado f. 05. Trata-se de compensao legalmente prevista, sendo devida aos apelantes adesivos, devendo-se, por isso, reformar a v. sentena nesse tocante para determinar o pagamento da quantia acrescida de juros mora de um por cento ao ms e correo monetria pelos ndices da PCJMG, tudo a contar da data da prolao da presente deciso. Ante o exposto, nego provimento ao apelo principal e dou provimento ao apelo adesivo, reformando a v. sentena na forma acima descrita e, tambm, para inverter os nus sucumbenciais e condenar a apelante principal a arcar com as despesas processuais, aos honorrios advocatcios, que fixo em dez por cento do valor da condenao, e com as custas recursais. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS AFFONSO DA COSTA CRTES e TIAGO PINTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO DE APELAO. DERAM PROVIMENTO AO RECURSO ADESIVO.
...
249
Carteira nacional de habilitao - Expedio originria por outro Estado da Federao Transferncia efetivada - Renovao Impossibilidade - Lanamento de restrio Desbloqueio a cargo do Estado onde o agente se habilitou - Sentena reformada
Ementa: Reexame necessrio. Ao declaratria. Carteira nacional de habilitao. Impedimento lanado pelo Detran/BA. Responsvel pela expedio originria do documento. Declarao de validade da CNH e determinao de expedio do documento renovado pelo Detran-MG. Sentena reformada. - Deve ser reformada a sentena que declara vlida a CNH e determina sua expedio pelo Detran-MG, se comprovado que o impedimento foi lanado por Departamento de Trnsito de outro Estado da Federao, responsvel pela emisso originria do aludido documento. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0024.06.9935443/003 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 7 Vara de Fazenda da Comarca de Belo Horizonte - Autor: Serafim da Conceio Peixoto - Ru: Estado de Minas Gerais - Relator: DES. AFRNIO VILELA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Brando Teixeira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REEXAME NECESSRIO, REFORMAR A SENTENA, VENCIDO O VOGAL EM PARTE. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2011. - Afrnio Vilela - Relator. Notas taquigrficas DES. AFRNIO VILELA - Trata-se de remessa oficial da sentena de f. 41/44, que nos autos da ao ordinria ajuizada por Serafim da Conceio Peixoto em face do Estado de Minas Gerais julgou procedente o pedido para condenar o ru a declarar vlida e expedir a CNH do autor, registrada sob o n 01602757510, excluindo do pronturio o impedimento referente duplicidade do PGU. Rejeitados os embargos de declarao deduzidos s f. 46/47, foi interposto recurso de agravo em face da deciso de f. 48/49, ao qual foi negado provimento, deciso esta que foi reformada nos moldes do acrdo
firmado em sede do recurso especial de n 1.196.584MG (f. 98/100). No houve interposio de recurso(s) voluntrio(s). Sedimentada a questo no mbito deste processo a obrigatoriedade de sujeio da sentena ao duplo grau de jurisdio, em consonncia com o desate do recurso especial outrora interposto pelo Estado de Minas Gerais, conheo da remessa oficial. Observo que a controvrsia em debate difere das vrias outras submetidas a este Relator, em que os autores obtiveram, em outros Estados da Federao, a primeira habilitao, e postulam, judicialmente, a transferncia de seus pronturios para Minas Gerais quando da renovao. Nos julgados respectivos tenho entendido que a transferncia est condicionada comprovao, por parte do condutor, de que, ao tempo em que obteve a primeira habilitao, ele residia no Estado em que logrou obteno da CNH, haja vista a notria existncia de mfia envolvendo o seguimento, consoante largamente noticiado pela imprensa. Todavia, no caso sub judice, conquanto j promovida a transferncia do pronturio a este Estado, incabvel determinar que o Detran-MG expea a CNH renovada, visto que no foi o responsvel pelo lanamento da restrio. Restou incontroverso que o autor se habilitou em 20.12.1995 no Estado da Bahia, transferiu seu pronturio para Minas Gerais no ano de 2000 e que, vencida a CNH, em 20.12.2005, renovou os exames de sanidade fsica e mental, frustrada, no entanto, expedio da carteira renovada em razo da constatao da existncia de outro condutor com o mesmo nmero de pronturio (PGU). O contedo de f. 09 revela que, em 27.04.2006, o Detran-BA inseriu bloqueio em nome do apelante, em razo da constatao de o nmero do PGU 226070603BA pertencer ao condutor Josivam Manoel Fernandes, autntico habilitado para a 27 Ciretran de Senhor do Bonfim, desde 15/01/1998, ressaltando que na srie no houve duplicidade. Com isso, lanado o impedimento na Base Nacional da CNH, somente o ente da Federao onde o apelado se habilitou - Estado da Bahia - que possui autorizao e competncia para promover o desbloqueio, sendo invivel, sob o prisma tcnico e jurdico, acolher a pretenso de emisso da CNH por Departamento de Trnsito de outro Estado da Federao. A realizao do exame de sanidade fsica e mental no autoriza a emisso da CNH, impondo-se a prvia regularizao do registro do condutor junto ao rgo de trnsito responsvel pela expedio do documento. Demais disso, chama ateno que, mesmo afastada a possibilidade de irregularidade relacionada ao condutor habilitado posteriormente, em 1998, o apelado no trouxe qualquer documento que comprove a alegao de
DES. RONEY OLIVEIRA - Com o Relator. DES. BRANDO TEIXEIRA - Peo vista dos autos. Smula - O RELATOR REFORMAVA A SENTENA EM REEXAME NECESSRIO. PEDIU VISTA O VOGAL. Notas taquigrficas DES. BRANDO TEIXEIRA (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 13.09.2011, a meu pedido, aps votarem o Relator e o Revisor dando provimento ao recurso. O meu voto o seguinte: Em seu judicioso voto, o em. Relator, Desembargador Afrnio Vilela, reformou, em reexame necessrio, a sentena - que julgou procedente o pedido para condenar o ru a declarar vlida e expedir a CNH do autor, registrada sob o n 01602757510, excluindo do pronturio o impedimento referente duplicidade do PGU - para julgar improcedentes os pedidos iniciais. O em. Desembargador Relator considerou que, embora j tenha ocorrido a transferncia do pronturio da CNH do Estado da Bahia para o Estado de Minas Gerais, ru no processo, seria incabvel determinar que o Detran-MG expea a CNH renovada, visto que no teria sido o rgo responsvel pelo lanamento da restrio. Data venia, ouso divergir parcialmente do respeitvel entendimento adotado. Depreende-se do compulsar dos autos que o mrito da questo devolvida apreciao deste eg. Sodalcio, por via do reexame necessrio, envolve pedido de declarao de validade da carteira nacional de habilitao, cujo pronturio fora transferido do Estado da Bahia para o Estado de Minas Gerais. A despeito de ter ocorrido a transferncia da CNH para o Detran-MG, o autor no
251
ter residido no Estado da Bahia quando da obteno da CNH, fato este que corrobora a necessidade de reforma da sentena. Dessarte, deve ser reformada a sentena que declara vlida a CNH e determina sua expedio pelo Detran-MG, se comprovado que o impedimento foi lanado por Departamento de Trnsito de outro Estado da Federao, responsvel pela emisso originria do aludido documento. Isso posto, dou provimento ao recurso para julgar improcedentes os pedidos iniciais, condenando, por conseguinte, o autor/apelante ao pagamento das custas processuais, inclusive recursais, e honorrios advocatcios no patamar arbitrado na r. sentena (R$1.200,00), suspensa a exigibilidade porquanto sob os auspcios da gratuidade judiciria.
teria obtido a sua renovao, por constar impedimento relativo duplicidade de registro no Detran-BA. A pretenso do autor apenas parcialmente procedente, porque, se por um lado, ele no pode ser impedido de renovar sua CNH em razo de ainda constar impedimento em seu pronturio relativo duplicidade de registro sob o mesmo nmero, por outro, tal impedimento no deve ser sumariamente excludo de seu pronturio, possibilitando ao Poder Pblico a investigao da regularidade da situao do condutor. Ora, o direito de a Administrao Pblica (no caso, o Detran) apurar irregularidade na obteno da CNH no ilimitado, permitindo a averiguao de eventuais irregularidades por meio de processo administrativo, com durao por prazo razovel e sem imposio de penalidades antes de sua concluso. Saliente-se que a Resoluo n 182/2005 do Contran prev no seu art. 24 que, no curso do processo administrativo instaurado para suspenso do direito de dirigir e para cassao de CNH, no poder incidir qualquer restrio no pronturio para fins de transferncia deste documento para outra unidade da Federao. Logo, entende-se que, se no cabe limitao para fins de transferncia, tambm no deve incidir impedimento para fins de renovao da CNH j transferida para o Detran de outro Estado da Federao. Assim, o mero impedimento administrativo, sem comprovao da concluso de eventual procedimento instaurado para apurao de irregularidade, data venia, no pode impedir efetivao do direito do autor de obter a renovao de sua CNH. Note-se que a renovao da CNH pelo Detran do Estado de Minas Gerais no obsta a continuidade das investigaes de eventuais irregularidades pelo Detran do Estado da Bahia, inclusive com possibilidade de aplicao de penalidade por esse rgo de trnsito, nos termos dos 1 e 2 do art. 24 da Resoluo n 182/05 do Contran. Por tais razes, conclui-se que a sentena merece parcial reforma, para que o pedido inicial seja julgado parcialmente procedente, to somente para determinar a renovao da CNH do autor, observadas as formalidades legais, nos termos acima expostos. Por outro lado, o pedido inaugural para que se proceda excluso do impedimento em seu pronturio relativo duplicidade de registro sob o mesmo nmero deve ser julgado improcedente, a um, porque se deve possibilitar Administrao Pblica a investigao da regularidade da situao do condutor e, a dois, porque o autor no logrou xito em comprovar que no h a referida duplicidade ou que esta ocorreu por erro da Administrao. Concluso. Pelo exposto, e renovando vnia ao em. Des. Relator, divirjo parcialmente do voto condutor, para, em
reexame necessrio, reformar parcialmente a sentena, julgando o pedido inicial parcialmente procedente, to somente para determinar a renovao da CNH do autor, observadas as formalidades legais, nos termos acima expostos, e julgando improcedente o pedido de excluso do impedimento no pronturio do autor relativo duplicidade de registro. Smula - EM REEXAME NECESSRIO, REFORMARAM A SENTENA, VENCIDO O VOGAL EM PARTE.
Notas taquigrficas DES. PEIXOTO HENRIQUES - Via agravo de instrumento, insurge-se o Estado de Minas Gerais contra deciso que, exarada em ao ordinria ajuizada em seu desfavor pelo Municpio de Minas Novas, deferiu a tutela antecipada para determinar-lhe a retirada do nome do autor/agravado do cadastro do SIAFI,
no prazo de 48 (quarenta e oito) horas, sob pena de eventual recusa configurar ato de improbidade administrativa do art. 11, II, da Lei n 8.429/92 e dar ensejo aplicao de multa diria de R$ 1.000,00 (mil reais), limitada ao valor R$ 50.000,00 (cinquenta mil reais), a incidir sob o destinatrio da ordem.
...
Agravo de instrumento - Tutela antecipada que ordena a retirada do nome do municpio do cadastro de inadimplentes (SIAFI) - Incensurabilidade - Inadimplncia incomprovada - Ausncia de pronunciamento administrativo definitivo - Art. 526 do CPC - Descumprimento - Inocorrncia - Prova - Acompanhamento processual - Stio eletrnico Possibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Administrativo. Tutela antecipada que ordena a retirada do nome do municpio do cadastro de inadimplentes (SIAFI). Incensurabilidade. Recurso desprovido. - Inexistindo seguro e definitivo pronunciamento administrativo acerca de uma das hipteses de inadimplncia que, a teor do art. 10, II, 1, do Decreto Estadual n 43.635/2003, justificaria a inscrio do ente municipal no SIAFI/MG e, ainda, no sendo descartvel a possibilidade de que o mesmo faa jus liberao prevista no 2 dessa regra, incensurvel a antecipao da tutela jurisdicional que ordena a retirada do nome do municpio daquele cadastro de inadimplentes. Por ter consequncias sabidamente nefastas para os muncipes, a inscrio do municpio no SIAFI inaceitvel num contexto em que dvidas ainda pairem sobre a real existncia de sua dvida. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.11. 005183-6/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Estado de Minas Gerais - Agravado: Municpio de Minas Novas - Relator: DES. PEIXOTO HENRIQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Peixoto Henriques, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2011. - Peixoto Henriques - Relator.
Em linhas gerais, aduz o agravante: que evidente a ausncia do requisito do fumus boni iuris, pois no h para o agravado qualquer possibilidade de xito no manejo da presente ao ordinria; que as graves irregularidades que levaram rejeio das contas do Municpio permitem antever que a incluso do municpio no SIAFI ser inevitvel; que nunca foi requisito para a incluso no SIAFI o exaurimento do processo de tomada de contas especial; que a incluso do agravado no SIAFI foi feita apenas aps decorrido o prazo de defesa, sendo, portanto, absolutamente regular; que a inscrio no SIAFI no era medida apenas regular, mas sim necessria. Pede o efeito suspensivo e, ao final, o provimento. Bem instrudo o agravo (f. 08/312-TJ). Desnecessrio o preparo (art. 511, 1, do CPC). Indeferi o efeito suspensivo. Ofertada contraminuta. Dispensei as informaes e o parecer ministerial. Conquanto admissvel, improcedente o agravo. Por primeiro, no que tange alegao de descumprimento do art. 526 do CPC feita em contraminuta, deixo de acolh-la porquanto o agravado, ao contrrio do que lhe competia, no fez prova satisfatria de sua efetiva ocorrncia. Embora possvel admitir a validade das informaes constantes do stio eletrnico disponibilizado por este eg. TJMG para acompanhamento do andamento processual (REsp n 1.186.276/RS, 3 T/STJ, Rel. Min. Massami Uyeda, DJe 03.02.2011), fato que este agravo foi interposto aos 25.02.2011 (f. 02) e o informe aqui acostado pelo agravado f. 329-TJ para comprovar descumprido o art. 526 do CPC registra que, no mesmo dia 25.02.2011 e logo aps o Procurador do Estado que subscreve a inicial deste recurso haver devolvido Secretaria os autos da ao matriz, foi protocolizada petio, o que, mngua de prova segura, que competia ao agravado produzir, leva-nos a dar pelo atendimento do art. 526 do CPC. Rejeito, pois, a preliminar. Prova faz o documento aqui reproduzido f. 267-TJ que a SETOP/MG (Secretaria de Estado de Transportes e Obras Pblicas de Minas Gerais), aos 09.12.2010,
negativou o agravado no SIAFI (Sistema Integrado da Administrao Financeira do Estado de Minas Gerais), tendo sido anotada a seguinte justificativa: Bloqueado tendo em vista que o Convnio 794/2007 encontra-se em Tomada de Contas Especial e foi constatado a no concluso da obra, conforme MEMO/NTCE/08/2010. Pela documentao acostada, v-se que o dito convnio importou no repasse do agravante para o agravado da quantia de R$100.000,00, destinada ao melhoramento das vias pblicas no Municpio de Minas Novas (v. f. 21/29-TJ). Entretanto, como faz prova o documento de f. 88/90, aps as Consideraes finais de anlise da Prestao de Contas desse convnio haver concludo pela irregularidade, sob o aspecto financeiro desta Prestao de Contas (v. f. 89, item 4, alnea a), o Subsecretrio de Obras Pblicas, aos 13.09.2010, determinou: a aprovao da prestao de contas e baixa no Sistema Compensado e, ainda, que o processo seja encaminhado Comisso de Tomada de Contas Especial, para anlise e providncias (f. 90-TJ, in fine). A SETOP/MG, portanto, aprovou a prestao de contas e deflagrou Tomada de Contas Especial para anlise e providncias sobre irregularidades financeiras por ela descortinadas. E, consoante Relatrio de Dados do Processo TCEMG aqui reproduzido f. 297-TJ, possvel constatar que dita TCE (Tomada de Contas Especial) foi instaurada pela Sec. de Estado de Transportes e Obras Pblicas, atravs da Resoluo n 039/2010, visando apurar a responsabilidade e quantificar o prejuzo causado ao errio quanto s possveis irregularidades na aplicao dos recursos repassados pela SETOP ao Municpio de Minas Novas, mediante Convnio 794/07, de 14/09/2007. Ora, venhamos e convenhamos, no h um seguro e definitivo pronunciamento administrativo acerca de uma das hipteses de inadimplncia que, a teor do art. 10, II, 1, do Decreto Estadual n 43.635/2003, justificaria a inscrio do ente municipal no SIAFI/MG. Eis os casos de inadimplncia que autorizam negativao:
Art. 10. vedada a destinao de recursos de qualquer espcie: [...] II - para municpio, rgo ou entidade de direito pblico ou privado, que esteja em mora, inadimplente com outro convnio ou que no esteja em situao de regularidade para com o Estado ou com entidades da Administrao Pblica Estadual Indireta; salvo aquelas relativas a aes de educao, sade e assistncia social, conforme pargrafo 3 do art. 25 da Lei Complementar Federal n 101, de 2000; ou [...] 1 Para os efeitos do inciso II deste artigo considera-se inadimplente, devendo a Superintendncia de Planejamento, Gesto e Finanas ou unidade administrativa equivalente do concedente proceder a inscrio no Sistema Integrado de Administrao Financeira - SIAFI/MG, o convenente que:
I - no apresentar a prestao de contas, parcial ou final, dos recursos recebidos, nos prazos estipulados neste Decreto; II - no tiver sua prestao de contas aprovada pelo concedente; ou III - estiver em dbito junto a rgos e entidades da Administrao Pblica Estadual, pertinente a obrigaes fiscais ou a contribuies legais (DE n 43.635/10).
Ainda que se queira desprezar a aprovao da prestao de contas determinada pelo Subsecretrio de Obras Pblicas e, assim, enquadrar o agravado na hiptese do art. 10, 1, II, do DE n 43.635/10, no descartvel a possibilidade de que ao caso se aplique o 2 do mesmo preceito, que assim diz:
2 Nas hipteses previstas nos incisos I e II do 1, caso o administrador no seja o responsvel pelas irregularidades apontadas, e uma vez comprovada a instaurao de Tomada de Contas Especial, com ao judicial de cobrana do dbito, comunicao ao Tribunal de Contas e inscrio do responsvel em conta de ativo Diversos Responsveis, poder ser liberada para receber novas transferncias, mediante suspenso da inadimplncia por ato expresso do ordenador de despesa do rgo concedente.
A mera existncia da TCE d credibilidade assertiva da d. Julgadora a quo no sentido de que:

a atitude perpetrada pelo requerido representa a imposio de uma sano ao ente federativo sem que, ao menos, houvesse o exaurimento do procedimento administrativo pertinente (f. 304-TJ).
que, como bem lembra o agravado, esta 7 CCv/ TJMG, sob a sempre segura e lcida relatoria do em. Des. Wander Marotta, assim j assentou:
Ao ordinria. Obrigao de no fazer. Inadimplncia. Inscrio no cadastro de inadimplentes. CADIN e SIAF. Cerceamento de defesa. inadmissvel o bloqueio do Municpio no SIAFI, impedindo-o de obter os recursos necessrios ao atendimento das necessidades bsicas dos administrados, que no podem ser penalizados em razo de conduta dos administradores. Deve o Estado, antes de tomar a medida drstica, ou de aplicar sano to rigorosa, garantir ao Municpio a oportunidade de discutir ou no a possibilidade do bloqueio, com ampla defesa, antes de se ver frustrado em seus crditos (AC n 1.0607.03.011783-4/002, 7 CCv/ TJMG, Rel. Des. Wander Marotta, DJ de 23.04.2008).
Com efeito, por ter consequncias sabidamente nefastas para os muncipes, a inscrio do Municpio no SIAFI inaceitvel num contexto em que dvidas ainda pairem sobre a real existncia de sua dvida. Nesse contexto, ao contrrio do que prega o agravante, h suficiente plausibilidade jurdica do direito afirmado pelo agravado na inicial da ao matriz, o que obsta a reforma da deciso agravada. Isto posto, rejeitando a preliminar de descumprimento do art. 526 do CPC, nego provimento a este agravo de instrumento. Custas recursais, ex lege (LE n 14.939/03).
253
como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES OLIVEIRA FIRMO e WASHINGTON FERREIRA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
...
Obrigao de fazer - Municpio - Fornecimento de passagens areas - Tratamento mdico Localidade diversa da residncia do paciente Direito do cidado e dever do Estado - Proteo constitucional - Art. 196 da CF/88 - Inteligncia Antecipao de tutela - Possibilidade Verossimilhana das alegaes - Perigo da demora - Sade - Relevncia do bem jurdico
Ementa: Ao ordinria. Fornecimento de passagens areas para a realizao de tratamento mdico em localidade diversa da residncia da paciente. Direito do cidado e dever do Estado. Proteo constitucional sade, vida e dignidade da pessoa humana. Tutela antecipada. Requisitos presentes. Recurso no provido. - Existindo prova inequvoca que autoriza a concluso pela verossimilhana do alegado e presente o fundado receio de leso grave ou de difcil reparao ao direito da autora, confirma-se a antecipao dos efeitos da tutela deferida no Juzo de origem. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0313.10. 026275-4/001 - Comarca de Ipatinga - Agravante: Municpio de Ipatinga - Interessado: Estado de Minas Gerais - Agravada: A.C.S.G., representada pela me A.S.S.G. - Relator: DES. EDILSON FERNANDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2011. - Edilson Fernandes - Relator. Notas taquigrficas DES. EDILSON FERNANDES - Trata-se de recurso interposto contra a r. deciso de f. 83/85-TJ, proferida nos autos da ao ordinria ajuizada por A.C.S.G., representada pela me A.S.S.G. contra o Estado de Minas Gerais e o Municpio de Ipatinga, que concedeu a antecipao
da tutela para determinar que o ente pblico municipal providencie passagens areas para que a autora se desloque para a cidade de So Paulo onde se submeter a tratamento mdico, sob pena de multa diria de R$500,00, limitada ao valor de R$20.000,00. Em suas razes, o Municpio de Ipatinga sustenta a ausncia de comprovao quanto impossibilidade de deslocamento por outro meio de transporte que no o areo. Afirma que no h prova cabal de que o tratamento disponibilizado no Estado de So Paulo seja o nico capaz de melhorar a qualidade de vida da autora. Argumenta tambm que so pr-requisitos para a concesso de tratamento fora de domiclio o esgotamento de todos os meios disponibilizados na localidade de residncia da paciente e a possibilidade de cura, os quais no restaram demonstrados no caso em exame. Pugna, ao final, pelo provimento do recurso (f. 02/10). Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. A autora ajuizou ao ordinria de obrigao de fazer em face do Municpio de Ipatinga e do Estado de Minas Gerais, visando sejam os entes pblicos compelidos a lhe fornecer passagens areas, bem como para sua acompanhante, e ajuda de custo, para a realizao de tratamento mdico na cidade de So Paulo. Segundo o relatrio mdico de f. 62-TJ, da lavra da neurologista infantil, Dr. Ellen White Bacelar Almeida (CRM 28505), a agravada:
[...] apresenta quadro de encefalopatia infantil crnica no evolutiva e epilepsia grave refratria. [...] Est em tratamento para epilepsia refratria com dieta citognica num servio especializado no Hospital das Clnicas em So Paulo FMUSP , j que na regio no disponibilizamos desse tipo de tratamento. Apesar de toda terapia instituda, a mesma continua ainda apresentando crises quase dirias necessitando de transporte seguro e rpido diminuindo riscos e intercorrncias clnicas. [...]
Os documentos apresentados s f. 31, 35, 38, 40/42-TJ demonstram que a recorrida est em tratamento no Hospital das Clnicas da Faculdade de Medicina da Universidade de So Paulo desde meados do ano de 2010, sendo que, segundo o relatrio de f. 70-TJ, a paciente dever retornar semestralmente at maio de 2012. O relatrio de f. 71-TJ, de autoria da mdica neurologista, Dr. Maria Joaquina Marques (CRM 15924), a qual acompanha o tratamento da agravada em So Paulo, recomenda o transporte da paciente na modalidade area, em virtude do iminente risco de crises epilpticas. Diante de tais relatos, verifica-se a presena de prova inequvoca a demonstrar a verossimilhana das alegaes contidas na petio inicial. Em cognio sumria, constata-se que h demonstrao da necessidade do deslocamento por meio de transporte areo, nos termos da declarao de f. 71-TJ. Ademais, o correto tratamento somente pode ser
Notas taquigrficas DES. VALDEZ LEITE MACHADO - Cuida-se de recurso de apelao interposto por Joo Nunes da Mata Filho, qualificado nos autos, contra sentena de f. 122125, de lavra do MM. Juiz de Direito da 2 Vara Cvel da Comarca de Frutal, proferida nos embargos de terceiro que move em desfavor de lvaro Pereira da Silva, a qual julgou improcedente a pretenso autoral, mantendo a penhora sobre bens imveis efetivada na execuo. O embargante foi condenado nas custas processuais, alm de honorrios advocatcios fixados em 15% sobre o valor da causa. Consubstanciado seu inconformismo nas razes de f. 126-141, busca o embargante, ora apelante, a reforma do r. decisum, arguindo que o apelado ajuizou execuo de ttulo extrajudicial em face do esplio de Nilton Roberto Gouveia, requerendo a penhora de 50% dos imveis que descreve, os quais seriam de propriedade do embargante, ora apelante. Mencionou que tambm era credor do executado, tendo lhe emprestado a quantia de R$40.000,00 em maio de 2003, sem cobrana de juros, conforme nota promissria com prazo de pagamento de seis meses, sendo que, aps o suicdio do Sr. Nilton, comunicou a seus familiares a existncia da dvida, os quais lhe ofereceram em pagamento o nico imvel de que dispunham, o que foi aceito pelo apelante, efetivando-se o negcio, emitindo-se o recibo e assinado termo de acordo em 05.11.2003. Afirmou que, como os lotes no possuam registro em cartrio, foi requerida a transferncia da arrematao para o apelante, o que ocorreu em 12.12.2003. Entendeu que comprovou a existncia de seu crdito, bem como a ausncia de fraude contra credores ou fraude execuo. Disse que, apesar de alegar a falsidade da nota promissria, do termo de acordo e do recibo, o embargado no produziu nenhuma prova nesse sentido. Ao contrrio, a prova pericial demonstrou sua legalidade e autenticidade.
DES. ANTNIO SRVULO - De acordo com o Relator. DES. SANDRA FONSECA - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Embargos de terceiro - Bem imvel - Penhora Transferncia de direito imobilirio - Inobservncia da forma legal - Invalidade - Posse justa e de boa-f - No demonstrao por outros meios
Ementa: Embargos de terceiro. Penhora de bem imvel. Transferncia de direito imobilirio sem observncia da forma legal. Invalidade. Posse justa e de boa-f no demonstrada por outros meios. Improcedncia. - O legislador civil impe como requisito de validade dos negcios jurdicos que impliquem transferncia de direitos reais imobilirios, cujo valor seja superior a trinta vezes o salrio mnimo, a escritura pblica, sendo tal instrumento pblico requisito de validade do negcio jurdico, sem a qual se torna invlido o negcio. - Em face da invalidade do contrato de transferncia imobiliria e, no demonstrada por quaisquer outros meios a posse justa e de boa-f do embargante, impe-se a improcedncia da pretenso formulada nos embargos de terceiro.
255
ministrado pelo mdico especialista que acompanha diretamente o paciente. Assim, se no h nos autos qualquer documento tcnico apto a desfazer a necessidade do tratamento prescrito em favor do enfermo, deve a sua eficcia ser dirimida no curso de regular instruo probatria, conforme a regra prevista no art. 333 do CPC. O perigo na demora, por sua vez, patente, tendo em vista a relevncia do bem jurdico em questo (sade), que no pode aguardar at a soluo definitiva da matria em regular instruo probatria exauriente, mormente considerando que a agravada uma criana com menos de quatro anos de idade (f. 26-TJ). Registre-se, outrossim, que o cumprimento de procedimentos administrativos inerentes disponibilizao do tratamento fora de domiclio (TFD) no pode constituir bice instransponvel para o correto tratamento de sade do enfermo, sob pena de inadmissvel ofensa ao art. 196 da Constituio Federal. Nego provimento ao recurso. Isento de custas (Lei Estadual n 14.939/03).
APELAO CVEL N 1.0271.05.041183-1/001 Comarca de Frutal - Apelante: Joo Nunes da Mata Filho - Apelado: lvaro Pereira da Silva - Relator: DES. VALDEZ LEITE MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Valdez Leite Machado, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de agosto de 2011. - Valdez Leite Machado - Relator.
Afianou que as provas produzidas nos autos demonstram que o apelante realmente era um dos credores do falecido Nilton e que como pagamento recebeu o imvel em discusso legitimamente pela viva e pelos herdeiros. Entendeu que no restou configurada sua m-f no recebimento do imvel no havendo que se falar em fraude execuo. Disse que o acordo para pagamento ocorreu em 05.11.2003, tendo a ao executiva sido distribuda apenas em 25.11.2003, ocorrida a citao em 12.03.2004. Asseverou que, quando o esplio do falecido Nilton tomou conhecimento da dvida executada, j havia concludo o negcio com o apelante, no havendo que se falar em conluio ou m-f, restando afastada a alegada fraude execuo. Afirmou que a transferncia de direitos hereditrios antes do incio da execuo no caracteriza fraude contra credores nem fraude execuo. Disse que est na posse mansa e pacfica do bem penhorado, sendo evidente a legalidade e validade da transferncia. Requereu o provimento do recurso, reformando-se a sentena e julgando-se procedente a pretenso formulada nos embargos de terceiro. Intimado, o embargado apresentou contrarrazes s f. 143-150, pugnando pela manuteno da sentena hostilizada. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Do que consta nos autos, observo que o embargante, ora apelante, pretende a desconstituio de penhora efetivada nos autos da execuo movida pelo embargado, ora apelado, em face do esplio de Nilton Roberto Gouveia, ao argumento de que possuidor e proprietrio do imvel em questo. A meu ver, razo no assiste ao apelante. Embora entenda que a transferncia ou no do imvel perante o registro imobilirio no seja essencial ao deslinde da causa, uma vez que os embargos de terceiro constituem ao com ntido carter possessrio, pois so admitidos para a proteo do terceiro apenas possuidor, a teor do que estabelece o art. 1.046, 1, do CPC. Dessa forma, em razo do carter possessrio desta ao, sendo assim a posse a causa de pedir prpria na hiptese, entendo que a data da transferncia da propriedade, instituto diverso, no essencial para a soluo do litgio. No caso, extrai-se da prova documental produzida que a dvida havida entre o embargante e o autor da herana era de R$40.000,00 (f. 110). Logo, o valor da transferncia imobiliria pretendida est na ordem da referida quantia, j que a transao imobiliria objeto do contrato particular avenado entre o embargante e a inventariante dos bens do falecido Nilton (f. 12-13) constitui verdadeira dao em pagamento, nos termos dos arts. 356 e seguintes do Cdigo Civil, sendo que o credor da
nota promissria, ora apelante, aceitou receber prestao diversa da devida, com quitao da dvida pecuniria. Assim, havendo quitao por modalidade de pagamento prevista em lei, h de se considerar que o valor do mencionado contrato particular seria tambm no valor da dvida pecuniria, qual seja R$40.000,00. No entanto, na hiptese dos autos, a escritura pblica seria da substncia do ato que resultou em transferncia de direitos imobilirios, em razo do valor da coisa transacionada. Acerca do tema, vale distinguir, no que tange forma dos negcios jurdicos, as formas ad substantiam e ad probationem, distino essencial para o deslinde da causa. A forma dos negcios jurdicos ad probationem quando esta prescrita apenas como meio de prova de determinados negcios jurdicos, ou seja, determinada forma serve apenas como prova de tais negcios. De outro lado, a forma dos negcios jurdicos ad substantiam quando, alm de constiturem meio de prova, so erigidas categoria de requisito de validade do prprio negcio jurdico, sendo assim a forma da substncia do ato. A lei civil, ao estabelecer o princpio da liberdade de formas, prescreve como regra a forma ad probationem, ou seja, simples meio de prova. Contudo, nos casos expressamente dispostos em lei, poder-se- verificar a existncia de formas ad substantiam dos negcios jurdicos, e tal o caso dos autos. Na hiptese, o legislador civil impe como requisito de validade dos negcios jurdicos que impliquem transferncia de direitos reais imobilirios, cujo valor seja superior a trinta vezes o salrio mnimo, a escritura pblica, sendo tal instrumento pblico requisito de validade do negcio jurdico, a teor de disposio expressa no art. 108 do Cdigo Civil, sem a qual se torna invlido o negcio, nos termos do art. 104, III, do mesmo diploma legal. Desse modo, em face da apontada invalidade do contrato particular em discusso, verifica-se que este no constitui justo ttulo para legitimar a posse alegada pelo apelante, em razo do que no goza este de boa-f oriunda do justo ttulo, a teor do disposto no art. 1.201, pargrafo nico, do Cdigo Civil. vista da invalidade apontada e no se conseguindo extrair atos possessrios do contrato particular mencionado, caberia ao embargante demonstrar a existncia de sua posse justa e de boa-f, anterior citao efetivada na execuo, por se tratar de fato constitutivo de seu pretenso direito (art. 333, I, do CPC). Certo que o embargante no se desincumbiu de tal nus, pois a prova oral colhida no capaz de demonstrar quaisquer indcios de posse exercida pelo apelante. Ressalte-se que, apesar de a testemunha Edsonei Rodrigues de Souza, ouvido f. 104-105, informar que o apelante percebe atualmente aluguis relativos ao imvel em discusso, referida testemunha no soube explicar a que ttulo o apelante aufere tais aluguis ou desde
quando ocorreram os pagamentos, pelo que tal assertiva no hbil a, por si s, demonstrar a posse justa e de boa-f do embargante, anterior citao no processo executivo. Dessarte, embora seja possvel a oposio de embargos de terceiro fundados em alegao de posse decorrente de compromisso de compra e venda de imvel, mesmo no havendo registro imobilirio, consoante texto da Smula 84 do STJ, no caso o apelante no trouxe nenhuma prova da alegada posse. Ademais, aps o falecimento, o meio prprio para recebimento de crdito em face do autor da herana deve ocorrer sempre atravs de habilitao nos autos do inventrio, na forma dos arts. 1.017 a 1.021 do CPC, tendo o credor legitimidade concorrente para requerer, inclusive, a abertura do prprio inventrio, nos termos do art. 988, VI, do CPC, no lhe sendo dado, por via oblqua, receber seu crdito frente e em detrimento dos demais credores do esplio. Por isso mesmo, desinteressa na hiptese a discusso acerca da boa-f do apelante ou da autenticidade e legalidade dos documentos de transferncia, que no obedeceram forma determinada em lei, no havendo prova robusta acerca da posse do apelante sobre o imvel em questo. Logo, em face da invalidade do contrato em que houve transferncia imobiliria e, no demonstrada por quaisquer outros meios a posse justa e de boa-f do embargante, impe-se a manuteno da sentena que julgou improcedente a pretenso autoral. Ante o exposto, nego provimento ao recurso. Custas recursais, pelo apelante, ressalvando-se o disposto no art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. EVANGELINA CASTILHO DUARTE - De acordo com o Relator. DES. ANTNIO DE PDUA - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
- As instituies que integram o Sistema Financeiro Nacional se submetem Lei 4.595/64 e ao Conselho Monetrio Nacional, que tem competncia para estabelecer as taxas de juros, e, assim, a elas no se aplicam as disposies contidas nos arts. 406 e 591 do Cdigo Civil. - O Decreto-lei 911, de 1969, com a redao atual dada pela Lei 10.931, de 2 de agosto de 2004, no afronta a Constituio Federal. - Salvo em situaes excepcionais, em ao de busca e apreenso de bem alienado fiduciariamente, o bem a ser apreendido deve ficar depositado com a pessoa indicada pelo credor, que se encarregar de mant-lo em lugar seguro e prprio, restituindo-o quando requisitado pelo Juzo, no mesmo estado em que o recebeu. - V.v.: - A clusula estipulativa de juros superior ao limite legal imposto pelo art. 591 do Cdigo Civil, o que leva ao reconhecimento da nulidade da mesma, nos termos do art. 51 do Cdigo de Defesa do Consumidor. - No tendo o devedor o direito ao contraditrio e ampla defesa, haver por inconstitucionais as mudanas introduzidas. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0702. 10.062417-1/001 - Comarca de Uberlndia - Agravante: BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento - Agravado: Getlio Batista Xavier - Relator: DES. MAURLIO GABRIEL Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 15 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Affonso da Costa Crtes, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM REJEITAR A PRELIMINAR SUSCITADA, DE OFCIO, PELO SEGUNDO VOGAL. DAR PROVIMENTO, VENCIDO O SEGUNDO VOGAL. Belo Horizonte, 7 de julho de 2011. - Maurlio Gabriel - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO BISPO - Sr. Presidente, pela ordem. Preliminar. Da improcedncia do pedido. Observa-se dos autos que a ao originria de busca e apreenso tem por escopo um contrato de financiamento com clusula de alienao fiduciria, fazendo-se constar previso da taxa de juros em 25,05% a.a., a incidir sobre as parcelas mensais pactuadas, previso esta, a meu ver, eivada de flagrante nulidade diante do que dispe o art. 591 do NCCB, o qual transcrevo:
...
Alienao fiduciria - Juros - Limitao imposta no Cdigo Civil - No aplicao - Busca e apreenso - Decreto-lei 911/69 - Alteraes Lei 10.931/04 - Constitucionalidade Depositrio - Local do depsito
Ementa: Alienao fiduciria. Taxas de juros. No aplicao da limitao imposta no Cdigo Civil. Busca e apreenso. Decreto-lei 911, de 1969. Alteraes decorrentes da Lei 10.931, de 2 de agosto de 2004. Constitucionalidade. Depositrio. Local do depsito.
257
Destinando-se o mtuo a fins econmicos, presumem-se devidos os juros, os quais, sob pena de reduo, no podero exceder a taxa a que se refere o art. 406, permitida a capitalizao anual.
imputando ao devedor fiducirio incontestvel situao de onerosidade excessiva e leso. O art. 122 do NCCB corrobora, ao estabelecer:
So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias lei, ordem pblica ou aos bons costumes; entre as condies defesas se incluem as que privarem de todo efeito o negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes.
Por sua vez, o art. 406 do NCCB, em complementao ao disposto no artigo supramencionado, dispe que:
Art. 406. Quando os juros moratrios no forem convencionados, ou o forem sem taxa estipulada, ou quando provierem de determinao da lei, sero fixados segundo a taxa que estiver em vigor para a mora do pagamento de impostos devidos Fazenda Nacional.
Interpretando-se a norma infraconstitucional, de alcance geral e irrestrito, pode-se concluir que existe uma limitao para a estipulao dos juros remuneratrios; limitao esta que encontra amparo ainda com a incidncia do CDC e sua principiologia s relaes negociais, como na espcie. incontroverso o limite legal previsto para a cobrana de juros remuneratrios no Cdigo Civil em vigncia, ao patamar de 1% (um por cento) ao ms, consoante interpretao aliada referncia do art. 406 do mesmo Cdigo e do art. 161, 1, do Cdigo Tributrio Nacional, sendo que qualquer estipulao superior referida se afigura como ilegal, lesiva e atentatria boa-f. Devo destacar que, com o advento do CDC, norma esta de aplicabilidade inquestionvel, fica definida uma srie de parmetros que devem ser observados, a fim de evitar o desequilbrio entre os contratantes, servindo de reforo limitao dos juros remuneratrios em um por cento ao ms, j que, nos termos de seu art. 51,
So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que: [...] IV - Estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam incompatveis com a boa-f ou a equidade; [...] XV - Estejam em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor; [...] 1 Presume-se exagerada, entre outros casos, a vontade que: [...] III - se mostra excessivamente onerosa para o consumidor, considerando-se a natureza e contedo do contrato, o interesse das partes e outras circunstncias peculiares ao caso.
Assim que, constando a previso de clusula nula de pleno direito, deve a mesma ser reconhecida de ofcio e em qualquer grau de jurisdio. Mediante tais consideraes, de ofcio, suscito preliminar para declarar a ilegalidade de clusula estipulativa de juros, com a consequente inexigibilidade das parcelas pactuadas, para, nos termos do art. 269, I, do CPC, julgar improcedente o pedido e extinguir o feito principal. DES. MAURLIO GABRIEL - Peo vista. Notas taquigrficas DES. MAURLIO GABRIEL - Cuida-se de agravo de instrumento interposto pela BV Financeira S.A. - Crdito, Financiamento e Investimento em face da deciso prolatada nos autos da ao de busca e apreenso de veculo alienado fiduciariamente por ela ajuizada contra Getlio Batista Xavier. Na referida deciso (f. 55-TJ), a ilustre Juza singular, aps afirmar que o 1 do art. 3 do Decreto-lei 911/69, com a redao dada pela Lei 10.931/2004, fere claramente o princpio constitucional do devido processo legal, deferiu a liminar postulada pela autora, ora agravante, e determinou a expedio de mandado de busca e apreenso do veculo determinado na inicial, afastando, entretanto, a incidncia do art. 3, 2, do Decreto-lei 911/69 (com redao dada pela Lei 10.931/04), ante a violao expressa dos princpios constitucionais. Essa deciso determinou, ainda, a citao do ru para apresentar contestao ou, se for o caso, requerer a purgao da mora, no que se refere s parcelas efetivamente vencidas. Sustenta a agravante que no h que se falar em ofensa aos princpios consagrados pela Constituio Federal e que o Decreto-lei 911 possibilita a purga da mora, desde que esta seja feita abrangendo as parcelas vencidas e vincendas, e no apenas as vencidas, como foi determinado. Ressalta, ainda, que no h disposio legal que determine a impossibilidade de retirada do bem de onde foi ajuizada a ao at o seu deslinde, no podendo
o magistrado impedir a remoo do veculo alienado fiduciariamente em garantia, limitando ao Agravante o exerccio da posse e frustrando a medida liminar de busca e apreenso, que em sua substncia consiste na remoo do bem.
Assim, a meu ver, o limite constitucional de 12% (doze por cento) ao ano fora mantido com o NCCB em seu art. 591, aliado interpretao do art. 406 e 1 do 161 do CTN, bem como diante do carter de ordem pblica do CDC. Desse modo, nos mtuos bancrios com fins econmicos, os juros esto limitados a 1% (um por cento) ao ms. O CDC, bem como o NCCB, norteia a necessidade da presena da boa-f e do equilbrio entre as partes, os quais restam ausentes diante da estipulao dos juros remuneratrios acima da permissiva legal de 25,05% a.a.,
Assevera, ainda, que a permanncia do veculo na comarca gerar nus para a Agravante e Agravado, que ficaro a cargo das custas de estadia com estacionamento, devendo ficar o critrio de escolha do local para guardar o bem a critrio do depositrio. Ao final, pugna pela reforma da deciso agravada
no tocante a aplicao dos 1 e 2 do Decreto-lei 911/69, com redao dada pela Lei 10.931/2004, bem como a possibilidade de remoo do bem da Comarca, aps a efetivao da busca e apreenso.
entender que ofendem o princpio constitucional do devido processo legal, entre outras normas constitucionais e infraconstitucionais. Para melhor anlise da questo, transcrevo os dispositivos questionados:
Art. 3 [...] 1 Cinco dias aps executada a liminar mencionada no caput, consolidar-se-o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor fiducirio, cabendo s reparties competentes, quando for o caso, expedir novo certificado de registro de propriedade em nome do credor, ou de terceiro por ele indicado, livre do nus da propriedade fiduciria. 2 No prazo do 1, o devedor fiduciante poder pagar a integralidade da dvida pendente, segundo os valores apresentados pelo credor fiducirio na inicial, hiptese na qual o bem lhe ser restitudo livre do nus.
as instituies financeiras que integram o Sistema Financeiro Nacional submetem-se referida Lei 4.595/64 e ao Conselho Monetrio Nacional, que tem competncia para estabelecer, entre outras atribuies, as taxas de juros. (Contratos de crdito bancrio. 7. ed. Editora Revista dos Tribunais, p. 443.)
Por isso, o mesmo doutrinador, depois ressalta que a remunerao do capital ou crdito bancrio no segue a limitao dos arts. 406 e 591 do CC (no Cdigo anterior, arts. 1.062 e 1.262, respectivamente e que, anteriormente ao Cdigo Civil de 2002, entendia-se que no seguia tambm o art. 1 do Decreto 22.626, de 1933 (op. e loc. cits.). Ressalto, ainda, que, nos termos do enunciado da Smula n 381 do Superior Tribunal de Justia, nos contratos bancrios, vedado ao julgador conhecer, de ofcio, da abusividade das clusulas. Assim, no h como, nesta fase, examinar suposta abusividade dos juros bancrios contratados, devendo tal questo ser objeto de deliberao, se e quando alegada pelo ru. Com essas consideraes, rejeito a preliminar de extino do processo, suscitada de ofcio pelo eminente Vogal. DES. TIAGO PINTO - De acordo com o eminente Relator. DES. MAURLIO GABRIEL - Conheo do recurso, por estarem presentes os requisitos de sua admissibilidade. A deciso recorrida considerou inconstitucionais os 1 e 2 do art. 3 do Decreto-lei 911, em suas redaes atuais dadas pela citada Lei 10.931, por
As alteraes nas redaes dos 1 e 2 do art. 3 apenas apontam o procedimento a ser adotado na fase inicial da ao de busca e apreenso e, assim, no afrontam o direito ao devido processo legal, consagrado em nossa Constituio. O questionado 1 determina que, cinco dias aps a execuo da liminar, consolidar-se-o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor fiducirio. Todavia, o 2 permite ao devedor, dentro do mesmo prazo, evitar a mencionada consolidao, purgando a mora mediante depsito dos valores apresentados pelo credor na inicial. Caso entenda serem excessivos esses valores, o devedor, aps deposit-los integralmente, requerer a restituio do possvel excesso, questo a ser examinada pelo juiz, na sentena (cf. 4 do mesmo art. 3). No sendo purgada a mora e sendo consolidadas a propriedade e a posse plena do bem alienado no patrimnio do devedor, a ao ter prosseguimento normal, facultando-se ao devedor ofertar a sua defesa no prazo de quinze dias. Nessa hiptese e no caso de ser o pedido inicial julgado improcedente, o credor fiducirio ser condenado ao pagamento de multa, em favor do devedor fiduciante, sem prejuzo de ser responsabilizado por perdas e danos (cf. 6 e 7 do mesmo art. 3). Assim, as normas previstas no Decreto-lei 911 de 1969, mesmo com as alteraes trazidas pela Lei 10.931, no possuem quaisquer vcios de inconstitucionalidade, devendo ser aplicadas integralmente nas aes de busca e apreenso de bem alienado fiduciariamente. Nesse sentido tem-se posicionado a jurisprudncia:
Na linha da orientao do Supremo Tribunal Federal, as disposies contidas no Decreto-lei n 911/69 foram recepcionadas pela Constituio (STJ - Quarta Turma, REsp 151272/ SP , Rel. Min. Slvio de Figueiredo Teixeira. 10.12.2002).
259
Em deciso monocrtica, foi indeferido o pedido de concesso de efeito suspensivo ao recurso. Em ofcio juntado f. 72-TJ, o ilustre Juiz singular informou ter sido mantida a deciso agravada e ter a agravante cumprido o disposto no art. 526 do Cdigo de Processo Civil. Embora intimado, Getlio Batista Xavier no apresentou contraminuta. Suscita de ofcio o eminente Des. Antnio Bispo preliminar de extino do processo. Ensina Arnaldo Rizzardo que
Agravo de instrumento. Ao de busca e apreenso. Decreto-lei 911/69. Normas recepcionadas pela Carta Constitucional de 1988. Alteraes introduzidas pela Lei 10.931/04. Ampliao do direito de defesa. - O Dec.-lei 911/69 e, em especial, seu art. 3, no ofende os princpios constitucionais da igualdade, da ampla defesa e do contraditrio, ao conferir ao proprietrio fiducirio, uma vez inadimplida a obrigao e caracterizada a mora, a faculdade de requerer a busca e apreenso do bem alienado fiduciariamente em garantia. - Com edio da Lei n 10.931/04, na ao de busca e apreenso, alm do prazo para sua apresentao, ampliou-se a abrangncia da contestao, retirando as limitaes quanto s matrias nela versadas, garantindo-se ao devedor fiduciante a mais ampla defesa (TJMG, Agravo n 1.0702.05.251417-2/001, 9 Cmara Cvel, Rel. Des. Tarcsio Martins Costa, 22.08.06). Processual civil. Inovao recursal. Impossibilidade. Reviso contratual. Juros remuneratrios. Instituio financeira. Limite. Ausncia. Busca e apreenso. Decreto-lei 911/69. Constitucionalidade. Mora comprovada. Apreenso do bem. - Inadmissvel a extempornea questo trazida aos autos pela apelante, pois sua aceitao implicaria inquestionvel violao do princpio da eventualidade, que desempenha papel fundamental para a efetiva entrega da prestao jurisdicional. Acresce-se que o contrrio, ou seja, a admisso de que a qualquer momento a requerida pudesse apresentar novas teses, seria uma afronta aos princpios do contraditrio e do devido processo legal. No h limitao legal para a taxa de juros remuneratrios, quando se trata de instituies financeiras em geral. As disposies contidas no Decreto-lei n 911/69, mesmo com as alteraes trazidas pela Lei 10.931/04, so compatveis com a ordem constitucional. Caracterizada a mora do devedor, mormente aps a improcedncia do pedido formulado na ao revisional, no h por que negar ao credor o direito de reaver o bem alienado fiduciariamente (TJMG, Apelao Cvel n 1.0079.03.064096-9/001, 17 Cmara Cvel, Rel. Des. Irmar Ferreira Campos, 20.01.06).
A indicao do prprio devedor como depositrio s se far em situaes excepcionais, que, a um exame prprio dessa fase, no se mostram presentes no caso. Evidentemente, incumbe ao depositrio manter o bem em lugar seguro e adequado, de sua livre escolha, obrigando-se a restitu-lo, no mesmo estado em que o recebeu, se houver determinao judicial a este respeito. Dessa forma, salvo em situaes excepcionais, em ao de busca e apreenso de bem alienado fiduciariamente, o bem a ser apreendido deve ficar depositado com a pessoa indicada pelo credor, que se encarregar de mant-lo em lugar seguro e prprio, restituindo-o quando requisitado pelo Juzo, no mesmo estado em que o recebeu. Nesse sentido sinaliza a jurisprudncia:
O Decreto-lei n 911/69 no prev a nomeao de depositrio e nem o local onde o bem apreendido dever ficar depositado, e, assim, fica ao alvitre do credor a nomeao do depositrio de bem judicialmente apreendido, que se encarregar de mant-lo em lugar seguro e prprio, restituindo-o quando requisitado pelo Juzo, no mesmo estado em que o recebeu. (Agravo n 1.0672.06.213655-7/001 da Comarca de Sete Lagoas - 14 Cmara Cvel do Tribunal de Justia deste Estado - Relator: Des. Valdez Leite Machado - Data de julgamento: 1.2.2007.) No h que se falar na obrigatoriedade do depsito do veculo objeto de ao de busca e apreenso nos limites da prpria comarca por onde se processa a demanda, uma vez que no h determinao legal nesse sentido, e, uma vez nomeado depositrio para o bem, deve o mesmo ser guardado em lugar seguro e adequado, cuja escolha fica a critrio do depositrio, devendo este restitu-lo quando requisitado. (Agravo n 407.936-1 - 6 Cmara Cvel do extinto Tribunal de Alada deste Estado - Relator: o ento Juiz Ddimo Inocncio de Paula - Data de julgamento: 5.6.2003.).
Observo que, no prazo de cinco dias aps executada a liminar, o devedor fiduciante poder pagar a integralidade da dvida pendente, segundo os valores apresentados pelo credor fiducirio na inicial, sendo-lhe, ento, restitudo o bem livre do nus ( 2 do art. 3). Deduz-se, da, que o pagamento visando purga da mora deve abranger as parcelas vencidas e aquelas que venceram em decorrncia da inadimplncia do devedor, tal como previsto na clusula 18 do contrato firmado pelas partes (cf. f. 33-TJ). Verifico, por fim, que o aludido decreto, com sua redao alterada pela Lei 10.931, determina que, cinco dias aps executada a liminar e se no houver o pagamento integral da dvida, consolidar-se-o a propriedade e a posse plena e exclusiva do bem no patrimnio do credor fiducirio, cabendo s reparties competentes, quando for o caso, expedir novo certificado de registro de propriedade em nome do credor, ou de terceiro por ele indicado, livre do nus da propriedade fiduciria (cf. 1 e 2 do art. 3). Decorre, da, que, em princpio, o bem a ser apreendido deve ser depositado com a pessoa indicada pelo credor.
Com essas consideraes, dou provimento ao agravo de instrumento para, na conformidade das normas previstas no Decreto-lei 911, de 1.969, determinar: 1) que o bem a ser apreendido fique depositado com a pessoa indicada pela agravante, podendo o depositrio manter o veculo no local que melhor lhe aprouver, ainda que fora do territrio da Comarca de Uberlndia; e 2) que, em caso de purga da mora, seja depositada a integralidade da dvida, a includas as prestaes vencidas antecipadamente. Custas, ao final. DES. TIAGO PINTO - De acordo com o eminente Relator. DES. ANTNIO BISPO - Mrito. No encontro motivos para reformar a deciso, pelas razes que se seguem. Seno, vejamos: cedio que a Lei 10.931, de 2004, introduziu importantes modificaes no instituto da alienao fiduciria em garantia.
Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR SUSCITADA, DE OFCIO, PELO SEGUNDO VOGAL. DERAM PROVIMENTO, VENCIDO O SEGUNDO VOGAL.
APELAO CVEL N 1.0439.08.094847-4/001 Comarca de Muria - Apelantes: 1) Fredson de Andrade Oliveira, 2) Minerao Rio Pomba Cataguases Ltda. - Apelados: Fredson de Andrade Oliveira, Minerao Rio Pomba Cataguases Ltda. - Relator: DES. MARCOS LINCOLN Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 11 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS, REFORMANDO, DE OFCIO, PARTE DA SENTENA. Belo Horizonte, 28 de setembro de 2011. - Marcos Lincoln - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCOS LINCOLN - Trata-se de dois recursos de apelao, sendo o primeiro interposto por Fredson de Andrade Oliveira e o segundo, pela Minerao Rio Pomba Cataguases Ltda., da sentena de f. 157/161, integrada pela deciso de f. 193/199, que, nos autos da ao de reparao de danos, ajuizada pelo primeiro contra a segunda, julgou procedentes os pedidos iniciais para condenar a r ao pagamento de indenizao pelos danos materiais, cujo valor dever ser apurado em liquidao por arbitramento, em razo da perda de uma cama com colcho, um guarda-roupas, uma mesa de quarto, roupas e sapatos, corrigido monetariamente pela tabela da CGJ, a partir da liquidao, acrescido de juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, a contar da citao, e R$5.000,00 (cinco mil reais), a ttulo de indenizao por danos morais, corrigidos monetariamente pela tabela da CGJ, a contar da sentena, acrescidos de
...
Rompimento de barragem - Inundao Responsabilidade objetiva - Art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil - Mineradora - Risco da atividade - Perodo de chuvas - Fato corriqueiro Previsibilidade - Nexo de causalidade demonstrado - Indenizao devida - Quantum - Arbitramento judicial - Majorao - Princpios da proporcionalidade e da razoabilidade - Juros de mora Incidncia a partir da fixao do valor da dvida - Art. 407 do novo Cdigo Civil
Ementa: Apelao cvel. Ao de indenizao por danos morais e materiais. Rompimento de barragem. Atividade de risco. Responsabilidade objetiva. Inexistncia de fora maior. Danos morais presumidos por aquele que se viu afastado da sua residncia. Critrios de fixao. - objetiva a responsabilidade das empresas que realizam atividade tipicamente de risco, sendo imprescindvel que atuem com mxima cautela para assegurar um desenvolvimento regular de seu empreendimento. Inteligncia do pargrafo nico do art. 927, do Cdigo Civil. - A ocorrncia de grande quantidade de chuvas nos meses de dezembro e janeiro no constitui fato imprevisvel,
261
A par de tais mudanas, passou o credor fiduciante a se valer do procedimento de busca e apreenso, que em casos de inadimplemento se torna favorecido aps executada a liminar, pois que se consolida na posse e propriedade do bem; resta ao devedor a possibilidade de pagamento da integralidade do dbito apresentado pelo primeiro, hiptese na qual o bem lhe restitudo, consoante 1 e 2 do art. 3 do Decreto 911/69. Outro contrassenso a ser observado na norma em questo diz respeito faculdade do credor de proceder venda do bem a terceiros, independentemente de qualquer avaliao. Ou seja, alm do devedor sumariamente perder o bem, este ser vendido sem que haja qualquer prestao de contas por parte do credor, ensejando em muitos casos prejuzos irreparveis ao devedor fiducirio. Entendo que tais vantagens introduzidas ferem de morte o direito ao contraditrio previsto na Constituio Federativa Brasileira. Com tais consideraes, vencido quanto preliminar, no mrito nego provimento ao recurso para manter a deciso. Custas, ex lege.
devendo a mineradora responder pelos danos advindos e potencializados pelo rompimento de barragem que venha a causar a destruio de imveis. - Os danos morais presumem-se nos casos em que a pessoa se v afastada de seu lar, ficando prpria sorte e na dependncia da solidariedade de terceiros e da atuao estatal. - A dosagem da indenizao por danos morais obedece ao critrio do arbitramento judicial, norteado pelos princpios da proporcionalidade e da razoabilidade, observando-se o carter compensatrio para a vtima e punitivo para o ofensor. - Os danos materiais - de natureza compensatria no se presumem, dependendo de prova inequvoca do prejuzo.
juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, contados da citao. Condenou-a, ainda, ao pagamento da custas processuais e dos honorrios advocatcios, fixados em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao, e da multa em razo de oposio de embargos de declarao protelatrios, no valor correspondente a 1% (um por cento) sobre o valor da causa. Nas suas razes (f. 200/202), o autor limitou-se a pugnar pela majorao dos danos morais. J a r, nas suas razes (f. 206/247), arguiu preliminar de cerceamento de defesa, uma vez que no foi intimada para se manifestar sobre o boletim de ocorrncia de f. 134, juntado pelo autor/apelado. No mrito, alegou, em sntese, que no restou comprovado o nexo de causalidade, j que os fatos foram decorrentes das enchentes ocorridas na cidade 15 (dias) antes, como se extrai das declaraes do Secretrio de Estado de Meio Ambiente e do Corpo de Bombeiros, no tendo o autor, ainda, se desincumbido do nus de comprovar que ele residia no local atingido, bem como os danos. Por fim, alegou ser necessria a reduo do valor arbitrado a ttulo de danos morais, com a observncia do princpio da razoabilidade. Ao final, pugnou pelo provimento do recurso. Contrarrazes s f. 250/257 e 260/263, respectivamente. o relatrio. Passo a decidir. Inverto a ordem de julgamento dos recursos, tendo-se em vista que o segundo traz questes prejudiciais anlise do primeiro. Segunda apelao. Preliminar de cerceamento de defesa Nas suas razes, a r/segunda apelante suscitou a preliminar de cerceamento de defesa, calcada no fato de no ter sido intimada para se manifestar sobre o boletim de ocorrncia (BO) juntado pelo autor/segundo apelado f. 134. Contudo, razo no lhe assiste. Isso porque, a despeito de ser verdadeira a ausncia de intimao, tal fato, por si s, no induz cerceamento de defesa, na medida em que, data venia, a r/segunda apelante acessou os autos por diversas vezes sem se dignar a impugn-lo. Assim, rejeita-se a preliminar. Mrito. Colhe-se dos autos que o autor, ora segundo apelado, alegou ter sido sua residncia atingida, na madrugada do dia 10.1.2007, por inundao proveniente do rompimento de barragem da propriedade da r, ora segunda apelante, conforme consta do boletim de ocorrncia xerocopiado f. 134. Afirmou que, em face do incidente, suportou prejuzos materiais consistentes na perda de mveis e objetos pessoais, alm de ser obrigado a arcar com os custos de
reparo do imvel, bem como danos morais pela aflitiva situao vivenciada. Assim, pugnou pela condenao da r/segunda apelante ao pagamento do valor de R$20.000,00 (vinte mil reais) por danos materiais e, ainda, por danos morais no importe de R$25.000,00 (vinte e cinco mil reais). Validamente citada, a r/segunda apelante apresentou tempestiva contestao (f. 10/58), negando a verso dos fatos apresentada na inicial, afirmando que no existiria nexo de causalidade entre o rompimento da barragem e os danos na casa do autor/segundo apelado, pois a inundao decorreu das fortes chuvas registradas na poca, e que o nico efeito decorrente do rompimento foi o aumento do acmulo de lama nas ruas e nas casas. Asseverou que as declaraes do Secretrio Estadual de Meio Ambiente isentaram a empresa de qualquer responsabilidade pelos danos, e, por se revestir de carter de autoridade, devem ser usadas para afastar a responsabilidade da r/segunda apelante pelos fatos que foram ocasionados pela enorme quantidade de chuvas, o que caracterizou a fora maior. Aduziu, por fim, que o autor/ apelado no trouxe prova de que residia no local atingido pela enchente, nem dos supostos danos sofridos. Pois bem. Cinge-se a controvrsia em apurar a responsabilidade da r/segunda apelante pelos danos sofridos pelo autor/segundo apelado, em razo do rompimento de barragem. Inicialmente, saliento ser objetiva a responsabilidade da r/segunda apelante pelos danos causados ao autor/segundo apelado, em face de previso nsita no art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil, fundada no risco da atividade desenvolvida pela mineradora/segunda apelante, impondo-se a verificao da sua responsabilidade civil independentemente de culpa. No restam dvidas de que a atividade desenvolvida pela r/segunda apelante se enquadra no dispositivo supracitado, porquanto se trata de atividade tipicamente de risco, sendo imprescindvel que a empresa atue com mxima cautela para assegurar um desenvolvimento regular de seu empreendimento. Diga-se ainda que a Lei de Poltica Nacional do Meio Ambiente (Lei n 6.938/81) tambm adota a responsabilidade objetiva do agente quanto aos danos causados ao meio ambiente e a terceiros, conforme dispe o art. 14, 1:
Sem obstar aplicao das penalidades previstas neste artigo, o poluidor obrigado, independentemente da existncia de culpa, a indenizar ou reparar os danos causados ao meio ambiente e a terceiros, afetados por sua atividade. [...]
Dessa forma, no resta dvida de que a responsabilidade civil da r/segunda apelante se funda na ideia de que a pessoa que cria o risco deve reparar os danos de seu empreendimento, independentemente da
demonstrao de culpa, bastando que se apure o dano sofrido e o nexo de causalidade. Nesse sentido:
Ao de indenizao. Citao. Pessoa jurdica. Recebimento por funcionrio. Validade. Indeferimento de prova. Cerceamento de defesa. Inocorrncia. Mineradora. Atividade de risco. Rompimento de barragem. Responsabilidade objetiva. Dano moral. Boletim de ocorrncia. Comprovao. Dever de indenizar. Quantum. Fixao. - Admite-se a aplicao da teoria da aparncia para se considerar vlida, at prova em contrrio, a citao realizada atravs de carta recebida por funcionrio no endereo correto da empresa. No se vislumbra qualquer cerceamento de defesa ocorrido nos autos, pois cabe ao juiz o controle da matria probatria, que se dirige formao de seu convencimento. O Cdigo Civil consagra, em seu art. 927, pargrafo nico, a teoria da responsabilidade objetiva, fundada no risco da atividade, impondo o ressarcimento de prejuzos, independentemente de culpa, nos casos de danos oriundos de atividades naturalmente arriscadas. No caso concreto, suficiente para a prova do dano o boletim de ocorrncia, mormente quando no se pode exigir, em razo das circunstncias e consequncias do ato ilcito praticado pela r, um conjunto probatrio robusto. A indenizao deve proporcionar vtima satisfao na justa medida do abalo sofrido, evitando-se enriquecimento sem causa, produzindo, no causador do mal, impacto suficiente para dissuadi-lo de igual e semelhante atentado (TJMG - Apelao Cvel n 1.0439.07.064744-1/001, 12 Cmara Cvel, Rel. Des. Alvimar de vila, j. em 11.3.2009).
Diante desse quadro, vislumbro como correta a concluso esposada na sentena hostilizada. Em primeiro lugar, a ocorrncia de uma maior quantidade de chuvas nos meses de dezembro e janeiro no constitui fato imprevisvel, mas, sim, fato corriqueiro que anualmente causa prejuzos no Pas, especialmente na Regio Sudeste. A r/segunda apelante reconheceu que, no ms de janeiro de 2007, houve diversas enchentes que atingiram o local da barragem, sendo que a do dia 10.1.2007 acabou por causar o seu rompimento. Assim, no obstante possam ter ocorrido prejuzos em face das chuvas anteriores, fato inquestionvel que o rompimento da barragem, com a liberao abrupta de milhares de toneladas de lama, potencializou o problema, causando uma onda de dejetos que varreu tudo o que encontrava pela frente, incluindo, por bvio, as casas daqueles que moram nas proximidades do rio, que teve seu nvel elevado de forma absolutamente repentina, em face do mencionado rompimento. Se j existiam problemas ocasionados pela gua das chuvas, lgico que foram absolutamente potencializados pela lama advinda da barragem, especialmente quando acompanhada de dejetos de bauxita, tornando praticamente impossvel a recuperao do imvel sem uma verdadeira reforma. A declarao prestada pelo Secretrio Estadual de Meio Ambiente no afasta a responsabilidade da r/ segunda apelante, pois, em que pesem as prerrogativas
inerentes ao exerccio do alto cargo pblico, data venia, tenho que a anlise final da caracterizao da responsabilidade civil cabe nica e exclusivamente ao Poder Judicirio. Ademais, saliente-se que a prpria r/segunda apelante tinha cincia dos riscos de rompimento da barragem no perodo das chuvas, conforme se verifica de laudo acostado aos autos pela prpria parte. No se pode ainda perder de vista que j havia ocorrido, no ano de 2006, o deslocamento de uma das placas do vertedouro da barragem, provocando significativo carreamento de argila no Crrego Bom Jardim, no Municpio de Mira, o que originou o TAC - Termo de Ajustamento de Conduta -, realizado entre o Ministrio Pblico e a r/apelante, restando patente o risco assumido por esta ltima em continuar operando. Com efeito, no resta dvida sobre o nexo de causalidade entre o rompimento da barragem e os prejuzos suportados pelo autor, ora segundo apelado, que se viu surpreendido por um mar de lama que atingiu sua residncia. vlido ressaltar que, ao contrrio do que alegou a r/segunda apelante, o autor/segundo apelado comprovou que residia no local atingido na poca dos fatos. o que se colhe do boletim de ocorrncia de f. 134, bem como da oitiva da testemunha Luciano Mrio do Carmo Silva, que, f. 137, afirmou:
[...] que na poca da enchente era vizinho de parede e meia com o autor; [...] que tambm entrou gua na casa do autor; [...] que o autor perdeu os objetos e mveis que ficavam em seu quarto, como cama, guarda-roupa, mesa, colcho e roupas e sapatos; [...] que depois que a gua baixou ficou muita lama na casa do autor; que a lama tinha mau cheiro; que a casa do autor ficou sem energia eltrica; [...] que o autor morava, na poca da enchente, numa casa baixa; [...].
Dessa feita, restou comprovado que o autor/segundo apelado residia em local atingido pela enchente, havendo, pois, que ser indenizado. Este Tribunal de Justia vem-se posicionando em casos anlogos:
Ao de indenizao por danos morais. Cerceamento de defesa no configurado. Rompimento de barragem de conteno. Responsabilidade objetiva civil. Dano e nexo causal. Comprovao. Dever de indenizar. Arbitramento do valor pelo magistrado. Observncia dos princpios da razoabilidade e proporcionalidade. - No h que se falar em cerceamento de defesa, quando o acervo probatrio j constante dos autos se mostra suficiente para a formao do convencimento do julgador. Comprovados o rompimento da barragem de conteno, o dano causado aos apelados, bem como o nexo de causalidade existente entre os mesmos, caracterizada est a responsabilidade civil e o consequente dever de indenizar. Para fixao da indenizao por danos morais, devem ser consideradas as peculiaridades do caso concreto e observados os princpios da razoabilidade e proporcionalidade, evitando-se o enriquecimento sem causa (TJMG - Apelao
263
Cvel n 1.0439.07.067803-2/001, 18 Cmara Cvel, Rel. Des. Arnaldo Maciel, j. em 24.8.2010). Rompimento de barragem. Inundao. Responsabilidade objetiva. Danos morais e materiais comprovados. Indenizao devida. - Comprovados o ilcito, o dano e o nexo causal entre um e outro, decorrentes de rompimento de barragem e inundao e destruio de casas e pertences, aliados responsabilidade objetiva da mineradora, impe-se a procedncia do pedido indenizatrio por danos morais e materiais (TJMG - Apelao Cvel n 1.0439.07.072501-5/001, 13 Cmara Cvel, Rel. Des. Luiz Carlos Gomes da Mata, j. em 5.8.2010).
indevido do ofendido, em detrimento do ofensor. Recurso no provido (TJMG - Apelao Cvel n 1.0249.08.0025417/001, 10 Cmara Cvel, Rel. Des. Gutemberg da Mota e Silva, j. em 9.3.2010).
Quanto aos danos materiais, sabe-se que consistem em

prejuzos de ordem econmica suportados pelo ofendido, enquanto os morais se traduzem em turbaes de nimo, em reaes desagradveis, desconfortveis ou constrangedoras, ou outras desse nvel, produzidas na esfera do lesado (GONALVES, Carlos Roberto. Responsabilidade civil. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2006, p. 650).
De modo que, ao contrrio do dano moral, o dano material exige prova efetiva de sua existncia. Confira-se:
A indenizao pelo dano material depende de prova de sua existncia, a ser produzida ainda no processo de conhecimento (REsp 51.158/ES, Rel. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, Quarta Turma, julgado em 27.3.1995, DJ de 29.5.1995, p. 15520). Sem a devida comprovao do prejuzo material, que no foi identificado pelo tribunal estadual, no h como impor condenao (REsp 609.107/SE, Rel. Ministro Castro Filho, Terceira Turma, julgado em 7.5.2007, DJ de 1.8.2007, p. 455).
No tocante ao quantum indenizatrio, os critrios para sua dosagem permanecem a cargo da doutrina e da jurisprudncia, predominando no Direito Brasileiro o arbitramento judicial (art. 944, CC), tendo-se em conta que a reparao do dano moral tem duplo carter: compensatrio para a vtima e punitivo para o ofensor. Por outro lado, a indenizao no pode representar enriquecimento sem causa para a vtima do evento, e, sendo assim, considerando todos os aspectos envolvidos na demanda, inclusive o ajuizamento de grande nmero de aes em face do acidente descrito nos autos, e em respeito ao princpio da proporcionalidade e razoabilidade, o valor da indenizao deve ser mantido em R$ 5.000,00 (cinco mil reais), por bem atender aos elementos destacados, sendo capaz de amenizar o infortnio causado ao autor/segundo apelado e de alertar a r/segunda apelante para que evite novos acidentes. Alm disso, cumpre alterar, de ofcio, o termo inicial dos juros moratrios. No que se refere ao termo inicial da incidncia dos juros de mora nas aes de indenizao por dano moral, seguindo a jurisprudncia do Colendo STJ, vinha decidindo que, em se tratando de ato ilcito extracontratual, o referido encargo deveria ser contado a partir do evento danoso, nos termos da Smula n 54, do citado Sodalcio, que enuncia:
Os juros moratrios fluem a partir do evento danoso, em caso de responsabilidade extracontratual.
Assim, se o autor/segundo apelado pleiteou indenizao por danos materiais, comprovando a efetiva perda de mveis e utenslios domsticos em virtude do alagamento, como se v do depoimento da testemunha f. 137, a procedncia do pedido era medida que se impunha. No que respeita caracterizao dos danos morais, tenho comigo que se presumem em casos desse jaez, em que a pessoa se v afastada de seu lar, ficando prpria sorte e na dependncia da solidariedade de terceiros e da atuao estatal, muitas vezes insuficiente. Vejamos:
Apelao cvel. Ao de indenizao por danos materiais e morais. Rompimento de barragem de conteno. Residncia atingida pelos resduos, misturados a gua de chuva. Comprovao documental, testemunhal e fotogrfica. Responsabilidade objetiva. Dever de indenizar. Valor suficiente reparao dos danos. Manuteno da sentena. - Configuram-se como danos materiais e morais os sofridos por quem tem sua casa e pertences danificados por lama e detritos decorrentes de rompimento de barragem e fica ao desabrigo durante dias. A indenizao deve ser suficiente apenas para reparar os danos causados, nos termos do art. 944, caput, do Cdigo Civil, no podendo ensejar o enriquecimento
Todavia, tendo em vista o recente julgamento do REsp 903258/RS, da Relatoria da Ministra Maria Isabel Gallotti, ocorrido em 21.6.2011, que inovou o entendimento da 4 Turma do STJ, com a devida vnia, reposiciono-me a respeito da matria. Isso porque, no Recurso Especial referenciado, a 4 Turma inovou seu entendimento, decidindo que os juros de mora nas aes de indenizao por dano moral puro devem ser contados a partir da deciso que arbitrou o valor da indenizao, uma vez que antes disso no se teria como considerar em mora o devedor. A propsito, vale colacionar a notcia veiculada no dia 30 de junho de 2011, no stio eletrnico do STJ (www. stj.jus.br):
Juros de mora referentes reparao de dano moral contam a partir da sentena que determinou o valor da indenizao. A deciso da Quarta Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ) e inaugura novo entendimento sobre o tema na Corte. A maioria dos ministros seguiu o voto da relatora, ministra Maria Isabel Gallotti. Ela considerou que, como a indenizao por dano moral s passa a ter expresso em dinheiro a partir da deciso judicial que a arbitrou, no h como
incidirem, antes desta data, juros de mora sobre a quantia que ainda no fora estabelecida em juzo. A jurisprudncia do STJ se consolidou no sentido de que, nos casos de responsabilidade extracontratual, os juros de mora fluem desde a data do evento danoso (Smula 54). Por outro lado, tratando-se de responsabilidade contratual, os juros de mora contam-se a partir da citao. A Ministra Gallotti esclareceu que, no caso de pagamento de indenizao em dinheiro por dano moral puro, no h como considerar em mora o devedor, se ele no tinha como satisfazer obrigao pecuniria no fixada por sentena judicial, arbitramento ou acordo entre as partes. O art. 1.064 do Cdigo Civil de 1916 e o art. 407 do atual CC estabelecem que os juros de mora so contados desde que seja fixado o valor da dvida. Como os danos morais somente assumem expresso patrimonial com o arbitramento de seu valor em dinheiro na sentena de mrito, a Ministra conclui que o no pagamento desde a data do ilcito no pode ser considerado omisso imputvel ao devedor, para efeito de t-lo em mora: Mesmo que o quisesse, o devedor no teria como satisfazer obrigao decorrente de dano moral no traduzida em dinheiro nem por sentena judicial, nem por arbitramento e nem por acordo (CC/16, art. 1.064). Divergncia. O julgamento que inovou a posio da 4 Turma diz respeito a uma ao de indenizao - por danos materiais, morais, estticos e psquicos - de um paciente do Hospital Moinhos de Vento, de Porto Alegre (RS). Internado nos primeiros dias de vida, ele foi vtima de infeco hospitalar que lhe deixou graves e irreversveis sequelas motoras e estticas. Aps a condenao do hospital ao pagamento de penso mensal vitalcia vtima, a Ministra se props reexaminar a questo do termo inicial dos juros de mora. Nesse ponto, o Ministro Luis Felipe Salomo discordou, considerando que os juros devem contar a partir do evento danoso. O Ministro afirmou que uma mudana brusca na jurisprudncia precisa de uma discusso pela Seo ou pela Corte Especial. Foi, porm, vencido pelos outros ministros, que acompanharam a Relatora em seu voto. (Sic.)
O autor/primeiro apelante, por sua vez, limitou sua insurgncia quanto ao valor da indenizao pelos danos morais, buscando major-los. Todavia, deve ser negado provimento ao seu recurso, pelos idnticos fundamentos lanados quando da anlise da segunda apelao. Concluso. Forte nesses motivos, rejeito a preliminar e nego provimento a ambos os recursos, reformando, de ofcio, parte da sentena, para que tanto os juros de mora como a correo monetria incidam a partir do arbitramento do valor da indenizao. Custas recursais, pelos respectivos apelantes, ficando suspensa, porm, a exigibilidade, em face do autor/ primeiro apelante, por ser beneficirio da assistncia judiciria gratuita. DES. WANDERLEY PAIVA - De acordo com o Relator. DES. SELMA MARQUES - De acordo com o Relator. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO A AMBOS OS RECURSOS, REFORMANDO, DE OFCIO, PARTE DA SENTENA. TJMG - Jurisprudncia Cvel
...
Indenizao - Policial militar - Agresso fsica e ameaa - Concorrncia da vtima no evento No comprovao - Responsabilidade objetiva
Ementa: Administrativo. Constitucional. Ao de indenizao. Agresso fsica e ameaas cometidas por policial militar. Concorrncia da vtima no evento no comprovada. Sentena reformada. - Responde o Estado pelos danos causados por policial militar que, devidamente fardado, armado e utilizando-se de viatura policial, aborda suspeito de ter assediado sua esposa, agredindo-o diante da famlia e vizinhos. Preliminar rejeitada, primeiro recurso no provido e segundo parcialmente provido. APELAO CVEL N 1.0479.07.137428-0/001 Comarca de Passos - Apelantes: 1) Estado de Minas Gerais; 2) Itamar Correa - Apelados: Estado de Minas Gerais, Itamar Correa - Relator: DES. EDGARD PENNA AMORIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Bitencourt Marcondes,
Diante dos fundamentos constantes do citado REsp, em reposicionamento, adiro nova orientao jurisprudencial da 4 Turma do STJ, de modo que os juros de mora, bem como a correo monetria, na reparao do dano moral puro devero incidir a partir do arbitramento do valor da indenizao. certo que a r/segunda apelante no pugnou pela reforma da sentena nesse tocante. No entanto, tendo-se em vista que a correo monetria e os juros de mora integram o pedido de forma implcita, sendo desnecessria a manifestao das partes, entendo que podem ser apreciados de ofcio. Por derradeiro, quanto condenao da r/segunda apelante em multa, em razo de oposio de embargos de declarao procrastinatrios, entendo que deve ser mantida, pois, de fato, o nico objetivo foi o de reexaminar a matria posta a julgamento, no sendo os embargos de declarao o meio prprio para buscar a reforma da sentena. Primeira apelao.
265
incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO 1 RECURSO E DAR PROVIMENTO PARCIAL AO 2 RECURSO. Belo Horizonte, 7 de julho de 2011. - Edgard Penna Amorim - Relator. Notas taquigrficas DES. EDGARD PENNA AMORIM - Trata-se de ao de indenizao por danos morais proposta por Itamar Correa em face do Estado de Minas Gerais, objetivando o ressarcimento por danos morais decorrentes de agresso cometida por policial que o abordou, em razo de suposto assdio moral cometido contra esposa de policial militar. Adoto o relatrio da sentena (f. 206/209), por exato, e acrescento que o il. Juiz da Vara nica da Comarca de Passos julgou procedente o pedido inicial, para condenar o ru a pagar ao autor o valor de R$2.000,00 (dois mil reais), a ttulo de danos morais, corrigido monetariamente pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia, a partir da publicao do decisum, e juros de mora de 1% (um por cento) ao ms, a partir da citao, bem como ao pagamento de honorrios advocatcios arbitrados em 10% (dez por cento) sobre o valor da condenao. Inconformado, apela o ru (f. 213/221), rediscutindo a preliminar de ilegitimidade passiva ad causam alegao de que o agente pblico agiu por razes particulares, dissociadas das suas funes e, no mrito, pugnando pela reduo do quantum indenizatrio, sob pena de se converter em fonte de enriquecimento do apelado, que, ademais, tambm deu causa ao evento noticiado nos autos, ao assediar a mulher do policial. Tambm apela o autor (f. 223/227), pugnando pela majorao do quantum indenizatrio alegao, em sntese, de que no caracterizada a culpa concorrente, pois sempre negou a acusao de ter assediado a esposa do policial militar, no tendo o ru produzido qualquer prova nesse sentido, no se prestando a este fim o inqurito policial militar instaurado para apurar o procedimento do agente pblico, j que no foi produzido sob o crivo do contraditrio. Contrarrazes ao segundo apelo s f. 232/236. Lanado relatrio nos autos (f. 242), manifestou-se o primeiro apelante reeditando os argumentos lanados nas contrarrazes e ressaltando que a atualizao da condenao deve-se dar nos termos do art. 1-F da Lei 9.494/97, com a nova redao dada pela Lei n 11.960/09. Conheo dos recursos, presentes os pressupostos de admissibilidade. A falta de preparo do segundo apelo justifica-se por estar o apelante sob o plio da justia gratuita (f. 30). Registro que analisarei em conjunto as apelaes em razo da matria em comum.
Preliminar. Em suas razes recursais, rediscute o primeiro apelante a preliminar suscitada e rejeitada no Juzo a quo de ilegitimidade passiva ad causam, alegao de que o agente pblico agiu por razes particulares, dissociadas das suas funes. A questo envolve matria de prova, razo pela qual ser analisada no mrito do presente recurso. Rejeito a preliminar. Mrito. Depreende-se dos autos que o policial militar se encontrava em servio - devidamente uniformizado e portando arma de fogo -, quando recebeu telefonema de sua esposa noticiando ter sofrido assdio moral de um condutor de veculo Vectra, sendo que, em patrulhamento na rea, realizado por meio de viatura policial, deparou com aquele referido veculo, conduzido pelo autor, momento em que o abordou. Segundo testemunhas ouvidas em juzo, os fatos se deram da seguinte forma:
[...] um policial chegou numa viatura em frente casa do autor, sendo que comeou a conversar com a mulher deste; logo depois, chegou o autor com seu carro e assim que desceu do veculo, o policial j avanou nele e foi dando socos e depois sacou a arma e comeou a agredir o autor com a mesma; pelo que o depoente viu, o autor sofreu leso atrs da orelha; o depoente no sabe a razo de o policial ter agredido o autor; o fato ocorreu depois das dezoito horas; havia um outro policial junto, que ficou dentro da viatura e depois ele at saiu para apartar; o policial que agrediu o autor estava fardado; o autor no agrediu o policial e s defendia com a mo e acho que at chegou a destroncar a mo (sic, f. 202/203). [...] viu que uma viatura policial militar chegou ali e o veculo do autor tambm ali chegou, o depoente viu o policial pondo a mo dentro do carro do autor, que desceu do mesmo e nisso, o policial o agrediu; o depoente no ouviu o que ou se eles falaram alguma coisa; o depoente no viu o autor agredir o policial; havia um outro policial, mas o depoente no se lembra se ele permaneceu dentro da viatura [...] (sic, f. 204).
Em razo dos fatos noticiados nos autos, instaurou-se inqurito policial militar - Portaria n 2.570/2006 (f. 49/161) - no qual se concluiu:
Para os efeitos previstos no art. 1 da Lei n 8.190, de 13.05.82, que modificou o pargrafo nico do art. 209 da Lei 5.301, de 16.10.69 (EPPM), que as condutas praticadas pelo policial militar indiciado no constituem ao policial legtima (f. 159).
Assim, a dinmica dos fatos no deixa dvidas quanto responsabilidade do Estado de Minas Gerais pelos abusos cometidos por seu agente. Na espcie, aplica-se o art. 37, 6, da Constituio da Repblica, que trata da responsabilidade objetiva das pessoas jurdicas de direito pblico pelos danos causados por seus agentes. Nesse caso, a obrigao de indenizar decorre da simples comprovao do dano ou prejuzo e
do nexo de causalidade entre ele e a conduta do agente. A culpa deste elemento subjetivo, no sendo essencial para a sua responsabilizao. Em consequncia, alm do caso fortuito e da fora maior, somente a culpa da vtima, parcial ou total, reduziria ou excluiria, conforme a hiptese, a responsabilidade da Administrao Pblica ou da prestadora de servio pblico (cf. a propsito, MEIRELLES, Hely Lopes. Direito administrativo brasileiro. 16. ed. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1991, p. 555/556). Por sua vez, no alegado e tampouco comprovado pelo ru, no curso da tramitao do feito, que o autor deu causa ao evento noticiado nos autos. Na verdade, segundo inqurito policial militar, a alegao de assdio partiu da esposa do policial militar, no tendo sido produzida qualquer prova, sob o crivo do contraditrio, que a corroborasse. Na espcie, inquestionvel o sofrimento moral do apelante, que, diante de sua esposa e de seus vizinhos, sofreu agresses fsicas e ameaas. Quanto fixao do valor do ressarcimento, em casos como o dos autos, o gravame na esfera subjetiva da vtima presumvel e o montante da reparao deve ser razoavelmente expressivo para satisfazer ou compensar o dano e a injustia que a vtima sofreu, proporcionando-lhe uma vantagem com a qual poder atenuar parcialmente sua amargura, aliada ao componente punitivo e pedaggico da condenao. Nesse sentido, tambm, a jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia:
Ao de indenizao. Responsabilidade objetiva. Presena do nexo de causalidade. Prova de culpa. Desnecessidade. Ocorrncia de dano moral puro. Ofensa integridade psicofsica da vtima. Valor da indenizao. Adequao. Em se tratando de conduta comissiva, a responsabilidade do Estado objetiva e, consequentemente, independe da prova da culpa, bastando que se demonstre o nexo causal entre o fato lesivo e o dano, nos termos do disposto no 6 do art. 37 da Constituio Federal. A pessoa submetida a ofensas fsicas e morais, em decorrncia de abuso de direito praticado por policial militar, faz jus indenizao pelos danos sofridos. Os atributos do ser humano, as virtudes que o adornam e o dignificam, so os seus valores espirituais, os valores da honradez, do bom nome, da personalidade, dos sentimentos de afeio, enfim, todo o patrimnio moral e espiritual de valia inestimvel. Qualquer atentado a esse patrimnio deve ser ressarcido da melhor forma possvel. A fixao do valor do dano moral fica adstrita ao exame das circunstncias e das consequncias do fato, no devendo ser nem excessiva nem irrelevante. Em se tratando de indenizao por danos morais, o termo inicial para a contagem da correo monetria e dos juros moratrios tambm o da data de sua fixao, no se aplicando as Smulas 43 e 54 do STJ (Apel. Cv. n 1.0479.02.0399305/001, 1 Cmara Cvel, Rel. Des. Gouva Rios, j. em 30.11.2004). Direito administrativo. Responsabilidade objetiva do Estado. Ao de indenizao. Dano moral. Quantum indenizatrio. Adequao. Juros de mora. Incidncia a partir da citao. As pessoas jurdicas de direito pblico e as de direito privado prestadoras de servios pblicos respondero pelos danos
que seus agentes, nessa qualidade, causarem a terceiros, assegurado o direito de regresso contra o responsvel nos casos de dolo ou culpa. Para que surja o dever de indenizar, no est o autor obrigado a comprovar a culpa do ente estatal, bastando a comprovao de trs elementos: um fato administrativo (que pode ser qualquer ao ou omisso estatal) atribudo ao Poder Pblico; um dano e o nexo de causalidade (ou relao de causalidade) entre o fato administrativo e o dano da advindo. O dano moral, portanto, ocorre quando os aspectos extrapatrimoniais, psquicos, do sujeito so lesados. Sobre o quantum indenizatrio, deve ele ser arbitrado com moderao, proporcionalmente s circunstncias do caso concreto, ao nvel socioeconmico da parte autora, orientando-se o juiz com razoabilidade, valendo-se de sua experincia e do bom senso, atento realidade da vida e s peculiaridades de cada caso. Outro efeito jurdico-material da citao vlida o de constituir o devedor em mora (Apelao Cvel n 1.0702.01.0293612/001, 4 Cmara Cvel, Rel. Des. Carreira Machado, j. em 12.05.2005). Remessa oficial e apelaes cveis voluntrias. Preparo. Ausncia. Desero. No conhecimento. Ao de indenizao. Dano moral. Agresses praticadas por policiais militares em quartel da polcia militar. Conduta ilcita comissiva. Responsabilidade objetiva. Valor da reparao. Arbitramento correto. Sentena confirmada. [...] 3. O Estado responsvel pela preservao da integridade fsica e moral do detento, enquanto estiver sob sua custdia. 4. A responsabilidade civil do Estado por conduta ilcita comissiva objetiva. Assim, deve indenizar a vtima agredida por policiais militares em quartel da Polcia Militar pelo dano moral que padeceu. 5. A indenizao pelo dano moral tem natureza compensatria. O valor deve ser arbitrado tendo-se em conta os critrios da razoabilidade e da proporcionalidade. 6. Merece confirmao o valor da indenizao arbitrado conforme os referidos critrios. 7. Primeira e quarta apelaes cveis voluntrias no conhecidas. 8. Remessa oficial, segunda e terceira apelaes cveis voluntrias conhecidas. 9. Sentena confirmada em reexame necessrio, prejudicada a terceira apelao voluntria e sem objeto o segundo recurso voluntrio (Apel. Cv. n 1.0418.04.911436-0/001, 2 Cmara Cvel, Rel. Des. Caetano Levi Lopes, j. em 12.04.2005).
Assim, atento aos critrios acima mencionados, fixo o quantum indenizatrio em R$16.350,00 (dezesseis mil trezentos e cinquenta reais), atualizados na forma determinada na sentena recorrida, pois inaplicvel a este processo - que foi ajuizado em 31.10.2007 (f. 02-v.) - a novel redao do referido dispositivo especial dada pela Lei n 11.960, de 30.06.09, consoante a jurisprudncia do mesmo col. Superior Tribunal de Justia, de que exemplo o acrdo assim ementado:
Processual civil. Juros de mora. Art. 1-F da Lei n 9.494/1997. Alterao legislativa. Incidncia imediata da Lei n 11.960/2009. Impossibilidade. 1. Conforme entendimento firmado em recurso especial processado nos termos do art. 543-C do Cdigo de Processo Civil, a Medida Provisria n 2.180-35/2001, que acrescentou o art. 1-F Lei n 9.494/97, deve incidir somente nas aes ajuizadas aps sua vigncia (REsp 1.086.944/SP ,
267
Rel. Min. Maria Thereza de Assis Moura, DJe de 4.5.2009, Terceira Seo). 2. Nessa linha de raciocnio, a Lei n 11.960/2009, que trouxe nova alterao ao critrio de clculo dos juros moratrios, modificando o texto do art. 1-F da Lei n 9.494/97, tambm possui natureza instrumental material, razo pela qual no pode incidir nos feitos em andamento. 3. Agravo regimental improvido (STJ, AgRg no REsp n 1179834/SC, 5 Turma, Rel. Min. Jorge Mussi, DJe de 03.05.2010).
Diante do exposto, nego provimento ao primeiro apelo e dou parcial provimento ao segundo, para fixar o quantum indenizatrio em R$16.350,00 (dezesseis mil trezentos e cinquenta reais), mantendo, no mais, a sentena recorrida. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO e VIEIRA DE BRITO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO 1 RECURSO E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO 2 RECURSO.
...
Ao de cobrana - Contrato de locao de mquina - Prazo determinado - Notificao Desnecessidade

Ementa: Ao de cobrana. Contrato de locao de mquina. Prazo determinado. Desnecessidade de notificao. - O art. 573 do Cdigo Civil muito claro ao dispor acerca da desnecessidade de notificao ou aviso nos contratos de locao por tempo determinado. APELAO CVEL N 1.0433.07.217168-2/001 Comarca de Montes Claros - Apelante: Pav Ter Construtora Ltda. - Apelado: Jos Ronaldo Dures - Relator: DES. OSMANDO ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 9 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Osmando Almeida, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 6 de setembro de 2011. - Osmando Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. OSMANDO ALMEIDA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Pav Ter Construtura Ltda.,
visando reforma da r. sentena de f. 58/61, proferida pelo MM. Juiz de Direito da 1 Vara Cvel da Comarca de Montes Claros, nos autos da ao de cobrana ajuizada por Jos Ronaldo Dures em desfavor da ora apelante, que julgou procedente o pedido inicial, condenando a r a pagar ao autor o valor de R$19.833,21, que dever ser corrigido pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais, acrescidos de 1% ao ms, a partir da citao. Condenou ainda a r ao pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, arbitrados em 10% sobre o valor do dbito. Atravs das razes de apelao de f. 64/72, pugna a r inicialmente pelos benefcios da justia gratuita, afirmando estar representada por curador nomeado pelo Juzo. Afirma preliminarmente ser patente a ausncia de pressuposto processual, pelo fato de ser imprescindvel a regular e efetiva notificao do devedor para a comprovao da mora. Aduz ter ocorrido a prorrogao do contrato de locao. O apelado ofereceu contrarrazes s f. 77/80, em evidente contrariedade. Pois bem. A apelao fora apresentada por curador especial, nomeado r revel citada atravs de edital, f. 40. Como cedio, o preparo requisito extrnseco de admissibilidade dos recursos e sua ausncia ou irregularidade importa em desero e inadmisso. Todavia, o caso em tela configura uma exceo. O art. 9, II, do Cdigo de Processo Civil prev:
O juiz dar curador especial: I - [...]II - ao ru preso, bem como ao revel citado por edital ou com hora certa. Pargrafo nico. Nas comarcas onde houver representante judicial de incapazes ou de ausentes, a este competir a funo de curador especial.
O curador especial, defensor pblico ou no, desde que exercendo mnus pblico por delegao do ilustre Magistrado de primeiro grau, deve ser dispensado de efetuar o preparo. Caso fosse diferente, no estaria assegurado o direito previsto na lei, qual seja ser representado por curador para defesa de seus interesses e direitos, dentre eles o da ampla defesa, constitucionalmente assegurado. Se o MM. Juiz determina e nomeia curador a fim de assegurar a defesa do ru revel citado via edital, e a lei assim impe, sob pena de nulidade dos atos processuais subsequentes, necessrio garantir seu direito ao recurso, porquanto incabvel onerar o curador com as custas, para garantia de defesa do representado. Dessa forma, entendo que a lei, ao proteger o direito do revel com citao editalcia, quer resguardar sua defesa de forma ampla, devendo o curador, em seu mnus, agir como se advogado fosse, obrigando o causdico a autuar no caso concreto, e, se omisso, estar sujeito a sanes, que no repercutem em desfavor da parte cujo interesse deveria proteger.
Consequentemente, assegurado o direito ampla defesa e ao contraditrio, pela norma do art. 9, II, do CPC, incabvel de se falar em excluso do direito ao duplo grau de jurisdio, mesmo porque no h qualquer vedao legal. Limitar o entendimento da lei ao curador defensor pblico impediria a defesa dos revis cuja defesa fosse designada a advogado, em total desrespeito ao princpio da isonomia, mormente porque a escolha feita pelo prprio magistrado e note-se que, em princpio, a parte citada fictamente no sabe que corre contra ela ao, sendo inadmissvel tamanho prejuzo. Com efeito, se possvel o recebimento do recurso aviado por defensor pblico nomeado curador, no se eximindo a parte representada dos nus a que possa ser condenada, consequentemente o direito guarnece aos rus representados por advogados com mnus pblico de curador. Em casos como este, garantir o direito iseno do preparo o mesmo que garantir o direito ampla defesa da parte curatelada, em respeito ao art. 5, LV, da Constituio Federal, que assegura aos litigantes o direito do contraditrio e da ampla defesa, com os meios e recursos a ela inerentes, incluindo-se o direito de recorrer. Buscando assegurar a amplitude de defesa e a isonomia tanto do ru revel citado via edital quanto do curador que o representa, no seu encargo, entendo que a finalidade da lei impe a necessidade de uma aplicao abrangente, propiciando forma de exercer a funo que lhe fora outorgada, qual seja defender o interesse da parte com as mesmas prerrogativas que gozam os defensores pblicos em casos idnticos. Assim, entendo dispensvel o preparo, no caso dos autos. Entretanto, no h que se falar em gratuidade de justia, pois, no obstante a possibilidade de concesso dos benefcios da assistncia judiciria, at mesmo em sede de segundo grau de jurisdio, o certo que, para o seu deferimento, necessria se faz a declarao da parte de que no pode arcar com as custas decorrentes do processo. Dessa forma, inexistindo no feito tal declarao, ainda que realizada nas prprias razes recursais, e, sendo a assistncia pleiteada pelo curador especial nomeado, impossvel o acolhimento do pedido. Sobre o assunto, vejamos:
[...] Em se tratando de recurso interposto por curador especial nomeado ao ru revel citado por edital (art. 9, inciso II, do CPC), dispensvel o seu preparo, uma vez que aquele exerce um mnus pblico. [...] Para o deferimento da assistncia judiciria necessria a declarao da prpria parte de no poder arcar com as custas processuais, inexistindo tal declarao e sendo o pedido pleiteado pelo curador especial nomeado, impossvel o acolhimento do pedido (Apelao Cvel
n 1.0702.05.236319-0/001 - Rel. Des. Elias Camilo - DJ de 02.07.2007). Busca e apreenso - Citao por edital - Revelia - Contestao e apelo ofertados por curadora especial nomeada pelo juzo - Requerimento de assistncia judiciria gratuita em substituio da parte interessada - Impossibilidade - Recurso improvido. - Em razo do mnus exercido, pode o Defensor Pblico, nomeado curador especial ao ru revel, recorrer da sentena desfavorvel sem o prvio preparo do recurso, no incorrendo, contudo, em desero. Todavia, no pode o curador, em razo de sua nomeao, substituir o revel no pedido de assistncia judiciria. Inexiste, ademais, previso legal a isentar o revel, representado por curador especial, dos nus de sucumbncia (Apelao Cvel n 1.0105.06.196756-5/001(1), Rel. Tarcsio Martins Guerra, j. em 08.08.2011).
Portanto, a declarao da hipossuficincia da parte, necessria para o deferimento da assistncia judiciria requisito indispensvel para a sua concesso. Ademais, no presente caso, tendo o pedido de gratuidade de justia sido requerido pelo curador especial nomeado, no se pode afirmar, ao certo, a hipossuficincia da parte, motivo pelo qual, no h como se deferir a gratuidade de justia apelante. Por essas razes, conheo do recurso, pois presentes os pressupostos de admissibilidade. Tendo em vista a preliminar de ausncia de pressuposto processual confundir-se com o prprio mrito da ao, sero conjuntamente analisados. Trata-se de ao de cobrana aviada por Jos Ronaldo Dures em desfavor da ora apelante, na qual o autor afirma no ter a r efetuado o pagamento do aluguel de uma mquina, tampouco devolvido a mesma. A sentena de f. 58/61 julgou procedente o pedido inicial, condenando a r a pagar autora o valor de R$19.833,21, que dever ser corrigido pelos ndices da Corregedoria Geral de Justia do Estado de Minas Gerais, acrescidos de 1% ao ms, a partir da citao. Alega a apelante ser imprescindvel a regular e efetiva notificao do devedor para a comprovao da mora. Aduz ter ocorrido a prorrogao do contrato de locao da mquina. Entendo no lhe assistir razo. Depreende-se do contrato de locao pactuado ente as partes, f. 08, ter o autor locado r uma P Carregadeira Michigan 75 III, srie 4162b239BAC, iniciando este contrato em 11/03/2004 e trmino em 10/04/2004, podendo ser prorrogado se ambas as partes estiverem de acordo. O art. 573 do Cdigo Civil dispe acerca da desnecessidade de notificao ou aviso nos contratos por tempo determinado, in verbis: Art. 573 - A locao por tempo determinado cessa de pleno direito findo o prazo estipulado, independentemente de notificao ou aviso.
269
Disserta sobre o tema a doutrinadora Ktia Ranzani, in Cdigo Civil interpretado, 3. ed., editora Manole, p. 428:
Nas locaes com prazo determinado o contrato termina com o escoamento deste. Assim, o prazo contratual o perodo de tempo decorrido entre a declarao da vontade e a supervenincia do termo. Logo, o contrato de locao o tpico negcio sujeito a termo final. Dessa forma, a eficcia da locao estar fixada conforme o tempo ajustado. O termo final ou extintivo (dies ad quem) um momento determinado, atrelado a evento futuro e certo. Havendo termo final, a locao cessa expirado este, independentemente de prvia notificao do locador ou locatrio.
Ttulo de crdito - Anulao - Indenizao Cumulao de aes - Ilegitimidade passiva rejeitada - Princpio da autonomia e subprincpio da abstrao - Crdito - Demonstrao - Sustao indevida - rgos de restrio ao crdito Negativao - Ato ilcito - No configurao Indenizao indevida
Ementa: Apelao. Anulao de ttulos c/c indenizao. Preliminar de ilegitimidade passiva rejeitada. Princpio da autonomia e subprincpio da abstrao. Crdito demonstrado. Sustao indevida. Negativao junto aos rgos de restrio ao crdito. No configurao de ato ilcito. Indenizao indevida. - Diante da alegao de relao negocial entre as partes, tem-se que a r parte legtima a figurar no polo passivo da demanda, o que no implica procedncia ou improcedncia da pretenso uma vez que depende de provas para o julgamento do mrito. - Tem-se que o crdito pertence primeira r, que, no recebendo pelos valores estampados nas crtulas em razo da sustao, promoveu a negativao, no se vislumbrando ato ilcito passvel de indenizao. - Se a autora emitiu cheque, praticou ato de vontade a que no estava obrigada. Mas se assim fez, concorda com a eventual circulao do ttulo, segundo o regime do direito cambirio, devendo satisfazer o crdito nele estampado, uma vez que nenhum vcio veio desconstituir o crdito representado nos cheques. - Ainda que fosse verossmil a alegada relao estabelecida entre autora e segunda r, em nada alteraria o direito ao crdito da primeira r, diante do princpio da autonomia e do subprincpio da abstrao. APELAO CVEL N 1.0024.07.542397-0/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Sonia Modas Ltda. - Apeladas: Trustbank Fomento Mercantil Ltda. e Ana Paula Fonseca Lopes - Relator: DES. MOTA E SILVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 18 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Guilherme Luciano Baeta Nunes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2011. - Mota e Silva - Relator.
Ora, no caso dos autos, trata-se de locao por tempo determinado, pois explicitamente convencionada. Havendo a inrcia do locatrio em devolver a mquina locada, o autor providenciou a retirada da mesma, conforme se infere do documento de f. 09, no havendo que se falar em prorrogao da locao, conforme faz crer o apelante. Conforme disposto na sentena f. 59:
Desnecessria, a meu ver, na espcie sub judice, a exigncia da notificao premonitria, eis que o manejo da presente ao resultou do descumprimento contratual por parte da requerida que deixou de honrar o pagamento do aluguel, cujo vencimento j se encontrava ajustado. Comprovada a desdia do locatrio em cumprir com sua obrigao, qual seja, o pagamento mensal do aluguel, a lei no exige a prvia notificao para a retomada do bem.
Ainda que seja necessria a notificao nos casos em que a locao se prorroga, por prazo indeterminado, este no o caso dos autos, pois o autor buscou a mquina alugada, haja vista a inrcia da locatria em devolv-la. De outra feita, o contrato entabulado entre as partes muito claro ao dispor ser possvel a prorrogao do contrato somente se ambas as partes estiverem de acordo, o que no ocorreu no caso. Com tais consideraes, nego provimento ao apelo, mantendo inclume a r. sentena por seus prprios fundamentos. Custas recursais, pela apelante. Para os fins do art. 506, III, do CPC a sntese do presente julgamento : - Negaram provimento ao recurso mantendo a r. sentena que julgou procedente o pedido do autor. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEDRO BERNARDES e TARCSIO MARTINS COSTA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
...
Notas taquigrficas DES. MOTA E SILVA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Snia Modas Ltda. a fim de reverter deciso de f. 223/226, proferida pelo Juzo a quo, Luiz Artur Rocha Hilrio, que julgou improcedentes os pedidos com relao r Trustbank Fomento Mercantil Ltda. ao fundamento de que a sustao dos cheques no descaracteriza o ttulo de crdito, notadamente quando as crtulas circulam. Condenou a autora ao pagamento de custas e despesas processuais e honorrios advocatcios, ao procurador da primeira r, no valor de R$2.000,00 (dois mil reais). Em relao r Ana Paula Fonseca Lopes, extinguiu o feito por ilegitimidade passiva, mas no condenou ao pagamento de honorrios, uma vez revel. A parte apelante sustenta que os cheques foram emitidos em benefcio de Ana Paula, que os passou a Trustbank, no havendo nenhuma relao negocial entre a autora e esta ltima. Acrescenta que Trustbank no notificou a autora quanto cesso de crdito, restando imperfeita a operao. Ao final, requer a reforma da deciso para julgar procedentes os pedidos iniciais. Contrarrazes s f. 241/249, pelo no provimento. Recurso prprio, tempestivo e devidamente preparado (f. 238). a sntese do necessrio. Passo a decidir. 1 - Preliminar de ilegitimidade passiva. Diz o Professor de Direito Processual Civil e Magistrado, Humberto Theodoro Jnior:
Se a lide tem existncia prpria e uma situao que justifica o processo, ainda que injurdica seja a pretenso do contendor, e que pode existir em situaes que visam mesmo a negar in totum a existncia de qualquer relao jurdica material, melhor caracterizar a legitimao para o processo com base nos elementos da lide do que nos do direito debatido em Juzo. Destarte, legitimados ao processo so os sujeitos da lide, isto , os titulares dos interesses em conflito. A legitimao ativa caber ao titular do interesse afirmado na pretenso, e a passiva ao titular do interesse que se ope ou resiste pretenso (Curso de direito processual civil. 44. ed. Rio de Janeiro: Ed. Forense, v. 1, p. 67).
Para se aferir corretamente a noo de legitimidade, deve-se apegar muito mais caracterstica de autonomia da relao processual do que ao conceito abstrato do direito de ao. A relao processual outra (Manual de direito processual civil. 3. ed. Ed. Saraiva, v. 1, p. 47).
E a jurisprudncia segue e alicera:

Indenizao. Legitimidade passiva ad causam. Caracterizao pela afirmao de fatos, pelo autor, dos quais decorra responsabilidade terica do ru. Condio da ao. Legitimao para a causa. Situao que no depende da existncia dos fatos afirmados pelo autor, mas de mera afirmao deles. Segundo a concepo do direito de ao adotada pelo vigente Cdigo de Processo Civil, a legitimao para a causa apenas a titularidade meramente afirmada do direito subjetivo, relao ou estado jurdico cuja existncia ou inexistncia se pretende tutelar no processo. Donde caracterizao da legitimidade passiva em ao indenizatria basta que dos fatos afirmados pelo autor decorra responsabilidade terica do ru (TJSP - AI 127.335-1 - 2 Cmara Civil - Rel. Des. Czar Peluso, j. em 12.12.89 - RT 653/111).
No mesmo sentido a lio do insigne processualista civil e tambm Magistrado, Ernane Fidlis dos Santos:
O direito de ao abstrato e a relao processual autnoma e independente, sem nenhuma vinculao com o direito material deduzido no processo. Em razo desta abstrao e autonomia, no se pode dizer que s possa propor ao quem seja sempre o titular de direito e que o pedido s possa ser feito contra o obrigado da relao de direito material. No, afaste-se tal entendimento por demais pernicioso.
E continua:
Diante da alegao de relao negocial entre a autora e segunda r e o documento de f. 20 - termo de confisso de dvida, tem-se que Ana Paula Fonseca Lopes parte legtima a figurar no polo passivo da demanda, o que no implica procedncia ou improcedncia da pretenso uma vez que depende de provas para o julgamento do mrito. Com essas consideraes, tem-se que a sentena merece reforma para afastar a preliminar de ilegitimidade passiva, restando mantida Ana Paula Fonseca Lopes no polo passivo da demanda. 2 - Mrito. Snia Modas Ltda. ajuizou ao em face de Trustbank Fomento Mercantil Ltda. e Ana Paula Fonseca Lopes para ver declarada a anulao dos ttulos e indenizada por dano moral, com a consequente excluso de seu CNPJ junto aos rgos de restrio ao crdito. A autora alega que emitiu os cheques Ana Paula em razo de negcio estabelecido entre elas, que por sua vez os passou Trustbank. E, diante do desacordo entre as primeiras, promoveu a sustao do pagamento dos cheques. Com o no pagamento das crtulas, a sociedade autora/apelante teve seu nome negativado, o que lhe trouxe dano de ordem moral. Primeiramente, observa-se que os cheques foram emitidos nominais a Premium (f. 59/60), antiga denominao da Trustbank, conforme se observa na 3 alterao contratual de f. 54. E no h cpia dos versos dos cheques que indiquem tenham sido eles endossados. Assim, tem-se que o crdito pertence Trustbank, que, no recebendo pelos valores estampados nas crtulas em razo da sustao, promoveu a negativao (f. 21), no se vislumbrando ato ilcito passvel de indenizao. Embora os valores dos 4 (quatro) cheques de R$3.281,00 (trs mil duzentos e oitenta e um reais), cuja soma de R$13.124,00 (treze mil cento e vinte e quatro reais), correspondam ao contido no termo de confisso
271
de dvida (f. 20), nada h nos autos que confirme serem os mesmos cheques nem a existncia da alegada relao negocial entre a autora e segunda r. Mesmo sendo a segunda r revel, a primeira r contestou a relao entre Snia Modas e Ana Paula, dizendo que recebeu os cheques diretamente da autora, no se aplicando, assim, a pena de confisso. Acrescente-se que, ao ser intimada para especificar provas, a autora no requereu sua produo ao argumento de j estar provada sua alegao (f. 73). Ainda que fosse verossmil a verso da autora, melhor sorte no lhe restaria. Primeiro porque Ana Paula teria recebido cheque no nominal, enquanto que crtulas em valor superior a R$100,00 (cem reais) devem ser nominais. Segundo, que, pelo princpio da autonomia, os vcios que comprometem a validade de uma relao jurdica no se estendem s demais relaes abrangidas pelo mesmo documento. Acrescente-se, ainda, o subprincpio da abstrao, ou seja, quando o ttulo de crdito posto em circulao, opera-se a desvinculao do ato ou negcio jurdico que deu ensejo sua criao. A consequncia disso a impossibilidade de o devedor exonerar-se de suas obrigaes cambirias, perante terceiros de boa-f, em razo de irregularidades, nulidades ou vcios de qualquer ordem que contaminem a relao fundamental. Se a autora emitiu cheque, praticou ato de vontade a que no estava obrigada. Mas, se assim fez, concorda com a eventual circulao do ttulo, segundo o regime do direito cambirio, devendo satisfazer o crdito nele estampado, uma vez que nenhum vcio veio desconstituir o crdito representado nos cheques. E nem se diga de irregularidade na cesso do crdito por falta de notificao, pois estamos diante de um cheque nominal, no se podendo falar em cesso de crdito. Com essas consideraes, dou parcial provimento ao recurso para afastar a preliminar de ilegitimidade passiva, mantida a deciso de mrito que julgou improcedentes os pedidos iniciais. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ARNALDO MACIEL e JOO CANCIO. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
perda da posse), a concesso da liminar de manuteno de posse medida que se impe. - A autorizao judicial para demolio de obra irregular, alm de ser necessria em decorrncia do patente risco vida da prpria agravante e de seus familiares, por se tratar de rea de segurana de linhas de alta tenso, no importa em prejuzos irreparveis, quando a turbao caracterizada por construes de alvenaria, o que configura acesso, e no benfeitoria, inexistindo qualquer direito de reteno, mas sim possvel direito indenizao, na hiptese de constatao de boa-f. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.07. 743497-5/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: Maria Jos Carvalho - Agravada: Cemig Distribuio S.A. - Relator: DES. BITENCOURT MARCONDES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 8 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Bitencourt Marcondes, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 25 de agosto de 2011. - Bitencourt Marcondes - Relator. Notas taquigrficas DES. BITENCOURT MARCONDES - Trata-se de agravo de instrumento, com pedido de efeito suspensivo, interposto por Maria Jos Carvalho, em face da r. deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito Saulo Versiani Penna, da 4 Vara da Fazenda Pblica e Autarquias da Comarca de Belo Horizonte, que, nos autos da ao de manuteno de posse interposta pela Cemig Gerao Distribuio S.A., deferiu o pedido de liminar, determinando a expedio do mandado de desocupao imediata do imvel e autorizando a demolio da parte superior do imvel cuja fotografia se encontra f. 27-TJ. Requer a concesso do efeito suspensivo para suspender o cumprimento da deciso at o julgamento do recurso. Aduz as seguintes alegaes: - o espao ocupado por vrios moradores abaixo das linhas de transmisso da Cemig cumpre uma funo social: garantir a moradia, que se caracteriza como direito fundamental; - a natureza jurdica do instituto da servido administrativa autoriza a concesso de uso especial para fins de moradia, porquanto se encontram presentes os requisitos na MP 2.220/01;
...
Cemig - Servido administrativa - Manuteno de posse - Liminar - Requisitos - Ausncia

Ementa: Agravo de instrumento. Direito administrativo. Cemig. Servido. Liminar. Requisitos. Ausncia. Recurso conhecido e no provido. - Presentes os requisitos elencados do art. 927 do Cdigo de Processo Civil (posse; esbulho e a data em que ocorreu;
- por ocasio da notificao mencionada na inicial, o imvel j se encontrava construdo h mais de ano e dia. Agravo recebido apenas no efeito devolutivo s f. 117/118. Contraminuta recursal apresentada s f. 122/138. A il. Magistrada a quo prestou as informaes que lhe foram solicitadas f. 140. O il. representante da Procuradoria-Geral de Justia do Estado de Minas Gerais manifestou desinteresse no feito f. 142. o relatrio. Pleiteia a agravante a reforma da deciso liminar que determinou a expedio do mandado de desocupao imediata do imvel, autorizando a demolio da parte superior do bem cuja fotografia se encontra f. 27-TJ. Conforme j manifestei na deciso de f. 117/118, no vislumbro plausibilidade no direito alegado pela agravante, a ensejar o provimento do recurso. Isso porque, como bem afirmou o MM. Juiz a quo na deciso objurgada, a agravada demonstrou, pelos documentos acostados inicial, o preenchimento dos requisitos necessrios concesso da liminar, isto , a posse, a turbao e sua data, bem como a manuteno da posse turbada. Com efeito, a agravante no nega ter invadido rea situada dentro da faixa de segurana da linha de transmisso, em terreno cuja posse exercida pela Cemig por meio de constituio de servido administrativa, limitando-se a sustentar que a ocupao se deu para fins de moradia, de forma a cumprir sua funo social. Ademais, no se pode olvidar, embora a agravante sustente inexistir construo nova, por ocupar o local h mais de ano e dia da turbao, as fotografias de f. 27 demonstram se tratar de obras de construo de segundo pavimento, sendo certo que a demolio autorizada pelo Magistrado se restringe mencionada construo. Tambm no verifico a existncia de dano irreparvel, pois a turbao ocorreu em virtude de construes de alvenaria, configurando, dessa forma, acesso, e no benfeitoria, inexistindo qualquer direito de reteno, mas sim possvel direito indenizao, na hiptese de constatao de boa-f. Nesse sentido, j decidiu essa Cmara, em caso anlogo:
Agravo de instrumento. Ao de manuteno de posse. Requisitos demonstrados. Liminar mantida. - Estando comprovadas nos autos a posse exercida atravs de servido para passagem de energia eltrica, bem como a turbao realizada com obra de ampliao de residncia, colocando em risco a vida dos moradores e inviabilizando a manuteno da linha de transmisso, possvel a concesso da liminar em ao de manuteno de posse (TJMG. Agravo de Instrumento n 1.0027.07.135420-6/001, 8 Cmara Cvel, Rel. Des. Teresa Cristina da Cunha Peixoto. DJ de 17.12.2008).
como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDGARD PENNA AMORIM e TERESA CRISTINA DA CUNHA PEIXOTO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
ICMS - Execuo fiscal - Penhora - Embargos Bem de famlia - Impenhorabilidade - Incidncia Lei n 8.009/90 - Pessoa solteira - Smula 364 do STJ - Inteligncia
TJMG - Jurisprudncia Cvel Ementa: Execuo fiscal. Embargos. ICMS. Bem de famlia. - A impenhorabilidade do bem de famlia pode ser arguida na execuo fiscal pertinente ao ICMS. O bem de famlia impenhorvel, desde que se atenda aos requisitos da Lei 8.009/90. APELAO CVEL N 1.0431.10.000323-2/001 - Comarca de Monte Carmelo - Apelante: Lisiane Mendona Moura - Apelada: Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2011. - Edivaldo George dos Santos. - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Lisiane Mendona Moura ops embargos execuo fiscal que lhe move a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, alegando, em sntese, que parte ilegtima para figurar no polo passivo da execuo; que houve excesso de penhora, porque no foi respeitada a meao de Ismael de Melo Faleiros; que o imvel bem de famlia, sendo, pois, impenhorvel, nos termos da Lei n 8.009/90. Requereu o acolhimento dos embargos, com a extino do processo de execuo e a desconstituio da penhora sobre o imvel de famlia. O Estado apresentou impugnao, aduzindo que no h excesso de penhora; que a embargante utilizou
Ante o exposto, nego provimento ao recurso.
273
meio imprprio para alegar a impenhorabilidade do bem; que a embargante no provou que se trata de bem de famlia. Requereu a inadmisso dos embargos, ou, ento, a sua rejeio. O MM. Juiz de primeiro grau, por entender que a embargante no comprovou que o imvel penhorado bem de famlia, rejeitou os embargos e extinguiu o processo com resoluo de mrito, nos termos do art. 269, I, do CPC, determinando, em consequncia, o regular processamento da execuo. Condenou a embargante a pagar as custas processuais e os honorrios advocatcios, os quais arbitrou em R$ 2.000,00 (dois mil reais), suspendendo a execuo, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. Foi aviada apelao, f. 43/59, requerendo a reforma da sentena, com a procedncia dos embargos. Asseverou a apelante que solteira; que detentora de somente 50% (cinquenta por cento) de uma nica casa onde reside; que restou demonstrado nos autos que o imvel em comento constitui bem de famlia, conforme certido do Cartrio de Registro de Imveis e certido do oficial de justia acostadas aos autos de execuo em apenso, s f. 25 e 29, respectivamente. Contrarrazes, f. 67v. Sem participao ministerial (Smula 189/STJ). Penso que assiste razo apelante. O cerne da questo objeto desta apelao consiste em definir se o imvel penhorado na execuo fiscal ora embargada constitui ou no bem de famlia, cuja proteo est resguarda pela Lei 8.009/90. Busca o apelado receber crdito tributrio relativo ao ICMS. Mrito - bem de famlia - impenhorabilidade. A impenhorabilidade do bem de famlia, em face da Lei 8.009/90, pode ser arguida na execuo fiscal, salvo se para cobrana de impostos, taxas ou contribuies devidas em funo do imvel familiar (caput do art. 3, c/c o inciso IV). O ICMS no , induvidosamente, imposto devido em funo do imvel familiar, porquanto tem como fato gerador operaes relativas circulao de mercadorias e sobre prestaes de servios de transporte interestadual e intermunicipal e de comunicao. Nos termos da Lei n 8.009/90:
Art. 1 O imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar, impenhorvel e no responder por qualquer tipo de dvida civil, comercial, fiscal, previdenciria ou de outra natureza, contrada pelos cnjuges ou pelos pais e filhos que sejam seus proprietrios e nele residam, salvo nas hipteses previstas nesta Lei. [...] Art. 3 A impenhorabilidade oponvel em qualquer processo de execuo civil, fiscal, previdenciria, trabalhista ou de outra natureza, salvo se movido: I - em razo dos crditos de trabalhadores da prpria residncia e das respectivas contribuies previdencirias; II - pelo titular do crdito decorrente do financiamento destinado construo ou aquisio do imvel, no limite dos
crditos e acrscimos constitudos em funo do respectivo contrato; III - pelo credor de penso alimentcia; IV - para cobrana de impostos, predial ou territorial, taxas e contribuies devidas em funo do imvel familiar; V - para execuo de hipoteca sobre o imvel oferecido como garantia real pelo casal ou pela entidade familiar; VI - por ter sido adquirido com produto de crime ou para execuo de sentena penal condenatria a ressarcimento, indenizao ou perdimento de bens; VII - por obrigao decorrente de fiana concedida em contrato de locao. (Includo pela Lei n 8.245, de 18/10/91).
Ademais, o imvel penhorado o nico pertencente embargante, sendo utilizado pela mesma para moradia permanente, enquadrando-se, portanto, no conceito de bem de famlia, a teor do disposto no art. 1 da Lei 8.009/90. A prova da impenhorabilidade do imvel ficou estampada nos autos, na medida em que foram juntadas a certido do Cartrio do Registro de Imveis de Monte Carmelo/MG (f. 25/autos da execuo) informando que em nome da embargante/apelante encontra-se apenas o registro do imvel em questo, bem como a certificao do Sr. Oficial de Justia (f. 29/autos da execuo), noticiando a sua residncia e domiclio. Saliente-se que, ao contrrio do que entendeu o Sentenciante, a aludida certido do Cartrio do Registro de Imveis no teria que ser necessariamente consignada na petio inicial dos embargos, por ser o bem de famlia matria de ordem pblica. Saliente-se, ainda, a irrelevncia de a embargante/ apelante ser solteira, tendo em vista a Smula 364 do Superior Tribunal de Justia, segundo a qual, verbis, o conceito de impenhorabilidade de bem de famlia abrange tambm o imvel pertencente a pessoas solteiras, separadas e vivas. Nesse sentido, j decidiu este TJMG, entre muitos, que:
Embargos do devedor. Execuo fiscal. Penhora. Bem de famlia. No pode ser objeto de penhora o nico bem imvel utilizado como residncia por ncleo familiar. A Lei n 8.009/90 tem por escopo proteger, no o devedor, mas a sua famlia, conforme se depreende, inequivocamente, do art. 1 da aludida norma. O objetivo que norteou o legislador brasileiro, ao edit-la, foi conferir completa tranquilidade famlia ou entidade familiar, razo pela qual impenhorvel o imvel residencial do ncleo familiar (Apelao Cvel n 1.0123.06.017321-8/001 - Relator: Des. Wander Marotta). Reexame necessrio e apelao cvel. Execuo fiscal. ICMS. Penhora. Embargos de terceiro. Bem de famlia. Configurao. Confirmar a sentena. 1. A edio da Lei n 8.009/90, que contempla o imvel prprio do casal ou entidade familiar com a impenhorabilidade, demonstra a inteno do legislador em criar um mecanismo legal que protegesse o imvel destinado residncia familiar, norteado pelo princpio da dignidade humana. 2. Confirma-se a sentena, prejudicado
o recurso voluntrio (Apelao Cvel n 1.0287.04.0174834/001 - Relator: Des. Clio Csar Paduani). A impenhorabilidade do bem de famlia pode ser arguida na execuo fiscal pertinente ao ICMS. O bem de famlia impenhorvel, desde que se atenda aos requisitos da Lei 8.009/90. A nulidade da penhora pode ser decidida nos embargos do devedor, em sede de execuo fiscal (Apelao Cvel n 000.254.798-2/00 - Relator: Des. Edivaldo George dos Santos).
respeito lei, no pode atender pretenso, ora postulada, de forma a compelir estabelecimento privado a se adequar s normas de acessibilidade atinentes aos portadores de deficincia, fora das prescries legais. APELAO CVEL N 1.0720.08.044636-5/001 Comarca de Visconde do Rio Branco - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelada: Maria ngela Lima Soares Pires - Relator: DES. LEITE PRAA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Manuel Saramago, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 14 de julho de 2011. - Leite Praa - Relator. Notas taquigrficas DES. LEITE PRAA - Trata-se de recurso de apelao interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais, em face da v. sentena proferida pela MM. Juza de Direito da Vara Cvel, Infncia e Juventude e Precatria Cvel/Crime da Comarca de Visconde do Rio Branco, que julgou improcedente o pedido formulado na ao civil pblica proposta em desfavor de Maria ngela Soares Pires, visando compeli-la a realizar obras em seu estabelecimento comercial, a fim de que se torne acessvel aos deficientes fsicos. Sustenta o apelante, em apertada sntese, que dever do Poder Pblico e da sociedade promover as medidas necessrias a assegurar aos portadores de deficincia pleno acesso aos prdios pblicos e particulares de uso coletivo. Afirma que a apelada empreendeu reformas em seu estabelecimento, mas no observou as exigncias legais, descumprindo as condies estabelecidas pelo rgo Ministerial. Aduz que, nos termos do ordenamento jurdico ptrio, se faz necessrio adequar os estabelecimentos de uso coletivo s necessidades das pessoas portadoras de deficincia fsica, eliminando as barreiras e definindo rotas acessveis com desnveis transpostos por uma combinao de escadas, rampas e equipamentos eletromecnicos com largura compatvel para a circulao de pessoas com deficincia, com piso antiderrapante, com textura e cor diferentes e livre de obstculos, a fim de propiciar a igualdade assegurada na CF/88. Defende que no se pode conceber que nos edifcios j construdos tais medidas somente sejam adotadas em hiptese de eventual reforma, bem como que a adequao dos prdios privados de uso coletivo deve ser
J decidiu o Superior Tribunal de Justia que:

impenhorvel o imvel residencial prprio do casal, ou da entidade familiar. A famlia recebe proteo especial do Estado. No pode a Fazenda Pblica, na sua fria desenfreada de arrecadar impostos e de receber as suas dvidas, levar desgraa a quem deve receber inalienvel proteo. O Judicirio no pode permitir vingar o entendimento de que o art. 30 da Lei n 6.830/80, mal redigido e contraditrio, permite a penhora de bem impenhorvel e inalienvel (STJ - 1 T. - REsp 6.708-PR - Rel. Min. Garcia Vieira - Ac. de 20.02.1991 - DJU de 18.03.1991, p. 2.781, usque THEODORO JNIOR, Humberto. Lei de execuo fiscal. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2000, p. 72).
Pelo exposto, dou provimento ao recurso, reformando a sentena, para julgar procedentes os embargos, com a consequente extino do processo de execuo. Inverto os nus sucumbenciais. Custas, na forma da lei. DES. EDILSON FERNANDES - De acordo com o Relator. DES. ANTNIO SRVULO - De acordo com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Ao civil pblica - Acessibilidade - Pessoas portadoras de deficincia - Estabelecimento comercial - Pretenso de implementao forada - Edificao acabada, sem obras, reforma, mudana de destinao ou ampliao - Impossibilidade Ausncia de previso legal
Ementa: Apelao cvel. Ao civil pblica. Pretenso de compelir estabelecimento comercial a implementar normas de acessibilidade atinentes s pessoas portadoras de deficincia. Ausncia de previso legal. Improcedncia. - As normas legais para facilitar o acesso dos portadores de deficincia restringem-se construo, ampliao ou reforma de edifcios pblicos ou privados destinados ao uso coletivo. O Poder Judicirio, em fiel observncia e
275
implementada com urgncia, e no ao alvedrio de seus proprietrios. Requer, assim, a reforma da sentena, com condenao da recorrida a cumprir todas as exigncias legais atinentes acessibilidade das pessoas portadoras de deficincias, nos termos da pea vestibular. Ausentes contrarrazes recursais. O il. representante do Ministrio Pblico, em parecer de f. 89/95, opinou pelo provimento do recurso. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os requisitos de admissibilidade. Insurge-se o Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra a v. sentena que julgou improcedentes os pedidos formulados na ao civil pblica que ajuizou em face de Maria ngela Soares Pires, visando compeli-la a realizar obras em seu estabelecimento comercial, a fim de que se torne acessvel aos deficientes fsicos. A douta Magistrada singular entendeu, em suma, que a legislao pertinente promoo da acessibilidade das pessoas portadoras de deficincia ou com mobilidade reduzida trata de construo, ampliao ou reforma de edifcios pblicos ou privados destinados ao uso coletivo e, no, de obra acabada, bem como que tal legislao foi criada para o futuro, porque, inegavelmente, a se adaptar um estabelecimento j licenciado e com obra acabada, todos os demais tambm teriam tal obrigao. Analisando detidamente as leis relativas ao importante tema em questo, em que pesem as razes recursais do Ministrio Pblico, tenho que se mostra incensurvel o decisum primevo. Nos termos do art. 227, 2, da Constituio Federal, a lei dispor sobre normas de construo dos logradouros e dos edifcios de uso pblico e de fabricao de veculos de transporte coletivo, a fim de garantir acesso adequado s pessoas portadoras de deficincia. A Lei Federal n 7.853/1989, de forma mais genrica, tratou do apoio s pessoas portadoras de deficincia e sua integrao social, assim dispondo, no que importa ao feito:
Art. 2 Ao Poder Pblico e seus rgos cabe assegurar s pessoas portadoras de deficincia o pleno exerccio de seus direitos bsicos, inclusive dos direitos educao, sade, ao trabalho, ao lazer, previdncia social, ao amparo infncia e maternidade, e de outros que, decorrentes da Constituio e das leis, propiciem seu bem-estar pessoal, social e econmico. Pargrafo nico. Para o fim estabelecido no caput deste artigo, os rgos e entidades da administrao direta e indireta devem dispensar, no mbito de sua competncia e finalidade, aos assuntos objeto desta Lei, tratamento prioritrio e adequado, tendente a viabilizar, sem prejuzo de outras, as seguintes medidas: [...] V - na rea das edificaes: a) a adoo e a efetiva execuo de normas que garantam a funcionalidade das edificaes e vias pblicas, que evitem ou removam os bices s pessoas portadoras de deficincia,
permitam o acesso destas a edifcios, a logradouros e a meios de transporte.
A Lei Federal n 10.098/2000, por sua vez, trouxe normas gerais e critrios bsicos para a promoo da acessibilidade das pessoas portadoras de deficincia ou mobilidade reduzida e, ao tratar da acessibilidade nos edifcios pblicos e de uso coletivo, estabelece que:
Art. 11. A construo, ampliao ou reforma de edifcios pblicos ou privados destinados ao uso coletivo devero ser executadas de modo que sejam ou se tornem acessveis s pessoas portadoras de deficincia ou com mobilidade reduzida. Pargrafo nico. Para os fins do disposto neste artigo, na construo, ampliao ou reforma de edifcios pblicos ou privados destinados ao uso coletivo devero ser observados, pelo menos, os seguintes requisitos de acessibilidade [...].
O Decreto n 5.296/2004, regulamentador das Leis nos 10.048/2000 e 10.098/2000, dispe o seguinte:
Art. 2 Ficam sujeitos ao cumprimento das disposies deste Decreto, sempre que houver interao com a matria nele regulamentada: I - a aprovao de projeto de natureza arquitetnica e urbanstica, de comunicao e informao, de transporte coletivo, bem como a execuo de qualquer tipo de obra, quando tenham destinao pblica ou coletiva; [...] Art. 11. A construo, reforma ou ampliao de edificaes de uso pblico ou coletivo, ou a mudana de destinao para estes tipos de edificao, devero ser executadas de modo que sejam ou se tornem acessveis pessoa portadora de deficincia ou com mobilidade reduzida [...].
Ora, da leitura das normas retrocitadas, percebe-se, realmente, que a inteno do legislador foi, pelo menos a princpio, sujeitar apenas a construo, ampliao ou reforma de edifcios pblicos ou privados destinados ao uso coletivo aos requisitos de acessibilidade, consoante bem concluiu a douta Juza. Observa-se que, em momento algum, em qualquer dos dispositivos legais acima descritos, h imposio de adequao de uma edificao acabada, que no esteja em obra, reforma, mudana de destinao ou ampliao. No mbito estadual, igualmente, a Lei n 11.666/1994, ao estabelecer normas para facilitar o acesso dos portadores de deficincia, restringiu as suas determinaes aos projetos de arquitetura e engenharia em elaborao ou execuo e s reformas e obras de conservao de edifcios de uso pblico. Confira-se, in verbis:
Art. 1 As disposies de ordem tcnica constantes nesta Lei e as prescries da Associao Brasileira de Normas Tcnicas sobre a adequao das edificaes e do mobilirio urbano pessoa deficiente sero adotadas nos edifcios de uso pblico para facilitar o acesso dos portadores de deficincia fsica s suas dependncias.
1 Considera-se edifcio de uso pblico o que abriga atividade de atendimento ao pblico, incluindo estabelecimentos comerciais, rgos pblicos, agncias e postos bancrios, salas de exibio, estacionamentos, clubes e estabelecimentos de ensino, entre outros. [...] 3 As determinaes desta Lei sero observadas: I - nos projetos de arquitetura e engenharia que se encontram em elaborao ou em execuo; II - nas reformas e obras de conservao que ocorrerem nos edifcios de uso pblico.
a indenizao por danos morais. - Entretanto, ausentes quaisquer indcios de que o bom nome da autora tenha sido atingido em decorrncia do inadimplemento do ru, no devida a indenizao por danos morais. APELAO CVEL N 1.0016.08.088420-4/001 Comarca de Alfenas - Apelantes: 1) Indstria de Produtos Alimentcios Caf Campinho Ltda.; 2) Estado de Minas Gerais - Apelados: Indstria de Produtos Alimentcios Caf Campinho Ltda., Estado de Minas Gerais - Relator: DES. WANDER MAROTTA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Wander Marotta, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 12 de julho de 2011. - Wander Marotta - Relator. Notas taquigrficas Proferiram sustentaes orais, pela 1 apelante, o Dr. Henrique Caldeira Teixeira Santos e, pelo 2 apelante, o Dr. Gustavo Albuquerque Magalhes. DES. WANDER MAROTTA - Registro que ouvi, com ateno, as sustentaes orais proferidas em nome das partes por seus eminentes advogados, Dr. Henrique Caldeira Teixeira Santos e Dr. Gustavo Albuquerque Magalhes, que, sem dvida nenhuma, vieram aclarar o julgamento deste caso. Tenho voto escrito, no qual as questes suscitadas em ambos os recursos foram examinadas. Conheo dos recursos. Indstria de Produtos Alimentcios Caf Campinho Ltda. ajuizou execuo de obrigao de fazer, com pedido de antecipao de tutela, contra a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, visando obter a devoluo da aeronave de sua propriedade penhorada em execuo fiscal julgada extinta, com expedio de mandado para que a exequente a devolvesse. A r. deciso de f. 142 recebeu o pedido como ao constitutiva de obrigao de fazer, indeferindo a tutela antecipada. A inicial foi aditada para incluir pedido de indenizao por danos materiais e morais. Contestao arguindo, em preliminar, a ilegitimidade ativa da parte, ao fundamento de no ser a requerente a proprietria da aeronave. No mrito, sustenta que, aps a penhora, a devedora efetuou o pagamento do dbito e requereu a devoluo do bem. Mas que, pela existncia de outros dbitos, se entendeu que deveria ser
Dessa forma, muito embora reconhea a relevncia do assunto ora tratado, bem como a louvvel atitude do ilustre Promotor de Justia, foroso reconhecer que o ordenamento jurdico ptrio prope a implementao paulatina e, at mesmo tmida, dos critrios e regras que garantiro s pessoas portadoras de deficincia, de forma igualitria, o acesso a edifcios, logradouros e meios de transporte. O Poder Judicirio, em fiel observncia e respeito lei, no pode, assim, atender ao intento veiculado nesta ao civil pblica, compelindo estabelecimento privado a se adequar s normas de acessibilidade atinentes aos portadores de deficincia, fora das prescries legais. Ante o exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a bem lanada sentena. Custas, ex lege. o meu voto. Votaram de acordo com o DESEMBARGADORES UREA BRASIL SARAMAGO. Smula - NEGARAM PROVIMENTO. Relator os e MANUEL
...
Ao cominatria - Obrigao de fazer - Execuo fiscal - Pagamento do dbito - Devoluo do bem penhorado - Ordem judicial - Prescrio Inadimplemento da obrigao - Dano moral
Ementa: Ao cominatria. Obrigao de fazer. Execuo fiscal. Devoluo de bem penhorado em face do pagamento do dbito. Ordem judicial. Prescrio. Inadimplemento da obrigao. Danos morais. - Estando provado que a demora na devoluo do bem penhorado ocorreu conta exclusiva do Estado de Minas Gerais, que no cumpriu a ordem judicial, no lhe lcito debitar autora o nus do pagamento da guarda, depsito e manuteno da aeronave. - A pessoa jurdica tambm tem a sua considerao social - e muitas vezes dela depende seu sucesso na atividade a que se prope -, podendo, destarte, ser titular do direito
277
obstada a devoluo. Em acordo firmado entre as partes, ficou avenado que a devedora oferecia bens de sua propriedade e no a penhora da aeronave, renunciando a qualquer pretenso indenizatria decorrente da constrio. Ficou acordado, ainda, que a aeronave seria retirada pela executada atravs de piloto munido de mandado liberatrio. Ressalta ter cumprido o acordo, mantendo a aeronave disposio da requerente, e que no houve distrato ou anulao do acordo. Afirma no ser responsvel por eventual deteriorao do bem e que a sua obrigao se restringe entrega da aeronave nas mesmas condies em que se encontrava no ato da penhora, no havendo obrigao de devolver o bem. Acrescenta inexistirem quaisquer elementos hbeis a gerarem a indenizao por dano material ou moral. Na oportunidade, apresentou reconveno para que fosse condenada a autora ao pagamento de todas as despesas decorrentes da remoo, guarda, e eventual manuteno, alm da remunerao mensal do depositrio. A requerente contestou a reconveno e impugnou a contestao. A sentena rejeitou a preliminar e julgou procedente em parte o pedido para condenar o ru a devolver a aeronave no aeroporto de Alfenas, no prazo de trinta dias, com a manuteno necessria para sua utilizao, sem quaisquer nus autora, sob pena de incorrer em multa de R$7.500,00 por dia de atraso, julgando improcedente a reconveno. Em decorrncia da sucumbncia recproca, condenou a autora ao pagamento de 50% das custas processuais, isento o ru, compensados os honorrios advocatcios nos termos do art. 21 do CPC (f. 255/258). s f. 260/261, embargos declaratrios opostos pelo Estado de Minas Gerais, rejeitados f. 280. Inconformada, recorre a autora (f. 263/271), considerando devida a indenizao por danos morais, ao fundamento de que independe de prova e de efetivo prejuzo. Alega que, na execuo, a aeronave foi penhorada h dez anos, o dbito pago h nove anos, e, at a presente data, o recorrido recusa-se a devolv-la, encontrando-se em total abandono. Sugere que o valor aproximado dever ser d1.000.000,00. Insurge-se contra a compensao dos honorrios ao fundamento de que o recorrido deve arcar com o pagamento na sua totalidade. Apela tambm o Estado de Minas Gerais (f. 281/291), sustentando que, efetivada a penhora para pagamento de dbito fiscal, a recorrida requereu a devoluo do bem penhorado, que lhe foi deferida. Na oportunidade, o apelante informou a existncia de outras dvidas, motivo pelo qual a devoluo deveria ser obstada. Com o objetivo de conciliar os interesses, as partes celebraram acordo atravs do qual a recorrida se obrigou a garantir o dbito atravs de outros bens de sua propriedade, renunciou a qualquer indenizao decorrente da penhora e remoo, responsabilizando-se pela retirada da aeronave atravs de piloto munido de mandado
liberatrio. Afirma no ter havido distrato ou anulao judicial do acordo, motivo pelo qual no se justifica a sua condenao. Bate-se pela procedncia da reconveno para condenar a recorrida ao pagamento das despesas decorrentes do depsito e guarda da aeronave; que inexiste a obrigao de devolver o bem no local pretendido e que impossvel a sua restaurao em estado diverso daquele em que se encontrava por ocasio do acordo. Insurge-se contra a multa aplicada, entendendo-a excessiva. Examino, primeiramente, o recurso interposto pelo Estado de Minas Gerais. Ajuizada a execuo fiscal contra a devedora, e pago o dbito exigido, foi julgada extinta nos termos do art. 794, III, do CPC, sendo determinada a devoluo do bem penhorado executada ou a quem ela indicasse (f. 8). Contra a r. deciso que indeferiu o pedido da devedora no que dizia respeito a pagamento de valores relativos remoo, foi interposto agravo de instrumento a que se deu provimento (Proc. n 10016.98.0032425/001), em acrdo da relatoria do digno Des. Pinheiro Lago, assim ementado:
Agravo de instrumento. Execuo fiscal. Despacho determinando devoluo do bem penhorado ao local onde foi encontrado. Precluso do direito de discutir o contedo decisrio. Recurso a que se d provimento.
Do corpo do acrdo:
A questo posta apreciao nesses autos cinge-se divergncia, apontada pela agravante, quanto aos despachos judiciais de f. 12-TJ e 18-TJ, versando sobre o nus da remoo de aeronave penhorada para o aeroporto de Alfenas, de onde foi retirada. Remete o julgado, a deciso de f. 12, ao pedido do agravante de f. 11-TJ, qual seja o de que seja novamente distribuda carta precatria, com a finalidade de ser intimada a Fazenda Pblica Estadual a restituir o bem no Aeroporto de Alfenas, de onde a aeronave foi retirada. Das peas que formam o agravo, assim como das contrarrazes apresentadas pela agravada, infere-se que no houve recurso contra a deciso de f. 12, vale dizer, restou precluso o direito da parte, ento exequente, de discutir o contedo decisrio. Com efeito, tem-se que o instituto da precluso visa a dar segurana e certeza s decises processuais, sem o que restariam passveis de serem discutidas a qualquer tempo, tornando os feitos processuais interminveis. Neste diapaso, observo que o pedido de f. 11 no sentido de que o bem seja efetivamente restitudo, pela agravada, no Aeroporto de Alfenas, vale dizer, no se est requerendo a mera disponibilizao do bem agravante, mas a sua efetiva devoluo no local de onde foi retirado. Tal interpretao no pode ser enquadrada como extensiva, mas, to somente, como literal e exata em relao ao que est escrito, vale dizer, o texto do pedido da agravante permite este nico entendimento. Se a Fazenda Pblica Estadual entendeu de maneira distinta, ento caberia a seus procuradores a interposio de
embargos declaratrios, ou, se fosse o caso, de recurso pertinente espcie, de forma a resguardar a pessoa jurdica da ocorrncia da precluso (f. 55/57).
Como bem anotou o ilustre Magistrado de origem,

o acrdo no deixa dvida da obrigao a ser cumprida pelo ru, no se admitindo a tese de obrigatoriedade de prvia quitao de despesas, condio que no foi alegada em tempo hbil, pelo que o ru dever devolver o bem sem impor qualquer nus executada, ficando, em consequncia, afastado o direito de reteno (f. 257).
respectiva identificao e de seus produtos, bem como para a sua individualizao e a preservao de seus valores bsicos, inmeros direitos dessa ordem compem a sua essencialidade, merecendo, pois, o amparo jurdico [...] (BITTAR, Carlos Alberto. Ob. cit., p. 147).
E prossegue, mais adiante, o Professor paulista:

Frise-se, ao revs, que pessoas jurdicas e entes no personalizados podem figurar no plo ativo da relao reparatria, em fatos provocados por pessoas fsicas ou entidades outras, especialmente em razo de ilcitos praticados, tanto no plano da contratualidade, como no da extracontratualidade, assim como ataques injustos reputao de empresa ou de dirigente, de produto ou de servio; divulgao de notcias tendenciosas sobre a empresa ou seus produtos, ou servios; uso abusivo ou indevido de direitos autorais, de nome, de marca, ou outro elemento identificador; violao de segredo, ou de know-how por desafeto e outras situaes (Ob. cit., p. 165).
No acordo firmado entre as partes em data posterior, no se fez qualquer meno a pagamento das despesas posteriores. A prova no deixa dvida de que a demora na devoluo do bem ocorreu pela responsabilidade exclusiva do apelante, que no cumpriu a ordem judicial, no lhe sendo lcito debitar recorrida o nus do pagamento da guarda, depsito e manuteno da aeronave. Com respeito multa diria arbitrada, no valor de R$7.500,00, tenho-a como razovel, tendo em vista a desobedincia da determinao judicial, alm de considerar-se o valor do bem do qual era depositrio. Analiso o recurso interposto pela autora. A anlise do pedido de dano moral gera, inicialmente, o esclarecimento de que a pessoa jurdica pode ser, em tese, titular do direito reparao por dano moral. Dispe o art. 5, inciso X, da Constituio Federal:
Art. 5 [...] X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem das pessoas, assegurado o direito a indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao.
Por isso, j decidiu este Tribunal:

Admissvel a indenizao por dano moral causado a pessoa jurdica em decorrncia de manifestaes que acarretem abalo de seu conceito no mercado em que atua, uma vez que o direito honra e imagem garantido pela CF, em seu art. 5, X, cuja interpretao no h de se restringir s pessoas naturais (Apelao Cvel n 1654750-1/93 - Rel. Juiz Almeida Melo - j. em 21.12.93 - DJ de 20.10.94 e RJTAMG 53/160 (No mesmo sentido: Apelao Cvel n 198924-6 Rel. Juiz Francisco Bueno - 6 Cmara Cvel - j. em 03.08.95).
O abalo de crdito, mormente de empresa comercial, profundamente danoso e ataca o bom conceito da empresa no ramo em que atua, conforme ressaltou o Des. Kildare Carvalho, ao relatar a Apelao Cvel n 224.672-2, julgada em 20.11.96 e publicada no DJ de 02.04.97:
Para Carlos Alberto Bittar (in Reparao civil por danos morais, So Paulo: RT, 1993, p. 205-206): Diante da esquematizao atual da teoria em debate, so conferidos amplos poderes ao juiz para definio da forma e da extenso da reparao cabvel, em consonncia, alis, com a prpria natureza das funes que exerce no processo civil (CPC, arts. 125 e 126). Com efeito, como julgador e dirigente do processo, pode o magistrado ter conhecimento direto das partes, dos fatos e das respectivas circunstncias, habilitando-as, assim, luz do direito aplicvel, a definir de modo mais adequado, a reparao devida no caso concreto.
No faz a Carta Magna qualquer distino entre pessoa natural ou jurdica. Para Carlos Alberto Bittar (in Reparao civil dos danos morais. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 1994, p. 41), dano moral o ocorrido
[...] em razo da esfera da subjetividade, ou do plano valorativo da pessoa na sociedade, em que repercute o fato violador, havendo-se, portanto, como tais aqueles que atingem os aspectos mais ntimos da personalidade humana (o da intimidade e da considerao pessoal), ou o da prpria valorao da pessoa no meio em que vive e atua (o da reputao ou da considerao social).
Mais adiante, destaca o renomado jurista que:

A indenizao por danos morais deve traduzir-se em montante que represente advertncia ao lesante e sociedade de que se no se aceita o comportamento assumido, ou o evento lesivo advindo. Consubstancia-se, portanto, em importncia compatvel com o vulto dos interesses em conflito, refletindo-se, de modo expresso, no patrimnio do lesante, a fim de que sinta, efetivamente, a resposta da ordem jurdica aos efeitos do resultado lesivo produzido. Deve, pois, ser quantia economicamente significativa, em razo das potencialidades do patrimnio do lesante (p. 220).
A pessoa jurdica tambm tem a sua considerao social - e muitas vezes dela depende seu sucesso na atividade a que se prope -, podendo, destarte, ser titular do direito reparao. Na clara exposio do insigne jurista citado:
Com respeito s pessoas jurdicas, tambm so suscetveis de figurar na relao, de vez que se lhe reconhecem, como acentuamos, direitos da personalidade. De fato, para a
279
No entendimento de Humberto Theodoro Jnior (in Alguns aspectos da nova ordem constitucional sobre o direito civil, RT 662/7-17):
Resta, para a Justia, a penosa tarefa de dosar a indenizao, porquanto haver de ser feita em dinheiro, para compensar uma leso que, por sua prpria natureza, no se mede pelos padres monetrios, acrescenta que o problema haver de ser solucionado dentro do princpio do prudente arbtrio do julgador, sem parmetros apriorsticos e luz das peculiaridades de cada caso, principalmente em funo do nvel socioeconmico dos litigantes e da menor ou maior gravidade da leso.
que teria determinado a devoluo do bem e este acordo que teria sido feito entre as partes. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelo 2 apelante, o Dr. Gustavo Albuquerque Magalhes. DES. WANDER MAROTTA - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 28.06.2011, a pedido do Vogal, aps votarem o Relator e o Revisor negando provimento a ambos os recursos. Com a palavra o Des. Peixoto Henriques. DES. PEIXOTO HENRIQUES - Sr. Presidente. Apenas assinalo, para conhecimento do ilustre advogado, que a dvida que me assaltou durante a sustentao oral feita da tribuna, na sesso retrasada, foi em virtude de um eventual equvoco na ordem cronolgica dos fatos. Entendi, naquela ocasio, que o acordo celebrado entre as partes teria sido posterior ao acrdo que julgou o agravo de instrumento, e, neste acrdo da lavra do Des. Pinheiro Lago, ficou bem clara a responsabilidade do Estado pela restituio da aeronave penhorada e que ficou durante esses anos todos no ptio do Aeroporto da Pampulha, em Belo Horizonte, de forma que, analisando os autos, no cheguei a outra concluso seno a que foi dada por V. Ex. e, tambm, pelo eminente 1 Vogal. Meu voto o seguinte: Nesta ao de obrigao de fazer c/c indenizao por danos morais e materiais ajuizada pela Indstria de Produtos Alimentcios Caf Campinho Ltda. em desfavor da Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, onde inoculada reconveno, litigam as partes quanto s responsabilidades concernentes devoluo de aeronave (modelo EMB 121, Xingu, matrcula PT-MAS), penhorada pelos idos de maro/2001 para pagamento de execuo fiscal, removida do Aeroporto de Alfenas para o Aeroporto da Pampulha, nesta capital, e lacrada desde ento. Prestigiando basicamente o que foi resolvido no AI n 1.0016.98.003242-5/001, o d. Sentenciante, alm da improcedncia do pedido reconvencional, julgou parcialmente procedente a ao principal,
para condenar o ru a devolver autora, no Aeroporto de Alfenas, a aeronave objeto da lide, entregando-a com a manuteno necessria para sua utilizao, sem quaisquer nus para a postulante, sob pena de incorrer em multa de R$ 7.500,00 por dia de atraso.
Diante de tais consideraes, julgo que, no caso em exame, no h sequer indcios de que o bom nome da recorrente foi atingido em decorrncia do inadimplemento do ru, motivo pelo qual no devida a indenizao por danos morais. No caso da pessoa jurdica, tais danos no se presumem, como ocorre na maioria das hipteses com a pessoa fsica. A pessoa jurdica deve demonstr-los e prov-los, por serem sempre de ordem objetiva, o que aqui no ocorreu. Com respeito verba honorria, est correta a sentena hostilizada. Havendo sucumbncia recproca, os honorrios podem ser compensados como determina o art. 21 do CPC. A questo j foi sumulada pelo Superior Tribunal de Justia:
Smula 306. Os honorrios advocatcios devem ser compensados quando houver sucumbncia recproca, assegurado o direito autnomo do advogado execuo do saldo sem excluir a legitimidade da prpria parte.
Ante o exposto, nego provimento a ambos os recursos. Custas, meio a meio. Isento o Estado de Minas Gerais. DES. BELIZRIO DE LACERDA - Sr. Presidente. Assinalo o recebimento de memorial, ao qual dei a devida ateno, bem como a sustentao oral proferida da tribuna. Estou de acordo com V. Ex.. DES. PEIXOTO HENRIQUES - Sr. Presidente. Ouvi, com ateno, as sustentaes orais feitas da tribuna pelos ilustres patronos, Dr. Henrique Caldeira Teixeira Santos, pela Indstria de Produtos Alimentcios Caf Campinho Ltda. e Dr. Gustavo Albuquerque Magalhes, pelo Estado de Minas Gerais. Tambm acuso recebimento de memorial e, tendo em vista os fatos narrados da tribuna, tenho algumas dvidas. Portanto, prefiro solicitar vista dos autos, notadamente para verificar a questo relativa ordem judicial
Ratificando o decidido, os eminentes Relator e Revisor j votaram pelo desprovimento das apelaes aviadas. Contudo, afirmada a existncia de acordo e por imagin-lo capaz de arrostar o decidido no citado agravo
de instrumento, tive dvidas acerca da soluo que est sendo dada ao caso. De fato, como se v s f. 178/179 dos autos, aos 20.05.2003 as partes comunicaram ao juzo a celebrao de acordo, onde combinaram que
a devoluo do bem, ocorrer atravs de piloto da prpria executada, que, na posse de mandado respectivo, se dirigir ao local onde o avio se encontra - dependncia aeroporturia da Polcia Civil de Minas Gerais, Aeroporto da Pampulha (Belo Horizonte/MG), Hangar n 09, podendo retir-lo imediatamente, nas mesmas condies em que foi entregue exequente,
DJe de 03.02.2011), fcil constatar que dito acrdo transitou em julgado aos 11.05.2006. Aos 05.07.2006, em face do que restou decidido nesta Instncia recursal, o d. Juzo a quo assim ordenou:
Nos termos do v. acrdo de f. 313/315, intime-se a Fazenda Pblica do Estado de Minas Gerais, para, no prazo de quinze dias, restituir a aeronave penhorada executada, colocando-a a sua disposio no Aeroporto de Alfenas (v. f. 72).
os nus da remoo do bem penhorado incumbem devedora, que deu ensejo execuo fiscal e ao ato de constrio patrimonial, que redundou na penhora da aeronave mencionada nos autos (v. f. 41).
Todavia, alvo do AI n 1.0016.98.0032425/001, dita deliberao foi reformada aos 09.08.2005 (v. f. 55/57), assim estipulando o voto condutor do correspondente acrdo:
Neste diapaso, observo que o pedido de f. 11 no sentido de que o bem seja efetivamente restitudo, pela agravada, no Aeroporto de Alfenas, vale dizer, no se est requerendo a mera disponibilizao do bem agravante, mas a sua efetiva devoluo no local de onde foi retirado. Tal interpretao no pode ser enquadrada como extensiva, mas, to somente, como literal e exata em relao ao que est escrito, vale dizer, o texto do pedido da agravante permite este nico entendimento. Se a Fazenda Pblica Estadual entendeu de maneira distinta, ento caberia a seus procuradores a interposio de embargos declaratrios ou, se fosse o caso, de recurso pertinente espcie, de forma a resguardar a pessoa jurdica da ocorrncia da precluso. Com tais consideraes, reformo a deciso monocrtica para determinar o cumprimento do despacho de f. 12-TJ, uma vez ocorrida a precluso do direito de recorrer daquela deciso pela agravada.
Diante dos termos da clara e categrica determinao judicial dada ao Estado para a devoluo da aeronave, impertinentes se revelam as teses levantadas (com brilho, bom que se diga) pelo ilustre Procurador do Estado. Ao contrrio do que sustenta o Estado, os fatos, nos autos comprovados, no se amoldam aos ditames dos arts. 240, 327, 394, 400, 631, 643, 644, 1.217 e/ou 1.219, todos do CC/2002, nem tampouco aos do art. 313 da Lei n 7.565/86 (Cdigo Brasileiro da Aeronutica). Com tais consideraes, acompanho os votos precedentes para negar provimento a ambas as apelaes. como voto. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
...
Sistema Financeiro da Habitao - Contrato de promessa de compra e venda - Transferncia Morte do muturio original - Seguro habitacional
Ementa: Direito civil. Sistema Financeiro da Habitao. Contrato de promessa de compra e venda. Transferncia. Morte do muturio original. Seguro habitacional. - Nos contratos de promessa de compra e venda de imveis em que h financiamento pelo SFH, realizados sem o consentimento da instituio de crdito que financiou a aquisio, sobrevindo a morte do muturio original, o contrato deve ser quitado em proveito do adquirente que vem arcando com o pagamento das prestaes e do prmio do seguro nelas embutido.
Em consulta ao stio eletrnico deste eg. TJMG, na parte em que so disponibilizadas informaes acerca do andamento dos processos em segunda instncia (dotadas de validade jurdica como assegura o col. STJ, REsp n 1.186.276/RS, 3 T/STJ, Rel. Min. Massami Uyeda,
281
tendo a ora autora, ainda, consignado que abre mo de qualquer pretenso indenizatria acerca da penhora ocorrida. Sem que homologado o acordo, adveio sentena, prolatada aos 02.02.2004, a qual extinguiu a execuo com base no art. 794, III, do CPC e ordenou a expedio de mandado para a devoluo do bem penhorado executada, ou a quem ela indicar (f. 08). Aos 07.03.2005, o d. Juzo a quo deliberou:
Portanto, alm de no haver sido homologado o pactuado pelas partes nos idos de maio/2003, tem-se que, por fora de posterior e irrecorrida deciso judicial, ordenada ficou a devoluo da aeronave custa do ru (o Estado de Minas Gerais). Logo, como bem dito pelo em. Relator,
a demora na devoluo do bem ocorreu responsabilidade exclusiva do apelante [o Estado ru], que no cumpriu a ordem judicial, no lhe sendo lcito debitar recorrida [a empresa autora] o nus do pagamento da guarda, depsito e manuteno da aeronave.
APELAO CVEL N 1.0261.08.060562-7/001 Comarca de Formiga - Apelantes: Francisca Sebastiana Silvestre e outros - Apelado: Joel Silva - Relator: DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Saldanha da Fonseca, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 6 de julho de 2011. - Jos Flvio de Almeida - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS FLVIO DE ALMEIDA - Francisca Sebastiana Silvestre, Vanessa Vitria Silvestre e Augusto Csar Silvestre apelam da sentena de f. 326/339, que, nos autos de ao ordinria proposta contra Joel Silva, assim concluiu:
Ante o exposto e o mais que dos autos consta, e foi detidamente visto e examinado, julgo improcedente o pedido inicial. Isento os autores do pagamento das custas do processo, pois litigam sob a gratuidade judiciria. Impondo-lhes, outrossim, o nus relativo aos honorrios advocatcios que fixo em vinte por cento do valor da causa, cuja cobrana fica suspensa na forma dos arts. 11 e 12 da LAJ (f. 329, sic).
de 22.01.1998, com a quitao das parcelas, tendo a Caixa Econmica quitado o valor de R$ 8.285,06 (oito mil duzentos e oitenta e cinco reais e seis centavos). Como se observa, o requerido teve o imvel quitado no valor acima referido e negou-se a devolv-lo aos requerentes, os quais intentaram ao de reintegrao de posse, sendo, ao final, julgada improcedente, em virtude do reconhecimento da compra e venda efetuada, sendo declarada a inexistncia do esbulho e, consequentemente, consolidada a posse do requerido em 03.08.2005. [...] Desta forma, deve indenizar o requerido aos requerentes no respectivo valor quitado pela CEF s prestaes devidas, pelo saldo de R$ 8.285,06, devidamente corrigido a partir da quitao, em 22.01.1998, com juros e atualizao monetria. Valor este que passou a integrar indevidamente o patrimnio do requerido e, da, devero incidir juros a partir do evento danoso (f. 04/06, sic).
As provas dos autos revelam que o imvel objeto do litgio foi financiado junto Caixa Econmica Federal - CEF por Jos Eliazar Silvestre, marido e pai dos apelantes. O apelado assumiu a posse do imvel, mediante sucessivos contratos de cesso de direitos e obrigaes (contratos de gaveta), f. 36/40. Os cessionrios mantiveram o pagamento das prestaes e seguro em dia at a data do bito de Jos Eliazar Silvestre. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia orienta:
Civil. Sistema Financeiro da Habitao. Contrato de gaveta. Morte do promitente vendedor com a conseqente quitao do saldo devedor do mtuo hipotecrio. Sucessores que se negam a cumprir o compromisso de compra e venda. Contrato de gaveta: designao atribuda aos negcios jurdicos de promessa de compra e venda de imvel realizados sem o consentimento da instituio de crdito que financiou a aquisio; sobrevindo a morte do muturio promitente vendedor, os respectivos efeitos prevalecem sobre os do negcio oficial (mtuo hipotecrio e seguro), sob pena de enriquecimento sem causa, porque a morte do muturio/ promitente vendedor s teve o efeito de quitar o saldo devedor do mtuo hipotecrio, porque o prmio de seguro foi pago pelo promitente comprador. Recurso especial conhecido, mas no provido (REsp 119.466/MG - Rel. Ministro Ari Pargendler - Terceira Turma - julgado em 04.05.2000 - DJ de 19.06.2000, p. 140).
Conheo do recurso, porquanto presentes os pressupostos de admissibilidade. Os apelantes argumentam que

[...] a quitao [...], por conseguinte, foi efetivada em proveito do adquirente, e, segundo as normas do SFH, no devido o seguro habitacional com a morte do promitente comprador. Logo, o apelado enriqueceu-se sem o cumprimento da obrigao estabelecida em contrato, devendo, no peculiar, indenizar os apelantes no valor pago pelo CEF (f. 338, sic).
A petio inicial traz a seguinte causa de pedir:

[...] Ao adquirirem o imvel, a requerente, o marido e seus dois filhos foram nele habitar, porm, algum tempo depois, resolveu alugar um outro imvel, mudando o local da residncia familiar. E durante esse tempo, continuou pagando as prestaes do financiamento do imvel. Logo depois, em 27.01.1989, diante das prestaes pagas, transferiram o imvel a preo com base em tais prestaes, mas com a ressalva de que as prestaes vincendas fossem pagas pelo promissrio comprador. [...] Acontece que, com o falecimento do Jos Eliazar Silvestre, e tendo em vista que nem mesmo o promissrio comprador nem os sub-rogados transferiram o financiamento, o seguro de vida do cnjuge da primeira requerente quitou o financiamento do imvel, tendo sido cancelada a hipoteca na data
Em 22.01.1998, o seguro habitacional oferecido pela Caixa Econmica Federal quitou as obrigaes do mtuo em razo da morte do muturio original. Considerando que o apelado se sub-rogou, mediante promessa de compra e venda, nos direitos e obrigaes firmadas pelo muturio, de se afastar o direito ao ressarcimento da quantia referente ao seguro habitacional, pois o contrato deve ser quitado em proveito do adquirente. Nesse sentido:
A jurisprudncia do STJ firmou-se no sentido de que nos contratos de promessa de compra e venda de imveis em que h financiamento pelo SFH, realizados sem o consentimento da instituio de crdito que financiou a aquisio, sobrevindo a
morte do muturio original, o contrato deve ser quitado em proveito do adquirente que vem arcando com o pagamento das prestaes e do prmio do seguro nelas embutido.
Confiram-se a respeito os seguintes precedentes:

Civil. SFH. Contrato de promessa de compra e venda. Morte do vendedor. Cobertura securitria. 1. A morte do vendedor, subseqentemente ao contrato de promessa de compra e venda, nada obstante verificada antes da transferncia junto ao agente financeiro (credor hipotecrio) e da formalidade do registro imobilirio, quita o respectivo contrato de financiamento em proveito do adquirente, como forma de impedir eventual enriquecimento sem causa e, tambm, em decorrncia da sub-rogao de fato nas obrigaes de mtuo hipotecrio, com o pagamento das prestaes e do prmio do seguro neles embutido. 2. Recurso especial conhecido, mas improvido (REsp 122.032/ RS - Rel. Min. Fernando Gonalves - DJ de 1.08.2005) [...] (STJ - REsp n 709.441/RS - Relatora Ministra Nancy Andrighi - DJ de 16.03.2006).
conforme o disposto no art. 798 do CPC. No h qualquer impedimento quanto nomeao do gerente da instituio financeira, seu preposto, como depositrio na hiptese de busca e apreenso do bem, j que no existe qualquer restrio nesse sentido no Decreto-lei 911/69. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0701. 11.001382-1/001 - Comarca de Uberaba - Agravante: BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento - Agravado: Claytom Fernandes - Relator: DES. NICOLAU MASSELLI Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 13 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Nicolau Masselli, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PARCIAL PROVIMENTO. Belo Horizonte, 11 de agosto de 2011. - Nicolau Masselli - Relator. Notas taquigrficas DES. NICOLAU MASSELLI - Reunidos os pressupostos de sua admissibilidade, conheo do recurso. Trata-se de agravo de instrumento interposto por BV Financeira S.A. Crdito, Financiamento e Investimento, em face da douta deciso de 1 grau, proferida nos autos da ao de busca e apreenso, em desfavor de Clayton Fernandes, ora agravado, que deferiu a liminar de busca e apreenso, porm, consolidando to somente a posse do banco sobre o bem, nomeando o prprio devedor como depositrio fiel e impedindo sua remoo para outra comarca. Eis o teor da deciso primeva - f. 33-TJ:
[...] defiro a liminar de busca e apreenso, nomeando provisoriamente como depositrio fiel, o prprio (a) requerido (a). Se porventura o bem no estiver em poder da parte requerida, ou seja, nas mos de terceiros, a nomeao de depositrio do bem deve ser feita na pessoa de gerente local do requerente, que deve ser advertido que o bem no poder sair do territrio desta Comarca, sob pena de multa diria de 1 (um) salrio mnimo vigente e cometimento de crime de desobedincia.
Diante do exposto, com fundamento no art. 93, inciso IX, da Constituio Federal, nego provimento apelao. Condeno os apelantes ao pagamento das custas recursais, suspensa a exigibilidade mediante a condio prevista no art. 12 da Lei n 1.060/50. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NILO LACERDA e ALVIMAR DE VILA. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Busca e apreenso - Decreto-lei 911/69 - Liminar - Magistrado - Poder geral de cautela - Efetividade do processo - Art. 798 do CPC - Inteligncia - Prazo para defesa ou purga da mora - Determinao de no remoo do veculo da comarca - Possibilidade - Gerente de banco - Nomeao como depositrio - Ausncia de restrio legal
Ementa: Ao de busca e apreenso. Liminar. Poder geral de cautela do magistrado. Determinao de no remoo do veculo da comarca durante o prazo para defesa ou purga da mora. Gerente do banco. Nomeao como depositrio. Possibilidade. Recurso provido parcialmente. - Havendo possibilidade de o devedor purgar a mora e recuperar a posse do veculo, mostra-se plausvel que, durante esse perodo, o bem permanea na comarca onde tramita a ao. Inegvel o poder geral de cautela do magistrado, que lhe autoriza, sempre que for preciso, adotar medidas necessrias efetividade do processo,
Assim, inconformado com tal deciso em primeiro grau, o recorrente props o presente agravo de instrumento com pedido de efeito suspensivo pleiteando a reforma da sentena para que seja aplicado integralmente o disposto no 1 do art. 3 do Decreto-lei 911/69, com redao dada pela Lei 10.931/2004, haja vista os danos que sofrer com a deteriorao do bem, devendo, assim, o processo retornar ao seu trmite normal. O pedido de efeito suspensivo foi indeferido s f. 42/43-TJ.
283
O Juiz primevo prestou suas informaes sobre o feito f. 47. Sem contrarrazes. Em sntese, o que contm o recurso. Analiso. Passo anlise das razes recursais. Infere-se dos autos que o agravante ajuizou ao de busca a apreenso contra o agravado, sendo-lhe deferida a liminar de busca e apreenso do veculo objeto do contrato, contudo, com o impedimento de remoo do veculo da comarca, durante o prazo para defesa ou purga da mora, conforme deciso de f. 33-TJ. Inicialmente, verifico que o recurso versa somente sobre a impossibilidade de remoo do veculo da comarca, bem como sobre a nomeao do gerente do banco como fiel depositrio do veculo. Sustenta o agravante que o comando de no remoo do veculo fere seu direito de propriedade, pois, aps a efetivao da busca e apreenso, se torna responsvel pelo bem apreendido. Alega ainda que, caso prevalea a deciso, ter que arcar com o pagamento das estadias do veculo na comarca por prazo indeterminado. Pois bem, entendo que a deciso primeva no merece reparo, pelos motivos que passo a expor. O Decreto-lei 911/69 prev a possibilidade de purga da mora no prazo de 05 dias ( 2 do art. 3) e apresentao de defesa em 15 dias ( 3 do art. 3). Diante disso, havendo possibilidade de o devedor purgar a mora e recuperar a posse do veculo, mostra-se plausvel que, durante esse perodo, o bem permanea na comarca onde tramita a ao, a fim de evitar maiores percalos tais como os relatados pelo Magistrado. Nesse sentido a jurisprudncia deste egrgio Tribunal:
Busca e apreenso. Decreto-lei 911/69. Comprovao da mora. Liminar. Guarda do veculo na mesma comarca. Possibilidade. Agravo a que se nega provimento. - A determinao para que o credor, ao assumir a guarda do veculo em razo da busca e apreenso fundamentada no Decreto-lei 911/69, mantenha-o na comarca do Juzo, visa resguardar a eficcia jurisdicional, pois d ensejo rpida devoluo do bem ao devedor, na hiptese de purgao da mora, evitando-se empecilhos de toda ordem, em prejuzo da parte e do prprio prestgio do Judicirio (AI n 478.860-7 - 5 Cmara Cvel - TAMG - Rel. Juiz Francisco Kupidlowski - j. em 18.11.2004). Busca e apreenso. DL 911/69. Liminar. Depsito. Guarda de veculo. Local distante. Medida cautelar. Astreintes. Art. 461, 4, do Cdigo de Processo Civil. - A medida cautelar consistente na imposio de que o credor, ao assumir a guarda do veculo, em razo de apreenso, fundamentada no DL 911/69, o mantenha na prpria comarca onde o processo est tramitando visa resguardar a eficcia do processo, na medida em que d ensejo a rpida devoluo de tal veculo, ao devedor, nas hipteses de purgao da mora. - As astreintes tm por escopo coagir o devedor a praticar um ato ou abster-se dele, em virtude de uma obrigao de fazer ou no fazer. Se o juiz, de ofcio, impe parte o dever de depositar o veculo a ser apreendido, em lugar certo, tal obrigao se
insere dentre as obrigaes de fazer, da por que cabvel a imposio das astreintes (TAMG - AI 415.335-9 - 2 Cmara Cvel - Rel. Juiz Pereira da Silva - j. em 28.10.2003).
Alm disso, inegvel o poder geral de cautela do magistrado, que lhe autoriza, sempre que for preciso, adotar medidas necessrias efetividade do processo, conforme o disposto no art. 798 do CPC, que reza:
Art. 798. Alm dos procedimentos cautelares especficos, que este Cdigo regula no Captulo II deste Livro, poder o juiz determinar as medidas provisrias que julgar adequadas, quando houver fundado receio de que uma parte, antes do julgamento da lide, cause ao direito da outra leso grave e de difcil reparao.
No que tange nomeao do gerente do banco como depositrio do bem, entendo que no h qualquer impedimento nesse sentido, mesmo porque o Decreto-lei 911/69 no determina quem poder ser considerado depositrio na hiptese de busca e apreenso do bem. Alm disso, o gerente da instituio financeira preposto do banco e, portanto, representante do agravante, que pertence ao mesmo grupo econmico. Nesse contexto, mostra-se prudente a manuteno do veculo, objeto da ao, na comarca onde tramita o feito, durante o prazo de purga da mora, a fim de garantir maior efetividade ao processo. Dessarte, dou parcial provimento ao recurso para permitir que algum preposto do banco seja nomeado depositrio na hiptese de busca e apreenso do bem. Custas, pelo agravante. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO HENRIQUE e LUIZ CARLOS GOMES DA MATA. Smula - DERAM PARCIAL PROVIMENTO.
...
Obrigao de no fazer - Descumprimento Previso de multa - Estacionamento de nibus - Porta de moradia de idoso - Ausncia de proibio pblica - Direito de propriedade versus direito do idoso - Abuso de direito - Configurao - Responsabilidade objetiva - Art. 187 do Cdigo Civil - Inteligncia - Propriedade - Funo social - Relativizao - Estatuto do Idoso - Direito de moradia digna - Acessibilidade - Efetivao - Responsabilidade da comunidade, sociedade e Poder Pblico
Ementa: Direito civil e processo civil. Ao de obrigao de no fazer. Estacionamento de nibus na porta do
imvel da autora. Direito do idoso x direito de propriedade. Abuso de direito configurado. Recurso provido. - H abuso de direito quando este exercido de forma anormal, ou seja, de maneira desconforme com fundamentos axiolgico-normativos que lhe impem limites ticos, econmicos e/ou legais. - Pela anlise do art. 187 do Cdigo Civil, caber ao juiz, com os olhos voltados ao caso concreto, definir se o ato praticado pelo ru pode ou no ser taxado de ilcito, pois o abuso de direito um conceito jurdico indeterminado amplo e dinmico, uma vez que ele est baseado em quatro clusulas gerais a serem preenchidas pelo julgador: fim econmico; fim social; boa-f e bons costumes. - Quanto existncia, para se provar o abuso de direito a configurar ato ilcito passvel de reparao ou de obrigao de fazer ou no fazer, necessria apenas a prova da conduta e do dano dela resultante. Trata-se de responsabilidade civil objetiva, conforme entendimento majoritrio da doutrina nacional, sedimentado no Enunciado 37 da I Jornada de Direito Civil promovida pelo Conselho da Justia Federal: Art. 187: A responsabilidade civil decorrente do abuso do direito independe de culpa e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico. - No s a famlia, como tambm a comunidade, a sociedade e o Poder Pblico devem facilitar a vida do idoso, dispensado-lhe tratamento especial e prioritrio visando sua sade fsica e mental, garantindo-lhe tambm a convivncia familiar e comunitria de forma digna. - Sobre o direito de propriedade, sabido que ele foi relativizado pela evoluo da sociedade, vindo a Constituio Federal de 1988 a consagrar a funo social da propriedade no seu art. 5, XXIII. Por isso, com base num direito de propriedade relativizado, configura abuso desse direito o seu exerccio de forma a causar prejuzo no justificado e desarrazoado a outrem. - A atitude do ru de estacionar o seu nibus na porta da residncia da autora configura abuso de direito, pois ela excede o fim social da propriedade mvel ao prejudicar sobremaneira a qualidade de vida de um idoso em sua casa. Deram provimento ao apelo. APELAO CVEL N 1.0568.09.010643-2/001 Comarca de Sabinpolis - Apelante: Maria Tereza de Pinho Tavares - Apelado: Cssio de Pinho Moreira Relator: DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 16 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na
conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em DAR PROVIMENTO AO APELO. Belo Horizonte, 31 de agosto de 2011. - Sebastio Pereira de Souza. - Relator. Notas taquigrficas DES. SEBASTIO PEREIRA DE SOUZA - Conheo do apelo, pois recurso prprio e tempestivo. Presentes os demais requisitos de admissibilidade. Trata-se de recurso de apelao nas f. 192/203, interposto por Maria Tereza de Pinho Tavares, visando reforma da r. sentena nas f. 184/191, que, nos autos da ao de obrigao de no fazer ajuizada em face de Cssio de Pinho Moreira, julgou improcedentes os pedidos iniciais, sob o fundamento, em suma, de que no h provas do abuso de direito supostamente praticado pelo ru nem impedimento legal para que estacione o seu nibus na porta da casa da autora. Inconformada, a autora/apelante alega, em apertada sntese, que h muitos anos o ru vem estacionando o seu nibus na porta da residncia da recorrente, fazendo do local no s a sua garagem exclusiva como tambm oficina mecnica de conserto do referido veculo, o que sempre provocou, dentre outros problemas, mau cheiro de leo de motor e da caixa de cmbio; que o buffet do ru fica abaixo da casa da autora e do outro lado da rua, sendo que os mveis ficam dentro do estabelecimento; que, alm da poluio visual, o nibus do ru deixou manchas de leo na rua e na calada; que o transtorno mais grave o fato de que o ru faz manobras para estacionar seu nibus altas horas da madrugada, perturbando o sono da autora e de seus familiares; que os prejuzos que vem sofrendo em razo desses fatos restaram devidamente comprovados nos autos; que o nibus no poderia mais transitar, pois seu estado geral deplorvel, conforme se v nas fotos juntadas aos autos; e que o valor fixado a ttulo de honorrios de sucumbncia no razovel. Primeiramente, constato que ao caso em tela no se aplica a normatizao relativa aos direitos de vizinhana, estampada nos arts. 1.277 a 1.312 do Cdigo Civil, j que a lide instaurada entre as partes no se refere ao uso indevido de propriedade imvel - prdio urbano. Lado outro, a verificao da suposta violao das normas do Cdigo de Trnsito Brasileiro pela precariedade das condies de conservao do nibus do ru, o que impediria a sua livre circulao, cabe autoridade de trnsito competente - Detran-MG, mormente porque nos autos no h sequer indcio de que o nibus do ru no est licenciado para transitar livremente ou para estacionar na frente do imvel da autora, ora apelante, j que no local em questo no h placa impeditiva para parar ou estacionar. Assim, para a melhor soluo da presente lide, preciso a confrontao entre o direito da autora a uma vida saudvel em sua casa e o direito de o autor
285
estacionar seu nibus na porta da casa dela, local no proibido para o estacionamento de veculos. Pois bem. H abuso de direito quando este exercido de forma anormal, ou seja, de maneira desconforme com fundamentos axiolgico-normativos que lhe impem limites ticos, econmicos e/ou legais. Vejamos o art. 187 do Cdigo Civil:
Art. 187. Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.
moral, intelectual, espiritual e social, em condies de liberdade e dignidade. Art. 3 obrigao da famlia, da comunidade, da sociedade e do Poder Pblico assegurar ao idoso, com absoluta prioridade, a efetivao do direito vida, sade, alimentao, educao, cultura, ao esporte, ao lazer, ao trabalho, cidadania, liberdade, dignidade, ao respeito e convivncia familiar e comunitria.
Pela anlise do art. 187 do Cdigo Civil, caber ao juiz, com os olhos voltados ao caso concreto, definir se o ato praticado pelo ru pode ou no ser taxado de ilcito, pois o abuso de direito um conceito jurdico indeterminado, amplo e dinmico, uma vez que ele est baseado em quatro clusulas gerais a serem preenchidas pelo julgador: fim econmico, fim social, boa-f e bons costumes. Reforando o conceito de abuso de direito, ensina o professor Flvio Tartuce:
O conceito de abuso de direito , por conseguinte, aberto e dinmico, de acordo com a concepo tridimensional de Miguel Reale, pela qual o Direito fato, valor e norma. Eis aqui um conceito que segue a prpria filosofia da codificao de 2002. O aplicador da norma, o juiz da causa, dever ter plena conscincia do aspecto social que circunda a lide, para aplicar a lei, julgando de acordo com a sua carga valorativa. Mais do que nunca, com o surgimento e o acatamento do abuso de direito como ato ilcito pelo atual Cdigo Civil, ter fora a tese pela qual a atividade do julgador , sobretudo, ideolgica (Manual de direto civil. So Paulo: Mtodo, 2011, p. 398).
V-se, portanto, que no s a famlia, como tambm a comunidade, a sociedade e o Poder Pblico devem facilitar a vida do idoso, dispensando-lhe tratamento especial e prioritrio visando sua sade fsica e mental, garantindo-lhe tambm a convivncia familiar e comunitria de forma digna. Alm desses direitos, nos termos do art. 37 da Lei 10.741/03:
O idoso tem direito a moradia digna, no seio da famlia natural ou substituta, ou desacompanhado de seus familiares, quando assim o desejar, ou, ainda, em instituio pblica ou privada.
Quanto existncia, para se provar o abuso de direito a configurar ato ilcito passvel de reparao ou de obrigao de fazer ou no fazer, necessria apenas a prova da conduta e do dano dela resultante. Trata-se de responsabilidade civil objetiva, conforme entendimento majoritrio da doutrina nacional sedimentado no Enunciado 37 da I Jornada de Direito Civil promovida pelo Conselho da Justia Federal:
Art. 187. A responsabilidade civil decorrente do abuso do direito independe de culpa e fundamenta-se somente no critrio objetivo-finalstico.
Registre-se agora que a parte autora, ora apelante, pessoa idosa (f. 11) 69 anos de idade e, dessa forma, goza da proteo legal inerente a sua condio, nos termos dos arts. 2 e 3 do Estatuto do Idoso (Lei 10.741/03):
Art. 2 O idoso goza de todos os direitos fundamentais inerentes pessoa humana, sem prejuzo da proteo integral de que trata esta Lei, assegurando-se-lhe, por lei ou por outros meios, todas as oportunidades e facilidades, para preservao de sua sade fsica e mental e seu aperfeioamento
Moradia digna para a pessoa idosa aquela com acessibilidade, com padres de habitao compatveis com as necessidades especiais que surgem ao passar dos anos, e que lhe proporciona uma vida saudvel, tranquila e feliz. Ora, a rua bem pblico de uso comum, sendo franqueado aos respectivos proprietrios e condutores o direito de estacionamento de veculos, mas nos limites da legislao de trnsito. Todavia, sobre o direito de propriedade, sabido que ele foi relativizado pela evoluo da sociedade, vindo a Constituio Federal de 1988 a consagrar a funo social da propriedade no seu art. 5, XXIII. Por isso, com base num direito de propriedade relativizado, configura abuso desse direito o seu exerccio de forma a causar prejuzo no justificado e desarrazoado a outrem. Dessa forma, o direito de estacionar um veculo limitado no s a certos lugares permitidos pela autoridade de trnsito, mas tambm pode ser restringido se afetar ou prejudicar direito alheio, no caso, o direito da autora a uma vida saudvel e tranquila. Pelas fotos jungidas aos autos (f. 15/20), constata-se que o nibus do ru muito velho e se encontra em pssimas condies de conservao, sendo que tal concluso no desconstituda pelas fotos juntadas pelo ru nas f. 79/80, pois estas s retratam a parte externa do nibus. Corroborando com as alegaes da autora, no crvel que um nibus daquela idade e naquele estado tenha um motor em boas condies de uso, sendo certo que esse tipo de veculo faz muito barulho ao ser ligado e ao funcionar, como tambm expele no meio ambiente uma grande quantidade de fumaa, sendo que tais fatos so pblicos e notrios. Logo, tenho que a permanncia do nibus do ru na porta da casa da autora lhe bastante prejudicial, j
Apelo no provido. APELAO CVEL N 1.0024.11.010997-2/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Gerson Cndido da Cruz - Apelado: Ita Unibanco Holding S.A. - Relator: DES. NILO LACERDA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 12 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em NEGAR PROVIMENTO AO APELO. Belo Horizonte, 3 de agosto de 2011. - Nilo Lacerda - Relator. Notas taquigrficas DES. NILO LACERDA (Relator) - Trata-se de recurso de apelao interposto contra a sentena de f. 16/17, que julgou extinta, sem resoluo do mrito, nos termos dos arts. 267, I e VI, e 295, I, todos do CPC, a ao de consignao em pagamento ajuizada por Gerson Cndido da Cruz em face do Ita Unibanco Holding S.A., condenando o autor ao pagamento das custas do processo, suspendendo a exigibilidade da verba, ante o deferimento da gratuidade de justia. Pelas razes de f. 18/22, o apelante visa modificao da sentena, a que o feito retorne o seu regular fluxo, uma vez que entende presentes os requisitos necessrios propositura da ao, tendo em vista que manejou ao revisional de contrato, anteriormente presente ao, na qual questiona diversas abusividades, justificado restando, assim, o depsito da parcela incontroversa por ele requerido.
DES. OTVIO DE ABREU PORTES - Acompanho integralmente o voto proferido pelo eminente Desembargador Relator e tenho por bem tecer algumas consideraes acerca do caso em comento. Analisando detidamente os autos realmente observei que o nibus de propriedade do apelado causa visveis danos ao sossego dos apelantes, em evidente abuso de direito. certo que viver em sociedade exige constante exerccio de tolerncia, uma vez que estamos sujeitos a diversos comportamentos inconvenientes vindos do prximo. Entretanto, todo aquele que exerce atividade comercial, principalmente em rua eminentemente residencial de cidade interiorana, tem o dever de respeitar o direito ao sossego e segurana dos vizinhos. Assim, como o eminente Relator, tenho que resta caracterizado o abuso de direito perpetrado pelo apelado, pois, mesmo que a rua seja pblica e o nibus no esteja estacionado em local proibido, suas condies precrias de funcionamento restaram devidamente comprovadas, sendo certa a perturbao do sossego dos moradores da rua, principalmente dos apelantes, em razo do barulho e da fumaa oriundos do referido veculo. Mediante tais consideraes, nos termos do voto proferido pelo eminente Desembargador Relator, dou provimento ao recurso. DES. WAGNER WILSON FERREIRA - De acordo com o Relator. Smula - DERAM PROVIMENTO AO APELO.
...
287
que lhe atrapalha a tranquilidade, com o excesso de barulho, e a sua sade, com a fumaa do seu escapamento. Assim, a atitude do ru de estacionar o seu nibus na porta da residncia da autora configura abuso de direito, pois ela excede o fim social da propriedade mvel ao prejudicar sobremaneira a qualidade de vida de um idoso em sua casa. Lado outro, o ru poder estacionar o seu nibus em outro lugar que no seja na porta da casa da autora. Dispositivo. Pelo exposto, conheo do recurso e dou-lhe provimento, para julgar procedentes os pedidos iniciais e determinar que o ru no estacione o seu nibus, objeto deste processo, na porta da casa da autora nem pratique qualquer ato para burlar tal ordem ou infringir a paz e a tranquilidade da autora, sob pena de multa diria de R$100,00 (cem reais), at o limite de R$100.000,00 (cem mil reais). Transitado em julgado, expea-se, no juzo de origem, mandado de proibio ao apelado, com expressa aluso pena cominada para o caso de desobedincia. Condeno o ru ao pagamento das custas processuais, inclusive recursais, e ao pagamento dos honorrios de sucumbncia, que fixo em R$2.000,00 (dois mil reais). como voto.
Ao de consignao em pagamento Inexistncia de condies da ao - Sentena - Extino sem resoluo de mrito - Prestao - Valor diverso do contratado - Recusa da instituio financeira - Ausncia de prova Impossibilidade da ao
Ementa: Ao de consignao em pagamento. Valor da prestao a ser consignada diversa daquela contratada. Recusa da instituio financeira em receber o valor contratado. Inexistncia. - Revela-se imperioso o indeferimento da inicial da ao consignatria, quando o devedor no comprova a recusa da instituio financeira em receber o valor da parcela prevista em contrato de alienao fiduciria, bem como pretende depositar, em juzo, importncia aqum daquela contratada.
Citando aresto jurisprudencial que entende aplicvel espcie, finda postulando o provimento do recurso. No houve apresentao de contrarrazes, visto que no houve a citao da parte r. o relatrio. Trata-se de recurso de apelao interposto contra sentena que julgou extinta, sem resoluo do mrito, nos termos dos arts. 267, I e VI, e 295, I, todos do CPC, a ao de consignao em pagamento ajuizada por Gerson Cndido da Cruz em face do Ita Unibanco Holding S.A. A controvrsia cinge-se em se verificar se o valor que o devedor fiducirio pretende depositar suficiente ou no para liber-lo da sua obrigao. Conforme se v da inicial, o apelante ajuizou a presente ao de consignao em pagamento, requerendo a autorizao de depsito judicial mensal da quantia de R$ 310,97 (trezentos e dez reais e noventa e sete centavos), referente s prestaes do contrato de financiamento de f. 11/13, as quais, em seu valor original de R$ 513,63 (quinhentos e trs reais e sessenta e trs centavos), considera abusivas. No obstante seja previsvel a discordncia da instituio financeira em receber o pagamento das parcelas em valor aqum daquele previsto no contrato, inexiste prova quanto recusa em relao ao valor efetivamente contratado. Assim, inexistindo prova de que a instituio financeira tenha recusado o recebimento da parcela efetivamente contratada e, havendo divergncia entre o valor das parcelas contratadas e aquele que pretende o autor consignar, no h como divergir do entendimento do MM. Juiz primevo, quanto inexistncia das condies da ao. De se salientar, por oportuno, que o autor deve discutir na ao revisional j proposta os eventuais abusos do contrato, sendo invivel discutir tais questes no procedimento da ao consignatria. E, mesmo que se admitisse o contrrio, importante registrar que no se extrai da inicial pedido expresso de reviso de clusula contratual. Nesse sentido:
Ao de consignao em pagamento. Parcelas depositadas aps os vencimentos e a menor. Improcedncia. Improcede a ao de consignao em pagamento em que o devedor busca o efeito de pagamento, com a extino da obrigao, quando as parcelas so consignadas a menor e aps os respectivos vencimentos. Recurso no provido (Apelao Cvel 1.0620.07.024488-9/001 em conexo com 1.0620.07.025726-1/001 - Rel. Des. Alberto Aluzio Pacheco de Andrade - 10 Cmara Cvel do TJMG - DJ de 25.09.2009). Ao de consignao em pagamento. Prova da recusa injusta do credor em receber o valor ofertado. Inexistncia. Improcedncia. - Para que seja possvel o manejo da ao de consignao em pagamento, necessria a coexistncia de trs elementos indispensveis, quais sejam a existncia de uma relao de crdito e dbito e a sua liquidez, a figura da parte
passiva naquela relao e a imprescindvel demonstrao da recusa injusta do credor em receber o quantum oferecido pelo devedor. No restando caracterizada a recusa injusta do credor, ou mesmo sua mora em receber a quantia constante nos boletos encaminhados ao requerente, o pedido inicial no deve prosperar (Apelao Cvel 1.0145.06.3416674/001 - Rel. Des. Alvimar de vila - 12 Cmara Cvel do TJMG - DJ de 08.09.2008).
Mediante tais consideraes, nego provimento apelao, mantendo inclume a r. sentena. Custas recursais, pelo apelante, suspensa a sua exigibilidade nos termos do art. 12 da Lei 1.060/50. DES. ALVIMAR DE VILA (Revisor) - De acordo com o Relator. DES. SALDANHA DA FONSECA (Presidente) - De acordo com o Relator. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Unio homoafetiva - Identificao como unio estvel - Precedente do STF - Alimentos provisrios - Necessidade no demonstrada Manuteno em plano de sade - Doena crnica - Possibilidade
Ementa: Agravo de instrumento. Unio homoafetiva. Identificao como unio estvel. Precedente do STF. Alimentos provisrios. Necessidade no demonstrada. Manuteno em plano de sade. Doena crnica. Recurso parcialmente provido. - A unio entre pessoas do mesmo sexo merece tutela jurdica, pelo que cabvel sua identificao como unio estvel. Precedente do STF. - Ausente a demonstrao da necessidade do companheiro de receber alimentos, uma vez que formado em curso superior e j trabalhou, incabvel a fixao de alimentos provisrios. - Diante dos indcios de que o agravante portador de doena crnica, necessitando de acompanhamento mdico, razovel determinar seja mantido no plano de sade custeado pelo companheiro, mormente quando este o declarou como dependente para tal fim. AGRAVO DE INSTRUMENTO CVEL N 1.0024.11. 041564-3/001 - Comarca de Belo Horizonte - Agravante: G.S.P . - Agravado: V.J.F. - Relatora: DES. SANDRA FONSECA
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Antnio Srvulo, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2011. - Sandra Fonseca - Relatora. Notas taquigrficas DES. SANDRA FONSECA - Cuida-se de agravo de instrumento interposto por P .R.T. contra a r. deciso de primeiro grau, que, nos autos da ao cautelar de separao de corpos c/c alimentos provisrios e bloqueio de bens movida em face de V.J.F. , deferiu a medida cautelar de separao de corpos, bem como a expedio de ofcio ao Detran/MG para lanar impedimento de transferncia dos veculos em nome do requerido, indeferiu os pedidos de alimentos provisrios e que fosse determinado que o ora agravado mantivesse o autor como seu dependente em plano de sade. O pedido de expedio de ofcios s instituies financeiras e Cartrios de Registro de Imveis e Notas de Diamantina tambm foi indeferido pelo MM. Juzo a quo. Em suas razes recursais, alega o agravante, em sntese, que vive em unio homoafetiva com o agravado desde 1997, mantendo comunho de vida de forma pblica, contnua e duradoura, tendo sido lavrada escritura pblica na qual as partes declararam a existncia da unio. Afirma que deixou seu trabalho a pedido do recorrido, passando a dedicar-se aos cuidados da casa e do companheiro. Aduz que deve ser aplicado, por analogia, o conceito de unio estvel unio homoafetiva. Sustenta que economicamente dependente do recorrido, devendo ser fixados os alimentos provisrios. Ressalta que necessrio identificar o real patrimnio do agravado. Requer s f. 09/10 a manuteno no plano de sade custeado pelo agravado. Ao final, pugna sejam concedidos em sede de liminar os alimentos provisionais no valor de 4 (quatro) salrios mnimos, seja determinada a expedio de ofcio aos Cartrios de Registro de Imveis e Registro de Notas de Diamantina e a requisio de informaes s instituies bancrias sobre toda conta, fundos, aplicao, ttulos de capitalizao ou previdncia em nome do agravado. Foi concedido parcial efeito suspensivo ao recurso para determinar a manuteno do agravante no plano de sade custeado pelo agravado (f. 81/84). Contraminuta s f. 101/105, em que requer o agravado seja o recurso julgado improcedente.
Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Ainda que a unio entre pessoas do mesmo sexo no seja regulada expressamente pela Constituio Federal e pelas leis infraconstitucionais, merece tutela jurdica, pelo que cabvel sua identificao com a unio estvel, nos termos da doutrina e da jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal:
A ausncia de regulamentao impe que as unies homoafetivas sejam identificadas como entidades familiares no mbito do Direito de Famlia. A natureza afetiva do vnculo em nada o diferencia das unies heterossexuais, merecendo ser identificado como unio estvel (TEIXEIRA, Ana Carolina Brochado; RIBEIRO, Gustavo Pereira Leite (Coords.). Manual de direito das famlias e das sucesses. Belo Horizonte: Del Rey, 2008, p. 176). Ementa: Unio civil entre pessoas do mesmo sexo. Alta relevncia social e jurdico-constitucional da questo pertinente s unies homoafetivas. Legitimidade constitucional do reconhecimento e qualificao da unio estvel homoafetiva como entidade familiar: posio consagrada na jurisprudncia do Supremo Tribunal Federal (ADPF 132/RJ e ADI 4.277/ DF) [...]. Reconhecimento e qualificao da unio homoafetiva como entidade familiar. - O Supremo Tribunal Federal - apoiando-se em valiosa hermenutica construtiva e invocando princpios essenciais (como os da dignidade da pessoa humana, da liberdade, da autodeterminao, da igualdade, do pluralismo, da intimidade, da no discriminao e da busca da felicidade) - reconhece assistir, a qualquer pessoa, o direito fundamental orientao sexual, havendo proclamado, por isso mesmo, a plena legitimidade tico-jurdica da unio homoafetiva como entidade familiar, atribuindo-lhe, em consequncia, verdadeiro estatuto de cidadania, em ordem a permitir que se extraiam, em favor de parceiros homossexuais, relevantes consequncias no plano do Direito, notadamente no campo previdencirio, e, tambm, na esfera das relaes sociais e familiares. - A extenso, s unies homoafetivas, do mesmo regime jurdico aplicvel unio estvel entre pessoas de gnero distinto justifica-se e legitima-se pela direta incidncia, dentre outros, dos princpios constitucionais da igualdade, da liberdade, da dignidade, da segurana jurdica e do postulado constitucional implcito que consagra o direito busca da felicidade, os quais configuram, numa estrita dimenso que privilegia o sentido de incluso decorrente da prpria Constituio da Repblica (art. 1, III, e art. 3, IV), fundamentos autnomos e suficientes aptos a conferir suporte legitimador qualificao das conjugalidades entre pessoas do mesmo sexo como espcie do gnero entidade familiar. Toda pessoa tem o direito fundamental de constituir famlia, independentemente de sua orientao sexual ou de identidade de gnero. A famlia resultante da unio homoafetiva no pode sofrer discriminao, cabendo-lhe os mesmos direitos, prerrogativas, benefcios e obrigaes que se mostrem acessveis a parceiros de sexo distinto que integrem unies heteroafetivas. [...] (STF - RE 477554 AgR/MG - Rel. Min. Celso de Mello - Julgamento: 16.08.2011).
No caso em anlise, fato incontroverso a existncia de unio homoafetiva entre as partes, conforme consignou o agravado f. 102-TJ. Nessa linha, verifica-se que a prestao dos alimentos decorre da obrigao alimentar fundada no art. 1.694
289
do CC/2002 e tem como pressuposto a necessidade do alimentando atrelada possibilidade de quem tem o dever de alimentar. Na hiptese em questo, por ora, no restou demonstrada impossibilidade de o agravante manter seu prprio sustento. Apesar de alegar que depende economicamente do agravado, verifica-se que o recorrente formado em Geografia pela Universidade Estadual de Montes Claros, conforme histrico escolar de f. 121/124. Alm disso, os demonstrativos de pagamento de f. 137/144 indicam que j trabalhou como professor. Assim, por ora, no se vislumbra a aludida necessidade a justificar a fixao de alimentos provisrios, uma vez que os elementos dos autos indicam que se trata de pessoa com 41 (quarenta e um) anos (f. 30), com curso superior e experincia profissional. Quanto ao pedido de requisio de informaes s instituies bancrias, salienta-se que o MM. Juzo a quo justificou o indeferimento da medida com o argumento de que cabe ao autor demonstrar a existncia dos bens a serem partilhados. De fato, como a prova se destina ao juiz, cabe-lhe, segundo seu discernimento, deferir apenas as que considerar devidas, sendo prudente determinar que a parte diligencie no sentido de informar as agncias e bancos em que o companheiro mantm conta e aplicao financeira. Alm disso, consta da petio inicial da ao de dissoluo de unio estvel c/c alimentos e partilha de bens, proposta pelo ora agravante (f. 34 dos autos em apenso), a indicao de quatro contas em instituio bancria. Assim, no se vislumbra ilegalidade no indeferimento do pedido de requisio de informaes s instituies bancrias sobre possveis contas, aplicaes e qualquer tipo de investimento em nome do agravado. Conforme se depreende da deciso agravada nos autos em apenso (f. 120/125), j foi deferida a expedio de ofcio ao Cartrio de Registro de Imveis de Diamantina, pelo que ausente o interesse do agravante em relao ao pedido de expedio de ofcio a tal cartrio. Alm disso, acresa-se que no se v demonstrada a necessidade de expedio de ofcio ao Cartrio de Notas de Diamantina, uma vez que j foram tomadas medidas para apurao do patrimnio constitudo pelas partes. Por fim, ressalta-se que, diante dos indcios de que o agravante portador de patologia crnica, com necessidade de acompanhamento mdico, conforme documentos de f. 33 e informado pelo prprio agravado f. 103, cabvel a manuteno no plano de sade custeado pelo recorrido, que o declarou como dependente (f. 57), ao menos at regular instruo do feito. Nesse sentido:
[...] 8. razovel que o cnjuge portador de doena grave continue como dependente do outro no plano de sade, em
razo de ser praticamente invivel a contratao de novo plano no estgio em que a doena se encontra. [...] (TJMG - Nmero do processo: 1.0431.05.022656-9/001(1) - Relator: Des. Caetano Levi Lopes - Publicao: 23.06.2009).
Pelo exposto, cabvel parcial reforma da deciso agravada apenas para determinar a manuteno do agravante no plano de sade custeado pelo agravado, at regular instruo do feito na origem. Sendo assim, dou parcial provimento ao recurso para determinar que o agravado mantenha o agravante no plano de sade Cassi - Assistncia dos Funcionrios do Banco do Brasil. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES EDIVALDO GEORGE DOS SANTOS e EDILSON FERNANDES. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
...
Ao monitria - Nota promissria prescrita Prazo prescricional - Cinco anos - Termo inicial - Decurso do prazo para o ajuizamento do feito executivo - Cheque prescrito - Prazo prescricional - Cinco anos - Termo inicial - Aps o decurso do prazo para o ajuizamento do feito executivo e da ao de locupletamento - Prazo prescricional - Termo inicial - Entrada em vigor do novo Codex Correo monetria - Juros de mora - Vencimento - Apresentao - Citao
Ementa: Ao monitria. Nota promissria prescrita. Prazo prescricional. Cinco anos. Termo inicial. Decurso do prazo para o ajuizamento do feito executivo. Cheque prescrito. Prazo prescricional. Cinco anos. Termo inicial. Aps o decurso do prazo para o ajuizamento do feito executivo e da ao de locupletamento. Prazo prescricional. Art. 206, 5, I, do Cdigo Civil de 2002. Cinco anos. Termo inicial. Entrada em vigor do novo Codex. Correo monetria e juros moratrios. Termos iniciais. Vencimento/apresentao e citao. Recurso desprovido. - O prazo de prescrio da ao monitria, que visa ao recebimento de crdito constante de nota promissria prescrita e cheque prescrito, de cinco anos, conforme estatudo no art. 206, 5, inciso I, do novo Cdigo Civil. - Tal prazo inicia-se aps o decurso do prazo para ajuizamento do feito executivo, para a nota promissria
e aps o decurso do prazo para ajuizamento do feito executivo e da ao de locupletamento, para o cheque. No presente caso, o vencimento da nota promissria e do cheque se deu sob a vigncia do CC/1916, em que o prazo para o ajuizamento de ao monitria era de vinte anos. - Com a entrada em vigor do CC/2002, foi reduzido a cinco anos, pelo art. 206, 5, I. Contudo, esse prazo somente deve incidir a partir da vigncia do novo Cdigo Civil, sendo inadmissvel o entendimento de que este teria vigor retroativo, comeando a contagem do prazo prescricional nele previsto antes mesmo de se encontrar vigente. Assim, iniciou-se a contagem do prazo de cinco anos, previsto no art. 206, 5, I, do Cdigo Civil de 2002, em 12.01.2003, findando-se em 12.01.2008, no havendo que se falar em prescrio da pretenso da autora, que distribuiu a monitria em 06.09.2006. - Deve-se constituir ttulo executivo judicial no montante efetivamente devido, incidindo correo monetria desde o vencimento do dbito, de molde a coibir o enriquecimento sem causa da parte inadimplente e juros de mora, a partir da citao, que a interpelao para o pagamento, pois o cheque e a nota promissria, no presente feito, so apenas os documentos escritos, que iro formar um ttulo executivo judicial. APELAO CVEL N 1.0525.06.095178-3/001 Comarca de Pouso Alegre - Apelante: Maria Alba Bernardes do Prado - Apelada: Maria Pereira de Souza - Relator: DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 17 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Marin da Cunha, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO AO RECURSO, COM OS ACRSCIMOS DA VOGAL. Belo Horizonte, 4 de agosto de 2011. - Eduardo Marin da Cunha - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MARIN DA CUNHA - Cuida-se de ao monitria movida por Maria Pereira de Souza em desfavor de Maria Alba Bernardes do Prado, alegando que credora da importncia de R$ 4.600,00 relativa a um cheque e uma nota promissria emitidos e vencidos, respectivamente em 12.11.1995 e 15.12.1995.
Assim, ante todo o exposto nos autos, julgo improcedentes os embargos monitrios e procedentes os pedidos da autora e, com fundamento no art. 1.102C do CPC, declaro constitudo o ttulo executivo judicial, prosseguindo-se a execuo nos termos do art. 475-J e seguintes do mesmo diploma legal. Condeno a embargante no pagamento das custas e despesas processuais e nos honorrios do advogado do embargado, os quais fixo em 10% do dbito final, porm, os pagamentos ficam suspensos, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50, pois defiro a justia gratuita embargante.
Inconformada, a r recorreu, alegando que, com o advento do novo Cdigo Civil, os prazos prescricionais foram reduzidos pela metade, e, ainda que se levasse em considerao que os ttulos que instruem a inicial estivessem regidos pelo Cdigo Civil de 1916, com prazo prescricional de 20 anos, este seria reduzido metade, ou seja, a 10 anos, prescrevendo-se, assim, fatalmente em 2005. Como a ao foi distribuda somente em 06.09.2006, a pretenso da autora encontra-se definitivamente prescrita. Aduz que, relativamente ao cheque, o mesmo nem sequer foi levado cobrana junto instituio bancria. Sobre a correo monetria e os juros de mora, afirma serem devidos somente a partir da constituio em mora dos ttulos que instruem a ao. Pediu o provimento do recurso. Contrarrazes s f. 77/80. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de sua admissibilidade. A apelante alega que, na hiptese dos autos, incidiria o prazo prescricional de 10 anos, contados da data da emisso e do vencimento dos ttulos, novembro e dezembro de 2005, respectivamente. Conclui que, como a apelada distribuiu a ao no dia 06.09.2006, sua pretenso encontra-se, por essa razo, prescrita. Da leitura da pea inaugural, verifica-se que a apelada pleiteia o recebimento do crdito expresso no
291
Requereu a expedio de mandado de citao, para que a r pague o quantum devido ou apresente embargos. Devidamente citada, a r apresentou embargos, suscitando prejudicial de prescrio. No mrito, alegou excesso de cobrana, uma vez que a autora no observou que os juros de mora, se devidos fossem, deveriam ser de 0,5% ao ms at o advento do novo Cdigo Civil, que se deu em 10.02.2002, e, a partir da dessa data, 1% ao ms. Sustentou que a correo monetria deveria ser cobrada apenas a partir de sua citao, bem como os juros de mora. Pugnou pela improcedncia do pleito inicial. Sobre os embargos monitrios, a autora se manifestou s f. 21/23. O Juiz proferiu sentena julgando improcedentes os embargos monitrios e procedente o pedido da autora, nos seguintes termos:
cheque e na nota promissria de f. 7/8, que foram emitidos em virtude de emprstimo celebrado entre as partes, com data de emisso e vencimento em 12.11.1995 e 15.12.1995, respectivamente. No presente caso, necessria a anlise dos prazos prescricionais, em separado, para a nota promissria e para o cheque. Tratando-se de crdito constante de nota promissria, o Decreto 2.044/1908, em seu art. 56, estabelece as condies que lhe so aplicveis, no que tange ao executiva:
Art. 56. So aplicveis nota promissria, com as modificaes necessrias, todos os dispositivos do Ttulo I desta Lei, exceto os que se referem ao aceite e s duplicatas [...].
desconsiderao do valor nele expresso. - Tendo comprovado o pagamento parcial do valor expresso no ttulo, necessrio o abatimento deste valor do montante devido. - Recurso conhecido e parcialmente provido (AC 1.0481.06.0546787/001 - 17 Cmara Cvel - TJMG - Relatora: Des. Mrcia De Paoli Balbino - Data de publicao: 19.06.2009). Ao monitria. Nota promissria. Prescrio do direito de pleitear o recebimento do valor expresso na crtula. No configurado. Correo monetria a partir do ajuizamento da ao. Art. 1, 2, da Lei n 6.899/81. - Aps a perda da fora executiva, a crtula da nota promissria apta a instruir ao monitria, pelo prazo prescricional de 5 anos, conforme dispe o art. 206, 5, I, do Cdigo Civil [...] (AC 1.0701.05.113530-2/001 - 9 Cmara Cvel - TJMG - Relator: Des. Osmando Almeida - Data de publicao: 06.04.2009).
Portanto, o prazo prescricional da nota promissria o mesmo estabelecido para as letras de cmbio, como determina o art. 70 do referido Decreto 57.663, de 1966:
Art. 70. Todas as aes contra o aceitante relativas a letras prescrevem em 3 (trs) anos a contar do seu vencimento. As aes do portador contra os endossantes e contra o sacador prescrevem em um ano, a contar da data do protesto feito em tempo til, ou da data do vencimento, se trata de letra que contenha clusula sem despesas. As aes dos endossantes uns contra os outros e contra o sacador prescrevem em 6 (seis) meses a contar do dia em que o endossante pagou a letra ou em que ele prprio foi acionado.
Quanto ao cheque, so trs os prazos prescricionais relacionados sua cobrana. O primeiro, de seis meses, referente ao de execuo, contados do trmino do prazo de apresentao, que, in casu, de 30 dias, a partir da emisso, visto que passado na mesma praa de seu pagamento (arts. 33 e 59 da Lei n 7.357/85). O segundo, de dois anos para a ao de locupletamento, contados da prescrio da pretenso executiva (art. 61, Lei n 7.357/85). E o terceiro, atualmente, de cinco anos, contados do trmino do prazo para o ajuizamento da ao de locupletamento, referente pretenso cuja causa de pedir instrumento particular que representa dvida lquida (art. 206, 5, I, Cdigo Civil brasileiro/2002). Nesse sentido:
Processual civil. Apelao. Ao monitria. Cheque. Prescrio no verificada. Prazos de prescrio e da ao de locupletamento que se adicionam ao prazo do art. 206, 5, I, do novo Cdigo Civil. Reforma da sentena. Recurso conhecido e provido. - A possibilidade de o credor cobrar a quantia descrita em cheque, atravs da ao monitria, atualmente prescreve em cinco anos, contados do trmino do prazo para o ajuizamento da ao de execuo e da ao de locupletamento, que se adicionam, a teor do art. 206, 5, I, Cdigo Civil brasileiro/2002. - No Cdigo Civil/1916 no havia previso de prazo prescricional especfico para a pretenso de recebimento de dvida, oriunda de instrumento particular, representando dvida lquida, mas desprovido de fora executiva, razo pela qual se aplicava quela o prazo ordinrio de vinte anos, referente s aes embasadas em direito pessoal, nos termos do art. 177. Com a entrada em vigor do novo Cdigo Civil, o art. 206, 5, I, estabeleceu que tal pretenso deve ser exercida no prazo de cinco anos. - Os novos prazos de prescrio que foram reduzidos pelo novo Cdigo Civil s so contados a partir da vigncia deste diploma legal. - Nos termos do art. 2.028 do novo Cdigo Civil, passados menos de cinco anos entre a entrada em vigor do novo Cdigo Civil e o ajuizamento da ao monitria, no h falar em prescrio da pretenso monitria de cheque prescrito como cambial. - Recurso conhecido e provido (AC 1.0699.07.077002-8/001 - Relator: Des. Mrcia De Paoli Balbino - j. em 06.08.2009). Ementa: Apelao cvel. Ao monitria. Prescrio. Cheque. Nota promissria. No ocorrncia. Prejudicial rejeitada.
Assim sendo, somente aps trs anos de seu vencimento, a nota promissria perde sua fora executiva. E, aps esse lapso temporal, sua cobrana pode se dar segundo determina o art. 1.102-A do CPC, que o caso dos autos:
Art. 1.102-A. A ao monitria compete a quem pretender, com base em prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, pagamento de soma em dinheiro, entrega de coisa fungvel ou de determinado bem mvel.
Com a prescrio da nota promissria, ela perde sua fora executiva, ensejando, todavia, o ajuizamento de ao monitria para pleitear o recebimento de valores constantes na crtula, segundo o prazo comum previsto na legislao civil, para cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento particular (Cdigo Civil brasileiro, art. 206, 5, I). Nesse sentido:
Civil e processual civil. Apelao. Ao monitria. Nota promissria prescrita. Validade. Agiotagem. No comprovao. Parcelas pagas. Deduo. Recurso parcialmente provido. - Aps a perda da fora executiva, a nota promissria apta a instruir ao monitria, pelo prazo prescricional de 5 anos conforme dispe o art. 206, 5, I, do Cdigo Civil brasileiro. - No comprovada a prtica de agiotagem pelo portador do ttulo, invivel a
Reforma da sentena. Prosseguimento da ao monitria. O prazo prescricional para a propositura de ao monitria com base em cheque a somatria dos prazos prescricionais previstos nos arts. 59 e 61 da Lei 7.357/85 e 206, 5, I, do CC/2002. - Em se tratando de nota promissria, de igual maneira, devem se somar os prazos prescricionais previstos nos arts. 70 do Decreto 57.663/66 e 206, 5, I, do CC/2002 (AC 1.0358.08.018912-1/001 - Relator: Des. Irmar Ferreira Campos - DJ de 09.07.2009). Comercial. Processual civil. Agravo de instrumento. Agravo regimental. Ao monitria. Cheque prescrito at para ao de locupletamento. Causa da dvida. Correo monetria. Termo inicial. - O cheque prescrito serve como instrumento de ao monitria, mesmo vencido o prazo de dois anos para a ao de enriquecimento (Lei do Cheque, art. 61), pois o art. 1.102a do CPC exige apenas prova escrita sem eficcia de ttulo executivo. - Dispensa-se a indicao da causa de emisso do cheque prescrito que instrui ao monitria. - Na ao monitria para cobrana de cheque prescrito, a correo monetria corre a partir da data do respectivo vencimento (AgRg no Ag 666617/RS - Relator: Ministro Humberto Gomes de Barros - Terceira Turma - julgado em 1.03.2007 - DJ de 19.03.2007, p. 322). Processual civil. Recurso especial. Deficincia na fundamentao. Smula 284/STF. Ao monitria. Cheque prescrito at para ao de locupletamento [...]. - O cheque prescrito serve como instrumento de ao monitria, mesmo vencido o prazo de dois anos, para a ao de enriquecimento (Lei do Cheque, art. 61), pois o art. 1.102a do CPC exige apenas prova escrita sem eficcia de ttulo executivo, sem qualquer necessidade de demonstrao da causa debendi [...] (STJ - REsp 365061/MG - Relator: Ministro Humberto Gomes de Barros - j. em 21.02.2006 - DJ de 20.03.2006, p. 263). Civil e processual civil. Cheque prescrito. Ao monitria. Prazo prescricional. A ao monitria fundada em cheque prescrito est subordinada ao prazo prescricional de 5 (cinco) anos previsto no art. 206, 5, I, do Cdigo Civil. Recurso Especial improvido (REsp 1038104/SP - Relator: Ministro Sidnei Beneti - Terceira Turma - julgado em 09.06.2009 - DJe de 18.06.2009).
que nessas aes - cobrana e monitria - no h ttulo de crdito propriamente dito, visto que este pressupe fora executiva, mas, sim, prova escrita da liquidez e valor da quantia devida. Dessarte, entendo que o prazo de prescrio da presente monitria o estatudo no art. 206, 5, inciso I, do novo Cdigo Civil, que dispe:
Art. 206. Prescreve: [...] 5 Em 5 (cinco) anos: I - a pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes de instrumento pblico ou particular; [...].
Sobre o tema, trago a lume a doutrina de Fbio Ulhoa Coelho:

A ao causal (seja de conhecimento ou monitria) prescreve, por sua vez, de acordo com o disposto na legislao aplicvel ao vnculo extracambirio que une as partes da demanda: por exemplo, o contrato de compra e venda que deu origem ao ttulo, o mtuo que foi cumprido atravs de endosso etc. Se inexistir regra especfica, prescrevero, em cinco anos, contados da data em que poderiam ter sido propostas (CC/2002, art. 206, 5, I) (Curso de direito comercial. 8. ed. So Paulo: Saraiva, 2004, v. 1, p. 428).
Em situaes similares, j decidiu esta Corte:

Ao monitria. Cheque prescrito. Prazo prescricional de cinco anos. Art. 206, 5, I, do Cdigo Civil de 2002. Regra de transio. Inteligncia do art. 2028 do NCC. [...] A pretenso de cobrana de dvidas lquidas constantes em instrumento particular, desde que no atingida a metade do tempo previsto no Cdigo Civil de 1916, prescreve em cinco anos, segundo a regra ordinria de prescrio prevista no inciso I do 5 do art. 206 do Cdigo Civil de 2002, por aplicao da regra de transio do art. 2.028 do mesmo diploma [...] (TJMG - AC n 1.0699.04.038295-3/001 Relator: Des. Tarcsio Martins Costa - j. em 22.08.2006). Ao monitria. Cheque prescrito. Cobrana de dvida lquida constante de instrumento particular. Prescrio quinquenal. Art. 206, 5, I, do Cdigo Civil [...]. O cheque prescrito documento hbil a instruir ao monitria [...]. A cobrana de dvida lquida constante de documento particular prescreve em cinco anos, conforme preceituado pelo art. 206, 5, I, do Cdigo Civil [...] (TJMG - AC n 1.0024.05.643352-7/001 Relator: Des. D. Vioso Rodrigues - j. em 28.09.2006). Ao monitria. Prescrio. Inocorrncia. Prosseguimento da ao. - Nos termos do art. 177 do Cdigo Civil de 1916, prescrevem em vinte anos as aes pessoais. - O Cdigo Civil de 2002 reduziu o prazo prescricional das aes relativas cobrana de dvida lquida para cinco anos [...]. (TJMG AC n 2.0000.00.513989-1/000 - Relatora: Des. Helosa Combat - j. em 23.06.2005).
Na vigncia do Cdigo Civil de 1916, a pretenso referente ao ajuizamento de ao monitria, que visava a receber soma em dinheiro, com base em prova escrita, prescrevia no prazo geral de vinte anos das aes pessoais, nos termos do art. 177. O Cdigo Civil de 2002 reduziu sensivelmente os prazos prescricionais, instituindo uma srie de prazos especiais para determinadas pretenses. Aduz a apelante que, na hiptese dos autos, incidiria o prazo geral de 10 anos previsto no art. 205, que dispe: A prescrio ocorre em 10 (dez) anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. Contudo, a nosso aviso, dito prazo no se aplica presente demanda, j que o art. 206 do CC/2002 alberga hiptese especfica para o caso dos autos, em que se cobra dvida lquida, constante de instrumento particular.
Todavia, esses prazos somente devem incidir a partir da vigncia do novo Cdigo Civil, sendo inadmissvel o entendimento de que este teria efeito retroativo,
293
comeando a contagem do prazo prescricional nele previsto antes mesmo de se encontrar vigente. Acerca da correta aplicao do art. 2.028 do CC/2002, vale citar a lio de Humberto Theodoro Jnior, ressaltando a impossibilidade de se iniciar a contagem do prazo prescricional estabelecido na lei nova antes do incio da vigncia desta:
O novo Cdigo brasileiro resolveu enfrentar o problema do direito intertemporal em suas disposies transitrias e o fez no tocante a todos os prazos inovados. Estatuiu-se no art. 2.028 uma regra relativa s redues de prazo, porque para as ampliaes no h problema algum, devendo simplesmente aplicar-se a contagem do lapso institudo pela lei nova, computando-se o tempo j transcorrido sob o regime da lei anterior. Quanto ao encurtamento do prazo, a regra transitria do Cdigo de 2002 manda conservar o regime da lei revogada, sempre que ao tempo da entrada em vigor da lei atual j houver transcorrido mais da metade do tempo previsto na regra antiga. Para os casos em que houver transcorrido menos da metade do prazo da lei antiga, dar-se-, normalmente, a submisso ao prazo novo a partir da vigncia do atual Cdigo. [...] Uma coisa certa: no se pode de forma alguma, a pretexto de no ter transcorrido a metade do prazo antigo, aplicar-se retroativamente o prazo menor da lei nova a contar do nascimento da pretenso. Isso acarretaria um intolervel efeito retroativo, que, muitas vezes, conduziria a provocar a consumao da prescrio em data at mesmo anterior vigncia do novo Cdigo. [...] Portanto, o art. 2.028 apenas deve incidir, para aplicar o prazo novo reduzido pelo atual Cdigo, se este for contado a partir de sua entrada em vigor. Somente assim se evitar o risco do absurdo de provocar a lei superveniente a surpresa de uma prescrio consumada retroativamente (ou seja, em poca em que o Cdigo no tinha vigncia) (Comentrios ao novo Cdigo Civil. 2. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2003, v. 3, tomo 2, p. 303-306).
correta a sentena, que afastou a prejudicial de prescrio, tambm quanto ao cheque. No tocante s alegaes quanto o termo inicial para a incidncia da correo monetria e juros de mora, tenho que tambm no assiste razo apelante. O termo a quo dos juros moratrios somente deve incidir a partir da citao, por fora do disposto no art. 219 do CPC, que a interpelao para o pagamento, sendo certo que os ttulos que instruem a inicial representam, apenas, documentos escritos, que iro formar um ttulo executivo judicial. Assim, no h que se falar em mora ex re, a que se refere o caput do art. 397 do Cdigo Civil de 2002. De sorte que, sendo os cheques desprovidos de fora executiva, no podem os efeitos da mora incidir a partir das respectivas datas de apresentao, mas, sim, desde a citao, que a interpelao para o pagamento. Esse tem sido o entendimento desta Corte:
Apelao cvel. Ao monitria. Correo monetria. Termo inicial. Data de apresentao. Juros moratrios. Incidncia a partir da citao. - Na ao monitria para cobrana de cheque prescrito, a correo monetria devida desde a data do respectivo vencimento. J o termo inicial para a incidncia dos juros moratrios a data da citao (TJMG 13 Cmara Cvel - Apelao n 1.0694.07.038844-2/001 - Relator: Des. Alberto Henrique - DJ de 26.03.2010). Apelao cvel. Ao monitria. Correo monetria. Termo inicial. Data do vencimento do ttulo. Juros moratrios. Incidncia a partir da citao. Na ao monitria para cobrana de cheque prescrito, a correo monetria devida desde a data do respectivo vencimento. J o termo inicial para a incidncia dos juros moratrios a data da citao. Precedentes nesse sentido (TJMG - 15 Cmara Cvel - Apelao n 0676282-89.2007.8.13.0699 - Relator: Des. Tiago Pinto - DJ de 1.09.2009). Ao monitria. Cheque prescrito. Correo monetria devida desde a data de apresentao do ttulo. Juros moratrios. Termo inicial. Art. 219 do CPC. Citao vlida. Percentual de 1% (um por cento) ao ms. - A correo monetria devida desde o vencimento da obrigao at a sua quitao pelo devedor. - Nos termos do art. 219 do Cdigo de Processo Civil, a citao vlida constitui em mora o devedor, sendo esta a data para o incio da incidncia dos juros moratrios, no percentual de 1% (um por cento) ao ms, a teor do disposto no art. 406 do Cdigo Civil/2002 (TJMG - 17 Cmara Cvel - Apelao n 0761522-46.2007.8.13.0699 - Relator: Des. Lucas Pereira - DJ de 25.08.2009).
Na hiptese sub judice, quanto nota promissria vencida em 15.12.1995, esta perdeu sua fora executiva em 15.12.1998. De acordo com a regra de transio, somente pode ser contado o prazo prescricional a partir da entrada em vigor do CC/2002, ocorrida em 12.01.2003, findando-se em 12.01.2008. De sorte que, tendo a demanda sido distribuda em 06.09.2006 (f. 10), antes de escoado o prazo, mostra-se correta a sentena, que afastou a prejudicial de prescrio. Quanto ao cheque, da mesma forma no h se falar em prescrio. Uma vez que o cheque foi emitido em 12.11.1995, o prazo para a apresentao era 12.12.1995, contando-se, a partir da, o prazo para a propositura da ao executiva, que se findou em 12.06.1996. Iniciou-se, ento, o prazo para a ao de locupletamento, que se esgotou em 12.06.1997. De acordo com a regra de transio, somente pode ser contado a partir da entrada em vigor do CC/2002, ocorrida em 12.01.2003, findando-se em 12.01.2008. De sorte que, tendo a demanda sido distribuda em 06.09.2006 (f. 10), antes do trmino do prazo, mostra-se
No destoa a orientao do Superior Tribunal de Justia:

Processual civil. Agravo regimental no agravo de instrumento. Recurso especial. Prequestionamento. Ausncia. Smula n 211-STJ. Ao monitria. Cheque prescrito. Juros moratrios. Contam-se a partir da citao. Desprovimento (AgRg no Ag 979066/RJ - 4 Turma - Relator: Ministro Aldir Passarinho Junior - DJe de 19.08.2010).
Agravo regimental. Recurso especial. Ao monitria. Cheque prescrito. Juros moratrios. Termo inicial. Deciso agravada mantida. Improvimento. I - Os juros moratrios, na ao monitria, contam-se a partir da citao. II - A agravante no trouxe nenhum argumento capaz de modificar a concluso do julgado, a qual se mantm por seus prprios fundamentos. Agravo improvido (AgRg no REsp 1.040.815/GO - 3 Turma - Relator: Ministro Sidnei Beneti - DJe de 10.06.2009). Ao monitria. Cheque prescrito. Juros moratrios. Termo inicial. - Os juros moratrios, na ao monitria, contam-se a partir da citao. Recurso especial no conhecido (REsp n 554.694/RS - Relator: Ministro Barros Monteiro - DJ de 24.10.2005).
questes fticas que no foram arguidas em primeiro grau e sobre as quais, consequentemente, o magistrado singular no se pronunciou. - Na ao monitria, os juros de mora incidiro a partir da citao vlida, no percentual de 1% ao ms, segundo o art. 219 do CPC. - No STJ, pacfico o entendimento de que, em se tratando de ao monitria, o termo inicial da correo monetria o do vencimento, pena de enriquecimento sem causa do devedor. - Recurso conhecido e provido em parte (TJMG - Relatora: Des. Mrcia De Paoli Balbino - 17 Cmara Cvel - DJ de 26.11.2009).
Do voto condutor desse ltimo decisum, da lavra do Ministro Barros Monteiro, extrai-se:
Quanto aos juros moratrios foram corretamente aplicados desde a citao - e no a partir do ajuizamento da ao, como dito nas razes da apelao interposta pela embargada. H que se considerar que, na hiptese vertente, os cheques restaram prescritos e que a ao ora manejada teve por escopo constituir novo ttulo. Destarte, incide, na espcie, os arts. 219 do CPC, e 960, 2 parte, do Cdigo Civil (f. 141) [...]. Bem assinalou o acrdo combatido que os cheques no passam, no caso, de mera prova escrita sem eficcia de ttulo executivo (art. 1.102a do CPC) e que a ao monitria teve precisamente por escopo constituir novo ttulo. Da a incidncia, na espcie, do art. 219 do CPC, combinado com o art. 960, segunda parte, do Cdigo Civil de 1916, sendo manifestamente impertinentes aqui as regras dos arts. 955 e 960 do mesmo Cdigo Civil e 52, II, da Lei n 7.357, 02.09.1985.
Com tais razes de decidir, nego provimento apelao. Custas recursais, pela apelante, suspensa a exigibilidade do pagamento, nos termos do art. 12 da Lei n 1.060/50. DES. LUCIANO PINTO - Acompanho o Relator. DES. MRCIA DE PAOLI BALBINO - Tambm acompanho o eminente Des. Relator e peo vnia para acrescer que, de fato, na monitria, os juros contam-se da data da citao, porque, se os ttulos esto prescritos como cambiais, resta apenas o direito obrigacional entabulado entre as partes, e, havendo relao contratual que deu origem aos ttulos j prescritos, os juros so contados da nova constituio em mora que se d com a citao. Smula - NEGARAM PROVIMENTO AO RECURSO, COM OS ACRSCIMOS DA VOGAL. TJMG - Jurisprudncia Cvel
Relativamente ao termo a quo dos juros moratrios, tal encargo somente deve incidir a partir da citao, por fora do disposto no art. 219 do CPC, que a interpelao para o pagamento, sendo certo que o contrato objeto da ao representa apenas o documento escrito, que ir formar um ttulo executivo judicial. Veja-se como vem decidindo esta Corte:
Ao monitria. Embargos. Comprovao dos fatos impeditivos, modificativos e extintivos do direito do autor. Ausncia. Juros moratrios. Incidncia a partir da citao. Cabe ao devedor nos embargos ao procedimento monitrio a comprovao dos fatos por ele alegados. Nas aes monitrias, os juros moratrios contam-se a partir da citao (TAMG - 7 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 399.861-2 Relator: Juiz. D. Vioso Rodrigues - j. em 02.10.2003). Ao monitria. Cheques prescritos. Carta de fiana. Legitimidade dos fiadores. Juros de mora. Incidncia. Citao vlida. [...] Em ao monitria, os juros moratrios incidem a partir da citao, que constitui o devedor em mora, consoante estabelece o art. 219 do Cdigo de Processo Civil (TAMG 3 Cmara Cvel - Apelao Cvel n 387.678-6 - Relatora: Juza Tereza Cristina da Cunha Peixoto - j. em 11.06.2003). Processual civil. Apelao. Ao monitria. Nota promissria prescrita. Inovao recursal. Inocorrncia. Termo inicial. Juros de mora. Citao. Correo monetria. Vencimento da obrigao. Recurso conhecido e provido em parte. - Segundo o princpio da proibio da inovao recursal, defeso s partes levantarem pela primeira vez, em grau de recurso,
...
Servidor pblico - Desvio de funo - Diferenas salariais - Pagamento - Obrigatoriedade - Smula 378 do STJ - Administrao - Enriquecimento sem causa - Inadmissibilidade - Prescrio Smula 85 do STJ - No ocorrncia
Ementa: Administrativo. Servidor pblico. Desvio de funo. Pagamento da diferena de remunerao e reflexos. Procedncia. - O servidor pblico que atua em desvio de funo tem direito percepo da diferena entre a remunerao do cargo que ocupa e aquele efetivamente exercido, bem como aos seus reflexos, sob pena de enriquecimento sem causa da Administrao Pblica. REEXAME NECESSRIO CVEL N 1.0433.09.2743395/001 - Comarca de Montes Claros - Autor: Humberto Ramos Magalhes - Remetente: Juiz de Direito da 1 Vara da Fazenda Pblica, Registros Pblicos, Falncia e Concordatas da Comarca de Montes Claros - Ru: Ipem/MG - Instituto de Pesos e Medidas do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA
295
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, na conformidade da ata dos julgamentos, unanimidade, em CONFIRMAR A SENTENA EM SEDE DE REEXAME NECESSRIO. Belo Horizonte, 8 de setembro de 2011. - Ddimo Inocncio de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DDIMO INOCNCIO DE PAULA (Relator) Trata-se de reexame necessrio contra a r. sentena da lavra do ilustre Juiz de Direito da 1 Vara da Fazenda Pblica da Comarca de Montes Claros/MG, proferida nos autos da ao ordinria de cobrana que Humberto Ramos Magalhes move em face do Instituto de Pesos e Medidas do Estado de Minas Gerais. Na inicial, foi requerida a condenao do ru ao pagamento das diferenas remuneratrias relativas aos ltimos cinco anos em que esteve o requerente em desvio de funo, [...] mais os reflexos salariais de estilo (f. 08). Tambm se pleiteou o pagamento das dirias pagas pelo autor enquanto esteve em viagem no exerccio do cargo pblico. O pedido foi julgado parcialmente procedente para condenar o requerido ao pagamento das diferenas de vencimentos entre o que o autor percebeu e o que receberia um servidor no cargo de Agente Fiscal de Gesto, Metrologia e Qualidade, nas mesmas condies funcionais, durante os ltimos cinco anos anteriores ao ajuizamento da ao (f. 117). Condenou-o, ainda, a 80% das custas e honorrios advocatcios, arbitrados em R$ 1.000,00. No foram aviados recursos voluntrios. Desnecessria a interveno ministerial. o relatrio. Conheo do reexame necessrio, porquanto presentes todos os seus pressupostos de admissibilidade. Por oportuno, registro que a matria a ser examinada por esta Turma Julgadora se restringe quelas em que sucumbiu o ente pblico, ou seja, no que se refere ao desvio de funo alegado na inicial e, consequentemente, ao direito do servidor de receber a diferena entre a remunerao do cargo em que laborou e aquela que efetivamente percebe, bem como aos seus reflexos. Antes de mais nada, examino a alegao de prescrio suscitada pelo ru. de se ver que, in casu, ela se regula pelo disposto no art. 1 do Decreto n 20.910/32, que assim dispe:
As dvidas passivas da Unio, dos Estados e dos Municpios, bem assim todo e qualquer direito ou ao contra a Fazenda federal, estadual ou municipal, seja qual for a sua natureza, prescrevem em cinco anos contados da data do ato ou fato do qual se originaram.
Aplicvel presente hiptese tambm a Smula 85 do STJ, que dispe que a prescrio incide apenas sobre as prestaes anteriores ao quinqunio que antecede a interposio da ao, no atingindo o direito como um todo. Veja-se a dico da referida smula:
Nas relaes de trato sucessivo em que a Fazenda Pblica figure como devedora, quando no tiver sido negado o prprio direito reclamado, a prescrio atinge apenas as prestaes vencidas antes do quinqunio anterior propositura da ao.
Com efeito, dvida no se tem de que as verbas aqui pleiteadas so de trato sucessivo, pois se referem repercusso patrimonial da diferena de vencimentos pretendida sobre a remunerao do suplicante, que se renova ms a ms. Assim, s h falar em prescrio das parcelas que deveriam ser recebidas nos cinco anos anteriores propositura da presente ao, ou seja, em 03.03.2009, consoante bem registrado pelo Juiz de primeiro grau. Por oportuno, vale gizar que na hiptese presente o autor requereu o pagamento das parcelas pagas a menor, ressalvada a prescrio quinquenal. Nesses termos, rejeito a preliminar de prescrio, pois no incidentes os seus efeitos. Feita essa breve considerao, volvo-me ao mrito. Do caderno processual, extrai-se que o autor ocupante do cargo de Auxiliar de Gesto, Metrologia e Qualidade (f. 15/16). Entretanto, de fato, exerceu o cargo de Agente Fiscal de Gesto, Metrologia e Qualidade, consoante prova documental acostada s f. 17/80, dentre os quais se destacam os autos de infrao devidamente assinados pelo autor. Ademais, tais provas so reforadas pelo depoimento testemunhal de Edilson Pereira Gonalves, que assim reconheceu:
[...] que o fiscal de metrologia o responsvel pela lavratura do auto de infrao, termo de ocorrncia, notificao e auto de apreenso; que o requerente j desempenhou todas as atividades acima citadas na empresa requerida, durante o perodo de 1994 at 2005, isso s vezes acompanhado ou s vezes sozinho [...].
Sendo assim, dvida no se pode ter de que o autor faz jus percepo dos vencimentos do cargo que exerceu em desvio de funo, ainda que nele no tenha sido previamente aprovado em concurso pblico, bem como aos seus reflexos, sob pena de enriquecimento sem causa da Administrao. Na verdade, o fato de o autor ter ocupado cargo sem concurso culmina na impossibilidade de nele efetivar-se, mas jamais na inviabilidade de perceber a remunerao a que tem direito, em virtude da natureza dos servios que realizou.
Ressalte-se que no se trata de majorao de vencimento de servidores, mas apenas de condenao do ente pblico ao pagamento, a um servidor especfico, de diferenas salariais oriundas de sua atuao em desvio de funo. Nesse sentido j decidiu esta Cmara, acompanhando o entendimento pacificado do STJ:
Administrativo. Ao ordinria. Desvio de funo. Perito da polcia civil. Pagamento da diferena de vencimento e reflexos na verba que compe a remunerao. Procedncia. Honorrios advocatcios. Majorao. Impossibilidade. - O servidor pblico que atua em desvio de funo tem direito percepo da diferena entre o vencimento do cargo efetivo e aquele para o qual foi designado e reflexos na verba que compe a remunerao, sob pena de enriquecimento ilcito da Administrao Pblica. - Nas causas em que for vencida a Fazenda Pblica, os honorrios advocatcios sero fixados com base no 4 do art. 20 do CPC, devendo ser mantido o montante fixado em primeiro grau se coerente com a realidade dos autos (TJMG - 3 Cmara Cvel - Ap. 1.0024.07.782803-6/001 - Rel. Des. Ddimo Inocncio de Paula - j. em 14.05.2009). O servidor pblico desviado de sua funo, apesar de no fazer jus ao reenquadramento, tem direito ao recebimento dos vencimentos correspondentes funo que efetivamente desempenhou, sob pena de enriquecimento ilcito da Administrao Pblica. Esta Corte firmou a compreenso de que, embora o desvio de funo no gere direito a reenquadramento ou reclassificao, o servidor que desempenha as funes alheias ao cargo que ocupa faz jus ao pagamento das diferenas remuneratrias no perodo correspondente (TJMG - 3 Cmara Cvel - Embargos Infringentes n 1.0686.01.012519-9/002 - Rel. Des. Albergaria Costa - j. em 23.11.2006).
Em relao aos honorrios advocatcios, entendo que a r.sentena no merece reparos. Isso porque, a meu sentir o valor de R$ 1.000,00 (mil reais) se mostra bastante coerente com a realidade dos autos. Ressalte-se que a matria aqui versada no de grande complexidade, j foi objeto de aes semelhantes j julgadas por este Tribunal, a instruo probatria foi basicamente documental, complementada apenas com a oitiva de testemunhas. No captulo afeto aos juros de mora, merece igualmente ser confirmada a sentena. O termo inicial da aludida verba , de fato, a data em que restou implementada a citao vlida, ou seja, quando o devedor foi efetivamente constitudo em mora (art. 219 do CPC). Ante todo o exposto e por tudo mais que dos autos consta, em reexame necessrio, confirmo a sentena, mantendo inalterada a sentena de primeiro grau. Custas, ex lege. DES. ALBERGARIA COSTA (Revisora) - Em juzo de reviso, conheo do reexame necessrio, uma vez presentes os pressupostos de admissibilidade.
II.3.3 - Agente Fiscal de Gesto, Metrologia e Qualidade. Auxiliar e/ou executar atividades administrativas e de apoio logstico, conforme as competncias de sua respectiva rea de atuao, sob coordenao. Exercer a defesa do consumidor, executando, nas reas da Metrologia e Qualidade, a fiscalizao, a verificao metrolgica e a calibrao nos instrumentos de medio, medidas materializadas e produtos, tanto interna quanto externamente autarquia, nos estabelecimentos comerciais, industriais, laboratoriais ou de outros prestadores de servios, tomando as medidas administrativas cabveis em relao legislao vigente; acompanhar e orientar as atividades do Auxiliar de Gesto, Metrologia e Qualidade; orientar e esclarecer os usurios e fiscalizados em assuntos relativos Metrologia e Qualidade, conforme as competncias de sua respectiva rea de atuao, sob coordenao.
Analisando o acervo probatrio, observa-se que s f. 21/80, o requerente assinou como agente fiscalizador os autos de infrao lavrados pelo instituto. Para reforar a tese do autor, o depoimento da testemunha arrolada (f. 105) confirmou que este desempenhou as atividades de Agente Fiscal de Gesto, Metrologia e Qualidade no perodo de 1994 a 2005, embora fosse lotado de cargo com funo diversa. Inequvoco, portanto, o desvio de funo, e nos termos da Smula 378 do Superior Tribunal de Justia, o servidor faz jus s diferenas salariais pleiteadas. As parcelas pretritas devero ser corrigidas pelos ndices da Corregedoria-Geral de Justia, desde o momento em que seriam devidas, e acrescidas de juros moratrios de 0,5% (meio por cento) ao ms, consoante art. 1-F da Lei n 9.494/97, a partir da citao. No que tange restituio das despesas com viagem, tem-se que o autor se valeu apenas de alegaes genricas, sustentando que o instituto no o reembolsou, sem, contudo, apresentar os comprovantes de despesas ou postular um pedido lquido de restituio.
297
Questo prejudicial de mrito - prescrio. Em sua defesa, o instituto ru arguiu a prejudicial de mrito referente prescrio do fundo de direito do autor. No caso em apreo, como se trata de uma prestao de trato sucessivo, a prescrio atinge to somente os efeitos do direito violado, ou seja, as prestaes mensais anteriores ao quinqunio de propositura da ao, exatamente como previsto na Smula n 85 do Superior Tribunal de Justia. Por tais razes, rejeito a prejudicial. Questes de mrito. Infere-se dos autos que o demandante pleiteia a diferena remuneratria e seus reflexos salariais, relativa ao tempo em que ocupou funo diversa, e com vencimentos superiores do cargo cuja titularidade possui. Requer, ainda, reembolso dos gastos com viagem oriundos do da funo em que laborou. A Lei Estadual n 15.468/05, em seu anexo II, dispe sobre a funo exercida pelos cargos de Auxiliar de Gesto e Agente Fiscal de Gesto, in verbis:
Dessa forma, o Magistrado acertadamente pontuou que o postulante no se desincumbiu do nus que lhe competia, nos termos do art. 333, I, do CPC, uma vez que se trata de fato constitutivo de direito. Por fim, entendo que os honorrios fixados na sentena se mostram razoveis com base nos critrios elencados no art. 20, 3, do Cdigo de Processo Civil. Ante o exposto, em reexame necessrio, acompanho o Relator para confirmar a deciso de primeiro grau em seu inteiro teor. como voto. DES. ELIAS CAMILO SOBRINHO - De acordo com o Relator. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA EM REEXAME NECESSRIO.
NECESSRIO, PREJUDICADO O PRIMEIRO RECURSO. DAR PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO. Belo Horizonte, 13 de setembro de 2011. - Maurcio Barros - Relator. Notas taquigrficas DES. MAURCIO BARROS - Springer Carrier Ltda. impetrou o presente mandado de segurana contra ato praticado pelo Superintendente-Chefe da Fiscalizao da Secretaria de Estado da Fazenda de Minas Gerais, pedindo que seja determinada a suspenso da eficcia dos Protocolos ICMS 157/2009, 159/2009 e 179/2009 assinados pelo Estado de Minas Gerais com os Estados do Rio de Janeiro, de So Paulo e do Rio Grande do Sul pelo prazo de noventa dias, a partir da publicao dos mencionados protocolos. Requereu, ainda, que fosse assegurado o direito da impetrante e de suas filiais de no sofrerem qualquer penalidade em funo da no observncia da sistemtica da substituio tributria em relao s operaes realizadas entre 1 a 16 de novembro (Protocolo 159/2009) e 1 a 30 de novembro (Protocolo 179/2009) com clientes estabelecidos no Estado de Minas Gerais. O MM. Juiz a quo concedeu parcialmente a segurana, apenas para determinar o afastamento da exigncia de aplicao do regime de substituio tributria do ICMS em relao s operaes realizadas antes da data da publicao dos Protocolos ICMS 159/2009 e 179/2009, com a consequente vedao imposio de penalidades pelo descumprimento das normas supracitadas no perodo compreendido entre 1 de novembro de 2009 e a data das respectivas publicaes dos atos. Outrossim, a impetrante foi condenada ao pagamento de 70% das custas processuais e o Estado de Minas Gerais ao pagamento dos 30% (f. 177/180). O Estado de Minas Gerais apelou (f. 193/200), alegando, em sntese, que, mediante os acordos assinados com os Estados de So Paulo (1.10.2009) e do Rio Grande do Sul (05.10.2009), publicou, no Dirio Oficial, no dia 14.10.2009, o Decreto n 45.192, para introduzir no RICMS/MG o regime de substituio tributria nas operaes destinadas ao contribuinte mineiro, com as mercadorias nele identificadas, realizadas pelos contribuintes estabelecidos naqueles Estados, a partir de 1.11.2009; que os contribuintes estabelecidos nos Estados de So Paulo e do Rio Grande do Sul, que viessem a promover operaes com tais mercadorias tiveram treze dias teis para se adequarem ao regime de substituio tributria, objeto dos debatidos protocolos; e que no h que se falar em ofensa ao art. 144 do Cdigo Tributrio Nacional. A impetrante tambm apelou (f. 201/224), alegando, em resumo, que, nos Protocolos 159/09 e 179/09, assinados com os Estados de So Paulo e do Rio Grande do Sul, restou previsto que as regras produziriam efeitos a partir de 1 de novembro de 2009, ou seja, antes mesmo
...
ICMS - Substituio tributria - Protocolo de constituio - Sujeito passivo - Adaptao do contribuinte - Vacatio legis - Necessidade - Princpio constitucional da razoabilidade - Aplicao Mandado de segurana - Direito lquido e certo
Ementa: Mandado de segurana. Protocolos de ICMS constituindo a impetrante sujeito passivo por substituio tributria. Perodo de vacatio legis para adaptao do contribuinte. Direito lquido e certo. - Deve ser concedida a segurana para assegurar ao contribuinte prazo de vacatio legis relativo norma tributria de hierarquia inferior legal, que o constituiu sujeito passivo tributrio por substituio, para que possa se adaptar s novas exigncias a que estar sujeito. APELAO CVEL/REEXAME NECESSRIO N 1.0024. 09.719696-8/005 - Comarca de Belo Horizonte - Remetente: Juiz de Direito da 4 Vara de Feitos Tributrios do Estado da Comarca de Belo Horizonte - Apelantes: 1) Estado de Minas Gerais, 2) Springer Carrier Ltda. Apelados: Estado de Minas Gerais, Springer Carrier Ltda. - Autoridade coatora: Superintendente-Chefe da Fiscalizao da Secretaria do Estado da Fazenda de Minas Gerais - Relator: DES. MAURCIO BARROS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Maurcio Barros, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONFIRMAR A SENTENA, NO REEXAME
da publicao dos referidos protocolos (o que se deu em 16 e 30 de novembro de 2009), abrangendo operaes j realizadas, cujos fatos geradores do tributo j haviam ocorrido; e que patente a ofensa a princpios como os da segurana jurdica, da razoabilidade, moralidade e anterioridade. Requer que seja concedida integralmente a segurana, para que lhe seja assegurado o direito de somente se submeter s regras implementadas pelos referidos Protocolos 157/2009, 159/2009 e 179/2009, a partir de 26.01.2010; 14.02.2010 e 28.02.2010, respectivamente, em observncia ao princpio da anterioridade disposto no art. 150, III, alneas b e c, da Constituio da Repblica. Contrarrazes do impetrado, s f. 228/234, e da impetrante, s f. 260/277, em bvia contrariedade. A douta Procuradoria-Geral de Justia, s f. 279/282, opinou pela manuteno da sentena. O reexame necessrio: Conheo da remessa oficial, por estarem presentes os pressupostos de admissibilidade. Pretende a impetrante a suspenso da eficcia dos Protocolos ICSM 157/2009, 159/2009 e 179/2009, assinados pelo Estado de Minas Gerais com os Estados do Rio de Janeiro, de So Paulo e do Rio Grande do Sul, respectivamente, pelos quais se tornou sujeito passivo tributrio, por substituio, em relao a diversos produtos que fabrica e comercializa, pelo prazo de noventa dias a partir da publicao dos mencionados protocolos. O MM. Juiz a quo concedeu em parte a segurana, determinando o afastamento da exigncia de aplicao do regime de substituio tributria do ICMS no tocante s operaes realizadas antes da data da publicao dos Protocolos ICMS 159/2009 e 179/2009, coibindo a aplicao de penalidades em caso de descumprimento de tais normas, no perodo compreendido entre 1 de novembro de 2009 e a data das respectivas publicaes dos atos. A sentena reconheceu que foi editado o Decreto Estadual n 45.192, em 14.10.2009, com vigncia a partir de 1.11.2009, introduzindo no RICMS/MG o regime de substituio tributria nas operaes destinadas ao contribuinte mineiro, com as mercadorias nele indicadas, realizadas pelos contribuintes dos Estados de So Paulo e do Rio Grande do Sul. Assim, entendeu o ilustre Sentenciante que, no havendo referncia dos debatidos protocolos no sobredito decreto, aqueles somente passaram a viger a partir das respectivas publicaes, devendo incidir, portanto, o art. 9, caput, da Lei Complementar n 87/1996, o qual dispe que A adoo do regime de substituio tributria em operaes interestaduais depender de acordo especfico celebrado pelos Estados interessados.
Nesse contexto, no merece reforma a sentena, no reexame necessrio. mngua de maiores consideraes, no reexame necessrio, no reformo a sentena. Julgo prejudicada a primeira apelao. Custas, na forma da lei. A segunda apelao. Conheo da segunda apelao, presentes os pressupostos de admissibilidade. Como j debatido nos autos do Agravo de Instrumento n 1.0024.09.719696-8/001, da minha relatoria, conforme acrdo visto por cpia s f. 170/176, deve ser assegurada ao contribuinte, pelo s fato de exercer sua atividade no Estado Democrtico de Direito, a proteo de expectativas legitimamente constitudas, que no podem ser frustradas pela atividade fiscal repentina. Ora, cedio que o controle e o recolhimento do ICMS no Estado de Minas Gerais esto sujeitos a um sistema complexo, inclusive com emisso de notas fiscais eletrnicas, que demandam adaptao do contribuinte. De modo que no pretende a impetrante nada de desarrazoado. Ao contrrio, quer que seja privilegiado o princpio constitucional da razoabilidade, que imperativo para a Administrao Pblica, tambm na rea tributria. Os citados Protocolos ICMS, com vigncia imediata, sem conferir aos contribuintes o necessrio prazo para adaptao, violam tambm o princpio da moralidade administrativa, dando margem a que se vislumbre mesmo a m-f. V-se que o Protocolo 157/2009 foi publicado em 28.10.2009 (f. 68), com vigncia a partir de 1.11.2009 (f. 68-v.); o Protocolo 159/2009 foi publicado em 19.11.2009 (f. 70), com vigncia a partir de 1.11.2009 (f. 70-v.); e o Protocolo 179/2009 foi publicado em 30.11.2009 (f. 72), com vigncia a partir de 1.11.2009 (f. 72-v.). Verifica-se, pois, que os dois ltimos protocolos entraram em vigor antes de serem publicados. Com essas consideraes, dou provimento segunda apelao, para reformar a sentena e conceder integralmente a segurana, para suspender, quanto impetrante, a eficcia dos Protocolos ICMS 157/2009, 159/2009 e 179/2009, por 90 (noventa) dias, a partir da data de publicao de cada um deles. Custas recursais, na forma da lei. Sem honorrios de sucumbncia (Smula 105 do STJ). como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES SANDRA FONSECA e EDILSON FERNANDES. Smula - CONFIRMARAM A SENTENA, NO REEXAME NECESSRIO, PREJUDICADO O PRIMEIRO RECURSO. DERAM PROVIMENTO AO SEGUNDO RECURSO.
...
299
Jurisprudncia Criminal
Audincia de instruo e julgamento - Notificao do representante do rgo Ministerial - Ausncia justificada - No observncia do devido processo legal - Nulidade decretada - Inteligncia do art. 564, inciso III, do CPP
Ementa: Recurso em sentido estrito. Tentativa de homicdio qualificado. Pronncia. Audincia realizada sem a presena do Ministrio Pblico. Nulidade reconhecida. Recurso provido. - Uma vez que o Ministrio Pblico o titular da ao penal pblica, seu comparecimento essencial a todos os atos do processo, nos termos do art. 564, inciso III, d, do CPP . - Se o Promotor de Justia justifica as razes pelas quais no pode comparecer audincia e esta realizada sem sua presena, nula a audincia e os atos processuais seguintes, inclusive a pronncia. Recurso provido. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0393.10.0032415/001 - Comarca de Manga - Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Recorrido: Silvanei Moreira de Jesus - Relator: DES. FLVIO LEITE Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alberto Deodato Neto, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 5 de julho de 2011. - Flvio Leite - Relator. Notas taquigrficas DES. FLVIO LEITE - Trata-se de recurso em sentido estrito aviado pelo Ministrio Pblico de Minas Gerais contra a deciso do MM. Juiz de Direito que pronunciou Silvanei Moreira de Jesus como incurso nas iras dos arts. 121, 2, II, c/c art. 14, II, ambos do Cdigo Penal (tentativa de homicdio qualificado pelo motivo ftil). Requer o recorrente a anulao da audincia realizada em 29.10.2010 e, consequentemente, da deciso de pronncia, uma vez que a audincia ocorreu sem sua presena. Sustenta que, nos termos do art. 129, inciso I, da CR/88, o Ministrio Pblico o titular da ao penal, e, por isso, indispensvel sua presena na relao processual. O recurso foi contra-arrazoado (f. 132), tendo o MM. Juiz mantido sua deciso (f. 122, verso). Nesta instncia, a douta Procuradoria de Justia opinou pelo conhecimento e provimento do recurso (f. 138/145). Recurso prprio, tempestivamente manifestado, com processamento e remessa regulares. , em resumo, o relatrio. Passo ao voto. Consta dos autos que, embora o Promotor de Justia tivesse requerido ao Juiz que no designasse audincias para as sextas-feiras, porque nestes dias ele trabalhava na Comarca de Montalvnia, onde exercia cooperao, o Magistrado realizou a audincia de instruo e julgamento. Ao analisar o pedido de nulidade da audincia formulado pelo Promotor, o Magistrado entendeu que o rgo do Ministrio Pblico foi notificado para participar do ato processual e sua ausncia no gera vcio que cause a nulidade da audincia. Em que pesem seus argumentos, entendo que o douto Sentenciante no agiu com o costumeiro acerto ao inquirir as testemunhas e interrogar o ru sem a interveno do Ministrio Pblico, que o titular da ao penal pblica. Sobre o tema, Eugnio Pacelli de Oliveira leciona que:
Isso porque a interveno do Ministrio Pblico nas aes pblicas uma exigncia do prprio contraditrio, da mesma maneira que se exige a interveno da defesa em todos os atos processuais em que estiver em disputa o interesse dela. Embora no se possa falar na existncia de um princpio da ampla acusao, no se faz necessria uma norma expressa cuidando da proteo dos interesses acusatrios no desenvolvimento da ao penal, porque assim j o impe o princpio constitucional do contraditrio, e porque j existe outra norma legal no Cdigo de Processo Penal com o mesmo contedo e igual suficincia, qual seja aquela prevista na alnea e do inciso III do mesmssimo art. 564. [...] Trata-se de nulidade absoluta, na medida em que impede a participao de uma das partes no processo (Curso de processo penal. 10. edio. Editora Lumen Juris).
No mesmo sentido, ensina Fernando da Costa Tourinho Filho:

Sendo o rgo do Ministrio Pblico o titular da ao penal pblica, seu comparecimento em todos os seus termos obrigatrio. Acusador e Defensor devem estar presentes em todos os atos do processo. O principio do contraditrio exige a presena de ambos. Realizado o ato sem a presena do Ministrio Pblico, a nulidade insanvel (Cdigo de Processo Penal comentado. 13. edio. Editora Saraiva).
301
TJMG - Jurisprudncia Criminal
Segundo o art. 564, inciso III, d, do CPP:

A nulidade ocorrer nos seguintes casos: [...] III - por falta das frmulas ou dos termos seguintes: [...] d) a interveno do Ministrio Pblico em todos os termos da ao por ele intentada e nos da intentada pela parte ofendida, quando se tratar de crime de ao pblica.
adquiridos e dos servios prestados, obtendo, com isso, indevida vantagem patrimonial em detrimento daquelas. - Impossvel o reconhecimento do benefcio do privilgio ao ru reincidente, ex vi do disposto no 2 do art. 155 do CP . - No preenchendo o agente os requisitos necessrios obteno da substituio da pena privativa de liberdade aplicada por restritiva de direitos, no se defere a benesse. APELAO CRIMINAL N 1.0674.09.007638-3/001 Comarca de Silvianpolis - Apelante: Flvio Henrique dos Reis - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. FORTUNA GRION Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Antnio Carlos Cruvinel, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER EM PARTE O RECURSO. Belo Horizonte, 19 de julho de 2011. - Fortuna Grion - Relator. Notas taquigrficas DES. FORTUNA GRION - O Ministrio Pblico denunciou Flvio Henrique dos Reis, j qualificado nos autos, como incurso nas iras do art. 171, caput do CP , por duas vezes, isso porque teria ele, no dia 25.11.2008, por volta das 18 horas, obtido, mediante meios fraudulentos, indevida vantagem patrimonial, em prejuzo das vtimas Vanessa Aparecida Leopoldino e Joo Vilhena Pereira. Narra a denncia que o acusado adentrou no estabelecimento comercial Oficina Motos, de propriedade da vtima Vanessa Aparecida Leopoldino, solicitando oramento para a troca das peas de sua motocicleta. Feito o oramento, determinou ofendida que efetuasse a permuta. Conta, ainda, o libelo acusatrio que, efetuada a troca, o denunciado, astuciosamente, tentou deixar o local, dizendo vtima que pegaria o dinheiro, com seu pai, em uma loja nas proximidades, ocasio em que a ofendida, desconfiada da atitude do acusado, exigiu-lhe deixasse o veculo at a efetivao do pagamento. Todavia, o denunciado agrediu a vtima, empreendendo fuga sem efetuar o pagamento. Por fim, conta a prefacial acusatria que, naquela mesma data, momentos antes de se dirigir aludida oficina, o acusado esteve na borracharia de propriedade da vtima Joo Vilhena Pereira, solicitando-lhe a troca de um pneu e a lavagem da motocicleta. Contudo, agindo
Entendo que a deciso do Juiz foi desarrazoada, uma vez que, embora tenha sido intimado para comparecer audincia, o Promotor de Justia justificou, com antecedncia, que no poderia comparecer nas sextas-feiras no perodo de 25.10.2010 a 31.12.2010, requerendo ao juiz que no marcasse audincias nesses dias. Assim, entendo necessria a declarao de nulidade do feito a partir da audincia de instruo e julgamento, determinando que outra seja realizada, com observncia ao devido processo legal. Posto isso, dou provimento ao recurso interposto, declarando a nulidade da audincia de instruo e julgamento e de todos os atos processuais seguintes, inclusive a pronncia. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES REINALDO PORTANOVA e ALBERTO DEODATO NETO. Smula - PROVIDO O RECURSO.
...
Estelionato - Atipicidade de conduta - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade - Tipicidade formal e material - Furto privilegiado Art. 155, 2, do Cdigo Penal - Aplicao - Impossibilidade - Ru multirreincidente - Pena - Reduo - Cabimento - Substituio de pena Medida j aplicada anteriormente - Demonstrada insuficincia reprovao e preveno do crime - Recurso provido em parte
Ementa: Apelao criminal. Estelionato. Autoria e materialidade comprovadas. Condenao mantida para um dos delitos. Acusado reincidente. Privilgio. Impossibilidade. Substituio da pena privativa de liberdade aplicada por restritiva de direitos. Medida socialmente no recomendvel. - Configurado estar o delito de estelionato quando o agente, com vontade livre e consciente de ludibriar a boa-f das vtimas, no efetua o pagamento dos bens
de maneira ardilosa, saiu do estabelecimento comercial dizendo que iria oficina de Vanessa e, aps, voltaria para efetuar o pagamento, o que tambm no ocorreu. Aps a instruo probatria, foi o ru condenado como incurso nas iras do art. 171, caput, do Cdigo Penal, por duas vezes, tendo sido submetido pena privativa de liberdade de 02 anos e 04 meses de recluso, a ser cumprida no regime inicial semiaberto, e pecuniria de 23 dias-multa de valor unitrio mnimo legal. Inconformado com a sentena, o ru apelou, requerendo, em razes de f. 134-135, a aplicao do princpio da insignificncia, em virtude do pequeno prejuzo sofrido pelas vtimas. Alternativamente, almeja a fixao da pena-base em seu mnimo legal, operando-se a substituio da privativa de liberdade aplicada por restritiva de direitos. Em contrarrazes, o Parquet manifestou-se pelo desprovimento do recurso. Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer de f. 146-150, opinou pelo desprovimento do apelo. , no essencial, o relatrio. Presentes os pressupostos extrnsecos e intrnsecos de admissibilidade, conheo do recurso. Ante a ausncia de preliminares, passo anlise do mrito. Do crime de estelionato contra a vtima Joo Vilhena. A autoria do delito restou incontroversa na prova dos autos, conforme se depreende da confisso do ru, corroborada pelas declaraes das vtimas, no sendo, sequer, motivo de inconformismo por parte da defesa. Conquanto demonstrada a autoria descrita na inicial acusatria, nota-se que o fato imputado ao recorrente, ainda que formalmente tpico, no se reveste de tipicidade material. Como sabido, a tipicidade penal congrega a tipicidade formal e a tipicidade conglobante (ou conglobada). A adequao tpica ou tipicidade formal verifica-se sempre quando a conduta do agente - comissiva ou omissiva - amoldar-se, com preciso, quela abstratamente definida em lei como crime. Por sua vez, a tipicidade conglobante ou conglobada, nela includa a tipicidade material, determina-se pela repercusso imposta - no meio social - pela conduta do agente. Noutras palavras, a conduta ser materialmente tpica quando, na prtica, seriamente ofender bem juridicamente tutelado. Somente assim importar ao Direito Penal, que deve ser mnimo, fragmentrio. In casu, v-se que o fato imputado ao ru , a toda evidncia, atpico. Vejamos. A conduta perpetrada pelo agente, com efeito, possui tipicidade formal, visto que vedada e punida pela norma prevista no art. 171, caput, do estatuto aflitivo.
Em contrapartida, certo que o mesmo fato - atribudo ao apelante e previsto no ordenamento como crime - carece de tipicidade material. Ora, como se depreende das declaraes da vtima (f. 38-39), o valor do servio prestado foi notadamente insignificante, pois que no ultrapassou a marca dos R$20,00, importncia inferior dcima parte do salrio mnimo, que, poca dos fatos, era de apenas R$415,00. Em casos como esse, o mnimo valor do resultado obtido autoriza o juiz a absolver o ru, quando a conduta do agente no gerou prejuzo considervel para o lesado, nem foi cometida com o emprego de violncia ou grave ameaa pessoa. o princpio do direito penal mnimo. Alis, desde Justiniano, de minimis non curat praetor. Sobre o tema, a lio de Rogrio Greco:
[...] entendendo o julgador que o bem subtrado no goza da importncia exigida pelo Direito Penal em virtude de sua insignificncia, dever absolver o agente, fundamentando na ausncia de tipicidade material, que o critrio por meio do qual o Direito Penal avalia a importncia do bem no caso concreto (Curso de direito penal - Parte Especial. Niteri/RJ, 2007, v. 3, p. 43).
No mesmo sentido, ensina Francisco de Assis Toledo:

Segundo o princpio da insignificncia, que se revela inteiro pela sua prpria denominao, o direito penal, por sua natureza fragmentria, s vai at onde seja necessrio para a proteo do bem jurdico. No se deve ocupar de bagatelas (Princpios bsicos de direito penal. Saraiva, p. 133).
Na jurisprudncia, temos que:

A pequenez do valor do furto. Princpio da Insignificncia. O resultado (sentido jurdico-penal) deve ser relevante, quanto ao dano ou perigo ao bem juridicamente tutelado. De minimis non curat praetor. Modernamente, ganha relevo o Princpio da Insignificncia. O delito (materialmente examinado) evidencia resultado significativo. Deixa de s-lo quando o evento irrelevante. No obstante concluso doutrinria diversa, afirmando repercutir na culpabilidade, deve-se tratar a matria como excludente da tipicidade, ou seja, o fato no se submete descrio legal (STJ, RHC 4.311/95, 6 Turma, Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro, julgado em 13.05.95).
Nesse panorama, de se concluir mesmo pela atipicidade material do fato descrito na denncia quanto ao delito de estelionato perpetrado contra a vtima Joo Vilhena. Logo, carecendo o fato de tipicidade material, absolvo o ru da imputao de estelionato praticado contra a vtima Joo Vilhena a que foi condenado em primeiro grau de jurisdio, por atipicidade da conduta. Do delito de estelionato contra a vtima Vanessa Aparecida.
303
A autoria desse injusto tambm restou incontroversa na prova dos autos, atravs da confisso do ru, aliada s palavras da vtima Vanessa. A materialidade do injusto encontra-se posta nos autos pelo documento acostado em f. 12. Requer a defesa o reconhecimento da atipicidade da conduta do ru, arguindo que o prejuzo gerado vtima foi insignificante. Com efeito, embora o bem subtrado seja de pequeno valor, no pode ser tido como insignificante, a ensejar a absolvio do ru. que a conduta perpetrada pelo agente possui tipicidade formal, pois que vedada e punida pela norma prevista no art. 171, caput, do estatuto aflitivo. Alm disso, certo que o mesmo fato - atribudo ao apelante e previsto no ordenamento como crime - no carece de tipicidade material. Ora, como se depreende do documento acostado em f. 12, o valor total dos bens e servios prestados pela vtima no foi insignificante, visto que avaliado em R$185,00, isto , cerca de 40% do valor do salrio mnimo vigente, que, poca dos fatos, era de R$415,00. Destarte, no se pode considerar insignificante o valor dos bens e servios prestados pela ofendida, motivo por que no se aplica a este fato o princpio da insignificncia. Requer, ainda, a defesa o reconhecimento do benefcio do privilgio. Aqui, melhor sorte no o socorre. que o acusado multirreincidente em crime doloso, como se v da CAC acostada em f. 44-47, razo pela qual no preenche um dos requisitos necessrios obteno da benesse, ex vi do disposto no 2 do art. 155 do CP . Busca a defesa, por fim, a reduo da pena-base em seu patamar mnimo legal, com a substituio da pena privativa de liberdade aplicada por restritiva de direitos. Com efeito, parcial razo assiste defesa, haja vista anlise equivocada, a meu sentir, de algumas circunstncias judiciais. que, ao contrrio do Sentenciante, no vejo, nos autos, elementos para se aferir a conduta social e a personalidade do ru. Ora, a conduta social do agente no pode ser avaliada, pois que nos autos inexistem elementos seguros a demonstrar seu comportamento na famlia e na sociedade. A personalidade do increpado tambm no tem como ser avaliada atravs da suma documental emergente dos autos, que no rene elementos para a averiguao do conjunto somatopsquico daquele. Assim, considerando a existncia de circunstncias judiciais favorveis e desfavorveis, fixo a pena-base em 01 ano e 06 meses de recluso e 12 dias-multa. Na segunda fase, concernente ao exame das circunstncias, compenso a atenuante da confisso espontnea com a agravante da reincidncia, tal como operado pelo Sentenciante. Na terceira fase, concernente ao exame das causas, e, nenhuma, geral ou especial, de diminuio ou aumento, havendo a ser considerada, torno definitivas as
reprimendas em 01 ano e 06 meses de recluso e 12 dias-multa. No merece reparo o regime prisional imposto - semiaberto - haja vista o quantum de reprimenda aplicada e a reincidncia do ru, tudo com ncora no art. 33, 2, c, primeira parte do CP e Smula 269 do STJ. Como bem definido pelo Sentenciante, no faz o ru jus substituio da pena privativa de liberdade imposta por restritiva de direitos. Com efeito, o art. 44, 3, do CP prev a possibilidade de concesso da aludida benesse ao reincidente. Todavia, in casu, penso que o ru no faz jus ao aludido benefcio, visto que praticou os delitos em apurao aps j ter sido agraciado, anteriormente, por uma restritiva de direitos, na modalidade de prestao de servios comunidade, tornando, mesmo assim, a delinquir, donde se conclui que a medida no foi suficiente reprovao e preveno do crime, no se mostrando socialmente recomendvel ao apelante, que vem dando mostras de que faz do crime meio de vida. Merc de tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso para absolver o acusado Flvio Henrique dos Reis da imputao que lhe foi feita na denncia, quanto ao delito de estelionato praticado contra a vtima Joo Vilhena, com fundamento no disposto no art. 386, III, do CPP; bem como para reduzir as penas que lhe foram impostas pela prtica do crime de estelionato praticado contra a vtima Vanessa, concretizando-as em: privativa de liberdade de 01 ano e 06 meses de recluso, a ser cumprida no regime inicial semiaberto, e pecuniria de 12 dias-multa, de valor unitrio mnimo legal. No mais, mantenho a sentena hostilizada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MARIA LUZA DE MARILAC e ANTNIO CARLOS CRUVINEL. Smula - RECURSO PROVIDO EM PARTE.
...
Homicdio qualificado - Crime tentado CitaoRevelia - Lei 9.271/96, que modificou o art. 366 do Cdigo de Processo Penal - Natureza jurdica hbrida - Aplicao retroativa - Impossibilidade Nulidade - No ocorrncia - Prescrio pela pena em perspectiva - No cabimento - Ausncia de previso legal - Indcios de autoria - Prova da materialidade - Pronncia - Necessidade In dubio pro societate
Ementa: Recurso em sentido estrito. Tentativa de homicdio qualificado. Nulidade. Aplicao retroativa da Lei n 9.271/96. Impossibilidade. Preliminar rejeitada.
Prescrio pela pena em perspectiva. No cabimento. Ausncia de previso legal. Pronncia. Prova da materialidade. Indcios suficientes da autoria. Recurso no provido. - A Lei n 9.271/96, que modificou o art. 366 do CPP , tem natureza jurdica hbrida, possuindo contedo processual e penal, sendo, ao mesmo tempo, benfica e malfica ao ru, razo pela qual no pode retroagir, pois o carter indivisvel da norma impede que o magistrado a aplique apenas no que for favorvel ao acusado, o que produziria uma tercio legis, em usurpao da funo do legislador. - Em face da ausncia de previso legal, no se mostra possvel o reconhecimento da prescrio retroativa antecipada, antes da condenao do agente, com base na pena hipoteticamente considerada. - Por se tratar de um mero juzo de prelibao, comprovada a materialidade delitiva e existindo indcios suficientes da autoria, a pronncia do acusado medida que se impe, cabendo ao Conselho de Sentena dirimir eventuais dvidas. - prevalente nos crime afetos ao Tribunal do Jri a incidncia do brocardo in dubio pro societate, jamais podendo a incerteza beneficiar o ru. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0105.94.0099937/001 - Comarca de Governador Valadares - Recorrente: Jos Nogueira da Silva - Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ALBERTO DEODATO NETO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Silas Vieira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2011. - Alberto Deodato Neto - Relator. Notas taquigrficas DES. ALBERTO DEODATO NETO - Trata-se de recurso em sentido estrito interposto por Jos Nogueira da Silva contra a deciso de f. 62/66, que o pronunciou como incurso nas sanes do art. 121, 2, I e IV, c/c art. 14, II, ambos do CP , submetendo-o a julgamento pelo Tribunal do Jri. Narra a denncia que, na data de 26.06.92, por volta das 18 horas, na Rua do Planalto, n 296, Bairro Santo Antnio, em Governador Valadares/MG, o recorrente, fazendo uso de uma faca, por vingana, tentou
contra a vida de Ivay Ribeiro, produzindo-lhe as leses descritas no ACD carreado aos autos, as quais no foram a causa eficiente de sua morte por circunstncias alheias vontade do agente, j que socorrida por terceiros e submetida a interveno cirrgica. Conforme apurado, ru e vtima foram amasiados, porm, se separaram cerca de 4 (quatro) anos antes dos fatos, ocasio em que a ofendida se mudou para outro Estado, passando o increpado a viver com outra mulher. Ocorre que, com o retorno da vtima para a cidade de Governador Valadares, em maro de 1992, o recorrente voltou a procur-la, a fim de reatarem seu relacionamento. Todavia, diante da negativa de Ivay, Jos Nogueira passou a amea-la de morte, chegando a comparecer em sua residncia - da vtima - armado com uma faca. Ento, no dia dos fatos, a ofendida foi at a residncia do recorrente para buscar sua filha, oportunidade em que este, muito nervoso, afirmou que a partir daquele dia ficaria com a guarda da menor e que tambm iria tomar os outros filhos do casal. A vtima, porm, disse que no aceitaria tal imposio, momento em que Jos Nogueira, armado com uma faca, agarrou Ivay pelos cabelos, jogou-a no cho, dificultando, assim, sua defesa, e, em seguida, deu-lhe duas facadas na regio lombar, causando-lhe as leses descritas no ACD carreado aos autos, evadindo-se do local em seguida. Intimaes regulares, f. 66-v., 68 e 78. Pleiteia o recorrente, nas razes de f. 81/84, preliminarmente, a declarao de nulidade do feito, pela no aplicao retroativa da Lei n 9.271/96. Em prejudicial de mrito, requer o reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva, pela pena em perspectiva. No mrito, pede sua impronncia, sob a alegao de no haver provas suficientes da autoria. Contrarrazes s f. 87/92, em que o Parquet pugna pela rejeio da preliminar arguida e pelo no provimento do recurso, ao que aquiesce a d. Procuradoria-Geral de Justia, f. 98/104, c/c 109. Exercendo o juzo da retratao, o d. Magistrado a quo manteve a deciso hostilizada, f. 108. o relatrio. Conheo o recurso, pois presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Preliminarmente. Sustenta a defesa a nulidade do feito, diante da no aplicao retroativa da Lei n 9.271/96. Todavia, sem razo. que o fato narrado na denncia, ocorrido em 26.06.1992, anterior edio da mencionada lei, datada de 17.04.1996, que alterou as regras da citao editalcia e inseriu no ordenamento processual penal preceito que, embora de natureza hbrida, possui, ao mesmo tempo, efeitos benficos e prejudiciais ao apelante, razo pela qual no pode retroagir.
305
Isso porque, como se sabe, ou se deveria saber, o carter indivisvel da norma impede que o magistrado a aplique apenas no que for favorvel ao ru, o que produziria uma tercio legis, em usurpao da funo do legislador. esta a lio de Guilherme de Souza Nucci:
Retroatividade da Lei n 9.271, de 18 de abril de 1996, modificadora do art. 366: impossibilidade. Tendo em vista que se trata de lei de contedo misto - penal (suspenso da prescrio) e processual penal (suspenso do processo) - tornou-se jurisprudncia pacfica que no pode ela retroagir, levando-se em conta ser o aspecto penal da norma prejudicial ao ru, pois impede o curso da prescrio. Logo, somente deve ser aplicada, por inteiro, aos fatos criminosos cometidos aps a sua entrada em vigor (houve vacatio legis de 60 dias), sem possibilidade de se suspender o feito (parte processual), mas no a prescrio (parte penal), como alguns magistrados comearam a fazer poca. Nesse sentido: STJ, REsp n 171.125/SP , 5 T., Rel. Jos Arnaldo da Fonseca, 02.09.1999, v.u., DJ de 04.10.1999, p. 80; HC n 8.927/SP , 5 T., Rel. Gilson Dipp, 29.06.1999 v.u., DJ de 16.08.1999, p. 83 (in Cdigo de Processo Penal Comentado, Editora Revista dos Tribunais, 3. ed., So Paulo, 2004, p. 608).
No mesmo sentido, o indiscrepante entendimento jurisprudencial:

A orientao encontra-se cristalizada nesta Egrgia Corte e no Pretrio Excelso no sentido de que a Lei 9.271/96 irretroativa aos processos em curso de rus revis citados por edital, que praticaram infraes penais antes de 17-6-96 e a impossibilidade de cingir-se a lei para aplic-la na parte processual (suspenso do processo) e no aplic-la na parte de direito material (suspenso da prescrio). (STJ; RJDTACRIM 40/469.) Penal e processual penal. Delito praticado antes da vigncia da Lei n 9.276/96. Retroatividade. Impossibilidade. Prescrio. Pena in concreto. Reconhecimento. - Diante da iterativa jurisprudncia dos Tribunais Ptrios, impe-se a revogao da deciso que determinou a suspenso do processo e do prazo prescricional, por infringir dispositivo constitucional (art. 5, XL, CF), que veda a retroatividade de lei que prejudique o ru, o que torna invivel a aplicao da atual norma do art. 366, do CPP , pois versando esta sobre direito processual (suspenso do processo) e material (suspenso da prescrio) so inaplicveis s infraes praticadas antes da sua vigncia. (TJMG; Relator Des. Antnio Armando dos Anjos, Processo n 2.0000.00.409585-2/000.) [...] Para o efeito de aplicao do princpio da retroatividade da lex mitior, prevalece o preceito de direito penal, que, sendo mais gravoso, afasta a retroatividade da norma em sua integralidade, por ser indivisvel, at porque, se se admitisse a suspenso do processo sem a suspenso do curso do prazo da prescrio, estar-se-ia criando um terceiro sistema, que no nem o da lei nova, nem o da lei antiga (STF, 1 Turma, Habeas Corpus n 75.284-5/SP , relator Ministro Moreira Alves, DJU de 21.11.1997).
CPP , vigente poca dos fatos, sendo certo que, se de um lado a Lei n 9.271/96 favorece o ru ao estabelecer a suspenso do processo, de outro ela o prejudica sobremaneira ao prever a suspenso do curso do prazo prescricional, no havendo que se falar, assim, em nulidade. Destarte, rejeito a preliminar. Da prejudicial de mrito. Pretende a defesa o reconhecimento da prescrio da pretenso punitiva estatal pela pena em perspectiva, declarando-se extinta a punibilidade de Jos Nogueira da Silva. Entretanto, mais uma vez, razo no lhe assiste. que a extino da punibilidade com base na prescrio da pena em perspectiva, ou ideal, no prevista pelo nosso ordenamento jurdico. Com efeito, de acordo com o Cdigo Penal, a prescrio somente se regula pela pena concretamente aplicada (art.110 do CP) ou, ainda, pelo mximo da sano prevista para o tipo penal (art.109 do CP). Logo, no se mostra correto o reconhecimento da prescrio retroativa antecipada, ideal, virtual, antes da condenao do recorrente, com base na pena hipoteticamente considerada. Nesse sentido:
Criminal. REsp. Receptao. Extino da punibilidade declarada, em primeiro grau, com base em pena antecipada. Deciso confirmada pelo tribunal. Impropriedade. Prescrio pela pena em abstrato configurada. Recurso provido. I. De acordo com o Cdigo Penal, tem-se que a prescrio somente se regula pela pena concretamente aplicada ou, ainda, pelo mximo de sano, abstratamente previsto. II. imprpria a deciso que confirma a extino da punibilidade decretada com base em pena em perspectiva. Precedentes. III. Deve ser cassado o acrdo recorrido para afastar a denominada prescrio em perspectiva. IV. Verificada a efetiva ocorrncia da prescrio da pena em abstrato, extingue-se a punibilidade do ru. V. Recurso provido. VI. Declarada, de ofcio, a extino da punibilidade do ru pela prescrio da pena abstratamente cominada. (REsp 714260/RS; Relator: Ministro Gilson Dipp; data da publicao/fonte: DJ de 13.06.2005, p. 343.)
Dessa forma, ao decretar a revelia do apelante, dando prosseguimento ao feito, o MM. Juiz a quo nada mais fez do que aplicar o comando inserto no art. 366 do
Por tais consideraes, rejeito a prejudicial de mrito arguida. Do mrito. Como se sabe, a deciso de pronncia, por se tratar de um mero juzo de prelibao, exige apenas a certeza da materialidade e a presena de indcios suficientes da autoria delitiva. Pois bem. In casu, a materialidade restou sobejamente demonstrada pela portaria (f. 06), BO (f. 07/08) e auto de corpo de delito (f. 16/17), sem prejuzo da prova oral colhida. De igual modo, no tocante autoria, das declaraes da vtima (f. 12-v.) aliadas aos depoimentos das testemunhas Ilton Mouro dos Santos (f. 10/v), Maria Bento (f. 11-v.) e, principalmente, Oswaldo Jos de Almeida
(f. 15/v) - pai do recorrente -, colhem-se indcios suficientes da participao de Jos Nogueira da Silva na tentativa de homicdio sub examine, no havendo que se falar, assim, em despronncia. Importante registrar que a anlise mais aprofundada das provas afeta ao Tribunal do Jri, por fora de expressa regra constitucional (art. 5, XXXVIII, c, da Constituio da Repblica), vigorando nessa fase processual o princpio in dubio pro societate, no podendo a dvida jamais beneficiar o acusado, mas sim a sociedade. Diante do exposto, rejeito a preliminar e a prejudicial de mrito arguidas e nego provimento ao recurso, mantendo ntegra a r. deciso hostilizada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FLVIO LEITE e REINALDO PORTANOVA. Smula - NO PROVIDO O RECURSO.
conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR A PRELIMINAR E, NO MRITO, DAR PROVIMENTO AO RECURSO. Belo Horizonte, 21 de julho de 2011. - Cssio Salom - Relator. Notas taquigrficas DES. CSSIO SALOM - Marcos Antnio da Silva no se conforma com a sentena de f. 87/92, que o condenou s penas de 2 (dois) anos de recluso, regime aberto, e 10 (dez) dias-multa, pela prtica do delito previsto no art. 14 da Lei n 10.826/2003. Aviou, ento, recurso de apelao. Segundo a exordial acusatria, no dia 28 de junho de 2006, por volta das 22h00min, policiais militares dirigiram-se para a margem do Rio Urucuia, na zona rural de Buritis, para averiguar a veracidade da notitia criminis inqualificada que dava conta de que capivaras estavam sendo caadas no local. Consta que, durante busca aqutica, os milicianos avistaram um barco e resolveram abord-lo. Quando se aproximaram, todavia, os dois tripulantes da embarcao fugiram para um matagal existente naquelas paragens. Os agentes pblicos perseguiram os suspeitos e lograram xito em prender Marcos Antnio da Silva, que levava consigo uma espingarda cartucheira, calibre 20, sem marca, com nmero de srie 138647, e 2 (dois) cartuchos prprios para tal arma. O comparsa dele, por outro lado, conseguiu escapar. De acordo com a inicial, o apelante admitiu que estava caando capivaras e guaribas, em companhia de Darley de Paula Medeiros, mas disse que abateu os referidos animais para alimentar-se. Vencida a instruo processual, a conspcua Magistrada monocrtica teve por bem julgar parcialmente procedente a proemial, absolvendo o acusado das imputaes que dizem respeito ao crime do art. 29, 4, I e II, da Lei n 9.605/1998 e condenando-o pela prtica do delito descrito no art. 14 da Lei n 10.826/2003. O apelante foi devidamente intimado da sentena (f. 101-verso). O recurso foi interposto f. 99. Em razes de f. 103/109, o apelante requereu a desclassificao do delito para posse de arma e o consequente reconhecimento da atipicidade do fato, em razo da abolitio criminis temporalis. Em contrarrazes, o ilustre Promotor de Justia pugnou pelo no conhecimento do recurso, considerando que as razes foram juntadas extemporaneamente. Com base no princpio da eventualidade, pediu o improvimento da apelao (f. 111/118). s f. 124/126, o douto Procurador de Justia opinou pelo improvimento da irresignao. o relatrio.
Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido Crime contra a fauna - Estado de necessidade - Excludente de ilicitude - Absolvio - Razes recursais - Delonga na apresentao - Precluso No ocorrncia - Recurso - Conhecimento
Ementa: Apelao criminal. Porte ilegal de arma de uso permitido. Recurso tempestivo. Laudo pericial juntado em momento prprio. Estado de necessidade. Reconhecimento. Absolvio. Recurso provido. - A delonga para a apresentao das razes, embora atente contra o princpio da celeridade processual, incapaz de obstar o conhecimento do recurso. - No comete crime aquele que pratica fato tpico com o intuito de salvar a si e a sua prole de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, uma vez que a sua conduta no contrria ao Direito. APELAO CRIMINAL N 1.0093.06.010145-3/001 Comarca de Buritis - Apelante: Marcos Antnio da Silva - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. CSSIO SALOM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Marclio Eustquio Santos, incorporando neste o relatrio de fls., na
307
...
Preambularmente, o Ministrio Pblico alegou que o recurso intempestivo, pois as razes foram apresentadas aps o trmino do prazo legal. Concessa venia, a delonga para a apresentao das razes, embora atente contra o princpio da celeridade processual, incapaz de obstar o conhecimento do recurso, conforme assinala Aury Lopes Jnior:
Importante esclarecer que nos recursos em que o processamento se d em dois momentos (apelao e recurso em sentido estrito), a tempestividade aferida pelo momento da interposio, sendo a apresentao fora do prazo legal das razes uma mera irregularidade. (LOPES JNIOR, Aury. Direito processual penal e sua conformidade constitucional. 3. ed. ver. e atual. Rio de Janeiro: Editora Lumen Juris, 2008, v. 2, p. 443/444.)
casa, levando a espingarda, com o intuito de obter alimentos para si e para seus filhos, j agia no sentido de salvar a si e a sua prole de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar. A norma do art. 24 do Cdigo Penal incide, portanto, no presente caso, para afastar a ilicitude do fato. Nesse sentido, vejamos a mais abalizada doutrina:
Nem toda violao da norma jurdico-penal confere conduta a qualidade de ilcita, que permite a responsabilizao criminal e, consequentemente, a aplicao da pena. Quando o autor realiza, objetiva e subjetivamente, a conduta descrita no tipo penal incriminador, viola a norma jurdica que lhe subjacente. Pode-se dizer que atua de forma antinormativa. No entanto, em situaes excepcionais, a leso ao bem jurdico pode ser justificada e a conduta violadora da norma no adquire a qualidade de ilcita. (ROCHA, Fernando Antnio Nogueira Galvo. Direito penal. Curso Completo. Parte Geral. 2. ed. rev., atual. e ampl. Belo Horizonte: Del Rey, 2007, p. 273.)
No ocorreu, portanto, precluso temporal, como afirma o Parquet. Assim sendo, e considerando que os demais pressupostos de admissibilidade e processamento tambm se fazem presentes, conheo do recurso aviado. Reconheceu, a ilustrada Julgadora singular, que Marcos Antnio da Silva agiu sob a excludente de ilicitude do estado de necessidade quando matou os animais silvestres descritos na denncia. Observou que os elementos carreados nos autos corroboram a verso apresentada pelo apelante, segundo a qual o fato tpico narrado na pea vestibular se deu para saciar a sua fome e a de sua famlia. Lado outro, a augusta Sentenciante entendeu que a condenao do apelante pela prtica do crime de porte de arma de fogo de uso permitido era imperativa, uma vez que tal crime se consuma apenas e simplesmente pela prtica de uma das aes descritas no art. 14 da Lei n 10.826/2003. Concessa venia, a condenao de Marcos Antnio da Silva por este delito , tambm, invivel, pois a conduta dele no contrariou o Direito. Compulsando os autos, verifica-se que o apelante foi preso portando uma espingarda, logo aps o abate da capivara e da guariba. Inquirido, ele afirmou que a arma foi utilizada na caada. Vejamos:
que a denncia contra a sua pessoa verdadeira; relata que estava desempregado nessa poca; que no tinha GCA para carregar carvo; que em razo disso resolveu caar uma capivara e um guariba para dar de comer para seus filhos; que usava uma espingarda; que no tinha porte de arma; que no costumava usar arma; que esta foi a nica vez que foi caar com a arma; que paga penso alimentcia para uma filha; que nunca deixou de pagar; que naquela poca a coisa apertou; que por isto praticou os atos descritos na denncia [...]. (Declaraes do apelante, em juzo, f. 52.)
Ante o exposto, dou provimento ao recurso para absolver Marcos Antnio da Silva da imputao que lhe foi feita, com base no art. 386, III, do Cdigo de Processo Penal, de vez que ele agiu em estado de necessidade. Custas, pelo Estado de Minas Gerais. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO e MARCLIO EUSTQUIO SANTOS. Smula - REJEITARAM A PRELIMINAR E, NO MRITO, DERAM PROVIMENTO AO RECURSO.
...
Dano qualificado praticado por detento - Serrar grades da cela - Ausncia do dolo especfico (animus nocendi) de causar prejuzo ao patrimnio alheio - Finalidade nica de fuga - Atipicidade de conduta - Absolvio mantida
Ementa: Apelao criminal. Dano qualificado. Conduta praticada por detento com o fim de possibilitar a evaso. Ausncia de dolo especfico. Atipicidade. Absolvio que se mantm. - A configurao do crime de dano pressupe o animus nocendi do agente, consistente no fim deliberado de causar um prejuzo ao patrimnio alheio, o qual no se verifica na conduta daquele que danifica a cela para empreender fuga da cadeia pblica local ou mesmo para que outrem o faa. Recurso conhecido e no provido.
Assim sendo, a excludente de ilicitude reconhecida na sentena abrangeu toda a ao: o porte de arma de fogo era meio necessrio para o abatimento dos animais silvestres, de modo que, quando o apelante saiu de sua
APELAO CRIMINAL N 1.0011.08.018912-6/001 - Comarca de Aimors - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelados: Josu Pereira Santiago, Emerson Elias Gomes, Danilo Jnior da Silva, Bruno Luiz de Oliveira Klipper de Souza, Fagner Nascimento da Costa - Relator: DES. MATHEUS CHAVES JARDIM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de agosto de 2011. - Matheus Chaves Jardim - Relator. Notas taquigrficas DES. MATHEUS CHAVES JARDIM - Trata-se de apelao criminal manejada pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra os termos da sentena de f. 177/179, que julgou improcedente o pedido contido na denncia, absolvendo os acusados Emerson Elias Gomes, Danilo Jnior da Silva e Bruno Luiz de Oliveira Klipper de Souza, com fundamento no inciso VII do art. 386 do CPP , e os rus Josu Pereira Santiago e Fagner Nascimento da Costa, com fulcro no art. 386, III, do CPP , da imputao que lhes foi feita s penas do art. 163, pargrafo nico, III, do CP . Insurge-se o Ministrio Pblico, s f. 184/188 contra a r. sentena, sustentando que todos os acusados perpetraram o delito em comento, sendo inexigvel, outrossim, o fim especfico de causar dano, ao contrrio do que restou decidido pelo MM. Juiz. Contrarrazes colacionadas s f. 189/197, 203/206 e 211/212, pugnando pela mantena da r. sentena prolatada. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se pelo provimento do recurso s f. 217/218. o relatrio. Conheo do recurso em face da presena dos requisitos que o autorizam. No h preliminares a serem analisadas nos presentes recursos. Consta da pea acusatria que os acusados, em 15.01.2008, por volta de 6 horas, no interior da cadeia pblica da Comarca de Aimors/MG, utilizando-se de dois pedaos de serra, quatro pedaos de vergalho, uma colher, um pedao de madeira e um vergalho pontiagudo, fizeram buracos na cela de n 02 e serraram as grades na cela n 01, danificando o patrimnio pblico. Infere-se de referida pea que Fagner e Josu serraram a grade da cela e, aps tentativa de fuga empreendida
por Bruno e Emerson, foram os agentes transferidos para a cela 02, onde danificaram as paredes. Compulsando detidamente os autos, hei por bem manter a r. sentena absolutria. Decerto, a configurao do crime de dano pressupe o animus nocendi do agente, consistente no fim deliberado de causar um prejuzo ao patrimnio alheio, o qual no se verifica na conduta daquele que danifica celas para empreender fuga da cadeia pblica local ou mesmo para que outrem o faa. In casu, extrai-se referido intuito evasivo a partir do depoimento prestado em juzo por Josu Pereira Santiago, f. 133:
[...] No dia dos fatos encontrava-se recolhido na cela n 01 na companhia dos demais acusados. Com a ajuda de Fagner, serrou a grade da cela. Assim agiu, pois pretendia fugir para visitar sua genitora. Os acusados Bruno e Fagner saram da cela primeiro, mas eles foram detidos e por isso no tentou a fuga. Aps a tentativa de fuga, foram transferidos para a cela n 02. Na mencionada cela foram quebradas a parede do banheiro e a parede ao lado da grade de entrada. No sabe quem quebrou essas paredes [...].Confirma que ajudou Fagner a serrar a grade da cela 01 [...].
Tal depoimento restou corroborado por Fagner Nascimento da Costa, que assim se manifestou em sede de alegaes finais f. 175:
[...] O acusado confessa a autoria do delito, mostrando-se arrependido do que fez, f. 25/26. As testemunhas de acusao so unnimes em confirmar o dano causado e em incluir o acusado como participante do delito. Entretanto, as intenes do acusado so bastante claras ao afirmar que somente cerrou as grades da cela porque tinha inteno de fuga.
De fato, a conduta empreendida pelos recorrentes Josu e Fagner, confessos, no est acompanhada do dano anmico exigido consumao do delito tipificado no art. 163, pargrafo nico, inciso III, do CP . Nesse sentido, a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia:
Recurso especial. Penal. Crime de dano qualificado. Delito cometido por preso, com a finalidade de fuga de estabelecimento prisional. Conduta atpica. Precedentes. Improvimento da irresignao. - O dano praticado contra estabelecimento prisional, em tentativa de fuga, no configura fato tpico, haja vista a necessidade do dolo especfico de destruir, inutilizar ou deteriorar o bem, o que no ocorre quando o objetivo nico da conduta fugir. 2. Recurso improvido (STJ, REsp 1097196 / AC, Rel.: Min. Jorge Mussi, DJe de 30.11.2009). Habeas corpus liberatrio. Crime de dano contra o patrimnio pblico (art. 163, pargrafo nico, III, do CPB). Preso que empreende fuga, danificando ou inutilizando as grades da cela onde estava custodiado. Ausncia de dolo especfico (animus nocendi). Precedentes desta Corte Superior. Absolvio. Parecer do MPF pela concesso da ordem. Ordem
309
concedida, para absolver o paciente do crime de dano contra o patrimnio pblico. 1. Conforme entendimento h muito fixado nesta Corte Superior, para a configurao do crime de dano, previsto no art. 163 do CPB, necessrio que a vontade seja voltada para causar prejuzo patrimonial ao dono da coisa (animus nocendi). Dessa forma, o preso que destri ou inutiliza as grades da cela onde se encontra, com o intuito exclusivo de empreender fuga, no comete crime de dano. 2. Parecer do MPF pela concesso da ordem. 3. Ordem concedida, para absolver o paciente do crime de dano contra o patrimnio pblico (art. 163, pargrafo nico, III, do CPB) (HC 85.271/MS, Rel. Min. Napoleo Nunes Maia Filho, Quinta Turma, DJe: 01.12.2008).
da Silva e Bruno Luiz de Oliveira Klipper de Souza, com fulcro no art. 386, VII, do CPP , por no existirem provas bastantes condenao. Extrai-se do conjunto probatrio, conforme dito alhures, que Josu e Fagner foram os responsveis pelos estragos feitos na cela 01. Contudo, sendo transferidos, juntamente com os demais, para a cela de n 02, houve a danificao de referido compartimento, sem que se pudesse, neste caso, aferir a conduta delitiva. Constou do depoimento de Franklin de Castro Campanha, policial militar, em juzo, f. 127:
[...] Confirma o teor do histrico do boletim de ocorrncia de f. 08. [...]. O acusado Fagner confessou ter sido ele quem serrou as barras da grade da cela em que estava recolhido. No presenciou os demais danos [...].
E deste egrgio Tribunal de Justia:

Dano praticado por preso durante fuga - Hiptese que no caracteriza o delito previsto no artigo 163, CP - Inexistncia de dolo especfico. - Para a configurao do crime de dano, previsto no art. 163 do CP , necessrio que a vontade seja deliberada de causar prejuzo patrimonial ao dono da coisa (animus nocendi). Assim, preso que serra as grades da cela onde se encontra, com o intuito exclusivo de empreender fuga, no comete crime de dano. V.v. (TJMG, 1.0521.06.050923-4/001(1), Rel. Des. Jos Antnio Baa Borges, DJe de 11.05.2010). Ementa: Apelao criminal - Dano qualificado - Tentativa de fuga por preso - Avaria causada em pino de sustentao j sujeito a corroso e no mais ligado ao batente - Absolvio do ru luz do princpio da insignificncia - Inconformismo do Ministrio Pblico - Animus nocendi. - Apesar da presena de pensamentos em contrrio, na doutrina e na jurisprudncia, mostra-se assente, no STJ, que, sem a presena do dolo especfico, no se configura o delito de dano qualificado na ao do preso que, procurando alcanar a liberdade, rompe obstculo existente em sua cela. -Para que possa incidir o juzo valorativo da tipicidade, nos termos do art. 163 do CP , imprescindvel que o agente atue com animus nocendi, isto , com o fim deliberado de causar um prejuzo ao patrimnio alheio. Ora, quem busca fugir de uma priso no alimenta outro propsito que no seja o de readquirir sua liberdade e o dano provocado ao patrimnio estatal se apresenta, na hiptese, como meio indispensvel para a concretizao daquele objetivo. bvio, portanto, que a conduta fsica desenvolvida pelo preso para ganhar a liberdade no est acompanhada do dano anmico exigido pela figura criminosa do dano. E, se a evaso no punvel, desde que o agente, ao realiz-la, no usa de violncia contra a pessoa, no se compreende como o meio empregado, ou seja, a violncia contra a coisa possa traduzir-se em infrao penal autnoma. O dano s existe quando for um fim em si mesmo, no enquanto meio para a prtica de outro fato criminoso (TACrimSP). - Recurso no provido (TJMG, 1.0456.05.038239-3/001, Rel. Des. Beatriz Pinheiro Caires, DJe: 01.10.2008).
Mrcio Teixeira Soares, tambm militar, f. 128, assim se manifestou:

[...] Quando se encontraram nesta cela de n 02, os detentos ali recolhidos passaram a quebrar a parede da frente da cela prximo da grade. A cela ficou bastante danificada. Salvo engano, os acusados estavam recolhidos na cela 02 em que houve a prtica do dano ao patrimnio pblico. No foi possvel apurar a participao exata de cada um dos acusados [...].
Danilo Jnior da Silva, de sua vez, negou a autoria delitiva, f. 131:

[...] Estava recolhido na cela n 01. No sabe quem serrou as grades da mencionada cela. Posteriormente, foi transferido para a cela n 02 e esta, tambm, foi danificada, mas no sabe quem assim procedeu. No participou do crime narrado na denncia [...].
Do mesmo modo Bruno Luiz de Oliveira f. 132:

[...] Em dado momento, os presos da cela 02 iniciaram uma quebradeira em seu interior. Foi quebrada a parede que divide a cela com o banheiro. No participou destes danos. No sabe quem quebrou a parede [...].
Verifica-se, outrossim, da comunicao de servio acostada f. 13 dos autos, que sete foram os detentos transferidos para a cela n 02, dentre os quais os acusados, onde j havia outros trs recolhidos, no se podendo imputar, indubitavelmente, a conduta delitiva aos ora recorridos, como pretende o Parquet, haja vista inexistirem provas suficientes a alicerarem a condenao. Pelo exposto, nego provimento ao recurso ministerial. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JOS ANTONINO BAA BORGES e BEATRIZ PINHEIRO CAIRES. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
Assim, de se manter a atipicidade da conduta dos recorridos Josu Pereira Santiago e Fagner Nascimento, em face da ausncia de dolo especfico imprescindvel configurao do delito, como reconhecido em sentena. Lado outro, hei por bem manter, tambm, a absolvio dos acusados Emerson Elias Gomes, Danilo Jnior
...
Abandono material - No pagamento de penso alimentcia - Dolo - Configurao - Justa causa Ausncia de prova - Pena - Fixao - Princpio da proporcionalidade
Ementa: Abandono material. No pagamento de penso alimentcia. Dolo configurado. Justa causa no demonstrada. Pena. Fixao. Proporcionalidade. Recurso no provido. - Caracteriza o dolo na prtica do delito tipificado no art. 244 do CP , quando o acusado deixa conscientemente de pagar, a tempo e modo devido, a penso alimentcia do seu filho, bem como se furta a prestar-lhe qualquer outra ajuda material. Tais condutas do acusado evidenciam a inexistncia de justa causa, passvel de eximi-lo de cumprimento da sua obrigao paterna. - Dado o princpio da proporcionalidade, a pena dever ser considerada ante as peculiaridades do caso concreto finalidade de servir como meio de preveno e de expiao do acusado, ou seja, a pena deve ser necessria e suficiente reprovao e preveno do crime. APELAO CRIMINAL N 1.0388.08.020910-8/001 - Comarca e Luz - Apelante: Jonas Paulo Queiroz Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Delmival de Almeida Campos, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 27 de julho de 2011. - Delmival de Almeida Campos - Relator. Notas taquigrficas DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - Cuida-se de apelao intentada por Jonas Paulo Queiroz contra sentena que julgou procedente a denncia oferecida pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais para conden-lo a cumprir a pena de um ano de deteno, em regime aberto, alm de pagar um salrio mnimo, por incurso no art. 244 do CP . O acusado foi beneficiado pela substituio da sua pena privativa de liberdade por uma restritiva de direito, alusiva a prestao de servios comunidade. As razes recursais das partes e a manifestao da ilustrada Procuradoria-Geral de Justia foram objeto de sinttica explanao no relatrio de f.
[...] que perguntado por que Jonas no efetuou o pagamento da penso alimentcia referente ao perodo de outubro de 2007 a maio de 2008, respondeu que no sei, que no sei da vida dele; que perguntado se Jonas ficou desempregado ou estava doente, respondeu que desempregado ele no ficou, porque ele tem um aougue, que o aougue dele; que doente eu no sei se ele ficou; que no tenho contato com ele; que perguntado se Jonas colabora com medicamentos, material escolar ou outra ajuda, respondeu que no, nunca ajudou, s penso mesmo (f. 26).
Portanto, resulta iniludvel que tal atitude do apelante configura o tipo delineado no art. 244 do CP , a determinar a sua responsabilizao penal, a tanto. Ora, a prova oral supramencionada evidencia a inteno consciente do apelante de esquivar-se da sua obrigao de manter o seu filho, pois, no s deixou de pagar as penses alimentcias acordadas, como tambm de prestar qualquer tipo de ajuda material ao mesmo. Esta conduta do apelante caracteriza o dolo, ou seja, o elemento subjetivo do tipo capitulado no art. 244 do CP . a lio de Celso Delmanto, verbatim:
O dolo, que se expressa pela vontade livre e consciente de deixar de prover a subsistncia, faltar ao pagamento de penso ou deixar de socorrer. Na corrente tradicional o dolo genrico. No h forma culposa do delito (Cdigo Penal comentado, 3. ed. Ed. Renovar, p. 389/390).
Sobre o tema, manifesta-se o colendo STJ, v.g.:

Recurso de Habeas Corpus. Abandono material (art. 244). O ingresso em juzo para demonstrar a impossibilidade de cumprir a obrigao de alimentos, por si s, no afasta o crime de abandono material. O delito pode ocorrer, comprovado
311
Conheo do recurso, por subsumir-se aos seus pressupostos de admissibilidade. O apelante alega que no deixou de pagar as penses alimentcias devidas ao seu filho, mas apenas atrasou a sua quitao. Alm disso, convive com o seu filho e lhe fornece alimentos, vestimentas, tratamento mdico, etc., dentro das suas possibilidades, portanto, entende que nunca se eximiu deliberadamente do seu encargo familiar. Estas circunstncias so demonstrativas, a seu ver, de que no agiu com dolo no caso concreto, o que determina a reforma da sentena condenatria aos fins de absolv-lo. Compulsando o processado, infiro que no se pode acolher esta argumentao do apelante, porquanto os indcios reunidos no inqurito policial, aliados prova oral coletada em audincia, so esclarecedores sobre a sua conduta de se eximir de prover a subsistncia do seu filho menor. A testemunha, Renata Andrade Batista Costa, confirmou, em juzo (f. 62), o seu depoimento prestado no inqurito policial, sendo certo que naquela oportunidade relatou:
que o acesso via judicial era manifestamente procrastinatrio, visando a adiar o pagamento. Inexistncia de justa causa para trancar a ao penal (RHC 727/SC - Sexta Turma - Rel. Min. Luiz Vicente Cernicchiaro - DJU de 05.08.1991, p. 10.013).
- Restando comprovado que a agente constrangeu a vtima, mediante grave ameaa, a lhe pagar certa quantia em dinheiro para que no revelasse famlia desta o relacionamento extraconjugal mantido com a vtima, caracterizado est o delito de extorso. - Incabvel na espcie a aplicao da causa de diminuio relativa participao de menor importncia (art. 29, 1, CP), uma vez que restou provado nos autos que a apelante teve participao ativa no evento criminoso. Recurso no provido. APELAO CRIMINAL N 1.0390.09.026992-4/001 Comarca de Machado - Apelante: Tonyene Conceio da Silva Siqueira Leonel - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corr: Synara Matias de Lima Relator: DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Antnio Carlos Cruvinel, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2011. - Antnio Armando dos Anjos - Relator. Notas taquigrficas DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - Perante o Juzo da Comarca de Machado, Synara Matias de Lima e Tonyene Conceio da Silva Siqueira Leonel, alhures qualificadas, foram denunciadas pela prtica do delito previsto no art. 158 c/c art. 29, ambos do Cdigo Penal. Quanto aos fatos narra a denncia de f. 02/04 que, no ms de dezembro de 2008, a vtima J.L.C. manteve um relacionamento amoroso com a denunciada Synara Matias, a qual, aproveitando-se do fato de a vtima ser casada, passou a exigir-lhe dinheiro, para que no revelasse famlia de J.L. seu envolvimento havido com Synara. Narra ainda a denncia que,
visando constranger J.L. a lhe entregar a quantia de R$800,00 (oitocentos reais) em troca do seu silncio, no dia 15.04.2009, a denunciada Synara associou-se tambm denunciada Tonyene Siqueira, sendo que esta ltima contatou a vtima informando-lhe sobre a exigncia de Synara, bem como o local onde o dinheiro deveria ser entregue. Apurou-se que, diante da exigncia da referida quantia e das constantes ameaas feitas pela denunciada Synara, a vtima acionou a Polcia Militar,
Enfim, conclui-se que o espectro probatrio inserto no processado afasta a existncia de qualquer justa causa que, porventura, pudesse eximir o apelante de cumprir o dever paterno. De outra face, o apelante pugna pela aplicao do disposto no art. 77 do CP , pois tem uma carga laboral extenuante durante a semana e nos finais de semana ajuda os seus pais nas atividades pecurias de uma gleba rural, o que o impedir de cumprir a pena restritiva de direito, consistente na prestao de servios comunitrios. Vez mais no se pode conceder razo ao apelante, pois a sua reprimenda, segundo o disposto na sentena, revelou-se proporcional ao delito praticado, sendo de se observar que as penas devem servir tanto como meio de preveno como de expiao. Ora, ao fixar a pena, o julgador considerar sempre que ela deve ser necessria e suficiente reprovao e preveno do crime servindo, de um lado, justa retribuio e, de outro, a um fim de preveno. Ademais, no se olvide que, em sendo cabvel a substituio da pena corporal por restritivas de direitos, resta afastada definitivamente a possibilidade de se conceder o sursis ao acusado, segundo a clara dico do inciso III do art. 77 do CP . Dado o correto desate desta lide penal pelo Julgador monocrtico, a sua sentena haver de prevalecer na ntegra nesta seara recursal. Ante o exposto, nego provimento ao apelo em epgrafe. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DOORGAL ANDRADA e HERBERT CARNEIRO. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
...
Extorso - Autoria - Materialidade - Prova Configurao do delito - Condenao - Coautoria - Participao de menor importncia No ocorrncia - Causa de diminuio de pena Art. 29, 1, do Cdigo Penal - Inaplicabilidade
Ementa: Apelao criminal. Extorso. Autoria e materialidade comprovadas. Absolvio. Inadmissibilidade. Participao de menor importncia. Inocorrncia. Atuao efetiva.
sendo as denunciadas presas em flagrante delito.
Encontrando-se em local incerto e no sabido, foi determinado o desmembramento do feito em relao denunciada Tonyene Conceio da Silva Leonel, dando origem ao presente feito (f. 120). Regularmente processada, ao final, sobreveio a r. sentena de f. 224/232, julgando procedente a pretenso punitiva estatal, condenando a r Tonyene Conceio da Silva Siqueira Leonel como incursa nas sanes do art. 158, 1, do Cdigo Penal, s penas de 05 (cinco) anos e 04 (quatro) meses de recluso, em regime semiaberto, e 13 (treze) dias-multa, no patamar mnimo legal. Inconformada com a sentena condenatria, a tempo e modo, apelou a r (f. 233). Em suas razes recursais (f. 235/240), busca a sua absolvio, ao argumento de inexistirem provas suficientes para embasar o decreto condenatrio. Subsidiariamente, requer a desclassificao para a modalidade tentada e o reconhecimento da participao de menor importncia. O recurso foi devidamente contrariado pelo Ministrio Pblico (f. 242/243), pugnando pelo seu desprovimento. Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia, em parecer da lavra do Dr. Carlos Weber Veado, il. Procurador de Justia (f. 254/256), opina pelo desprovimento do recurso. o relatrio do que interessa. Presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento, conheo do recurso. No sendo arguidos questionamentos preliminares e no se vislumbrando nos autos qualquer nulidade ou irregularidade que deva ser declarada de ofcio, passo ao exame do mrito da apelao interposta. Como visto alhures, busca a apelante a sua absolvio, ao argumento de inexistirem provas suficientes para embasar o decreto condenatrio. Em que pese o hercleo esforo do douto advogado que subscreve o recurso defensivo, com a devida vnia, tenho que a condenao encontra slidos fundamentos nas provas erigidas ao longo da instruo, razo pela qual de se afastar a pretenso absolutria, se no, vejamos. Registre-se que a materialidade delitiva inequvoca, porquanto sobejamente comprovada pelo auto de priso em flagrante (f. 07/15); boletim de ocorrncia (f. 17/18); e laudo de degravao (f. 190/206). Do mesmo modo, a autoria certa e induvidosa, exsurgindo firme nos elementos de convico constantes dos autos. A propsito, dispe o art. 158, 1, do CP:
Art. 158. Constranger algum, mediante violncia ou grave ameaa, e com o intuito de obter para si ou para outrem indevida vantagem econmica, a fazer, tolerar que se faa ou deixar fazer alguma coisa: Pena - recluso, de quatro a dez anos, e multa.
1 Se o crime cometido por duas ou mais pessoas, ou com emprego de arma, aumenta-se a pena de um tero at metade.
a violncia empregada deve conter gravidade suficiente para criar uma espcie de coao, isto , ter idoneidade suficiente para determinar ao sujeito passivo a necessidade de fazer ou no fazer a ao desejada pelo agente. Pode-se acrescentar, ademais, que o meio utilizado mais frequentemente na prtica do crime de extorso, , sem dvida, a grave ameaa, sendo indiferente que o mal prometido pelo agente seja, em si mesmo, justo ou injusto (BITENCOURT, Cezar Roberto. Cdigo Penal comentado. 5. ed. So Paulo: Saraiva, 2009, p. 588).
Na espcie, diante da minuciosa anlise das provas colacionadas aos autos, dvidas no h quanto completa configurao do delito de extorso perpetrado pelas acusadas, tendo em vista que, comprovadamente, constrangeram a vtima a pagar-lhes elevada quantia em dinheiro para que as mesmas no revelassem o relacionamento extraconjugal mantido pela vtima Jos Leal com a denunciada Synara Matias Lima. A apelante Tonyene Conceio da Silva Siqueira confessa que se encontrou com a vtima para pegar um dinheiro a pedido de Synara; todavia, tentando eximir-se de sua responsabilidade, nega que tenha feito qualquer ameaa. Em juzo, alegou:
[...] que so verdadeiros os fatos narrados na denncia; que no tem conhecimento de pagamentos anteriores pela vtima; que estava precisando de dinheiro; que se apresentou vtima como sendo secretria de um advogado e que queria fazer um acordo; que receberia R$200,00 (duzentos reais); que
313
O ncleo do tipo do delito de extorso o verbo constranger, que tem o significado de obrigar, forar, coagir a vtima. Trata-se, pois, de uma conduta que visa impor vtima, mediante grave ameaa ou violncia, a obrigatoriedade de fazer, tolerar que se faa ou deixar de fazer alguma coisa, visando obteno de indevida vantagem patrimonial, contando necessariamente com a participao da vtima, a qual, coagida, v-se obrigada a cumprir a ordem proferida pelo sujeito ativo. Tem o delito previsto no art. 158 do Cdigo Penal por objeto material, semelhana do delito de roubo (art. 157 do CP), alm do patrimnio da vtima, sua liberdade individual e integridade fsica e psquica. A razo de tal tutela a de proteger, de um lado, a faculdade de cada um de determinar-se de acordo com seu entendimento, e, de outro, o seu patrimnio. Deve-se, ainda, perquirir o dolo do agente em constranger, mediante a grave ameaa ou violncia, a vtima a ter determinado comportamento comissivo ou omissivo, buscando o elemento subjetivo consistente na obteno de vantagem econmica indevida. Em relao aos meios de execuo da extorso, leciona Cezar Roberto Bitencourt que estes podem ser a violncia fsica ou moral (grave ameaa), sendo que
no sabia que Synara havia recebido dinheiro anteriormente da vtima [...]; que no houve recado de Synara vtima; que no houve ameaa vtima; que, se ele no pagasse, ela no iria dar sossego para ele (f. 187).
Por sua vez, a corr Synara Matias Lima, em seu depoimento prestado na fase inquisitiva (f. 14/15), alm de confirmar o relacionamento amoroso mantido com J.L.C., relata que, por diversas vezes, recebeu certa quantia em dinheiro do mesmo, inclusive com o auxlio e apoio da corr Tonyene Conceio da Silva Siqueira Leonel. Alega, contudo, que nunca ameaou de divulgar tal segredo para os familiares da vtima com o intuito de constrang-lo a fornecer-lhe qualquer quantia em dinheiro, nos seguintes termos:
[...] que manteve um relacionamento amoroso com J.L.C. durante 09 (nove) meses; que foi ele quem procurou pela declarante; que este relacionamento comeou no ms de julho/2008; que ele sempre lhe deu dinheiro; que depois que descobriu que estava grvida que comeou a pedir dinheiro para ele; que nunca o ameaou, nem mesmo sua famlia; que, se tivesse que fazer algo, faria contra ele, nunca contra a famlia dele; que na data de hoje, ao encontrar com sua amiga Tonyene, a mesma se queixou de estar precisando de dinheiro; que, como tinha que receber um dinheiro de J. e estava brigada com ele, pediu que Tonyene recebesse este dinheiro para ela; que em troca daria a quantia de R$100,00 (cem reais) para Tonyene; que ela topou receber a quantia, sendo que tambm perguntou declarante onde poderia encontr-lo; que disse a ela que era melhor telefonar para ele; que tentaram telefonar, porm a operadora dizia que o nmero estava incorreto; que Tonyene, diante disso, resolveu ir at a residncia dele para ver se conseguia o novo nmero do celular; que Tonyene conseguiu o telefone de J., tendo telefonado e marcado um encontro com ele na caixa dgua; que no foi a primeira vez que Tonyene telefonou para J., porm foi a primeira que se encontrou com ele, sendo que das outras vezes ela apenas pedia o dinheiro; que ficou combinado que, quando Tonyene pegasse o dinheiro, iria dar um toque para a declarante ir at l e pegar sua parte; que recebeu o toque de Tonyene, tendo ido at o local, sendo surpreendida por policiais [...].
Todavia, as verses apresentadas pelas acusadas restaram isoladas nos autos, sem nenhum adminculo de prova ou verossimilhana capaz de comprovar as alegaes lanadas. A vtima J.L.C., em ambas as fases da persecuo criminal (f. 11/12 e 128), relata, com minuciosa riqueza de detalhes, todo o esquema de extorso mantido pelas acusadas, sob pena de divulgarem o relacionamento extraconjugal deste com a r Synara Matias de Lima, vulgo Mrcia, informando que teve um prejuzo de aproximadamente R$ 6.800,00 (seis mil e oitocentos reais). Na fase extrajudicial (f. 11/12), alega a vtima que,
no ms de dezembro de 2008, saiu com Synara; que foi um deslize do declarante, pois muito bem casado e ama sua famlia; que, desde o dia em que saiu com Synara, no teve mais paz; que estava sendo constantemente ameaado por ela; que era outra mulher que lhe telefonava; que Tonyene amiga de Synara e as duas agiam juntas; que, inclusive, na data de ontem, trocou o n do seu celular, porque no tinha sossego [...].
Em Juzo (f. 123), ressaltou a vtima J.L.C.:

[...] que confirma que a conversa foi gravada com o auxlio do policial militar Fernando; que a gravao ficou com o referido policial ou foi entregue na delegacia; que a quantia de R$6.800,00 (seis mil e oitocentos reais) foi paga em diversos pagamentos nos valores de R$400,00 (quatrocentos reais) a R$1.600,00 (mil e seiscentos reais) desde fevereiro de 2009; que, desde o primeiro contato, no foi a acusada Synara quem ligou para o depoente; que a cada pedido era inventada uma histria diferente envolvendo farmcia, hospital; que, no dia do pagamento de R$1600,00 (mil e seiscentos reais), ligaram para o declarante dizendo que Mrcia estava presa, e, se ele no desse o dinheiro, ele seria preso tambm; que tal pessoa se identificou como sendo secretria do juiz; que tal quantia foi obtida mediante emprstimo junto a um amigo que o orientou a procurar um advogado; que, posteriormente, a acusada lhe ameaou dizendo que sabia onde sua filha residia em Paraguau; que, nesta ocasio, tem certeza de que foi a acusada que ligou para o declarante; que confirma que a pessoa que se apresentou ao declarante como Mrcia a acusada Synara; [...] que algumas vezes o dinheiro era entregue diretamente para a acusada Synara ou para uma sobrinha dela, menor de idade, de nome Daiane; que saiu com a acusada por duas vezes, num intervalo de quinze dias; que, depois disso, no manteve contato com a acusada; que, no dia dos fatos, foi procurado em sua casa pela acusada Tonyene por volta de onze da manh, dizendo que queria comprar frango e caf, tendo o declarante lhe fornecido o nmero do telefone; que o primeiro telefonema foi recebido cerca de meia hora depois de Tonyene ter deixado sua casa; que, no dia dos fatos, recebeu um telefone dizendo que Synara havia levado uma surra do amante e precisava de R$800,00 (oitocentos reais), que, se no arrumasse o dinheiro, o amante dela iria me pegar e a coisa iria ficar feia; que no estava com o dinheiro; que, quando chegou caixa dgua, Tonyene estava l [...].
Em Juzo (f. 124), na tentativa de se eximir de suas responsabilidades criminais, a ora apelante alterou substancialmente a verso apresentada, informando que o dinheiro pago pela vtima mesma seria em razo de programas sexuais, nunca tendo solicitado corr Tonyene que recebesse tais valores em seu nome, verbis:
[...] que no so verdadeiros os fatos narrados na denncia; que no recebeu de J.L. a quantia por ele mencionada; que os pagamentos foram entre R$200,00 e R$400,00 por sete vezes; que recebeu o dinheiro, porque fazia programas com ele; que conheceu J.L. em julho de 2008; que encontrava com a vtima trs vezes por ms, s vezes na casa dele; que passou o telefone de J.L. para Tonyene para ela fazer programa com ele, no para que ela pedisse dinheiro em seu nome; [...] que o dinheiro era sempre entregue declarante; que ele lhe entregava o dinheiro quando a declarante ia at a casa dele; que no ficou grvida de J.L. [...].
No bastasse isso, os policiais militares responsveis pela abordagem e priso das acusadas foram unssonos em confirmar a verso apresentada pela vtima,
acrescentando, ainda, que as acusadas confessaram prontamente a extorso perpetrada. Destaque-se o depoimento prestado pelo policial Emerson Bilac Palma em Juzo (f. 122):
[...] que, por ocasio da abordagem da acusada, Synara disse que era constantemente procurada pela vtima; que Synara confirmou que havia solicitado o dinheiro por meio da acusada Tonyene; que a vtima declarou que era frequentemente extorquida mediante ameaa de divulgao do relacionamento para sua famlia; que a vtima confirmou ter efetuado outros pagamentos; que as acusadas so conhecidas no meio policial; [...] que Tonyene declarou que estava intermediando; que teria sido ela quem fez a ligao; que a vtima no estava com o dinheiro [...].
No se exige, para a consumao, que o agente tenha conseguido o proveito que pretendia. O crime se consuma com o resultado do constrangimento, isto , com a ao ou omisso que a vtima constrangida a fazer, omitir ou tolerar que se faa, e por isso pode-se dizer que, em relao ao patrimnio, esse crime de perigo (FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal. Edio rev. e atual. por Fernando Fragoso. Rio de Janeiro: Forense, 1989, v. 1, p. 362).
Nesse mesmo sentido, o depoimento do policial condutor Jusceles Teixeira Leite (f. 07/08 e 123). Ressalte-se que a grave ameaa restou patente nos autos, sobretudo em razo dos telefonemas recebidos pela vtima e pelo dilogo mantido com a r Tonyene Conceio da Silva, o qual foi devidamente gravado pela vtima e se encontra transcrito pelo laudo de degravao de f. 190/206. Outrossim, no processo penal brasileiro vigora o princpio do livre convencimento motivado, segundo o qual o julgador forma a sua convico pela livre apreciao da prova, sendo que indcios veementes de autoria equivalem a qualquer outro meio de prova e so aptos para embasar uma condenao criminal, desde que de maneira fundamentada e em consonncia com as demais provas dos autos. Logo, as provas colhidas ao longo da instruo formam um conjunto probatrio apto a indicar a responsabilidade da apelante no evento delitivo descrito na exordial. Da mesma forma, razo no assiste defesa quanto possibilidade de desclassificar a conduta para a forma tentada. Registre-se que, apesar de adotar entendimento de que possvel a tentativa no delito de extorso, esta no a hiptese dos autos. Ora, o delito descrito pelo art. 158 do CP encerra um crime plurissubsistente, ou seja, a conduta tpica apenas se esgota com a reunio de diversos atos, reunindo, assim, todos os elementos constitutivos da figura tpica. In casu, extrai-se do caderno probatrio colacionado que, alm do constrangimento perpetrado pela agente - mediante grave ameaa - e com intuito de obteno de vantagem econmica, houve a efetiva intimidao da vtima, de modo que esta tenha feito algo fora dos marcos de atuao do querer individual, ou seja, depois de ameaada, dirigiu-se ao local acordado para entregar o valor exigido, ressaltando que, em outras oportunidades, a vtima, diante das ameaas sofridas, acabou por dar certa quantia em dinheiro s acusadas. Sobre o assunto, confira-se a lio do ilustre penalista Heleno Cludio Fragoso:
Co-autoria a realizao conjunta de um delito por vrias pessoas que colaboram consciente e voluntariamente (Muoz Conde, ob. cit., p. 292). Cada co-autor um autor e, por isso, deve apresentar as caractersticas prprias de autor (FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui (Coords.). Cdigo Penal e sua interpretao jurisprudencial. 7. ed. So Paulo: Editora RT, 2001, v. 1, p. 484).
Em seguida, conclui o mestre:

Destarte, embora as contribuies dos co-autores para a concretizao do fato criminoso possam materialmente variar, o resultado total deve ser debitado a cada um (ob. cit., p. 484).
Logo, sendo reconhecida a coautoria e o concurso de pessoas, no h que se falar em participao de menor importncia, pois restou assente que a atuao da apelante foi determinante para a consecuo do resultado penalmente relevante. Dessarte, de rigor a manuteno do juzo condenatrio firmado na r. sentena hostilizada, sendo incabvel o acolhimento das teses defensivas, uma vez que a mesma no logrou xito em desconstituir as provas produzidas em seu desfavor. Fiel a essas consideraes e a tudo mais que dos autos consta, meu voto no sentido de se negar provimento ao recurso, mantendo a r. sentena fustigada por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. como voto.
315
Portanto, conclui-se que restou consumado o delito imputado apelante, uma vez que, mediante o emprego de grave ameaa, a vtima se submeteu sua vontade, a ilcita vantagem patrimonial, o que afasta a pretenso da defesa. Igualmente, incabvel na espcie a aplicao da causa de diminuio relativa participao de menor importncia (art. 29, 1, CP), uma vez que restou provado nos autos que a apelante teve participao ativa no evento criminoso. Com efeito, afere-se dos autos que a apelante participou ativa e conscientemente do evento criminoso, inclusive tendo entrado em contado com a vtima para exigir o dinheiro, bem como foi ao local combinado para receber a quantia da vtima. Nesse contexto, tenho por evidente que o apelante estava integralmente vinculado ao desiderato criminoso. Patente, pois, a incidncia da figura da coautoria no fato em questo, assim definida por Alberto Silva Franco:
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FORTUNA GRION e ANTNIO CARLOS CRUVINEL. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
...
Jri - Desaforamento - Homicdio qualificado Vtima e ru - Ex-polticos - Interesse da ordem pblica e dvida quanto imparcialidade dos jurados - Requisitos presentes - Deferimento
Ementa: Pedido de desaforamento. Interesse da ordem pblica. Dvida sobre a imparcialidade do Jri. - O art. 427 do Cdigo de Processo Penal autoriza o desaforamento quando o interesse da ordem pblica o reclamar ou houver dvida sobre a imparcialidade do Jri, hiptese ocorrente no presente caso, a demandar a quebra da regra geral de competncia em razo do lugar. - de se deferir o desaforamento se o pedido do promotor corroborado pelas informaes do magistrado. Estando ambos mais prximos dos fatos, convivendo com a comunidade, suas impresses so decisivas, convencendo da necessidade da providncia. DESAFORAMENTO DE JULGAMENTO N 1.0000.11. 027050-1/000 - Comarca de Peanha - Requerente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais Requerido: Jorge ngelo Dias - Relator: DES. REINALDO PORTANOVA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alberto Deodato Neto, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DEFERIR O PEDIDO. Belo Horizonte, 5 de julho de 2011. - Reinaldo Portanova - Relator. Notas taquigrficas DES. REINALDO PORTANOVA - Trata-se de pedido de desaforamento aviado pelo representante do Ministrio Pblico da Comarca de Peanha em relao ao julgamento do acusado Jorge ngelo Dias, que foi pronunciado para ser submetido ao julgamento pelo Tribunal do Jri como incurso nas penas do art. 121, 2, incisos I e IV, c/c art. 29, todos do Cdigo Penal.
Afirma que os outros 5 (cinco) envolvidos no homicdio da ento Prefeita do Municpio de Nacip Raydan, para preservar a imparcialidade do Jri, tiveram seus julgamentos desaforados, por duas vezes, estando hoje na Comarca de Tefilo Otoni. Relata que o acusado Jorge ngelo j foi presidente da Cmara dos Vereadores, bem como Prefeito do Municpio de Nacip Raydan, exercendo enorme liderana e influncia poltica na cidade e em suas adjacncias. Por conta de sua atuao pblica, atraiu para si paixes e dios, de modo que proceder ao julgamento nesta comarca dar margem ao questionamento da lisura dos jurados, o que, para bem da instituio do Tribunal do Jri, no se pode permitir. Requereu a suspenso do julgamento at a apreciao do incidente de desaforamento. No mrito, pugna pelo deslocamento do julgamento para a Comarca de Belo Horizonte ou, alternativamente, para a Comarca de Tefilo Otoni. Instado a se manifestar o pronunciado pugnou pela manuteno da Comarca de Peanha para realizar o julgamento (f. 49/52). Os autos foram distribudos ao Des. Judimar Biber, vindo este a suspender o julgamento pelo Tribunal do Jri at deciso final do incidente de desaforamento. A Procuradora de Justia opinou pelo provimento do pedido de desaforamento (f. 60/65). Ao serem conclusos os autos ao Des. Judimar Biber, foi determinada nova distribuio, tendo em vista o impedimento daquele de atuar nos autos, uma vez que o Des. Gudesteu Biber j se havia manifestado nos outros pedidos de desaforamento. Devidamente redistribudo o incidente, foram os autos a mim conclusos. Em sntese, o relatrio. Decido. Satisfeitos os pressupostos, admito o processamento do pedido de desaforamento. Inexistentes quaisquer preliminares suscitadas ou nulidades arguveis de ofcio. Aps detida anlise dos autos pude verificar que razo assiste ao Representante do Ministrio Pblico, haja vista a existncia de dvida sobre a imparcialidade do Jri. Isso porque o ru j foi Prefeito e Presidente da Cmara Municipal, o que cria na opinio pblica dio ou antipatia quele. Por mais que o crime tenha ocorrido h alguns anos atrs e o ru no mais exera cargo eletivo, a influncia poltica ainda persiste. O crime teve como vtima a Prefeita, chefe maior do Poder Executivo municipal, fazendo com que o acontecido permanea na memria da populao at hoje. A Juza-Presidente do Tribunal do Jri da Comarca de Peanha, instada a se manifestar, informou que, embora os fatos tenham ocorrido h mais de 10 anos, o interesse popular foi novamente despertado com a
designao da sesso do Jri. Foi-me relatado que o crime estava relacionado poltica, que muito forte no Municpio de Nacip Raydan, como em toda cidade do interior do Estado. Conforme dilucida Guilherme de Souza Nucci:
No h possibilidade de haver um julgamento justo com um corpo de jurados pendendo para um lado. Tal situao pode dar-se quando a cidade for muito pequena e o crime tenha sido gravssimo, levando comoo geral, de modo que o caso vem sendo discutido em todos os setores da sociedade muito antes de o julgamento ocorrer. Dificilmente, nessa hiptese, haveria um Conselho de Sentena imparcial, seja para condenar, seja para absolver, visto que a tendncia a uma postura ou outra j estar consolidada h muito tempo. Mediante uma relativizao do juiz natural (territorial), a razo do dispositivo a garantia de que o julgamento seja justo pelo prisma da ausncia de influncias externas indevidas sobre o corpo de jurados (NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de processo e execuo penal. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005).
- A demora desarrazoada na realizao do exame criminolgico gera coao ilegal a ser reparada, uma vez que o ru no pode ter a anlise de sua pretenso postergada indefinidamente. HABEAS CORPUS N 1.0000.11.037899-9/000 Comarca de Contagem - Paciente: Srgio da Costa Batista - Autoridade coatora: Juiz de Direito da Vara de Execuo Criminal da Comarca de Contagem - Relator: DES. SILAS VIEIRA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Silas Vieira, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER O HABEAS CORPUS. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2011. - Silas Vieira - Relator. Notas taquigrficas DES. SILAS VIEIRA - Trata-se de habeas corpus impetrado em favor de Srgio da Costa Batista, paciente que cumpre pena no Complexo Penitencirio Nelson Hungria e afirma estar sofrendo coao ilegal praticada pelo Juiz de Direito da Vara de Execuo Criminal da Comarca de Contagem. Aduz a il. defesa que o condenado cumpriu o lapso temporal necessrio progresso de regime em 12.02.2011, tendo, contudo, o douto Juzo a quo condicionado a anlise do aludido benefcio, elaborao de exame criminolgico, cuja realizao foi determinada em 21.03.2011. Contudo, o referido exame no teria sido realizado at a presente data, configurando verdadeiro excesso na execuo da pena, pelo que requer seja determinada a apreciao do pedido de progresso de regime, independentemente da realizao da avaliao criminolgica. A liminar foi indeferida na deciso de f. 39/40-TJ, tendo a autoridade apontada como coatora prestado as informaes requeridas s f. 45/46-TJ. Opina a douta Procuradoria de Justia pela prejudicialidade da ordem, nos termos do parecer de f. 48/51-TJ. Informaes complementares prestadas pelo douto Juzo a quo f. 76-TJ. , em sntese, o relatrio. O writ deve ser conhecido, pois atende a seus pressupostos de admisso. Inicialmente, cumpre destacar que, aps a alterao do art. 112 da LEP , introduzida pela Lei 10.792/03, o exame criminolgico passou a ser prescindvel para a
Dessa forma, tenho que os autos demonstram, objetiva e concretamente, a presena dos motivos legais para o desaforamento: o interesse da ordem pblica e dvida sobre a imparcialidade do Jri. Corretos os fundamentos expendidos no parecer da Procuradora de Justia acostado s f. 60/65. Ante o exposto e por tudo o mais que dos autos consta, defiro o pedido formulado pelo Representante do Ministrio Pblico e determino o desaforamento do julgamento para a Comarca de Tefilo Otoni. Sem custas. Este o meu voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ALBERTO DEODATO NETO e FLVIO LEITE. Smula - DEFERIDO O PEDIDO.
...
Progresso de regime - Cumprimento do lapso temporal - Exame criminolgico - Pendncia - Morosidade - Alterao da Lei 10.792/2003 Prescindibilidade - Excesso na execuo da pena - Ordem concedida
Ementa: Habeas corpus. Progresso de regime. Pendncia de exame criminolgico. Demora desarrazoada. Coao ilegal constatada. Ordem concedida. - Com a modificao do art. 112 da LEP , introduzida pela Lei 10.792/03, o exame criminolgico passou a ser prescindvel, podendo ser realizado nos casos em que o crime seja cometido com violncia ou grave ameaa pessoa, caso em que o agente demonstre maior periculosidade.
317
concesso de benefcios ligados execuo, podendo, contudo, ser utilizado nos casos em que o agente demonstre maior periculosidade. No obstante, a avaliao no pode ficar ao alvedrio do juiz, impingindo ao condenado espera desarrazoada por sua realizao, sem que tenha contribudo para a aludida demora. Compulsando os autos, percebe-se que, embora tenha sido determinada a realizao do exame criminolgico do condenado em 21.03.2011 (f. 19/20-TJ), at a presente data a referida avaliao no teria sido realizada, no havendo, sequer perspectiva para que ocorra. H, alis, um ofcio expedido pela Subsecretaria de Administrao Penitenciria, cuja cpia se encontra acostada f. 24-TJ, dando cincia de que no foi possvel proceder avaliao, em decorrncia da insuficincia de profissionais na unidade prisional. Ora, em que pese a importncia de se efetuar a avaliao criminolgica do detento para conceder-lhe a progresso de regime, nos casos em que o magistrado a reputa necessria, no pode a pendncia de tal anlise perdurar de forma desarrazoada, inviabilizando o exame do pedido. Ressalto que j se transcorreram quase cinco meses desde a determinao do exame, tendo o douto Juzo a quo simplesmente afirmado que continua aguardando o laudo da evoluo criminolgica do paciente (f. 77-TJ). A meu ver, tal prazo se mostra desproporcional, configurando verdadeiro constrangimento ilegal, ainda mais quando no consta nos autos, sequer, uma data provvel para a realizao do referido exame. Nesse sentido j se decidiu neste egrgio Tribunal de Justia:
Habeas corpus. Progresso de regime. Sadas temporrias. Reiterao de pedido. Pendncia de exame criminolgico. Morosidade. Providncia no mais exigida em lei. Situao que no pode perdurar. Impetrao insuficientemente instruda. Pleitos ainda no examinados em primeiro grau. Supresso de instncia. Ordem parcialmente concedida. Determinao de pronto exame das pretenses do paciente (TJMG, 2 Cmara Criminal, HC n 1.0000.07.4601774/000, Rel. Des. Herculano Rodrigues, p. em 25.09.2007). Habeas corpus. Progresso de regime. Requisito objetivo satisfeito. Requisito subjetivo pendente de realizao de exame criminolgico requerido h quase um ano. Demora no imputvel ao paciente. Ordem concedida. - Os requisitos para a concesso da progresso de regime so o cumprimento de 1/6 da pena no regime anterior e ostentao de bom comportamento carcerrio, atestado pelo diretor do estabelecimento. - Diante do cumprimento de 1/6 da pena, mister que seja comprovado o bom comportamento para a progresso do regime. Contudo, quando tal comprovao depende de ato do Poder Pblico, e este permanece inerte por prazo desarrazoado, de se suprir a falta presumindo o bom comportamento, pelo menos at que o exame seja realizado (TJMG,
1 Cmara Criminal, HC n 1.0000.11.012497-1/000, Rel. Des. Flvio Leite, p. em 27.05.2011).
Dessarte, entendo ser o caso de se conceder a ordem de habeas corpus para determinar ao douto Juzo a quo que proceda anlise dos pedidos formulados naquela instncia, independentemente da realizao de exame criminolgico do condenado. Com tais argumentos, concedo a ordem de habeas corpus. Sem custas. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES EDIWAL JOS DE MORAIS e FLVIO LEITE. Smula - CONCEDIDO O HABEAS CORPUS.
...
Trfico ilcito de drogas - Priso em flagrante - Liberdade provisria - Indeferimento Fundamentao - Vedao legal do art. 44 da Lei 11.343/06 - Ausncia de elementos concretos - Afronta ao princpio da presuno de inocncia e do devido processo legal - Lei 11.464/07 - Liberdade provisria em crimes hediondos Admissibilidade - Priso cautelar - Art. 312 do CPP - Requisitos ausentes - Ordem concedida
Ementa: Habeas corpus. Trfico de drogas. Liberdade provisria indeferida. Deciso carente de concreta fundamentao. Inidoneidade. Ordem concedida. - O fato de o artigo 44 da Lei 11.343/2.006 vedar a liberdade provisria aos delitos previstos nos artigos 33, caput, e 1, e 34 a 37, no obsta, por si s, a concesso do benefcio a acusados por tais delitos, por violao aos princpios constitucionais da presuno de inocncia, do devido processo legal e da individualizao da pena. - Em matria de priso cautelar, a garantia constitucional da fundamentao das decises judiciais importa o dever da real e efetiva demonstrao de que a constrio atende a pelo menos um dos requisitos previstos pelo artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, sem o que ocorrer a inverso da presuno de no-culpabilidade, que deve prevalecer at o momento do trnsito em julgado da sentena penal condenatria. HABEAS CORPUS N 1.0000.11.047657-9/000 Comarca de Nova Resende - Paciente: Ailton Jos Incio Autoridade Coatora: Juiz de Direito da Comarca de Nova Resende - Relatora: DES. MARIA LUZA DE MARILAC
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Paulo Czar Dias, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER O HABEAS CORPUS, COM ALVAR DE SOLTURA. Belo Horizonte, 30 de agosto de 2011. Maria Luza de Marilac - Relatora. Notas taquigrficas DES. MARIA LUZA DE MARILAC - Cuida-se de habeas corpus, com pedido liminar, impetrado em favor de Ailton Jos Incio, no qual se insurge contra deciso proferida pelo MM. Juiz de Direito da Comarca de Nova Resende, que indeferiu o pedido de liberdade provisria do paciente, preso em flagrante delito, pela suposta prtica do crime previsto no artigo 33 da Lei 11.343/2006. Sustenta a impetrao, em sntese, que o paciente esteio de famlia, tem residncia fixa e possui meios de sustento prprio, atravs do lavoro na zona rural, que lhe proporciona um padro de vida humilde, porm digno, no necessitando, por estes motivos, de quaisquer meios ilcitos para auferir renda. Assevera que a inafianabilidade do crime de trfico de entorpecentes, estabelecida no artigo 5, inciso XLIII, da Constituio Federal, constitui afronta escancarada aos princpios da presuno de inocncia, do devido processo legal e da dignidade da pessoa humana. Afirma que a regra estabelecida na Constituio da Repblica e nas demais leis brasileiras a da liberdade, sendo a priso uma exceo, no havendo, portanto, que se falar em segregao cautelar sem que haja a real necessidade de sua efetivao. Ressalta que o artigo 44 da Lei de Drogas no est em conformidade com a legislao ptria, visto que, com a edio da Lei n 11.464/2007, excluiu-se a vedao legal concesso da liberdade provisria a todos os crimes hediondos e aos delitos a eles equiparados, como o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins. Por fim, requer a concesso definitiva da ordem, para que o paciente possa aguardar em liberdade o desenrolar de seu processo, mediante comparecimento a todos os atos. O pedido de liminar foi por mim indeferido s f. 76-77. Informaes prestadas s f. 82-83. A douta Procuradoria de Justia, tendo em vista que a priso em flagrante foi convertida em preventiva, opina pela perda do objeto da presente ordem, haja vista a incompatibilidade de sua pretenso com a medida a ele imposta (f. 84). o relatrio.
Presentes os requisitos legais, conheo da presente ao autnoma de impugnao. Li atentamente as razes da impetrao, as informaes prestadas, a documentao acostada, o parecer da Procuradoria-Geral de Justia e entendo que a ordem deve ser concedida, pelos motivos que passo a expor. O paciente foi preso em flagrante delito pela suposta prtica de crime tipificado no artigo 33 da Lei 11.343/06 e, inconformado com tal situao, requereu ao ilustre juiz a quo a concesso de liberdade provisria, que restou indeferida sob os seguintes fundamentos (f. 96-102):
[...] Compulsando estes autos, como dito acima, constato presentes, em princpio, a materialidade delitiva e indcios suficientes de autoria, a qual recai sobre o requerente. Conforme se infere dos autos, encontra-se o requerente preso pela suposta prtica do crime previsto no artigo 33, caput, da Lei 11.343 de 2006, crime este equiparado a hediondo, nos termos do artigo 2, caput, da Lei 8.072, de 1990. No mais, observo que o crime supostamente cometido pelo requerente, alm de equiparado a hediondo, insuscetvel de anistia, graa, indulto e fiana, nos termos do artigo 5, XLIII, da Constituio da Repblica de 1988 e artigo 2 da Lei 8.072 de 1990. No bastassem tais vedaes, a Lei de Drogas - 11.343 de 2006 - veda em seu artigo 44 a concesso da liberdade provisria ao crime de trfico, estando tal artigo de Lei em plena vigncia. Por se tratar de norma especial, prevalece sobre a norma geral - Cdigo de Processo Penal - e ainda sobre a Lei 11.464, 2007 - conforme princpio comezinho de interpretao e aplicao das normas legais. Assim, incabvel a liberdade provisria ao crime de trfico, decorrendo a vedao, alm da previso expressa da Lei de regncia - 11.343 de 2006 - da prpria inafianabilidade prevista na Constituio da Repblica. [...] No bastasse a vedao legal concesso de anistia, graa, indulto, fiana e liberdade provisria, numa interpretao sistemtica da ordem legal vigente, por certo que tambm no so cabveis as medidas cautelares diversas da priso previstas no artigo 319 do Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela Lei 12.403, de 2011, pois o crime de trfico de alto potencial de lesividade, merecendo tratamento diferenciado e mais rigoroso, visto que dele advm, sem a menor sombra de dvidas, 90 % dos outros crimes praticados neste pas, vale dizer: a criminalidade, de modo geral, gira em torno do trfico de drogas. [...] A priso preventiva, no caso analisado, se mostra imprescindvel para preservao da ordem pblica, dada a gravidade do crime apurado e seus efeitos sobre a sociedade novaresendense, considerando-se ainda o tratamento diferenciado e rigoroso que dado ao crime de trfico, seja pelo legislador constitucional, seja pelo infraconstitucional. O fato de o requerente ser primrio e de bons antecedentes e trabalho fixos no impede a decretao da priso cautelar, se presentes os requisitos legais para tanto. [...]
Inicialmente, no que concerne vedao prevista no artigo 44 da Lei 11.343/06, tenho que no suficiente para autorizar, por si s, a manuteno da constrio cautelar.
319
A liberdade provisria direito pblico subjetivo inerente a todos aqueles que, acusados da prtica de delito, possurem os requisitos exigidos pela lei processual penal. A Constituio da Repblica assegura que ningum ser levado priso ou nela mantido, quando a lei admitir liberdade provisria, com ou sem fiana (art. 5., LXVI). Ao se denegar a liberdade provisria aos acusados dos crimes previstos na Lei 11.343/06, fundamentando-se exclusivamente na vedao legal, estar-se-ia contrariando o princpio da presuno de inocncia, do devido processo legal e da individualizao da pena, mormente pelo fato de serem as prises cautelares medidas excepcionais. Ademais, com o advento da Lei n 11.464/07, que alterou o inciso II do artigo 2 da Lei 8.072/90, passou-se a admitir a concesso de liberdade provisria para os crimes hediondos. Sendo o trfico ilcito de drogas crime equiparado aos crimes hediondos, a referida lei deve alcan-lo. Neste sentido, cabe trazer colao os ensinamentos do renomado professor Eugnio Pacelli:
[...] como j dissemos, a Lei n 11.464/07 alterou a legislao dos crimes hediondos (Lei n 8.072/90), passando a vedar unicamente a concesso de liberdade provisria com fiana, permitindo-a, contudo, sem a prestao de fiana, ou seja, permitindo a aplicao do disposto no art. 310, pargrafo nico, do CPP , para os crimes ali mencionados. Dentre eles, como se sabe, encontram-se os chamados crimes de trfico ilcitos de drogas e entorpecentes. [...] (OLIVEIRA, Eugnio Pacelli. Curso de Processo Penal. 14. ed. p. 537).
Neste sentido, cabe trazer colao recente deciso do Superior Tribunal de Justia:
Habeas corpus. Trfico de drogas. Priso em flagrante. Liberdade provisria indeferida. Falta de fundamentao. Gravidade abstrata do delito. Constrangimento ilegal. Ordem concedida. 1. Conforme reiterada jurisprudncia desta Corte Superior de Justia, toda custdia imposta antes do trnsito em julgado de sentena penal condenatria exige concreta fundamentao, nos termos do disposto no art. 312 do Cdigo de Processo Penal. 2. Hiptese em que o magistrado a quo no apontou elementos concretos que demonstrem a necessidade da medida extrema, baseando-se apenas na gravidade genrica do crime de trfico de drogas, fundamento que se mostra insuficiente, cabendo destacar que se trata de pequena quantidade de entorpecente (10,510g de cocana). 3. Ordem concedida para garantir ao paciente a liberdade provisria, mediante assinatura de termo de compromisso de comparecimento aos atos processuais subsequentes, sob a ressalva de lhe ser decretada nova priso, caso demonstrada a necessidade (STJ - HC 164702/MT - Relatora Ministra Maria Thereza de Assis Moura - DJe 16.08.2010).
Destarte, considerando que, na hiptese, o ilustre magistrado a quo no apontou elementos concretos que demonstrem a necessidade da medida extrema, e, ainda, considerando a primariedade do paciente, concedo a ordem, para restituir a liberdade ao paciente Ailton Jos Incio, determinando que se expea alvar de soltura, se por outro motivo no estiver preso. como voto Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PAULO CZAR DIAS e ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS. Smula - HABEAS CORPUS CONCEDIDO, COM ALVAR DE SOLTURA.
Nessa perspectiva, entendo que a vedao legal contida no artigo 44 da Lei Antidrogas no constitui fundamento hbil a indeferir o pedido de liberdade provisria, pois ela deve sempre ser analisada sob a tica do artigo 312 do Cdigo de Processo Penal, o que conduz inafastvel necessidade de fundamentao da deciso com circunstncias objetivas do caso. foroso reconhecer que a deciso aqui hostilizada funda-se, to somente, em argumentos genricos e abstratos, refletindo meras repeties de textos de lei, bem como subjetivismos do julgador, sem qualquer anlise de fatos ou circunstncias especficas do caso posto sob exame que se subsumam aos requisitos previstos pelo artigo 312 do Cdigo de Processo Penal. Ora, amplamente cedio que, em matria de priso cautelar, a garantia constitucional da fundamentao do provimento judicial importa o dever da real e efetiva demonstrao de que a constrio atenda a pelo menos uma das hipteses do artigo 312 do CPP , sem o que se d a inverso da lgica elementar da Constituio, segundo a qual a presuno de no-culpabilidade h de prevalecer at o momento do trnsito em julgado da sentena penal condenatria.
...
Advogado - Priso provisria - Recolhimento em cela individual - Art. 7, V, da Lei 8.906/94 Atendimento - Priso domiciliar - Descabimento - Habeas corpus - Denegao da ordem
Ementa: Priso provisria de advogado. Recolhimento em cela individual. Violao ao art. 7, V, da Lei 8.906/94. Inexistncia. Priso domiciliar negada. - Embora o art. 7, V, da Lei 8.906/94 garanta aos advogados o direito de, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria, permanecerem presos em sala de Estado Maior ou, na sua falta, em priso domiciliar, instalado o advogado preso preventivamente em cela individual, separado dos demais detentos, em condies aceitveis de higiene e segurana, encontra-se preenchida a exigncia da lei, no havendo falar em constrangimento ilegal.
HABEAS CORPUS N 1.0000.11.023545-4/000 - Comarca de Manhuau - Paciente: Eliane dos Santos Souza - Autoridade coatora: Juiz de Direito da Vara Criminal da Infncia e Juventude da Comarca de Manhuau - Relator: DES. DUARTE DE PAULA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A ORDEM. Belo Horizonte, 14 de julho de 2011. - Duarte de Paula - Relator. Notas taquigrficas DES. DUARTE DE PAULA - Trata-se de habeas corpus impetrado pela Ordem dos Advogados do Brasil, Seccional de Minas Gerais, em favor de Eliane dos Santos Souza, presa em flagrante em 22.12.2010, sob a imputao da prtica do crime previsto nos arts. 33 e 35 da Lei 11.343/06, em que se alega estar a paciente sofrendo constrangimento ilegal por parte do Juzo de Direito da Vara Criminal da Comarca de Manhuau, que indeferiu seu pedido de priso domiciliar. Aduz a impetrante que a ora paciente, na condio de advogada, tem o direito, antes do trnsito em julgado de sentena condenatria, quando detida, sala do Estado Maior, ou, na sua falta, priso domiciliar, nos termos do que dispe o art. 7, V, da Lei 8.906/94. Afirma que a mera colocao da paciente em cela separada dos demais detentos no cumpre a exigncia da lei. Sustenta que, ao contrrio do afirmado pelo Magistrado, para fazer jus ao referido benefcio legal a paciente no necessita exercer efetivamente a advocacia, bastando que esteja regularmente inscrita na Ordem dos Advogados do Brasil. Liminar indeferida f. 28. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, s f. 85/89, opinando pela denegao da ordem. Informaes do Juzo s f. 90/92. o relatrio. Passo a decidir. Trata-se o habeas corpus de ao constitucional de natureza penal destinada especificamente proteo da liberdade de locomoo, quando ameaada ou violada por ilegalidade ou abuso de poder. Na hiptese em anlise, a suposta ofensa ao direito de ir e vir da paciente consistiria no fato de ter-lhe sido negada pelo Magistrado a priso domiciliar, nos seguintes termos:
O inc. V do art. 7 da Lei 8.906/41, que teve sua constitucionalidade confirmada em julgamento da Ao Direta de Constitucionalidade 1127-8, realizado pelo Pretrio Excelso, assegura aos advogados presos provisoriamente o
recolhimento em sala de Estado Maior, ou, na sua falta, em priso domiciliar. Segundo informaes prestadas pelo Diretor do Presdio local, f. 08, [...] a referida presa est separada dos demais, sem contato [...]. Verifica-se do disposto acima que a ora postulante se encontra presa provisoriamente em cela individual, separada dos demais detentos do Presdio local. Destarte, encontrando-se a postulante em cela especial, que cumpre a mesma funo da sala de Estado Maior, separada dos demais presos, no resta configurado o constrangimento ilegal na segregao cautelar apto a ensejar a concesso da priso domiciliar pleiteada [...]. Ademais, em pretenso punitiva similar veiculada nestes autos, o col. Superior Tribunal de Justia, em deciso unnime da Sexta Turma, no julgamento do Recurso em Habeas Corpus 27152/GO, da relatoria do Ministro Og Fernandes, afastou a pretenso da concesso de priso domiciliar a advogado preso cautelarmente, sob o fundamento de que o paciente/advogado no comprovou que, poca dos fatos, exercia efetivamente a advocacia, condio necessria para o deferimento do benefcio [...] (f. 19/22).
Expostas as razes de decidir do Magistrado, saliento, inicialmente, que, aps a impetrao do presente HC, a paciente fora colocada em liberdade, por fora de liminar concedida pelo eminente Des. Hlcio Valentim, nos autos do Habeas Corpus 1.0000.11.030691-7/000, fato que levaria perda de objeto do presente writ. Certo , contudo, que, ao apreciar o mrito do referido HC, esta Turma Julgadora decidiu, por unanimidade, denegar a ordem e restabelecer a priso cautelar da paciente, a qual, ento, por fora de mandado de priso expedido naqueles autos, desde 08.07.2011, conforme informao e documentos de f. 221/224, encontra-se acautelada no Complexo Penitencirio Estvo Pinto, pelo que no h mais falar em perda de objeto. Esclarecido o fato, sustenta a OAB que, na condio de advogada, a paciente teria direito, antes do trnsito em julgado de sentena condenatria, de permanecer detida em sala do Estado Maior, ou, na sua falta, em priso domiciliar, nos termos do que dispe o art. 7, V, da Lei 8.906/94, constituindo sua manuteno em simples cela individual constrangimento ilegal. No coaduno, porm, de tal entendimento. que, embora na ADI 1127-8, julgada em 06.10.94, o excelso Supremo Tribunal Federal tenha reconhecido a constitucionalidade do art. 7, V, da Lei 8.906/94, que garante aos advogados o direito de, antes do trnsito em julgado da sentena condenatria, permanecerem presos em sala de Estado Maior, ou, na sua falta, em priso domiciliar, a meu ver, mantido o advogado preso provisoriamente em cela individual, separado dos demais detentos, em condies aceitveis de higiene e segurana, encontra-se preenchida a exigncia da lei, no havendo falar em constrangimento ilegal. Nesse sentido, o colendo Superior Tribunal de Justia:
321
Processual penal. Advogada. Sala de Estado Maior, ou, na sua falta, priso domiciliar. Constrangimento ilegal. Inexistncia. I - O inciso V do art. 7 da Lei 8.906/1941, que teve sua constitucionalidade confirmada em julgamento realizado pelo Pretrio Excelso, assegura aos advogados presos provisoriamente o recolhimento em sala de Estado Maior, ou, na sua falta, em priso domiciliar (Precedentes). II - No entanto, encontrando-se a paciente em cela especial individual, com instalaes e comodidades condignas, que cumprem a mesma funo da sala de Estado Maior, no resta configurado qualquer constrangimento ilegal na segregao cautelar (Precedentes do STF e desta Corte). Habeas corpus denegado (HC 149056/SP - Relator: Ministro Felix Fischer DJ de 30.08.10). Habeas corpus. Priso especial. Advogado. 1. O profissional inscrito na Ordem dos Advogados do Brasil tem direito a no ser recolhido preso, antes de sentena transitada em julgado, seno em sala de Estado-Maior, com instalaes e comodidades condignas, assim reconhecidas pela OAB, e, na sua falta, em priso domiciliar (art. 7, inciso V, da Lei 8.906/94). Precedentes do STJ e STF. 2. A jurisprudncia desta Corte firmou j entendimento no sentido de que a determinao da sala de Estado-Maior sofre temperamentos, satisfazendo a exigncia legal um lugar com instalaes condignas e separado dos demais custodiados (cf. RHC 8.002/SP , Relator Ministro Gilson Dipp, in DJ de 7/12/98; RHC 7.197/PE, Relator Ministro Luiz Vicente Cernicchiaro, in DJ de 20/4/98) [...] (HC 16056/SP - Relator: Ministro Hamilton Carvalhido - DJ de 20.08.01).
Habeas corpus. Pretenso de recolhimento a sala do Estado Maior. Ausncia de comprovao de que o acusado, poca dos fatos, exercesse a advocacia. 1. A Lei 8.906/94 garante aos advogados, enquanto no transitar em julgado a sentena condenatria, o direito de no ser recolhido preso, seno em sala de Estado-Maior, e, na sua falta, em priso domiciliar (art. 7, inciso V). 2. Entretanto, alm de estar regularmente inscrito na OAB, deve o acusado efetivamente exercer a advocacia poca dos fatos, para que faa jus benesse legal. Precedentes [...].
Sendo assim, no tendo a paciente comprovado o efetivo exerccio da advocacia poca dos fatos, mas apenas estar inscrita na OAB, e havendo sido colocada em cela especial individual, separada dos demais detentos, inexiste, sob qualquer ngulo que se aprecie a questo, constrangimento ilegal a ser reparado. Pelo exposto, denego a ordem. Sem custas. DES. MARCLIO EUSTQUIO SANTOS - Ouvi, com ateno, a sustentao oral feita pelo ilustre defensor. Em examinando a matria, profiro voto oral, no que acompanho o Relator no sentido de denegar a ordem. DES. CSSIO SALOM - Registro tambm que ouvi, com ateno, a sustentao oral feita da tribuna pelo ilustre professor e procurador da paciente. Peo vnia para apresentar minha inteira adeso ao voto proferido pelo eminente Relator, que, por oportuno tambm, apresenta sugesto para publicao. Smula - DENEGARAM A ORDEM.
E, ainda, este egrgio Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais:

Habeas corpus. Priso preventiva. Advogado regularmente inscrito na OAB. Ausncia de priso especial ou sala de Estado Maior na comarca. Paciente recolhido em cela separada, com instalaes e comodidades condignas com sua condio de advogado. Priso domiciliar. Impossibilidade. Ordem denegada. Liminar cassada. - A sala de Estado Maior prevista na Lei 8.906/94 (EOAB) deve ser compatibilizada com as possibilidades do Estado, no se podendo ver neste dispositivo uma norma que, impondo tantas e tamanhas exigncias, acabe por redundar na total impossibilidade de se levar priso bacharis em direito inscritos na OAB, instituindo-se um odioso privilgio s castas pretensamente mais elevadas de nossa sociedade (TJMG, HC 1.0000.04.409808-5/000, Rel. Des. Srgio Braga, DJ de 03.08.2004). - Restando comprovado que o paciente se encontrava recolhido em cela separada dos demais presos e em condies aceitveis de segurana e higiene, no h falar na concesso da excepcional e cmoda priso domiciliar (Habeas Corpus 1.0000.10.074662-7/000 - Relatora: Des. Beatriz Pinheiro Caires - DJ de 25.03.11).
...
Sentena de pronncia - Homicdio qualificado - Crime consumado - Materialidade - Indcios de autoria - In dubio pro societate - Prevalncia - Decote de qualificadoras - Impossibilidade - Legtima defesa - Requisitos - Ausncia Absolvio sumria - No cabimento - Crime conexo - Anlise do mrito - Inadmissibilidade Crime tentado - Tribunal do Jri - Competncia
Ementa: Recurso em sentido estrito. Pronncia. Homicdio qualificado consumado. Materialidade cedia e indcios suficientes de autoria, nesta fase processual. Absolvio sumria com base na legtima defesa. Ausncia dos requisitos do art. 25 do Cdigo Penal. Decote das qualificadoras. Impossibilidade. Crimes conexos. Manuteno sem anlise meritria. Necessidade. Homicdios tentados. Verso existente nos autos. Competncia do Jri. Recursos no providos.
Ademais, verifico que o colendo Superior Tribunal de Justia, no julgamento do HC 27152/GO, de relatoria do Ministro Og Fernandes, ocorrido em 18.11.10, por unanimidade, decidiu que, para fazer jus s benesses da Lei 8.906/94, o advogado, alm de estar regularmente inscrito na OAB, deve exercer efetivamente a advocacia. Consta da ementa do referido julgado:
- Para o decreto de pronncia, nos termos do art. 413 do Cdigo de Processo Penal, basta que o juiz se convena da existncia do crime e indcios suficientes de autoria. Nesta fase, prevalece o princpio in dubio pro societate, isto , ainda que haja dvida, mnima que seja, a questo deve ser remetida ao Tribunal do Jri, originalmente competente para a deciso final. - A absolvio sumria s tem cabimento quando a prova da excludente de ilicitude resulta lmpida, incontroversa e inconcussa nos autos e no haja indcios de excesso doloso, impondo-se o juzo natural e constitucional do Jri como forma de soluo. - Conforme reza a Smula n 64 deste eg. Tribunal, deve-se deixar ao Tribunal do Jri a inteireza da acusao, razo pela qual no se permite decotar qualificadoras na fase de pronncia, salvo quando manifestamente improcedentes. - Na fase de pronncia, no cabe ao Magistrado, ao elaborar o juzo de admissibilidade da acusao, referentemente aos crimes dolosos contra a vida, analisar se procedente ou no a imputao feita pelo rgo acusatrio no tocante ao delito conexo. - Havendo verses apontando o crime narrado na pronncia, a r. deciso deve ser mantida, pois incumbe to somente ao Conselho de Sentena o veredicto sobre o meritum causae. Recursos no providos. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0073.07.0292195/001 - Comarca de Bocaiva - Recorrentes: 1) Joo Pereira da Silva Cachoeira Neto, 2) Reginaldo Soares Queiroz, 3) Joo Cardoso da Silva - Recorrido: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corru: Claudiney Pereira da Silva - Relator: DES. EDUARDO BRUM Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Eduardo Brum, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER OS RECURSOS E RETIFICAR PARTE DO DISPOSITIVO DA SENTENA. Belo Horizonte, 6 de julho de 2011. - Eduardo Brum - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao, em prol dos recorrentes, o advogado Rodrigo Otvio Soares Pacheco.
DES. EDUARDO BRUM - Senhor Presidente, estive atento, inclusive fazendo anotaes, sustentao oral, muito judiciosa, a cargo do ilustre Dr. Rodrigo Otvio Soares Pacheco e acuso, tambm, ter recebido substancioso memorial da lavra de Sua Excelncia bem como do ilustre Dr. Jos Bernardo de Assis Jnior. J havia adiantado a Vossa Excelncia que, mesmo que no houvesse sustentao oral, ia pedir vista dos autos, porque h uma questo que me chamou muito a ateno, necessitando de uma nova anlise. Assim que, aps a sustentao, estou pedindo vista. DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS (Presidente) - Aguardo, com os mesmos registros de ter ouvido e ter dado ateno ao memorial encaminhado pelos ilustres advogados. Notas taquigrficas TJMG - Jurisprudncia Criminal Assistiu ao julgamento, pelos recorrentes, o advogado Rodrigo Otvio Soares Pacheco. DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior, a pedido do Des. Relator, aps sustentao proferida pelo advogado dos recorrentes. DES. EDUARDO BRUM - Senhor Presidente, pedi vista dos autos na sesso passada, ocasio em que fomos brindados pela excelente sustentao oral produzida da Tribuna a cargo do Dr. Rodrigo Otvio Soares Pacheco. Recebi, tambm, substancioso memorial da parte de Sua Excelncia bem como do nobre advogado, Dr. Jos Bernardo de Assis Jnior. Claudiney Pereira da Silva, Joo Pereira da Silva Cachoeira Neto, Reginaldo Soares Queiroz e Joo Cardoso da Silva, j qualificados nos autos, foram denunciados na Comarca de Bocaiva, os trs primeiros, como incursos nas iras do artigo 121, 2, II e IV, c/c o 29, em relao vtima Antnio Joaquim dos Santos, artigo 121, 2, II e IV, c/c o 14, II, e o 29, em relao s vtimas Edileuza Santos, Eudirleia Souza Santos, Edimar Aparecido dos Santos e Maria Judite de Souza Santos, e artigo 146, pargrafo nico, c/c 29, em relao s vtimas Antnio Joaquim dos Santos e Eudirlia Souza Santos, e o ltimo, pela prtica do delito previsto no artigo 146, pargrafo nico, c/c o 29, todos do Cdigo Penal. Segundo a denncia, no dia 26.02.07, por volta das 21h, em uma estrada interna da Fazenda P do Morro, zona rural de Olhos Dgua, Comarca de Bocaiva, o denunciado Claudiney, encorajado e auxiliado pelos rus Joo Pereira e Reginaldo, utilizando-se de arma de fogo, efetuou disparo contra a vtima Antnio Joaquim dos Santos, provocando-lhe as leses descritas no relatrio de necropsia, as quais foram a causa eficiente de sua morte.
323
Consta, ainda, que todos os quatro denunciados, com unidade de desgnios e propsitos, espancaram anteriormente a vtima Antnio Joaquim dos Santos, provocando-lhe as equimoses e escoriaes descritas no relatrio de necropsia, amarrando suas mos nos chifres de um boi, que puxava uma carroa de sua propriedade, para constrang-lo, mediante violncia e emprego de armas de fogo, a caminhar por uma estrada que d acesso sede da referida fazenda. Consta, mais, que os increpados Claudiney, Joo Pereira e Reginaldo, no mesmo local, e instantes depois, com unidade de propsitos e desgnios, fazendo uso de armas de fogo, efetuaram disparos em direo s vtimas Edileuza Santos, Eudirleia Souza Santos, Maria Judite de Souza Santos e Edimar Aparecido dos Santos, sem, contudo, atingi-las, por circunstncias alheias vontade dos denunciados. O primeiro acusado, Claudiney, no tempo compreendido entre a consecuo desses fatos delituosos, encorajado e auxiliado pelos rus Joo Pereira e Reginaldo, apontou sua arma de fogo contra o rosto da vtima Eudirleia Souza Santos, constrangendo-a, mediante violncia, a no esboar nenhum gesto ou palavra. Por fim, extrai-se que todos os denunciados so funcionrios de uma empresa de vigilncia que presta servios de segurana V & M Florestal, detentora de imveis rurais situados na Comarca de Bocaiva, nos quais cultiva extensas reas de eucaliptos. Transcrevo, para cabal compreenso, o interior teor ftico constante na denncia:
Por volta das 20:00 horas, a vtima Antnio Joaquim dos Santos saiu de sua residncia, situada numa rea rural do Municpio de Guaraciama, acompanhado de Jos Francisco de Oliveira, vulgo Z Raveli, e de Edson Domingos Oliveira, dirigindo sua carroa ao terreno onde habita seu irmo, imvel que confronta com a fazenda P do Morro, utilizada pela V & M Florestal, para ali apanhar algumas madeiras. Realizada tal tarefa, Antnio Joaquim dos Santos, Z Raveli e Edson Domingos Oliveira foram abordados por todos os denunciados. Os companheiros da aludida vtima, temerosos, escaparam e se esconderam numa moita de capim prxima. Ento, todos os denunciados, portando armas de fogo, obrigaram-na a descer da carroa, amarraram-lhe as mos, e passaram a desferir-lhe golpes at que ela casse ao solo. Em seguida, todos os denunciados obrigaram-na a caminhar at o imvel da V & M Florestal. Nesse instante, Z Raveli e Edson deixaram o local e pediram que o irmo de ambos, Wandertey, comunicasse tais acontecimentos aos familiares de Antnio Joaquim dos Santos. Assim que Edileuza Santos, Eudirleia Souza Santos, Edimar Aparecido dos Santos (filhos de Antnio Joaquim) e Maria Judite de Souza Santos (esposa de Antnio Joaquim) souberam das agresses, deslocaram-se at a referida estrada na companhia de Jos Ildeu e Juninho, utilizando-se do veculo Monza, placa GXJ-4843, dirigido por esse ltimo, at que depararam com a vtima Antnio Joaquim dos Santos, ainda amarrada e subjugada pelos denunciados. Edimar Aparecido dos Santos, ento, foi ao encontro de seu pai, retirando-lhe as amarras. Com a interveno de Edimar,
a vtima Antnio Joaquim dos Santos desvencilhou-se de seus algozes, tomando rumo de sua residncia. Em seguida, os familiares de Antnio Joaquim suplicaram que os denunciados no apreendessem a carroa e o boi de carga, no que foram atendidos, tendo a esposa da aludida vtima, espontaneamente, retirado as madeiras ento transportadas na carroa, despejando-as no local indicado pelos denunciados, ou seja, na rea do imvel da V & M Florestal. Acreditando que a situao estava solucionada, as vtimas tomaram o rumo de sua residncia. Porm, aps caminharem, a p, cerca de oitocentos metros, foram surpreendidas com a abrupta chegada dos denunciados, que conduziam motocicletas. O denunciado Claudiney Pereira da Silva desceu da motocicleta, dirigiu-se at a vtima Eudirleia Souza Santos, segurou-a pelas vestes, e apontou-lhe uma arma de fogo no rosto, ameaando desferir contra ela um tiro. Nesse instante, a vtima Antnio Joaquim dos Santos aproximou-se de Claudiney, pedindo-Ihe que se mantivesse calmo e no atirasse em sua filha. Ato contnuo, tal denunciado jogou a vtima Eudirleia no cho, e, repentinamente, desferiu um certeiro tiro que atingiu a regio axilar direita da vtima Antnio Joaquim, matando-a. Os denunciados Joo Pereira da Silva Cachoeira Neto e Reginaldo Soares Queiroz, por seus atos, e porque tambm ostentavam armas de fogo de forma a encorajar a ao do denunciado Claudiney Pereira da Silva, concorreram para a prtica do crime de homicdio consumado. No satisfeitos com a consumao do fato praticado contra a vtima fatal, os trs primeiros denunciados passaram a efetuar disparos em direo das vtimas Edileuza Santos, Eudirleia Souza Santos, Edimar Aparecido dos Santos e Maria Judite de Souza Santos, sem contudo atingi-las, iniciando contra elas, dessa forma, a prtica de crimes de homicdio que s no se consumaram por circunstncias alheias sua vontade, haja vista que dois dos projetis disparados alojaram-se nos pneus da carroa que era conduzida pelas mesmas, como si atestar o laudo de f. 77/84. Aps esses fatos, tais denunciados evadiram-se do local, utilizando-se de duas motocicletas, e ali permaneceu apenas o denunciado Joo Cardoso da Silva, vulgo Joo Carmina, que teve a sua motocicleta utilizada pela vtima Edileuza Santos para buscar tardio socorro ao seu genitor. Os denunciados, assim agindo, praticaram os crimes de homicdio, consumado e tentados, utilizando-se de recursos que dificultaram a defesa das vtimas. Os denunciados agiram por motivo ftil, pois mataram Antnio Joaquim dos Santos, e tentaram contra a vida de seus familiares, simplesmente porque julgaram que o primeiro havia subtrado material lenhoso da empresa V & M Florestal, para a qual prestavam servios, a qual, inclusive, acalentou tais aes criminosas em nota oficial que ora instrui a presente denncia (f. 05/09).
Por estar foragido, o feito foi desmembrado em relao ao ru Claudiney (f. 270), prosseguindo, pois, em desfavor dos demais. Assim, concluda a instruo, os increpados Joo Pereira e Reginaldo Soares foram pronunciados como incursos nas sanes do artigo 121, 2, II e IV, c/c o 14, II, e o 146, pargrafo nico, todos cumulados com o artigo 29 do Cdigo Penal, e o acusado Joo Cardoso foi pronunciado como incurso nas iras do artigo 146,
pargrafo nico, do Cdigo Penal, tambm na forma do artigo 29 (f. 551/558). Os rus foram intimados pessoalmente da r. sentena (f. 563, 573 e 575). Irresignados, os trs pronunciados interpuseram recurso em sentido estrito. O ru Joo Pereira, em preliminar, sustenta a ocorrncia de uma nulidade, no sentido de no ter sido intimada a defesa sobre a juntada de uma carta precatria, sustentando, ainda, ter sido ela juntada fora do prazo. No mrito, requer a absolvio sumria em relao ao homicdio consumado, configurada a legtima defesa, bem como seja despronunciado quanto aos demais crimes, mngua de provas. Se assim no restar entendido, pede o decote das qualificadoras (f. 579/616). J o increpado Reginaldo, em suas razes, sustenta a ocorrncia da mesma prefacial, em relao juntada da carta precatria. No mrito, pede a despronncia, por no ter participado dos fatos, sustentando tambm que no foi autor do disparo que vitimou Antnio. Pede, ainda, a despronncia dos demais crimes. Alternativamente, requer o decote das qualificadoras (f. 618/634). O acusado Joo Cardoso, a seu turno, requer em preliminar o reconhecimento do direito transao penal, e, ainda, a mesma nulidade ventilada pelos corrus. No mrito, requer a despronncia, no havendo provas de seu envolvimento no crime de constrangimento ilegal (f. 636/643). O Parquet apresentou suas contrarrazes (f. 645/654). A r. sentena foi mantida (f. 655). Nesta instncia, a douta Procuradoria-Geral de Justia opina pelo conhecimento e desprovimento dos recursos (f. 665/671). Conheo dos recursos, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. Em prefacial, eriam os trs rus a mesma prefacial, qual seja de nulidade por no ter tido a nobre defesa vista da carta precatria juntada, ressaltando, ainda, que esta juntada se deu fora do prazo. Sem razo, por trs motivos. Primeiro, que o prprio Cdigo de Processo Penal que determina, no seu art. 222, 2, que: Findo o prazo marcado, poder realizar-se o julgamento, mas, a todo tempo, a precatria, uma vez devolvida, ser juntada aos autos. Assim, cumprida a carta precatria, ela deveria, de fato, ser juntada aos autos, independentemente da fase em que estava o processo. A juntada, pois, no pode ser considerada intempestiva. Segundo, foi a prpria defesa quem arrolou estas testemunhas e insistiu em ouvi-las. No s. Os advogados constitudos dos rus estavam presentes nas duas oitivas, conforme se v claramente s f. 532 e 545. Assim, impossvel falar-se em prejuzo por ausncia de intimao, se
os causdicos estavam presentes aos atos. O princpio da lealdade processual vale tambm para a defesa. Terceiro e por fim, os depoimentos juntados no prejudicaram em nada os rus. Ao contrrio, at poderiam benefici-los, pois as duas pessoas vieram aos autos apenas para elogi-los como funcionrios. Nenhuma delas, isto bom que se frise, presenciou os fatos, no contribuindo, dessa forma, para a apurao objetiva do processo. Se os depoimentos acostados no trouxeram qualquer prejuzo ao ru, inexiste nulidade no processo a ser sanada, com base no que reza o art. 566 do CPP e o consagrado princpio pas de nullit sans grief - no h nulidade sem prejuzo. Rejeita-se, pois, esta preliminar. DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ - De acordo com o em. Des. Relator. TJMG - Jurisprudncia Criminal DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - De acordo com o em. Des. Relator. DES. EDUARDO BRUM - Em segunda prefacial, eria o ru Joo Cardoso fazer jus ao benefcio da transao penal. Novamente, sem razo. O Ministrio Pblico deixou de propor a transao por no entender presentes os requisitos subjetivos, especificamente os dispostos no art. 76, 2, III, da Lei n 9.099/95. Tendo em vista a dinmica dos fatos, mormente os motivos e circunstncias do crime, no foi proposta a este increpado a transao. Assim, se o rgo Acusador justificou o no oferecimento (f. 191/192), e h respaldo do asseverado pelo Representante do Ministrio Pblico na legislao, mantm-se o entendimento. Alis, cumpre frisar que o nobre Magistrado no decidiu acerca da transao penal exatamente por no ter tido a proposta ministerial ao ru Joo Cardoso. Portanto, aquiesceu o MM. Juiz com a no proposio - justificada na audincia de f. 191/192 -, prosseguindo o feito normalmente em desfavor deste increpado. Em julgado semelhante, decidiu o excelso STF:
Constitucional. Processual penal. Recurso extraordinrio. Juizados Especiais Criminais. Proposta de transao penal. Artigo 76 da Lei n 9.099/95. Iniciativa. Ministrio Pblico. A transao penal pressupe acordo entre as partes, cuja iniciativa da proposta, na ao penal pblica, do Ministrio Pblico. Precedente: RE 468.191, Relator Ministro Seplveda Pertence, Primeira Turma. Recurso extraordinrio parcialmente conhecido e provido (STF - RE 492087/SP , Relator: Min. Carlos Britto, 1 Turma, Julgamento: 19.09.2006, DJ de 22.06.2007, p. 40, Ement, v. 02281, p. 06 -01128).
Portanto, rejeita-se tambm esta preliminar, passando-se ao mrito.

325
DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ - De acordo com o em. Des. Relator. DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - De acordo com o em. Des. Relator. DES. EDUARDO BRUM - A priori, cabe ressaltar que, nesta fase procedimental, descabe qualificar provas, visando apontar qual a melhor, a mais firme ou a mais coerente. A lei exige, para o juzo provisrio da pronncia, somente indcios suficientes de autoria, desde que satisfatoriamente comprovada a materialidade do delito. Nesta fase do procedimento criminal, no h falar-se em condenao ou absolvio, pois o objetivo da r. sentena de pronncia o de reconhecer e declarar a competncia do Jri, balizando os termos da acusao. Para o decreto de pronncia, nos termos do art. 413 do CPP , basta que o juiz se convena da existncia do crime e de indcios de autoria. So trs os tipos de crimes narrados na denncia. Um homicdio qualificado consumado - uma vtima -, um homicdio qualificado tentado - quatro vtimas - e um constrangimento ilegal - duas vtimas. A materialidade encontra-se positivada no boletim de ocorrncia (f. 15/21), auto de apreenso (f. 23), laudo de eficincia das armas (f. 42/43), exame de corpo de delito (f. 76/80), laudos (f. 82/96) e exame de balstica (f. 123). Partindo-se inicialmente do delito mais grave, qual seja o homicdio qualificado consumado em relao ao ofendido Antnio Joaquim dos Santos, a prova dos autos demonstra, ao menos por indcios, a participao dos rus Joo Pereira da Silva Cachoeira Neto e Reginaldo Soares Queiroz. No h falar, nesta seara, em absolvio sumria do increpado Joo Pereira, tampouco em despronncia do acusado Reginaldo. O recorrente Joo Pereira confessa, livremente, nas duas oportunidades em que foi ouvido, ter atirado contra o ofendido Antnio. Na delegacia, alega que a vtima saiu de repente, atrs do carroo, com uma coisa na mo, e disse agora eu te mato, no sabendo o recorrente para quem se dirigiu. Mesmo assim, o increpado desferiu-lhe um tiro certeiro, que o matou, at porque estavam muito prximos (f. 27/29). J em juzo, continuou dizendo ter sido ele, e no outro, quem matou a vtima, mas asseverou que um vulto veio para cima dele com um pedao de pau, foice, machado ou outro objeto cortante na mo. Assim, atirou no tal vulto e acertou em Antnio (f. 193/198). J o ru Reginaldo confirmou tudo o asseverado pelos demais corrus quanto dinmica dos fatos, afirmando, ainda, ter dado um tiro para o lado, na direo do carroo, em meio confuso entre os vigilantes e as vtimas. Confirmou a aproximao das pessoas - familiares
do ofendido - e, mesmo com mais um tiro, este propalado por Claudiney, no cessou a celeuma (f. 32/33 e 203/207). No s a palavra desses rus, mas de todos os outros, bem como das testemunhas, indicam a participao efetiva dos dois nos fatos. Afinal, se dirigiram at o encontro da vtima, a abordaram, chegaram a entrar em vias de fato com ela, para depois iniciar toda a confuso assim que os familiares de Antnio chegaram ao local, culminando no resultado trgico. O denunciado Claudiney - processo desmembrado - confirmou todo o relatado pelos recorrentes. Afirmou, inclusive, ter dado um tiro para o alto, em meio confuso, isso para tentar apaziguar os nimos. Ratificou que fora o ru Joo Pereira quem atirou na vtima Antnio, tendo este at dito, logo aps o disparo: corre que eu acertei o homem (f. 24/26). J Joo Cardoso, que no foi includo nem na denncia, tampouco na pronncia, como participante do homicdio, apresentou suas declaraes, quase que idnticas s prestadas por seus companheiros. Em sntese, confirmou os disparos, os quais no melindraram os familiares, e ratificou ter corrido, junto com todos, aps ter Antnio tombado ao solo, pois ficaram com receio de serem linchados pelos exaltados familiares (f. 30/31 e 199/202). As vtimas sobreviventes, embora tenham imputado ao ru Claudiney - e no a Joo Cachoeira - o disparo certeiro que matou Antnio, tambm narraram, conforme interpretao delas, como tudo se deu. Confirmaram, outrossim, a conduta efetiva dos recorrentes no delito consumado, cada um com sua participao, e, inclusive, negaram estar armados de paus ou foices, ao contrrio do sustentado de forma unssona pelos denunciados (f. 44/45, 46/47, 48/49, 53/54 e 311/312). Ora, do que se extrai dos autos, impossvel acolher, de plano, a tese de absolvio pela excludente da legtima defesa, bem como eventual ausncia de animus necandi. Conforme restou demonstrado, foi o recorrente Joo Pereira o autor do disparo, e l tambm estava o ru Reginaldo. Houve materialidade e h indcio de autoria, sendo esses elementos suficientes a fim de haver julgamento pelo Tribunal do Jri. A respeito:
Na deciso de pronncia, o que o juiz afirma, com efeito, a existncia de provas no sentido da materialidade e da autoria. Em relao primeira, materialidade, a prova h de ser segura quanto ao fato. J em relao autoria, bastar a presena de elementos indicativos, devendo o juiz, o tanto quanto possvel, abster-se de revelar um convencimento absoluto quanto a ela. preciso ter em conta que a deciso de pronncia somente deve revelar um juzo de probabilidade e no o de certeza (OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. Ed. Del Rey, 2002, p. 561).
Recurso em sentido estrito. Pronncia. Absolvio sumria. Legtima defesa. Tese a ser apreciada pelo Tribunal do Jri. Convencido o juiz da existncia do delito, e, havendo indcios seguros de autoria e prova suficiente da materialidade, deve, o ru, ser submetido a julgamento pelo Tribunal do Jri. A absolvio sumria s tem cabimento quando a prova da excludente de ilicitude resulta lmpida, incontroversa e inconcussa nos autos e no haja indcios de excesso doloso, impondo-se o juzo natural e constitucional do Jri como forma de soluo. Recurso a que se nega provimento (1 Cmara Criminal. Recurso em sentido estrito n 1.0079.98.015260-1/001. Rel. Des. Judimar Biber. j. 27.03.2007, p. 03.04.2007).
Igualmente, o pleito de despronncia no procede, pois, no presente feito, a leitura atenta de suas peas processuais demonstra a adequao do r. decisum, devendo Reginaldo responder acusao no Jri por ter participado do crime. Se foi autor ou coautor do delito, isto ser dirimido no tribunal competente a tanto. Nesse sentido, a jurisprudncia:
Pronncia. Homicdio qualificado. Apresentao de duas verses que encontram certo amparo nas provas dos autos, uma no sentido da participao do agente na morte da vtima e outra fundada na negativa de autoria. Hiptese em que a matria deve ser apreciada pelo plenrio do Jri. Aplicao do princpio in dubio pro societate. - Havendo duas verses que encontrem certo amparo nas provas presentes nos autos, uma no sentido da participao do agente na prtica do homicdio qualificado e outra fundada na negativa de autoria, este deve ser pronunciado para que a matria seja apreciada pelo Plenrio do Jri, em obedincia ao princpio in dubio pro societate (TJSP - SER - 444.976-3/2 - 2 Cmara, j. em 15.03.2004 - Rel. Des. Egydio de Carvalho - RT 829/572).
Na fase de pronncia, no cabe ao magistrado, ao elaborar o juzo de admissibilidade da acusao, referentemente aos crimes dolosos contra a vida, analisar se procedente ou no a imputao feita pelo rgo acusatrio no tocante ao delito conexo (2 Cmara Criminal - RSE n 1.0114.06.0653754/001 - Rel. Des. Beatriz Pinheiro Caires - p. 28.11.2008).
Quanto s qualificadoras, devem ser mantidas, por no se mostrarem manifestamente improcedentes. Tanto
Noutro vis, com relao aos homicdios tentados, tambm prudente a manuteno da pronncia, pois no h prova inequvoca que permita reform-la. Nessa fase processual, conforme j asseverado, bastam os indcios para levar os acusados a julgamento pelo Jri. Restou provado, e neste ponto no h questionamentos nem da prpria defesa, que os rus - Joo Pereira, Reginaldo e Claudiney - atiraram mais de uma vez, no se limitando a agir somente em desfavor da vtima fatal. Se pretenderam atirar no carroo para que ele do local no fosse retirado, ou se quiseram matar os familiares da vtima, no este o espao adequado para uma deciso.
327
Malgrado a combatividade demonstrada pelo digno defensor, entendo que a absolvio sumria seria prematura e temerria, tratando-se de tema a ser enfrentado pelo Tribunal do Jri, que o Juzo Constitucional para a apreciao dos crimes contra a vida. at possvel que o ofendido Antnio possa ter investido contra os rus; contudo, no restaram, por ora, claros e bem delineados todos os requisitos da legtima defesa, at porque no h prova cabal de que nenhum dos familiares - nem ele, Antnio - estava armado. A reao de desferir um tiro certeiro de revlver em algum que no estava armado, de fato, no enseja o reconhecimento da excludente, de imediato, nos termos do art. 25 do Cdigo Penal, mormente em se tratando de um vigilante treinado. No havendo, pois, respaldo probatrio suficiente que autorize, de plano, o reconhecimento seguro da tese da legtima defesa, precipitada a absolvio sumria, incumbindo to somente ao Conselho de Sentena a deciso final. A propsito, colaciono recente deciso desta colenda 1 Cmara Criminal:
o recurso que impossibilitou a defesa da vtima quanto o motivo ftil ficaram provados, ao menos nesta fase processual. Afinal, o ofendido foi surpreendido quando j estava caminhando normalmente em direo oposta ao local da primeira abordagem, distanciando-se, pois, de qualquer nova reao. Quanto futilidade, o motivo descrito na denncia e nos relatos para que tudo ocorresse foi sem importncia, leviano, insignificante, merecendo, por ora, a manuteno da qualificadora. Assim, no sendo manifestamente improcedentes as qualificadoras, mister se faz deixar ao alvedrio do Conselho de Sentena a anlise. Nesse sentido, smula deste eg. TJMG: Deve-se deixar ao Tribunal do Jri a inteireza da acusao, razo pela qual no se permite decotar qualificadoras na fase de pronncia, salvo quando manifestamente improcedentes (Smula n 64). Portanto, havendo indcios suficientes de autoria e materialidade, ao menos nesta fase, mantm-se a pronncia dos rus Joo Pereira e Reginaldo nas iras do art. 121, 2, II e IV, do Cdigo Penal. No tocante aos crimes de constrangimento ilegal por parte de todos os trs recorrentes, h tambm indcio de sua ocorrncia, consoante obtemperou uma testemunha s f. 55/56, devendo ser analisados pelo Jri, visto que conexos ao homicdio doloso consumado. Se no cabe ao magistrado fazer juzo de mrito dos delitos conexos, tambm no deve o Tribunal sobre eles se posicionar, sob pena de adentrar em questo nsita anlise dos jurados. da competncia exclusiva do Conselho de Sentena, dentro da sua soberania, analisar detidamente as provas de autoria e materialidade destes crimes. Portanto, com o intuito de no subtrair dos jurados julgamento de sua competncia, devem os crimes conexos ser por eles apreciados. Assim, a jurisprudncia deste eg. Tribunal:
Os prprios rus confirmam os disparos, e ao menos duas vtimas entenderam que os vigilantes dispararam tentando mat-las. Edimar Aparecido dos Santos, judicialmente, asseverou:
[...] que os vigilantes ao abordarem a famlia, pararam as motos e comearam a atirar em direo aos mesmos. Que nesse momento ningum foi atingido. Que os disparos atingiram o carroo. [...] (f. 311/313).
a pedido do Des. 2 Vogal, para melhor examinar o assunto. DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - Peo adiamento do julgamento, mantendo meu pedido de vista. Notas taquigrficas DES. EDUARDO BRUM (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior, a pedido do Des. 2 Vogal. Na data de hoje, foi retirado de pauta por ausncia justificada do Des. Delmival de Almeida Campos. Notas taquigrficas DES. EDUARDO BRUM (Presidente) - O presente feito foi retirado da pauta de julgamento por ausncia justificada do Des. 2 Vogal, Delmival de Almeida Campos. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pelos recorrentes, o advogado Rodrigo Otvio Soares Pacheco. DES. EDUARDO BRUM (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso de 1.06.2011, a pedido do Des. 2 Vogal, quando, ento, os Desembargadores Relator e 1 Vogal negavam provimento e retificavam parte do dispositivo da sentena. DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS (convocado) - De incio, cumpre-me registrar que recebi, hoje, petio subscrita pelo Dr. Rodrigo Otvio Soares Pacheco. Considerando a brilhante sustentao proferida pelo combativo advogado, em sesso anterior, pedi vista dos autos para melhor exame do mrito, exatamente para meditar melhor sobre a matria versada na sua petio. Em bem-lanado memorial, que me foi enviado ao Gabinete, bate-se a ilustrada defesa, em linhas gerais, pela decretao da impronncia. Alternativamente, pugna pelo decote das qualificadoras do motivo ftil e do recurso que dificultou ou tornou impossvel a defesa das vtimas, sustentando serem manifestamente improcedentes. Em razes recursais busca, ainda, o reconhecimento da excludente de ilicitude da legtima defesa. Decido. Aps ter acesso aos autos, procedendo a uma anlise detalhada do que neles consta, vejo-me compelido a acompanhar o nobre Relator, negando provimento ao recurso, tecendo, todavia, alguns comentrios a respeito das questes debatidas. Pois bem. Como cedio, nesta fase processual, vigora o princpio do in dubio pro societate. A deciso de pronncia, nele amparada, no padece de qualquer vcio. Alis, para a sua prolao basta que o juiz se convena da
J Eudirlia Souza Santos no discrepou:

[...] os vigilantes chegaram e fizeram um crculo em frente a todos, comeando a proferir ameaas, tendo chegado j efetuando disparos em direo aos presentes. [...] (f. 314/316).
Ora, nesse quadro, havendo verses apontando o crime narrado na pronncia, a r. deciso deve ser mantida, pois incumbe to somente ao Conselho de Sentena o veredicto sobre o meritum causae. Dessarte, devem os rus Joo Pereira e Reginaldo ser julgados, no Jri, tambm pelos crimes de homicdio tentado, tal como constante da r. sentena ora objurgada. Por fim, de ofcio, aqui se faz uma retificao em face de erro material quanto ao constrangimento ilegal, pois tanto a denncia quanto a r. sentena de pronncia capitularam a ao dos quatro rus nas sanes do art. 146, pargrafo nico, do Cdigo Penal. Todavia, este dispositivo possui trs pargrafos, amoldando-se as condutas de todos os increpados, pois, nas disposies do 1 do art. 146 do Cdigo Penal. Assim, de ofcio, fao esta retificao na r. deciso de pronncia. Isso posto, nego provimento aos recursos, mantendo, integralmente, a r. sentena de pronncia, com a retificao de ofcio procedida. Custas, na forma da lei. DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ - Senhor Presidente, acusando que, na sesso anterior, ouvi a sustentao oral, recebi o memorial do ilustre advogado dos recorrentes. O processo bem complexo, tive acesso ao voto do eminente Desembargador Relator, que abordou com a devida ateno e tranquilidade todos os pontos colocados pela defesa. Estou acompanhando Sua Excelncia para tambm negar provimento ao recurso, com destaque para a retificao da parte dispositiva da sentena de pronncia. DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - Peo vista. Notas taquigrficas DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso anterior,
existncia do crime e de indcios de que o ru seja o seu autor ou que, para a sua prtica, tenha concorrido, no se exigindo certeza, indispensvel, apenas, para a condenao. Nesse sentido:
Convencido da existncia do crime e de haver indcios da autoria, o juiz deve proferir a sentena de pronncia. Essa sentena, e no mero despacho, por ser mero juzo de admissibilidade da acusao, com o objetivo de submeter o acusado ao julgamento pelo jri, tem natureza processual, no produzindo res judicata, mas precluso pro judicato, podendo o Tribunal do Jri decidir contra aquilo que ficou assentado na pronncia. Por isso, fala-se em sentena processual. [...] [...] Para que o juiz profira uma sentena de pronncia, necessrio, em primeiro lugar, que esteja convencido da existncia do crime. No se exige, portanto, prova incontroversa da existncia do crime, mas de que o juiz se convena de sua materialidade. Por isso j se tem decidido que no exclui a possibilidade de pronncia eventual deficincia do laudo pericial ou a existncia de mero corpo de delito indireto, embora se exija que o juiz esteja convencido da existncia do fato delituoso. necessrio, tambm, que existam indcios suficientes da autoria, ou seja, elementos probatrios que indiquem a probabilidade de ter o acusado praticado o crime. No indispensvel, portanto, confisso do acusado, depoimento de testemunhas presenciais etc. Como juzo de admissibilidade, no necessrio pronncia que exista a certeza sobre a autoria que se exige para a condenao. Da que no vige o princpio do in dubio pro reo, mas se resolvem em favor da sociedade as eventuais incertezas propiciadas pela prova (in dubio pro societate) [...] (in MIRABETE, Jlio Fabbrini. Cdigo de Processo Penal interpretado. 9. ed., Ed. Atlas, p. 1.082 e 1.084).
Pronncia. Requisitos. Prova da materialidade da infrao e indcios da autoria. Negativa desta que dever ser apreciada pelo Jri. Carter processual da pronncia, tornando admissvel a acusao. Recurso no provido (TJSP - JTJ 219/291). Constitui-se a pronncia em mero juzo de admissibilidade, e convencendo-se o Juiz da existncia material do delito e de indcios suficientes de autoria, no h que se falar em deciso contrria s provas dos autos (TJAP - RDJ 11/400). A pronncia encerra mero juzo de admissibilidade, cujo objetivo submeter o acusado ao julgamento popular (TJPR - RT 544/425). Ementa: Sentena de pronncia. Materialidade comprovada. Indcios da autoria. Recurso desprovido. Diante da existncia da materialidade do delito e de fortes indcios de sua autoria, impe-se ao juzo a admissibilidade da acusao, prevalecendo, no caso de dvida quanto s provas apresentadas, o interesse da sociedade (Recurso em Sentido Estrito n 1.0223.01.066796-0/001, Relator Des. Srgio Braga).
A absolvio sumria nos crimes de competncia do Jri exige uma prova segura, incontroversa, plena, lmpida, cumpridamente demonstrada e escoimada de qualquer dvida pertinente justificativa ou dirimente, de tal forma que a formulao de um juzo de admissibilidade da acusao representaria uma manifesta injustia (obra citada, p. 1.123).
A jurisprudncia no diverge:
A absolvio sumria do art. 411 do CPP s tem lugar quando a excludente de culpabilidade desponte ntida, clara, de modo irretorquvel, da prova dos autos. Mnima que seja a hesitao da prova a respeito, impe-se a pronncia, para que a causa seja submetida ao Jri, Juiz natural dos crimes dolosos contra a vida, por fora de mandamento constitucional (RT 656/279). Absolvio sumria. Inadmissibilidade. Pronncia. Persistncia de mnima hesitao a respeito da culpabilidade do acusado. Prevalncia do princpio in dubio pro societate. [...] No cabe a absolvio sumria se persiste a mnima hesitao a respeito da culpabilidade do acusado, visto que, na fase da pronncia, prevalece o princpio in dubio pro societate (TJSP - RT 778/583). Nos processos instaurados para a apurao do crime de competncia do Tribunal do Jri o juiz poder absolver sumariamente o acusado somente quando a prova de sua inocncia for induvidosa (TJBA - RT 596/412).
Eis o entendimento jurisprudencial:

Pronncia. Pretenso subtrao de julgamento pelo Jri. Inadmissibilidade por inexistir prova inequvoca a favor dos acusados. Competncia do Conselho de Sentena para dirimir as controvrsias, optando por uma das teses conflitantes. [...] A pronncia tem por base o convencimento do Juiz quanto materialidade do crime e a presena de elementos probatrios que apontem para a provvel autoria do ru, dispensando-se a anlise do mrito com o fim de resguardar-se a competncia do Conselho de Sentena, ao qual caber dirimir as controvrsias, optando por uma das teses conflitantes; assim, somente quando inequvoca a prova a seu favor, devem os acusados ser subtrados ao julgamento pelo Jri (TJSP - RT 750/608-609). Pronncia. Requisitos. Prova da materialidade da infrao e indcios da autoria. Negativa desta que dever ser apreciada pelo Jri. Recurso no provido (TJSP - JTJ 200/265). Pronncia. Requisitos. Prova da materialidade da infrao e indcios suficientes da autoria. Sentena de carter nitidamente processual. Mero juzo de admissibilidade da acusao. Sentena mantida. Recurso no provido. Para que um ru seja julgado pelo Plenrio do Jri, atravs da deciso de pronncia, a prova no precisa mostrar-se escorreita e plena em termos de acusao, visto que tal sentena que pronuncia um acusado simples juzo de admissibilidade do tema acusatrio (TJSP - JTJ 201/275).
O mesmo deve ser dito quanto impronncia, que sendo um julgamento de inadmissibilidade de encaminhamento da imputao para o julgamento perante o Tribunal do Jri (obra citada, p. 1.114), o certo que esta soluo somente se impe quando, de modo algum, seja possvel o acolhimento da acusao por aquele eg. Colegiado. A propsito, j se decidiu que:
329
J para a absolvio sumria, imprescindvel que a prova seja segura, isenta de dvidas, seno vejamos:
Penal. Homicdio qualificado. Impronncia. Impossibilidade. Requisitos do art. 414 do Cdigo de Processo Penal. Deciso mantida. Recurso improvido. Para a impronncia, deve ser demonstrada a ausncia de indcios suficientemente fortes para o convencimento do julgador quanto existncia do crime ou de sua autoria pelo acusado. Havendo, ao lado dos evidentes elementos indicirios colhidos ao longo do inqurito policial, autorizada est a pronncia. Recurso improvido [...]
Primeiramente, sublinho ser a sentena de pronncia a deciso monocrtica por meio da qual o julgador reconhece materialidade e indcios suficientes de autoria de um crime doloso contra a vida, submetendo o acusado a julgamento perante o Tribunal do Jri. Nessa fase, no cabe ao julgador emitir juzo de valorao acerca do fato tratado na denncia, j que a competncia para decidir se o acusado deve ser condenado ou absolvido , exclusivamente, do Jri. Alm disso, no se pode perder de vista que, ao pronunciar um ru, no necessrio que o juiz tenha convico plena da autoria por parte do acusado. Basta que, com base no princpio in dubio pro societate, haja nos autos uma vertente de prova que, aos olhos do julgador, seja suficiente para levar a questo apreciao do Conselho de Sentena, que entender por bem condenar ou absolver o ru. isso o que ensina lvaro Antnio Sagulo Borges de Aquino, a saber:
Considerando-se que a pronncia tem a natureza de deciso interlocutria que examina a admissibilidade da acusao e autoriza o ingresso no juzo da causa, a doutrina e a jurisprudncia majoritrias sustentam que, nesta fase processual, deve vigorar o princpio in dubio pro societate, uma vez que a dvida favorece a sociedade, e no o acusado, que dever ser submetido a julgamento pelo Tribunal do Jri (in A funo garantidora da pronncia - Coleo direito processual penal. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2004, p. 47).
No bastasse isso, preciso dimensionar a exegese do novo art. 155 do Cdigo de Processo Penal, quando se trata de fundamentar deciso de pronncia, no procedimento do Tribunal do Jri. Isso porque, diversamente do que ocorre por ocasio da deciso de mrito da lide penal, a chamada Sentena de Pronncia no se profere aps o encerramento definitivo dos atos de instruo probatria. Pelo contrrio, no sumrio de culpa, apuram-se elementos de prova que sero produzidos em plenrio, seja atravs do novo interrogatrio do ru, seja pela oitiva de testemunhas, que podem, muito bem, in casu, ser aquelas ouvidas no inqurito policial e que no foram encontradas para depor em juzo. Nesta fase procedimental, nada obstante as mais recentes reformas operadas no estatuto processual penal, ainda exigem-se apenas provas da materialidade e meros indcios de autoria. E os indcios, como cedio, so naturalmente produzidos na fase extrajudicial da persecutio criminis. Nesse sentido, eis a recente lio de Fernando da Costa Tourinho Filho:
Desde que haja prova da materialidade do fato e indcios suficientes de que o ru foi seu autor, deve o Juiz pronunci-lo. A pronncia deciso de natureza processual (mesmo porque no faz coisa julgada) em que o Juiz, convencido da existncia do crime, bem como de que o ru foi o seu autor (e procura demonstr-lo em sua deciso), reconhece a competncia do Tribunal do Jri para proferir o julgamento (Cdigo de Processo Penal comentado, 12. ed., So Paulo: Saraiva: 2009, v. 2, p. 59). Na fase de sumrio, em que a dvida no favorece ao acusado, mas sociedade, que anseia por segurana jurdica e faz jus a ver devidamente prestado o servio jurisdicional, somente caber a impronncia quando, segundo a percepo do Julgador Sumariante, faltar prova da materialidade ou no se apurarem indcios suficientes da autoria (Recurso em Sentido Estrito n 1.0625.04.034102-0/001 - Voto vencido).
Por outro lado, a impronncia est prevista no atual art. 414, caput, do Cdigo de Processo Penal, verbis:
Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado.
Ressaem do artigo em comento os requisitos da impronncia, quais sejam: ausncia de prova da existncia do crime ou de indcios, meros indcios, de sua autoria. Como leciona Eugenio Pacelli de Oliveira:
Quando o juiz, aps a instruo, no v ali demonstrada sequer a existncia do fato alegado na denncia, ou, ainda, no demonstrada a existncia de elementos indicativos da autoria do aludido fato, a deciso haver de ser de impronncia ou de improcedncia da pea acusatria (denncia ou queixa) (Curso de processo penal. Belo Horizonte: Del Rey, 2005, p. 546).
Em resumo, tem-se que, at o momento, as provas dos autos no admitem o reconhecimento da pretenso defensiva, motivo pelo qual se mostra prudente levar os fatos ao exame do Conselho de Sentena, presentes que esto os pressupostos para a pronncia, quais sejam existncia do crime e indcios suficientes de autoria. Alis:
Por ser a pronncia mero juzo de admissibilidade da acusao, no necessria prova incontroversa do crime, para que o ru seja pronunciado. As dvidas quanto certeza do crime e da autoria devero ser dirimidas durante o julgamento pelo Tribunal do Jri. Precedentes do STF (STF - RT 730/463).
Assim, os elementos produzidos durante o inqurito policial autorizam, a meu ver, o juzo de pronncia.
Por fim, tambm no merece acolhida o pedido de decote das qualificadoras. Ora, ftil o motivo insignificante, desproporcional, banal. Nesse sentido: RT, 404:366 e 578:376; RF, 299:275.
Ao que parece, o crime foi cometido em decorrncia de uma discusso de somenos importncia, derivada do furto de lenha de uma empresa de reflorestamento. De se conferir:
Em princpio, quem, com o uso de arma de fogo, mata uma pessoa porque esta estava olhando feio pratica homicdio qualificado por motivo ftil mesmo que estivesse existindo clima de animosidade entre os envolvidos. A futilidade deve estar ligada diretamente conduta considerada delituosa em si mesma (STJ - REsp. 179.855 - 5 Turma - Relator: Min. Flix Fischer - j. 02.02.1999 - DJU 29.03.1999, p. 206) Ensina o Mestre Anbal Bruno (Direito Penal I, Parte Especial, t. IV/78, ed. Forense, 1966): Motivo ftil aquele pequeno demais para que na sua insignificncia possa parecer capaz de explicar o crime que dele resulta. O que acontece uma desconformidade revoltante entre a pequeneza da provocao e a grave reao criminosa que o sujeito lhe ope (TJSP - Rev. - Relator: Des. Diwaldo Sampaio - RJTJSP 111/529).
do recurso que dificultou ou tornou impossvel a defesa do ofendido, impe-se a pronncia, para que o Jri, constitucionalmente competente para os crimes dolosos contra a vida, sobre ela decida - III) [...] - Recurso desprovido (Recurso em Sentido Estrito n 324.832-5/00, Terceira Cmara Criminal, Des. Rel. Odilon Ferreira, j. em 29.04.2003). (Recurso em sentido Estrito n 1.0024.88.568994-3/001, Relator: Des. Jos Antonino Baa Borges.) Ementa: Recurso em sentido estrito. Pronncia. Materialidade e autoria induvidosas. Decote da qualificadora do recurso que dificultou a defesa da vtima. Impossibilidade. Obedincia ao consagrado princpio do in dubio pro societate. Inteligncia da Smula Criminal n 64 do TJMG. Recurso desprovido. - Na fase de pronncia a excluso de circunstncia qualificadora somente pode ser admitida quando manifestamente improcedente. In casu, devido existncia de dvidas a respeito da incidncia da qualificadora do recurso que impossibilitou a defesa da vtima e, havendo alguns indcios de sua procedncia, no nos permitido decot-la, devendo ser submetida apreciao do Jri Popular (Recurso em Sentido Estrito n 1.0386.04.910500-3/001, Relatora Des. Mrcia Milanez).
Recurso que dificulta ou impossibilita a defesa somente poder ser hiptese anloga traio, emboscada ou dissimulao, do qual so exemplificativas. Em outros termos, necessrio que o outro recurso tenha a mesma natureza das qualificadoras elencadas no inciso, que so os exemplos mais caractersticos de recurso que dificulta ou torna impossvel a defesa da vtima. Exemplo tpico e mais frequente a surpresa (in BITENCOURT, Cezar Roberto. Tratado de direito penal. Parte Especial 2. 5. ed. Editora Saraiva, 2006, p. 74).
Nesse sentido:
Ementa: Recurso em sentido estrito - Qualificadoras - Excluso da Pronncia - Recurso no provido. - Para que se possa subtrair as qualificadoras do conhecimento do Tribunal do Jri preciso que sejam elas de manifesta improcedncia.
No tocante qualificadora da surpresa, razo tambm no assiste defesa, pois no se pode negar que h nos autos elementos que esto, no mnimo, a sugerir que possa o recorrente ter realmente cometido o ato que lhe imputado, mediante utilizao de recurso que dificultou ou tornou impossvel a defesa da vtima, consubstanciada no fato de ter atingido o ofendido de inopino. Sobre essa questo, assim j se decidiu:
Pronncia. Circunstncias qualificadoras. Excluso pretendida. Inadmissibilidade. Apreciao que cabe ao Tribunal do Jri. [...] As qualificadoras articuladas na denncia de crime doloso contra a vida, ainda que duvidosas, devem estar includas na pronncia, e s devero ser afastadas da apreciao pelo Tribunal do Jri quando manifestamente improcedentes ou de todo descabidas (TJSP - RT 746/578). Recurso em sentido estrito. Homicdio qualificado. Pronncia. [...] - II) pretendido decote da qualificadora da surpresa. Havendo possibilidade da ocorrncia da qualificadora
Em verdade, as qualificadoras imputadas aos recorrentes no se apresentam manifestamente improcedentes quando, somente ento, poderiam ser extirpadas. Assim, se o conjunto probatrio colacionado aos autos no permite, de plano, o reconhecimento da manifesta improcedncia, no pode haver o pretendido decote, que medida de exceo. Dessa forma, havendo dvida a respeito da incidncia ou no de determinadas qualificadoras, de se reservar ao Tribunal do Jri, juzo natural dos crimes dolosos contra a vida, uma anlise detalhada e pormenorizada da vexata quaestio, cabendo-lhe dirimi-la j que, na fase de pronncia, como j dito, vigora o princpio in dubio pro societate. Por oportuno, de se trazer colao o verbete da Smula n 64, deste eg. Tribunal de Justia, in verbis:
Deve-se deixar ao Tribunal do Jri a inteireza da acusao, razo pela qual no se permite decotar qualificadoras na fase de pronncia, salvo quando manifestamente improcedentes (unanimidade).
Ante tais consideraes, acompanho, na ntegra, o il. Relator, Des. Eduardo Brum, rejeitando as preliminares arguidas e negando provimento ao recurso. Custas, ex lege. o meu voto. Smula - RECURSOS NO PROVIDOS E RETIFICADA PARTE DO DISPOSITIVO DA SENTENA.
...
331
No mesmo sentido: RJTJSP 19/412. J quanto qualificadora do recurso que dificultou ou tornou impossvel a defesa das vtimas, temos:
Sentena criminal - Desclassificao do crime Infrao de menor potencial ofensivo - Transao penal - Suspenso condicional do processo - Concesso dos benefcios da Lei 9.099/95 Possibilidade - Precluso - Ausncia
Ementa: Apelao. Fase da sentena. Concesso dos benefcios da Lei 9.099/1995. Possibilidade. Ausncia de precluso. Reforma da deciso. - possvel a concesso dos benefcios da transao penal e da suspenso condicional do processo, na fase de sentena, quando h desclassificao para tipo penal considerado pela lei como infrao de menor potencial ofensivo, no havendo, assim, que se falar em precluso. APELAO CRIMINAL N 1.0209.09.098881-4/001 Comarca de Curvelo - Apelante: Bruno Borba de Marton - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. JOS ANTONINO BAA BORGES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 8 de setembro de 2011. - Jos Antonino Baa Borges - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS ANTONINO BAA BORGES - Pela r. sentena de f. 131/137, a MM. Juza desclassificou a conduta imputada a Bruno Borba de Marton, condenando-o, como incurso nas sanes do art. 28 da Lei n 11.343/06, pena de 3 (trs) meses de prestao de servios comunidade. A defesa interps recurso de apelao, requerendo o oferecimento de proposta de transao penal ou, alternativamente, o reconhecimento da extino da punibilidade do ru pelo cumprimento integral da pena quando da priso processual cumprida anteriormente sentena condenatria (f. 172/174). Contrarrazes s f. 177/181. A d. Procuradoria opinou pelo desprovimento do recurso (f. 182/184). Quanto tempestividade, nos termos do art. 593 do CPP , o prazo para interposio do recurso de apelao de 5 (cinco) dias. O ru foi intimado em 17.02.2010 (f. 62/62-v.) e o recurso interposto em 22.02.2010 (f. 104). Portanto, tempestivo.
Conheo do recurso. Cinge-se a questo possibilidade ou no de concesso dos benefcios da Lei 9.099/95, quando da prolao da sentena, no caso de desclassificao da conduta imputada ao acusado para delito de menor potencial ofensivo. Em relao matria, no posso deixar de lembrar que o Superior Tribunal de Justia j editou smula a respeito, a de nmero 337, que assim dispe: cabvel a suspenso condicional do processo na desclassificao do crime e na procedncia parcial da pretenso punitiva. Assim decidiu o colendo Supremo Tribunal Federal:
Habeas corpus. Ao penal. Denncia oferecida pelo crime do art. 155, 4, I, do Cdigo Penal. Desclassificao operada na sentena condenatria para o crime do art. 155, caput, do mesmo diploma. Hiptese enquadrvel no art. 89 da Lei n 9.099/95, que trata da suspenso condicional do processo. Nessas condies, impor-se-ia ao Juzo, ao concluir pela desclassificao, a oitiva do Ministrio Pblico sobre a suspenso condicional do processo. Declarao de insubsistncia da condenao imposta para que, mantida a desclassificao operada pelo Juzo, seja ouvido o Ministrio Pblico quanto proposta a que alude o caput do referido art. 89, tendo como parmetro a desclassificao da conduta delituosa para aquela prevista no art. 155, caput, do Cdigo Penal. Precedente: HC n 75.894/SP (STF - RHC 81925 - Relatora: Ministra Ellen Gracie). [...] Processo. Suspenso. Art. 89 da Lei n 9.099/95. Denncia. Desclassificao do crime. Uma vez operada a desclassificao do crime, a ponto de implicar o surgimento de quadro revelador da pertinncia do art. 89 da Lei n 9.099/95, cumpre ao Juzo a diligncia no sentido de instar o Ministrio Pblico a pronunciar-se a respeito (STF - HC 75894/ SP - Tribunal Pleno - Relator: Ministro Marco Aurlio - Publ. em 23.08.2002).
O eminente Des. Alexandre Victor de Carvalho, quando do julgamento da Apelao Criminal n 1.0558.06.900003-9/001, adotou o argumento segundo o qual acolher a tese de ser cabvel a suspenso condicional do processo, no caso de desclassificao, evita a injustia de que equivocadas capitulaes da exordial se perpetuem em efeitos, como, por exemplo, impedimento do benefcio descrito no art. 89 da Lei 9.099/95. Desse modo, no se tem como tolerar o fato de que um ru seja indevidamente acusado da prtica de um crime mais grave e que, por isso, seja impedido de se beneficiar com os institutos dos arts. 76 e 89 da Lei n 9.099/95. bom lembrar que, se o rgo da acusao capitula de forma equivocada a conduta do acusado, no se tem como alterar essa capitulao, nem mesmo em sede de habeas corpus, uma vez que o exame da correo ou no da definio jurdica equivocada dos fatos demandaria o exame aprofundado e antecipado da prova, o que no se admite naquela via processual.
Por fim, vale lembrar que a Lei n 11.689, de 9 de junho de 2008, que alterou dispositivos do CPP , passou a dar a seguinte redao para o 1 do art. 492 do mencionado Cdigo:
Se houver desclassificao da infrao para outra, de competncia do juiz singular, ao presidente do Tribunal do Jri caber proferir sentena em seguida, aplicando-se, quando o delito resultante da nova tipificao for considerado pela lei como infrao penal de menor potencial ofensivo, o disposto nos arts. 69 e seguintes da Lei n 9.099, de 26 de setembro de 1995.
A meu ver, se o ru preenche os requisitos objetivos e subjetivos para a obteno do benefcio, pouco importa a fase processual em que se encontra o feito, notadamente diante do manifesto prejuzo que lhe causado com a no aplicao do disposto no art. 89 da Lei n 9.099/95, no sendo demais ressaltar que a suspenso do processo no implica absolvio ou condenao e no gera reincidncia futura, caso o ru venha a praticar novo crime. Veja-se a deciso proferida sobre o tema pelo Supremo Tribunal Federal no HC n 75.894/ SP , Relator o Ministro Marco Aurlio, DJU de 23.08.2002, de cujo voto condutor extraio o que interessa: Eis mais um caso a levar reflexo sobre o alcance do disposto no art. 89 da Lei n 9.099/95. Presente apenas a denncia, no se teria campo propcio para a aplicao do citado dispositivo. Entrementes, o desenrolar da ao penal, com o interrogatrio, recolhimento de provas, debates e juntada de memoriais, acabou por conduzir desclassificao, vindo baila os parmetros indispensveis a cogitar-se da suspenso do processo. Cumpria ao Juzo, na mesma sentena em que procedida a desclassificao, converter o processo em diligncia para que o Ministrio Pblico viesse a pronunciar-se sobre a proposta de suspenso. Neste sentido a melhor doutrina, cabendo exemplific-la, de forma, alis, insuplantvel, com a lio de Ada Pellegrini Grinover: Desclassificao: a desclassificao do delito pode ensejar a suspenso do processo fora do seu tempo normal (que o da denncia, nos termos do art. 89). Suponha-se que uma denncia por furto qualificado, sendo certo que ab initio havia justa causa para isso. Encerrada a instruo, percebe-se que a qualificadora no resultou comprovada. O Juiz ter que
Diante de tudo o que se exps, ao meu aviso, a prolao de sentena condenatria no inviabiliza a incidncia da transao penal, no havendo, portanto, precluso quanto matria em face da deciso de primeiro grau. Vale, mais uma vez, citar julgados dos Tribunais Superiores:
Penal. Habeas corpus. Desclassificao do crime de roubo para o de leses corporais ocorrida no julgamento de segundo grau de jurisdio. Ausncia de oportunidade dos benefcios da Lei 9.099/95. Nulidade [...]. 1 - Havendo no julgamento do apelo do Ministrio Pblico desclassificao do crime pelo qual o paciente foi denunciado para leses corporais leves, sem que fossem oportunizadas as medidas despenalizadoras da Lei 9.099/95, impe-se a declarao da nulidade do acrdo. 2 - Se, anulado o acrdo, j houve trnsito em julgado para a acusao, completado o prazo prescricional entre o recebimento da denncia e este julgamento, no se podendo impor pena maior que a nele concretizada, decorrido o prazo prescricional, impe-se a declarao da extino da punibilidade [...] (STJ - HC 89.862/
333
Ora, se o ru foi equivocadamente denunciado por falha da acusao, que no retratou a realidade dos fatos -, j foi penalizado injustamente, tendo sido indevidamente submetido s agruras do processo, ao qual poderia ter deixado de responder. J sofreu, no dizer de Ada Pellegrini Grinover, Antonio Magalhes Gomes Filho, Antonio Scarance Fernandes e Luiz Flvio Gomes, um gravame incomensurvel. Desse modo, se j sofreu um gravame de tal monta, no pode agora sofrer outro, que o de no ver aplicado o instituto a que faria jus desde o incio do processo, ou mesmo da oferta da transao penal, mas que deles se viu privado exclusivamente em razo de uma denncia equivocada. No bastasse isso, conforme j visto, segundo a lio de Ada Pellegrini Grinover, Antonio Magalhes Gomes Filho, Antnio Scarance Fernandes e Luiz Flvio Gomes, aqui j citados, as finalidades da suspenso condicional do processo so mltiplas, dentre elas a de evitar a aplicao da pena de curta durao e a estigmatizao que traz a sentena condenatria. Ora, ainda que a finalidade de se evitar as agruras do processo e a movimentao da mquina judiciria tenham-se perdido, restam essas outras finalidades, que restariam atendidas. E, ao cuidar da matria, quando do julgamento do Habeas Corpus n 24.677-RS - um dos precedentes que deram origem Smula 337 -, o eminente Ministro do Superior Tribunal de Justia, Paulo Gallotti, lembrou que o STF vinha adotando esse entendimento e assim sustentou:
aplicar o art. 484 do CPP . No princpio, pela pena cominada, no era possvel a suspenso do processo; agora, com a desclassificao, tornou-se possvel: estamos convencidos de que nessa hiptese o juiz, antes de sentenciar, deve ensejar a possibilidade de suspenso (Juizados especiais criminais, Editora Revista dos Tribunais, 1995, p. 203). E assim realmente o . Rigor maior do Ministrio Pblico, a partir de frgeis elementos, como so os revelados pelo prprio inqurito policial, classificando o procedimento de forma incompatvel com a suspenso, no pode conduzir, uma vez apurada a verdade real, a ter-se obstaculizado o fenmeno da suspenso do processo. Vale frisar que o acusado defende-se no, em si, da capitulao, mas dos fatos narrados, ressaltando-se tambm que, a teor do arcabouo normativo, o rgo investido do ofcio judicante no est adstrito classificao empolgada pelo Ministrio Pblico. Concluindo pela desclassificao do delito e fazendo surgir no cenrio processual quadro ensejador da aplicabilidade do art. 89 da Lei n 9.099/95, cabe acionar, em diligncia, o preceito nele revelado, abrindo margem, destarte, ao implemento da salutar poltica criminal estampada na Lei n 9.099/95. Concedo a ordem no para fulminar o processo a partir da sentena como um todo, porquanto esta pea que d margem, em si, aplicabilidade da Lei n 9.099/95, no que estampa a desclassificao do crime. Declaro a insubsistncia da condenao para que implemente o Juzo a fase relativa suspenso, submetendo paciente a proposta formalizada pelo Estado-acusador.
RS - Relatora: Ministra Jane Silva (Des. convocada do TJMG - 6 Turma - j. em 25.02.2008 - DJ de 17.03.2008). Recurso especial. Penal. Violao ao art. 384 do CPP no reconhecida. Hiptese de aplicao da emendatio libelli. Sentena. Nova definio jurdica do fato narrado na denncia. Pena in abstrato que autoriza a aplicao dos institutos previstos na Lei n 9.099/95. Necessidade de oportunizar ao Ministrio Pblico a manifestao a respeito da eventual proposta de transao ou suspenso condicional do processo. Precedentes do STF e do STJ. Recurso parcialmente provido. 1. Escorreita a sentena monocrtica que aplicou ao caso o art. 383 do Cdigo de Processo Penal, uma vez que o julgador, fazendo uma anlise da sucesso de leis que tratam do tema, apenas deu nova definio jurdica ao fato narrado na pea acusatria, sem alterar os seus contornos. 2. Caberia ao Juzo processante, ao classificar a conduta do ru no art. 70 da Lei n 4.117/62, cuja pena de deteno de 1 (um) a 2 (dois) anos, determinar que o Ministrio Pblico se manifestasse a respeito da possibilidade de concesso da transao penal ou da suspenso condicional do processo. 3. Recurso parcialmente provido para declarar a insubsistncia da condenao imposta pela sentena - mantida pelo acrdo ora impugnado - e determinar, com base na nova classificao jurdica dada ao fato, seja aberta vista ao Ministrio Pblico para que possa se manifestar a respeito da eventual oferta de transao ou de suspenso condicional do processo (REsp 762.842/MG - Relator: Ministro Arnaldo Esteves Lima - Quinta Turma - j. em 15.12.2005 - DJ de 05.06.2006, p. 312).
- Admite-se, conforme o art. 126 da LEP , para fins de remio, o clculo autnomo e simultneo das horas trabalhadas e estudadas em perodos distintos de um mesmo dia. Se no fosse assim, estar-se-ia beneficiando da mesma maneira o reeducando que apenas trabalha ou estuda e o que se esfora mais para exercer as duas atividades no mesmo dia. AGRAVO DE EXECUO PENAL N 1.0439.10.1129203/001 - Comarca de Muria - Agravante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Agravado: Joo Augusto Soares dos Santos - Relator: DES. PAULO CZAR DIAS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Antnio Carlos Cruvinel, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2011. - Paulo Czar Dias - Relator. Notas taquigrficas DES. PAULO CZAR DIAS - Trata-se de agravo em execuo interposto pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra deciso do MM. Juiz da Vara de Execues Penais da Comarca de Muria que remiu a pena do sentenciado em 29 (vinte e nove) dias, nos termos do art. 126 da Lei 7.210/84, em relao s 231 (duzentas e trinta e uma) horas e 10 (dez) minutos de estudo (f. 88) e em relao aos 49 (quarenta e nove) dias trabalhados (f. 65). O agravante, nas razes de f. 100/112, sustenta a impossibilidade de remio por trabalho e estudo realizados simultaneamente, uma vez que
cria uma forma mais lpida de cumprimento da pena, contrria ao previsto na Lei de Execuo Penal (art. 33 c/c o art. 126, 1, da LEP), arvorando-se o Juiz a quo no papel de legislador, em contradio ao posicionamento firmado pelo egrgio Superior Tribunal de Justia.
Dessa forma, est clara a possibilidade, de natureza excepcional, de concesso dos benefcios pleiteados pela defesa em momento outro diverso daquele do oferecimento ou do recebimento da denncia. Do exposto, dou provimento ao recurso da defesa para determinar que se remetam os autos ao Juzo da Comarca de origem para fins de se dar regular andamento ao feito e, se possvel, aps a oitiva do Ministrio Pblico, aplicar os benefcios presentes nos arts. 76 e seguintes da Lei 9.099/95. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES BEATRIZ PINHEIRO CAIRES e RENATO MARTINS JACOB. Smula - DERAM PROVIMENTO.
...
Agravo de execuo penal - Pena - Remio - Horas de trabalho e de estudo - Cmputo simultneo - Possibilidade - Art. 83 do Cdigo Penal - Atendimento - Livramento condicional - Concesso
Ementa: Agravo em execuo. Recurso do Ministrio Pblico. Remio. Cmputo simultneo de horas trabalhadas e estudadas em turnos distintos do mesmo dia. Possibilidade. Livramento condicional. Atendimento aos requisitos previstos no art. 83 do Cdigo Penal. Possibilidade.
Contrape-se, ainda, certido de estudo de f. 88, salientando que nem sequer informa os dias estudados e o nmero de horas em cada dia, tornando-a um documento obscuro, inidneo a servir de avaliao para a concesso do benefcio da remio. Sustenta tambm a impossibilidade de concesso do livramento condicional por ofensa ao princpio da individualizao da pena, uma vez que no foi realizado o exame criminolgico. Aduz que no houve reparao do dano causado pelo crime, no servindo declarao de impossibilidade de faz-lo, nem comprovao da oferta empregatcia que dever ser feita por meio de assinatura da CTPS do sentenciado.
O agravado apresentou contrarrazes s f. 113/123, sustentando o desprovimento do agravo. Em juzo de retratao, o MM. Juiz da execuo manteve, no todo, a deciso recorrida. O Procurador de Justia, em seu parecer de f. 129/139, opinou pelo conhecimento do recurso e total desprovimento. Presentes os requisitos de admissibilidade do recurso, dele conheo. Primeiramente, quanto remio, penso que razo alguma lhe assiste. O instituto da remio, disciplinado nos arts. 126 e seguintes da Lei de Execuo Penal, possibilita ao reeducando, em regime fechado ou semiaberto, o decote, pelo exerccio de atividade laborativa, de frao da pena privativa de liberdade em execuo. Recentemente, a Lei 12.433, de 29 de junho de 2011 modificou os arts. 126 a 129 da Lei de Execuo Penal, que tratam do instituto da remio, passando a prever o estudo como forma de possibilitar a remio.
Art. 126. O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semiaberto poder remir, por trabalho ou por estudo, parte do tempo de execuo da pena (Caput com redao determinada pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011). 1 A contagem de tempo referida no caput ser feita razo de: ( 1, com redao determinada pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011). I - 1 (um) dia de pena a cada 12 (doze) horas de frequncia escolar - atividade de ensino fundamental, mdio, inclusive profissionalizante, ou superior, ou ainda de requalificao profissional - divididas, no mnimo, em 03 (trs) dias; (Inciso I acrescentado pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011). II - 01 (um) dia de pena a cada 03 (trs) dias de trabalho. (Inciso II acrescentado pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011). 2 As atividades de estudo a que se refere o 1 deste artigo podero ser desenvolvidas de forma presencial ou por metodologia de ensino a distncia e devero ser certificadas pelas autoridades educacionais competentes dos cursos frequentados. ( 2 com redao determinada pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011). 3 Para fins de cumulao dos casos de remio, as horas dirias de trabalho e de estudo sero definidas de forma a se compatibilizarem. ( 3 com redao determinada pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011). 4 O preso impossibilitado, por acidente, de prosseguir no trabalho ou nos estudos continuar a beneficiar-se com a remio. ( 4 acrescentado pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011). 5 O tempo a remir em funo das horas de estudo ser acrescido de 1/3 (um tero) no caso de concluso do ensino fundamental, mdio ou superior durante o cumprimento da pena, desde que certificada pelo rgo competente do sistema de educao. ( 5 acrescentado pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011). 6 O condenado que cumpre pena em regime aberto ou semiaberto e o que usufrui liberdade condicional poder remir, pela frequncia a curso de ensino regular ou de educao profissional, parte do tempo de execuo da pena ou do perodo de prova, observado o disposto no inciso I do 1 deste artigo. ( 6 acrescentado pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011).
7 O disposto neste artigo aplica-se s hipteses de priso cautelar. ( 7 acrescentado pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011). 8 A remio ser declarada pelo juiz da execuo, ouvidos o Ministrio Pblico e a defesa. ( 8 acrescentado pela Lei 12.433, de 29 de junho de 2011).
Lado outro, ainda que assim no fosse, conforme posicionamento h muito por mim adotado e sedimentado pela doutrina e jurisprudncia, admitia-se o estudo como atividade que, tal como o trabalho, atendia ao fim para o qual foi instituda a remio, a otimizao do processo de ressocializao e a reeducao do apenado, assegurando-lhe, aps o cumprimento da pena, melhores perspectivas. Ademais, insta salientar que a educao direito fundamental, consagrado no art. 6 da CR/1988. Alis, a validade da remio da pena pelo estudo era questo sedimentada pela Smula 341 do STJ. In verbis: A frequncia a curso de ensino formal causa de remio de parte do tempo de execuo de pena sob regime fechado ou semiaberto. Contudo, ainda restavam controversos entendimentos no que tocava possibilidade de cumulao de horas estudadas com as trabalhadas para fins de cmputo de dias remidos. Hoje, porm, com o advento da Lei 12.433/2011, colocou-se uma p de cal sobre os questionamentos, restando privilegiada a dupla jornada do preso, consistente em sua dedicao ao trabalho e aos estudos, o que, a meu ver, mostra-se justssimo, pois, se no fosse assim, estar-se-ia beneficiando da mesma maneira o reeducando que apenas trabalha ou estuda e o que se esfora mais para exercer as duas atividades no mesmo dia. Assim, entendo que a medida mais correta prevaleceu, haja vista funo ressocializadora da pena e o princpio da igualdade. Nessa esteira, j decidia este eg. Tribunal:
Agravo em execuo. Remio de pena pelo estudo. Interpretao ampla do art. 126 da LEP . Trabalho e estudo desempenhados no mesmo perodo. Considerao de ambas as atividades para fins de remio. Possibilidade. Recurso conhecido e desprovido (TJMG - Agravo 1.0000.07.4532730/002 - Relatora: Des. Mrcia Milanez - j. em 06.02.2009). Agravo em execuo. Trabalho e estudo desempenhados no mesmo perodo. Considerao de ambas as atividades para fins de remio. Possibilidade. Recurso desprovido. A nica forma de se estimular o indivduo ao esforo em busca de atividades de carter educacional ou laborativo premiando-o com a remio, pois, quanto mais se empenhar, mais rapidamente cumprir a pena que lhe foi imposta. Neste diapaso, inexistindo bice legal operao, no h como deixar de computar tanto os dias trabalhados como as horas de estudo concomitantes para fins de remio, sob pena de se desprestigiar o esforo e o envolvimento do encarcerado nas primordiais atividades que o levaro reintegrao social (TJMG - Agravo 1.0000.08.476303-6/001 - Relator: Des. Eduardo Brum - j. em 05.08.2008).
335
Agravo em execuo. Remio de pena. Cumulao de horas trabalhadas e estudadas em turnos distintos de um mesmo dia. Cmputo vlido. 01. No obstante a omisso do legislador, tem-se admitido o estudo como atividade que, tal como o trabalho, atende ao fim com que foi instituda a remio, ou seja, otimiza o processo de ressocializao e reeducao do apenado, assegurando-lhe, aps o cumprimento da pena, perspectivas mais prsperas. 02. A dupla jornada do preso, isto , sua dedicao ao trabalho e aos estudos, deve ser admitida para a remio cumulada da reprimenda corporal em execuo, desde que no haja confuso de turnos. 03. No havendo previso legal para a remio pelo estudo, que fruto de interpretao extensiva da norma de execuo penal, impe-se aplicar - por analogia - as diretrizes definidas para a remio pelo trabalho (Agravo de Execuo Penal 1.0000.09.489964-8/001 - DJ de 04.09.2009 - Relator: Des. Fortuna Grion).
elementos suficientes para demonstrar o exato prejuzo patrimonial sofrido pela vtima do crime e nem a capacidade econmico-financeira do sentenciado, dependendo de uma apurao mais detalhada, incabvel de resoluo em sede de execuo penal.
Por fim, conforme acima expresso, a remio ser feita razo de 01 (um) dia de pena a cada 12 horas de frequncia escolar. Desse modo, de acordo com a certido de estudo juntada f. 34 destes autos, vejo que o agravado teve um total de horas estudadas no perodo de 231h10min (duzentos e trinta e uma horas e dez minutos). Saliento que descabido o pedido de no aceitao de tal certido, visto encontrar-se devidamente assinada pela pedagoga, Marileny M. Ciribelli Dias; pela diretora de ressocializao, Maria Consolao Tanus P . Freitas; e pelo diretor-geral, Bel. Jefferson Soares de Macedo. Tambm no prospera o pedido de cassao do livramento condicional. Em verdade, para que o sentenciado possa ser beneficiado com o livramento condicional, necessrio o implemento de requisitos de ordem objetiva (lapso temporal) e subjetiva (condies pessoais favorveis). O livramento condicional encontra seu regramento nos arts. 131 e seguintes da Lei 7.210/84 e no art. 83 do Cdigo Penal. Na espcie, o il. Magistrado deferiu o livramento nos seguintes termos:
A redao do art. 112 da Lei de Execuo Penal, dada pela Lei 10.792/03, tornou-se prescindvel o exame criminolgico, exigindo-se, como requisito para a concesso do livramento condicional, o cumprimento do lapso temporal respectivo e o bom comportamento carcerrio atestado pelo diretor do estabelecimento [...]. Quanto aos demais bices e diligncias requeridas pelo IRMP , quanto proposta de trabalho e eventual relao empregatcia, entendo que tal anlise foge ao objeto do presente processo, que se refere escorreita execuo da pena privativa de liberdade. Uma vez colocado em liberdade, a verificao das clusulas do contrato de trabalho que o reeducando venha a celebrar devem ser objeto de fiscalizao pelo rgo competente. Outrossim, o art. 83, inciso III, do Cdigo Penal exige to somente a aptido para prover a prpria subsistncia mediante trabalho honesto. Assim, no cabe ao intrprete estabelecer requisitos para o gozo do direito liberdade onde o legislador no o fez. Quanto reparao do dano, insta salientar que no h nos autos
Quanto ao exame criminolgico, como bem asseverado pelo Julgador, a Lei 10.792/03 alterou o art. 112 da Lei 7.210/84, deixando de atribuir ao Conselho Penitencirio a elaborao de parecer para fins de concesso de livramento condicional. Logo, o procedimento a ser adotado to-somente analisar se o recuperando sustenta bom comportamento carcerrio, comprovado por atestado carcerrio emitido pelo diretor do estabelecimento prisional, bem como o cumprimento do prazo legal exigido. A meu ver, acertada foi a deciso monocrtica, uma vez que o recorrido preenche todos os requisitos legais exigidos para a concesso do benefcio do livramento condicional. Entendo ser, no presente caso, invivel a obrigatoriedade de reparao do mal causado vtima. A exigncia absoluta de observncia do dispositivo, presente no art. 83, inciso IV, do CP , tornaria invivel a concesso do benefcio do livramento condicional, tendo em vista que, em sua maioria, so pessoas pobres, que no possuem condies financeiras de reparao das ofensas cometidas. No mais, como bem assinalado pelo MM. Juiz no houve exata comprovao dos danos sofridos. Nesse sentido:
Agravo em execuo. Livramento condicional. Requisitos do art. 83 do CP . Atendimento. Recurso desprovido. Havendo satisfatria demonstrao dos requisitos do art. 83 do CP , mormente levando-se em considerao a dificuldade de emprego no pas e as parcas condies financeiras do reeducando, deve ser mantido o benefcio do livramento condicional (TJMG - Agravo 1.0000.06.441302-4/001 - Relator: Des. Eduardo Brum - j. em 28.11.2006). Agravo em execuo penal. Livramento condicional. Ausncia de exame criminolgico e de reparao dos danos. As exigncias apontadas pelo agravante no encontram mais guarida no atual sistema, pois, ainda que o art. 83, IV e pargrafo nico, do Cdigo Penal no tenha sido expressamente revogado, a Lei 10.792/03 disciplinou a matria de forma diversa, no havendo mais espao para exame futurolgico da possibilidade de que o agravado no voltar a delinquir parecer do Conselho Penitencirio -, ou reparao de danos, pois estes devem ser buscados no juzo cvel, local apropriado para a cobrana de dvidas ou contas. Para concesso do livramento condicional, de acordo com a nova redao do art. 112 da Lei de Execuo Penal, o condenado deve preencher o requisito objetivo - temporal - e subjetivo - decorrente do atestado de bom comportamento carcerrio, firmado pelo diretor do estabelecimento prisional. Entendimento contrrio implica, data venia, exigncia no prevista em lei. Recurso ministerial desprovido. Prejudicado o mandado de segurana (TJMG - Agravo 1.0000.06.435271-9/001 - Relator: Des. Antnio Armando do Anjos - j. em 17.03.2007).
Tambm, da simples leitura do dispositivo acima transcrito, percebe-se que o il. Juiz da execuo entendeu que a ausncia de comprovao de trabalho ou de apresentao de proposta de emprego no suficiente para obstar a concesso do livramento condicional. Fundamentou, ainda, sua deciso no fato de estarem presentes os requisitos objetivos exigidos para o benefcio. Com razo o douto Magistrado, visto que foi estabelecido, na deciso guerreada, prazo para que o agravado comprove suas atividades laborativas. A meu ver, acertada foi a deciso monocrtica, uma vez que o recorrido preenche todos os requisitos legais exigidos para a concesso do benefcio do livramento condicional. Por fim, penso que a deciso merece um pequeno reparo quanto quantidade de dias remidos pelo estudo. Conforme acima dito, com o advento da Lei 12.433/2011, a remio ser feita razo de 01 (um) dia de pena a cada 12 horas de frequncia escolar. V-se da certido de estudo, juntada f. 34 destes autos, que o agravado teve um total de horas estudadas, no perodo, de 231h10min, o que acarreta a remio de 19 (dezenove) dias, e no apenas 12 (doze) dias. Assim, a pena do sentenciado dever ser remida em 36 (trinta e seis) dias, nos termos do art. 126 da Lei 7.210/84, em relao s 231 (duzentos e trinta e uma) horas e 10 (dez) minutos de estudo (f. 88) e em relao aos 49 (quarenta e nove) dias trabalhados (f. 65). Por tais fundamentos, nego provimento ao recurso e, de ofcio, ajusto o nmero de dias remidos nova legislao em vigor. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS e FORTUNA GRION. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
- Possvel o concurso de agentes, em sua modalidade de coautoria, no que tange ao delito de porte ilcito de arma de fogo. - No se modificam penas devidamente eleitas e que atendem ao passado maculado do condenado. Apelo improvido. APELAO CRIMINAL N 1.0525.07.123413-8/001 - Comarca de Pouso Alegre - Apelante: Jos Maurcio Cunha Rodrigues - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corrus: Wilson dos Santos, Rodrigo dos Santos, Jos Gonalves Neves Jnior, Graziela Rosa Ribeiro, Joel Pereira, Almir Duarte - Relator: DES. EDIWAL JOS DE MORAIS Acrdo TJMG - Jurisprudncia Criminal Vistos etc., acorda, em Turma, a 1 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Silas Vieira, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2011. - Ediwal Jos de Morais - Relator. Notas taquigrficas DES. EDIWAL JOS DE MORAIS - O presente feito criminal veio desmembrado de ao penal originariamente aviada em detrimento de Almir Duarte, Graziela Rosa Ribeiro, Jos Gonalves Neves Jnior, Joel Pereira Pront, Wilson dos Santos, Rodrigo dos Santos e Jos Maurcio Cunha Rodrigues, pessoas a quem se atribuem delitos perpetrados na Comarca de Pouso Alegre, neste Estado. Os crimes atribudos aos denunciados teriam ocorrido em razo de fuga de presos recolhidos em crcere daquela Comarca, sendo que diferentes denunciados so justamente os detentos que cumpriam pena em aludido estabelecimento prisional. O denunciado Almir Duarte seria carcereiro daquela instituio, tendo facilitado a fuga de detentos, participando tambm do escape programado Graziela Rosa Ribeiro e Jos Gonalves Neves Jnior, que aguardavam do lado de fora da priso para facilitar o deslocamento dos fugitivos. Os demais acusados, Joel Pereira, Wilson, Rodrigo e Jos Maurcio, teriam perpetrado infraes penais durante a fuga noticiada, sendo que este ltimo (Jos Maurcio) encontra-se foragido e, por isso, teve seu processo desmembrado em relao aos demais acusados, consoante determinao de f. 303. Os outros denunciados foram processados em autos diversos, restando condenados pelas infraes a eles
...
Porte ilegal de arma de fogo - Concurso de pessoas - Possibilidade - Condenao - Fixao da pena
Ementa: Apelao criminal. Porte ilcito de arma de fogo. Uso efetivo de instrumento trazido em desacordo com a regulamentao legal. Disparo realizado. Concurso de agentes. Possibilidade. Penas adequadas. Recurso improvido. - O disparo realizado por revlver, cuidando-se de projtil que atingiu policial militar, ferindo-o, o bastante para comprovar a existncia de respectiva arma, bem como de sua eficincia, ainda que no localizada ulteriormente, pois dispensada pelos criminosos que dela fizeram uso, durante a fuga empreendida.
337
atribudas, enquanto aqui, nestes autos, se apura somente a responsabilidade penal de Jos Maurcio Cunha Rodrigues. Sustenta a denncia, recebida em 24.07.2007 (f. 191/193), que, no dia 28/2007, durante a madrugada, Jos Maurcio se ajustou a outros detentos para evadir-se de crcere local, contando com a ajuda de Almir Duarte, servidor previamente conluiado aos presos. Afirma a pea de acusao que os detentos em fuga, inclusive Jos Maurcio, serraram a grade da cela e, depois de galgar ptio da priso, empreenderam fuga, pois os portes ali existentes foram abertos pelo agente carcerrio Almir Duarte. Atesta, ainda, a inicial que os detentos foram reconhecidos por policiais militares que realizavam operao de rotina na regio, conseguindo os milicianos deter imediatamente o fugitivo Rodrigo, enquanto Joel, Wilson e Jos Maurcio buscaram empreender fuga em veculo que os aguardava no local. O mvel indicado estaria sendo pilotado pelo acusado Jos Gonalves, contratado por Graziela, amsia de um dos condenados, tudo para facilitar a fuga dos condenados. Menciona ademais a denncia que, durante a fuga de automvel, houve troca de tiros com os policiais, ferindo-se um deles, cuidando-se de disparo que partiu de dentro do veculo utilizado pelos condenados, a eles se atribuindo porte compartilhado da arma de fogo, instrumento que no foi possvel localizar. Jos Maurcio Cunha Rodrigues restou condenado, ento, nas iras do art. 14 da Lei 10.826/2003, fixadas as penas em trs anos de recluso, regime inicial fechado, e quarenta e cinco dias-multa, tudo conforme sentena de f. 439/445. Recorre a defesa de Jos Maurcio (razes de f. 465/476), sustentando que foi possvel precisar quem estaria com a arma de fogo na ocasio, sequer determinado o autor do disparo que feriu o policial, mitigando a prpria existncia do instrumento lesivo e requerendo a absolvio do ru. Busca ainda o culto advogado ver reconhecido o direito de o ru apelar em liberdade. Contrarrazes ministeriais, s f. 495/498. Opina a douta Procuradoria de Justia pelo desprovimento do recurso, nos termos do parecer de f. 501/504. Jos Maurcio se viu intimado por meio de edital (f. 482), pois no foi localizado desde a fuga noticiada. O recurso deve ser conhecido, pois atende a seus pressupostos de admisso. No h nulidades a serem debatidas, enquanto a materialidade do crime deve ser extrada da prova oral, bem como dos documentos de f. 74 e 116, que atestam a localizao de balas do apontado revlver portado pelos presos em fuga, bem como por aquele de f. 259, relacionado comprovao do ferimento por arma de fogo
sofrido por um dos policiais que participaram do cerco aos fugitivos. Invivel atestar que no houve comprovao da existncia de arma de fogo em poder dos presos que fugiam, pois partiu daquele grupo o tiro que acertou o policial, no se podendo atribuir a deflagrao a eventual terceiro, que, acidentalmente, tenha participado daquele fato. Com efeito, os policiais que participaram da recaptura dos detentos atestam, com exatido, ter o tiro que atingiu um dos milicianos partido do veculo em que estavam os envolvidos, entre eles Jos Maurcio, ainda que no tenham conseguido delimitar o autor de aludida deflagrao. Repare-se como h certeza de que detinham os agentes em seu poder arma de fogo, quando da fuga empreendida do estabelecimento prisional:
O depoente presenciou quando o Tenente Robson foi atingido pelo disparo; no viu de onde partiu o disparo que atingiu o Tenente Robson, mas, como ele estava de frente para os presos foragidos, subentende-se que deles partiu o disparo; a viatura do Tenente Robson foi a que ficou mais prximo do veculo dos presos foragidos; o Tenente Robson estava em posio direcionada traseira do veculo dos presos foragidos, em distncia de aproximadamente cinco metros (Policial Militar Carlos Roberto Pereira - f. 335).
Durante a interceptao da viatura policial ao veculo em fuga, houve troca de tiros, tendo o depoente sido atingido por um dos disparos, na lateral da coxa esquerda [...]. O depoente tem certeza absoluta de que o disparo que o atingiu foi feito por um dos foragidos que se encontrava no veculo em fuga (Policial Militar Robson Antnio Vitor - f. 341). Os relatos transcritos so confirmados nas demais passagens dos autos, uma vez que militares tambm responsveis pela recaptura dos presos indicam a origem da deflagrao como proveniente do veculo em que os detentos estavam, chegando-se ao possvel responsvel pelo disparo em questo (as informaes repassadas pelos ocupantes recapturados era de que a pessoa armada era Joel Pereira - f. 15). A aludida circunstncia foi bem analisada na apelao que examinou o recurso dos demais rus, cuidando-se de recurso relatado por ilustre Par. Tomamos a liberdade de transcrever o voto da culta Desembargadora, que delimitou, precisamente, a responsabilidade pelo autor do disparo:
Apesar da negativa enftica dos rus quanto troca de tiros ocorrida no local da abordagem do veculo que os conduzia, dvida alguma paira neste sentido, restando perfeitamente comprovado que o ru Joel era quem portava a referida arma de fogo, que, por sua vez, foi disparada contra o policial Robson, vindo a atingi-lo, de forma a causar-lhe leses que foram a causa de sua incapacidade para o trabalho por tempo superior a trinta dias, se no, vejamos.
O condutor do APFD, o policial militar Carlos Roberto, informou, nas duas oportunidades em que restou ouvido (f. 11/12 e 375/376), ter certeza de que o disparo que atingiu o miliciano Robson teria vindo do local onde estavam os foragidos e que, em conversa com a acusada Graziela, teria ela delatado o comparsa e amsio Joel como sendo a pessoa que estava armada dentro do veculo. No mesmo sentido, tem-se o depoimento do policial militar Raimundo Carlos da Silva (f. 15). A vtima Robson, por sua vez, tambm informou ter certeza de que o disparo que o atingiu partiu de um dos foragidos (f. 131 e 371/372), alm de terem sido encontrados, no interior do veculo conduzido por Jos Gonalves, trs munies intactas calibre 38. (Trecho do voto da ilustre Des. Mrcia Milanez, Relatora do julgado - TJMG - 1 Cmara Criminal - Apelao Criminal 1.0525.07.118394-7/001 - Data de publicao: 08.03.2010.)
(JUNQUEIRA, Gustavo Octaviano Diniz. Legislao penal especial. 6 ed. So Paulo: Saraiva, 2010, v. 1, p. 767).
Logo, inexistem razes para afirmarmos que no h provas do uso de arma durante a fuga, pois a circunstncia se encontra devidamente atestada nos autos, at mesmo pelo tiro que atingiu um dos policiais (Robson), cuidando-se de deflagrao atribuda ao fugitivo Joel Pereira. Resta analisar se aquele porte, ilcito diante da ausncia de permissivo legal, pode ser atribudo tambm ao corru Jos Maurcio, nestes autos processado. A despeito de alguns doutos entenderem tratar-se de crime de mo prpria, vem-se firmando entendimento no sentido de que o porte ilcito de arma no exige qualquer condio especial do agente, podendo haver pessoa interposta em sua realizao, inclusive no que tange guarda ou mesmo o possvel uso compartilhado, o que o definiria como crime comum. (Nesse sentido: NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 2 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 81.) A corrente qual nos afiliamos no sentido de que, se o agente tem disponibilidade sobre a arma, dela podendo fazer uso, ou mesmo aquiescendo com aludida utilizao por interposta pessoa, possvel falar em concurso de agentes no que tange aludida infrao. Destaque-se o entendimento que nos ampara:
O porte de uma nica arma pode ser compartilhado por mais de um agente. possvel, desde que fique demonstrado que ambos mantinham com a arma uma relao de plena disponibilidade, com dolo direcionado vontade de estarem armados (GOMES, Luiz Flvio; OLIVEIRA, William Terra de. Lei das armas de fogo. 2 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002, p. 202). Porte de arma de fogo. Concurso de agentes. O concurso possvel, nos termos do art. 29 do CP . Na maioria dos casos, haver coautoria no crime, mas com condutas diversas (FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui. Leis penais especiais e sua interpretao jurisprudencial. 7 ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2001, p. 2.127). Prevalece ser possvel concurso de agentes, desde que a conduta do coautor tenha sido relevante para a prtica do fato
Como a conduta do ru Jos Maurcio encontra-se atada dos demais fugitivos do crcere, sendo ntido que o recorrente no s tinha cincia do uso da arma pelo coautor, como buscava se valer de eventuais vantagens que adviessem de aludida utilizao, como a facilitao da fuga pretendida, no vemos motivos para no reconhecer o concurso de agentes em questo. H liame subjetivo quanto ao emprego da arma, com pluralidade de agentes e de condutas, inclusive com possibilidade de que tambm Jos Maurcio tenha feito uso da arma em algum momento da evaso, com relevncia causal do comportamento de cada um dos presos, o que nos leva a manter a condenao em questo. Veja-se que a jurisprudncia dos tribunais superiores vem admitindo a coautoria at mesmo em delitos usualmente entendidos como de mo prpria, o que afasta a tese quanto a sua inaplicabilidade no caso em questo: TJMG - Jurisprudncia Criminal
Penal. Habeas corpus. Advogado. Crime de falso testemunho. Possibilidade de coautoria. Trancamento da ao penal. Impossibilidade, uma vez que existe, pelo menos em tese, justa causa. Precedentes do STJ e STF. Recurso improvido (STJ - 6 T - Rel. Min. Adhemar Maciel - DJ de 03.02.1997).
Esta Corte j decidiu diversas vezes que o advogado pode ser coautor, em tese, do crime de falso testemunho, no se justificando, por isso, o trancamento da ao penal (STF - 2 T - Rel. Maurcio Corra - DJ de 07.03.1997). [Decises colhidas em: GRECO, Rogrio. Curso de direito penal. 10 ed. Rio de Janeiro: Impetus, 2008, p. 443-444. Ressaltamos que o autor, na obra indicada, pauta-se pela admisso apenas da participao, afastando a coautoria, muito embora apresente acrdos em sentido contrrio sua tese, ora acima destacados]. Assim sendo, sobrevive a imputao, em todos os seus termos, cumprindo destacar que as penas foram bem fixadas, cuidando-se de ru j envolvido em fato penal de mesma natureza (f. 215), apresentando circunstncias judiciais que recomendam maior apenamento inicial e o regime inicial fechado. A reiterao criminosa obsta ainda a concesso de eventuais benefcios alternativos ao encarceramento. Com tais fundamentos, nego provimento ao recurso, mantendo a sentena recorrida. A presente manifestao recrudesce a necessidade de manuteno da ordem de priso em vigor contra o apelante. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JUDIMAR BIBER e FLVIO LEITE. Smula - NO PROVIDO O RECURSO.
...
339
Furto qualificado - Chave falsa - Crime tentado - Veculo automotor - Dispositivo de segurana Crime impossvel - No configurao - Prescrio da pretenso punitiva - Extino da punibilidade
Ementa: Apelao criminal. Furto. Sentena absolutria. Reforma. Materialidade e autoria comprovadas. Utilizao de dispositivo de segurana em veculo automotor. Crime impossvel. No configurao. Meio relativamente ineficaz. No ocorrncia. Condenao. Prescrio da pretenso punitiva. Extino da punibilidade declarada. Recurso provido. Prescrio declarada. - Diante da existncia de provas inequvocas acerca da materialidade e da autoria, impe-se a condenao do acusado, nos termos da denncia. - O chamado crime impossvel somente ocorre quando o agente no consegue chegar consumao do delito, seja pela ineficcia absoluta do meio ou em virtude da absoluta impropriedade do objeto. - A utilizao de dispositivos de segurana em veculos necessria para evitar a ocorrncia de aes delituosas, no podendo ser utilizada como forma de assegurar a impunidade. - O simples fato de existir dispositivo de segurana no pode afastar a configurao do delito de furto, em sua forma tentada. - Considerando que a pena imposta ao ru de 10 (dez) meses, extinta est a punibilidade dos fatos se entre a data do recebimento da denncia e a de hoje (sentena absolutria) transcorreu prazo superior a 02 (dois) anos. APELAO CRIMINAL N 1.0024.06.150038-5/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Flvio Luiz de Oliveira - Relatora: DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO E, DE OFCIO, DECLARAR EXTINTA A PUNIBILIDADE. Belo Horizonte, 1 de setembro de 2011. - Beatriz Pinheiro Caires - Relatora. Notas taquigrficas DES. BEATRIZ PINHEIRO CAIRES - Trata a espcie de recurso de apelao interposto pelo douto
representante do Ministrio Pblico contra a sentena que julgou improcedente a denncia, absolvendo o acusado Flvio Luiz de Oliveira da prtica do crime descrito no art. 155, 4, III, c/c o art. 14, II, ambos do Cdigo Penal, com fulcro no art. 386, III, do Cdigo de Processo Penal (f. 107/111). Em suas razes (f. 114/119), almeja o Ministrio Pblico a condenao do acusado pelo delito narrado na denncia, sob o argumento, em sntese, de no ter ocorrido, na espcie, o instituto do crime impossvel, reconhecido na sentena recorrida. H contrarrazes, s f. 125/128. Nesta Instncia, a douta Procuradoria de Justia opinou, s f. 135/140, no sentido do provimento do recurso ministerial. o relatrio. Conheo do recurso interposto, presentes os requisitos legais de admissibilidade. De acordo com o relato contido na denncia, em 22 de abril de 2006, por volta de 19h35min, na Rua Esprito Santo, prximo ao n 1.439, bairro Lourdes, nesta Capital, o acusado Flvio Luiz de Oliveira, ora apelado, tentou subtrair para si coisa alheia mvel pertencente a Antnio Webert Bezerra Caldeira, no logrando consumar o delito por circunstncias alheias sua vontade. Conforme apurado, o acusado, utilizando uma chave falsa, tentou arrombar o veculo Ford/Fiesta, placa GSM-3231, pertencente mencionada vtima. Neste momento, o guarda municipal Alexandre Csar Martins chegou ao local e impediu que o ru alcanasse o seu intento. Diante de tais fatos, Flvio Luiz de Oliveira foi denunciado pela prtica do crime de furto tentado, sendo, ao final, absolvido de tal imputao. Insurge-se o douto representante do Ministrio Pblico contra a absolvio do ru, alegando que, ao contrrio do que restou consignado na sentena absolutria, no se configurou, in casu, o instituto do crime impossvel, tendo em vista que o meio empregado no era absolutamente ineficaz para a consumao do delito. A materialidade do delito encontra-se positivada atravs do boletim de ocorrncia acostado s f. 06/07v., em consonncia com as demais provas coletadas. A autoria tambm se encontra devidamente comprovada, tendo sido confessada pelo apelado, em Juzo (f. 92/93). Razo assiste ao Parquet, no que se refere impropriedade do reconhecimento da ocorrncia de crime impossvel pelo douto Sentenciante. Como cedio, a figura do crime impossvel somente se caracteriza quando o agente no consegue chegar consumao do delito pretendido, seja pela ineficcia absoluta do meio empregado ou pela absoluta impropriedade do objeto. Constitui causa de atipicidade da conduta, em virtude de inexistir ofensa ao bem juridicamente tutelado.
O que se discute no presente recurso a ineficcia absoluta do meio utilizado pelo apelado, cuja configurao deve ser perquirida pelo exame das circunstncias concretas, a fim de se constatar se o meio empregado efetivamente impossibilitou que o agente alcanasse o resultado pretendido. In casu, verifica-se que o ru, utilizando-se de uma chave falsa, tentou abrir um veculo, com a finalidade de furt-lo. o que se infere do depoimento prestado pelo Guarda Municipal Alexandre Csar Martins (f. 40/41 e 91), que asseverou ter visto o acusado tentando abrir a porta de um veculo. Vale transcrever excerto do seu depoimento:
Que o depoente passou pelo suspeito e depois retornou e viu que o elemento se encontrava de posse de uma chave micha, tentando abrir a porta do veculo; que diante dos fatos o depoente aproximou do suspeito para dar voz de priso ao mesmo, tendo este tentado evadir do local e o depoente conseguiu det-lo (f. 40/41).
No necessrio sequer se valer de conjecturas para se constatar a possibilidade, ainda que reduzida pela instalao de tais dispositivos, de que o delito se consume, sendo certo que se houve, in casu, a ineficcia do meio empregado, ela se deu de forma relativa. Desse modo, o simples fato de a chave utilizada pelo agente no ter se mostrado eficaz para abrir o veculo diante da necessidade de uma chave codificada - no pode afastar a o reconhecimento da figura da tentativa. Neste ponto, mostram-se coadunveis os seguintes arestos:
Furto de veculo. Uso de chave mixa. Existncia de dispositivo antifurto, que no caracteriza crime impossvel. Idoneidade dos meios utilizados. Manuteno da condenao. Furto de toca-CDs. Consumao. - A mera existncia de dispositivo anti-furto no veculo subtrado no caracteriza crime impossvel; necessrio analisar-se a eficcia dos meios utilizados, que, no caso concreto, restou demonstrada (TJMG - Apelao Criminal n 1.0024.09.505955-6/001 - Relator: Des. Herculano Rodrigues). Penal. Processo penal. Apelao. Furto qualificado tentado. Autoria e materialidade incontestes. Veculo automotor. Dispositivo de segurana. Crime impossvel no caracterizado. Chave falsa. Ausncia de percia. Irrelevncia. Manuteno. Pena-base. Mnimo legal. Impossibilidade. Voto vencido parcialmente. Para a configurao do crime impossvel, o meio adotado pelo agente deve ser absolutamente ineficaz, o que no ocorre em face de dispositivo de segurana em veculo automotor, uma vez que a res no fica protegida permanentemente. A configurao da qualificadora do emprego de chave falsa dispensa percia tcnica, pois suficiente sua comprovao a prova oral. Justifica-se a fixao das penas-base em patamares acima do mnimo cominado quando condizentes com a conduta incriminada e corretamente analisadas as circunstncias judiciais. V.v.p. - Ainda que retratada em juzo a confisso extrajudicial, h que se aplicar o benefcio da atenuante de que trata o art. 65, III, letra d, do CP , se o decreto condenatrio fundamentar-se basicamente na confisso perante a autoridade policial (TJMG - Apelao Criminal n 1.0024.06.034552-7/001 - Relator: Des. Eli Lucas de Mendona).
Os Policiais Militares Geraldo Magela de Souza (f. 89) e Joo Soares Rocha Neto (f. 91) confirmaram o teor do boletim de ocorrncia juntado s f. 06/07v., no qual restou relatado que o ru, na tentativa de furtar um veculo, usou uma chave falsa, que inclusive foi encontrada na fechadura da porta dianteira esquerda do automvel. O ru, por sua vez, ao ser interrogado em Juzo (f. 92/93), confessou que pretendia furtar o veculo utilizando uma chave falsa, somente no logrando alcanar seu intento porque a chave que portava no abriu a porta do carro, por no ser codificada. Constata-se, portanto, que o acusado apenas no consumou o furto em virtude de a chave falsa que utilizou no ter aberto a porta do veculo, cumprindo aferir se a ineficcia do meio tornou impossvel a consumao do crime de furto que ele pretendia praticar. No caso em tela, tal impossibilidade no restou demonstrada, pois, ainda que a chave falsa no tenha se mostrado eficaz para abrir a porta do veculo que visava furtar, ele poderia ter obtido xito utilizando-se de outros meios de execuo. de se observar, ainda, que a instalao de dispositivos de segurana em veculos - in casu, uma chave codificada - uma necessidade, procurando evitar a ocorrncia de aes delituosas como a que se pretendeu realizar no caso em julgamento, no podendo ser utilizada como forma de se assegurar a impunidade do agente. Conquanto seja inegvel que a utilizao de tais mecanismos dificulte sobremaneira a consumao do crime de furto, no h como se afirmar que ela impossibilita, de maneira absoluta, a prtica delituosa. Por mais eficientes que sejam os dispositivos de segurana, h sempre a possibilidade de ocorrerem falhas.
Levando-se em conta que, para a configurao do instituto do crime impossvel, imperiosa a demonstrao, no caso concreto, da absoluta ineficcia do meio empregado, a hiptese retratada nos autos mesmo de tentativa de furto. Diante disso, restando comprovadas a materialidade e autoria delitivas e afastada a tese do crime impossvel, condeno o apelado pela prtica do delito previsto no art. 155 do Cdigo Penal, em sua forma tentada. Cumpre, ainda, reconhecer a qualificadora descrita no art. 155, 4, III, do Cdigo Penal, tendo em vista que a utilizao de chave falsa restou devidamente demonstrada atravs da prova testemunhal coletada, sendo prescindvel o exame pericial, conforme se encontra assente na jurisprudncia deste egrgio Tribunal. Se no, vejamos:
341
Apelao criminal. Furto qualificado. Desclassificao para a forma tentada. Inadmissibilidade. Emprego de chave falsa. Decote qualificadora. Impossibilidade. Corrupo ativa. Autoria e materialidade comprovadas. Absolvio. Inadmissibilidade. Penas exacerbadas. Ausncia de justificao. Reduo. [...] 2. Considera-se chave falsa todo e qualquer instrumento, com ou sem forma de chave, capaz de abrir fechadura ou dispositivo anlogo, cujo reconhecimento prescinde de prova tcnica, por tratar-se de conduta que no deixa vestgios. [...] (TJMG - Apelao Criminal n 1.0518.08.146081-9/001 Relator: Des. Antnio Armando Dos Anjos - Data do julgamento: 12.05.2009). Furto qualificado. Chave falsa. Provas. Conjunto suficiente condenao. Princpio da insignificncia. Ausncia de previso legal. [...]. Utilizando-se o ru de chave falsa para xito da subtrao, correto o reconhecimento da qualificadora prevista no art. 155, 4, III, do CPB. - A chave mixa (ou micha) subsume-se ao conceito de chave falsa, quando a prova oral segura em relao a sua utilizao. Precedentes deste egrgio Tribunal. [...] (TJMG - Apelao Criminal n 1.0518.05.089774-4/001 - Relator: Des. Ediwal Jos de Morais - Data do julgamento: 03.11.2009).
Sendo assim, fica o ru condenado pela prtica do delito previsto no art. 155, 4, III, c/c o art. 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal. Passo a fixar-lhe a pena. Constata-se que as circunstncias judiciais so inteiramente favorveis ao acusado. Sua culpabilidade foi normal; ele possuidor de bons antecedentes, de acordo com a CAC de f. 60/61; no h elementos nos autos para se aferir sua conduta social e personalidade; as circunstncias, os motivos e as consequncias do delito foram inerentes ao tipo penal respectivo; no h falar em comportamento da vtima ensejador da conduta do ru. Fixo a pena-base em 02 (dois) anos de recluso e 10 (dez) dias-multa. No h circunstncia atenuante a ser reconhecida. Examinando a CAC acostada s f. 60/61, constata-se que o acusado reincidente, razo pela qual aumento a pena para 02 (dois) anos e 06 (seis) meses de recluso e 14 (quatorze) dias-multa. No esto presentes causas de diminuio de pena. Por fim, diminuo a pena em 2/3, em razo da tentativa, visto que o iter criminis foi minimamente percorrido, totalizando 10 (dez) meses de recluso e 04 (quatro) dias-multa. Estabeleo o regime semiaberto para o cumprimento da pena, tendo em vista o quantum da reprimenda e a reincidncia do ru. O dia-multa ser calculado razo mnima. Tendo em vista a pena aplicada ao ru, verifico ter ocorrido a prescrio da pretenso punitiva. Considerando que a pena aplicada ao ru de 10 (dez) meses de recluso, a prescrio se d, nos termos do art. 109, inciso VI, do Cdigo Penal, em 02 (dois) anos. Registre-se que ao tempo dos fatos os artigos 109, VI, e 110, 1, ambos do CP , no haviam sido alterados pela Lei n 12.234/2010 e que no podem tais modificaes posteriores retroagir em prejuzo do acusado.
Tendo em vista que a denncia foi recebida em 04 de agosto de 2008 (f. 48) e a sentena foi absolutria, - portanto no interrompeu o prazo prescricional - verifica-se que entre aquele marco e a data de hoje decorreu lapso temporal superior ao prazo prescricional aludido. Sendo assim, nos termos dos arts. 107, IV, c/c 109, ambos do Cdigo Penal, declaro extinta a punibilidade de Flvio Luiz de Oliveira, em virtude da ocorrncia da prescrio (retroativa) da pretenso punitiva. Sendo o ru beneficirio da Justia Gratuita, estando assistido por Defensor Pblico, faz ele jus iseno de custas judiciais, a qual concedo de ofcio. Pelo exposto, dou parcial provimento ao recurso interposto pelo Ministrio Pblico, para condenar o ru pela prtica do delito previsto no artigo 155, 4, III, c/c artigo 14, inciso II, ambos do Cdigo Penal, pena de 10 (dez) dias-multa, razo unitria mnima. Todavia, declaro a extinta a punibilidade do acusado, em virtude da ocorrncia da prescrio da pretenso punitiva. Custas, pelo Estado. Votaram de acordo com a Relatora os DESEMBARGADORES RENATO MARTINS JACOB e MATHEUS CHAVES JARDIM. Smula - DERAM PROVIMENTO E, DE OFCIO, DECLARARAM EXTINTA A PUNIBILIDADE.
...
Crime contra a fauna - Pesca em perodo proibido ou em lugar interditado - Pesca artesanal Espcie no ameaada de extino - Irrelevncia do ponto de vista jurdico-penal - Princpio da insignificncia - Absolvio - Precedentes
Ementa: Apelao criminal. Art. 34 da Lei 9.605/98. Crime contra a fauna. Pesca em local interditado pelo rgo ambiental. Princpio da insignificncia. - A pesca artesanal de 0,800kg (oitocentos gramas) de peixe, de espcie no ameaada de extino, em rea proibida, irrelevante do ponto de vista jurdico-penal, impondo-se a absolvio do acusado por fora do princpio da insignificncia. Precedentes. APELAO CRIMINAL N 1.0223.08.245552-6/001 Comarca de Divinpolis - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Custdio Antnio de Brito - Relator: DES. RENATO MARTINS JACOB Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais,
sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 29 de setembro de 2011. - Renato Martins Jacob - Relator. Notas taquigrficas DES. RENATO MARTINS JACOB - O Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais interpe recurso de apelao em face da respeitvel sentena que absolveu Custdio Antnio de Brito da prtica do delito do art. 34 da Lei 9.605/98 c/c art. 14, inciso IV, do Decreto Estadual n 43.713/2004, com base no art. 386, inciso VII, do Cdigo de Processo Penal. Nas razes recursais de f. 120/125, a acusao argumenta que o art. 158 do Cdigo de Processo Penal no pode servir para impunidade, sendo que, no presente caso, a materialidade est comprovada por via indireta - inclusive pela confisso do prprio acusado -, no podendo a absolvio advir apenas da falha da autoridade policial que se esqueceu de lavrar o auto de apreenso da tarrafa de nylon utilizada na prtica delitiva. Contrarrazes acostadas s f. 126/130. A douta Procuradoria-Geral de Justia manifestou-se s f. 135/139, opinando pelo provimento do recurso. A denncia foi recebida em 29.02.2008 (f. 08), e a sentena absolutria foi publicada em 06.12.2010 (f. 110-v.). Nenhuma preliminar foi arguida, e tambm no vislumbro qualquer nulidade processual que possa ser reconhecida de ofcio. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. O apelado foi denunciado por infrao ao art. 34 da Lei 9.605/98, porque, no dia 26.11.2007, s 11h30min, nas margens do Rio Itapecerica, em Divinpolis/MG, foi flagrado por policiais militares pescando, em rea proibida, 0,800kg (oitocentos gramas) de peixes curimat e cascudo. Embora por fundamentos diversos, creio que a denncia realmente no procede, haja vista que o caso reclama a incidncia do princpio da insignificncia. Como sabido, a aplicao do referido princpio depende da anlise do caso concreto, devendo o julgador estar atento a todas as circunstncias capazes de demonstrar, atravs de uma anlise global, a reprovabilidade da conduta, perquirindo se houve alguma ofensa concreta e intolervel ao bem jurdico tutelado pela norma penal (tipicidade material do fato), porque, segundo a clssica lio de Francisco de Assis Toledo, a conduta, para ser crime, precisa ser tpica, precisa ajustar-se formalmente a um tipo legal de delito (nullum crimen sine lege), mas tambm precisa ser, a um s tempo, materialmente lesiva a bens jurdicos, ou tica e socialmente reprovvel
(in Princpios bsicos de direito penal. 5. ed., Saraiva, p. 131). Se, mesmo depois de proceder a esse exame integral das circunstncias fticas, o julgador no se convencer de qualquer lesividade ou relevncia no fato descrito na denncia, foroso o reconhecimento da atipicidade material (ausncia da dimenso normativa da conduta), porque fatos sem ofensividade no interessam ao Direito Penal. Assim lecionam Luiz Flvio Gomes, Antnio Garca-Pablos de Molina e Alice Bianchini:
A falta da dimenso normativa (ou material), que composta de uma trplice valorao (juzo de desaprovao da conduta, resultado jurdico desvalioso e imputao objetiva do resultado), nos conduz a concluir pela atipicidade do fato (ou seja: o fato materialmente atpico). A dimenso normativa ou material, como afirmam Cobo Del Rosal e Vives Antn, fica excluda nas condutas carentes de ofensividade tpica exigida pela figura legal (...) ao no infringirem a norma, como norma objetiva de valorao, por no entrar em conflito com os interesses tutelados por elas, so alheias ao Direito penal, revelando, em todo caso, uma espcie de vontade m, cuja apreciao corresponde Moral, no ao Direito. o caso, v.g., da chamada tentativa irreal ou das falsidades incuas. Resumindo: sempre que ocorre a subsuno formal da conduta descrio legal, porm sem uma concreta ofensa ao bem jurdico tutelado, resulta excluda a tipicidade entendida em sentido material, isso , uma conduta, para ser materialmente tpica, deve no s adequar-se literalidade do tipo legal seno tambm ofender de forma relevante o bem jurdico protegido. Diante da ausncia de leso ou perigo concreto de leso ao bem jurdico no se pode falar em fato ofensivo tpico. Exemplo tpico do que acaba de ser dito: casos com resultado insignificante. O fato insignificante formalmente tpico, mas no materialmente tpico (consoante reconhecimento inclusive do STF, HC 84.412) (Direito penal: introduo e princpios fundamentais. RT, 2007, v. 1, p. 515).
In casu, todas as circunstncias demonstram que a pesca era realizada de maneira rstica, desprovida de qualquer aspecto capaz de desencadear algum desequilbrio ecolgico, sendo o ru apreendido com 2 (dois) peixes, pesando oitocentos gramas, que foram imediatamente incinerados pela autoridade policial, de to imprprios que estavam para consumo. Ora, ainda que se reconhea que o meio ambiente merece ser protegido, creio que a pesca de alguns exemplares de peixe (em local j poludo, atente-se), de per se, no o suficiente para lesar o bem jurdico tutelado pelo art. 34 da Lei 9.605/98, no havendo, no caso, qualquer outro elemento apto a demonstrar a ofensividade concreta da conduta, at porque o ru teve seu instrumento de pesca apreendido, o que demonstra que foram sensivelmente reduzidas as possibilidades de ele vir a reincidir naquela prtica. O seguinte julgado bem ilustra a questo:
Apelao criminal. Delito contra o meio ambiente. Pesca irregular. Art. 34, caput e pargrafo nico, inciso II, da Lei
343
n 9.605/98. Instruo Normativa-Ibama n 20/2005. Norma penal em branco. Princpio da bagatela. Aplicabilidade. - O princpio da legalidade (art. 5, XXXIX, CF/88) assegura a qualquer cidado saber previamente qual conduta sua pode ser alvo da represso estatal, evitando arbitrariedades por parte dos intrpretes e aplicadores da lei. Certas condutas - caracterizadas pela contnua mutao - impedem que a respectiva norma incriminadora contenha descrio exaustiva de todos os elementos, a exemplo do que ocorre com os crimes contra a economia popular (Lei n 1.521/51) e contra o meio ambiente (Lei n 9.605/98). As normas penais em branco, tipos penais incompletos que dependem de outras normas para serem aplicadas, permitem a manuteno de um preceito bsico, cuja adaptao a novas realidades se d com a modificao da norma complementar, sujeita a procedimento elaborativo mais simplificado em comparao ao processo legislativo tradicional. Somente a expressiva ofensa ao bem jurdico relevante adentra na esfera penal e, mesmo assim, quando outros ramos do Direito no forem adequados para a proteo do bem jurdico. O direito penal, por sua natureza fragmentria, s vai at onde seja necessrio para a proteo do bem jurdico, de modo que no h falar em adequao tpica diante de leso irrelevante. A inexistncia de qualquer espcime recolhido pelo ru no coloca em risco o equilbrio ecolgico, revelando-se insignificante no mbito jurdico-penal. O maior perigo biodiversidade nas regies costeiras no provm das comunidades tradicionais, mas das grandes embarcaes de pesca que desrespeitam zonas limtrofes de preservao. A aplicao do instituto da insignificncia, em casos similares ao presente, no deixa desprotegidos os bens tutelados pela norma jurdica, pois a apreenso do equipamento de pesca resulta efetivo prejuzo ao acusado, de modo a coibir condutas idnticas e at mesmo a sua reiterao (Apelao Criminal n 2007.72.01.004540-6/SC, 8 T., Rel. Desembargadora Federal Maria de Ftima Freitas Labarrre, 26.08.2009, v.m.).
Estelionato - Cheques ps-datados - Sustao por extravio/roubo - Devoluo - Ausncia de dolo especfico (obteno de vantagem ilcita em prejuzo alheio, mediante artifcio, ardil ou outro meio fraudulento) - Descaracterizao dos ttulos como ordem de pagamento vista - Ocorrncia de mero ilcito civil - Absolvio que se impe
Ementa: Apelao criminal. Estelionato. Cheque ps-datado. Devoluo por sustao. Ausncia de prova da fraude. Dolo no comprovado. Absolvio empreendida. Apelao provida. - No havendo prova a demonstrar que o ru agiu com dolo especfico, empregando artifcio, ardil ou outro meio fraudulento, para induzir a vtima em erro, causando-lhe prejuzo, quando da emisso de cheques ps-datados, incabvel a condenao pelo delito de estelionato. APELAO CRIMINAL N 1.0223.08.260657-3/001 - Comarca de Divinpolis - Apelante: Carlos Eduardo Gomes Ferreira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. NELSON MISSIAS DE MORAIS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 2 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Jos Antonino Baa Borges, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 25 de agosto de 2011. - Nelson Missias de Morais - Relator. Notas taquigrficas DES. NELSON MISSIAS DE MORAIS - Trata-se de apelao criminal interposta por Carlos Eduardo Gomes Ferreira, visando reforma da sentena de primeiro grau, na qual o MM. Juzo da 2 Vara Criminal da Comarca de Divinpolis o condenou a 1 (um) ano e 9 (nove) meses de recluso, em regime aberto, e 18 (dezoito) dias-multa, pela prtica do crime previsto no art. 171, caput, por duas vezes, combinado com o art. 71, todos do Cdigo Penal Brasileiro. A pena privativa de liberdade foi substituda por restritivas de direito consistentes no pagamento de R$ 978,75 (novecentos e setenta e oito reais e setenta e cinco centavos) vtima e de 10 (dez) dias-multa ao Estado. Nas razes recursais, a defesa sustentou que no houve comprovao da existncia de fraude a caracterizar o delito de estelionato, ressaltando que, em se tratando
Assim, ao largo da discusso sobre a possibilidade de se comprovar a materialidade delitiva pela via indireta, os fatos em apreo se mostram claramente irrelevantes para o Direito Penal, razo pela qual est correta a soluo absolutria. Merc de tais consideraes, nego provimento ao apelo. Deixo de determinar a expedio de alvar de soltura, uma vez que o denunciado no se encontra preso em decorrncia dos presentes autos. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES NELSON MISSIAS DE MORAIS e MATHEUS CHAVES JARDIM. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
...
de pagamento com cheque sem fundos, a questo deve ser resolvida na seara cvel. Asseverou que deve ser decotada a condenao pelo pagamento do prejuzo, ante a ausncia de prova do efetivo dano financeiro. Ao final, requereu o provimento do recurso para absolver o acusado da imputao. Sucessivamente, pugnou pelo decote do valor fixado em relao ao prejuzo vtima. Contrarrazes s f. 108/116. A douta Procuradoria-Geral de Justia se manifestou, s f. 121/124 e opinou pelo desprovimento do apelo. Este, em sntese, o relatrio. Conheo do recurso, porque presentes os pressupostos de admissibilidade. Consta da pea acusatria que, no dia 1 de maro de 2008, o apelante adquiriu, da empresa Al Centro Automotivo Ltda., um alarme que foi instalado em seu veculo, totalizando sua compra o valor equivalente a R$405,00 (quatrocentos e cinco reais). Est narrado, ainda, que o acusado, visando ao pagamento de sua compra, mas j sabendo que no quitaria tal despesa, emitiu em favor da empresa acima citada trs cheques do Banco Ita (nos 000022, 000023 e 000024), cada um deles no valor de R$135,00 (cento e trinta e cinco reais), e cujo resgate foi acertado para o dia 10 dos meses de abril, maio e junho de 2008. Restou consignado, outrossim, que, no dia 26 de maro de 2008, ou seja, antes do resgate daquela primeira crtula, o apelante novamente compareceu ao Al Centro Automotivo Ltda. e efetuou a compra de pneus para seu veculo, totalizando a compra o valor equivalente a R$1.023,75 (mil e vinte e trs reais e setenta e cinco centavos). Narrou-se que o pagamento pelos pneus se deu mediante a emisso de cinco cheques (nos 000021, 000022, 000023, 000024 e 000025), do Banco Santander, cada um deles no valor de R$204,75 (duzentos e quatro reais e setenta e cinco centavos), cujo resgate se daria no dia trinta dos meses de abril, maio, junho, julho e agosto de 2008. Por fim, consignou-se que, aps a emisso dos referidos ttulos, o acusado compareceu s agncias bancrias e, mediante declarao de extravio/roubo dos cheques dados em garantia mencionada empresa, sustou o pagamento dos ttulos, acarretando prejuzo empresa, a qual no recebeu a importncia avenada nem reouve as mercadorias repassadas. A materialidade est comprovada pelas cpias dos cheques de f. 11/13, bem como das declaraes prestadas nos autos. A autoria, de igual forma, est sobejamente comprovada, considerando que no h dvidas de que o acusado emitiu os cheques posteriormente sustados.
[...] que afirma que os cheques cujas cpias esto nas folhas 07, 08 e 09 dos autos realmente foram emitidos e assinados pelo declarante; que o declarante relata que teve alguns documentos furtados de seu carro e dentre eles estavam alguns tales de cheque dos bancos Santander, Banco do Brasil e Ita; que o declarante esclarece que no sabia os nmeros dos cheques que estavam no talo e por isso sustou todos os tales de cheques; que o declarante foi procurado pelo pessoal da Al Centro para efetuar o pagamento da sua dvida, contudo, relata que fez um acordo, mas no conseguiu pagar tal acordo; [...] (f. 23/24).
Registro que o acusado colacionou aos autos cpia do Boletim de Ocorrncia n 10.408, no qual est relatada a ocorrncia de furto de documentos do apelante (f. 32/33). De outro lado, na fase judicial, apenas foi ouvido o proprietrio do estabelecimento, Alechandre Silva Almeida, o qual se limitou a confirmar o valor da venda ao acusado e a salientar que este no cumprira com as condies impostas quando da suspenso condicional do processo (f. 74). Assim, no vislumbro prova judicializada suficiente para concluir a existncia de dolo na conduta do agente, objetivando causar prejuzo vtima. Diante disso, conclui-se que os cheques foram emitidos como garantia de dvida, de mera promessa de pagamento, e a devoluo dos ttulos no caracterizou fraude. Certo que, ao contrrio do que acontece com os cheques de ordem de pagamento vista, os cheques ps-datados so ordens de pagamento para o futuro, da concluindo-se que o seu no pagamento pode ocorrer por razes inexistentes no momento da avena mercantil,
345
Assim, resta aferir se est presente a tipicidade da conduta. Cedio que, para a configurao do delito de estelionato, necessrio que o agente obtenha o duplo resultado, ou seja: a vantagem ilcita em prejuzo alheio, induzindo ou mantendo a vtima em erro, mediante artifcio, ardil ou qualquer outro meio fraudulento. Todavia, no presente caso, as provas carreadas aos autos no demonstram a obteno de vantagem ilcita pelo ru em prejuzo da vtima, mediante emprego de fraude, no se verificando, em momento algum, a presena do elemento subjetivo do tipo consistente no dolo. Inicialmente, verifico que os oito cheques emitidos pelo ru em favor da empresa Al Centro Automotivo Ltda., para o pagamento de mercadorias e servios, foram devolvidos. O ru, ouvido apenas na fase extrajudicial, relatou que foi vtima de furto de documentos, dentre os quais se incluam tales de cheque, e, em razo do fato, sustou os ttulos. Ressaltou, ainda, que fez um acordo com a empresa para pagamento do dbito, mas no conseguiu quit-lo:
no sendo possvel afirmar que a sustao, por si s, suficiente para configurar a fraude. E mais. O fato de a vtima ter aceitado os cheques ps-datados para descont-los dias aps as suas emisses suficiente para descaracteriz-lo como ordem de pagamento vista para simples promessa de pagamento, circunstncia que, por si s, basta para elidir a figura do estelionato. Nesse sentido:
A vtima, aceitando o cheque pr-datado para descont-lo no banco sacado dezessete dias depois de sua emisso, concorreu para que o cheque fosse desfigurado de ordem de pagamento vista para promessa de pagamento a prazo e, assim, o fato perdeu a tipicidade do crime previsto no art. 171, 2, VI, do Cdigo Penal (STF - RHC 61353). Penal. Cheque ps-datado sem previso de fundos. Denncia fundamentada no art. 171, 2 e 3 do Cdigo Penal brasileiro. 1. A emisso de cheque com data para apresentao posterior descaracteriza o crime de estelionato. 2. Precedentes do egrgio STJ (Apelao Criminal 94.05.05068-0/CE, 3 Turma do TRF da 5 Regio, Rel. Juiz Nereu Santos, j. em 08.02.1996, pub. em 22.03.1996, p. 18.156).
Simples inadimplemento de compromisso comercial no suficiente, por si s, para caracterizar crime. (STF, RTJ 93/978; STJ, RHC 3.350, DJU de 9.5.94, p. 10883) (DELMANTO, Celso. Cdigo Penal comentado. 6. ed. Editora Renovar, 2002, p. 398).
Isso posto, dou provimento ao apelo para absolver o ru com fulcro no art. 386, inciso III, do Cdigo de Processo Penal. Sem custas. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES MATHEUS CHAVES JARDIM e JOS ANTONINO BAA BORGES. Smula - DERAM PROVIMENTO.
...
Portanto, as provas produzidas no so suficientes a permitir a concluso de que tenha o ru agido dolosamente com o intuito de causar prejuzo ao ofendido, no havendo, assim, o elemento subjetivo em sua conduta. Nesse sentido:
Apelao. Art. 171 do CPB. Absolvio. Recurso do assistente da acusao. Emisso de cheque como promessa de pagamento de dvida. Falta de proviso de fundos. No configurao do tipo penal. Ilcito civil caracterizado. Absolvio mantida. - Impe-se a mantena da absolvio firmada no Juzo a quo se no restaram comprovados o dolo e a fraude empregada pela acusada para obter vantagem ilcita da vtima, resultando do contexto probatrio que o fato no passou de mero ilcito civil caracterizado pela emisso de cheque, o qual no foi devidamente compensado por falta de proviso de fundos (Apelao Criminal n 2.0000.00.511632-9/000, Rel. Des. Vieira de Brito, 5 Cmara Criminal do TJMG, DJ de 01.12.2006).
Falsificao de documento pblico - Assinatura falsa - Falsidade material - No ocorrncia Emendatio libelli - Desclassificao do crime Falsidade ideolgica - Dolo - Prova - Erro de tipo - No configurao - Crime contra a f pblica - Arrependimento posterior - Reparao do dano - Impossibilidade - Causa de diminuio de pena Art. 16 do Cdigo Penal - Inaplicabilidade
Ementa: Apelao criminal. Falsificao de documento pblico. Emendatio libelli. Desclassificao. Falsidade ideolgica. Dolo evidenciado quanto a esse delito. Erro de tipo no configurado. Aplicao da causa de diminuio de pena pelo arrependimento posterior. Crime que afeta a f pblica. Impossvel a reparao. - O crime de falsificao de documento pblico deve ser desclassificado para o de falsidade ideolgica, atravs da emendatio libelli, porquanto a apelante no falsificou materialmente o documento, apenas falseou assinatura de outrem causando prejuzo pessoa que o deveria ter assinado. - Tratando-se de crime contra a f pblica, no h que se falar em reconhecimento da causa geral de diminuio de penas pelo arrependimento posterior. O provimento parcial do recurso medida que se impe. APELAO CRIMINAL N 1.0024.09.503511-9/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Maria de Ftima Moraes Oliveira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL
Nesse contexto, inexistindo provas a demonstrar que o ru tenha agido com dolo especfico, que tenha empregado qualquer artifcio, ardil ou outro meio fraudulento para induzir a vtima em erro quando da emisso dos cheques ps-datados, no vejo como manter a condenao, tratando-se o presente fato de ilcito civil, o qual certamente deve ser resolvido em outra seara. Nesse sentido:
O fato de no honrar o contratante a obrigao assumida em compromisso de compra e venda no configura, sequer em tese, o delito de estelionato, mas apenas ilcito civil, que d ensejo resciso do contrato, com as consequentes perdas e danos, jamais, porm, no seu envolvimento em inqurito policial (RT 612/346).
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 3 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Antnio Carlos Cruvinel, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER EM PARTE O RECURSO. Belo Horizonte, 12 de julho de 2011. - Antnio Carlos Cruvinel - Relator. Notas taquigrficas Assistiu ao julgamento, pela apelante, o Dr. Romano Pires Lima. DES. ANTNIO CARLOS CRUVINEL - Presentes os pressupostos de sua admissibilidade, conhece-se do recurso. Trata-se de recurso de apelao interposto por Maria de Ftima Moraes Oliveira em face da sentena condenatria de f. 196/198, pela prtica do delito descrito no art. 297, 1, do Cdigo Penal, a expiar as penas de 02 (dois) anos e 04 (quatro) meses de recluso, em regime prisional aberto, e pagamento de 13 (treze) dias-multa, fixado no valor unitrio mnimo; substituda, posteriormente, a pena privativa de liberdade por restritivas de direitos consistentes em prestao pecuniria e prestao de servios comunidade. Nas razes recursais de f. 214/221, pleiteia-se a absolvio por ausncia de prova acerca da autoria delitiva ou pela atipicidade da sua conduta ou mesmo por ter incorrido em erro de tipo; caso seja mantida a condenao, requer-se, alternativamente, o reconhecimento da causa especial de diminuio de pena pelo arrependimento posterior, porquanto restituiu vtima Helena Cristina o valor que deixara de receber da Municipalidade pelas horas extras trabalhadas. Contrarrazes s f. 224/229. Parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia, f. 230/234, da lavra do ilustre Procurador Dr. Leonardo de Azeredo dos Santos, opinando pelo desprovimento do recurso. Consta da denncia que,
no dia 16 de fevereiro do ano de 2004, nesta Capital, a denunciada supraqualificada, na condio de funcionria pblica e prevalecendo-se de seu cargo, falsificou documento pblico (Cancelamento de Jornada Excedente de escola municipal). Apurou-se que, poca dos fatos, a denunciada era diretora da Escola Municipal Professor Amilcar Martins, estabelecimento no qual Helena Cristina de Aguiar Moro exercia o cargo de professora. Na data dos fatos, a denunciada recebeu documento emitido pela Prefeitura Municipal de BH, de Cancelamento de Jornada excedente, a fim de que o mencionado documento fosse preenchido e assinado pelos professores em dobrada de cargo, ou seja, que acumulavam
sua carga horria com jornada excedente, a fim de suprir as necessidades da Escola. Ocorre que, em vez de encaminhar o referido documento para que a professora Helena Cristina o assinasse, a increpada falsificou a assinatura desta, devolvendo-o respectiva Regional, para as providncias de estilo. Os fatos somente chegaram ao conhecimento de Helena quando, ao receber seu contracheque, notou a diferena em seu salrio, dirigiu-se imediatamente Regional Pampulha, onde foi informada de que sua dobra havia sido cancelada, e, ao pedir para ver o documento referente ao cancelamento, constatou que a assinatura a este aposta no era a sua, registrando ocorrncia.
Inicialmente, deve-se ressaltar que a acusada no praticou o crime de falsificao de documento pblico, que tipificado pela falsidade material de documento, mas o de falsidade ideolgica, previsto no art. 299 do Cdigo Penal, que prescreve:
Omitir, em documento pblico ou particular, declarao que dele devia constar, ou nele inserir ou fazer inserir declarao falsa ou diversa da que devia ser escrita, com o fim de prejudicar direito, criar obrigao ou alterar a verdade sobre fato juridicamente relevante. Pargrafo nico. Se o agente funcionrio pblico, e comete o crime prevalecendo-se do cargo, ou se a falsificao ou alterao de assentamento de registro civil, aumenta-se a pena de sexta parte.
O documento pblico em questo, colacionado s f. 72/73 - cancelamento de jornada excedente - no possui qualquer falsidade material. A percia inconclusiva nesse sentido, mesmo que tivesse sido realizada com xito apontaria que o documento autntico. No h dvidas quanto a isso. A conduta tpica praticada pela apelante, diretora da escola, foi a de assinar o documento de f. 73 com o nome de Helena Cristina de Aguiar Moro, com o fim de cancelar as horas extras compreendidas na jornada de trabalho realizada pela professora Helena, sem que esta tenha tomado conhecimento, vindo a saber somente depois de receber o contracheque com valor inferior ao que esperava receber pelas horas trabalhadas. Trata-se de falsidade da assinatura aposta no documento, e no de falsidade material. Nesse sentido, a lio do eminente doutrinador Guilherme de Souza Nucci, que aponta as diferenas existentes entre falsidade material e ideolgica:
a) a falsidade material altera a forma do documento, construindo um novo ou alterando o que era verdadeiro. A falsidade ideolgica, por sua vez, provoca uma alterao de contedo, que pode ser total ou parcial. O documento, na falsidade material, perceptivelmente falso, isto , nota-se que no foi emitido pela autoridade competente ou pelo verdadeiro subscritor. Ex: o falsificador obtm, numa grfica, impressos semelhantes aos da carteira de habilitao, preenchendo-os com os dados do interessado e fazendo nascer uma carta no emitida pelo rgo competente. Na falsidade ideolgica, o documento no possui uma falsidade sensivelmente perceptvel, pois , na forma, autntico. Assim, o sujeito, fornecendo dados falsos, consegue fazer com que o rgo de trnsito
347
emita uma carteira de habilitao cujo contedo no corresponde realidade [...] (Cdigo Penal comentado. 4. ed. So Paulo: RT, p. 832).
Sendo assim, opera-se a desclassificao do delito denunciado para o de falsidade ideolgica, atravs da emendatio libelli, admitida pelo art. 383 do Cdigo de Processo Penal. Eis a jurisprudncia:
cabvel a emendatio libelli quando os fatos que permitem a desclassificao do delito esto expressamente descritos na petio inicial, podendo operar-se a alterao em Segunda Instncia (RJTACRIM 42/95).
Diante disso, passa-se a analisar a autoria do delito tipificado no art. 299, caput, do CP , no restando dvidas acerca da sua configurao. A apelante confessou tanto na fase inquisitiva, f. 12/13, quanto na judicial, f. 150/151, ter assinado o documento no campo onde era destinado assinatura da professora Helena. Disse que assim procedeu porque, caso esse cancelamento de horas extras no retornasse Regional Pampulha, no prazo estipulado, que, segundo a apelante, era reduzidssimo, a professora poderia no receber o pagamento naquele ms em referncia. Disse mais, que no teve a inteno de falsificar a assinatura de Helena, mas apenas ajud-la. Helena Cristina de Aguiar Moro, declarou na fase judicial f. 147:
[...] no perodo narrado na denncia, a depoente estava dobrando a jornada de trabalho; na poca descobriram que outro professor seria o detentor do direito de dobrar a jornada; a diretora falsificou a assinatura da depoente e do referido professor em documentos nos quais a depoente dispensava o valor referente jornada dupla e repassava ao professor; [...] a depoente trabalhou dobrado e sem receber por apenas um ms; posteriormente recebeu o valor diretamente da diretora. No reconhece como sua a assinatura de f. 73; a depoente assinou o documento de f. 72 como professora, e no como pedagoga [...]; a depoente recebeu o valor que lhe era devido pelos dias que efetivamente trabalhou em jornada extra, da diretora Maria de Ftima [...].
No concernente ao pleito de reconhecimento da causa geral de diminuio de penas, prevista no art. 16 do Cdigo Penal, tambm no de ser acolhido, porquanto o delito cometido afetou, alm do particular que foi ressarcido, a f pblica, e esta impassvel de reparao de danos. Ressalta-se, ao final, que o fato de a apelante ser funcionria pblica implica o aumento das penas em 1/6 (um sexto), na forma do pargrafo nico do art. 299 do Cdigo Penal. Passa-se fixao das penas. As circunstncias judiciais foram corretamente sopesadas pelo d. Sentenciante, e, considerando os seus fundamentos, fixam-se as penas-base em 01 ano de recluso e ao pagamento de 10 dias-multa. Inexiste agravante a ser considerada, presente a atenuante da confisso espontnea, que, contudo, no ser reconhecida em razo da vedao contida nas Smulas 231 do STJ e 42 deste Tribunal, que impedem, na fixao das penas, a reduo aqum dos patamares mnimos. No h causas gerais ou especiais de diminuio de penas, presente a causa especial de aumento de pena, prevista no pargrafo nico do art. 299 do Cdigo Penal, majora-se as penas em 1/6, que se concretizam em 01 (um) ano e 02 (dois) meses de recluso, a ser cumprida em regime aberto e pagamento de 11 (onze) dias-multa, fixado o valor do dia-multa em seu mnimo. Mantm-se o regime prisional estabelecido na sentena - aberto -, assim como a substituio da pena privativa de liberdade por restritivas de direitos. Pelo exposto, d-se provimento parcial ao recurso para desclassificar a conduta descrita no art. 297, 1, do Cdigo Penal, para a prevista no art. 299, pargrafo nico, do mesmo Codex, tudo, nos termos deste voto. Custas, na forma da lei. DES. PAULO CZAR DIAS - De acordo. DES. ANTNIO ARMANDO DOS ANJOS - De acordo. Smula - RECURSO PROVIDO EM PARTE.
Com efeito, ainda que a apelante no tenha falsificado o documento pblico, ela assinou em local documento que no lhe competia, fazendo-se passar pela professora Helena, causando-lhe prejuzos com a reduo da sua remunerao, porque deixou de receber pelas horas extras trabalhadas. O dolo de falsificar materialmente o documento no ficou comprovado, mas o de cancelar as horas extras exercidas pela educadora, sem que ela tivesse conhecimento, ficou evidenciado. Tanto verdade que reconheceu o seu erro, procedendo restituio do valor corresponde s horas extras a que a vtima fazia jus. Dessa feita, no de se reconhecer a excludente de tipicidade do erro de tipo.
...
Roubo qualificado - Concurso de pessoas - Autoria e participao - Diferena - Adoo da teoria do domnio funcional do fato - Diviso de tarefas - Coautor - Participao de menor importncia - Inaplicabilidade - Regime de cumprimento da pena - Fixao - Critrios objetivos e subjetivos Art. 33, 2 e 3, do Cdigo Penal
Ementa: Apelao. Roubo qualificado. Distino entre autoria e participao. Adoo da teoria do domnio
funcional do fato. Diviso de tarefas. Coautoria caracterizada. Participao de menor importncia. Inaplicabilidade. Regime de cumprimento da pena. Fixao. Critrios objetivos e subjetivos. Sentena parcialmente reformada. - Adotada a teoria do domnio funcional do fato, a definio da autoria na hiptese de concurso de agentes no mais se restringe anlise do desenvolvimento da ao tpica, mas, sim, na avaliao se a ao conjunta resultou do carter comum da deciso do fato, bem como se as contribuies dos concorrentes eram indispensveis para o alcance do resultado finalisticamente objetivado, de acordo com o plano concreto traado, ou se, apesar de representar algum auxlio, no representa funo independente. Na primeira hiptese, ocorrer a autoria e na segunda, participao. - autor aquele que dirige o veculo levando os comparsas para o local da prtica do roubo, bem como se mantm prximo para dar segurana e fuga aos executores, porquanto sua contribuio resulta indispensvel de acordo com o plano elaborado, sendo o principal condutor do processo de xito da ao criminosa que ocorre quando a fuga impede a priso e punio dos rus. - inaplicvel o benefcio da participao de menor importncia ao coautor. - O regime inicial de cumprimento da pena deve ser fixado de acordo com os parmetros objetivos e subjetivos delineados no art. 33, 2 e 3, do Cdigo Penal. APELAO CRIMINAL N 1.0024.07.689770-1/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Dlio de Castro - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corru: Leonardo Ramos de Oliveira - Relator: DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL. Belo Horizonte, 20 de setembro de 2011. - Alexandre Victor de Carvalho - Relator. Notas taquigrficas DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - I - Relatrio. Descrevem os autos que os rus foram processados pela Justia Pblica como incursos no crime do art. 157, 2, I e II, do Codex, por terem, mediante emprego de
arma branca, tentado subtrair da vtima Maria do Socorro de Queiroga Pinho a sua bolsa. Aps instruo processual, foram apresentadas as alegaes finais do Ministrio Pblico s f. 119/122 e da defesa s f. 169/178 e 181/186. A sentena monocrtica, julgando consistente o conjunto probatrio, condenou os acusados pelo crime descrito na denncia. Inconformado, apela o ru Dlio de Castro, pugnando pela absolvio, ou, alternativamente, pela diminuio da pena e modificao no regime inicial de cumprimento da sano, alm da concesso da iseno de custas. Devidamente intimado, o Parquet apresentou as respectivas contrarrazes. A Procuradoria de Justia, atravs do parecer da lavra do ilustre Procurador Dr. Antnio de Padova Marchi Jnior, opina para que seja dado provimento parcial ao recurso. o relatrio. II - Conhecimento. Conheo do recurso por preencher os pressupostos legais. III - Mrito. No mrito, a defesa apresenta diversas teses que podem, assim, ser resumidas: - pedido de absolvio em face da ausncia de participao do recorrente no delito descrito na denncia; - decote da majorante do concurso de pessoas; - reconhecimento da participao de menor importncia; - reduo da pena com decote de agravantes; - modificao no regime de cumprimento da pena. Passamos a analisar, inicialmente, o pedido de absolvio formulado. No assiste razo defesa. Em primeiro lugar, importante frisar que o corru Leonardo Ramos de Oliveira, desde o momento em que foi preso, confessou o crime e delatou o apelante, informando que foi o recorrente quem lhe pediu para realizar o delito contra sua ex-esposa, oferecendo, inclusive, uma recompensa no valor de cem reais. Como a revelao da autoria intelectual do recorrente ocorreu no calor dos fatos, impossvel pensar em delao forjada at porque o corru Leonardo Ramos de Oliveira no teria como saber da relao entre o apelante e a vtima se no fosse pela encomenda que recebeu como, precisamente, relatou. Ressalte-se que a delao supracitada foi confirmada judicialmente, conforme depoimento de f. 73/74. Lado outro, a prpria ofendida narrou com riqueza de detalhes o ocorrido, confirmando a participao do apelante, nos seguintes termos:
[...] que, no momento da priso, a declarante presenciou o acusado dizer aos policiais que tinha cometido o delito por
349
ordem de seu ex-marido; que temia que algo lhe acontecesse porque um lavador de carro de sua rua havia lhe dito, antes dos fatos, que seu ex-marido Dlio, havia tentado lhe contratar para quebrar a sua perna e roubar-lhe a bolsa; que, quando eram casados, Dlio j tentou lhe matar (declaraes de Maria do Socorro Queiroga Pinho, f. 112).
mxima. Aqui, com clareza, se percebe a fragmentao operacional de uma atividade comum, com vistas a mais seguro e satisfatrio desempenho de tal atividade. Por isso os autores afirmam que a co-autoria se baseia no princpio da diviso de trabalho (BATISTA, Nilo. Concurso de agentes, p. 76).
Os policiais que participaram da priso dos acusados confirmaram em juzo as declaraes da vtima f. 114 e 117. Resulta do exposto que a prova robusta em desfavor do recorrente, demonstrando, de forma satisfatria, que se formou um ajuste entre os acusados com o fim de praticar o roubo, que somente no se consumou por circunstncias alheias vontade dos agentes, qual seja a inesperada reao do ofendido e socorro por terceiros. O vnculo subjetivo, negado pela defesa, evidente, considerando que o corru Leonardo Ramos de Oliveira confessou que praticou o crime a mando do apelante. Tenho mantido posicionamento de que a delao judicial realizada pelo corru vlida, desde que amparada em outros elementos de convico trazidos aos autos. O exposto abalizado pela melhor jurisprudncia:
A delao de co-ru prova anmala cujo valor depende da sua confrontao com as demais existentes no processo e da anlise de eventual leso garantia do contraditrio, prevista no art. 5, LV, da CF, consistente em acolher-se como prova substanciosa esse elemento probante sobre o qual o delatado no teve oportunidade de participar, mxime quando coligido exclusivamente na fase de inqurito policial (TACrim/ SP - Apelao Criminal - 10 Cmara - Rel. Mrcio Brtoli - j. em 29.05.96 - RJTACRIM 31/247).
Claus Roxin, responsvel pela elaborao da teoria do domnio funcional do fato tal como adotado modernamente, assim sintetiza o seu pensamento:
De acordo com a referida idia, , em primeiro lugar, co-autor todo interveniente cuja contribuio na fase executiva representa um requisito indispensvel para a realizao do resultado pretendido, isto , aquele que, com seu comportamento funcional, se sustenta ou corresponde ao empreendido. [...] E muito menos se requer que ponha as mos na obra no sentido externo ou nem mesmo que esteja presente no lugar do fato (ROXIN, Claus. Autoria e dominio del hecho em derecho penal, p. 311- traduo nossa).
In casu, alm da delao judicial do corru, h os depoimentos da vtima e de testemunhas reforando as provas de que o recorrente realmente participou do crime descrito na denncia. Deixo de acolher, assim, o pedido de absolvio. Analiso o pedido de reconhecimento da participao de menor importncia. O apelante coautor, e no partcipe da ao criminosa. Sobre a coautoria, assim leciona o ilustre Professor Edgardo Alberto Donna:
Cada um dos co-autores tem em suas mos o domnio do fato, atravs de sua funo especfica na execuo do sucesso total, porque - como o plano concreto inclua sua contribuio - se no faz a sua parte, o fato fracassa (La autora y la participacin criminal, p. 13 - traduo nossa).
A coautoria se caracteriza, portanto, pelo princpio da diviso de tarefas, que Nilo Batista conceitua com preciso:
A idia de diviso de trabalho, que alguns autores, como Antolisei, situam como reitora geral de qualquer forma de concurso de agentes, encontra na co-autoria sua definio
Conclui-se, pois, que a definio da autoria na hiptese de concurso de agentes no mais se restringe anlise do desenvolvimento da ao tpica, mas, sim, avaliao, se a ao conjunta resultou do carter comum da deciso do fato, bem como se as contribuies dos concorrentes eram indispensveis para o alcance do resultado finalisticamente objetivado, de acordo com o plano concreto traado, ou se, apesar de representar algum auxlio, no representa funo independente. Na primeira hiptese, ocorrer a autoria e na segunda, participao. Ora, no caso em comento, o plano traado era para o corru executar o crime todo planejado pelo apelante, inclusive com a indicao de como deveria ser o processo executivo e de controle do evento delituoso pelo recorrente, autor intelectual. Sua contribuio, pois, resulta indispensvel de acordo com o plano elaborado, alis, sendo o principal condutor do processo de xito da ao criminosa. clara, dessa forma, sua qualidade de coautor, e no mero partcipe. O prprio Cdigo Penal, ao estipular a agravante de quem dirige a ao criminosa, apresenta, de forma implcita, um conceito de autor que remete teoria do domnio final do fato supracitada. Com as consideraes supra, afasto o pedido de reconhecimento da participao de menor importncia, em face da qualidade da conduta do recorrente, que coautor, e no partcipe do crime. O decote da majorante do emprego de arma no possvel; primeiro, porque houve a apreenso e comprovao da eficcia lesiva dos revlveres utilizados no crime, e, depois, porque um deles pertencia ao prprio apelante, no podendo se falar em seu desconhecimento do uso de armas pelos corrus. Resta a anlise do pedido de reduo da pena-base e alterao do regime.
O primeiro pleito no pode ser atendido, porque a pena-base foi fixada corretamente, exasperada em razo dos maus antecedentes do ru. Na segunda etapa do procedimento de fixao da pena, entendo correto o pedido de decotao das agravantes do concurso de pessoas previstas no art. 62, I e II. Em primeiro lugar, porque h uma contradio na imputao concomitante das duas agravantes que encerram conceitos distintos: o primeiro dispositivo referente autoria intelectual, com domnio do fato; o segundo consagra a autoria mediata mediante coao moral irresistvel e, ainda, a participao por induzimento. Se aplicvel a hiptese do inciso I, no seria possvel incidir, em relao ao mesmo agente, a hiptese do inciso II, ambas do art. 62 do Codex. Segundo, porque a circunstncia do concurso de pessoas considerada como majorante especfica no crime de roubo, no podendo incidir, ao mesmo tempo, como circunstncia agravante, vetada em nosso ordenamento jurdico a figura do bis in idem. Isso posto, decoto, na segunda fase, as agravantes do art. 62, incisos I e II, do Cdigo Penal. Na terceira etapa, mantenho a majorante especial do concurso de pessoas, ressaltando que a causa de aumento do emprego de arma no foi aplicada pela sentena monocrtica. A tese da Procuradoria de Justia que pleiteia o reconhecimento da supramencionada majorante somente quando os concorrentes esto no local da execuo do delito no deve prevalecer, pois a norma do art. 157, 2, II, tem sua razo de ser em face da maior vulnerabilidade do bem jurdico, seja o patrimnio ou a integridade fsica da vtima. Assim, a unio de esforos para o fim de lesar o patrimnio alheio representa maior lesividade independentemente da presena fsica de todos os concorrentes no local da execuo do delito, considerando que tal valorao normativa realizada ex ante. Nesse sentido, a melhor jurisprudncia:
Isto posto, sobre a pena-base de cinco anos de recluso e vinte e um dias-multa, corrigindo, de ofcio, a pena pecuniria para guardar proporo com a quantidade de sano reclusiva, fao incidir a majorante do concurso de pessoas, perfazendo o total de seis anos e oito meses de recluso e vinte e oito dias-multa que reduzo em dois teros pela tentativa, restando a sano definitiva fixada em dois anos, dois meses e vinte dias de recluso e nove dias-multa.
Alm dos maus antecedentes, apenas a culpabilidade foi considerada desfavorvel ao ru, mesmo assim, sua anlise repete a censura prpria do crime em questo. A pena aplicada foi inferior a quatro anos. Dessa forma, pela conjugao do disposto no art. 33, 2, c, com seu 3, do Cdigo Penal, o regime do apelante deve ser o aberto, sendo modificada nesse aspecto a sentena monocrtica. Concedo, ainda, ao ru o benefcio da assistncia judiciria gratuita, com iseno das custas processuais. IV - Concluso. Com essas consideraes, dou provimento parcial ao recurso do apelante, para reduzir sua pena para dois anos, dois meses e vinte dias de recluso e nove dias-multa, modificando, ainda, o regime de cumprimento da sua pena, que passo para o aberto, mantendo, no demais, a sentena hostilizada. Concedo ao apelante o benefcio da assistncia judiciria gratuita, com iseno das custas processuais. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES PEDRO VERGARA e EDUARDO MACHADO. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL. TJMG - Jurisprudncia Criminal
...
Incndio - Ausncia de exposio a perigo concreto da vida ou patrimnio de pessoas indeterminadas - Desclassificao do crime para dano qualificado - Possibilidade - Ru hipossuficiente - Assistncia judiciria - Iseno de custas Art. 10, II, da Lei Estadual n 14.939/03
Ementa: Apelao. Crime de incndio. Ausncia de exposio a perigo concreto da vida ou patrimnio de pessoas indeterminadas. Desclassificao para o delito de dano qualificado. Possibilidade. Custas processuais. Iseno. Inteligncia do art. 10, inciso II, da Lei Estadual n 14.939/03. Recurso provido em parte. - Deve-se proceder desclassificao do crime de incndio para o de dano qualificado, se as circunstncias apuradas nos autos esto a evidenciar que no houve exposio a perigo concreto da vida ou patrimnio de pessoas indeterminadas, visando o agente a danificar a casa da vtima. - Tratando-se o ru hipossuficiente, assistido pela Defensoria Pblica, deve ser isentado do pagamento das custas processuais, nos termos do art. 10, II, da Lei Estadual n 14.939/03. Recurso provido em parte.
Quanto alterao do regime, entendo que assiste razo defesa. O apelante primrio, reconhecido pela sentena, apesar de possuir maus antecedentes, e as circunstncias judiciais, na maioria, so favorveis.
351
APELAO CRIMINAL N 1.0435.07.003706-2/001 Comarca de Morada Nova de Minas - Apelante: Nichel Francisco da Silva - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Duarte de Paula, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DAR PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO. Belo Horizonte, 7 de julho de 2011. - Agostinho Gomes de Azevedo - Relator. Notas taquigrficas DES. AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO - Nichel Francisco da Silva foi denunciado pelo Ministrio Pblico como incurso nas sanes do art. 250, 1, inciso I, do Cdigo Penal. Narra a denncia que, no dia 27 de janeiro de 2007, por volta das 23h55min, na R. Joventina Maria da Fonseca, n 53, Bairro Guar I, em Morada Nova de Minas, o denunciado provocou incndio na residncia de sua ex-esposa Michele Arajo de Souza. Apurou-se que, aps romper o relacionamento amoroso, o denunciado ameaou atear fogo na residncia da vtima, caso esta no se retirasse do local, sendo que, no dia dos fatos, informado de que a vtima no estaria em casa, ateou fogo no sof, dando causa a um incndio que danificou parte do imvel e objetos que se encontravam em seu interior, tratando-se de casa habitada. A denncia foi recebida em 8 de agosto de 2008 (f. 35). Citado por edital (f.46), o acusado apresentou, atravs do seu defensor, defesa preliminar s f. 47/52. A audincia de instruo foi realizada no dia 30 de abril de 2009, ocasio em que foram inquiridas a vtima e cinco testemunhas, no tendo o ru comparecido para ser interrogado (f. 74/83). O Ministrio Pblico apresentou alegaes finais s f. 85/89 e a defesa s f. 90/95. Sentena s f. 103/112, publicada em 12 de maro de 2010, restando o ru Nichel Francisco da Silva condenado nas sanes do art. 250, 1, inciso II, alnea a, do Cdigo Penal, sendo-lhe imposta a pena de 3 (trs) anos de recluso, em regime aberto, e 10 (dez) dias-multa, no valor unitrio mnimo, sendo a pena corporal substituda por duas restritivas de direitos consistente em prestao de servios comunidade e limitao de final de semana. As partes foram intimadas da sentena (f. 113-v., 115 e 118).
Inconformado, apelou o ru (f. 116 e 120/126), pretendendo, em sntese, a absolvio, por insuficincia de provas quanto autoria, ou a desclassificao do crime de incndio para o crime de dano ou de incndio culposo. Em contrarrazes, o Ministrio Pblico pugnou pelo no provimento do recurso (f. 128/134). No mesmo sentido o parecer da douta Procuradoria-Geral de Justia (f. 139/143). o relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. No tendo sido arguidas preliminares, nem vislumbrando vcio na prestao jurisdicional, passo ao exame do mrito. A materialidade delitiva encontra-se estampada no BO de f. 07/08 e laudo pericial de f. 14/22. J a autoria no se revelou segura em relao ao crime de incndio, devendo o mesmo ser desclassificado para o crime de dano qualificado, no havendo dvidas de que foi o acusado quem provocou o incndio na casa da vtima. O acusado no foi ouvido em juzo e, na Depol, embora tenha negado a autoria delitiva, admitiu ter ameaado a vtima de atear fogo na residncia, caso ela no a desocupasse, tendo ainda afirmado inicialmente que, quando chegou cidade foi direto para o bar de sua propriedade, afirmando posteriormente que esteve na casa do genitor da vtima. Confira-se:
Que chegando nesta cidade foi at o bar de sua propriedade e por volta de 00h foi dormir; que no esteve na casa de sua esposa no dia dos fatos; [...] que o declarante esteve na casa do pai de Michele assim que chegou nesta cidade, isto , por volta das 22h, a fim de deixar seu filho com Michele; que o declarante no chegou a ir casa de sua esposa, porque Mary, filha de Valdemar, havia lhe informado que Michele no estava em casa; que, em certa ocasio, cerca de 3 (trs) meses antes do fato em apurao, o declarante realmente chegou a afirmar que iria colocar fogo na casa de sua esposa, que se recusava a sair da casa; que a casa estava no nome do declarante [...] (f. 26).
As vtimas e as testemunhas, por sua vez, confirmaram as ameaas proferidas pelo acusado de incendiar a casa da vtima, tendo a vtima, inclusive, afirmado que uma testemunha viu o acusado na rua na data dos fatos. Vejamos:
que uma vizinha viu o denunciado subindo a rua, sozinho, por volta de onze e meia da noite, na hora em que a casa pegou fogo, s que essa vizinha morreu ano passado; que tinha pouco tempo que tinha se separado do denunciado; que o denunciado estava morando nos fundos de um bar, e disse declarante que era para ela sair de casa, porque ele queria morar no local; que o denunciado disse que, se a declarante no sasse da casa em vinte e quatro horas, ele iria pr fogo na casa, dizendo ainda que a declarante iria ficar na rua, sem nada; que o denunciado fez essa ameaa para a declarante e sua genitora na mesma semana em que
a casa pegou fogo [...] (declaraes da vtima Michele Arajo de Souza, f. 76/77). que no se recorda o dia exato da semana em que ocorreu o incndio, sendo que, neste dia, o denunciado foi at a casa da declarante com o filho [...]; que o denunciado no foi devolver a criana, estava apenas procurando pela vtima [...]; que, no dia anterior, na quinta-feira, o denunciado disse declarante que a vtima tinha vinte e quatro horas para sair da casa, porque seno iria colocar fogo na casa [...]; que vizinhos falam que viram o denunciado chamando e saindo do local [...] (depoimento da testemunha Maria Aparecida Alves de Souza, f. 78/79). que, um dia antes dos fatos, Nichel afirmou na presena do depoente que, caso Michele no sasse da casa, colocaria fogo l [...]; que o depoente acredita que Nichel tenha capacidade para praticar tal ato pelo seu comportamento [...]. que confirma as declaraes prestadas na fase inquisitorial f. 28 (depoimentos da testemunha Francisco Arajo Bezerra, f. 28 e 80). que apenas tomou conhecimento de que o denunciado teria feito uma ameaa anterior, segundo comentrios de vizinhos e pessoas que estavam no local; que as pessoas diziam que o denunciado havia dito que, se o mesmo no ficasse com a casa, ele iria colocar fogo e queimar tudo o que tinha no local [...] (depoimento da testemunha Marcos Antnio Fernandes, f. 82).
de que intentava expor sua vida e de outrem a perigo ou ainda patrimnio indeterminado, sendo certo que, diante das declaraes anteriormente transcritas, ele visava mesmo causar dano vtima especificamente, e no a pessoas indeterminadas. Nesse sentido a jurisprudncia:
Apelao criminal. Crime de incndio. Inexistncia de perigo concreto. Emendatio libelli. Desclassificao para o crime de dano qualificado. - Para a configurao do crime de incndio, condio essencial que haja perigo, qual seja que coloque em risco efetivo e concreto pessoas ou coisas. Inexistindo o perigo, em concreto, para a vida de pessoas, a incolumidade pblica ou o patrimnio de outrem, devem os agentes ser condenados pelo delito de dano qualificado. Provimento parcial ao recurso que se impe (TJMG - AC n 1.0702.08.435541-2/001 - Rel. Des. Antnio Carlos Cruvinel - j. em 03.02.2009 - pub. em 06.03.2009). Apelao criminal. Incndio doloso em casa destinada a habitao. Desclassificao para dano qualificado. Possibilidade. Ausncia de comprovao de perigo concreto para a vida ou patrimnio de um nmero indeterminado de pessoas. Recurso provido, declarada extinta a punibilidade pela prescrio da pretenso punitiva. - Para a configurao do crime de incndio, condio essencial que haja o dolo de perigo, qual seja a vontade de colocar em risco efetivo e concreto pessoas ou coisas. Inexistindo o perigo, em concreto, para a vida de pessoas, a incolumidade pblica ou o patrimnio de outrem, deve o agente ser condenado pelo delito de dano qualificado. Pelas provas carreadas nos autos, o que se identifica na conduta da r a vontade consciente de provocar dano ao patrimnio de vtimas determinadas, o que afasta o elemento subjetivo exigido pelo crime de incndio (TJMG - AC n 1.0344.02.004232-3/001 - Rel. Des. Fernando Starling - j. em 23.09.2009 - pub. em 21.10.2009).
O laudo pericial de f. 14/22 atestou que o incndio foi provocado. Vale frisar que, como bem ressaltou o il. Juiz a quo, tal tipo de agresso no comum, ao contrrio, singular, o que torna a autoria delituosa indubitvel, tanto mais se considerarmos que o acusado nem sequer compareceu em juzo para se defender, no tendo arrolado nenhuma testemunha para corroborar a verso apresentada. Entretanto, diante da prova amealhada aos autos, realmente, assiste razo defesa quanto desclassificao do crime de incndio para o crime de dano. O crime de incndio exige a ocorrncia de perigo concreto a um nmero indeterminado de pessoas ou patrimnios e, por bvio, no esse o caso dos autos. In casu, o acusado visava to somente danificar a propriedade da vtima, ou seja, sua ao foi direcionada ao dano quele patrimnio. No visava ele expor a perigo a vida da vtima ou de outrem, tampouco o patrimnio dos vizinhos ou de quem quer que seja. Alm disso, o laudo pericial de f. 14/22 atestou que no houve exposio a perigo a integridade fsica da vtima e/ou de terceiros. Com efeito, a prova do crime de incndio, mormente em razo da gravidade do delito, deve ser firme e inconcussa, no devendo incidir a conduta prevista no art. 250 do CP , quando existir um mnimo de dvida acerca da finalidade do agente ao atear fogo na residncia. In casu, ao contrrio do que entendeu o douto Sentenciante, o fato de o acusado ter ateado fogo na residncia da vtima no autoriza, por si s, a concluso
Assim, no restou cabalmente demonstrada a prtica do crime de incndio, de tal sorte que o melhor, e mais prudente, desclassificar o crime para o de dano qualificado pelo emprego de substncia inflamvel, em homenagem ao princpio do in dubio pro reo. Por tais razes, procedo desclassificao da imputao constante da denncia para a do art. 163, pargrafo nico, inciso II, do Cdigo Penal, pelo que passo dosagem da pena cabvel ao apelante. Considerando que todas as circunstncias judiciais foram favorveis ao ru, como bem analisou o il. Juiz a quo, fixo a pena-base no mnimo legal, ou seja, em 6 (seis) meses de deteno e 10 (dez) dias-multa, fixado o dia-multa no mnimo legal, pena que torno definitiva diante da ausncia de agravantes ou atenuantes, bem como de causas de diminuio ou aumento de pena. O cumprimento da pena corporal ser feito inicialmente no regime aberto, conforme determinao do art. 33, 2, alnea c, do Cdigo Penal, em face da primariedade do sentenciado. Todavia, conforme os arts. 43 e seguintes do CP , considerando que o sentenciado primrio, substituo a pena privativa de liberdade aplicada (seis meses de deteno), por uma pena restritiva de direito, qual seja
353
limitao de final de semana, conforme especificado na prpria sentena combatida, observadas as regras do art. 48 do Cdigo Penal. Finalmente, considerando que o apelante foi assistido pela Defensoria Pblica, deve ser isentado do pagamento das custas processuais, nos termos do art. 10, II, da Lei Estadual n 14.939/03. Mediante tais consideraes, dou parcial provimento ao recurso, para desclassificar o crime de incndio para o delito previsto no art. 163, pargrafo nico, inciso II, do CP , aplicando ao apelante a pena de 6 (seis) meses de deteno e pagamento de 10 (dez) dias-multa, substituda a pena privativa de liberdade pela pena de limitao de final de semana, concedendo-lhe ainda a iseno do pagamento das custas processuais. como voto. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DUARTE DE PAULA e MARCLIO EUSTQUIO SANTOS. Smula - DERAM PROVIMENTO PARCIAL AO RECURSO.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Rubens Gabriel Soares, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 6 de setembro de 2011. - Walter Luiz - Relator. Notas taquigrficas DES. WALTER LUIZ - Trata-se de agravo em execuo penal, interposto por James Adrian Aureliano Alves, contra a deciso de f. 65/66, proferida pelo MM. Juiz de Direito da Vara de Execues Criminais da Comarca de Patrocnio/MG, que indeferiu o benefcio do trabalho externo, sob o fundamento de inobservncia do cumprimento de no mnimo 1/6 da reprimenda imposta ao ora recorrente. Em sede de contrarrazes, f. 68/75, requer o Ministrio Pblico o improvimento do recurso, mantendo-se inalterada a r. deciso atacada. O digno e honrado Juiz de Direito, pela deciso de f. 76, portanto, exercendo juzo de retratao, art. 589 do CPP , manteve a deciso que motivou o recurso destes autos. O eminente Procurador de Justia, Dr. Ronald Albergaria, pelo parecer de f. 82/85, opinou pelo desprovimento do recurso. o relatrio. Passo ao voto: Indiscutvel o valor do trabalho como instrumento eficaz para se atingir o objetivo de reinsero social do apenado, todavia existem alguns requisitos a serem preenchidos para a concesso da benesse requerida pelo agravante. Nesse particular, a lio de Jlio Fabbrini Mirabete:
[...] ao preso que estiver cumprindo a pena em regime fechado somente poder ser atribudo trabalho externo em servios ou obras pblicas realizados por rgos da administrao direta ou indireta ou entidades privadas, tomadas as cautelas contra a fuga e em favor da disciplina. Entende-se como servio pblico todo aquele que institudo, mantido e executado pelo Estado, por meio de suas instituies e de seus rgos, com o objetivo de atender a seus prprios interesses e de satisfazer s necessidades coletivas. Obras pblicas so as que se realizam por iniciativa dos Poderes Pblicos, em benefcio da coletividade, ou seja, todas as construes ou todas as coisas feitas por iniciativa das autoridades pblicas para uso pblico ou como um servio pblico. No esto includos no dispositivo em questo os servios de interesse pblico, que se distinguem dos servios pblicos porque, embora com carter de utilidade coletiva, so objeto de concesso outorgada a empresas ou instituies particulares que os exploram sob vigilncia do prprio Estado, com fim meramente lucrativo, como por exemplo, o
...
Trabalho externo - Arts. 36 e 37 da Lei 7.210/84 Requisitos - Ausncia - Trfico de drogas - Crime hediondo - Cumprimento de pena - Regime fechado - Progresso - No ocorrncia - Concesso do benefcio - Impossibilidade
Ementa: Agravo em execuo penal. Condenao pela prtica de crime hediondo. Trfico de drogas. Sentenciado que cumpre pena no regime fechado. Pedido de trabalho externo. Ausncia dos requisitos autorizativos para a concesso da benesse. Art. 36 da LEP . Recurso no provido. - A autorizao de trabalho externo para presos que cumprem pena em regime fechado apenas permitida em servio ou obras pblicas realizadas por rgos da administrao direta ou indireta, ou entidades privadas, desde que tomadas as devidas cautelas contra a fuga e em favor da disciplina. - No caso de condenao por trfico de drogas, somente pode ser deferido o trabalho externo depois de se progredir de regime, observada a frao diferenciada imposta para tais situaes pela Lei n 11.464/07. AGRAVO DE EXECUO PENAL N 1.0481.11.0048032/001 - Comarca de Patrocnio - Agravante: James Adrian Aureliano Alves - Agravado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. WALTER LUIZ
servio de transportes coletivos. Nesses servios, somente possvel o trabalho dos presos que se encontrem em regime semiaberto. [...] O trabalho externo do condenado que cumpre pena em regime fechado efetuado sob vigilncia direta da Administrao, ou seja, necessria a escolta como cautela contra a fuga em favor da disciplina (Execuo penal: Comentrios Lei n 7.210/84, de 1/07/84. 11. ed. Atlas, p.103).
bem referiu a inconvenincia da concesso do trabalho externo ao requerente, f. 83:

[...] extrai-se que a permisso para o labor externo ao sentenciado no regime fechado deve estar condicionada aos seguintes requisitos: o trabalho deve ser prestado em servio ou obras pblicas realizadas por rgos da administrao direta ou indireta, ou entidades privadas, desde que tomadas todas as cautelas contra a fuga e em favor da disciplina; o trabalho deve ser realizado sob a vigilncia direta da administrao; o trabalho deve guardar sintonia direta com a aptido do condenado, presente ainda o lapso temporal mnimo exigido pela legislao [...].
No exame dos autos, tenho que a r. deciso de primeiro grau no merece reforma. Consta das informaes dos autos que o agravante fora condenado nas penas do art. 33 da Lei 11.343/06, cumprindo inicialmente sua pena no regime fechado, e, tratando-se de crime assemelhado a hediondo, o lapso temporal exigido para a concesso da benesse pleiteada, dentre outros requisitos, seria o cumprimento de 2/5 da reprimenda para que se possa cogitar o pedido de trabalho externo. No caso sub judice, o agravante ainda no cumpriu o tempo para pleitear a benesse desejada. A concesso do trabalho externo ao condenado depende do exame de vrios requisitos, dentre eles a vigilncia direta do sentenciado pela Administrao. O labor externo, sem a devida vigilncia, admissvel apenas a partir de seu ingresso no regime semiaberto, o que no ocorreu no presente caso, visto que o agravante no cumpriu o lapso temporal para a progresso de seu regime, permanecendo no regime fechado. No se duvida que os apenados por crimes graves possam se ressocializar plenamente, porm aqueles que restaram condenados por delitos hediondos e equiparados e que se encontram em fase inicial do cumprimento da pena so tambm aqueles menos aptos a serem colocados em ambientes que possam trazer risco sociedade. Preceitua o art. 36 da LEP:
O trabalho externo ser admissvel para os presos em regime fechado somente em servio ou obras pblicas realizadas por rgos da administrao direta ou indireta, ou entidades privadas, desde que tomadas as cautelas contra a fuga e em favor da disciplina.
Ementa: Execuo penal. Regime fechado. Trabalho externo. Condenada pela prtica de crime hediondo - no caso, trfico de drogas - somente pode ter deferido o trabalho externo depois de progredir de regime, observada a frao diferenciada imposta para tais situaes pela Lei n 11.464/07. Agravo ministerial provido. Deciso revogada. Unnime (Agravo n 70037644440, Terceira Cmara Criminal, Tribunal de Justia do RS, Relator: Ivan Leomar Bruxel, julgado em 16.12.2010).
O art. 37 da Lei de Execues Penais preceitua de forma clara tais requisitos:

A prestao de trabalho externo, a ser autorizada pela direo do estabelecimento, depender de aptido, disciplina e responsabilidade, alm do cumprimento mnimo de 1/6 (um sexto) da pena.
Coadunando-se com os preceitos do art. 36 da LEP , trago baila os ensinamentos do mestre Mirabete:
O trabalho externo do condenado que cumpre pena em regime fechado efetuado sob vigilncia direta da Administrao, ou seja, necessria a escolta como cautela contra a fuga e em favor da disciplina. Permite-se, evidentemente, que o preso em regime semiaberto tambm trabalhe em obras ou servios pblicos, realizados pela Administrao ou empresas particulares, mas sempre num regime de direito pblico, inerente ao trabalho prisional. A nica distino entre os dois regimes, no que tange ao trabalho externo, a desnecessidade de vigilncia direta no caso do semiaberto (Execuo penal. 5. ed. Atlas, p. 117).
Portanto, agrego, pela pertinncia, a argumentao do Procurador de Justia, Dr. Ronaldo Albergaria, que
Todavia, a teor do disposto no art. 2, caput, da Lei 8.072/90, o trfico de drogas assemelhado a crime hediondo e, para a progresso do regime fechado para o regime semiaberto, necessrio se faz o cumprimento de 2/5 (dois quintos) da pena, se o apenado for primrio, e de 3/5 (trs quintos), se reincidente. Alm de no ter cumprido o tempo suficiente da reprimenda a ele imposta, como se verifica em f. 36, apresentou proposta de emprego ofertada por empregador individual, restando incabvel a concesso do benefcio por ele pleiteado.
355
Ademais, em se tratando de crime hediondo, cometido j ao tempo da alterao legislativa que passou a exigir frao diferenciada para a progresso de regime, no ser possvel deferir trabalho externo antes da progresso para o regime semiaberto, portanto no h como, por ora, conceder ao agravante a autorizao para o trabalho externo pela inviabilidade de preenchimento de requisitos essenciais concesso da benesse ora requerida, sejam eles de ordem objetiva (cumprimento mnimo de 2/5 da pena para o apenado primrio e 3/5 para o sentenciado reincidente para a progresso do regime fechado para o semiaberto) como de ordem subjetiva (aptido, disciplina e responsabilidade). Coadunando-se com esse entendimento, vale transcrever o julgado do egrgio Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul:
Diante do exposto, nego provimento ao recurso, mantendo a deciso recorrida pelos seus prprios fundamentos. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JAUBERT CARNEIRO JAQUES e RUBENS GABRIEL SOARES. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
...
Crime contra a fauna - Art. 34 da Lei n 9.605/98 - Pesca ilegal - Crime praticado em rio interestadual - Julgamento do feito - Competncia da Justia Federal
Ementa: Apelao criminal. Crime contra a fauna. Art. 34 da Lei n 9.605/98. Preliminar de ofcio. Delito praticado em rio interestadual. Competncia da Justia Federal para o julgamento do feito. - Nos termos do art. 109, IV, da CR, compete Justia Federal processar e julgar o crime de pesca ilegal, quando praticado em rio interestadual que banha mais de um Estado da Federao, uma vez que este considerado bem da Unio, ex vi do art. 20, III, tambm da Carta Magna. APELAO CRIMINAL N 1.0499.09.011133-1/001 - Comarca de Perdes - Apelantes: 1) Reinaldo Jos Pereira; 2) Srgio Siqueira Alves - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. HERBERT CARNEIRO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Delmival de Almeida Campos, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM, DE OFCIO, ANULAR O FEITO, REMETENDO-SE OS AUTOS JUSTIA FEDERAL. Belo Horizonte, 27 de julho de 2011. - Herbert Carneiro - Relator. Notas taquigrficas DES. HERBERT CARNEIRO - Cuidam os autos de apelaes criminais interpostas por Reinaldo Jos Pereira e Srgio Siqueira Alves inconformados com a r. sentena de f. 188/196, que condenou ambos nas sanes do
art. 34 da Lei n 9.605/98, cada um s penas definitivas de 1 (um) ano de deteno, em regime aberto e 10 dias-multa, substituda a pena privativa de liberdade por uma pena restritiva de direitos, consistente em prestao de servios comunidade. Narra a denncia que, por volta de 23 horas e 30 minutos, do dia 17 de janeiro de 2008, no Rio Grande/ Usina Hidreltrica do Funil, zona rural do Municpio e Comarca de Perdes, os rus pescavam em perodo no qual a pesca era proibida e em lugar interditado por rgo competente. Aduz a exordial que no dia dos fatos os acusados exerciam atividade pesqueira no Rio Grande, apesar da piracema, perodo no qual a pesca proibida (Portaria IEF n 155/07), assim como a menos de 1000 metros jusante da barragem da Usina Hidreltrica do Funil, local proibido para pesca, nos termos da Instruo Normativa Ibama n 36/2004 e Portaria IEF n 93/2004. O d. Sentenciante julgou procedente a acusao para condenar os rus nas iras do art. 34 da Lei n 9.605/98. Pleiteia a defesa dos apelantes, em razes recursais de f. 204/209 e 234/238, a absolvio, por insuficincia de provas. Contrarrazes ministeriais, manifestando pela manuteno integral do decisum, f. 211/219 e 242/247. A d. Procuradoria-Geral de Justia, f. 254/260, opina pelo desprovimento dos apelos. o relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os requisitos de admissibilidade e processamento. Submete este Relator apreciao da Turma Julgadora preliminar de ofcio, por vislumbrar na espcie incompetncia absoluta da Justia Estadual comum para processamento e julgamento de supostos autores do crime previsto no art. 34 da Lei n 9.605/98, quando praticada a pesca ilegal em rio interestadual. Conforme disposto no art. 109, inciso IV, da Constituio da Repblica, compete Justia Federal processar e julgar os crimes praticados em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio, ou de suas autarquias ou empresas pblicas. Dessa forma, referentemente aos crimes praticados em prejuzo ao meio ambiente, caso haja leso a bens, servios ou interesses diretos da Unio, a competncia para o processamento e julgamento do feito ser da Justia Federal. No se ignora que, a partir da edio da Lei n 9.605/98, o Superior Tribunal de Justia cancelou a sua Smula n 91, que dispunha competir Justia Federal o julgamento dos crimes contra a fauna - dentre os quais o crime de pesca ilegal. Desde ento, a regra geral julgamento de crimes ambientais pela Justia Estadual.
Entretanto, repita-se, tratando-se de delitos ambientais perpetrados em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio, ou de suas autarquias ou empresas pblicas, a competncia para o julgamento pertence Justia Federal. o caso da pesca praticada em rios interestaduais, considerados como bens da Unio, nos termos do art. 20, III, da CF/88, verbis:
Art. 20. So bens da Unio: [...] III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais.
Criminal. Conflito de competncia. Pesca predatria. Lago pertencente Unio. Possvel crime ambiental. Leso a bens, servios ou interesses da Unio evidenciada. Competncia da Justia Federal. - De regra, compete Justia Estadual, o processo e julgamento de feitos que visam apurao de crimes ambientais. - A competncia da Justia Federal restrita aos crimes ambientais perpetrados em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio, ou de suas autarquias ou empresas pblicas. - Tratando-se de possvel pesca predatria no lago do reservatrio da Usina Hidreltrica Srgio Mota, fornecido pelo Rio Paran, interestadual, evidencia-se situao indicativa da existncia de eventual leso a bens, servios ou interesses da Unio, a ensejar a competncia da Justia Federal. - Conflito conhecido para declarar a competncia do Juzo Federal da 2 Vara de Presidente Prudente-SP , o Suscitante (CC 45154/SP - Terceira Seo - Relator Ministro Gilson Dipp - Pub. no DJ de 11.10.2004).
Conflito de competncia. Pesca predatria. Rio Taquari. Utilizao de petrechos no permitidos. Crime ambiental praticado em rio interestadual. Incidncia do art. 109, inciso IV, da Constituio Federal, por fora do disposto no art. 20, inciso III, da Carta da Repblica. Competncia da Justia Federal. 1. No que tange aos crimes eventualmente cometidos contra o meio ambiente, existindo qualquer leso a bens, servios ou interesses diretos da Unio, a competncia para o processamento e julgamento do feito da Justia Federal (CF, art. 109, inciso IV). 2. Consta expressamente na Constituio Federal que So bens da Unio: os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais (CF, art. 20, inciso III). 3. No caso, o rio Taquari, palco do evento delituoso que se pretende apurar, nasce no Estado de Mato Grosso, passando por 2 (dois) municpios, at entrar pela regio norte no Estado de Mato Grosso do Sul, razo pela qual indiscutvel a competncia da Justia Federal na hiptese em exame, por se tratar de rio interestadual. 4. Alis, o Superior Tribunal de Justia j decidiu, reiteradas vezes, que, tratando-se de pesca predatria em rio interestadual - que banha mais de um Estado da Federao -, a competncia para o processamento e julgamento do feito da Justia Federal. 5. Conflito conhecido para declarar a competncia, na hiptese, do Juzo Federal da 1 Vara da Seo Judiciria do Estado do Mato Grosso do Sul, ora suscitante (STJ - CC 33987/MS - Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, j. em 10.11.2004, DJ de 17.12.2004, p. 411).
Ementa: Apelao. Pesca ilegal em rio interestadual. Possvel crime ambiental. Leso bens, servios ou interesses da Unio evidenciada. Competncia da Justia Federal. - I - A competncia da Justia Federal restrita aos crimes ambientais perpetrados em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio, ou de suas autarquias ou empresas pblicas. - II Tratando-se de possvel pesca predatria em rio interestadual, que banha mais de um Estado da Federao, evidencia-se situao indicativa da existncia de eventual leso a bens, servios ou interesses da Unio, a ensejar a competncia da Justia Federal (AC n 1.0058.06.022063-7/001(1) numerao nica: 0220637-64.2006.8.13.0058 Relator: Des. Alexandre Victor de Carvalho - Data do julgamento: 31.08.2010 - Data da publicao: 22.09.2010).
Diante disso, e levando em conta que a competncia em razo da matria absoluta, no nos resta alternativa, seno anular o processo a partir da denncia recebida, com a remessa dos autos Justia Federal. Isso posto, em preliminar e de ofcio, anulo o presente processo, determinando a remessa dos autos Justia Federal, Seo Judiciria do Estado de Minas Gerais, para providncias que entender cabveis. Custas, na forma da lei.
357
Na espcie, como se constata do boletim de ocorrncia de f. 06/07, dos depoimentos de f. 20, 32 e 34, os acusados pescavam no Rio Grande, que banha os Estados de Minas Gerais e So Paulo, nas proximidades da Usina do Funil, zona rural de Perdes/MG. Dessa forma, praticado o crime de pesca ilegal em prejuzo da fauna ictiolgica de rio interestadual, firma-se a competncia da Justia Federal comum para o conhecimento e julgamento do fato. Sobre o assunto j deixou consignado o Superior Tribunal de Justia:
Este Tribunal de Justia recentemente assim decidiu:

Ementa: Apelao. Pesca ilegal em rio interestadual. Possvel crime ambiental. Leso a bens, servios ou interesses da Unio evidenciada. Competncia da Justia Federal. 1. A competncia da Justia Federal restrita aos crimes ambientais perpetrados em detrimento de bens, servios ou interesses da Unio, ou de suas autarquias ou empresas pblicas. 2. Tratando-se de possvel pesca predatria em rio interestadual que banha mais de um Estado da Federao, evidencia-se situao indicativa da existncia de eventual leso a bens, servios ou interesses da Unio, a ensejar a competncia da Justia Federal. 3. Acolhida a preliminar da defesa para anular o feito e determinar sua remessa Justia Federal. 4. Mrito julgado prejudicado (AC n 1.0058.05.0183704/001(1) numerao nica: 0183704-29.2005.8.13.0058 Relator: Des. Marclio Eustquio Santos - Data do julgamento: 19.05.2011 - Data da publicao: 22.06.2011).
Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS e DOORGAL ANDRADA. Smula - DE OFCIO, ANULADO O FEITO, REMETENDO-SE OS AUTOS JUSTIA FEDERAL.
entrando e permanecendo, clandestinamente, contra a vontade expressa desta, naquele local. Destaca o Promotor de Justia que
[...] Quando a filha da ofendida entrou em casa, deparou-se com o acusado, sendo que todas as luzes do imvel estavam apagadas. Nesse instante, o denunciado perguntou testemunha onde estava a vtima, momento em que Luana saiu em desabalada carreira, devido ao temor que o acusado lhe causou [...]. Ao ser ouvido, o denunciado confessou que destruiu o vidro da residncia da vtima, bem como portava a faca utilizada para amea-la e intimid-la [...] (f. 03).
...
Violao de domiclio - Art. 150, 1, do Cdigo Penal - Dolo configurado - Condenao

Ementa: Apelao criminal. Processual penal e penal. Violao de domiclio. Dolo evidenciado pelas circunstncias fticas. Conjunto probatrio suficiente. Condenao mantida. - Evidenciado que, durante a noite, o recorrente, aps danificar o vidro de uma das janelas, adentrou, sem autorizao, na residncia de sua ex-companheira, ali permanecendo clandestinamente, deve ser mantida a condenao. APELAO CRIMINAL N 1.0325.09.013502-2/001 Comarca de Itamarandiba - Apelante: Jos Ailton Vieira - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Relator: DES. FURTADO DE MENDONA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Furtado de Mendona, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 13 de setembro de 2011. - Furtado de Mendona - Relator. Notas taquigrficas DES. FURTADO DE MENDONA - Trata-se de recurso de apelao interposto por Jos Ailton Vieira, inconformado com a r. sentena de f. 142/155, que o condenou como incurso nas sanes do art. 150, 1, c/c arts. 61,I, e 65, III, alnea d, todos do CP , impondo-lhe a pena corporal de 06 meses de deteno, em regime semiaberto. A pena restritiva substitutiva, assim como o sursis, foram negados em face da reincidncia do apelante. Narra a denncia (e seu aditamento - f. 77/78) que, no dia 28 de julho de 2009, por volta de 19 horas, na Rua Antnio Capoeiro n 59, no Bairro gua Branca, na cidade de Carbonita - Comarca de Itamarandiba -, o recorrente, destruiu o vidro da janela do imvel, residncia de sua ex-companheira, com quem tem um filho,
Necessrio frisar que, de incio, foi o apelante denunciado nas iras do art. 147 c/c art. 61,I, ambos do CP . Entretanto, em face da deciso de f. 69/73, foi conferido ao Ministrio Pblico prazo para o aditamento, nos termos do art. 384 do CPP , quando foi ajustada a conduta, ao recorrente, imputada. Intimaes regulares, f. 156/158 e 159. Sustenta o apelante (razes de f. 162) a absolvio, porquanto
[...] dentro do contexto ftico demonstrado nos autos possam concluir pela inexistncia do elemento normativo descrito no tipo do art. 150, 1, do Cdigo Penal, eis que no agiu contra a vontade expressa ou tcita de quem de direito [...].
Recurso contrariado - f. 165/170. Parecer da d. Procuradoria-Geral de Justia juntado aos autos - f. 178/181. o relatrio. Conheo do recurso, presentes os pressupostos de admissibilidade e processamento. Sem preliminares. Passo, pois, anlise da tese absolutria. Segundo consta na inicial acusatria (aditada, conforme se v s f. 78/79), o apelante, em 28 de julho de 2009, destrura o vidro de uma das janelas da residncia da vtima, sua ex-convivente, adentrando e permanecendo no imvel, clandestinamente, sem autorizao desta. E, com o respeito devido ao combativo defensor, tenho que amplamente comprovada, e cristalinamente demonstrada na r. sentena, a autoria. De fato, o prprio recorrente, inquirido em juzo (f. 65/67), afirmou taxativamente [...] que apenas retirou o vidro da janela, e ingressou na residncia, mesmo sem autorizao da vtima e sem ela estar l [...]. As informaes da filha da vtima, Luana Alves Nunes, do conta que:
[...] a informante ficou com muito medo j que ele havia entrado na casa daquele jeito, ou seja, quebrando o vidro da janela e estava l no escuro [...] (f. 64 - relato ratificado em f. 138).
Efetivamente, adentrou, o recorrente, na casa da vtima, sem o consentimento expresso ou tcito desta,
de maneira abrupta, uma vez que a invaso se deu pela janela, com danificao do vidro, e durante a noite. E, assim, h o aperfeioamento da conduta ao tipo previsto no art. 150 do CP . Aqui, destaco parte da r. deciso primeva:
[...] Est claro nos autos que o acusado dirigiu de modo finalstico sua vontade de invadir clandestinamente residncia alheia, sendo notrio que o ru sabia que sua entrada no estava autorizada, pois em seu interrogatrio disse que apenas retirou o vidro da janela e ingressou na residncia, mesmo sem autorizao da vtima e sem ela estar l [...] (f. 148).
- A deciso que decreta a priso preventiva para resguardo da ordem pblica, baseando-se, alm da gravidade abstrata do delito, nos atos e comportamentos concretos do agente, considerando o modo de execuo da conduta delituosa e a periculosidade demonstrada, no consubstancia constrangimento ilegal. HABEAS CORPUS N 1.0000.11.037221-6/000 Comarca de Belo Horizonte - Pacientes: Jonas David Rosa, Jason Ferreira Paschoalino - Autoridade coatora: Juiz de Direito do I Tribunal do Jri da Comarca de Belo Horizonte - Relator: DES. JLIO CSAR LORENS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR A ORDEM. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2011. - Jlio Csar Lorens - Relator. Notas taquigrficas Proferiu sustentao, pelos pacientes, o Dr. rcio Quaresma Firpe. DES. JLIO CSAR LORENS - Sr. Presidente. Ouvi com ateno as palavras do rcio Quaresma, que, com muita competncia, que sempre lhe peculiar, discorreu com relao aos pressupostos que autorizam a preventiva e refutou um por um. Foi dito ainda por V. Ex., quanto espada da mdia, que no podemos ficar realmente decidindo, na expectativa do que a mdia ir ou no ir se manifestar. Concordo plenamente com essa posio, porque o magistrado no pode ser refm do que a mdia pensa, do que os formadores de opinio transmitem, caso contrrio o Conselho Judicirio decidiria. O voto que tenho comigo no se baseia no clamor que foi produzido, at imperando com o anarquismo, com destruio de nibus, no Aglomerado da Serra. No, o voto que estou proferindo eminentemente tcnico, baseado nos elementos que esto nos autos. O Dr. Quaresma mencionou o excesso de prazo, contamos direitinho, parece que estava dando mais de 150 dias, mas havia deixado bem registrado que iria formular o pedido com relao a esse alegado constrangimento. No me manifestei de ofcio porque no me foi requerido e at porque o il. Procurador deixou bem claro que iria postular. Ento, diante desse caso concreto, vou examinar em via prpria, como assim ele se manifestou e foi atendido. Mas j entendendo que nesse momento est
Observo que Elizabete do Rosrio Nunes, ex-amsia do recorrente, apesar de afirmar que este frequentava sua residncia, j que possuem um filho em comum, asseverou que o acusado no tinha chave da residncia da declarante (f. 137), sendo certo que, naquele dia, no tinha autorizado a entrada deste no imvel. Dessarte, de rigor a condenao. Nestes termos,
Restando demonstrado nos autos que o acusado, em horrio noturno, adentrou propriedade alheia, contra a vontade de quem de direito, correta a sua condenao, pelo crime previsto no art. 150, pargrafo primeiro, do CP (TJMG, 1.0016.03.026830-0-001, Rel. Paulo Cezar Dias, pub. em 06.07.2007).
A pena-base restou bem definida. E, na segunda fase, observo que o MM. Juiz a quo operou a compensao entre a atenuante da confisso espontnea e a agravante da reincidncia. Embora no coadune com esse entendimento, no h reparos a serem feitos, evitando-se, assim, a reformatio in pejus. O regime tambm fora definido com acerto, em face da reincidncia do recorrente, assim como o indeferimento dos demais benefcios. Portanto, nego provimento ao recurso interposto, mantendo ntegra a r. sentena guerreada. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES CATTA PRETA e WALTER LUIZ. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
...
Homicdio qualificado - Priso cautelar - Art. 312 do Cdigo de Processo Penal - Requisitos - Presena - Priso preventiva - Revogao - Inadmissibilidade - Liberdade provisria - Impossibilidade - Constrangimento ilegal Ausncia - Habeas corpus - Denegao da ordem
Ementa: Habeas corpus. Homicdios qualificados. Aglomerado da Serra. Priso preventiva. Revogao. Impossibilidade. Presena dos requisitos elencados no art. 312 CPP . Ordem denegada.
359
impetrando o HC, alegando o constrangimento ilegal por excesso de prazo. Manifesto-me pela denegao da ordem, no sentido de que, primeiro, revendo exaustivamente, ontem, esses autos, verifiquei que as ltimas folhas do processo do segundo caderno continham depoimento do secretrio Lafaiete Andrada e que me pareceu, atravs daquele depoimento, estaria encerrando a instruo. Se no estivesse, estaria bem prxima do encerramento, at porque, se no estou enganado, todas as testemunhas de acusao j foram inquiridas. Portanto, considerando que o processo est em sua fase de encerramento de instruo e, principalmente, diante da complexidade do processo, so inmeras testemunhas, vrios pedidos de diligncias, e por se tratar, tambm, de dois denunciados, entendo que o prazo no deve ser contado na forma aritmtica. E, prevalecendo o princpio da razoabilidade, no vejo como nesse momento, no p em que est a tramitao da ao penal, deferir a ordem por excesso de prazo. Por essa razo, estou denegando o excesso de prazo. 1 - Relatrio. Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado em favor de Jonas David Rosa e Jason Ferreira Paschoalino, objetivando a revogao da priso preventiva, apontando como autoridade coatora o MM. Juiz de Direito do 1 Tribunal do Jri da Comarca de Belo Horizonte/MG. Depreende-se dos autos que os pacientes foram denunciados pela suposta prtica dos delitos previstos no art. 121, 2, II e IV (em relao ao ofendido Renilson Veriano da Silva), e art. 121, 2, IV e V (em relao ao ofendido Jefferson Coelho da Silva), c/c art. 29, ambos do Cdigo Penal e art. 16, pargrafo nico, IV, da Lei n 10.826/03. Afirma a parte impetrante que a priso temporria dos pacientes foi convertida em preventiva. Aduz que o paciente Jonas pessoa ntegra, primrio, possui bons antecedentes, residncia fixa e trabalho lcito como policial militar. Ressalta que inexistem os requisitos autorizadores da custdia preventiva, elencados no art. 312 do CPP , com violao ao princpio constitucional da presuno de inocncia. Diante disso, requer a extenso dos efeitos ao corru Jason Ferreira Paschoalino e, ainda, liminarmente, a concesso da ordem, com a expedio do competente alvar de soltura. O pedido de liminar foi indeferido s f. 41/42-TJ, tendo a autoridade apontada coatora prestado informaes s f. 47/49-TJ. No parecer de f. 51/57-TJ, a douta Procuradoria-Geral de Justia opinou pela denegao da ordem. o relatrio. Decido. 2 - Fundamentao. Como visto, almeja a parte impetrante a revogao da priso preventiva, ao argumento, em suma, de que no h motivos que justifiquem a manuteno dos
pacientes em crcere, haja vista que no se encontram presentes os requisitos autorizadores da custdia cautelar. Pois bem. cedio que, ao decretar a priso preventiva, o juiz dever motivar a sua deciso em uma das hipteses previstas no art. 312 do CPP , quais sejam: a garantia da ordem pblica ou da ordem econmica, a convenincia da instruo criminal e a segurana da aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime e indcio suficiente da autoria. Em detida anlise da deciso primeva, percebo que o Magistrado justificou a necessidade de manuteno dos pacientes em crcere como forma de garantia da ordem pblica e convenincia da instruo processual, aps ter constatado haver prova de materialidade delitiva e indcios suficientes de autoria. Portanto, a priso cautelar se baseou em elementos concretos, seno vejamos:
[...] De se registrar ainda, por oportuno, que h nos autos do presente processo indcios do envolvimento dos acusados Jason Ferreira Paschoalino [...], e Jonas David Rosa [...] em graves delitos de homicdios duplamente qualificados, estes possivelmente praticados contra vtimas indefesas e em manifesto abuso de autoridade. Ademais disto, conforme j acentuado quando da prolao da deciso de f. 154/155, no resta a menor dvida de que a prpria comoo social dos fatos aparentemente acontecidos, estes amplamente divulgados pela imprensa, bem como a circunstncia de serem eles policiais militares no exerccio normal de suas funes, esto a indicar que em liberdade representariam os mesmos inequvoco e justificado temor para as testemunhas a serem ouvidas durante a instruo da presente demanda, alm de situao de profundo constrangimento para a prpria corporao de que fazem atualmente parte. Desta forma, nenhuma dvida quanto necessidade de que se mantenha por ora a segregao cautelar que lhes vem sendo imposta, a qual se justifica plenamente, pelo menos por enquanto, para a regular manuteno da ordem pblica, esta seriamente ameaada pelo inequvoco sentimento de revolta que a covardia da ao supostamente desenvolvida teria causado na populao residente na regio do ocorrido, e por inequvoca convenincia da instruo processual. Converto nesta oportunidade, portanto, a priso temporria que lhes vem sendo imposta em priso preventiva [...] (f. 29/30-TJ).
Portanto, conforme se depreende da anlise dos autos, de fato, a manuteno da priso cautelar dos pacientes se mostra necessria principalmente para a garantia da ordem pblica. Consoante cedio, a ordem pblica caracteriza-se pela tranquilidade e paz no seio social, abrangendo tambm a promoo daquelas providncias de resguardo integridade das instituies, sua credibilidade social e ao aumento da confiana da populao nos mecanismos oficiais de represso s diversas formas de delinquncia. Tambm certo que a priso cautelar com base no resguardo da ordem pblica tem por fim evitar que o agente continue delinquindo no transcorrer da persecuo penal, evitando distrbios e frustrao de expectativas at o julgamento final da ao.
Sua necessidade se evidenciar pela anlise fundamentada da gravidade da infrao e da repercusso social da conduta, sendo a periculosidade demonstrada pelo ru, a qual deve ser apurada pelo exame de seus antecedentes e pela maneira de execuo do delito, um dos fatores responsveis pela repercusso social que a prtica do crime adquire. No presente caso, segundo documentos colacionados aos autos, h fortes indcios de que os pacientes, os quais so policiais militares, seriam, em tese, autores de dois homicdios qualificados ocorridos no Aglomerado da Serra. De acordo com o relatrio da Polcia Civil (f. 425/444, autos em apenso), as investigaes apontam no sentido de que os pacientes, em incurso na regio, teriam se deparado repentinamente com as vtimas e, por t-las confundido com traficantes de drogas, ou por terem se surpreendido com a presena das mesmas, efetuaram, em tese, disparo de fuzil contra uma delas, momento em que a outra, sobrinho da primeira, assustada, tentou defender seu tio e acabou sendo tambm alvejada por tiros que ocasionaram a sua morte. Certo que os fatos acima narrados foram amplamente divulgados na mdia local, e at nacional, e causaram intensa comoo e revolta na comunidade da regio, principalmente porque, ao que parece, as vtimas no tinham qualquer envolvimento com a criminalidade; ao contrrio, eram trabalhadores e participavam de projetos sociais. Ora, tais circunstncias, ao menos em uma anlise apriorstica, atestam o suposto envolvimento dos pacientes com o delito e so capazes de demonstrar a intranquilidade social que a soltura dos autores de um delito de tal gravidade causaria, o que torna necessria a manuteno da custdia cautelar para a garantia da ordem pblica. Ressalte-se, por fim, que a existncia de circunstncias pessoais favorveis dos pacientes, por si ss, no so suficientes para garantir a liberdade provisria, se presentes os motivos que autorizam a priso preventiva, como no caso dos autos, segundo pacfico respaldo jurisprudencial (STJ, HC 130987/BA, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, j. em 18.06.09). Dessa forma, verifica-se que foram observados e analisados concretamente os requisitos do art. 312 do CPP , os quais, aliados aos fortes indcios de autoria e materialidade dos delitos, demonstram a necessidade e convenincia da segregao dos pacientes. A esse respeito, colaciono o seguinte julgado deste Tribunal:
[...] Em havendo fortes indcios de autoria e prova da existncia do crime, associados a fatos concretos e objetivos do processo, suficientemente mencionados no decreto prisional, que justifiquem a segregao cautelar para a garantia da ordem pblica e convenincia da instruo criminal, no h falar em constrangimento ilegal [...] (TJMG, HC 1.0000.09.4935210/000, Rel. Des. Jlio Cezar Guttierrez, j. em 20.05.09).
3 - Dispositivo. Com tais consideraes, denego a ordem. Sem custas. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - Registro que ouvi com ateno a sustentao oral da tribuna, realizada pelo Dr. rcio Quaresma Firpe. Dr. rcio, queria fazer a V. Ex. perguntas sobre matria ftica. A priso desses dois pacientes deu-se quando? ADVOGADO DR. RCIO QUARESMA FIRPE - Em 28 de fevereiro deu-se, houve um decreto de priso temporria, posteriormente convertido em preventiva, salvo engano, dia 1 de maro, Excelncia. O decreto de 28, o ato constritivo se deu no dia 1, um dia depois da priso temporria. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Quando que foi convertida em preventiva? ADVOGADO DR. RCIO QUARESMA FIRPE - Um ms depois, dia 1 de abril. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - Em que fase o processo est? ADVOGADO DR. RCIO QUARESMA FIRPE - Ainda na audio de testemunhas arroladas pela defesa. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - Vou pedir vista para examinar esse aspecto que V. Ex. levantou da tribuna. Notas taquigrficas DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO (Presidente) - O julgamento deste feito foi adiado na sesso do dia 02.08.2011, a pedido do 1 Vogal, aps o Relator denegar a ordem. DES. JLIO CSAR LORENS - Senhor Presidente, o julgamento desse habeas corpus nmero 6 da pauta em que figuraram como paciente Jonas Davi Rosa e Jason Ferreira Pascoalino, que foi adiado da sesso anterior, eu estava querendo encaminhar a smula do julgamento para a Ascom, que a Ascom est constantemente buscando material para divulgao, mas antes que assim procedesse, gostaria de consultar os Colegas. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO (Presidente) - Perfeitamente. Ento, determino que seja enviada a smula do julgamento do habeas corpus nmero 6 da pauta para a Ascom poder publicar, preservando as iniciais dos nomes dos pacientes.
361
DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO - Ressalto, inicialmente, que, aps refletir sobre as consideraes feitas da tribuna pelo Il. advogado rcio Quaresma Firpe, na ltima sesso de julgamento, conclu que com razo o culto Relator ao se manifestar, igualmente, pela denegao da ordem no tocante ao excesso de prazo apontado. Analisando, cuidadosamente, os documentos juntados nos autos e as movimentaes processuais disponveis no SIAP , constatei que o feito se afigura complexo, tendo havido, aps a data da impetrao do presente mandamus (15.06.2011), quatro AIJs (nas datas de 20.06.2011, 21.06.2011, 07.07.2011 e 27.07.2011), sendo certo que outra se encontra designada para a data de 11.08.2011. Ademais, foram requeridas inmeras diligncias pela defesa dos pacientes (f. 522/527), alm de inmeras testemunhas arroladas. H, inclusive, requerimento de oitiva de Delegado de Polcia que se encontra atualmente em operao especial no distante Estado do Rio Grande do Norte (f. 49-autos principais). De se dizer, ainda, que, conforme informaes prestadas pela autoridade apontada coatora, desde de [sic] 10/06/2011 j se encerrou a prova que nesta fase procedimental foi produzida pela acusao (f. 61), sendo este mais um fator que corrobora a temeridade de acatamento da splica defensiva. Entendo que os prazos no so absolutamente rgidos, sendo perfeitamente aceitvel que haja uma dilao dos mesmos, ainda que no provocada pela defesa, se devidamente justificado. H situaes nas quais alguns entraves processuais ocorrem e, por respeito garantia constitucional do contraditrio, foram o magistrado a dilatar o prazo de concluso da formao da culpa. Nesses casos a superao do prazo, por si s, no leva imediata e automaticamente ao reconhecimento do constrangimento ilegal por excesso de prazo na formao da culpa, mas deve sempre ser analisada luz do princpio da razoabilidade. H que se examinar o andamento do feito, a regularidade, a razoabilidade da sequncia dos atos processuais no tempo. Assim, deve-se reconhecer a complexidade do feito (sobretudo diante da ocorrncia da intensa investigao visando a apurar, com mincias, os fatos apresentados pela pea acusatria, que por si s, acarreta uma delonga para a concluso da instruo criminal). Dessa forma, entendo que a manuteno da custdia cautelar dos pacientes no constitui constrangimento ilegal, sendo necessria para o andamento do feito e a concluso da instruo criminal. Com essas consideraes, acompanho o eminente Relator e denego a ordem. como voto. Sem custas.
DES. PEDRO VERGARA - De acordo com o 1 Vogal. Smula - DENEGARAM A ORDEM.
...
Priso preventiva - Lei Maria da Penha - Ameaa - Pena de deteno - Descumprimento de medida de proteo anteriormente decretada - Inexistncia - Requisitos dos arts. 312 e 313, III, do Cdigo de Processo Penal - Ausncia - Liberdade provisria - Possibilidade - Habeas corpus Concesso da ordem
Ementa: Habeas corpus. Lei Maria da Penha. Ameaa. Crime punido com deteno. Inteligncia do art. 313, inciso IV, do CPP . Inexistncia de medida protetiva a ser assegurada. Ordem concedida. - Segundo a nova redao do disposto no art. 313, inciso III, do Cdigo de Processo Penal, com redao dada pela Lei n 11.340/06 e, posteriormente, pela novssima Lei 12.403/11, a priso preventiva, em crimes apenados com deteno, somente pode ser decretada quando exista medida protetiva anteriormente decretada e para cujo cumprimento seja imprescindvel a segregao cautelar do suposto agressor. Ordem concedida, com recomendao. HABEAS CORPUS N 1.0000.11.041358-0/000 - Comarca de Dores do Indai - Paciente: Rafael Douglas de Souza - Autoridade coatora: Juiz de Direito da Comarca de Dores do Indai - Relator: DES. MARCLIO EUSTQUIO SANTOS Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 7 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Marclio Eustquio Santos, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER A ORDEM. Belo Horizonte, 28 de julho de 2011. - Marclio Eustquio Santos - Relator. Notas taquigrficas DES. MARCLIO EUSTQUIO SANTOS - Trata-se de habeas corpus, com pedido liminar, impetrado por Dr. Eugnio Dlbis de Lacerda, advogado inscrito na OAB/MG, sob o n 77.134, em favor de Rafael Douglas de Souza, j qualificado, preso em flagrante por haver
supostamente cometido o delito descrito no art. 147, c/c o art. 61, inciso II, letras a e f, do Cdigo Penal, no contexto da Lei n 11.340/06, objetivando a liberdade provisria, apontando como autoridade coatora o MM. Juiz de Direito da Comarca de Dores do Indai. Alega o impetrante, em apertada sntese, que no esto presentes os motivos previstos no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, necessrios constrio cautelar do paciente, ao fundamento de que a deciso que indeferiu o pedido de liberdade provisria se encontra embasada em critrios subjetivos e abstratos. Aduz que a manuteno da priso do paciente poder ser mais gravosa do que a prpria pena eventualmente aplicada ao mesmo. Sustenta, ainda, que o paciente primrio, possuidor de residncia fixa e ocupao lcita. O pedido liminar foi indeferido pelo eminente Desembargador Duarte de Paula, na relatoria poca (f. 108/109), oportunidade que foram requisitadas as informaes de praxe, prontamente prestadas pela douta autoridade apontada como coatora, via fax (f. 112/113), vindo posteriormente em originais acompanhadas dos documentos (f. 120/124). A douta Procuradoria-Geral de Justia, no judicioso parecer de lavra do il. Procurador de Justia, Dr. Luis Carlos Martins Costa (f. 115/118), opina pela concesso da ordem. o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do habeas corpus impetrado. Examinando detidamente os autos, em especial a deciso que deferiu a liminar, bem como as informaes prestadas pela d. autoridade apontada como coatora e, ainda, os documentos trazidos, tenho que razo assiste ao impetrante, devendo ser concedida a ordem, consoante motivos que passo a declinar. Isso porque, em nosso ordenamento jurdico processual, a priso antes do trnsito em julgado de sentena penal condenatria constitui medida excepcional, de cunho eminentemente acautelatrio, justificvel apenas nos estritos casos previstos no art. 312 do Cdigo de Processo Penal, quais sejam: a garantia da ordem pblica e da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da materialidade e indcios de autoria. Assim, e estando ausentes esses pressupostos, a custdia cautelar se constitui em intolervel antecipao de sua culpabilidade, atentando frontalmente contra o que dispe o inciso LVII do art. 5 da Constituio Federal. Nesse sentido, a regra geral a de que se deve conceder a liberdade provisria se o crime no considerado hediondo, e no seja o agente reincidente ou quando no existam razes que justifiquem a decretao da priso preventiva. In casu, todos esses requisitos esto presentes a favorecer o paciente, pois, pelo que veio aos autos, tecnicamente primrio, no havendo indicao firme de que,
solto, constitua uma ameaa ao meio social ou credibilidade da Justia, que impea a produo de provas ou futura execuo da pena, no se justificando, assim, sua permanncia na priso. Alm do mais, acrescente-se que, sendo a priso antes do trnsito em julgado da sentena condenatria uma medida cautelar, mostra-se indispensvel, em sua aplicao, no se perder de vista resultado final do processo, uma vez que em nenhuma hiptese poder trazer consequncias mais graves do que o provimento final buscado na ao penal. A propsito, sobre o assunto leciona Eugnio Pacelli de Oliveira:
Com efeito, a priso cautelar utilizada, e somente a se legitima como instrumento de garantia da eficcia da persecuo penal, diante de situaes de risco real devidamente previstas em lei. Se a sua aplicao pudesse trazer conseqncias mais graves que o provimento final buscado na ao penal, ela perderia a sua justificao, passando a desempenhar funo exclusivamente punitiva. A proporcionalidade da priso cautelar , portanto, a medida de sua legitimao, a sua ratio essendi (OLIVEIRA, Eugnio Pacelli de. Curso de processo penal. 5. ed. 2. tir. rev. atual. ampl., Belo Horizonte: Del Rey, 2005, p. 404).
Desse modo, ainda que se concretize na instncia a quo um juzo condenatrio acerca do fato narrado no APFD, certo que a pena a ser aplicada, que de deteno, possivelmente restar fixada no mnimo legal, ou prximo deste, razo por que se mostra possvel a substituio da reprimenda corporal por restritivas de direitos ou sursis. Assim, se at mesmo a priso definitiva j encontra substitutividade, com mais razo a priso cautelar, cuja natureza sempre provisria. Nesse sentido, doutrina Ftima Aparecida de Souza Borges:
Para medir o alcance da grandeza do instituto da liberdade provisria no caracteriza exagero ter como parmetro a priso, no sentido de que at mesmo quando se tratar de priso por condenao, ou seja, priso definitiva, o legislador viabilizou meios de substitu-la, tal como se verifica na Lei n. 9.714/98, que possibilita a substituio de pena privativa de liberdade, por exemplo, por pena restritiva de direitos ou, ainda, por prestao de servios comunidade (BORGES, Ftima Aparecida de Souza. Liberdade provisria. Belo Horizonte: Del Rey, 2001, p. 162).
Ademais, a priso preventiva do acusado por crime que envolva violncia domstica somente se autoriza em hipteses especialssimas, dentre elas aquela estabelecida no recm-posto inciso III do art. 313 do Cdigo de Processo Penal, consoante modificaes trazidas pela Lei 12.403/11, que dispe sobre a possibilidade de priso
363
preventiva para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia. Assim, os fundamentos da garantia da aplicao da lei penal e por convenincia da instruo criminal, embora suficientes para autorizar a priso preventiva de acusados/investigados por crime apenado com recluso, no basta, in casu, tratando-se de crime de ameaa (Lei Maria da Penha), para o qual se prev pena de deteno e, principalmente, sem que se tenha anteriormente fixado alguma medida protetiva com efetivo descumprimento pelo agente. Com efeito, aps a reforma procedida, acrescenta-se ao rol de hipteses em que cabvel a priso preventiva, em se tratando de crimes apenados com deteno, a decretada quando destinada a assegurar o cumprimento de medida protetiva decidida na forma dos arts. 22 e seguintes da Lei n 11.340/06, a Lei Maria da Penha. Nesse sentido, inexistindo qualquer comprovao de eventual descumprimento de anterior imposio de medida de proteo pelo suposto agressor, no h que se falar em manuteno da priso em flagrante, uma vez que o art. 313, inciso III, do Cdigo de Processo Penal exige, expressamente, que a priso se destine a garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia, tal como definidas na Lei Maria da Penha. Nesse sentido:
Processo penal. Habeas corpus. Ameaa. Lei Maria da Penha. Crime punido com deteno. Inteligncia do art. 313, III, do CPP . Inexistncia de medida protetiva a ser assegurada. Ordem concedida. Nos termos do que determina o art. 313, III, do Cdigo de Processo Penal, com redao conferida pela Lei n 11.340/06, a priso preventiva, em crimes apenados com deteno, somente pode ser decretada quando exista medida protetiva anteriormente imposta, para cujo cumprimento seja imprescindvel a segregao cautelar do suposto agressor. Ordem concedida (HC n 10000.10.050393-7/000 - Rel. Des. Hlcio Valentim - 7 Cmara Criminal do TJMG - DJ de 30.09.2010). Habeas corpus. Art. 147 do Cdigo Penal. Crime punido com deteno. Priso em flagrante. Liberdade provisria. Possibilidade. Ausncia dos requisitos do art. 313 do CPP . Constrangimento ilegal configurado. Ordem concedida. - No que se refere aos crimes cuja pena prevista de deteno, para a manuteno da priso cautelar, bem como para a decretao da priso preventiva, alm dos pressupostos previstos no art. 312 do CPP , necessrio, ainda, que se caracterize uma das hipteses do art. 313 do referido diploma legal. Se a conduta do paciente no se amolda a nenhuma das hipteses do art. 313 do CPP , a segregao cautelar caracteriza constrangimento ilegal (HC n 1.0000.10.069733-3/000 - Rel. Des. Herbert Carneiro - 4 Cmara Criminal do TJMG - DJ de 16.02.2011). Lei Maria da Penha. Priso preventiva. Inexistncia de requisitos autorizadores. Ordem concedida. - A priso preventiva deve ser decretada quando presentes os requisitos do art. 312 do CPP , mesmo em se tratando de crimes tipificados na Lei
Maria da Penha, pois a hiptese do art. 313, III, do CPP , que pressupe existirem medidas protetivas deferidas, no dispensa tais requisitos. Ordem concedida com recomendao (HC n 1.0000.10.069555-0/000 - Rel. Des. Flvio Leite - 1 Cmara Criminal do TJMG - DJ de 18.01.2011).
Diante de todo o exposto, voto no sentido de conceder a ordem, comunicando-se ofendida, aqui em cumprimento ao disposto no art. 201, 2, do CPP , bem como recomendando que a d. autoridade apontada como coatora designe audincia admonitria, intimando-se o paciente para comparecer e firmar o compromisso como dispe o art. 310, pargrafo nico, do Cdigo de Processo Penal e, ainda, que analise a convenincia de se deferir medidas protetivas ex-companheira do paciente, Sr. Leiliane Teodoro Ferreira. Oficie-se a d. autoridade apontada coatora para que determine a expedio de alvar de soltura em favor do paciente, salvo priso por outro motivo. Sem custas. como voto. DES. CSSIO SALOM - Acompanho o Des. Relator e, pela qualidade do voto, tratando-se de matria ainda muito polmica, eu gostaria de sugerir a publicao do voto de Sua Excelncia. DES. AGOSTINHO GOMES DE AZEVEDO - De acordo com o Relator e com a recomendao de publicao de voto. Smula - CONCEDERAM A ORDEM.
...
Trfico de drogas - Priso em flagrante - No converso em priso preventiva - Priso cautelar ilegal - Relaxamento - Liberdade provisria Possibilidade - Inteligncia do art. 310 do Cdigo de Processo Penal com a nova redao dada pela Lei 12.403/11 - Habeas corpus Concesso da ordem
Ementa: Habeas corpus. Trfico ilcito de entorpecentes. Priso em flagrante no convertida em preventiva. Imprescindibilidade. Priso cautelar ilegal. Conceder a ordem. - Com o advento da Lei 12.403/11, a priso em flagrante no mais medida cautelar autnoma, devendo ser convertida em priso preventiva. HABEAS CORPUS N 1.0000.11.045577-1/000 Comarca de Aimors - Paciente: Luciana Alves dos Santos Vieira - Autoridade coatora: Juiz de Direito da Comarca de Aimors - Relator: DES. CATTA PRETA
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Rubens Gabriel Soares, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM CONCEDER O HABEAS CORPUS. Belo Horizonte, 6 de setembro de 2011. - Jos Mauro Catta Preta Leal - Relator. Notas taquigrficas DES. JOS MAURO CATTA PRETA LEAL - Trata-se de ordem de habeas corpus, impetrada em favor de Luciana Alves dos Santos Vieira, presa em flagrante, no dia 7 de julho de 2011, pela suposta prtica do crime previsto no art. 33, caput, da Lei 11.343/06. O impetrante pugna pela liberdade provisria da paciente, sob a alegao de constrangimento ilegal. Sustenta, para tanto, a primariedade, bons antecedentes, residncia fixa e exerccio de atividade lcita pela paciente. A liminar foi indeferida (f. 44/45). Informaes foram prestadas pela autoridade apontada como coatora, acompanhadas de documentos (f. 49/61). A d. Procuradoria opinou pela concesso da ordem (f. 63/67). o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conhece-se do habeas corpus impetrado. A Lei 12.403/11, que introduziu as medidas cautelares diversas da priso no sistema processual penal brasileiro, tambm trouxe irrefutvel inovao no que tange priso em flagrante. No antigo sistema, a priso em flagrante era considerada como medida cautelar autnoma, sendo certo que, se o acusado fosse preso em alguma das hipteses do art. 302 do CPP , era o quanto bastava, caso no fosse hiptese de concesso de liberdade provisria, para permanecer custodiado durante todo o processo. Entretanto, com a nova redao do art. 310 do CPP , a priso preventiva ganhou status pr-cautelar, na medida em que, ao receber o auto de priso em flagrante delito, o juiz no pode simplesmente homolog-lo. Agora existem trs opes ao magistrado: relaxar a priso ilegal, converter a priso em flagrante em preventiva, se for o caso, e, por fim, conceder a liberdade provisria, com ou sem fiana. Assim sendo, a priso em flagrante, por si s, sem ter sido convertida em priso preventiva, no suficiente para manter o investigado preso durante a persecuo penal, pois agora necessria expressa manifestao judicial acerca da sua converso em medida cautelar extrema.
Nesse sentido, Luiz Flvio Gomes e Ivan Lus Marques, na obra Priso e medidas cautelares, em coautoria com demais doutrinadores asseveram:
[...] A partir da manifestao judicial o ttulo da priso em flagrante desaparece e, se houver necessidade de o autuado permanecer preso, dever o juiz convert-la em priso preventiva, fundamentadamente [...]. Com isso no haver mais aquelas hipteses em que a pessoa fica presa com fundamento apenas em uma priso em flagrante, sem que fique esclarecida pelo juiz qual a real necessidade de o indiciado ou acusado permanecer custodiado [...] (f. 133).
Habeas corpus. Trfico de drogas. Priso em flagrante homologada. Ausncia de converso em preventiva. Manuteno da custdia. Impossibilidade. Entrada em vigor da Lei 12.403/11. Nova redao do art. 310 do CPP . Ordem concedida. - De acordo com a nova redao do CPP , recentemente alterado pela Lei n 12.403/11, em especial do art. 310, no se vislumbra, em princpio, a possibilidade de manuteno da custdia da conduzida apenas em virtude da homologao da priso em flagrante. Desse modo, no tendo a priso em flagrante sido convertida em preventiva, impe-se a liberao da paciente (TJMG, HC n 0360955-04.2011.8.13.0000, Rel. Des. Beatriz Pinheiro Caires, em 21.07.2011).
Do exposto, concede-se a ordem, sem prejuzo de eventuais medidas cautelares que possam ser impostas pelo MM. Juiz a quo. Expea-se alvar de soltura, se por outro motivo no estiver presa. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES WALTER LUIZ e JAUBERT CARNEIRO JAQUES. Smula - CONCEDIDO O HABEAS CORPUS.
...
365
Com esse entendimento, a priso em flagrante, que, a partir da vigncia, no for convertida em priso preventiva, manifestamente ilegal. In casu, pela deciso proferida pelo nobre Magistrado a quo, verifica-se que no houve fundamentao nem converso da priso em flagrante em priso preventiva. O que ocorreu foi a simples homologao daquela. Conforme exposto e dada a natureza pr-cautelar do flagrante, este ilegal, se no for convertido em priso preventiva, razo pela qual a custdia da paciente deve ser relaxada. Dessa forma, colaciona-se a deciso da il. Des. Beatriz Pinheiro Caires, que primeiro se manifestou acerca da matria nesse Tribunal de Justia:
Trfico de drogas - Liberdade provisria Impossibilidade - Vedao legal - Art. 44 da Lei 11.343/2006 - Discusso sobre autoria do crime - Habeas corpus - Dilao probatria - Apreciao de questes fticas - Inadmissibilidade Constrangimento ilegal - Ausncia de prova Denegao da ordem
Ementa: Habeas corpus. Impossibilidade. Dilao probatria. Discusso autoria. Matria ftica incabvel na via eleita. Ausncia de prova pr-constituda. Constrangimento ilegal no demonstrado. Trfico de drogas. Liberdade provisria. Impossibilidade. Vedao legal prevista no art. 44 da Lei n 11.343/2006. Denegado o habeas corpus. - A discusso de autoria dos crimes matria que extrapola os limites do writ, que, conforme sabido, no comporta dilao probatria, no se revelando a via adequada para apreciao de questes fticas. - A verificao da ocorrncia de suposta ilegalidade praticada pela autoridade apontada como coatora encontra-se condicionada presena de prova pr-constituda. - Ao acusado pela prtica do crime de trfico de drogas no podem ser conferidos os benefcios da liberdade provisria, uma vez que o art. 44 da Lei n 11.343/2006 (Lei de Drogas), preceitua expressamente a proibio de tal concesso. HABEAS CORPUS N 1.0000.11.057706-1/000 Comarca de Araua - Paciente: tila Vieira de Alcntara - Autoridade coatora: Juiz de Direito da 2 Vara Cvel, Criminal e da Infncia e Juventude da Comarca Araua Relator: DES. JAUBERT CARNEIRO JAQUES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Rubens Gabriel Soares, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR O HABEAS CORPUS. Belo Horizonte, 27 de setembro de 2011. - Jaubert Carneiro Jaques - Relator. Notas taquigrficas DES. JAUBERT CARNEIRO JAQUES - Trata-se de ordem de habeas corpus sem pedido de liminar impetrado por tila Vieira de Alcntara, em seu prprio
favor, informando que teve sua liberdade cerceada em virtude de priso ilegal. Alega o impetrante, em suma, que a manuteno de sua priso preventiva ilegal, haja vista no ter cometido qualquer crime, bem como por no se revelarem presentes os requisitos que autorizem a determinao daquela medida. Assevera que foi apreendido no local errado e na hora errada, desconhecendo os fatos que lhe esto sendo imputados. Esclarece que j foi condenado nas sanes do art. 157 do Cdigo Penal, mas deseja que tal fato no seja considerado na anlise da presente ordem, uma vez que vinha cumprindo todos os requisitos dispostos na lei, razo pela qual lhe foi concedida a progresso para o regime aberto. Requisitadas informaes autoridade apontada coatora, foram elas prestadas s f. 49/51 com os documentos de f. 52/78. A douta Procuradoria-Geral de Justia, no parecer de f. 42/47, opinou pelo indeferimento da presente ordem de habeas corpus. o breve relatrio. Conhece-se do writ impetrado, presentes os pressupostos de admissibilidade. Compulsando detidamente os autos, verifica-se que o paciente foi preso em flagrante delito, pela prtica, em tese, dos delitos previstos nos arts. 33 e 35 da Lei n 11.343/2006 e no art. 244-B, caput, da Lei n 8.069/90 (f. 52/55). Extrai-se da inicial deste presente remdio constitucional que o impetrante, ora paciente, no conseguiu demonstrar, cristalinamente, que esteja sofrendo algum tipo de constrangimento ilegal, sendo certo que a tese de que no praticou qualquer dos crimes que lhe esto sendo imputados matria que extrapola os limites do writ, que, conforme sabido, no comporta dilao probatria, no se revelando, por isso, a via adequada para apreciao da questo ftica supracitada. Some-se a isso o fato de que o impetrante no instruiu devidamente o presente habeas corpus, no tendo jungido aos autos a deciso que determinou a sua priso cautelar nem sequer qualquer outro meio de prova que aponte a suposta ilegalidade praticada pelo nobre Magistrado de primeiro grau, nus o qual lhe incumbia. Alm do mais, cumpre registrar que o crime de trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins inafianvel e insuscetvel de graa ou anistia, conforme disposto no art. 5, inciso XLIII, da Constituio Federal. Outrossim, observa-se que este crime tambm est inserido no rol dos crimes hediondos, nos termos do art. 2, caput, da Lei n 8.072/1990. Apesar de a Lei n 11.464/2007 ter alterado a redao do art. 2 da Lei 8.072/1990 (Lei de Crimes Hediondos), de forma a abolir do seu texto legal a expresso liberdade provisria, perfilho o entendimento
de que ao indivduo acusado pela prtica do crime de trfico de drogas no pode ser conferido o mencionado benefcio, uma vez que o art. 44 da Lei n 11.343/2006 (Lei de Drogas) preceitua expressamente a proibio de tal concesso. Diante de tais consideraes, vislumbro que no h possibilidade de se argumentar que a Lei n 11.464/2007, ao entrar em vigor, revogou a vedao imposta pela Lei de Drogas, pois, aquela regula matria geral disposta na Lei de Crimes Hediondos e, em virtude do princpio da especialidade das leis, no possvel admitir a revogao de matria regulamentada por lei especial, que o caso da Lei n 11.343/2006 (Lei de Drogas). Acerca do princpio da especialidade, Guilherme de Souza Nucci destaca:
Lei especial afasta a aplicao de lei geral (lex specialis derogat generali), como alis, encontra-se previsto no art. 12 do Cdigo Penal. Para identificar a lei especial, leva-se em considerao a existncia de uma particular condio (objetiva ou subjetiva), que lhe imprima severidade menor ou maior em relao outra (NUCCI, Guilherme de Souza. Manual de direito penal: parte geral e parte especial. 7. ed. So Paulo: Editora: Revista dos Tribunais, 2011, p. 163).
- Vedao do art. 44 da Lei n 11.343/06 - Princpio da especialidade - Prova da materialidade e indcios suficientes da autoria delitiva - Garantia da ordem pblica - Ausncia de constrangimento ilegal - Ordem denegada. 1. Embora a Lei n 11.464/07 tenha dado nova redao ao art. 2, inciso II, da Lei n 8.072/90, retirando do seu texto a expresso liberdade provisria, esta no pode ser concedida ao agente acusado da prtica do delito de trfico de drogas, em razo da vedao prevista no art. 44 da Lei n 11.343/06. 2. O art. 44 da Lei 11.343/06 no inconstitucional, tampouco foi revogado pela Lei 11.464/07, em face do princpio da especialidade. 3. O indeferimento do pedido de liberdade provisria decorre do art. 5, inciso XLIII, da Constituio Federal, que considera inafianvel o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins. 4. Como se no bastasse, a deciso que indeferiu o pedido de liberdade provisria se fundamentou na presena dos pressupostos da priso preventiva, nos termos do estatudo no art. 312 do Cdigo de Processo Penal. 5. Condies pessoais, por si, ss, no autorizam a desconstituio da custdia cautelar, quando presentes outros elementos que a justifiquem (TJMG, Habeas Corpus n 1.0000.10.040406-0/000 - 6 Cmara Criminal - Rel. Des. Rubens Gabriel Soares, data do julgamento: 31.08.2010, data da publicao: 14.09.2010).
Por fim, conclui-se que aos indivduos autuados em flagrante delito pela prtica do crime de trfico de entorpecentes no cabe a liberdade provisria, por fora da regra hermenutica da especialidade prevista no art. 44 da Lei n 11.343/2006, destinadas aos delitos apontados no art. 33, caput e 1, da Lei n 11.343/2006, de modo que a regra contida no art. 44 da Lei n 11.343/2006 se encontra em perfeita sintonia com o mandamento constitucional. Nesse sentido, cito jurisprudncia deste eg. Tribunal de Justia:
Ementa: Habeas corpus - Trfico ilcito de drogas e associao para o trfico - Art. 33 da Lei 11.343/06 Liberdade provisria impossvel - Presena dos requisitos do art. 312 do CPP - Ausncia de constrangimento ilegal. - No h constrangimento ilegal em se manter a priso cautelar do paciente sob a necessidade de garantia da ordem pblica, presentes a prova da existncia do fato e indcios suficientes de autoria. - A CR/88, em seu art. 5, LXVI, prev que a liberdade provisria vivel nas hipteses em que a lei a admite, inexistindo bice lei especfica que imponha vedao expressa para o benefcio. Nesse sentido, a Lei n 11.343/06, em seu art. 44, em obedincia ao princpio da especialidade, trouxe a inviabilidade da concesso de liberdade provisria. - Habeas corpus denegado (TJMG, Habeas Corpus n 1.0000.11.014382-3/000 - 1 Cmara Criminal - Rel. Des. Ediwal Jos de Morais, data do julgamento: 12.04.2011, data da publicao: 13.05.2011).
Outro no tem sido o entendimento adotado por esta Cmara, seno vejamos:
Ementa: Habeas corpus - Trfico de entorpecentes - Priso em flagrante - Liberdade provisria - Impossibilidade
Deflui, pois, que a expressa vedao do benefcio da liberdade provisria, prevista no art. 44 da Lei n 11.343/2006, , por si s, motivo suficiente para impedir o agraciamento do paciente com a concesso desse benefcio, sobretudo quando no tenha ocorrido qualquer alterao na norma proibitiva de concesso de liberdade provisria em crimes hediondos e a estes equiparados. Ainda que o impetrante no tenha trazido aos autos a cpia da deciso combatida, deve-se ressaltar que grande parte dos crimes praticados na sociedade traz estreita correlao com o envolvimento no trfico de drogas, merecendo, por isso, maior ateno no somente pelo legislador ptrio, assim como pelos julgadores. Ademais, as condies pessoais do paciente no lhe so favorveis, ostentando contra si uma condenao penal transitada em julgado, pela prtica do delito tipificado no art.157, pargrafo terceiro, do Cdigo Penal (f. 66), encontrando-se atualmente em fase de execuo. Como se no bastasse, o prprio paciente afirmou (f. 19) que se encontrava agraciado pela concesso do regime aberto, no que concerne prtica do crime de roubo, mencionado acima. Ora, se realmente o paciente havia progredido de regime, conforme tenta fazer crer, descumpriu as regras concernentes sua concesso, previstas no art. 36 do Cdigo Penal, sobretudo em relao quela que determina a autodisciplina e a responsabilidade do condenado, subsumindo, pois, os requisitos autorizadores da priso preventiva do paciente, principalmente para a garantia da ordem pblica. Dessa forma, seja por no ter o impetrante logrado xito em demonstrar a suposta ilegalidade praticada pelo Juiz de primeira instncia, seja por no ser cabvel a concesso de liberdade provisria em crimes de trfico, bem como por ter o paciente descumprido as regras concernentes ao regime aberto, acolho as
367
razes ministeriais expostas no parecer de f. 42/47 para reconhecer como necessria a manuteno da priso preventiva do paciente. Ante o exposto, denego a ordem impetrada. Determino que seja enviada, imediatamente, cpia desta deciso com o objetivo de ser juntada ao respectivo processo, consoante dispe o art. 391 do RITJMG. Sem custas. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES RUBENS GABRIEL SOARES e FURTADO DE MENDONA. Smula - DENEGADO O HABEAS CORPUS.
a Presidncia do Desembargador Delmival de Almeida Campos, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NO PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 27 de julho de 2011. - Doorgal Andrada - Relator. Notas taquigrficas DES. DOORGAL ANDRADA - Altedes Jos Fernandes interpe recurso de apelao em face da respeitvel sentena de f. 156/160, que o condenou pelo crime de injria racial, previsto no art. 140, 3, do CP , pena de 1 (um) ano de recluso em regime aberto, com pena privativa substituda por prestao pecuniria. Narra a queixa que, no dia 26.09.2007, o querelado abordou os querelantes em frente ao seu estabelecimento comercial, apontando para eles uma arma e teria proferido expresses racistas como negros ladres, safados, vo procurar servio e seus negros safados, eu sei onde vocs moram, ainda mato vocs. Em suas razes recursais alega a defesa do querelado, preliminarmente, que a queixa-crime inepta, uma vez que no houve o recolhimento das custas processuais quando de sua apresentao e somente aps o perodo de 6 (seis) meses para a apresentao da queixa que foi deferida a justia gratuita. Ainda, que a questo deveria ter sido encaminhada ao Juizado Especial, uma vez que o recorrente teria praticado crime mais brando, como exerccio arbitrrio das prprias razes ou simplesmente injria. No mrito, aponta que os depoimentos das testemunhas so incoerentes e que quem realmente provocou a relao de causalidade criminosa foi Marcelo Fernandes, amigo do recorrente, que disse ter avistado elementos suspeitos em frente ao comrcio do querelado. Aduz que a sua conduta deve ser desclassificada para exerccio arbitrrio das prprias razes, uma vez que estava apenas tentando defender seu estabelecimento de venda de veculos. Alega a coculpabilidade do Estado, uma vez que a sensao de insegurana gera aes como a do recorrente. Pede o provimento do recurso nos termos do seu arrazoado (f. 168/181). Contrarrazes s f. 184/185, pela manuteno do r. decisum. Parecer da douta Procuradoria de Justia s f. 202/205, opinando pelo no provimento do recurso. Conheo do recurso, presentes os pressupostos objetivos e subjetivos de admissibilidade. - Da matria preliminar. A preliminar de inpcia da queixa invocada pelo recorrente no tem espao, uma vez que na inicial os querelantes expressamente invocaram a hipossuficincia
...
Crime contra a honra - Injria racial - Art. 140, 3, do Cdigo Penal - Autoria e materialidade Prova - Desclassificao do crime para exerccio arbitrrio das prprias razes No cabimento - Princpio da coculpabilidade estatal - Inaplicabilidade
Ementa: Apelao criminal. Injria racial. Preliminares de inpcia da queixa e remessa dos autos para o Juizado Especial. Rejeio. Palavras ofensivas a raa. Delito do art. 140, 3, do CP . Autoria e materialidade comprovadas. Desclassificao para exerccio arbitrrio das prprias razes. No cabimento. Princpio da coculpabilidade estatal. Inaplicabilidade. Recurso no provido. - No caso dos autos o agente pretendia atacar a honra das vtimas, de forma individualizada, situao que atrai a aplicao do art. 140, 3, do CP . - A delinquncia no pode ser justificada simplesmente pelas condies sociais e econmicas dos pases em desenvolvimento, como o caso do Brasil, pois, se assim for, estaremos contribuindo para a desordem e a impunidade, gerando a descrena na Justia e no prprio Poder Judicirio. APELAO CRIMINAL N 1.0040.08.070592-0/001 Comarca de Arax - Apelante: Altedes Jos Fernandes - Apelados: W.F.M., assistido pelo pai W.A.M., Wesley Fagundes da Silva, S.R.I., representado pela me A.A.I., Eduardo Antnio Ferreira - Relator: DES. DOORGAL ANDRADA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob
financeira, situao hbil a legitimar o seu pleito de gratuidade de justia. Posteriormente, os querelantes reiteraram o pedido, momento em que o pleito de gratuidade foi deferido (f. 29). Dessa forma, o pedido de justia gratuita foi apresentado em momento oportuno e apenas apreciado posteriormente, situao que no pode ser atribuda aos querelantes. Assim sendo, no h falar em decadncia do prazo para a queixa ou inpcia da mesma, pois atendidas as determinaes legais aplicveis ao caso. Nesse ponto a preliminar deve ser rejeitada. O outro ponto invocado pelo recorrente como preliminar se confunde com o mrito, ou seja, a desclassificao de sua conduta e remessa dos autos ao Juizado Especial. Tal situao impossvel, mesmo porque a imputao que lhe foi feita foge incidncia das regras da Lei n 9.099/95, uma vez que o crime tem como pena mxima 03 (trs) anos. Isto posto, rejeito as preliminares invocadas pela defesa do querelado. - Mrito. A materialidade e a autoria so incontroversas, pois esto devidamente demonstradas. Ambas ficaram evidentes atravs dos vrios elementos de prova trazidos aos autos, especialmente a posio das vtimas e as palavras das testemunhas. Disse a testemunha Giovani dos Reis (f. 78), que presenciou os fatos:
que logo em seguida apareceu o ru em um automvel Fiat Palio pedindo para que sassem dali e logo comeou a xing-los de preto, safado, vagabundo.
Essa linha de raciocnio adotada tanto pelo TJMG, quanto pelo STJ, o que podemos verificar pelos seguintes arestos:
Ementa: Crime de preconceito de raa. Ru que dirige vtima ofensa ligada cor da pele. Reexame de provas. Autoria comprovada. Tipicidade. Emendatio libelli. Conduta tpica que se amolda ao tipo do art. 140, 3, do Cdigo Penal. Crime de ao privada. Ausncia de queixa. Nulidade da ao penal. Decadncia do direito de oferecimento. Extino da punibilidade. Recurso provido. - Tendo o ru proferido ofensas alusivas cor da pele da vtima, dirigidas a ela prpria e no a um grupo social, pratica injria qualificada, e no atos de discriminao, impondo-se a desclassificao para o crime do art. 140, 3, do Cdigo Penal. - Em se tratando o delito praticado de crime de ao penal privada, e ausente condio de procedibilidade, deve ser declarada a nulidade de todo o processado, com a consequente extino da punibilidade do apelante pela decadncia do direito de oferecimento da queixa. Smula: Deram provimento e, de ofcio, decretaram extinta a punibilidade (Nmero do processo: 1.0686.01.030756-5/001 - Relator: Des. Herculano Rodrigues - j. em 04.08.2005 - p. em 25.08.2005). Penal. Processual penal. Recurso em habeas corpus. Crime de racismo. 1. Denncia que imputa a utilizao de palavras pejorativas referentes raa do ofendido. Imputao. Crime de racismo. Inadequao. Conduta que se amolda ao tipo de injria qualificada pelo uso de elemento racial. Desclassificao. 2. Anulao da denncia. Decadncia do direito de queixa. Extino da punibilidade. Reconhecimento. 3. Recurso provido. 1. A imputao de termos pejorativos referentes raa do ofendido, com o ntido intuito de leso honra deste, importa no crime de injria qualificada pelo uso de elemento racial, e no de racismo. 2. No tendo sido oferecida a queixa crime no prazo de seis meses, de se reconhecer a decadncia do direito de queixa pelo ofendido, extinguindo-se a punibilidade do recorrente. 3. Recurso provido para desclassificar a conduta narrada na denncia para o tipo penal previsto no 3 do art. 140 do Cdigo Penal, e, em consequncia, extinguir a punibilidade do recorrente, em razo da decadncia, por fora do art. 107, IV, do Cdigo Penal (STJ, RHC 18620/PR, DJe 28/10/2008).
Na mesma linha as palavras de Gustavo dos Reis Ferreira (f. 83). Deve ser salientado que no juzo cvel a demanda indenizatria proposta pelos querelantes tambm foi julgada procedente, sendo mais um indcio da conduta do querelado, conforme documentos de f. 130/131. Dessa forma, sobre a conduta delitiva praticada pelo acusado no resta a menor sombra de dvida. A sentena recorrida houve por bem promover o enquadramento da conduta perpetrada pelo ru no crime de injria racial, previsto no art. 140, 3, do CP . O bem jurdico a ser preservado na lei penal atravs do crime de injria a honra subjetiva, ou seja, o sentimento de cada um a respeito de sua dignidade ou decoro. Isso significa dizer que, na injria o sujeito passivo a pessoa ofendida, atingida em seu sentimento de dignidade, situao plenamente visvel nos autos, situao que atrai a aplicao do art. 140, 3, do CP .
Dessa maneira, percebo correta a interpretao da deciso recorrida, quando atribuiu ao delito a qualificao de injria racial. No h que desclassificar a conduta para exerccio arbitrrio das prprias razes (art. 345 do CP), uma vez que no quis o querelado apenas fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite. Na verdade ele atentou contra a honra dos querelantes, praticando a relao de causalidade criminosa, simplesmente fiado no fato de estarem na porta de seu estabelecimento. No se justifica a conduta do ru, que, ao receber a informao de possvel risco ao seu patrimnio, poderia ter adotado os procedimentos legais para a proteo de seus bens. A conduta do querelado de atentar contra a honra das vtimas em nada guarda relao com a proteo do seu patrimnio. O liame subjetivo que proporcionou a sua conduta foi a prtica do crime contra a honra, sendo somente a ele imputvel tal ao.
369
Os argumentos acima servem tambm para repelir a pretenso do ru de remessa dos autos ao Juizado Especial. Busca o recorrente a aplicao da coculpabilidade estatal sobre o caso, sustentando a insegurana em que vivem os cidados. A meu ver, o tema trazido aos autos pela defesa complexo e ainda pouco divulgado na doutrina ptria, bem como em nossos tribunais. Entendo que a sociedade no pode ser responsabilizada pela ausncia de oportunidades ao indivduo, pois a culpabilidade no decorre da pobreza, j que a criminalidade no est restrita apenas classe menos favorecida, mas atinge todos os nveis sociais, de modo que a sociedade no pode ser responsvel pelo ndice crescente de criminalidade. A delinquncia no pode ser justificada simplesmente pelas condies sociais e econmicas dos pases em desenvolvimento, como o caso do Brasil, pois, se assim for, estaremos contribuindo para a desordem e a impunidade, gerando a descrena na Justia e no prprio Poder Judicirio. Com base em tais argumentos, a tese defensiva deve ser rejeitada. Em face do exposto, rejeito as preliminares e nego provimento ao recurso de apelao manejado devendo permanecer inclume a deciso atacada. Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES HERBERT CARNEIRO e DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS. Smula - RECURSO NO PROVIDO.
Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 4 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Delmival de Almeida Campos, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM PROVER O RECURSO. Belo Horizonte, 14 de setembro de 2011. - Jlio Cezar Guttierrez - Relator. Notas taquigrficas DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ - Trata-se de recurso em sentido estrito, manejado pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra as decises de f. 57 e 58/66, atravs das quais o MM. Juiz de Direito da Vara da Infncia e Juventude da Comarca de Araguari extinguiu o processo e julgou extinta a punibilidade do recorrido Daniel Campos Fonseca por falta de condio de procedibilidade da ao penal em face da retratao da ofendida, relativamente tanto ao crime de leso corporal praticado no mbito de violncia domstica e familiar contra a mulher, quanto em relao aos delitos previstos no Estatuto do Idoso pelos quais ele foi acusado. Irresignada, a ilustre Promotora de Justia oficiante no feito recorreu, pleiteando a cassao da deciso para que o feito prossiga quanto aos crimes previstos no Estatuto do Idoso, sob a alegao de que eles se procedem mediante ao penal pblica incondicionada, no tendo a retratao da ofendida o condo de ensejar a sua extino (f. 27/38). Em contrarrazes, bate-se a defesa pelo conhecimento e no provimento do recurso (f. 72/79), ao passo que a douta Procuradoria-Geral de Justia, atravs de parecer da lavra do ilustre Procurador Gilvan Alves Franco, opina pelo conhecimento e provimento do recurso (f. 86/89), sendo de se registrar que a r. deciso foi mantida no juzo de retratao (f. 80). o relato do essencial. Verificados os pressupostos do juzo de admissibilidade, conheo do recurso. Consta da exordial acusatria que, no dia 09.02.2009, o recorrido Daniel Campos Fonseca, que usurio de drogas, teria desferido chutes contra a porta da casa de sua av Marlene Cndida, a qual contava com 73 (setenta e trs) anos de idade, momento em que ela teria pedido ao neto que parasse com tal atitude. Irritado, Daniel a teria segurado, com fora, pelo brao, causando-lhe um hematoma, e passado a humilh-la, proferindo palavras de baixo calo. A idosa acionou, ento, a Polcia Militar e relatou que seu neto Daniel vem frequentemente a ameaando, a fim de conseguir dinheiro para adquirir drogas, sendo que na data dos fatos chegou a agredi-la fisicamente.
...
Crime contra o idoso - Arts. 96, 1, e 99 da Lei 10.741/03 - Ao penal pblica incondicionada Retratao da vtima - Irrelevncia
Ementa: Recurso em sentido estrito. Arts. 96, 1, e 99/ Estatuto do Idoso. Retratao da ofendida. Irrelevncia. Ao penal pblica incondicionada. Recurso provido. - A retratao da vtima irrelevante nas hipteses de delitos que se processam mediante ao penal pblica incondicionada, ainda que praticados em concurso material com crimes de ao penal condicionada representao do ofendido. RECURSO EM SENTIDO ESTRITO N 1.0035.09.1456117/001 - Comarca de Araguari - Recorrente: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Recorrido: Daniel Campos Fonseca - Relator: DES. JLIO CEZAR GUTTIERREZ
Cansada, ela manifestou o desejo de representar criminalmente contra ele (f. 09). Daniel foi indiciado e denunciado pela prtica dos delitos insculpidos nos arts. 96, 1, e 99, caput, ambos do Estatuto do Idoso, e no art. 129, 9, do Cdigo Penal. Ocorre que, cerca de dois meses depois, Daniel foi vtima de uma tentativa de homicdio, tendo permanecido internado, por vrios dias, em Unidade de Terapia Intensiva, aps o que teve alta e voltou ao convvio de seus familiares, mas com graves sequelas: no fala, alimenta por sonda e tem um aparelho implantado na traquia para sair o som da voz (f. 44). Sua av, em face de tal situao, retratou da representao oferecida e declarou no ter inteno no prosseguimento do Processo-crime n 0035.09.145611-7 (f. 56). Conclusos os autos ao magistrado oficiante no feito, ele houve por bem, acolhendo a retratao da ofendida, extinguir todo o processo, inclusive relativamente aos crimes previstos no Estatuto do Idoso, por falta de condio de procedibilidade da ao penal. Irresignada, a Promotora de Justia recorreu, argumentando que os delitos previstos nos arts. 96, 1, e 99, caput, do referido estatuto se procedem mediante ao penal pblica incondicionada e, por essa razo, a ao relativamente a eles no pode ser extinta em razo da retratao da ofendida, pelo que pugna pela cassao da deciso. A irresignao ministerial merece acolhimento, data venia. Com efeito, as condutas de humilhar e de expor a perigo ou ofender a integridade fsica de idoso, previstas no Captulo II do Ttulo IV da Lei 10.741/03, se procedem mediante ao penal pblica incondicionada, nos termos do seu art. 95, sendo irrelevante que a vtima tenha ou no a inteno de ver processado o seu algoz. Assim sendo, o Ministrio Pblico o nico titular da ao penal, que, ressalte-se, rege-se pelo princpio da obrigatoriedade, consoante asseverado pela combativa Promotora de Justia oficiante no feito. O simples fato de tais delitos terem sido praticados em concurso material com outro supostamente condicionado representao no tem o condo de desconstitu-los. Se a ofendida se retratou da representao outrora oferecida, que seja extinta a punibilidade do agente somente relativamente ao crime cuja ao penal seja condicionada quela representao, devendo o feito prosseguir relativamente aos demais, que so autnomos. Dessa forma, havendo nos autos elementos suficientes para o oferecimento de denncia em desfavor do recorrido pela prtica dos crimes insculpidos nos arts. 96, 1, e 99, caput, do Estatuto do Idoso, crimes esses contra os quais se procede mediante ao penal pblica
incondicionada, ela deve ser recebida e a regularidade do processo retomada. Ressalto, por derradeiro, que, a meu ver, a retratao da ofendida no tem o condo nem mesmo de excluir da apreciao o delito de leso corporal pelo qual Daniel foi tambm denunciado, porquanto entendo que os crimes praticados no mbito da violncia domstica e familiar contra a mulher tambm se procedem mediante ao penal pblica incondicionada. Todavia, no tendo o Parquet se insurgido contra tal, no pode este Relator assim proceder, sob pena de inaceitvel reformatio in pejus. Merc de tais consideraes, dou provimento ao recurso interposto para cassar a deciso de f. 58/66, determinando o prosseguimento do feito relativamente prtica dos delitos insculpidos nos arts. 96, 1, e 99, caput, da Lei 10.741/03 (Estatuto do Idoso). como voto. DES. DELMIVAL DE ALMEIDA CAMPOS - Estou de acordo com o Des. Relator, visto que a discusso que gira em torno dos autos apenas em relao aos delitos relativos ao Estatuto do Idoso, cuja ao penal realmente pblica e incondicionada, a teor do art. 95 do Estatuto do Idoso, nesse sentido, STJ - HC - 99468/SP , 5 Turma, Relatora Ministra Laurita Tavares. Ponho-me de acordo com o Des. Relator, fazendo essa ressalva. DES. EDUARDO BRUM - Acompanho o eminente Des. Relator, tambm com uma ressalva, muito embora entenda que o crime de leso corporal leve, no mbito domstico, seja de ao penal pblica condicionada representao, verifico que os delitos dos arts. 96, 1 ,e 99, caput, do Estatuto do Idoso, so, sim, de ao pblica incondicionada. Logo, aderindo tambm ressalva do eminente Des. 1 Vogal, estou acompanhando o sempre culto Des. Relator. Smula - RECURSO PROVIDO.
...
Crime contra as relaes de consumo - Art. 7, IX, da Lei 8.137/90 - Produto imprprio para consumo - Prova pericial - Necessidade - Absolvio
Ementa: Apelao criminal. Art. 7 da Lei n 8.137/90. Prova pericial. Necessidade. Materialidade do delito. No comprovao. Absolvio mantida. - Para a caracterizao do delito previsto no artigo 7 da Lei n 8.137/90, imprescindvel a realizao de exame pericial para se atestar a impropriedade do produto ao consumo.
371
APELAO CRIMINAL N 1.0024.08.149391-8/001 Comarca de Belo Horizonte - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Lindinalvo de Queiroz Mota - Relator: DES. EDUARDO MACHADO Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Adilson Lamounier, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 19 de julho de 2011. - Eduardo Machado - Relator. Notas taquigrficas DES. EDUARDO MACHADO - Trata-se de apelao criminal interposta pelo Ministrio Pblico contra a sentena de f. 122/124, que, julgando improcedente a denncia, absolveu o ru Lindinalvo de Queiroz Mota, das sanes do art. 7, inciso IX, da Lei 8.137/90, com fulcro no art. 386, VII, do CPP . Nas razes recursais, s f. 132/138, pugna o Ministrio Pblico pela reforma da sentena, a fim de que o apelado seja condenado nos termos da denncia. Contrarrazes recursais, s f. 139/143. Manifesta-se a douta Procuradoria de Justia, s f. 154/158, pelo conhecimento e provimento do recurso. o relatrio. Presentes os pressupostos de admissibilidade, conheo do recurso. Narra a denncia de f. 02/04, consta no IP que o denunciado Lindinalvo de Queiroz Mota, no ms de junho de 2008, nesta cidade, vendia e tinha em depsito, para vender, mercadorias em condies imprprias ao consumo. Como se apurou, no dia 16 de junho de 2008, por volta das 14 horas, aps denncia annima, a Viatura Policial n 10288, da PMMG, compareceu na Rua Serra Negra, n 750, no Bairro Santo Andr, em Belo Horizonte/ MG, e ali verificou que adolescentes teriam arrombado um depsito clandestino de mercadorias imprprias ao consumo, cujo proprietrio conhecido por Lero Lero. Ao constatarem que as mercadorias estocadas no referido local possuam data de validade vencida, os policiais militares contactaram a Vigilncia Sanitria Municipal, que procedeu apreenso de 2.270 kg de produtos alimentcios vencidos, os quais foram destinados ao aterro sanitrio de Belo Horizonte e ali inutilizados. Tambm foram apreendidos aproximadamente 800 kg de produtos sanitrios e cosmticos, tambm vencidos, os quais foram destinados para um galpo deste municpio, com a finalidade de serem incinerados.
Conforme visto, o apelado foi denunciado pela prtica do crime previsto no art. 7, inciso IX, da Lei n 8.137/90, que dispe: Constitui crime contra as relaes de consumo [...] vender, ter em depsito para vender ou expor venda ou, de qualquer forma, entregar matria-prima ou mercadoria, em condies imprprias ao consumo, do qual restou absolvido, o que motivou a interposio do presente recurso ministerial. Embora haja divergncia na doutrinria e jurisprudncia acerca da necessidade de realizao de exame pericial para se atestar se o produto seria imprprio ao consumo, entendo que tal impropriedade s pode ser comprovada atravs de laudo tcnico, que, no presente caso, no foi elaborado. No se pode condenar o ru pela simples presuno de que as mercadorias apreendidas eram imprprias ao consumo humano. Deve ser demonstrado, por laudo pericial, que os produtos apreendidos colocariam em risco eventual consumidor da referida mercadoria, valendo ser acrescentado, por oportuno, que tal nus pertencia acusao. Nesse sentido, manifestou-se o Superior Tribunal de Justia e o Supremo Tribunal Federal:
Recurso especial. Penal. Crime contra as relaes de consumo. Art. 7, inciso IX, da Lei n 8.137/90. Produto imprprio para consumo. Percia. Necessidade para constatao da nocividade do produto apreendido. Recurso desprovido. 1. Para caracterizar o elemento objetivo do crime previsto no art. 7, inciso IX, da Lei n 8.137/90, referente a produto em condies imprprias ao consumo, faz-se indispensvel a demonstrao inequvoca da potencialidade lesiva ao consumidor final. 2. No caso, foi realizada a apreenso de carne bovina, por fiscais sanitrios, por estar armazenada em desacordo com a legislao vigente. No entanto, as irregularidades constatadas no permitem concluir que o produto estava imprprio ao consumo, sendo imprescindvel exame pericial para atestar a nocividade da mercadoria apreendida. 3. Recurso desprovido. (REsp 1.113.330/RS, 5 Turma, Rel. Min. Laurita Vaz, DJe de 1.03.2010). Ementa: Habeas corpus. Crime contra as relaes de consumo. Fabricao e depsito de produto em condies imprprias para o consumo. Inciso IX do art. 7 da Lei 8.137/90, combinado com o inciso II do 6 do art. 18 da Lei n 8.078/90. Configurao do delito. Crime formal. Prescindibilidade da comprovao da efetiva nocividade do produto. Reajustamento de voto. Necessidade de demonstrao inequvoca da impropriedade do produto para uso. Independncia das instncias penal e administrativa. nus da prova do titular da ao penal. Ordem concedida. 1. Agentes que fabricam e mantm em depsito, para venda, produtos em desconformidade com as normas regulamentares de fabricao e distribuio. Imputao do crime do inciso IX do art. 7 da Lei n 8.137/90. Norma penal em branco, a ter seu contedo preenchido pela norma do inciso II do 6 do art. 18 da Lei n 8.078/90. 2. So imprprios para consumo os produtos fabricados em desacordo com as normas regulamentares de fabricao, distribuio ou apresentao. A criminalizao da conduta, todavia, est a exigir do titular da ao penal a comprovao da impropriedade do produto para uso. Pelo que imprescindvel, no caso, a realizao de
exame pericial para aferir a nocividade dos produtos apreendidos. 3. Ordem concedida (HC 90.779/PR, Primeira Turma, Rel. Min. Carlos Britto, DJU de 24.10.2008).
Este tambm o entendimento deste egrgio Tribunal de Justia:

Crime contra as relaes de consumo. Art. 7, IX, da Lei 8.137/90. Ausncia de provas da materialidade. Absolvio mantida. - Mostra-se imprescindvel a realizao do laudo pericial para comprovar que o produto era imprprio para o consumo, mormente quando no demonstrada a impossibilidade de sua realizao, no podendo ser suprida pela prova testemunhal ou pela confisso do agente. Inexistindo tal prova, de rigor manter-se a absolvio do ru. 2. Recurso desprovido (Apelao Criminal n 1.0024.03.9473129/001 - Relator: Exmo. Sr. Des. Antnio Armando dos Anjos - Data do julgamento: 20.07.2010 - Data da publicao: 02.09.2010). Apelao criminal. Crime contra as relaes de consumo. Art.7, inciso IX, da Lei n 8.137/90. Exame pericial. Imprescindibilidade para comprovao da nocividade do produto apreendido. Absolvio. Recurso provido. - Para a caracterizao do tipo penal insculpido no inciso IX do art.7, da Lei n 8.137/90, essencial a comprovao da nocividade do produto por intermdio de exame pericial (Apelao Criminal n 1.0390.09.027598-8/001 - Relator: Exmo. Sr. Des. Furtado de Mendona - Data do julgamento: 1.02.2011 - Data da publicao: 1.03.2011).
APELAO CRIMINAL N 1.0040.10.010091-2/001 - Comarca de Arax - Apelante: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Apelado: Jairo Jos da Silva Relator: DES. ADILSON LAMOUNIER Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, EM DAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2011. - Adilson Lamounier - Relator. Notas taquigrficas DES. ADILSON LAMOUNIER - Trata-se de apelao criminal interposta pelo Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais contra a sentena de f. 36/41, por meio da qual o MM. Juiz de Direito da Vara Criminal da Comarca de Arax julgou improcedente a denncia oferecida em face do recorrido, absolvendo-o sumariamente da acusao da prtica do delito previsto no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (CTB - Lei n 9.503/1997), com base no art. 386, III, c.c. o art. 397, III, todos do Cdigo de Processo Penal, ao fundamento de que tal dispositivo inconstitucional. Em suas razes de recurso, s f. 44/50, em sntese, pugna o Ministrio Pblico pelo reconhecimento da constitucionalidade do art. 306 do CTB, pedindo a anulao da sentena, a fim de que o feito seja regularmente instrudo, at final sentena de mrito (f. 50). O apelado apresentou contrarrazes, s f. 62/65, pela manuteno da sentena recorrida. A douta Procuradoria-Geral de Justia, em seu parecer de f. 72/75, opina pelo conhecimento e provimento do recurso ministerial a fim de que seja cassada a sentena recorrida, dando-se prosseguimento ao penal. O apelado foi intimado da sentena f. 57. o breve relatrio. Conheo do recurso, visto que presentes os pressupostos de sua admissibilidade. A irresignao recursal merece prosperar, com a ressalva de que a hiptese de reforma da sentena, e no de sua cassao. Conforme j tive a oportunidade de externar, no julgo que uma norma penal incriminadora seja inconstitucional s pelo fato de prever um crime de perigo abstrato. Assim me manifestei no voto que proferi nos Embargos Infringentes n 1.0672.04.147331-1/002, in verbis:
certo que uma conduta, para ser considerada penalmente injusta, no pode deixar de ser perquirida diante da ofensividade que apresente para os bens tutelados pelo sistema. No menos certo, tambm, que, num Estado Democrtico, ilegtimo presumir, arbitrariamente, a ofensividade de certas
Portanto, diante da ausncia de exame pericial das mercadorias, impedindo a constatao da efetiva nocividade das mesmas destinadas ao consumo, mantm-se a absolvio do apelado. Pelo exposto, nego provimento ao recurso ministerial para manter in totum a r. sentena absolutria por seus prprios e jurdicos fundamentos. como voto. Custas, na forma da lei. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES JLIO CSAR LORENS e ADILSON LAMOUNIER. Smula - NEGARAM PROVIMENTO.
...
Embriaguez ao volante - Crime de perigo abstrato - Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Constitucionalidade
Ementa: Direito penal e constitucional. Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Constitucionalidade. Recurso conhecido e provido. - constitucional o art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, ainda que o tipo penal que ele contenha seja de perigo abstrato.
373
condutas, incriminando-as sem respaldo em conhecimentos seguros e em dados estatsticos, ou seja, afastando-se de parmetros de garantia decorrentes da eleio da liberdade e da dignidade humana como elementos nucleares de nossos sistemas penal e constitucional. Ocorre que, se a ofensividade da conduta for presumida em razo de conhecimento seguro, embasado em dados estatsticos, como no caso do delito de que ora se trata; e se a sua tipificao for empreendida com observncia de rigorosa tcnica, com uma precisa e taxativa descrio do modelo incriminador, no vejo razes para subtrair a justificao constitucional de sua incriminao, na forma de delitos de perigo abstrato. Com efeito, vivemos hoje numa sociedade de riscos e, como ensina Pierpaolo Cruz Bottini: A assuno do risco como elemento nuclear da organizao social lhe confere uma dinmica peculiar, que permite inferir o novo papel do direito penal e dos demais discursos jurdicos que nela se produzem. A sedimentao do modelo de produo econmica sobre a dinmica do novo, do indito, do desenvolvimento cientfico exasperado, transforma a noo de risco, antes perifrica e acessria, em um elemento central na organizao social. O novo papel do risco e, conseqentemente, do perigo, o norte em relao ao qual se orientam os principais instrumentos de interao social, caracterizando os tempos atuais (Crimes de perigo abstrato e princpio da precauo na sociedade de risco. So Paulo: RT, 2007, p. 28-29). Nessa sociedade que se caracteriza tambm pela complexidade, como anota ainda Bernd Schnemann, as cadeias causais se perdem no anonimato, causando uma insegurana social generalizada que obriga o direito em geral e no s o direito penal, a gerir os riscos verificados (cf. SILVA, ngelo Roberto Ilha da. Dos crimes de perigo abstrato em face da Constituio. So Paulo: RT, 2003, p. 98). Tal insegurana social catalisa movimentos pelo controle mais efetivo das atividades arriscadas e para lograr este intento, no mbito que nos interessa, ou seja, da poltica criminal, nenhum instrumento mais eficaz que a utilizao dos chamados tipos de perigo abstrato.
O voto que proferi nos mencionados embargos se referia ao delito de porte ilegal de arma de fogo, mas o trecho transcrito acima se adapta perfeitamente espcie, para os fins de aclarar mais a concluso j insinuada: os tipos de perigo abstrato no so inconstitucionais s por presumirem, abstratamente, um perigo na conduta por eles descrita; o sero apenas quando preverem condutas que violem meros deveres de obedincia, sem qualquer possibilidade de ofensividade a qualquer bem jurdico, o que no julgo ser o caso do que dispe o art. 306 do CTB. Tratando-se deste crime, induvidoso que, aps a alterao do referido dispositivo, introduzida pela Lei n 11.705/2008, se tem uma infrao de perigo abstrato, e no menos certo que os riscos que a envolvem j se tornaram bastante conhecidos de todos, sendo notrio que significativa parcela do enorme nmero de acidentes automobilsticos de que se tem registro estatstico, em nosso pas, devida conduo dos veculos por pessoas embriagadas.
Ainda que se deva consentir com a crtica que o ilustre Juiz a quo fez ao legislador, realmente infeliz no estabelecimento do tipo penal em questo, notadamente no que tange especificao de um grau de alcoolemia no modelo penalizante, desconsiderando a heterogeneidade da resistncia humana ao lcool (f. 38), havemos tambm de ponderar que a ausncia de conhecimento cientfico (oxal momentneo) que nos permita delimitar a tolerncia de cada indivduo ao lcool no pode servir de carta de alforria aos irresponsveis que, diuturnamente, ceifam vidas inocentes no trnsito brasileiro s pelo fato de que no conseguem civilizar-se, porque lhes inconveniente tomar um txi, andar a p ou mesmo deixarem-se conduzir por terceiros em seus prprios carros e motos quando brios. Tambm acertada a crtica do Magistrado sentenciante quando afirma que simples bombons de licor ou estado de ressaca ou mesmo anti-spticos bucais tm o condo de atiar o aparelho de bafmetro (etilmetro), o que demonstra que este um meio nada cientfico para aferio da ebriedade do condutor (f. 38). Aqui, no entanto, uma vez mais havemos de ponderar que tais inconvenientes so muito menores do que o de termos de nos sujeitar ao descomunal nmero de acidentes causados por motoristas embriagados, e, com efeito, a simples ingesto de bombons de licor, o estado de ressaca ou o uso de anti-spticos bucais so circunstncias demonstrveis pelos motoristas em geral (e, com efeito, facilmente evitveis), os quais, se no convencerem diretamente as autoridades de trnsito, tm plena possibilidade de o fazerem aos Juzes de Direito, dos quais jamais se furtar a possibilidade de julgarem com equidade. Eduardo Luiz Santos Cabette, em interessante artigo intitulado lcool e volante: at quando ser preciso provar o que notrio?, publicado na internet, no stio do Ministrio Pblico do Estado do Esprito Santo (www. mpes.gov.br), anota, in verbis:
H que se concordar que a criao arbitrria pelo legislador de infraes penais para condutas que no lesam nem criam perigo a bens jurdicos inadmissvel. Mas, tambm no se pode deixar de reconhecer que h condutas que por si ss representam perigo a bens jurdicos, dispensando a anlise casustica por sua notoriedade. Parece-nos que esse o atual limite estreito de admissibilidade dos chamados crimes de perigo abstrato, na falta de melhor terminologia. Ser que algum ainda tem dvida de que dirigir sob efeito de lcool ou de substncias psicoativas perigoso? Comprovada a embriaguez ao volante, ainda necessrio provar que havia perigo concreto? Esse perigo fato notrio, comprovado estatisticamente pelos milhares de casos de acidentes de trnsito com prejuzos para a vida, a integridade fsica, a sade e o patrimnio de uma infinidade de pessoas.
Congraando-me com o autor do trecho transcrito, julgo que, no obstante infeliz o legislador ao prever, no tipo penal em epgrafe, um limite de alcoolemia para se delimitar a conduta criminosa de embriaguez ao volante,
tal infelicidade no corrompe, por si s, a norma jurdica, no retirando a sua justificao constitucional. Assim, trata-se mesmo de tipo de perigo abstrato, mas que se funda em dados estatsticos seguros o suficiente para que se legitime a presuno legal de periculosidade impressa na conduta ncleo de sua previso, e, pois, apesar dos inconvenientes aventados, julgo que no se deve atir-lo no ba das inconstitucionalidades.
O repdio disseminao de crimes de perigo abstrato de todo justificvel, uma vez que eles trazem consigo o risco de um indevido agigantamento do Direito Penal provocado por uma terrvel pretenso de controle social milimtrico que tolhe a liberdade e a dignidade humanas
Penal. CTB. Absolvio sumria. Impossibilidade. Regular proseguimento do feito. Recurso provido. - O conjunto probatrio no oferece o necessrio respaldo para absolver sumariamente o acusado ao fundamento de atipicidade da conduta ou de reconhecimento da inconstitucionalidade incidental do art. 306 do CTB. - Ausentes as hipteses que autorizam a absolvio sumria do acusado, nos termos do art. 397 do Cdigo de Processo Penal, com a nova redao dada pela Lei 11.719/2008, impe-se o regular prosseguimento do feito, para elucidao dos fatos sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa (TJMG. Proc. n 1.0040.08.079949-3/001, Rel. Des. Jos Antonino Baa Borges, data da publicao do acrdo: 13.01.2010). Apelao criminal. Embriaguez no volante. Absolvio sumria. Crime de perigo abstrato. Inconstitucionalidade do art. 306 do CTB. Inocorrncia. 1. O simples conduzir de um veculo em via pblica, nas condies descritas no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, mostra-se uma conduta que, por si s, independentemente de qualquer outro acontecimento, gera perigo suficiente coletividade e, assim, a bens jurdicos tutelados, justificando a incisiva atuao do direito criminal. 2. Em que pese divergncia doutrinria e jurisprudencial, atento s peculiaridades que levaram o legislador a tutelar determinados bens jurdicos com a simples probabilidade de dano presumido, deve prevalecer o entendimento em relao constitucionalidade dos delitos de perigo abstrato, por tratar-se de simples opo legislativa visando assegurar uma maior proteo coletividade contra condutas perniciosas ao convvio social. 3. Recurso provido (TJMG. Proc. n 1.0040.09.084609-4/001. Rel. Des. Antnio Armando dos Anjos, data da publicao do acrdo: 07.07.2010).
Por todo o exposto, com o mais alto respeito ao posicionamento externado pelo digno Juiz sentenciante, que o exps com rara maestria, dou provimento apelao para julgar constitucional o art. 306 do CTB, reformando a sentena de f. 36/41 e determinando o retorno dos autos ao juzo de origem, para o prosseguimento do feito. como voto. DES. EDUARDO MACHADO - Acompanho o voto que me antecedeu e, da mesma forma, dou provimento ao recurso ministerial, por entender que a norma contida no art. 306 da Lei 11.705/08 constitucional, conforme tambm entendeu o e. Desembargador Relator, aps bem fundamentar o assunto. Quanto questo acessria, ou seja, se o crime de perigo abstrato ou concreto, tenho que, conforme j me manifestei em outras oportunidades, ele se enquadra entre aqueles delitos de perigo concreto. Contudo, a meu ver, tal anlise no deve ser feita de forma prematura, mas aps a devida e regular instruo do feito, oportunidade em que sero assegurados o contraditrio e a ampla defesa. Feitas essas consideraes, dou provimento ao recurso, para determinar o retorno dos autos ao Juzo de origem para o prosseguimento regular do feito. DES. ALEXANDRE VICTOR DE CARVALHO Acompanho a parte dispositiva do voto condutor, todavia, por divergir de suas razes de decidir, apresento caminho diverso. que, apesar de reconhecer que o art. 306 do CTB constitucional, tal qual S. Ex., por diversas vezes j me manifestei no sentido de que o perigo nele exigido
375
como bem uma vez mais aduz Cabette, mas isto no nos impede de aferir, em cada caso, se tal liberdade e dignidade esto sendo de fato feridas de forma indevida pelo legislador, ou se, por outro lado, no , justamente, a legtima proteo de bens jurdicos que o est orientando. Em ltima instncia, perdoem o trocadilho, ainda sempre possvel separar-se o joio do trigo, evitando-se a parania de se ver o herege sempre na figura do legislador. Com prudncia, mesmo leis imperfeitas, que so a maioria, podem ser adequadas e prestarem-se ao mais nobre de seus fins, que o de (re)distribuir Justia. Vrios so os precedentes deste colendo Tribunal nesse mesmo sentido:
Apelao criminal. Crime de trnsito. Dirigir veculo automotor sob a influncia de lcool. Art. 306 da Lei n 9.503/97. Crimes de perigo abstrato. Inconstitucionalidade. No ocorrncia. Absolvio sumria. Excepcionalidade. Hipteses do art. 397 do Cdigo de Processo Penal. No verificao. Sentena anulada. Determinado o regular prosseguimento do feito. Recurso ministerial provido. I - A punio dos delitos de perigo abstrato opo legislativa que visa assegurar proteo coletividade contra condutas, por si ss, perniciosas ao convvio social. II - Punindo-se a conduo de veculo automotor sob efeito de lcool, em verdade, visa-se prevenir crimes contra a vida, contra a sade e contra o patrimnio, tratando-se de fato que merece a tutela penal. III - Assim, no oferecendo o conjunto probatrio o necessrio respaldo para se absolver sumariamente o acusado ao fundamento de atipicidade da conduta ou de reconhecimento da inconstitucionalidade incidental do art. 306 do CTB (ausentes, portanto, as hipteses que autorizam a absolvio sumria do acusado, nos termos do art. 397 do CPP), impe-se o regular prosseguimento do feito para elucidao dos fatos sob o crivo do contraditrio e da ampla defesa. IV Recurso provido (TJMG. Proc. n 1.0040.08.080233-9/001, Rel. Des. Eduardo Brum, data da publicao do acrdo: 09.07.2010).
deve ser concreto, necessitando, para a sua configurao, o efetivo risco provocado pelo condutor embriagado segurana viria. Tal entendimento escuda-se no princpio da lesividade ou ofensividade, corolrio do princpio da reserva legal e implicitamente enunciado no art. 13, caput, do Cdigo Penal. Este posicionamento, entretanto, difere daquele apresentado pelo insigne Desembargador Relator para quem o crime em exame de perigo meramente abstrato. In casu, vale dizer, alm da necessria prova tcnica de embriaguez, restou narrado na exordial elemento concreto que indica risco segurana viria. Vejamos.
dos autos que policiais rodovirios federais receberam informaes, atravs de um motorista que trafegava na citada via, de que o acusado conduzia o veculo epigrafado, em baixa velocidade, e, eventualmente, parava no leito carrovel da rodovia, gerando periclitncia - denncia, f. 02/03.
estvel da associao. Absolvio. Reconhecimento da atenuante da menoridade. Segunda fase da dosimetria. Reduo da pena. Impossibilidade. Smula n 231 do STJ. Aplicao da causa de diminuio de pena prevista no 4 do art. 33 da Lei 11.343/06. Possibilidade. Manuteno do regime fechado para o cumprimento da reprimenda. Delito equiparado a hediondo. Recursos parcialmente providos. - No h se falar em nulidade se, muito embora tenha juntado prova emprestada aos autos produzida sem a participao das partes litigantes, a sentena no a utiliza exclusivamente como fundamento para a prolao da r. deciso condenatria. - Mantm-se a condenao por trfico de drogas quando evidenciadas as condutas de guardar e manter em depsito substncia entorpecente descrita no art. 33 da Lei 11.343/06. - Deve-se afastar a condenao do tipo penal previsto no art. 35 da Lei 11.343/06, quando no restar comprovado que os apelantes mantinham estabilidade do vnculo entre outros agentes. - O reconhecimento da atenuante da menoridade no conduz reduo da pena aqum do mnimo legal, conforme entendimento doutrinrio e jurisprudencial predominante, fazendo-se a aplicao da Smula n 231 do STJ. - Preenchendo os apelantes os requisitos do art. 33, 4, da Lei 11.343/06, devem ter sua pena reduzida. - A causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/2006 apenas abranda a punio do agente infrator quando for ele primrio, de bons antecedentes e no se dedique a atividade criminosa, mas o crime por ele praticado continua equiparado a hediondo. Recursos parcialmente providos. APELAO CRIMINAL N 1.0407.09.025112-2/001 Comarca de Mateus Leme - Apelantes: 1) Fabiano Farias dos Santos, 2) Wenderson Gonalves de Jesus - 3) Wesley de Freitas - Apelado: Ministrio Pblico do Estado de Minas Gerais - Corru: Eula Silva dos Santos - Relator: DES. PEDRO VERGARA Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 5 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a Presidncia do Desembargador Alexandre Victor de Carvalho, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM
Em sendo assim, por razes diversas, dou provimento ao recurso ministerial para determinar o regular prosseguimento da ao penal. como voto. Custas, ex lege. Smula - DERAM PROVIMENTO.
...
Txico - Trfico de drogas - Autoria e materialidade - Prova emprestada - Produo sem participao das partes - Utilizao de outras provas produzidas pelo juiz - Nulidade - No ocorrncia - Condenao - Desclassificao do crime para uso de entorpecente - Impossibilidade Associao para o trfico de drogas - Estabilidade e permanncia do vnculo associativo - Ausncia de prova - Absolvio - Atenuante da menoridade - Reduo da pena aqum do mnimo legal - Inadmissibilidade - Smula 231 do STJ Aplicao - Causa de diminuio de pena - Art. 33, 4, da Lei 11.343/06 - Incidncia - Crime equiparado a hediondo - Cumprimento da pena Regime fechado
Ementa: Penal. Prelimimar. Prova emprestada. Utilizao de outras provas produzidas pelo juiz a quo. Preliminar rejeitada. Trfico de drogas. Absolvio e desclassificao. Impossibilidade. Autoria e materialidade comprovadas. Associao para o trfico. Ausncia de provas do carter
REJEITAR PRELIMINAR DA DEFESA E DAR PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS. Belo Horizonte, 23 de agosto de 2011. - Pedro Vergara - Relator. Notas taquigrficas DES. PEDRO VERGARA - Cuida-se de ao penal pblica promovida pelo Ministrio Pblico contra Eula Silva dos Santos, Wenderson Gonalves de Jesus, Wesley de Freitas e Fabiano Farias dos Santos como incursos nas sanes dos arts. 33 e 35 da Lei 11.343/06. Narra a denncia que, no dia 3 de novembro de 2009, por volta das 15 horas na Rua Santos Dumont s/n, Bairro Cana, na cidade de Juatuba, os denunciados estavam trazendo consigo para fins de mercancia em comum acordo trinta e cinco pedras de crack e vinte e sete buchas de maconha em desacordo com determinao legal e regulamentar, tudo conforme consta do anexo inqurito policial (02-04). Consta ainda que a Polcia foi acionada por haver intenso trfico de drogas no local, momento em que, ao chegarem ao local, os denunciados tentaram evadir-se, dispensando as drogas, sendo presos e apreendida a droga, estando os mesmos associados, sendo que a acusada Eula era quem comandava o ponto de comrcio (idem). Os apelantes foram notificados e apresentaram a defesa preliminar de f.89 (f.67, 69, 76), determinando-se o desmembramento do feito em relao apelante Eula. Recebida a denncia, as testemunhas arroladas foram ouvidas e os apelantes interrogados (f.90, 134-137, 142-146, 198, 225, 271-272 155-159 e 226-229). O rgo Ministerial pede nas alegaes finais a condenao, rogando as defesas a absolvio ou alternativamente o reconhecimento do privilgio com aplicao da pena mnima (f. 230-239, 243-251, 273-274 e 230-231). Proferida a sentena, os apelantes foram condenados nas sanes dos arts. 33 e 35 da Lei 11.343/06 s penas iguais de 8 (oito) anos de recluso e ao pagamento de 1200 (mil e duzentos) dias-multa sobre 1/30 (um trigsimo) do salrio mnimo vigente poca do fato no regime fechado (f.282-300). Inconformados com a deciso recorreram os apelantes suscitando a defesa de Wenderson a nulidade da sentena porque fundamentou a condenao em prova emprestada do processo desmembrado, ocorrendo cerceamento de defesa. No mrito, requer a absolvio por ausncia de provas e alternativamente pela reduo da pena e fixao de regime mais brando. As defesas de Wesley e Fabiano sustentam a desclassificao para o art. 28 da Lei 11.343/06 e absolvio do crime do art. 33 da mesma lei, rogando o Parquet o desprovimento dos pleitos, manifestando-se a Procuradoria-Geral de Justia de igual forma (f.338-349, 376-377, 379-381, 355-369, 384-395 e 396-405).
Na verdade o que se quis com o deferimento da juntada do interrogatrio da r Eula foi novamente evitar prolongamento desnecessrio da instruo por consequncia da concluso do presente feito, que, inclusive, vale ressaltar, se trata de procedimento de ru preso, evitando assim ter que dilatar novamente a instruo designando nova audincia para oitiva da corr (f. 286). www.tjmg.jus.br.
No caso em voga no h que se falar em nulidade se, muito embora tenha juntado prova emprestada aos autos produzida sem a participao das partes litigantes, a sentena no a utiliza exclusivamente como fundamento para a prolao da r. deciso condenatria. Nesse sentido:
Processual penal. Habeas corpus. Homicdio qualificado. Pronncia. Indcios de autoria. Supresso de instncia. Alegao de nulidade em razo da no apreciao do depoimento de testemunha de defesa. Inocorrncia. Prova emprestada no utilizada. Ausncia do ru audincia. Nulidade no configurada. I - Tendo em vista que a tese relativa ausncia de provas de autoria no foi analisada pela autoridade apontada como coatora, fica esta Corte impedida de examinar tal alegao, sob pena de supresso de instncia. II - Para a prolao de juzo positivo na deciso de pronncia basta, alm de prova da materialidade, a presena de indcios de autoria, de modo que, havendo prova nos dois sentidos - tanto de que o paciente teria tido participao nos fatos como o contrrio - a dvida remete a causa para julgamento pelo Tribunal do Jri por aqui vigorar o princpio in dubio pro societate. III - No h que se falar em nulidade se, muito embora juntada prova emprestada aos autos, produzida sem a participao das partes litigantes, ela no utilizada como fundamento para a prolao da r. deciso de pronncia. IV - Na linha da jurisprudncia desta Corte, a ausncia do ru na audincia de inquirio de testemunhas no configura nulidade se a este ato tiver comparecido seu defensor e
377
o breve relato. I - Da admissibilidade - Conheo do recurso j que presentes os pressupostos para sua admisso. II - Das preliminares - Submeto Turma Julgadora preliminar eriada pelo apelante Wenderson de nulidade da sentena porque se embasou em prova emprestada do processo desmembrado em relao corr Eula, havendo ofensa ampla defesa. Razo no lhe assiste, uma vez que a juntada do interrogatrio da corr em fase de alegaes finais pelo Ministrio Pblico no gera nulidade, mormente porque dela teve acesso a defesa, podendo se defender. O desmembramento do processo tem previso legal, porquanto, conforme salientando pela nobre Magistrada na r. sentena, foi necessrio, uma vez que a r Eula no havia sido citada e, para evitar demora no trmite no feito, determinou-se o desmembramento. No entanto, sendo ela posteriormente citada, seu processo teve trmite mais rpido, havendo prolao de sentena antes mesmo destes autos. E, como muito bem esclarecido pela Magistrada:
no lhe tenha, de outro lado, sobrevindo qualquer prejuzo. (Precedentes) Ordem denegada (STJ, HC 93431/SP Habeas Corpus 2007/0254312-9, Rel. Ministro Felix Fischer, T5 Quinta Turma, data da publicao, DJe de 18.08.2008).
ser valorada, porquanto a r assume sua participao no crime e delata a participao dos apelantes. A corr Eula, ao ser ouvida em juzo, declarou, in verbis:
[...] Perguntada se so verdadeiros os fatos descritos na denncia? R. Sim, esclarecendo porm que os outros trs acusados, Wenderson, Wesley e Fabiano, no vendiam droga para a depoente, mas com a depoente; que Wesley trazia a droga de Belo Horizonte e os quatro revendiam; que no sabe informar h quanto tempo os outros acusados estavam vendendo drogas no local, mas a depoente fazia uns vinte dias que estava no esquema; que estavam vendendo crack e maconha; que a bucha de maconha era vendida por cinco reais e o papelote com crack por dez reais;[...] (f. 240-241).
Isso posto, rejeito a preliminar defensiva. III - Do mrito - Cuida-se de crime de trfico de drogas e associao ao trfico, cujas normas penais incriminadoras se encontram insculpidas nos arts. 33 e 35 da Lei n 11.343/06. Resume-se a questo anlise da absolvio por ausncia de provas, desclassificao para o art. 28 da Lei 11.343/06, reconhecimento da benesse do privilgio ao trfico de drogas, reduo de pena e alterao do regime prisional. Examino em conjunto os recursos em face da semelhana de pedidos. - Dos pedidos de absolvio e desclassificao para o delito do art. 28 da Lei n 11.343/06 - A materialidade se encontra comprovada pelo auto de priso em flagrante de f. 06-17, pelo laudo de constatao de f. 24, pelo boletim de ocorrncia de f. 19-22, pelo auto de apreenso de f. 45 e pelo laudo definitivo de f. 99. A autoria tambm inconteste. O apelante Wenderson negou a propriedade da droga, bem como a traficncia tanto na fase inquisitiva como em juzo, alegando que estava no local carregando tijolos para um vizinho juntamente com Wesley e Fabiano quando foram presos e que os policiais encontraram drogas em um matagal ali prximo, esclarecendo em juzo que Fabiano foi preso dentro de casa (f. 10-11e 158-159). Fabiano tambm negou os fatos, dizendo que estava em casa lavando roupas quando foi preso, alegando ser usurio e que as 7 buchas de maconha foram encontradas no vaso de uma planta em sua casa, sendo usurio (f. 12-13 e 226-227) Por sua vez, o apelante Wesley negou na fase policial a propriedade e traficncia da droga, dizendo que a maconha foi apreendida com Wenderson, no sabendo com quem foi apreendida a maconha e, em juzo, alegou que estava no local apenas adquirindo droga da acusada Eula, e estava fazendo uso no quintal da casa de Ilma, mesmo local em que mora o acusado Fabiano, alegando ser usurio, acrescentando ainda que a estria do tijolo foi inventada por todos (f. 14-15 e 155-157). A negativa de autoria dos apelantes, contudo, no se apresenta em consonncia com a prova acostada nos autos, no comprovando o mesmo suas alegaes. No obstante questionada pela defesa, a delao da corr Eula prova substancial e pode ser usada, visto que, mesmo sendo prestada no processo que fora desmembrado contra ela, tiveram acesso as defesas ao seu depoimento, como prova documental, no estando a delao isolada das demais provas dos autos, devendo
Corroborando a delao da corr Eula, tem-se o depoimento da testemunha Maria Ilma Rodrigues de Oliveira, que em juzo confirmou seu depoimento prestado na fase policial, onde declarou:
[...] que a depoente alega que h aproximadamente um ms os conduzidos presentes comercializaram drogas no bairro; que a depoente alega que um inferno no meu bairro, eles fumam na rua, o povo compra deles, alega eu queria denunciar mas tinha medo deles acabarem com minha raa (sic); que a depoente alega que Eula quem comanda o trfico no bairro e que Wesley, Wenderson e Fabiano, vendem para Eula drogas na regio [...] (f. 09).
Em juzo ratificou este depoimento e ainda alegou que os rus vendem drogas no local, porque os via vendendo mercadorias no local, e o comentrio que eles vendem drogas, esclarecendo ainda que no sabe se Eula quem comanda o trfico no local (f. 136-167). O policial militar Vanderi da Silva Nunes, condutor da priso em flagrante, elucidou com detalhes o ilcito, comprovando-se a conduta do trfico imputado aos apelantes, ratificando em juzo (f. 144-145) seu depoimento policial, in verbis:
[...] quando foi avisado por moradores do bairro que ocorria trfico de drogas no bairro; que os populares disseram que a traficante principal era uma mulher de blusa rosa e cala vermelha e haviam trs homens que traficavam juntamente com Eula; [...] que o declarante alega que em patrulhamento no bairro se deparou com a conduzida presente de nome Eula Silva, que a conduzida ao avistar a viatura correu do local e tirou as trinta e cinco pedras de substncia semelhante a crack e jogou no cho; [...] que foi localizada junto com Fabiano a quantia de sete buchas semelhantes a maconha e sessenta e cinco reais, com Wenderson foi encontrado dez buchas de substncia semelhante a maconha e quarenta e cinco reais e com Wesley foi encontrado cinco buchas de substncia semelhante a maconha e cinqenta e cinco reais [...] (f. 06).
O miliciano Leonardo Marques de Lacerda Faria tambm relatou que houve denncia por populares do trfico envolvendo os acusados, sendo apreendidas drogas em poder de alguns deles e parte apreendida dentro de uma casa (f. 146).
O depoimento de policial de grande importncia na formao probatria conforme leciona Guilherme de Souza Nucci:
[...] preceitua o art. 202 do CPP que toda pessoa pode ser testemunha, logo, indiscutvel que os policiais, sejam eles os autores da priso do ru ou no, podem testemunhar sob o compromisso de dizer a verdade e sujeitos s penas do crime de falso testemunho (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 2. ed. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2007, p. 323).
comprovao da estabilidade e permanncia do vnculo associativo, o que, no caso, no restou demonstrado. No obstante estavam todos trabalhando no mesmo ponto de venda de drogas, havendo indcios desta associao, esta no restou provada de forma cabal, no havendo concluso de que realmente havia uma associao estvel e permanente entre os acusados. Sobre o assunto trago colao os seguintes julgados:
Para a existncia de crime autnomo de associao, mister: a) duas ou mais pessoas; b) acordo dos parceiros; c) vnculo associativo; d) finalidade de traficar txicos (TACRIM-SP - AC - Rel. Geraldo Gomes - JUTACRIM 57/280; in FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui (Coords.). (Leis penais especiais e sua interpretao jurisprudencial. 7. ed. rev., atual. e ampl., 2. tir., So Paulo: Editora RT, 2002, v. 2, p. 3.210). O crime de associao criminosa s pode ser reconhecido quando caracterizado o necessrio animus associativo entre os rus, o que no se vislumbra quando as vontades so direcionadas a um nico delito (TRF 4 Reg. - Ap. 97.04.07202-3 - Rel. Gilson Dipp - j. em 10.06.1997 - JSTF e TRF 100/428 in FRANCO, Alberto Silva; STOCO, Rui (Coords.). Leis penais especiais e sua interpretao jurisprudencial. 7. ed. rev., atual. e ampl., 2. tir., So Paulo: Editora RT, 2002, v. 2, p. 3.212).
Esta a jurisprudncia:
Validade do depoimento testemunhal de agentes policiais. O valor do depoimento testemunhal de servidores policiais - especialmente quando prestado em juzo, sob a garantia do contraditrio - reveste-se de inquestionvel eficcia probatria, no se podendo desqualific-lo pelo s fato de emanar de agentes estatais incumbidos, por dever de ofcio, da represso penal. O depoimento testemunhal do agente policial somente no ter valor, quando se evidenciar que esse servidor do Estado, por revelar interesse particular na investigao penal, age facciosamente ou quando se demonstrar - tal como ocorre com as demais testemunhas - que as suas declaraes no encontram suporte e nem se harmonizam com outros elementos probatrios idneos (STF, 1 Turma, HC 73.518/SP , Rel. Min. Celso de Mello, v.u., j. em 26.03.96, in DJU 18 de outubro de 1996).
A negativa de autoria dos apelantes no merece prosperar, ante a prova testemunhal colhida e a delao da corr Eula. Os argumentos trazidos pela defesa se encontram destitudos de qualquer prova nesse sentido, nus que lhe incumbia nos termos do art. 156 do CPP . A quantidade, o acondicionamento da droga e a prova testemunhal levam concluso de que a conduta dos apelantes se encontra tipificada no art. 33 da Lei 11.343/06, afastando-se a tese absolutria e desclassificatria. Nesse sentido:
Comprovada a destinao da droga tambm para o comrcio, pois nada impede que o usurio seja tambm traficante, inclusive para satisfazer o prprio vcio, invivel a absolvio ou desclassificao (TJMG, Relator Des. Mercdo Moreira, Processo n 182.933-2, julgado em 20 de maro de 2001, publicado em 23 de maro de 2001).
Nesse contexto, no presente feito, evidencia-se a completa dissociao estvel entre os recorrentes, no havendo acordo de vontades, vnculo associativo e vontade de traficar, afastando-se dessa forma a condenao nas sanes do art. 35 da Lei n 11.343/06. Nesse sentido, preleciona Vicente Greco Filho:
Jamais a simples co-autoria, ocasional, transitria, espordica, eventual configuraria o crime de associao. Para este mister inequvoca demonstrao de que a ligao estabelecida entre A e B tenha sido assentada com esse exato objetivo de sociedade espria para fins de trfico, ainda que este lance final no se concretize, mas sempre impregnada dessa especfica vinculao psicolgica, de se dar vazo ao elemento finalstico da infrao. (GRECO FILHO, Vicente. Txicos: preveno - represso: comentrios Lei 10.409/2002 e parte em vigor da Lei 6.368/76. 12. ed. atual. So Paulo: Editora Saraiva, 2006, p. 127.)
A desclassificao para o delito de uso de droga (art. 28 da Lei n 11.343/06) totalmente descabida, uma vez que restou amplamente comprovada a conduta tpica dos apelantes. - Crime de associao ao trfico - Em relao ao crime previsto no art. 35 da Lei n 11.343/06, entendo que sorte assiste aos apelantes, por inexistirem provas quanto estabilidade do vnculo entre eles. O crime de associao para o trfico de drogas, previsto no art. 35 da Lei n 11.343/06, demanda a
Dessarte, mesmo quando da chegada dos milicianos, todos os acusados se encontravam no local e que os policiais ouvidos em juzo do notcias de que Eula era o chefe do grupo, segundo lhes repassaram os prprios membros do grupo, no restou claro que havia uma associao permanente ou um simples concurso de pessoas entre eles. Amparando a tese, o entendimento desta egrgia Cmara:
Penal - Trfico de entorpecentes - Autoria e materialidade comprovadas - Testemunho de policiais - Validade - Condenao mantida - Associao para o trfico - Ausncia do carter estvel da associao - Absolvio - Posse irregular de munio
379
- Materialidade e autoria comprovadas - Condenao mantida - Penas corporais substitudas por restritivas de direitos - Dosimetria da pena do trfico - Diminuio de pena - Art. 33, 4, da Lei 11.343/06 - Aplicao - Penas reduzidas - Recursos a que se d parcial provimento. - O delito previsto no art. 35 da nova lei pressupe, para seu reconhecimento, a demonstrao do dolo de associar-se de forma estvel. necessrio que se identifique na societas criminis o carter permanente, o que no se confunde com a mera co-autoria. Portanto, no havendo prova da permanncia da associao dos rus, a absolvio em relao ao delito de associao para o trfico medida que se impe (TJMG - N 1.0223.07.222175-5/001 - Relator: Exmo. Sr. Des. Hlcio Valentim - j. em 22.04.2008).
penais comentadas, 2 ed., So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2006, pgina 330).
O art. 42 da Lei n 11.343/06 por sua vez estipula:

Art. 42. O juiz, na fixao das penas, considerar, com preponderncia sobre o previsto no art. 59 do Cdigo Penal, a natureza e a quantidade da substncia ou do produto, a personalidade e a conduta social do agente.
Entretanto, mister se faz a absolvio dos apelantes em relao ao crime previsto no art. 35 da Lei n 11.343/06. Do pedido de reduo da pena - Razo no assiste defesa de Wenderson quando pleiteia a reduo da pena, pois, mesmo presente a atenuante da menoridade, a pena-base foi fixada no mnimo legal, o que impede sua reduo aqum deste patamar, conforme Smula 231 do STJ, a cujo entendimento ali contido me filio. Do reconhecimento do privilgio - O benefcio do art. 33, 4, da Lei 11.343/06 deve ser reconhecido porquanto os acusados preenchem todos os requisitos exigidos para a sua concesso. O art. 33, 4, da Lei n 11.343/06 expressamente prev que:
[...] 4 Nos delitos definidos no caput e no 1 deste artigo, as penas podero ser reduzidas de um sexto a dois teros, vedada a converso em penas restritivas de direitos, desde que o agente seja primrio, de bons antecedentes, no se dedique s atividades criminosas nem integre organizao criminosa.
As balizas judiciais no caso em tela se apresentam favorveis, contudo o laudo toxicolgico definitivo de f. 99 registra a apreenso de cerca de 31,44g (trinta e um gramas e quarenta e quatro centigramas) de maconha e 3,82g (trs gramas e oitenta e dois centigramas) de cocana na sua forma de crack, substncia esta de alto poder vulnerante. A quantidade e a natureza da droga in casu repercutem na reprimenda dos apelantes a justificar uma reduo intermediria da pena, impondo-se em 1/2 (metade). Do pedido de alterao do regime prisional - A causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/2006 apenas abranda a punio do agente infrator quando for ele primrio, portador de bons antecedentes e no se dedique atividade criminosa, mas o crime por ele praticado continua equiparado a hediondo, j que a conduta revestida de tal instituto tipificada no art. 33, caput e 1. As figuras delitivas que fogem caracterizao de equiparadas a hediondos so aquelas insertas no art. 33, 2 e 3, da Lei de Drogas. Nesse sentido so as lies de Guilherme de Souza Nucci, in verbis:
[...] o fato de haver sido prevista uma causa de diminuio de pena para o traficante primrio, de bons antecedentes, sem outras ligaes criminosas, no afasta a tipificao da sua conduta como incursa no art. 33, caput e 1, que so consideradas similares a infraes penais hediondas, conforme se pode observar pelas proibies enumeradas no art. 44 da Lei 11.343/06 [...] (in Leis penais e processuais penais comentadas. 2. ed. RT, 2007, p. 330).
Os apelantes so primrios, tm bons antecedentes (CAC de 53-56) e no integram organizao criminosa. A jurisprudncia deste Tribunal de Justia assim se manifesta:
De acordo com o novel Diploma Antitxicos, os acusados condenados por trfico podero ter suas penas diminudas de 1/6 a 2/3, desde que sejam primrios, de bons antecedentes, no integrem organizao criminosa e no se dediquem com habitualidade a este tipo de atividade (art. 33, 4, da Lei n 11.343/06) (TJMG - Relator Des. Eduardo Brum - 1 Cmara Criminal - Apelao Criminal n 1.0223.05.1843322/001 - DJ de 06.11.2007).
O art. 33, 4, da Lei n 11.343/06 no estipulou o critrio de reduo da pena. O renomado Guilherme de Souza Nucci leciona que
deve o julgador pautar-se pelos elementos do art. 59 do Cdigo Penal, com a especial ateno lanada pelo art. 42 desta Lei (NUCCI, Guilherme de Souza, Leis penais e processuais
O crime previsto no art. 33, 4, da Lei 11.343/2006, portanto, hediondo, razo pela qual o regime de cumprimento da reprimenda dos apelantes deve permanecer no fechado, conforme fixado na sentena fustigada. Isso posto, passo a reestruturar a reprimenda dos apelantes, para fazer incidir a reduo pelo privilgio: - Wenderson Gonalves de Jesus: - Na primeira fase: mantenho a pena-base no mnimo legal de 5 (cinco) anos de recluso e ao pagamento de 500 (quinhentos) dias-multa sobre um trigsimo do salrio mnimo vigente poca do fato atualizando-se na forma da lei.
- Na segunda fase: fica a pena provisoriamente fixada no patamar mnimo, porquanto a atenuante da menoridade no tem o condo de reduzi-la abaixo do mnimo legal. - Na terceira fase: ausentes causas de aumento, reduzo a reprimenda em 1/2 (metade) pela aplicao 4 do art. 33 da Lei 11.343/06, concretizando-a em 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso e ao pagamento de 250 (duzentos e cinquenta) dias-multa sobre um trigsimo do salrio mnimo vigente poca do fato, atualizando-se na forma da lei. Mantenho o regime fechado, pois se trata de delito equiparado ao hediondo e por imposio legal do art. 2, caput e 1, da Lei n 8.072/90, alterado pela Lei n. 11.464/07. - Wesley de Freitas: - Na primeira fase: mantenho a pena-base no mnimo legal de 5 (cinco) anos de recluso e pagamento de 500 (quinhentos) dias-multa sobre um trigsimo do salrio mnimo vigente poca do fato atualizando-se na forma da lei. - Na segunda fase: fica a pena provisoriamente fixada no patamar mnimo, porquanto ausentes atenuantes e agravantes. - Na terceira fase: ausentes causas de aumento, reduzo a reprimenda em 1/2 (metade) pela aplicao 4 do art. 33 da Lei 11.343/06, concretizando-a em 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso e pagamento de 250 (duzentos e cinquenta) dias-multa sobre um trigsimo do salrio mnimo vigente poca do fato, atualizando-se na forma da lei. Mantenho o regime fechado, pois se trata de delito equiparado ao hediondo e por imposio legal do art. 2, caput e 1, da Lei n 8.072/90, alterado pela Lei n 11.464/07. - Fabiano Farias dos Santos: - Na primeira fase: mantenho a pena-base no mnimo legal de 5 (cinco) anos de recluso e pagamento de 500 (quinhentos) dias-multa sobre um trigsimo do salrio mnimo vigente poca do fato, atualizando-se na forma da lei. - Na segunda fase: fica a pena provisoriamente fixada no patamar mnimo, porquanto a atenuante da menoridade no tem o condo de reduzi-la abaixo do mnimo legal. - Na terceira fase: ausentes causas de aumento, reduzo a reprimenda em 1/2 (metade) pela aplicao 4 do art. 33 da Lei 11.343/06, concretizando-a em 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso e pagamento de 250 (duzentos e cinquenta) dias-multa sobre um trigsimo do salrio mnimo vigente poca do fato, atualizando-se na forma da lei. Mantenho o regime fechado, pois se trata de delito equiparado ao hediondo e por imposio legal do art. 2, caput e 1, da Lei n 8.072/90, alterado pela Lei n 11.464/07.
Incabvel qualquer benefcio por expressa vedao legal. Ante o exposto rejeito preliminar da defesa de Wenderson e dou parcial provimento aos recursos para absolver os apelantes do crime do art. 35 da Lei 11.343/06 e reduzir a reprimenda dos apelantes para reconhecer a causa de diminuio de pena prevista no art. 33, 4, da Lei 11.343/06, restando a mesma fixada em 2 (dois) anos e 6 (seis) meses de recluso e pagamento de 250 (duzentos e cinquenta) dias-multa sobre um trigsimo do salrio mnimo vigente poca do fato, atualizando-se na forma da lei, no regime fechado, mantidos os demais termos da sentena hostilizada. Custas, ex lege. como voto. Votaram de acordo com o Relator DESEMBARGADORES ADILSON LAMOUNIER EDUARDO MACHADO. os e
...
Crime de trnsito - Embriaguez ao volante - Agente visivelmente embriagado - Priso em flagrante - Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Prova tcnica - Dispensabilidade Constrangimento ilegal - Ausncia - Trancamento da ao penal - Impossibilidade - Habeas corpus - Denegao da ordem
Ementa: Habeas corpus. Crime de trnsito. Art. 306 do CTB. Priso em flagrante. Trancamento da ao penal. Impossiblidade. Prova tcnica. Prescindibilidade. Ausncia de constrangimento ilegal. Ordem denegada. - A prova tcnica, responsvel por aferir a concentrao de lcool no sangue do agente (exame de sangue ou teste em aparelho de ar alveolar pulmonar, ou bafmetro, conforme Decreto 6.488/2008), prescindvel nos casos em que a embriaguez se encontra patente. HABEAS CORPUS N 1.0000.11.044421-3/000 Comarca de Iturama - Paciente: Carlito de Melo Lopes - Autoridade coatora: Juiz de Direito da 1 Vara Cvel Criminal e de Execues Penais da Comarca de Iturama Relator: DES. RUBENS GABRIEL SOARES Acrdo Vistos etc., acorda, em Turma, a 6 Cmara Criminal do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, sob a
381
Smula - REJEITARAM PRELIMINAR DA DEFESA E DERAM PROVIMENTO PARCIAL AOS RECURSOS.
Presidncia do Desembargador Rubens Gabriel Soares, na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM DENEGAR O HABEAS CORPUS. Belo Horizonte, 9 de agosto de 2011. - Rubens Gabriel Soares - Relator. Notas taquigrficas DES. RUBENS GABRIEL SOARES - Marco Tlio Morais Praes, advogado devidamente qualificado nos autos impetrou ordem de habeas corpus com pedido liminar, em favor de Carlito de Melo Lopes, ao argumento de que no pode prosperar a ao penal instaurada em desfavor do paciente, com base no Boletim de Ocorrncia n M0792-2010-0007157, haja vista a ausncia de justa causa. Aduz que, se for dado prosseguimento ao feito, o paciente se submeter a enorme constrangimento, haja vista que
[...] um estudante de tima conduta moral, profissional e familiar e que de forma injusta est sendo processado por um ato no cometido e mesmo na certeza de comprovao de sua inocncia em uma eventual apurao, o simples fato de ter um processo em andamento contra sua pessoa j causa uma mancha em seu histrico lmpido e cristalino e talvez suficiente para prejudic-lo futuramente. Pois a mera instaurao de ao penal, quando evidente a atipicidade da conduta, constitui meio hbil a impor violao aos direitos fundamentais, em especial ao princpio da dignidade humana (sic, f. 02).
o relatrio. Ao exame dos autos, verifica-se que o paciente foi preso em flagrante delito, no dia 8 de agosto de 2010 (f. 10/13) e posteriormente denunciado pelo Ministrio Pblico, como incurso nas sanes do art. 306 do Cdigo de Trnsito, sendo a exordial acusatria recebida no dia 28.02.2011, encontrando-se o feito no aguardo da realizao de audincia de instruo e julgamento designada para o dia 22.03.2012 (f. 41/42). Verifica-se da inicial do presente writ que o impetrante no conseguiu demonstrar, de maneira convincente, que o paciente esteja sofrendo qualquer tipo de constrangimento ilegal, sendo certo que o argumento de trancamento da ao penal, ante a ausncia de provas de materialidade, no encontra suporte nos autos. Cedio que o trancamento da ao penal s seria possvel se constatada a inpcia da denncia ou atipicidade absoluta sem, entretanto, ser necessrio adentrar na prova dos autos. Assim:
Habeas corpus. Trancamento da ao penal. Art. 244-a da Lei 8.069/90 e art. 218 do CP . Exame de provas em sede de habes corpus. Impossibilidade. - A MM. Juza de primeira instncia, ao receber a denncia, o fez ao fundamento de existirem indcios suficientes de autoria e certeza da materialidade, o que impede a concesso da ordem para o trancamento da ao penal. Para esta hiptese, vigora o princpio do in dubio pro societate. - de se denegar a ordem se, para o trancamento da ao penal, exige-se aprofundado exame da prova colhida (TJMG - Nmero do processo: 1.0000.04.4114940/000(1). Numerao nica: 4114940-34.2004.8.13.0000. Relatora: Beatriz Pinheiro Caires. Data do Julgamento: 09.09.2004. Data da publicao: 05.10.2004).
Ressalta que a impetrao se impe em face do periculum in mora e por falta, na ao penal, do fumus boni iuris, j que inexiste no boletim de ocorrncia qualquer vestgio da prtica do delito tipificado no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Argumenta, nesse sentido, que
[...] os fatos ocorreram em data de 08.08.2010, e segundo o teste do etilmetro de f. 35 dos autos do inqurito policial (doc. anexo), a ltima calibrao do aparelho utilizado para o teste em questo teria ocorrido em data de 19.09.2008, ou seja, verifica-se um lapso temporal superior a 01 (um) ano e 10 (dez) meses, ferindo assim o disposto no item 7.2.2 da Portaria 06/2002 do Inmetro, a qual diz que a verificao peridica dever ser realizada anualmente. Dessa forma, totalmente nulo o referido teste de bafmetro e, a partir do momento que no constou dos autos do inqurito policial a realizao de exames vlidos para o prosseguimento do feito, ocasionou naturalmente a ausncia de materialidade sobre o delito em questo, sendo ento totalmente suficiente para impedir o prosseguimento de qualquer espcie de ao penal, por ser requisito imprescindvel (sic, f. 03).
Ademais em consulta aos autos, mormente o auto de priso em flagrante (f. 09/12) e boletim de ocorrncia (f. 17/22), observa-se que a conduta praticada pelo paciente se amolda ao tipo descrito no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, sendo o fato delituoso, inclusive, confessado por ele, verbis:
Perguntado se verdadeira a imputao que lhe feita, respondeu que sim; [...] Perguntado se tem algo mais a alegar em sua defesa, respondeu que est arrependido (auto de priso em flagrante, sic, f. 12). Em patrulhamento na Rua Odilon de Freitas sentido bairro-centro deparamos com o condutor do veculo Fiat Uno cometendo uma direo perigosa, desrespeitando a sinalizao, momento em que passou a fazer o acompanhamento do referido veculo usando as medidas de cautela at fazer a abordagem do condutor, que neste o conduzia sendo constatado que o mesmo estava dirigindo sob influncia de lcool, aps fazer o exame e comprovado no aparelho etilmetro sendo o condutor apresentado a esta autoridade de polcia civil e o seu veculo encontra-se estacionado no ptio externo da cadeia pblica por no haver o servio de guincho disponvel no ato da abordagem, sendo ento o seu veculo conduzido por integrante desta guarnio, ficando vossa disposio que de sua competncia para medidas cabveis (boletim de ocorrncia, sic, f. 21).
O pedido liminar foi indeferido (f. 36/37). A autoridade coatora prestou informaes, desacompanhadas de documentos (f. 41/42). A d. Procuradoria-Geral de Justia opinou pela denegao da ordem (f. 44/48).
Examinado o conjunto probatrio existente nos autos, no h dvidas de que o paciente estava visivelmente embriagado, quando na conduo do veculo automotor, fato este, inclusive, flagrado pelos policiais. Apesar de existir corrente doutrinria e jurisprudencial diversa, entendo que, ao contrrio do sustentado pelo impetrante, a prova tcnica, responsvel por aferir a concentrao de lcool no sangue do agente (exame de sangue ou teste em aparelho de ar alveolar pulmonar, ou bafmetro, conforme Decreto 6.488/2008), prescindvel nos casos em que a embriaguez se encontra patente. Sobre tal questo, Guilherme de Souza Nucci nos esclarece:
Uso do bafmetro ou colheita de sangue: no obrigatrio, pois ningum obrigado a produzir prova contra si mesmo. [...] Se um motorista for flagrado colocando em risco a segurana viria, sob a suspeita de estar dirigindo influenciado pelo lcool, pode ser detido e lavrado o flagrante como incurso no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. A prova, entretanto, ser feita por outra forma (exame clnico ou testemunhas) (NUCCI, Guilherme de Souza. Leis penais e processuais penais comentadas. 3. ed. rev.atual e ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2008, p.1.118).
comprovar a embriaguez do condutor de veculo automotor. Precedentes. 3. A prova da embriaguez ao volante deve ser feita, preferencialmente, por meio de percia (teste de alcoolemia ou de sangue), mas esta pode ser suprida (se impossvel de ser realizada no momento ou em vista da recusa do cidado), pelo exame clnico e, mesmo, pela prova testemunhal, esta, em casos excepcionais, por exemplo, quando o estado etlico evidente e a prpria conduta na direo do veculo demonstra o perigo potencial incolumidade pblica, como ocorreu no caso concreto. 4. Recurso desprovido, em consonncia com o parecer ministerial (RHC 26432/MT, Rel. Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, Quinta Turma, julgado em 19.11.2009, DJe de 22.02.2010).
No bastasse isso, a Portaria 202, de 4 de junho de 2010, do Instituto Nacional de Metrologia, Normalizao e Qualidade Industrial - Inmetro, prev, em seu art. 7, item 7.2.2, que os etilmetros sero verificados a cada doze (12) meses, no impondo que a calibrao seja feita no mesmo lapso temporal. Vejamos: TJMG - Jurisprudncia Criminal
7.2.2 A verificao subsequente ser realizada a cada 12 (doze) meses, cabendo ao detentor do etilmetro encaminh-lo ao rgo da Rede Brasileira de Metrologia Legal e Qualidade - Inmetro - sempre que as autoridades competentes julgarem necessrio.
Cite-se, por oportuno, um trecho do brilhante posicionamento do Ministro Napoleo Nunes Maia Filho, no Habeas Corpus n 151.087/SP (DJe de 26.04.2010):
In casu, consoante a pea acusatria, o paciente foi surpreendido por policiais militares dirigindo veculo automotor em estado de embriaguez [...]. Sob tal prisma, esta Corte possui precedentes no sentido de que a ausncia do exame de alcoolemia no induz atipicidade do crime previsto no art. 306 do CTB, desde que o estado de embriaguez possa ser aferido por outros elementos de prova em direito admitidos, como h hiptese, em que, diante da recusa em fornecer a amostra de sangue para o exame pericial, o paciente foi submetido a exames clnicos que concluram pelo seu estado de embriaguez.
Instada a se manifestar, a d. Procuradoria-Geral de Justia, em parecer exarado pelo ilustre Procurador Lus Carlos Martins Costa opinou pela denegao da ordem, ipsis litteris:
Ressalte-se, inicialmente, que o nosso ordenamento jurdico consagra regra segundo a qual no se deve trancar ao penal por meio de habeas corpus. Excepcionalmente, tal poder e dever mesmo ocorrer quando se evidenciar, de plano, inpcia da denncia, ausncia de pressuposto processual ou condio para o exerccio da ao penal, bem como ausncia de justa causa para a ao penal. [...] Volvendo ao caso em tela, destaque-se que o paciente foi denunciado por conduzir veculo automotor, em via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue superior em seis decigramas, sendo-lhe imputado o cometimento do crime previsto no artigo 306, da Lei n 9.503/97. [...] In casu, ao contrrio do que sustenta a impetrao, entendemos que o teste de etilmetro juntado f. 23-TJ elemento suficiente para demonstrar a materialidade do crime de trnsito atribudo ao paciente, na medida em que apontou o estado de embriaguez deste, em ndice superior ao permitido em lei. Ademais, ressalte-se que o fato de o bafmetro ter sido calibrado, pela ltima vez, no dia 19 de setembro de 2008, no corresponde a dizer que houve desrespeito ao item 7.2.2 da Portaria 06/2002 do INMETRO. Com efeito, tal dispositivo somente prev que cada etilmetro ser verificado anualmente, no determinando que ele seja calibrado de modo anual. De fato, o rgo da Rede Nacional de Metrologia Legal deve verificar periodicamente o etilmetro, levando a efeito os ensaios de aptido e de repetitividade, os quais no se confundem com a sua calibrao, que pode se revelar desnecessria diante dos resultados extrados daqueles ensaios (sic., f. 44/48).
Nesse sentido, o ilustre Ministro tambm decidiu, em outra oportunidade, no Recurso Ordinrio em Habeas Corpus n 26.432/MT:
Recurso ordinrio em habeas corpus. Tipicidade. Crime de trnsito. Embriaguez ao volante. Art. 306 da Lei 9.507/97. Recusa ao exame de alcoolemia. Inviabilidade da pretenso de trancamento da ao penal pela ausncia de comprovao de que preenchido elemento objetivo do tipo Concentrao de lcool do sangue. Desnecessidade de realizao de exame especfico para aferio do teor de lcool no sangue se de outra forma se puder comprovar a embriaguez. Estado etlico evidente. Parecer ministerial pelo desprovimento do recurso. Recurso desprovido. 1. O trancamento de ao penal por meio de habeas corpus, conquanto possvel, medida de todo excepcional, somente admitida nas hipteses em que se mostrar evidente, de plano, a ausncia de justa causa, a inexistncia de elementos indicirios demonstrativos da autoria e da materialidade do delito ou, ainda, a presena de alguma causa excludente de punibilidade. 2. A ausncia de realizao de exame de alcoolemia no induz atipicidade do fato pelo no preenchimento de elemento objetivo do tipo (art. 306 da Lei 9.503/97), se de outra forma se puder
383
In casu, percebe-se que o estado de embriaguez do paciente est amplamente demonstrado nos autos atravs da prova testemunhal colacionada aos autos, sendo, portanto, dispensvel a realizao de eventual prova tcnica. Assim, provada a materialidade e autoria do delito previsto no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, no h que se falar em trancamento da ao penal. Diante do exposto, denego a ordem.
Envie-se, imediatamente, cpia desta deciso para ser juntada ao respectivo processo (art. 391 do RITJMG). Custas, ex lege. Votaram de acordo com o Relator os DESEMBARGADORES FURTADO DE MENDONA e WALTER LUIZ. Smula - DENEGADO O HABEAS CORPUS.
...
384
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Processo civil e civil - Responsabilidade civil Mdico - Cirurgia de natureza mista - Esttica e reparadora - Limites - Petio inicial - Pedido Interpretao - Limites
1. A relao mdico-paciente encerra obrigao de meio, e no de resultado, salvo na hiptese de cirurgias estticas. Precedentes. 2. Nas cirurgias de natureza mista - esttica e reparadora -, a responsabilidade do mdico no pode ser generalizada, devendo ser analisada de forma fracionada, sendo de resultado em relao sua parcela esttica e de meio em relao sua parcela reparadora. 3. O pedido deve ser extrado da interpretao lgico-sistemtica da petio inicial, a partir da anlise de todo o seu contedo. Precedentes. 4. A deciso que interpreta de forma ampla o pedido formulado pelas partes no viola os arts. 128 e 460 do CPC, pois o pedido o que se pretende com a instaurao da ao. Precedentes. 5. O valor fixado a ttulo de danos morais somente comporta reviso nesta sede nas hipteses em que se mostrar nfimo ou exagerado. Precedentes. 6. Recurso especial no provido. RECURSO ESPECIAL N 1.097.955 - MG (2008/02398694) - Relatora: MINISTRA NANCY ANDRIGHI Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, por unanimidade, negar provimento ao recurso especial, nos termos do voto do(a) Sr(a). Ministro(a) Relator(a). Os Srs. Ministros Massami Uyeda, Sidnei Beneti, Paulo de Tarso Sanseverino e Ricardo Villas Bas Cueva votaram com a Sra. Ministra Relatora. Braslia (DF), 27 de setembro de 2011(data do julgamento) - Ministra Nancy Andrighi - Relatora. Relatrio A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relatora) - Cuida-se de recursos especiais interpostos por Rafael Rezende de Gouveia e pelo Hospital e Maternidade Santa Helena S.A., com fundamento no art. 105, III, a e c, da CF/88, contra acrdo proferido pelo TJ/MG. Ao: de indenizao por danos morais e materiais ajuizada por Maria de Ftima Vanderley em desfavor dos recorrentes. Depreende-se dos autos que a recorrida, portadora de hipertrofia mamria bilateral, foi submetida a cirurgia para reduo dos seios, tendo a operao sido realizada no hospital e pelo mdico recorrente. Ocorre que, aps a cirurgia, as mamas ficaram com tamanho desigual, com grosseiras e visveis cicatrizes, alm de ter havido retrao do mamilo direito, o que motivou a presente ao. Instruo: deferida a prova pericial, o mdico recorrente apresentou quesitos e indicou assistente tcnico, mas este no foi informado sobre a realizao da percia, dando azo a pedido de anulao do laudo. Deciso interlocutria: o Juiz indeferiu o pedido de nulidade do laudo pericial, sob o argumento de que cabia ao assistente tcnico a iniciativa de contactar o perito, bem como que a lei garante quele apenas o direito de emitir parecer sobre o laudo pericial e no de emitir laudo prprio (f. 156/158). Agravo de instrumento: interposto pelo mdico recorrente contra a negativa de anulao do laudo pericial. O TJMG negou provimento ao agravo de instrumento, tendo o respectivo acrdo sido objeto de recurso especial, sobrestado pela Presidncia daquele Tribunal com base no art. 542, 3, do CPC (f. 146, apenso). Sentena: julgou improcedentes os pedidos formulados na petio inicial, sob o argumento de que as complicaes sofridas pela autora devem ser consideradas como provenientes de caso fortuito, a excluir a responsabilidade dos rus (f. 276/279). Acrdo: o TJMG deu parcial provimento ao apelo da recorrida, para declarar a existncia de dano moral, arbitrado em R$11.050,00, nos termos do acrdo (f. 352/366) assim ementado:
Ao de indenizao. Danos morais e materiais. Cirurgia plstica. Natureza reparadora e esttica. Obrigao de resultado. Leso esttica. Intercorrncias ps-operatrias. No observncia do dever de prestar informaes. Negligncia. Dano moral caracterizado. Dever de indenizar. - Em se tratando de cirurgia plstica, em que comprovou-se ser de natureza reparadora e esttica, a obrigao assumida pelo profissional de resultado. - No havendo sido cumprido, de forma adequada, o dever de informao ao paciente, que deve ser exaustiva, a culpa evidente, uma vez que agiu o profissional com negligncia. - A leso esttica causadora de danos morais, razo pela qual a indenizao devida. - Inexistindo prova de danos materiais, no cabvel a condenao do ru.
Embargos de declarao: interpostos por ambas as partes, os do hospital foram acolhidos para reconhecer
385
Superior Tribunal de Justia
a solidariedade entre os rus, no que concerne ao pagamento da indenizao; os da recorrida tambm foram acolhidos, para condenar os rus ao pagamento de indenizao por danos materiais, consistente no pagamento de cirurgia reparadora autora, a ser realizada por outro profissional, observado o limite de R$10.000,00; e os do recorrente foram rejeitados (f. 398/404). Embargos de declarao nos embargos de declarao: interpostos pelo mdico recorrente, foram rejeitados pelo TJMG (f. 414/417). Recurso especial do mdico: alega violao 1.059, 1.060 e 1.545 do CC/16; 264, 282, III, 460 e 535 do CPC, bem como dissdio jurisprudencial (f. 424/455). Recurso especial do hospital: alega ter havido negativa de prestao jurisdicional, erro na valorao da prova, bem como dissdio jurisprudencial (f. 463/472). Prvio juzo de admissibilidade: o TJMG negou seguimento a ambos os recursos especiais (f. 595/605), sendo que apenas o mdico recorrente se insurgiu via agravo de instrumento, ao qual foi dado provimento para determinar a subida dos autos principais (f. 608). Prvio juzo de admissibilidade do recurso especial sobrestado: ante a ratificao do pedido de apreciao do recurso especial retido, o TJMG processou-o, negando-lhe seguimento (f. 169/174), no tendo esta deciso sido objeto de recurso. o relatrio. Voto A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relatora) - Cinge-se a lide a determinar a extenso da obrigao do mdico em cirurgia de natureza mista - esttica e reparadora. Incidentalmente, tambm se analisa o cabimento da indenizao por danos materiais, bem como se merece reviso o valor arbitrado a ttulo de indenizao por danos morais. I. Do recurso especial sobrestado. Ainda na fase de instruo, o mdico recorrente interps agravo de instrumento contra a deciso interlocutria que indeferiu o pedido de anulao do laudo pericial. O TJMG negou provimento ao agravo, tendo o respectivo acrdo sido objeto de recurso especial, sobrestado pela Presidncia daquele Tribunal com base no art. 542, 3, do CPC (f. 146, apenso). Por ocasio da interposio do recurso especial contra o acrdo que julgou o mrito da ao, houve a ratificao do pedido de apreciao do especial retido. O recurso foi processado, mas o TJMG negou-lhe seguimento (f. 169/174), no tendo o mdico recorrente se insurgido contra essa deciso. Sendo assim, no h como conhecer do recurso especial sobrestado. No bastasse isso, no que tange s questes indispensveis ao desate da presente controvrsia - em especial a finalidade da cirurgia a que foi submetida a
recorrida e os resultados finais obtidos -, verifico que as concluses alcanadas pelo perito judicial no foram objeto de impugnao. A rigor, portanto, no h de se falar em prejuzo do mdico recorrente com o resultado do laudo pericial, inexistindo justificativa para a anulao deste. Confiram-se, nesse sentido, os seguintes precedentes: REsp 998.367/ DF, 3 Turma, minha relatoria, DJe de 04.03.2010; e AgRg no Ag 739.116/PR, 4 Turma, Rel. Min. Fernando Gonalves, DJe de 15.09.2008. II. Do recurso especial do hospital. De forma semelhante, o recurso especial interposto pelo hospital, cujo seguimento foi negado pelo TJMG, tambm no foi objeto de agravo de instrumento, o que inviabiliza o seu conhecimento pelo STJ. III. Do recurso especial do mdico. Tendo em vista o bice do enunciado n 07 da Smula/STJ, o julgamento do recurso especial deve ater-se ao panorama ftico delineado pelas instncias ordinrias. Nesse aspecto, extrai-se do acrdo recorrido que a autora foi submetida a uma cirurgia plstica redutora de mamas devido acentuada hipertrofia e ptose (queda) de suas mamas (f. 355). Quanto aos motivos que deram causa interveno, consta do acrdo que o contexto probatrio est a confirmar ser o procedimento de natureza mista (esttico e reparador), destacando a necessidade de eliminao das repercusses posturais, mas ressalvando tambm que o carter esttico da operao, oriundo de abalos de ordem psicolgica, relacionado a critrios subjetivos e unipessoais [...], foi devidamente provado (f. 357). O TJMG registra, ainda, o resultado final alcanado, consignando que, aps a cirurgia, as mamas apresentam-se assimtricas, sendo a mama direita menor, com cicatriz retrtil e parcialmente hipertrfica, a qual retrai o complexo arolo-papilar para baixo, restando, pois, comprometido o aspecto natural da mama direita (f. 355). Em suma, portanto, tem-se que a recorrida teve diagnosticada hipertrofia e ptose mamria bilateral, com repercusses fsicas e psicolgicas, sendo-lhe indicada a realizao de cirurgia redutora, de natureza mista - esttica e reparadora. Aps a interveno, realizada no hospital e pelo mdico recorrente, os seios da recorrida ficaram assimtricos, com grosseiras e visveis cicatrizes, alm de ter havido retrao do mamilo direito. (I) Da negativa de prestao jurisdicional. Violao do art. 535 do CPC. Compulsando o acrdo recorrido, verifica-se que a prestao jurisdicional dada corresponde quela efetivamente objetivada pelas partes, sem vcio a ser sanado. O TJMG se pronunciou de maneira a abordar a discusso de todos os aspectos fundamentais do julgado, dentro dos limites que lhe so impostos por lei, tanto que integram o objeto do prprio recurso especial e sero enfrentados adiante.
O no acolhimento das teses contidas no recurso no implica omisso, obscuridade ou contradio, pois ao julgador cabe apreciar a questo conforme o que ele entender relevante lide. O Tribunal no est obrigado a julgar a questo posta a seu exame nos termos pleiteados pelas partes, mas sim com o seu livre convencimento, consoante dispe o art. 131 do CPC. Constata-se, em verdade, a irresignao do recorrente e a tentativa de emprestar aos embargos de declarao efeitos infringentes, o que no se mostra vivel no contexto do art. 535 do CPC. (II) Da responsabilidade pela cirurgia. Violao do art. 1.545 do CC/16. O TJMG entendeu que a obrigao do mdico seria de resultado, bem como que este agiu com negligncia no seu dever de informao, por no ter esclarecido ao paciente que a cirurgia poderia no alcanar o resultado esttico almejado. O recorrente, por sua vez, afirma que a cirurgia da recorrida era reparadora, tanto que realizada pelo Sistema nico de Sade (f. 547), de modo que no se poderia assegurar o resultado, visto ser a obrigao de meio (f. 549). Em primeiro lugar, h de se refutar a assertiva do recorrente, de que a cirurgia a que se submeteu a recorrida era apenas reparadora. O acrdo recorrido aponta para a natureza mista - esttica e reparadora - da interveno, e o acolhimento da tese do recorrente exigiria o revolvimento do substrato ftico-probatrio dos autos, procedimento vedado pelo enunciado n 07 da Smula/ STJ. Outrossim, para que seja autorizada pelo Sistema nico de Sade, a cirurgia no precisa, obrigatoriamente, ter carter exclusivamente reparador. Se, alm de se destinar resoluo de problemas fsicos, a interveno puder agregar uma finalidade esttica, nada impede a sua realizao pelo SUS. No vislumbro, pois, motivo para afastar a premissa fixada pelo Tribunal Estadual, no sentido de que a cirurgia a que foi submetida a recorrida tinha natureza mista. Dessarte, resta apenas averiguar se a responsabilidade imputada ao mdico pelo TJMG est em consonncia com a natureza da cirurgia. Esta Corte j se manifestou acerca da relao mdico-paciente, concluindo tratar-se de obrigao de meio, e no de resultado, salvo na hiptese de cirurgias estticas. Confiram-se, guisa de exemplo, os seguintes precedentes: REsp 1.104.665/RS, 3 Turma, Rel. Min. Massami Uyeda, DJe de 09.06.2009; e REsp 236.708/ MG, 4 Turma, Rel. Min. Carlos Fernando Mathias, DJe de 10.02.2009. A obrigao de meio limita-se a um dever de desempenho, isto , h o compromisso de agir com desvelo, empregando a melhor tcnica e percia para alcanar um determinado fim, mas sem se obrigar efetivao do resultado. Na obrigao de meio, compete ao autor a
prova da conduta ilcita do ru, demonstrando que este, na atividade desenvolvida, no agiu com a diligncia e os cuidados necessrios para a correta execuo do contrato. J na obrigao de resultado, o contratado se compromete a alcanar um resultado especfico, que constitui o cerne da prpria obrigao, sem o que haver a inexecuo desta. Nas obrigaes de resultado h a presuno de culpa, com inverso do nus da prova. A hiptese especfica dos autos, porm, encerra uma peculiaridade, consistente no fato de a cirurgia ter uma natureza mista, esttica e reparadora, situao que, salvo melhor juzo, ainda no foi apreciada por este Tribunal. Seja como for, em situaes como esta, nas quais a cirurgia possui mais de um escopo, a responsabilidade do profissional no pode ser generalizada, devendo ser analisada de forma fracionada, conforme cada finalidade da interveno. Vale dizer, numa cirurgia esttica e reparadora, a responsabilidade do mdico ser de resultado em relao parcela esttica da interveno e de meio em relao sua parcela reparadora. No particular, o TJMG deixa claro que o objetivo da cirurgia de reduo das mamas no era apenas livrar a paciente de incmodos fsicos ligados postura, mas tambm de resolver problemas de autoestima relacionados insatisfao da recorrida com a sua aparncia. No cabe dvida de que, do ponto de vista reparador, a interveno alcanou a finalidade esperada, eliminando as dores que assolavam a paciente. Porm, do ponto de vista esttico - em relao qual a obrigao do mdico de resultado -, a cirurgia nem de longe cumpriu com as expectativas, deixando a recorrida com um seio maior do que o outro, com cicatrizes grosseiras e visveis e com retrao de um dos mamilos. Ainda que se admita que o intuito primordial da cirurgia era reparador, o mdico jamais poderia ter ignorado o seu carter esttico, mesmo que isso no tivesse sido consignado no laudo que confirmou a necessidade da interveno. Afinal, alm da resoluo dos problemas fsicos, evidente que uma cirurgia desta natureza desperta na paciente expectativas quanto aos seus resultados estticos. Para alm disso, espera-se, pelo menos, que os seios mantenham um aspecto natural, que no cause nenhum desconforto ou constrangimento no convvio social ou ntimo. Nesse contexto, o resultado final do trabalho realizado pelo recorrente inaceitvel, exsurgindo de forma clara a inexecuo parcial da obrigao para a qual foi contratado. Acrescente-se, por oportuno, que o uso da tcnica adequada na cirurgia no suficiente para isentar o recorrente da culpa pelo no cumprimento de sua obrigao. Se, mesmo utilizando-se do procedimento apropriado, o
387
recorrente no alcanou os resultados dele esperados, h a obrigao de indenizar. Ademais, como bem pontuado pelo TJMG, no foi cumprido o dever de informao. Se, como quer fazer crer o recorrente, fosse absolutamente razovel supor que a cirurgia pudesse ter esse resultado, cabia a ele alertar a recorrida desse risco. Entretanto, de acordo com o acrdo recorrido, quanto ao dever de informao, que deve ser exaustiva, no h prova nos autos de haver o mdico-ru se desincumbido de cumprir esta obrigao, no sentido de deixar explcito paciente no estar garantindo o resultado, explicando, ainda, cuidadosamente, o que esperar da operao (f. 360). Com relao ao acrdo alado a paradigma pelo recorrente, verifica-se que a situao nele descrita no se identifica com os fatos delineados pelo TJMG para o caso especfico dos autos. Para que se pudesse concluir pela similitude entre os julgados, seria necessrio o reexame das provas carreadas aos autos, retificando o panorama ftico traado pelo Tribunal Estadual para adequ-lo verso trazida pelo recorrente, procedimento que, repiso, encontra bice no enunciado n 07 da Smula/STJ. Alm disso, h de se ter em mente que cada cirurgia deixa suas prprias sequelas, o que torna casustica a definio acerca da existncia ou no de erro mdico. No particular, o resultado da interveno foi o de que as mamas ficaram com tamanho desigual, com grosseiras e visveis cicatrizes, alm de ter havido retrao do mamilo direito. O dissdio, por sua vez, relata apenas a existncia de defeitos fsicos deixados nas laterais dos seios (f. 457), concluindo que o resultado da mamoplastia redutora efetuada na autora bom, tanto sob o aspecto anatmico como funcional, com cicatrizes pouco perceptveis (f. 458). V-se, portanto, que tambm do ponto de vista da extenso das sequelas, as hipteses so bastante distintas. Dessarte, no vejo como afastar a responsabilidade do recorrente pelo resultado final da cirurgia a que foi submetida a recorrida. (III) Da condenao ao pagamento de indenizao por danos materiais. Violao dos arts. 1.059 e 1.060 do CC/16; e 264, 282, III, e 460 do CPC. Aduz o recorrente que ao propor a ao, a recorrida, embora tivesse postulado indenizao por danos materiais, no declinou a causa de pedir para tanto. Diante disso, afirma que o TJ/MG extrapolou o espectro de cabimento do recurso [de apelao] (fl. 557). De acordo com o princpio da adstrio ou da congruncia, previsto nos arts. 128 e 460 do CPC, deve haver estreita correlao entre a sentena e a causa de pedir e o pedido contidos na petio inicial. Todavia, conforme entendimento assente do STJ, o pedido deve ser extrado da interpretao lgico-sistemtica da petio inicial, a partir da anlise de todo o
seu contedo (AgRg no Ag 784.710/RJ, 3 Turma, Rel. Min. Paulo de Tarso Sanseverino, DJe de 06.10.2010. No mesmo sentido: REsp 1.159.409/AC, 2 Turma, Rel. Min. Eliana Calmon, DJe de 21.05.2010; e AgRg no Ag 1.175.802/MG, 5 Turma, Rel. Min. Laurita Vaz, DJe de 15.03.2010). Conforme se ressaltou no julgamento do REsp 1.107.219/SP , 1 Turma, Rel. Min. Luiz Fux, DJe de 23.09.2010, os pedidos devem ser interpretados como manifestaes de vontade, de forma a tornar o processo efetivo, o acesso justia amplo e justa a composio da lide. Vale meno, ainda, a ressalva feita no julgamento do AgRg no REsp 737.069/RJ, 3 Turma, Rel. Min. Sidnei Beneti, DJe de 24.11.2009, de que no viola os arts. 128 e 460 do CPC a deciso que interpreta de forma ampla o pedido formulado pelas partes, pois o pedido o que se pretende com a instaurao da demanda. Os precedentes acima denotam a posio consolidada do STJ quanto necessidade de se conferir ao pedido uma exegese sistmica, que guarde consonncia com o inteiro teor da petio inicial, de maneira a conceder parte o que foi efetivamente requerido, sem que isso implique deciso extra ou ultra petita. Na hiptese dos autos, extrai-se da petio inicial que, frente ao resultado final da cirurgia, a recorrida
consultou outros profissionais da rea, objetivando uma soluo para o seu novo problema e foi informada de que no havia a possibilidade de reduzir o tamanho do seu seio esquerdo para igualar-se ao direito, uma vez que o seu problema s pode ser atribudo ao excesso de gordura retirado da mama direita, sendo que a soluo seria a incluso de uma prtese de silicone texturizada no seio prejudicado (f. 03).
Consta da inicial, ainda, que a recorrida procurou o mdico recorrente

para solucionar a questo e este quis, uma vez mais, fazer com que esta fosse vtima de sua negligncia, propondo-lhe a reduo da mama esquerda para igualar-se direita, concluindo que no restou autora outra alternativa seno buscar a tutela jurisdicional, objetivando ver reparados os danos morais, estticos e materiais (f. 03).
O teor dos trechos acima transcritos evidencia a pretenso da recorrida, ficando claro que o pedido de indenizao pelos danos materiais sofridos compreende os custos relativos realizao de nova cirurgia esttico-reparadora. Acrescente-se, por oportuno, que no procede a alegao do recorrente, de que a concesso de indenizao autnoma por danos materiais enseja o enriquecimento sem causa da recorrida. Sustenta que, como a primeira cirurgia fora realizada pelo SUS,
no se afigura razovel, nem justo, que guisa de reparar o dano, o recorrente veja-se compelido a arcar com o custo de nova cirurgia, a cargo de mdico profissional, se a recorrida
pode ser operada novamente pelo SUS, elegendo mdico para tanto (f. 558).
Forte nessas razes, nego provimento ao recurso especial. Certido Certifico que a egrgia Terceira Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, negou provimento ao recurso especial, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Massami Uyeda, Sidnei Beneti, Paulo de Tarso Sanseverino e Ricardo Villas Bas Cueva votaram com a Sra. Ministra Relatora. (Publicado no DJe de 03.10.2011.)
O recorrente, porm, incide em desvio de perspectiva. Deseja imputar ao Estado o nus de uma falha que foi sua. O que no se afigura justo, nem razovel, obrigar o errio a arcar com as despesas de uma cirurgia cujo escopo corrigir um erro para o qual no concorreu e que seria absolutamente desnecessria se o mdico tivesse, na primeira interveno, cumprido a contento a sua obrigao de resultado. No se trata, pois, de enriquecer injustamente a recorrida, at porque no se vislumbra nenhuma vantagem financeira na indenizao a ela deferida. Cuida-se, na realidade, de evitar o enriquecimento sem causa do prprio recorrente - que foi pago para a realizao da primeira cirurgia, mas no cumpriu integralmente o seu mister - em detrimento do Estado. Sendo assim, no ficou configurada nenhuma violao dos arts. 1.059 e 1.060 do CC/16; tampouco dos arts. 264, 282, III, e 460 do CPC. (IV) Da reduo do valor fixado a ttulo de danos morais. Violao dos arts. 1.059 e 1.060 do CC/16. Aduz o recorrente que a constatao [...] de que, sob o ponto de vista reparador, a cirurgia alcanou seu objetivo, deveria, ao menos, ser sopesada para fins de reduzir-se o quantum indenizatrio arbitrado. Em primeiro lugar, noto que a condenao em danos morais est circunscrita ao abalo psicolgico decorrente dos erros relativos parcela esttica da cirurgia, de modo que o fato de a interveno ter alcanado xito em relao sua parcela reparadora no tem nenhuma influncia na fixao dessa verba indenizatria. Seja como for, da leitura do acrdo recorrido no se pode concluir que essa circunstncia no tenha sido levada em considerao pelo TJMG, sendo certo que cabia ao recorrente ter aviado essa questo nos embargos de declarao que interps, o que no foi feito. Por outro lado, constitui entendimento pacfico no STJ que o valor fixado a ttulo de danos morais somente comporta reviso nesta sede nas hipteses em que se mostrar nfimo ou exagerado. Nesse aspecto, o valor arbitrado pelo Tribunal Estadual, correspondente a 85 salrios mnimos, nem de longe se mostra excessivo luz dos julgados desta Corte, a ponto de justificar a sua reviso. Alis, alm de o recorrente no ter trazido - como lhe competia - nenhum dissdio apto a demonstrar o suposto exagero do valor arbitrado, em consulta ao acervo de jurisprudncia do STJ no encontrei nenhum caso recente de dano moral decorrente de erro mdico cuja indenizao tenha sido fixada abaixo dos 100 salrios mnimos. Portanto, nenhum reparo a fazer no valor fixado a ttulo de indenizao por danos morais.
...
1. A explorao comercial da internet sujeita as relaes de consumo da advindas Lei n 8.078/90. 2. O fato de o servio prestado pelo provedor de servio de internet ser gratuito no desvirtua a relao de consumo, pois o termo mediante remunerao, contido no art. 3, 2, do CDC, deve ser interpretado de forma ampla, de modo a incluir o ganho indireto do fornecedor. 3. A fiscalizao prvia, pelo provedor de contedo, do teor das informaes postadas na web por cada usurio no atividade intrnseca ao servio prestado, de modo que no se pode reputar defeituoso, nos termos do art. 14 do CDC, o site que no examina e filtra os dados e imagens nele inseridos. 4. O dano moral decorrente de mensagens com contedo ofensivo inseridas no site pelo usurio no constitui risco inerente atividade dos provedores de contedo, de modo que no se lhes aplica a responsabilidade objetiva prevista no art. 927, pargrafo nico, do CC/02.
389
Civil e consumidor - Internet - Relao de consumo - Incidncia do CDC - Gratuidade do servio Indiferena - Provedor de contedo - Fiscalizao prvia do teor das informaes postadas no site pelos usurios - Desnecessidade - Mensagem de contedo ofensivo - Dano moral - Risco inerente ao negcio - Inexistncia - Cincia da existncia de contedo ilcito - Retirada imediata do ar Dever - Disponibilizao de meios para identificao de cada usurio - Dever - Registro do nmero de IP - Suficincia
5. Ao ser comunicado de que determinado texto ou imagem possui contedo ilcito, deve o provedor agir de forma enrgica, retirando o material do ar imediatamente, sob pena de responder solidariamente com o autor direto do dano, em virtude da omisso praticada. 6. Ao oferecer um servio por meio do qual se possibilita que os usurios externem livremente sua opinio, deve o provedor de contedo ter o cuidado de propiciar meios para que se possa identificar cada um desses usurios, coibindo o anonimato e atribuindo a cada manifestao uma autoria certa e determinada. Sob a tica da diligncia mdia que se espera do provedor, deve este adotar as providncias que, conforme as circunstncias especficas de cada caso, estiverem ao seu alcance para a individualizao dos usurios do site, sob pena de responsabilizao subjetiva por culpa in omittendo. 7. Ainda que no exija os dados pessoais dos seus usurios, o provedor de contedo que registra o nmero de protocolo (IP) na internet dos computadores utilizados para o cadastramento de cada conta mantm um meio razoavelmente eficiente de rastreamento dos seus usurios, medida de segurana que corresponde diligncia mdia esperada dessa modalidade de provedor de servio de internet. 8. Recurso especial provido. RECURSO ESPECIAL N 1.186.616 MG (2010/0051226-3) - Relatora: MINISTRA NANCY ANDRIGHI Recorrente: Google Brasil Internet Ltda. Advogados: Jlio Csar Oliveira Sasdelli e outros. Guilherme Kaschny Bastian e outros. Recorrido: Alexandre Magno Silva Marangon. Advogado: Tiago Soares Nolasco. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Terceira Turma do Superior Tribunal de Justia, na conformidade dos votos e das notas taquigrficas constantes dos autos, por unanimidade, dar provimento ao recurso especial, nos termos do voto da Sr. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Massami Uyeda, Sidnei Beneti, Paulo de Tarso Sanseverino e Ricardo Villas Bas Cueva votaram com a Sr. Ministra Relatora. Dr. Guilherme Kaschny Bastian, pela parte recorrente: Google Brasil Internet Ltda. Braslia (DF), 23 de agosto de 2011(Data do Julgamento) - Ministra Nancy Andrighi. - Relatora. Relatrio A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relatora) - Cuida-se de recurso especial interposto por
Google Brasil Internet Ltda. e Google, Inc., com fulcro no art. 105, III, a, da CF, contra acrdo proferido pelo TJMG. Ao: de indenizao por danos morais, ajuizada por Alexandre Magno Silva Marangon em desfavor das recorrentes, sob a alegao de ter sido alvo de ofensas em pgina na internet da rede social Orkut, mantida pela Google. Houve a concesso de tutela antecipada, para o fim de determinar a retirada do lbum de fotos do perfil Pirapora Linda, da rede social Orkut, a foto, bem como os comentrios relacionados ao requerente (f. 35, e-STJ). Sentena: julgou procedentes os pedidos iniciais, para tornar definitivos os efeitos da tutela, condenando a Google ao pagamento de indenizao por danos morais arbitrada em R$8.300,00 (f. 177/185, e-STJ). Acrdo: o TJMG negou provimento ao apelo da Google e deu parcial provimento apelao adesiva do recorrido, nos termos do acrdo (f. 276/301, e-STJ) assim ementado:
Apelao Cvel. Site de relacionamentos na internet (Orkut). Criao de perfil de contedo pejorativo e difamatrio. Danos morais configurados. No identificao do usurio. Responsabiildade das empresas proprietrias do stio eletrnico. Quantum indenizatrio. Razoabilidade. Termo inicial da atualizao monetria. Data da deciso que fixou o montante indenizatrio. Juros de mora. Incidncia a partir do evento danoso (Smula 54, do STJ). Honorrios advocatcios. Valor adequado. Desnecessidade de majorao. - No se dispondo as proprietrias do site de relacionamentos a desenvolver uma ferramenta de controle verdadeiramente pronto e eficaz contra a prtica de abusos, tampouco procedendo identificao precisa do usurio que posta mensagem de contedo claro e patentemente ofensivo honra e imagem de outrem, entendo que elas assumem, integralmente, o nus pela m utilizao dos servios que disponibilizam. Portanto, considero que as requeridas so, efetiva e solidariamente, responsveis pelos prejuzos de ordem moral causados ao requerente, em decorrncia da infausta postagem de perfil difamatrio por usurio do Orkut, cuja precisa e necessria identificao no se dignaram a fazer. A indenizao por danos morais deve alcanar valor tal que sirva de exemplo para as rs, sendo ineficaz, para tal fim, o arbitramento de quantia excessivamente baixa ou simblica, mas, por outro lado, nunca deve ser fonte de enriquecimento para o autor, servindo-lhe apenas como compensao pela dor sofrida. A correo monetria da indenizao por danos morais dever se dar a partir da publicao da sentena em que foi arbitrada, posto que, at ento, presume-se atual. A responsabilidade civil das requeridas tem natureza extracontratual, de forma que, nos termos da Smula n. 54, do STJ, os juros moratrios incidiro, sobre o valor da indenizao por danos morais, desde o evento danoso. Malgrado o zelo e a diligncia adotados pelo patrono do requerente e a mdia complexidade da causa, no pode ser desconsiderado o curto perodo de durao do processo, j que, entre a distribuio (14.09.2007, f. 27-v) e a prolao da sentena de primeiro grau (24.04.2008, f. 152), transcorreram pouco mais de sete meses. Assim, tenho que a verba honorria fixada pelo douto julgador primevo, em 15% sobre o valor da condenao, est em consonncia com os critrios
contidos no 3, do artigo 20, do CPC, mostrando-se suficiente, justo e razovel para remunerar condignamente o trabalho do ilustre causdico.
Embargos de declarao: interpostos pelas recorrentes, foram rejeitados pelo TJMG (f. 315/328, e-STJ). Recurso especial: alegam violao dos arts. 128, 293, 458, 515, 1, e 535 do CPC; e 186, 265 e 927 do CC/02 (f. 331/348, e-STJ). Prvio juzo de admissibilidade: o TJMG admitiu o recurso especial (f. 384/386, e-STJ). o relatrio. Voto A EXMA. SRA. MINISTRA NANCY ANDRIGHI (Relatora) - Cinge-se a lide a determinar se provedor de rede social de relacionamento via internet responsvel pelo contedo das informaes veiculadas no respectivo site. I. Da negativa de prestao jurisdicional. Violao do art. 535 do CPC. Da anlise do acrdo recorrido, constata-se que a prestao jurisdicional dada corresponde quela efetivamente objetivada pelas partes, sem vcio que pudesse ter sido sanado pela via dos embargos de declarao. O TJMG se pronunciou de maneira a discutir todos os aspectos fundamentais do julgado, dentro dos limites que lhe so impostos por lei, tanto que integram o objeto do prprio recurso especial e sero enfrentados logo adiante. O no acolhimento das teses contidas no recurso no implica obscuridade, contradio ou omisso, pois ao julgador cabe apreciar a questo conforme o que ele entender relevante lide. O Tribunal no est obrigado a julgar a questo posta a seu exame nos termos pleiteados pelas partes, mas sim com o seu livre convencimento, consoante dispe o art. 131 do CPC. Por outro lado, encontra-se pacificado no STJ o entendimento de que os embargos declaratrios, mesmo quando manejados objetivando o prequestionamento, so inadmissveis se a deciso embargada no ostentar qualquer dos vcios que autorizariam a sua interposio. Confira-se os precedentes: AgRg no Ag 680.045/ MG, 5 Turma, Rel. Min. Flix Fischer, DJ de 03.10.2005; EDcl no AgRg no REsp 647.747/RS, 4 Turma, Rel. Min. Aldir Passarinho Junior, DJ de 09.05.2005; EDcl no MS 11.038/DF, 1 Seo, Rel. Min. Joo Otvio de Noronha, DJ de 12.02.2007. Constata-se, na realidade, o inconformismo das recorrentes e a tentativa de imprimir aos embargos de declarao efeitos infringentes, o que no se mostra vivel no contexto do mencionado recurso. Assim, no se vislumbra violao do art. 535 do CPC. II. Da existncia de julgamento extra petita. Violao dos arts. 128, 293 e 515, 1, do CPC.
De acordo com o TJMG, as recorrentes, mesmo tendo sido citadas para os termos da presente ao [...], embora tenham cumprido a deciso liminar [...], sequer identificaram e declinaram, ao longo da instruo, o usurio que efetivamente criou o perfil, o que torna ainda mais clara sua responsabilidade pelos danos extrapatrimoniais (f. 289, e-STJ). A Google aduz que nunca houve pedido formulado pelo recorrido para que fornecesse dados que possui e capazes de identificar o usurio, bem como que nunca foi proferida ordem judicial determinando que disponibilizasse tais informaes (f. 344, e-STJ). Diante disso, sustenta haver ofensa aos arts. 128, 293 e 515, 1 do CPC. Inicialmente, h de se considerar que esse no foi o nico fundamento utilizado pelo Tribunal Estadual para imputar Google a responsabilidade solidria pelos danos morais causados ao recorrido. Na verdade, a condenao centrou-se, preponderantemente, no fato de ter ficado cabalmente demonstrado que o servio prestado falho, uma vez que no garante ao usurio a segurana necessria, permitindo a veiculao de missiva de contedo extremamente ofensivo e desabonador. O TJMG consigna que, em virtude da prpria natureza dos servios prestados, o site deveria desenvolver mecanismos de controle efetivo e eficaz do contedo das mensagens, perfis e/ou comunidades criadas por seus usurios (f. 287, e-STJ). Claro, portanto, que a responsabilidade solidria imposta Google fundou-se sobretudo no suposto defeito do servio por ela prestado, conforme expressamente esclarecido na deciso relativa aos embargos de declarao (f. 317, e-STJ). Alis, o acrdo dos embargos declaratrios - de natureza integrativa - acrescenta que cabia Google, independentemente de determinao judicial nesse sentido, at mesmo face ao disposto no art. 14, incisos I e II, do CPC, informar, sem subterfgios, a identificao do usurio responsvel pelo perfil (f. 322, e-STJ). No mesmo sentido, consta da petio inicial que a responsabilidade da requerida patente face ao disposto no artigo 14 do CDC, tendo em vista que o servio no oferece segurana ao consumidor (f. 06, e-STJ). V-se, portanto, que o TJMG em momento algum extrapolou o pedido ou a causa de pedir, no sendo possvel vislumbrar qualquer ofensa aos arts. 128 ou 293 do CPC. Outrossim, no que tange aos limites da apelao, no obstante sejam determinados pelo princpio do tantum devolutum quantum appelatum, ao Tribunal facultado apreciar todas as questes suscitadas e discutidas no processo, ainda que a sentena recorrida no as tenha julgado por inteiro. esse o comando que se extrai do 1 do art. 515 do CPC. Deve-se, portanto, distinguir a extenso da devoluo, limitada pelo pedido daquele que recorre, e a sua
391
profundidade, que abrange os antecedentes lgico-jurdicos da deciso impugnada. Em outras palavras, delimitar a extenso do efeito devolutivo determinar o que se submete, por fora do recurso, ao julgamento do Tribunal; medir-lhe a profundidade precisar com que material h de trabalhar o Tribunal para julgar. Estabelecida a extenso do objeto do recurso pelo requerimento formulado pelo apelante, todas as questes surgidas no processo, que possam interferir no seu acolhimento ou rejeio, devem ser levadas em conta pelo Tribunal. Jos Carlos Barbosa Moreira anota que, preservada a imutabilidade da causa de pedir, amplssima, em profundidade, a devoluo, ressaltando, ainda, sua complementao pelo art. 516 do CPC, de modo a abranger, alm das questes efetivamente resolvidas na sentena apelada, tambm as que nela poderiam t-lo sido (Comentrios ao CPC. Rio de Janeiro: Forense, 2006, v. 5, p. 446). Assim, no mbito dessa devoluo, era ltico ao TJ/ MG apreciar todas as questes atinentes natureza da responsabilidade da Google, sem que isso implique violao dos arts. 128, 293 ou 515 do CPC. III. Do dano moral. Violao dos arts. 186 e 927 do CC/02. De acordo com a Google, tendo o prprio TJMG reconhecido que o site no teve participao na criao do perfil onde foram veiculadas as mensagens ofensivas, era incabvel a sua condenao, uma vez que as normas constantes nos arts. 186 e 927 do CC impem o dever de indenizar ao causador do ato ilcito (f. 345, e-STJ). O TJMG, por sua vez, fundamenta o dever de indenizar da Google na falha do servio prestado pelo site, advinda da inexistncia de mecanismo de controle efetivo e eficaz do contedo das mensagens postadas pelos usurios (f. 320, e-STJ). (i) A natureza jurdica do servio prestado pelo Orkut. Inicialmente, preciso determinar a natureza jurdica dos provedores de servios de internet, em especial da Google, pois somente assim ser possvel definir os limites de sua responsabilidade e a existncia de relao de consumo. A world wide web (www) uma rede mundial composta pelo somatrio de todos os servidores a ela conectados. Esses servidores so bancos de dados que concentram toda a informao disponvel na internet, divulgadas por intermdio das incontveis pginas de acesso (webpages). Os provedores de servios de internet so aqueles que fornecem servios ligados ao funcionamento dessa rede mundial de computadores, ou por meio dela. Trata-se de gnero do qual so espcies as demais categorias, como: (i) provedores de backbone (espinha dorsal), que detm estrutura de rede capaz de processar grandes volumes de informao. So os responsveis pela
conectividade da internet, oferecendo sua infraestrutura a terceiros, que repassam aos usurios finais acesso rede; (ii) provedores de acesso, que adquirem a infraestrutura dos provedores backbone e revendem aos usurios finais, possibilitando a estes conexo com a internet; (iii) provedores de hospedagem, que armazenam dados de terceiros, conferindo-lhes acesso remoto; (iv) provedores de informao, que produzem as informaes divulgadas na internet; e (v) provedores de contedo, que disponibilizam na rede as informaes criadas ou desenvolvidas pelos provedores de informao. frequente que provedores ofeream mais de uma modalidade de servio de internet; da a confuso entre essas diversas modalidades. Entretanto, a diferena conceitual subsiste e indispensvel correta imputao da responsabilidade inerente a cada servio prestado. Na hiptese especfica do Orkut, rede social virtual na qual foram veiculadas as informaes tidas por ofensivas, verifica-se que a Google atua como provedora de contedo, pois o site disponibiliza informaes, opinies e comentrios de seus usurios. Estes usurios criam pginas pessoais (perfis), por meio das quais se relacionam com outros usurios e integram grupos (comunidades), igualmente criados por usurios, nos quais se realizam debates e troca de informaes sobre interesses comuns. (ii) A sujeio dos servios de internet ao CDC. Parece inegvel que a explorao comercial da internet sujeita as relaes jurdicas de consumo da advindas Lei n 8.078/90. Newton De Lucca aponta o surgimento de uma nova espcie de consumidor (...) - a do consumidor internauta - e, com ela, a necessidade de proteo normativa, j to evidente no plano da economia tradicional (Direito e internet: aspectos jurdicos relevantes. Vol. II. So Paulo: Quartier Latin, 2008, p. 27). Com efeito, as peculiaridades inerentes a essa relao virtual no afastam as bases caracterizadoras de um negcio jurdico clssico: (i) legtima manifestao de vontade das partes; (ii) objeto lcito, possvel e determinado ou determinvel; (iii) e forma prescrita ou no defesa em lei. Fernando Antnio de Vasconcelos observa que o servio preconizado na Lei 8.078/90 o mesmo prestado pelas vrias empresas que operam no setor [rede virtual]. Fica, pois, difcil dissociar o prestador [provedor] de servios da internet do fornecedor de servios definido no Cdigo de Defesa do Consumidor (Internet. Responsabilidade do provedor pelos danos praticados. Curitiba: Juru, 2004, p. 116). Vale notar, por oportuno, que o fato de o servio prestado pelo provedor ser gratuito no desvirtua a relao de consumo, pois o termo mediante remunerao, contido no art. 3, 2, do CDC, deve ser interpretado de forma ampla, de modo a incluir o ganho indireto do fornecedor. Na lio de Cludia Lima Marques, a expresso remunerao permite incluir todos aqueles contratos
em que for possvel identificar, no sinalagma escondido (contraprestao escondida), uma remunerao indireta do servio (Comentrios ao Cdigo de Defesa do Consumidor: arts. 1 ao 74. So Paulo: RT, 2003, p. 94). No caso da Google, clara a existncia do chamado cross marketing - ao promocional entre produtos ou servios em que um deles, embora no rentvel em si, proporciona ganhos decorrentes da venda de outro. Apesar de gratuito, o Orkut exige que o usurio realize um cadastro e concorde com as condies de prestao do servio, gerando um banco de dados com infinitas aplicaes comerciais. Ademais, o Orkut importante ferramenta de divulgao e crescimento da marca Google - a mais valiosa do mundo, cujo valor, em 2009, foi estimado em mais de 100 bilhes de dlares (http://techcrunch. com/2009/04/30/guess-which-brand-is-now-worth-100-billion) - diretamente atrelada venda de produtos da Google, em especial espaos de publicidade em outros sites por ela mantidos. Retomando os ensinamentos de Cludia Lima Marques, a autora anota que estas atividades dos fornecedores visam lucro, so parte de seu marketing e de seu preo total, pois so remunerados na manuteno do negcio principal, concluindo que no mercado de consumo, em quase todos os casos, h remunerao do fornecedor, direta ou indireta, como um exemplo do enriquecimento dos fornecedores pelos servios ditos gratuitos pode comprovar (op. cit., p. 95). H, portanto, inegvel relao de consumo nos servios de internet, ainda que prestados gratuitamente. (iii) Os limites da responsabilidade do Google. No obstante a indiscutvel existncia de relao de consumo no servio prestado por intermdio do Orkut, a responsabilidade da Google deve ficar restrita natureza da atividade por ele desenvolvida naquele site, que, a partir do quanto visto linhas acima, corresponde tpica provedoria de contedo, disponibilizando na rede as informaes encaminhadas por seus usurios. Nesse aspecto, o servio da Google deve garantir o sigilo, a segurana e a inviolabilidade dos dados cadastrais de seus usurios, bem como o funcionamento e a manuteno das pginas na internet que contenham as contas individuais e as comunidades desses usurios. No que tange fiscalizao do contedo das informaes postadas por cada usurio, no se trata de atividade intrnseca ao servio prestado, de modo que no se pode reputar defeituoso, nos termos do art. 14 do CDC, o site que no examina e filtra o material nele inserido. Conforme anota Rui Stocco, quando o provedor de internet age como mero fornecedor de meios fsicos, que serve apenas de intermedirio, repassando mensagens e imagens transmitidas por outras pessoas e, portanto, no as produziu nem sobre elas exerceu fiscalizao ou juzo de valor, no pode ser responsabilizado por eventuais excessos e ofensas moral, intimidade e honra
de outros (Tratado de responsabilidade civil. 6. ed. So Paulo: RT, 2004, p. 901). Tampouco se pode falar em risco da atividade como meio transverso para a responsabilizao do provedor por danos decorrentes do contedo de mensagens inseridas em seu site por usurios. H de se ter cautela na interpretao do art. 927, pargrafo nico, do CC/02. No julgamento do REsp 1.067.738/GO, 3 Turma, Rel. Min. Sidnei Beneti, minha relatoria p/ acrdo, DJe de 25.06.2009, tive a oportunidade de enfrentar o tema, tendo me manifestado no sentido de que a natureza da atividade que ir determinar sua maior propenso ocorrncia de acidentes. O risco que d margem responsabilidade objetiva no aquele habitual, inerente a qualquer atividade. Exige-se a exposio a um risco excepcional, prprio de atividades com elevado potencial ofensivo. Roger Silva Aguiar bem observa que o princpio geral firmado no art. 927, pargrafo nico, do CC/02 inicia-se com a conjuno quando, denotando que o legislador acolheu o entendimento de que nem toda atividade humana importa em perigo para terceiros com o carter que lhe foi dado na terceira parte do pargrafo (Responsabilidade civil objetiva: do risco solidariedade. So Paulo: Atlas, 2007, p. 50). Com base nesse entendimento, a I Jornada de Direito Civil, promovida pelo Centro de Estudos Judicirios do CJF, aprovou o Enunciado 38, que aponta interessante critrio para definio dos riscos que dariam margem responsabilidade objetiva, afirmando que esta fica configurada quando a atividade normalmente desenvolvida pelo autor do dano causar a pessoa determinada um nus maior do que aos demais membros da coletividade. Transpondo a regra para o universo virtual, no se pode considerar o dano moral um risco inerente atividade dos provedores de contedo. A esse respeito Erica Brandini Barbagalo anota que as atividades desenvolvidas pelos provedores de servios na internet no so de risco por sua prpria natureza, no implicam riscos para direitos de terceiros maior que os riscos de qualquer atividade comercial (Aspectos da responsabilidade civil dos provedores de servios da internet. In Ronaldo Lemos e Ivo Waisberg, Conflitos sobre nomes de domnio. So Paulo: RT, 2003, p. 361). Ademais, o controle editorial prvio do contedo das informaes se equipara quebra do sigilo da correspondncia e das comunicaes, vedada pelo art. 5, XII, da CF/88. No bastasse isso, a verificao antecipada, pelo provedor, do contedo de todas as informaes inseridas na web eliminaria - ou pelo menos alijaria - um dos maiores atrativos da internet, que a transmisso de dados em tempo real. Carlos Affonso Pereira de Souza v meios tecnolgicos para revisar todas as pginas de um provedor, mas
393
ressalva que esse procedimento causaria uma descomunal perda na eficincia do servio prestado, quando no vier a impossibilitar a prpria disponibilizao do servio (A responsabilidade civil dos provedores pelos atos de seus usurios na internet. In Manual de direito eletrnico e internet. So Paulo: Aduaneiras, 2006, p. 651). No mesmo sentido opina Paulo Nader, que considera invivel impor essa conduta aos provedores, pois tornaria extremamente complexa a organizao de meios para a obteno dos resultados exigidos, alm de criar pequenos rgos de censura (Curso de direito civil. Vol. VII, 3. ed. Rio de Janeiro: Forense, 2010, p. 385). Em outras palavras, exigir dos provedores de contedo o monitoramento das informaes que veiculam traria enorme retrocesso ao mundo virtual, a ponto de inviabilizar servios que hoje esto amplamente difundidos no cotidiano de milhares de pessoas. A medida, portanto, teria impacto social e tecnolgico extremamente negativo. Mas, mesmo que, ad argumentandum, fosse possvel vigiar a conduta dos usurios sem descaracterizar o servio prestado pelo provedor, haveria de se transpor outro problema, de repercusses ainda maiores, consistente na definio dos critrios que autorizariam o veto ou o descarte de determinada informao. Ante subjetividade que cerca o dano moral, seria impossvel delimitar parmetros de que pudessem se valer os provedores para definir se uma mensagem ou imagem potencialmente ofensiva. Por outro lado, seria temerrio delegar o juzo de discricionariedade sobre o contedo dessas informaes aos provedores. Por todos esses motivos, no vejo como obrigar a Google a realizar a prvia fiscalizao do contedo das informaes que circulam no Orkut. Entretanto, tambm no razovel deixar a sociedade desamparada frente prtica, cada vez mais corriqueira, de se utilizar comunidades virtuais como artifcio para a consecuo de atividades ilegais. Antonio Lindberg Montenegro bem observa que a liberdade de comunicao que se defende em favor da internet no deve servir de passaporte para excluir a ilicitude penal ou civil que se pratique nas mensagens por ela transmitidas (A internet em suas relaes contratuais e extracontratuais. Rio de Janeiro: Lumen Juris, 2003, p. 174). Trata-se de questo global, de repercusso internacional, que tem ocupado legisladores de todo o mundo, sendo possvel identificar, no direito comparado, a tendncia de isentar os provedores de servio da responsabilidade pelo monitoramento do contedo das informaes veiculadas em seus sites. Os Estados Unidos, por exemplo, alteraram seu Telecomunications Act, por intermdio do Communications Decency Act, com uma disposio (47 U.S.C. 230) que isenta provedores de servios na internet pela incluso, em seu site, de informaes encaminhadas por terceiros. De forma semelhante, a Comunidade Europeia editou a Diretiva 2000/31, cujo art. 15, intitulado ausncia
de obrigao geral de vigilncia, exime os provedores da responsabilidade de monitorar e controlar o contedo das informaes de terceiros que venham a transmitir ou armazenar. Contudo, essas normas no livram indiscriminadamente os provedores de responsabilidade pelo trfego de informaes em seus sites. H, em contrapartida, o dever de, uma vez ciente da existncia de mensagem de contedo ofensivo, retir-la imediatamente do ar, sob pena, a sim, de responsabilizao. Existe no Brasil iniciativa semelhante, corporificada no Projeto de Lei n 4.906/01 do Senado Federal, que, alm de reconhecer expressamente a incidncia do CDC ao comrcio eletrnico (art. 30), isenta de responsabilidade os provedores de transmisso de informaes da responsabilidade pelo contedo das informaes transmitidas (art. 35) e desobriga-os de fiscalizar mensagens de terceiros (art. 37), mas fixa a responsabilidade civil e criminal do provedor de servio que, tendo conhecimento inequvoco da prtica de crime em arquivo eletrnico por ele armazenado, deixa de promover a imediata suspenso ou interrupo de seu acesso (art. 38). Realmente, esse parece ser o caminho mais coerente. Se, por um lado, h notria impossibilidade prtica de controle, pelo provedor de contedo, de toda a informao que transita em seu site; por outro lado, deve ele, ciente da existncia de publicao de texto ilcito, remov-lo sem delongas. Patrcia Peck comunga dessa ideia e apresenta exemplo que se amolda perfeitamente hiptese dos autos. A autora considera tarefa herclea e humanamente impossvel que a empresa Google monitore todos os vdeos postados em seu stio eletrnico Youtube, de maneira prvia, mas entende que ao ser comunicada, seja por uma autoridade, seja por um usurio, de que determinado vdeo/texto possui contedo eventualmente ofensivo e/ou ilcito, deve tal empresa agir de forma enrgica, retirando-o imediatamente do ar, sob pena de, da sim, responder de forma solidria juntamente com o seu autor ante a omisso praticada (art. 186 do CC) (Direito digital. 4. ed. So Paulo: Saraiva, 2010, p. 401). Do quanto exposto at aqui, conclui-se que no se pode considerar de risco a atividade desenvolvida pelos provedores de contedo, tampouco se pode ter por defeituosa a ausncia de fiscalizao prvia das informaes inseridas por terceiros no site, inexistindo justificativa para a sua responsabilizao objetiva pela veiculao de mensagens de teor ofensivo. Por outro lado, ainda que, como visto, se possa exigir dos provedores um controle posterior, vinculado sua efetiva cincia quanto existncia de mensagens de contedo ilcito, a medida se mostra insuficiente garantia dos consumidores usurios da rede mundial de computadores, que continuam sem ter contra quem agir: no podem responsabilizar o provedor e no sabem quem foi o autor direto da ofensa.
Cabe, nesse ponto, frisar que a liberdade de manifestao do pensamento, assegurada pelo art. 5, IV, da CF/88, no irrestrita, sendo vedado o anonimato. Em outras palavras, qualquer um pode se expressar livremente, desde que se identifique. Dessa forma, ao oferecer um servio por meio do qual se possibilita que os usurios externem livremente sua opinio, deve o provedor ter o cuidado de propiciar meios para que se possa identificar cada um desses usurios, coibindo o anonimato e atribuindo a cada manifestao uma autoria certa e determinada. A esse respeito, Marcel Leonardi observa que o provedor deve exigir do usurio, conforme a natureza do servio prestado, os nmeros de IP atribudos e utilizados pelo usurio, os nmeros de telefone utilizados para estabelecer conexo, o endereo fsico de instalao dos equipamentos utilizados para conexes de alta velocidade e demais informaes que se fizerem necessrias para prevenir o anonimato do usurio (Responsabilidade civil dos provedores de servios de internet. So Paulo: Juarez de Oliveira, 2005, p. 82). Portanto, sob a tica da diligncia mdia que se espera do provedor, deve este adotar as providncias que, conforme as circunstncias especficas de cada caso, estiverem ao seu alcance para a individualizao dos usurios do site, sob pena de responsabilizao subjetiva por culpa in omittendo. Com efeito, o provedor que, movido pela nsia de facilitar o cadastro e aumentar exponencialmente o nmero de usurios, ou, por qualquer outro motivo, opta por no exercer um mnimo de controle daqueles que se filiam ao seu site, assume o risco dessa desdia, respondendo subsidiariamente pelos danos causados a terceiros. Antonio Jeov Santos esclarece que a no identificao, pelo provedor, das pessoas que hospeda em seu site, no o exime da responsabilidade direta, se o annimo perpetrou algum ataque causador de dano moral. No exigindo identificao dos seus usurios, assume o nus e a culpa pelo atuar indiscreto, criminoso ou ofensivo honra e intimidade acaso cometido (Dano moral na internet. So Paulo: Mtodo, 2001, p. 143). Note-se, por oportuno, que no se est, aqui, a propor uma burocratizao desmedida da internet. O crescimento e popularidade da rede devem-se, em grande medida, justamente sua informalidade e possibilidade dos usurios a acessarem sem identificao. Essa liberdade tornou-se um grande atrativo, especialmente nos sites de relacionamento, em que pessoas desenvolvem personalidades virtuais, absolutamente distintas de suas prprias, assumindo uma nova identidade, por meio da qual se apresentam e convivem com terceiros. Criou-se um mundo paralelo, em que tudo intangvel e no qual h enorme dificuldade em se distinguir a realidade da fantasia. Outrossim, no se pode ignorar a importncia e os reflexos econmicos da internet. O dinamismo e o
alcance da rede a transformou num ambiente extremamente propcio ao comrcio. Porm, ainda que concretizados de forma virtual, esses negcios exigem segurana jurdica. E, nesse universo, a identificao das pessoas se torna fundamental. Dessarte, quanto mais a web se difunde, maior o desafio de se encontrar um limite para o anonimato dos seus usurios, um equilbrio entre o virtual e o material, de modo a proporcionar segurana para as inmeras relaes que se estabelecem via internet, mas sem tolher a informalidade que lhe peculiar. Nesse aspecto, por mais que se queira garantir a liberdade daqueles que navegam na internet, reconhecendo-se essa condio como indispensvel prpria existncia e desenvolvimento da rede, no podemos transform-la numa terra de ningum, onde, sob o pretexto de no aniquilar as suas virtudes, se acabe por tolerar sua utilizao para a prtica dos mais variados abusos. A internet sem dvida uma ferramenta consolidada em mbito mundial, que se incorporou no cotidiano de todos ns, mas cuja continuidade depende da criao de mecanismos capazes de reprimir sua utilizao para fins perniciosos, sob pena de os malefcios da rede suplantarem suas vantagens, colocando em xeque o seu futuro. Diante disso, ainda que muitos busquem na web o anonimato, este no pode ser pleno e irrestrito. A existncia de meios que possibilitem a identificao de cada usurio se coloca como um nus social, a ser suportado por todos ns, objetivando preservar a integridade e o destino da prpria rede. Isso no significa colocar em risco a privacidade dos usurios. Os dados pessoais fornecidos ao provedor devem ser mantidos em absoluto sigilo - como j ocorre nas hipteses em que se estabelece uma relao sinalagmtica via internet, na qual se fornece nome completo, nmeros de documentos pessoais, endereo, nmero de carto de crdito, entre outros - sendo divulgados apenas quando se constatar a prtica de algum ilcito e mediante ordem judicial. Tambm no significa que se deva exigir um processo de cadastramento imune a falhas. A mente criminosa sagaz e invariavelmente encontra meios de burlar at mesmo os mais modernos sistemas de segurana. O que se espera dos provedores a implementao de cuidados mnimos, consentneos com seu porte financeiro e seu know-how tecnolgico - a ser avaliado casuisticamente, em cada processo - de sorte a proporcionar aos seus usurios um ambiente de navegao saudvel e razoavelmente seguro. Em suma, pois, tem-se que os provedores de contedo: (i) no respondem objetivamente pela insero no site, por terceiros, de informaes ilegais; (ii) no podem ser obrigados a exercer um controle prvio do contedo das informaes postadas no site por seus usurios; (iii) devem, assim que tiverem conhecimento inequvoco da
395
existncia de dados ilegais no site, remov-los imediatamente, sob pena de responderem pelos danos respectivos; (iv) devem manter um sistema minimamente eficaz de identificao de seus usurios, cuja efetividade ser avaliada caso a caso. Ainda que no ideais, certamente incapazes de conter por completo a utilizao da rede para fins nocivos, a soluo ora proposta se afigura como a que melhor equaciona os direitos e deveres dos diversos players do mundo virtual. Na anlise de Newton De Lucca, a implementao de medidas drsticas de controle de contedos na internet deve ser reservada para casos extremos, quando estiver presente manifesto interesse pblico e desde que ponderado o potencial prejuzo causado a terceiros, no havendo de ser adotada nas demais hipteses, principalmente quando se tratar de interesse individual, salvo em situaes absolutamente excepcionais, que representaro excees rarssimas (op. cit., p. 400). As adversidades indissociveis da tutela das inovaes criadas pela era digital do origem a situaes cuja soluo pode causar certa perplexidade. H de se ter em mente, no entanto, que a internet reflexo da sociedade e de seus constantes avanos. Se, ainda hoje, no conseguimos tutelar com total equidade direitos seculares e consagrados, seria tolice contar com resultados mais eficientes nos conflitos relativos rede mundial de computadores. (iv) A hiptese dos autos. O recorrido interps a presente ao objetivando compelir a Google a suprimir do Orkut texto cujo contedo considerava ofensivo sua pessoa, bem como para ser indenizado pelos respectivos danos morais. Houve a concesso de tutela antecipada, para o fim de determinar a retirada do lbum de fotos do perfil Pirapora Linda, da comunidade Orkut, a foto, bem como os comentrios relacionados ao requerente (f. 35, e-STJ), tendo a Google dado cumprimento ordem judicial, consoante confirmado pelo prprio TJMG (f. 288, e-STJ). Nesse ponto, portanto, no houve ilegalidade nos atos praticados pela Google, que, uma vez ciente da existncia de material de contedo ofensivo, adotou todas as providncias tendentes sua imediata remoo do site. Alm disso, em consulta ao site do Orkut na internet, verifica-se que a Google disponibiliza um canal para que as pessoas - usurios ou no - que tiveram sua identidade roubada solicitem a excluso da conta falsa, bem como para que seja feita a denncia de abusos na utilizao de perfis individuais ou comunidades (http://www. google.com/support/orkut/bin/answer.py?hl=br&query= estatuto&answer=16198). Outrossim, cumpre verificar se a Google tambm adotou as medidas que estavam ao seu alcance visando identificao do responsvel pela incluso no Orkut dos dados agressivos moral da recorrente. No cabe dvida de que a Google dispe da URL (sigla que corresponde expresso Universal Resource
Locator, que em portugus significa localizador universal de recursos. Trata-se de um endereo virtual, isto , diretrizes que indicam o caminho at determinado site ou pgina) relativa pgina em que foram veiculadas as mensagens ofensivas, tanto que providenciou a sua excluso do site. A partir da, teve condies de identificar o usurio daquela pgina e os dados obtidos no ato de cadastramento da sua conta, inclusive o IP (internet protocol), que um nmero nico, exclusivo, que individualiza cada computador na rede e por meio do qual cada mquina se identifica e se comunica. Nesse aspecto, o prprio recorrente informa que determinados atos praticados pelos usurios do Orkut so registrados atravs do respectivo IP no banco de dados da Google. o que ocorre quando um usurio se cadastra no site (f. 340, e-STJ). Entretanto, o Google ressalva que nunca houve pedido formulado pelo recorrido para que fornecesse dados que possui e capazes de identificar o usurio, bem como que nunca foi proferida ordem judicial determinando que disponibilizasse tais informaes (f. 344, e-STJ). Realmente, compulsando os autos no se verifica a existncia de pedido para que fosse identificado o autor direto das supostas ofensas, tampouco qualquer ordem judicial nesse sentido. Noto, por oportuno, a importncia de o IP ser mantido em absoluto sigilo, sendo divulgado apenas mediante determinao judicial, pois, a partir dele, possvel realizar ofensivas direcionadas ao respectivo computador, visando obteno de informaes e arquivos pessoais nele armazenados, como dados bancrios, senhas, fotos, telefones, endereos etc. Portanto, na ausncia de ordem judicial, no era dado Google disponibilizar informaes sobre o usurio em questo. Seja como for, a Google esclareceu que registra o nmero de protocolo (IP) na internet dos computadores utilizados para o cadastramento de cada conta, por meio do qual, em princpio, possvel identificar o respectivo usurio. Ainda que no exija dados pessoais dos usurios do Orkut, a Google mantm um meio razoavelmente eficiente de rastreamento desses usurios, medida de segurana que corresponde diligncia mdia esperada de um provedor de contedo. Portanto, no se vislumbra responsabilidade da Google pela veiculao das mensagens cujo contedo o recorrido considerou ofensivo sua moral. Forte nessas razes, dou provimento ao recurso especial, afastando a responsabilidade da Google pelos danos morais suportados pelo recorrido. Certido Certifico que a egrgia Terceira Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Turma, por unanimidade, deu provimento ao recurso especial, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Massami Uyeda, Sidnei Beneti, Paulo de Tarso Sanseverino e Ricardo Villas Bas Cueva votaram com a Sra. Ministra Relatora. Braslia, 23 de agosto de 2011. - Maria Auxiliadora Ramalho da Rocha - Secretria. (Publicado no DJe de 31.08.2011)
Rodrigues (Desembargador convocado do TJCE) votaram com a Sra. Ministra Relatora. Presidiu o julgamento a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. Braslia, 23 de agosto de 2011(data do julgamento). - Ministra Maria Thereza de Assis Moura - Relatora. Relatrio MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (Relatora) - Trata-se de habeas corpus, com pedido de liminar, impetrado em favor de Erlon Fonseca Chaves, apontando como autoridade coatora o Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais (Apelao Criminal n 1.0514.03.009400-7/002). Narra a impetrao que o paciente - denunciado pela suposta prtica da conduta descrita no art.121, 1, incisos I e IV, do Cdigo Penal - foi condenado pena de 12 (doze) anos de recluso, a ser cumprida inicialmente no regime fechado, como incurso no art. 121, 2, inciso IV, do Cdigo Penal. Recorreram a Defesa e o Ministrio Pblico ao Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Na oportunidade, buscou o Parquet o aumento da pena-base, tendo em vista a existncia de circunstncias judiciais desfavorveis. A Defesa, por sua vez, postulou pela nulidade do julgamento, ante a existncia de defeitos insanveis na quesitao feita aos jurados. A Primeira Cmara Criminal deu provimento ao recurso da acusao e negou provimento ao da Defesa. Recebeu o acrdo estes fundamentos (f. 169/174):
Primeiramente, argui a nulidade do julgamento ocorrido pelo Jri, por vislumbrar defeitos insanveis na quesitao. Quanto suposta mcula no quesito n 5, o qual insiste a defesa em afirmar ter dado o julgador interpretao diversa ao inciso IV do art. 121 do CP , inexiste a nulidade ventilada. O quesito em baila foi respondido de forma unnime e positivamente pelo Conselho de Sentena, e o quesito questionado se refere tanto emboscada quanto ao recurso que impossibilitou a defesa da vtima, eis que sua redao narra (...) traio, de emboscada, ou mediante dissimulao ou outro recurso que dificulte ou torne impossvel a defesa do ofendido. Por conseguinte, se depreende que o legislador taxou ambas as expresses como equivalentes, e, de fato, so, para efeito de qualificao do crime de homicdio. Se assim no fossem, no estariam na mesma alnea. Ademais, este quesito est em perfeita harmonia com o libelo acusatrio (f. 320), e no houve qualquer irresignao por parte da defesa no momento oportuno a tal mister, qual seja, na contrariedade ao libelo. No s, em plenrio, dever-se-ia proceder ao questionamento, mas quedou-se inerte, ocorrendo, pois, a precluso da matria, com espeque no que reza o art. 571, I, do CPP . Rejeito, pois, esta prefacial. Em segundo lugar, e em idntico sentido de improcedncia, parece haver outra arguio de nulidade pelo ru.
...
Habeas corpus - Homicdio qualificado - 1. Rejeio pelo Conselho de Sentena da qualificadora do art. 121, 2, inciso I, do Cdigo Penal - Participao como mandante Possibilidade - 2. Ausncia de formulao dos quesitos da defesa - Causa de pedir - Inexistncia - Ordem conhecida em parte e denegada
1. De acordo com a jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia, a rejeio pelos jurados da qualificadora de promessa de recompensa no afasta a concluso do Conselho de Sentena de que o paciente concorreu para a prtica do delito como mandante. O crime do art. 121 do Cdigo Penal pode ser perpetrado a mando de outrem, mesmo sem o oferecimento ou a obteno de nenhuma vantagem (Precedente). 2. A genrica alegao da Defesa, sem a respectiva demonstrao concreta da omisso do Juiz Presidente do Tribunal do Jri, impede o conhecimento do pedido. 3. Habeas corpus conhecido em parte, e na parte conhecida, denegada a ordem. HABEAS CORPUS N 122.983 - MG (2008/0270321-5) - Relatora: MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA Impetrante: Augusto Jacob de Vargas Netto. Impetrado: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Paciente: Erlon Fonseca Chaves (Preso). Advogado: Adailton da Rocha Teixeira. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia: A Turma, por unanimidade, conheceu parcialmente da ordem de habeas corpus e, nesta parte, a denegou, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Og Fernandes, Sebastio Reis Jnior, Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJRS) e Haroldo
397
Nesta prefacial, argumenta o increpado no ter sido quesitada nenhuma matria defensiva ao Conselho de Sentena, o que geraria nulidade. Porm, olvidou-se a nobre defesa de que o momento para arguir tal mcula, acaso existente, ou at mesmo incluir questionamentos ausentes na audincia, est superado, pela irretorquvel precluso. De mais a mais, as teses defensivas arguidas foram devidamente apreciadas pelos senhores Jurados, nada havendo de irregular ou mesmo de nulo a respeito. Portanto, observadas todas as formalidades pertinentes ao rito e inexistindo qualquer nulidade no feito, seja em relao ao julgamento pelo Plenrio, quer em outras fases do processo, razo alguma assiste ao ru. No mrito, impe-se a anlise, em primeiro plano, da pretenso recursal emanada da defesa, por mais abrangente. Primeiramente, urge destacar que o pedido principal do ru, qual seja, de absolvio, invivel de apreciao e eventual provimento nesta instncia, ante a soberania constitucional que emana do Tribunal do Jri. O tribunal ad quem deve, quando presentes as hipteses legais, anular o julgamento e determinar a realizao de outro, mas no absolver, de plano, o ru. De todo modo, com a devida venia, de um exame atento e minucioso dos elementos de convico carreados ao processo, no se pode vislumbrar a deciso proferida pelo Tribunal do Jri da comarca de Pitangui passvel de qualquer reforma, seja por entend-la manifestamente contrria prova dos autos ou ocorrncia de nulidade no julgamento.
sobre a outra qualificadora constante da acusao (surpresa, que impossibilitou a defesa da vtima). 2. Ademais, no tendo havido protesto oportuno, por parte da defesa, sobre a alegada contradio entre os quesitos, a questo resultou preclusa, nos termos do inciso VIII do art. 571 do CPP . Parecer no sentido de que seja denegada a ordem.
o relatrio. Voto MINISTRA MARIA THEREZA DE ASSIS MOURA (Relatora) - Primeiramente, uma observao: conquanto a Defesa no tenha impugnado a votao dos quesitos durante a sesso de julgamento, eventual contradio entre as respostas fornecidas pelos jurados caracteriza nulidade absoluta, motivo pelo qual no h falar em precluso, devendo o tema ser apreciado por esta Corte Superior, notadamente por ter sido arguido em sede de apelao, e devidamente examinado pelo Tribunal de origem. Como visto do relatrio, o paciente foi denunciado pela suposta prtica da conduta descrita no art. 121, 2, incisos I e IV, do Cdigo Penal, porque teria contratado servios de terceira pessoa para ceifar a vida da vtima. Submetido a julgamento pelo Tribunal do Jri, o Conselho de Sentena reconheceu que terceira pessoa desferiu os tiros de arma de fogo contra a vtima, causando-lhe as leses descritas no Relatrio de Necropsia, bem assim que o paciente concorreu para o crime como mandante. O MM. Juiz Presidente formulou aos jurados a seguinte srie de quesitos (f. 35/36):
1. Terceira pessoa, no dia 27 de abril de 2003, por volta das 21:00 horas, prximo ao entroncamento da entrada da Fazenda Buriti Cumprido, com a estrada que d acesso ao Povoado de Boi Pintado, zona rural do municpio de Papagaios, nesta comarca, desferiu vrios tiros de arma de fogo contra a vtima Adiram gomes de Oliveira, vulgo Bira, produzindo-lhe os ferimentos descritos no Relatrio de Necropsia de f. 13/18? Sim (07) No (00) 2. Esses ferimento, por sua sede e natureza, foram a causa eficiente da morte da vtima? Sim (06) No (01) 3. O ru Erlon Fonseca Chaves, mediante ajuste com terceira pessoa, concorreu para o crime de homicdio como mandante? Sim (06) No (01) 4. O crime foi praticado mediante promessa de recompensa feita a terceira pessoa? Sim (00) No (07) 5. O crime foi praticado de surpresa, recurso que impossibilitou a defesa da vtima? Sim (07) No (00) 6. Existem circunstncias atenuantes em favor do ru? Sim (02) No (05)
No Superior Tribunal de Justia, sustenta o impetrante a nulidade do julgamento realizado pelo Tribunal do Jri. Argumenta que, embora o corpo de jurados tenha respondido negativamente ao quesito relativo qualificadora descrita no art. 121, 2, inciso I, do Cdigo Penal, o magistrado sentenciante no absolveu o paciente, quando o correto seria faz-lo. Assere que, uma vez reconhecido pelo Conselho de Sentena que no houve promessa de pagamento, o Juiz Presidente deveria ter encerrado o julgamento, haja vista que ao paciente se atribuiu a participao no delito de homicdio a ttulo de mandante. Sublinha, ainda, que no foram formulados quesitos em favor da defesa do paciente, em ofensa aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio. Diante disso requer, em tema liminar, possa o paciente aguardar em liberdade o julgamento definitivo deste habeas corpus. No mrito, busca a anulao do julgamento realizado pelo Tribunal do Jri. O pedido de liminar foi indeferido (f. 45/46). Prestadas as informaes (f. 111/120), foram os autos encaminhados ao Ministrio Pblico Federal (Subprocurador-Geral Francisco Dias Teixeira), que se manifestou pela denegao da ordem. Recebeu o parecer a seguinte ementa (f. 134/140):
Tribunal do Jri. Contradio de quesitos. Nulidade no arguida na sesso de julgamento. Precluso. (Inciso VIII do art. 571 do CPP). 1. Afirmada a participao do acusado na prtica do homicdio, embora negada uma das qualificadoras (promessa de recompensa), nada impediria a arguio dos jurados
No caso, os jurados afastaram a qualificadora de promessa de recompensa. Entretanto, em meu sentir, tal
negativa no implica repudiar a participao do ru no crime, ou seja, na espcie, apenas no foi demonstrada a maior reprovabilidade que repousa sobre a infrao venal do art. 121, 2, inciso I, do Cdigo Penal, o que no afasta a concluso do Conselho de Sentena de que o paciente concorreu para a prtica do delito como mandante. No pormenor, colho, por oportuno, os seguintes trechos do acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais (f. 96):
A autoria, a seu turno, tambm no merece qualquer questionamento, ante a prova testemunhal colhida nos autos que indicam com certa segurana a prtica do homicdio pelo apelante. Embora no tenha restado provado quem, de fato, acionou o gatilho da arma - a que tudo indica - arma de propriedade do ru, a mando deste, isto no ilide sua participao efetiva no crime, como autor mediato. Os jurados responderam afirmativamente quanto ao fato de ter o acusado, mediante ajuste com terceira pessoa, concorrido para o homicdio. Porm, o fato de terem negado o quesito referente promessa de pagamento no ilide de modo algum a participao de Erlon, vulgo cabeo, no crime. O fato de no ter tido ajuste financeiro no impede tenha havido uma avena entre ele e outrem.
paciente. Por esse motivo entende que o processo estaria eivado de nulidade, tendo em vista a ofensa aos princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. O pedido, ao que se me afigura, no comporta conhecimento. Isso porque, da leitura da petio inicial no possvel identificar quais teses defensivas e quais quesitos deixaram de ser formulados ao Conselho de Sentena. Ora, o impetrante alega somente a ofensa aos princpios constitucionais da ampla defesa e do contraditrio, sem declinar a causa de pedir. certo que o habeas corpus no exige tecnicismo jurdico, entretanto, faz-se necessrio identificar, notadamente nos casos em que o ru assistido por defesa tcnica, a causa de pedir da pretenso. Destarte, no caso, a genrica alegao da Defesa, sem a respectiva demonstrao concreta da omisso do Juiz Presidente do Tribunal do Jri, impede o conhecimento do pedido. Nesse sentido:
Penal e processual penal. Habeas corpus. Furto de energia eltrica mediante fraude. Tese de erro de capitulao jurdica. Causa de pedir. Inexistncia. Inpcia da inicial. Pedido de absolvio. Dilao probatria. Inadequao da via eleita. I - In casu, a genrica alegao de erro na capitulao jurdica, sem a respectiva e concreta demonstrao dos motivos pelos quais a conduta delituosa se enquadraria na estrutura tpica do delito de estelionato, impede o conhecimento da impetrao ante a ausncia de condio de ao, consubstanciada na causa de pedir (v.g.: HC 43079/RJ, 5 Turma, Rel. Min. Arnaldo Esteves Lima, DJ de 05/12/2005). II - Na espcie, o dito condenatrio est devidamente lastreado no arcabouo probatrio produzido nos autos, consistente, principalmente, em provas testemunhais e periciais colhidas durante a instruo. III - Assim, no caso em tela, infirmar a condenao do ora paciente, ao argumento de que o conjunto probatrio precrio, - ainda mais quando a defesa pretende macular depoimentos testemunhais e a inspeo tcnica realizada pela concessionria pblica -, demandaria o amplo revolvimento da matria ftico-probatria, o que vedado em sede de habeas corpus (Precedentes). Habeas corpus no conhecido (HC 155.201/SP , Relator Ministro Felix Fischer, Quinta Turma, DJe de 19.08.2010).
Habeas corpus. Processo penal. Homicdio simples. Sentena de pronncia. Falta de fundamentao. Improcedncia. Alegao de ausncia de indcios de autoria. Improcedncia. Reexame de matria ftico-probatria. Participao como mandante. Reconhecimento. Possibilidade. 1. Na fase de pronncia sero admitidas todas as acusaes que tenham ao menos probabilidade de procedncia, a teor do disposto no art. 408 do Cdigo de Processo Penal, no se fazendo necessrio um juzo de certeza, mas que o Juiz se convena da existncia do crime e de indcios suficientes de autoria. 2. invivel, na via exgua do habeas corpus, acolher a alegao de falta de provas robustas sobre a autoria. 3. A ausncia de provas no sentido de ter sido o homicdio praticado mediante paga ou promessa de recompensa, ou por outro motivo torpe, no impede a sentena de pronncia de reconhecer que existiu co-autor na condio de mandante. O crime de homicdio pode ser perpetrado a mando de outrem, mesmo sem o oferecimento ou a obteno de qualquer vantagem. 4. Habeas corpus denegado. Prejudicado o pedido de reconsiderao da deciso que indeferiu a liminar (HC 58.746/PR, Relatora Ministra Laurita Vaz, Quinta Turma, DJe de 12.05.2008).
Tais as circunstncias, conheo em parte da impetrao, e na parte conhecida, denego a ordem. como voto. Certido Certifico que a egrgia Sexta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso: A Turma, por unanimidade, conheceu parcialmente da ordem de habeas corpus e, nesta parte, a denegou, nos termos do voto da Sra. Ministra Relatora. Os Srs. Ministros Og Fernandes, Sebastio Reis Jnior, Vasco Della Giustina (Desembargador convocado
Sustenta, ainda, o impetrante que o Juiz Presidente do Tribunal de Jri no formulou quesitos em favor do
399
A concluso a que estou chegando a de que, a ausncia de provas no sentido de ter sido o homicdio praticado mediante paga ou promessa de recompensa no impede o Conselho de Sentena de reconhecer que o paciente foi coautor do crime na condio de mandante. O crime do art. 121 do Cdigo Penal pode ser perpetrado a mando de outrem, mesmo sem o oferecimento ou a obteno de vantagem patrimonial. Nesse sentido, o seguinte precedente desta Corte:
do TJRS) e Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJCE) votaram com a Sra. Ministra Relatora. Presidiu o julgamento a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. (Publicado no DJe de 08.09.2011.)
...
Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJRS), Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJCE), Maria Thereza de Assis Moura e Og Fernandes votaram com o Sr. Ministro Relator. Presidiu o julgamento a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura. Braslia, 02 de agosto de 2011 (data do julgamento). - Ministro Sebastio Reis Jnior - Relator. Relatrio O EXMO. SR. MINISTRO SEBASTIO REIS JNIOR - Trata-se de habeas corpus impetrado em favor de Luiz Olegrio da Cruz, no qual se aponta como rgo coator o Tribunal de Justia de Minas Gerais. Consta dos autos ter sido o paciente denunciado pela suposta prtica do delito previsto no art. 158, 1, na forma do art. 69, todos do Cdigo Penal. O Juiz de Direito da 4 Vara Criminal de Belo Horizonte/MG condenou-o, como incurso no referido tipo, pena de 6 seis anos de recluso, em regime inicial fechado, e ao pagamento de 20 dias-multa (autos n. 024.98.065.289-5). Interposta apelao pela defesa (1.0024.98. 065289-5/001), o Tribunal a quo deu-lhe parcial provimento (f. 53):
Apelao criminal. Extorso. Inpcia da denncia. Improcedncia da alegao. Pea acusatria regularmente lavrada. Individualizao das condutas. Sentena. Nulidade. Fundamentao. Teses defensivas. Obedincia ao art. 93, IX, da CF. Individualizao das penas. Observncia dos preceitos legais. Vtima. Desclassificao para concusso. Impossibilidade. Presena de grave ameaa injusta. Condenao mantida. Pena. manuteno. Regime semi-aberto. Possibilidade. Perda de cargo. Art. 92, I, CP . Recursos parcialmente providos. - No se pode chamar de omissa e, por isso, de inepta denncia que descreve de forma clara a conduta que imputada ao acusado, propiciando o perfeito exerccio do direito de defesa. - Nos crimes de autoria coletiva, a denncia pode narrar genericamente a participao de cada agente, cuja conduta especfica apurada no curso do processo. - No nula a sentena que preenche os requisitos do art. 93, IX, da CF e 381, III, do CPP , abordando todas as teses da defesa, mesmo que implicitamente as rechace. Obedecido o critrio trifsico de fixao da pena, no nula a sentena, no se evidenciando prejuzo defesa. Tendo restado provados os fatos atribudos ao ru, de se manter a deciso condenatria na forma como prolatada pelo juzo a quo. - A palavra da vtima, sobretudo em crimes de repercusso patrimonial, de extrema valia, especialmente quando esta descreve com firmeza o modus operandi, e reconhece, do mesmo modo, a pessoa que praticou o delito. - Impossvel desclassificar o delito de extorso para o de concusso se, durante a execuo do delito utilizou o agente de violncia fsica ou grave ameaa para obter o seu propsito. - Se bem fixada a pena e, respeitados os princpios da individualizao deve ser mantida a reprimenda fixada, sendo, entretanto, modificado o regime de cumprimento inicial para o semi-aberto em razo do art. 33, 2, b, do CP . - Pode ser aplicado o efeito da condenao do art. 92, I, do CP se condenado o ru a pena superior a quatro anos por crime cometido com
Habeas corpus - Extorso - Desclassificao para concusso - Inviabilidade - Existncia de violncia e grave ameaa - Reviso de matria ftico-probatria - Maus antecedentes - Ausncia de meno condenao transitada em julgado - Descabimento - Smula 444/STJ - Pena-base Reduo ao mnimo legal
1. O emprego de violncia ou grave ameaa elementar do crime tipificado no art. 158 do Cdigo Penal. Assim, se o funcionrio pblico se utiliza desse meio para obter vantagem indevida, comete o crime de extorso, e no o de concusso. Precedentes do Supremo Tribunal Federal. 2. Para modificar a concluso das instncias ordinrias, seria necessria a reviso das premissas fticas do acrdo impetrado, bem como do acervo probatrio, providncias descabidas na via estreita da ao de habeas corpus. 3. Se os antecedentes foram considerados negativos, mas nem a sentena nem o acrdo fizeram meno existncia de condenao criminal transitada em julgado, tem incidncia a Smula 444/STJ. 4. Ordem parcialmente concedida a fim de reduzir a pena-base ao mnimo legal e fixar as reprimendas aplicadas ao paciente em 5 anos e 4 meses de recluso e pagamento de 13 dias-multa, mantido o regime inicial semiaberto. HABEAS CORPUS N 149.132 - MG (2009/0191789-6) - Relator: MINISTRO SEBASTIO REIS JNIOR Impetrantes: Hermes Vilchez Guerrero e outros. Impetrado: Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais. Paciente: Luiz Olegrio da Cruz. Acrdo Vistos, relatados e discutidos os autos em que so partes as acima indicadas, acordam os Ministros da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia, por unanimidade, conceder parcialmente a ordem de habeas corpus nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros
abuso de poder ou violao de dever para com a administrao pblica.
a ameaa de revlveres[...] (MIRABETE, Julio F.; FABBRINI, Renato N. Manual de Direito Penal. 25. ed. rev. e atual. So Paulo: Atlas, 2011, v. 3, p. 281). [...] A concusso pode ser entendida como uma modalidade especial de extorso praticada por funcionrio pblico. Uma das diferenas entre ambas as figuras tpicas reside no modo como os delitos so praticados. Assim, na extorso, a vtima constrangida, mediante violncia ou grave ameaa, a entregar a indevida vantagem econmica ao agente; na concusso, contudo, o funcionrio pblico deve exigir a indevida vantagem sem o uso de violncia ou grave ameaa, que so elementos do tipo penal do art. 158 do diploma repressivo[...] (GRECO, Rogrio. Curso de Direito Penal. 7 ed. Niteri: Impetus, 2011, v. IV, p. 404).
Na presente impetrao, sustenta-se que a conduta praticada pelo paciente se amoldaria ao tipo do art. 316 do Cdigo Penal (concusso), e no quela pela qual restou condenado (art. 158, 1, do Cdigo Penal). Afirma-se, ainda, ser indevida a exasperao da pena-base, uma vez que, no contando o paciente com nenhuma condenao transitada em julgado, no se pode considerar que tenha ele maus antecedentes. Pede-se a concesso da ordem para que seja feita a desclassificao e seja reduzida a pena ao mnimo legal. No houve pedido liminar, e as informaes foram dispensadas. O Ministrio Pblico Federal opina pela denegao da ordem (f. 71/73). o relatrio. Voto O EXMO. SR. MINISTRO SEBASTIO REIS JNIOR (RELATOR): Disse o acrdo impetrado (f. 59/63):
[...] Consta dos autos que no dia 14 de dezembro de 1995, por volta da 12:00 horas, Luiz Olegrio juntamente com Delson Kleber e um terceiro policial no identificado, constrangeram a vtima Maurcio Mrcio de Avelar, ameaando-o gravemente de imputar-lhe a prtica de crime e efetuar sua priso em flagrante, com o fito de obter para si, a indevida vantagem econmica no valor de R$ 1.000,00 (mil reais). [...] Impossvel se falar em desclassificao para o crime de concusso do art. 316 do CP como alega a defesa, uma vez que comprovado est o emprego de grave ameaa contra a vtima para a obteno de vantagem econmica pelos rus. A vtima afirma que foi obrigada e colocada fora dentro do veculo junto com os rus quando da retirada da quantia exigida, agiu sob ameaas de ser preso e ver seu comrcio fechado. [...]
Nesse sentido, mencionam-se precedentes do Supremo Tribunal Federal:

Habeas corpus. Constitucional. Processo penal. Extorso. 1. Alegao de inobservncia do art. 514 do Cdigo de Processo Penal. Argumento distinto daqueles apresentados na instncia antecedente: impossibilidade de apreciao. Supresso de instncia. Precedentes. 2. Alegao de inpcia da inicial acusatria e de falta de justa causa: improcedncia. 3. Erro na classificao jurdica do crime: inexistncia. Habeas corpus parcialmente conhecido e, nessa parte, denegado. 1. Se no foi submetida instncia antecedente a alegao de inobservncia do art. 514 do Cdigo de Processo Penal, no cabe ao Supremo Tribunal Federal dela conhecer originariamente, sob pena de supresso de instncia. Precedentes. 2. Descrito na denncia oferecida contra o Impetrante/Paciente comportamento tpico, ou seja, factveis e obviados os indcios de autoria e materialidade delitivas, no h falar em inpcia. 3. Pela jurisprudncia deste Supremo Tribunal, a supervenincia da sentena condenatria prejudica a alegao de falta de justa causa para o oferecimento da denncia. Precedentes. 4. O trancamento da ao penal em habeas corpus apresenta-se como medida excepcional, a ser aplicada apenas quando evidente a ausncia de justa causa, o que no o caso. 5. A grave ameaa imposta vtima est claramente descrita na denncia; elemento objetivo do tipo que faz parte do crime de extorso, no do delito de concusso. 6. Habeas corpus parcialmente conhecido e, nessa parte, denegado (HC n. 102.730/MG, Ministra Crmen Lcia, Primeira Turma, DJe 14/4/2011). No basta ser o agente funcionrio pblico e haver apregoado essa condio, com intuito de intimidar a vtima, para converter, em concusso, o crime de extorso, quando obtida a vantagem por meio de constrangimento, exercido mediante grave ameaa (HC n 72.936/MG, Ministro Octvio Gallotti, Primeira Turma, DJe 6/10/1995).
No merece reparos o entendimento explicitado pelo Tribunal mineiro no que se refere tipificao do crime. Com efeito, o emprego de violncia ou grave ameaa elementar do crime tipificado no art. 158 do Cdigo Penal. Assim, se o funcionrio pblico se utiliza desse meio para obter vantagem indevida, comete o crime de extorso, e no o de concusso. A propsito, cita-se abalizada doutrina:
[...] Diante da similitude entre a extorso (art. 158) e a concusso, necessrio se torna a sua distino. Na segunda, a ameaa diz respeito funo pblica e s represlias prometidas, expressa ou implicitamente, a ela se referem. Havendo violncia, ou ameaa de mal estranho qualidade ou funo do agente, ocorre extorso. Configura-se esta, por exemplo, em policiais civis ou militares constrangerem a vtima sob
Alm do mais, para modificar a concluso das instncias ordinrias, seria necessria a reviso das premissas fticas do acrdo impetrado, bem como do acervo probatrio, providncias descabidas na via estreita da ao de habeas corpus:
Processual penal. Habeas corpus. Flagrante preparado e desclassificao. Tipicidade. Alterao. Matrias probatrias. Via inadequada. Diminuio de pena e regime inicial.
401
Prejudicialidade. 1. Aferir se h flagrante preparado ou esperado, ou se os fatos se subsumem ao delito de extorso ou de concusso, so matrias que demandam revolvimento ftico-probatrio no condizente com o habeas corpus, via angusta por excelncia. Precedentes. 2. J operada, na origem, a pretendida diminuio da pena-base, que inclusive ficou no mnimo legal, no h mais nada a fazer neste particular. 3. Encontrando-se o paciente em livramento condicional, fica sem sentido o pleito de alterao do regime inicial para aberto, como tambm a pretenso de substituio da privativa de liberdade por restritivas de direitos. 4. Habeas corpus prejudicado em relao diminuio da pena, ao regime inicial e substituio da privativa de liberdade por restritivas e no conhecido quanto ao mais (HC n. 87.791/RS, Ministra Maria Thereza de Assis Moura, Sexta Turma, DJe 23/8/2010). Penal. Habeas corpus. Extorso mediante sequestro. Desclassificao para concusso. Impossibilidade. Trfico ilcito de entorpecentes e roubo circunstanciado. Absolvio por insuficincia de provas. Reexame do conjunto ftico-probatrio. Impropriedade da via eleita. Ordem denegada. 1. Para a eventual desclassificao da conduta de extorso mediante sequestro para concusso, bem como para a pretensa absolvio do paciente das imputaes de trfico ilcito de entorpecentes e roubo circunstanciado, necessrio seria o exame de questes que, para seu deslinde, demandam aprofundado exame do conjunto ftico-probatrio dos autos, peculiar ao processo de conhecimento. 2. Dessa forma, invivel a utilizao do habeas corpus, remdio jurdico-processual, de ndole constitucional, marcado por cognio sumria e rito clere, que tem como escopo resguardar a liberdade de locomoo contra ilegalidade ou abuso de poder, o que no se verifica na espcie 3. Ordem denegada. (HC n. 47.749/RS, Ministro Arnaldo Esteves Lima, Quinta Turma, DJe 5/11/2007).
O Tribunal de origem, em apelao, retificou a dosimetria apenas para fixar o regime inicial semiaberto. A majorao da pena-base est a merecer reparos. De fato, observa-se que a nica circunstncia judicial considerada como desfavorvel dizia respeito aos maus antecedentes. No entanto, nem a sentena nem o acrdo fizeram meno existncia de condenao transitada em julgado, razo pela qual tem incidncia a Smula 444/STJ: vedada a utilizao de inqurito policiais e aes penais em curso para agravar a pena-base. No mesmo diapaso:
Habeas corpus. Roubo majorado. Continuidade delitiva. Pena-base. Fixao acima do mnimo legal. Culpabilidade. Desfavorabilidade. Modus operandi. Maus antecedentes. Negatividade. Inquritos policiais e aes penais sem certificao do trnsito em julgado. Sopesamento para a elevao da reprimenda na primeira etapa da dosimetria. Impossibilidade. Precedentes. Smula 444 deste STJ. Motivos do crime. Ausncia de fundamentao concreta. Circunstncias e consequncias do delito. Motivao idnea. Ilegalidade em parte demonstrada. Sano redimensionada. 1. No h como se acoimar de ilegal a sentena condenatria no ponto em que procedeu ao aumento da pena-base em razo da culpabilidade, haja vista a elevada reprovabilidade das condutas delituosa praticadas, bem evidenciada pelo modus operandi empregado. 2. Consoante orientao j sedimentada nesta Corte Superior, inquritos policiais ou aes penais sem certificao do trnsito em julgado no podem ser levados considerao de maus antecedentes, m conduta social ou personalidade desajustada para a elevao da pena-base, em obedincia ao princpio da presuno de no-culpabilidade (Smula 444 deste STJ). 3. No tendo o juiz sentenciante demonstrado, de forma concreta, as razes pelas quais considerou desfavorvel a circunstncia judicial do motivo do crime, de rigor a reduo da pena-base nesse ponto. 4. As circunstncias e consequncias do delito justificam maior elevao da reprimenda na primeira etapa da dosimetria, por demonstrarem a maior periculosidade dos agentes, dentre eles o paciente. 5. Habeas corpus parcialmente concedido para reduzir a pena-base imposta ao paciente, tornando a sua reprimenda definitiva em 7 (sete) anos, 8 (oito) meses e 24 (vinte e quatro) dias e pagamento de 48 (quarenta e oito) dias-multa. (HC n 185.634/ES, Ministro Jorge Mussi, Quinta Turma, DJe 31/5/2011). Penal. Furto. Pena-base. Existncia de processos sem trnsito em julgado. Exasperao. Impossibilidade. 1. A existncia de processos anteriores, sem trnsito em julgado, no legitima aumento da pena-base. Aplicao da Smula 444 deste Superior Tribunal de Justia. 2. Ordem concedida para reduzir a pena ao mnimo legal, no regime inicial aberto e determinar a substituio da privativa de liberdade por duas restritivas de direitos (HC n. 193.738/SP , Ministra Maria Thereza de Assis Moura, Sexta Turma, DJe 30/5/2011).
De outra parte, a pena do paciente foi assim aplicada na sentena (f. 37):
Diante do que se v fls. 381/385, reconheo que o acusado Luiz Olegrio da Cruz primrio embora possuidor de pssimos antecedentes criminais, ficando, ento, a dosagem da pena conforme a especificao seguinte: B) Crime praticado contra a vtima Maurcio Mrcio Avelar:1 Pena privativa de liberdade - clculo com suporte nos artigos 59 e 68 do CPB, critrio trifsico: a) Fixo-lhe a pena-base para o crime de extorso em 04 (quatro) anos e 06 (seis) meses de recluso; b) no esto presentes circunstncias atenuantes e agravantes; c) inexistem causas especiais de diminuio de pena; d) entretanto, est presente causa especialmente de aumento, prevista no art. 158, 1, CPB, devendo a pena sofrer um aumento de 1/3, ou seja, 01 (um) ano e 6 (seis) meses, totalizando 6 (seis) anos de recluso. Diante da inexistncia de circunstncias modificadoras e que possam ser aplicadas, a pena privativa de liberdade de 06 (seis) anos de recluso, regime inicialmente fechaco, permanece como concreta e definitiva. 2 - Pena pecuniria - artigos 49, 59 e 60 do CPB, critrio bifsico, varivel de 10 a 360 dias-multa, deste modo, fixada em 15 (quinze) dias-multa. Inexistem circunstncias atenuantes e agravantes. Devido a causa de aumento prevista no 1 do artigo 158 do CPB, a pena pecuniria ser aumentada em 1/3, ou seja, 05 (cinco) dias-multa, totalizando 20 (vinte) dias-multa, razo de 1/30 (um trigsimo) do salrio-mnimo o dia multa vigente poca do crime.
Passa-se ao redimensionamento da pena. Afastada a valorao negativa dos antecedentes, reduz-se a pena-base ao mnimo legal de 4 anos de recluso. No h atenuantes ou agravantes, razo pela qual fica mantida, provisoriamente, no mesmo patamar. Pelas causas de aumento, majora-se a reprimenda em 1/3, tornando-a definitiva em 5 anos e 4 meses de recluso, em
regime inicial semiaberto, e pagamento de 13 dias-multa, no valor estipulado pelas instncias ordinrias. Ante o exposto, concedo parcialmente a ordem a fim de reduzir a pena-base ao mnimo legal e fixar as reprimendas aplicadas ao paciente em 5 anos e 4 meses de recluso e pagamento de 13 dias-multa, mantido o regime inicial semiaberto. Certido Certifico que a egrgia Sexta Turma, ao apreciar o processo em epgrafe na sesso realizada nesta data, proferiu a seguinte deciso:
A Turma, por unanimidade, concedeu parcialmente a ordem de habeas corpus, nos termos do voto do Sr. Ministro Relator. Os Srs. Ministros Vasco Della Giustina (Desembargador convocado do TJ/RS), Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJ/CE), Maria Thereza de Assis Moura e Og Fernandes votaram com o Sr. Ministro Relator. Presidiu o julgamento a Sra. Ministra Maria Thereza de Assis Moura.
(Publicado no DJe de 22.08.2011.)
...
403
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Recurso - Agravo convertido em extraordinrio - Apelao em execuo fiscal - Cabimento - Valor inferior a 50 ORTN - Constitucionalidade - Repercusso geral reconhecida - Precedentes - Reafirmao da jurisprudncia Recurso improvido
- compatvel com a Constituio norma que afirma incabvel apelao em casos de execuo fiscal cujo valor seja inferior a 50 ORTN. REPERCUSSO GERAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO 637.975 - MG - Relator: MINISTRO CEZAR PELUSO Registrado: Ministro Presidente. Recorrente: Estado de Minas Gerais. Advogado: Advogado-Geral do Estado de Minas Gerais. Recorrido: Jos Oliveira Cassalho. Advogado: Jos Roberto Idalino Narzago. Deciso O Tribunal reconheceu a existncia de repercusso geral da questo constitucional suscitada, vencidos os Ministros Ayres Britto, Luiz Fux, Celso de Mello e Marco Aurlio, e, no mrito, reafirmou a jurisprudncia dominante sobre a matria, vencidos os Ministros Ayres Britto e Marco Aurlio. No se manifestaram os Ministros Joaquim Barbosa e Crmem Lcia. Ministro Cezar Peluso - Relator. 1. Trata-se de agravo contra a deciso que indeferiu o processamento de recurso extraordinrio interposto de acrdo do Tribunal de Justia de Minas Gerais, assim ementado:
Ementa: Agravo regimental. Deciso monocrtica que nega seguimento a recurso manifestamente inadmissvel. Embargos execuo fiscal. Valor inferior ao de alada. 50 ORTN. I Contra a sentena proferida em embargos execuo fiscal cujo valor, poca da distribuio, era inferior a 50 ORTN, segundo a tabela disponibilizada pelo egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais, so admissveis apenas embargos de declarao e embargos infringentes. II - de se negar seguimento a recurso de apelao manifestamente inadmissvel, como aquele interposto contra deciso proferida em execuo fiscal de valor inferior a 50 ORTN. recurso de apelao interposto contra sentena em embargos execuo fiscal de valor inferior a 50 ORTN. Entendeu-se por bem aplicar uma legalidade estrita, ainda que em detrimento dos princpios consagrados na Constituio Federal - devido processo legal, contraditrio e ampla defesa, bem como o amplo acesso ao Judicirio, explcitos, e o duplo grau de jurisdio, implcito [...] (fl.98).
Apresenta preliminar formal e fundamentada de repercusso geral, na forma do art. 543-A, 2, do CPC (fl. 91-93). 2. Admissvel o agravo. Presentes os requisitos formais de admissibilidade, dou provimento ao agravo, convertendo-o em recurso extraordinrio. 3. A questo suscitada neste recurso versa sobre a compatibilidade do art. 34 da Lei n 6.830/80 - que afirma incabvel a apelao em casos de execuo fiscal cujo valor seja inferior a 50 ORTN - com os princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio, da ampla defesa, do acesso jurisdio e do duplo grau de jurisdio. Esta Corte possui jurisprudncia firmada no sentido de que o art. 34 da Lei n. 6.830/80 est de acordo com o disposto no art. 5, XXXV e LIV, da Constituio Federal de 1988 como se v dos AgR-RE n. 460.162, Primeira Turma, Min. Rel. Marco Aurlio, DJ de 13.03.2009, AgR-AI n. 710.921, Segunda Turma, Min. Rel. Eros Grau, DJ de 27.6.2008, e RE 140.301, Primeira Turma, Min. Rel. Octvio Gallotti, DJ de 28.02.1997, assim ementados: Supremo Tribunal Federal
Recurso extraordinrio - Artigo 108, inciso II, da Constituio Federal - Desprovimento do agravo. - Consoante a jurisprudncia do Supremo, o inciso II do artigo 108 da Lei Fundamental no norma instituidora de recurso. O dispositivo apenas define a competncia para o julgamento daqueles criados pela lei processual. Nada impede a opo legislativa pela inviabilidade de inconformismo dirigido segunda instncia (AgR-RE n. 460.162, Primeira Turma, Min. Rel. Marco Aurlio, DJ de 13.3.2009). Agravo regimental no agravo de instrumento. Constitucionalidade da Lei 6.830/80. Supervenincia do artigo 108, II, da CB/88. Revogao tcita. No ocorrncia. Precedente. 1. Este Supremo Tribunal Federal j decidiu que o artigo 108, inciso II, da Constituio do Brasil no revogou tacitamente o disposto do artigo 34 da Lei 6.830/80. Agravo regimental a que se nega provimento (AgR-AI n. 710.921, Segunda Turma, Min. Rel. Eros Grau, DJ de 27.6.2008). Ementa: Apelao de que no se conheceu, por ser o valor da causa inferior ao fixado pela Lei n 6.825-80. Contrariedade, no configurada, do art.108, II, da Constituio, que no norma instituidora de recurso, mas de competncia para o julgamento dos criados pela lei processual (RE 140.301, Primeira Turma, Min. Rel. Octvio Galloti, DJ de 28.2.1997).
Aduz que:
[...] Cuida-se de recurso interposto contra deciso do egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais, que, em sede de agravo regimental (art. 557, 1, do CPC), confirmou a deciso do relator e do juzo de primeiro grau, inadmitindo
4. Assim sendo, reafirmo a jurisprudncia da Corte para negar provimento ao recurso extraordinrio.
405
Braslia, 16 de maio de 2011. - Ministro Cezar Peluso - Presidente. Pronunciamento Recurso extraordinrio - Ausncia de debate e deciso prvios sob o ngulo constitucional - Repercusso geral - Inadequao. Recurso extraordinrio - Julgamento de fundo no plenrio virtual - Impropriedade. 1. A Assessoria prestou as seguintes informaes:
Eis a sntese do que discutido no Recurso Extraordinrio com Agravo n 637.975/MG, da relatoria do Ministro Cezar Peluso, Presidente do Supremo, inserido no sistema eletrnico da repercusso geral s 23 horas e 59 minutos do dia 20 de maio de 2011. O Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, no julgamento do Agravo n 1.0878.07.015749-9/002, negou seguimento a recurso interposto pelo Estado de Minas Gerais contra deciso proferida em execuo fiscal de valor inferior a 50 ORTN. Consignou no implicar o artigo 34 da Lei n 6.830/80 ofensa aos princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio, da ampla defesa, do acesso jurisdio e do duplo grau de jurisdio. Assentou que somente seriam cabveis embargos de declarao ou embargos infringentes nos casos de sentenas proferidas em embargos execuo fiscal de valor igual ou inferior a 50 ORTN na data da distribuio da ao. No foram interpostos embargos declaratrios. No extraordinrio protocolado com alegada base na alnea a do permissivo constitucional, o Estado de Minas Gerais argui ofensa ao artigo 5, incisos XXXV e LIV, da Carta da Repblica. Sustenta, inicialmente, que o artigo 34 da Lei n 6.830/80, no teria sido recepcionado pela Lei Maior, pois, ao prever apenas duas espcies de recurso, afrontaria diretamente o princpio de amplo acesso ao Judicirio. Consoante salienta, o princpio do duplo grau de jurisdio deve prevalecer sobre a Lei n 6.830/80, por tratar-se de norma editada em 1980, anteriormente atual Constituio Federal. Sob o ngulo da repercusso geral, diz estar em jogo tema a ultrapassar os limites subjetivos da causa. A matria seria relevante do ponto de vista social e econmico, por alcanar todos os cidados submetidos a execues fiscais de pequeno valor de forma imprpria, sem possurem meios para reexame da questo por rgo colegiado. No houve apresentao de contrarrazes. O extraordinrio no foi admitido na origem. O Estado de Minas Gerais, no agravo de recurso extraordinrio, afirmou que a deciso recorrida, ao contrrio do entendimento revelado no ato agravado, implicou violncia frontal e direta a preceito constitucional, motivo pelo qual o recurso extraordinrio deveria ter sido admitido e provido. O agravado no protocolizou contraminuta. Eis o pronunciamento do relator, Ministro Cezar Peluso, Presidente do Supremo: 1. Trata-se de agravo contra deciso que indeferiu o processamento de recurso extraordinrio, interposto de acrdo do Tribunal de Justia de Minas Gerais, assim ementado: Ementa: Agravo regimental. Deciso monocrtica que nega seguimento a recurso manifestamente inadmissvel. Embargos
execuo fiscal. Valor inferior ao de alada. 50 ORTN. - I Contra a sentena proferida em embargos execuo fiscal, cujo valor, poca da distribuio, era inferior a 50 ORTN, segundo a tabela disponibilizada pelo egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais, so admissveis apenas embargos de declarao e embargos infringentes. - II - de se negar seguimento a recurso de apelao manifestamente inadmissvel, como aquele interposto contra deciso proferida em execuo fiscal de valor inferior a 50 ORTN. Aduz que: [...] Cuida-se de recurso interposto contra deciso do egrgio Tribunal de Justia de Minas Gerais que, em sede de agravo regimental (art. 557, 1, do CPC), confirmou a deciso do relator e do juzo de primeiro grau, inadmitindo recurso de apelao interposto contra sentena em embargos a execuo fiscal de valor inferior a 50 ORTN. Entendeu-se por bem aplicar uma legalidade estrita, ainda que em detrimento dos princpios consagrados na Constituio Federal devido processo legal, contraditrio e ampla defesa, bem como o amplo acesso ao Judicirio, explcitos, e o duplo grau de jurisdio, implcito [...] (fl.98) Apresenta preliminar formal e fundamentada de repercusso geral, na forma do art. 543-A, 2, do CPC (fl.91-93). 2. Admissvel o agravo. Presentes os requisitos formais de admissibilidade, dou provimento ao agravo, convertendo-o em recurso extraordinrio. 3. A questo suscitada nesse recurso versa sobre a compatibilidade do art.34 da Lei n. 6.830/80 que afirma incabvel a apelao em casos de execuo fiscal cujo valor seja inferior a 50 ORTN com os princpios constitucionais do devido processo legal, do contraditrio, da ampla defesa, do acesso jurisdio e do duplo grau de jurisdio. Esta Corte possui jurisprudncia firmada no sentido de que o art. 34 da Lei n. 6. 830/80 est de acordo com o disposto no art. 5, XXXV e LIV, da Constituio Federal de 1988 como se v dos AgR-RE n. 460.162, Primeira Turma, Min. Rel. Marco Aurlio, DJ de 13.3.2009, AgR-AI n. 710.921, Segunda Turma, Min. Rel. Eros Grau, DJ de 27.6.2008 e RE 140.301, Primeira Turma, Min. Rel. Octvio Galloti, DJ de 28.2.1997, assim ementados: Recursos extraordinrio. Artigo 108, inciso II, da Constituio Federal. Desprovimento do agravo. - Consoante a jurisprudncia do Supremo, o inciso II do artigo 108 da Lei Fundamental no norma instituidora de recurso. O dispositivo apenas define a competncia para o julgamento daqueles criados pela lei processual. Nada impede a opo legislativa pela inviabilidade de inconformismo dirigido segunda instncia (AgR-RE n. 460.162, Primeira Turma, Min. Rel. Marco Aurlio, DJ de 13.03.2009). Agravo regimental no agravo de instrumento de constitucionalidade da Lei 6.830/80. Supervenincia do artigo 108, II, da CB/88. Revogao tcita. No ocorrncia. Precedente. 1.Este Supremo Tribunal Federal j decidiu que o artigo 108, inciso II, da Constituio do Brasil, no revogou tacitamente o disposto do artigo 34 da Lei 6.830/80. Agravo regimental a que se nega provimento (AgR-AI n. 710.921, Segunda Turma, Min. Rel. Eros Grau, DJ de 27.06.2008.) Ementa: Apelao de que no se conheceu, por ser o valor da causa inferior ao fixado pela Lei n 6.825-80. Contrariedade, no configurada, do art. 108, II, da Constituio, que no norma instituidora de recurso, mas de competncia para o julgamento dos criados pela lei processual (RE 140.301, Primeira Turma, Min. Rel. Octvio Galloti, DJ de 28.2.1997). 4. Assim sendo, reafirmo a jurisprudncia da Corte para negar provimento ao recurso extraordinrio.
Braslia, 16 de maio de 2011. - Ministro Cezar Peluso - Presidente. Destaco constar da presente repercusso geral questo relativa reafirmao da jurisprudncia do Supremo.
2. A leitura do acrdo proferido pelo Tribunal de origem escancara a ausncia de prequestionamento do tema constitucional. Da o extraordinrio ter sido trancado. O agravo merecia o desprovimento, mas foi provido para, a seguir, preconizar-se o julgamento de fundo do recurso extraordinrio no Plenrio Virtual. O passo j se mostrou largo no que o aludido Plenrio foi criado regimentalmente para definir-se a configurao, ou no, da repercusso geral. poca, fiquei vencido. Agora, parte-se para o exame de mrito do extraordinrio no mencionado sistema. O prejuzo dos jurisdicionados manifesto, contrariando-se o princpio do juiz natural em sua abrangncia maior. De qualquer sorte, na origem, no houve adoo de entendimento sob o ngulo constitucional. A repercusso geral refere-se a recurso extraordinrio em que se veicula controvrsia de tal ndole. Confiram com o disposto no artigo 102, 3, da Carta Federal:
Art. 102. [...] 3 No recurso extraordinrio o recorrente dever demonstrar a repercusso geral das questes constitucionais discutidas no caso, nos termos da lei, a fim de que o Tribunal examine a admisso do recurso, somente podendo recus-lo pela manifestao de dois teros de seus membros.
Registrado: Ministro Presidente. Recorrente: Transcon Autarquia Municipal de Trnsito e Transporte de Contagem. Advogado: Lus Felipe Calazans. Recorrida: Maria de Lourdes dos Santos Gomes. Advogado: Slvio Soares de Abreu e Silva. Deciso O Tribunal reconheceu a existncia da repercusso geral da questo constitucional suscitada, vencido o Ministro Marco Aurlio, e, no mrito, reafirmou a jurisprudncia dominante sobre a matria, vencidos os Ministros Ayres Britto e Marco Aurlio. No se manifestaram os Ministros Joaquim Barbosa e Crmem Lcia. Ministro Cezar Peluso - Relator. 1. Trata-se de agravo contra deciso que indeferiu o processamento de recurso extraordinrio, interposto de acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, e assim ementado:
Administrativo - Transporte clandestino de passageiros - Art. 7 da Lei 3.548/02 - Inconstitucionalidade - Sanes mais severas do que as previstas em legislao federal - Restituio do valor pago - Sentena mantida. Embora no se olvide da necessidade de se coibir o transporte clandestino e do carter ilegal da referida conduta, deve ser reconhecida como indevida a imputao ao administrado de sano embasada no art. 7 da Lei n 3.548/02 do Municpio de Contagem, que, por afastar-se dos limites do art. 231 do CTB, revela-se inconstitucional, conforme j reconhecido pela Corte Superior deste TJMG no julgamento do Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0079.07.382307-6/002. Tendo a Administrao recebido valor que no lhe era efetivamente devido, ante a ilegalidade da multa aplicada, cabvel a restituio integral do valor pago. Inteligncia do art. 876 do CC.
...
Recurso - Agravo convertido em extraordinrio - Competncia privativa da Unio para legislar Trnsito e transporte - Repercusso geral reconhecida - Precedentes - Reafirmao da jurisprudncia - Recurso improvido
- incompatvel com a Constituio lei municipal que impe sano mais gravosa que a prevista no Cdigo de Trnsito Brasileiro, por extrapolar a competncia legislativa do municpio. REPERCUSSO GERAL NO RECURSO EXTRAORDINRIO COM AGRAVO 639.496 - MG - Relator: MINISTRO CEZAR PELUSO
Sustenta o recorrente, com base no art.102, III, a, violao do artigo 30, I e V, da Constituio Federal. Requer, em sntese, que seja conhecido e provido o recurso extraordinrio para, com a relao Lei Municipal 3.548/2002,
ser conferida a devida vigncia aos supracitados dispositivos legais, reformando-se o acrdo combatido, condenado a recorrida nas custas correspondentes.
Apresenta preliminar formal e fundamentada de repercusso geral, no forma do art. 543-A, 2, do CPC (fl. 111). 2. A questo suscitada no presente recurso extraordinrio versa, luz do artigo 30, I e V, da Constituio Federal, sobre a competncia suplementar de municpio para legislar sobre trnsito e transporte e impor sanes mais gravosas que as previstas no Cdigo de Trnsito Brasileiro - CTB. H nesta Corte deciso especfica sobre o tema no sentido da inconstitucionalidade de norma municipal que
407
Supremo Tribunal Federal
3.Pronuncio-me pela inadequao do instituto da repercusso geral. 4. Assessoria, para acompanhar o incidente. 5. Publiquem. Braslia - residncia -, 5 de junho de 2011 - Ministro Marco Aurlio.
impe sano mais gravosa que a prevista no CTB, por extrapolar a competncia legislativa suplementar do municpio expressa no artigo 30, II, da Constituio Federal. Neste sentido: ARE 638574/MG, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJe de 14.04.2011. Esta Corte possui ainda jurisprudncia firmada no sentido de que compete privativamente Unio legislar sobre trnsito e transporte, impossibilitados os Estados-membros e municpios de legislar sobre a matria enquanto no autorizados por lei complementar. Confiram-se: ADI 2432/RN, Rel. Min. Eros Grau, DJ de 26.08.2005; ADI 2644/PR, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ de 17.09.2003; ADI 2432 MC/RN, Rel. Min. Nelson Jobim, DJ de 21.09.2001. Ante o exposto, reafirmo a jurisprudncia da Corte para negar provimento ao recurso extraordinrio. Braslia, 26 de maio de 2011. - Ministro Cezar Peluso - Presidente. Pronunciamento Recurso extraordinrio - Trancamento na origem Agravo - Ausncia de apreciao - Repercusso geral - Inadequao. Recurso - Julgamento de fundo - Plenrio virtual - Impropriedade. 1. A Assessoria prestou as seguintes informaes:
Eis a sntese do que discutido no Recurso Extraordinrio com Agravo n 639.496/MG, da relatoria do Ministro Cezar Peluso, Presidente do Supremo, inserido no sistema eletrnico da repercusso geral s 23 horas e 59 minutos do dia 27 de maio de 2011. A Terceira Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, no julgamento da Apelao Cvel n 1.0079.09.945392-4/001, afastou a aplicao de sano cominada para o transporte clandestino de passageiros no artigo 7 da Lei n 3.548/02, do Municpio de Contagem, cuja inconstitucionalidade fora reconhecida pelo rgo Especial no Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0079.07.3823076/002, porque no prevista pelo artigo 231, inciso VIII, do Cdigo de Trnsito Brasileiro. No extraordinrio interposto com alegada base na alnea a do permissivo constitucional, a recorrente articula com a ofensa ao artigo 30, incisos I e V, do Texto Maior. Sustenta a ausncia de efeito vinculante da deciso proferida, em sede de controle difuso, no referido incidente de inconstitucionalidade. Evoca a titularidade do Municpio para a prestao do servio pblico de transporte coletivo como fundamento da competncia legislativa utilizada, mediante o artigo 7 da Lei n 3.548/02, para coibir o transporte clandestino de passageiros. Sob o ngulo da repercusso geral, diz estar em jogo questo que ultrapassa os limites subjetivos da causa, porquanto a prestao precria de transporte coletivo de pessoas, servio pblico essencial, seria potencialmente lesiva universalidade dos muncipes usurios. A recorrida, nas contrarrazes, aduz, em preliminar, a ausncia de prequestionamento e de repercusso geral. No mrito, aponta o acerto do acrdo impugnado, corretamente
lastreado, conforme entende, no artigo 22, inciso XI e pargrafo nico, da Constituio da Repblica. O extraordinrio no foi admitido na origem. A autarquia municipal interps agravo de recurso extraordinrio, assinalando a desnecessidade de anlise da legislao local. A agravada, em contraminuta, reitera os argumentos apresentados nas contrarrazes. Eis o pronunciamento do relator, Ministro Cezar Peluso, Presidente do Supremo: 1.Trata-se de agravo contra deciso que indeferiu o processamento de recurso extraordinrio, interposto de acrdo do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, e assim ementado: Administrativo - Transporte clandestino de passageiros - Art. 7 da Lei 3.548/02 - Inconstitucionalidade - Sanes mais severas do que as previstas em legislao federal - Restituio do valor pago - Sentena mantida. Embora no se olvide da necessidade de se coibir o transporte clandestino e do carter ilegal da referida conduta, deve ser reconhecida como indevida a imputao ao administrado de sano embasada no art. 7 da Lei n 3.548/02 do Municpio de Contagem, que, por afastar-se dos limites do art. 231 do CBT, revela-se inconstitucional, conforme j reconhecido pela Corte Superior deste TJMG no julgamento do Incidente de Inconstitucionalidade n 1.0079.07.382307-6/002. Tendo a Administrao recebido valor que no lhe era efetivamente devido, ante a ilegalidade da multa aplicada, cabvel a restituio integral do valor pago. Inteligncia do art.876 do CC. Sustenta o recorrente, com base no art. 102, III, a, violao do artigo 30, I e V, da Constituio Federal. Requer, em sntese, que seja conhecido e provido o recurso extraordinrio para, com a relao Lei Municipal 3.548/2002, ser conferida a devida vigncia aos supracitados dispositivos legais, reformando-se o acrdo combatido, condenando a recorrida nas custas correspondentes. Apresenta preliminar formal e fundamentada de repercusso geral, no forma do art. 543-A, 2, do CPC (fl. 111). 2. A questo suscitada no presente recurso extraordinrio versa, luz do artigo 30, I e V, da Constituio Federal, sobre a competncia suplementar de municpio para legislar sobre trnsito e transporte, e impor sanes mais gravosas que as previstas no Cdigo de Trnsito Brasileiro - CTB. H nesta Corte deciso especfica sobre o tema no sentido da inconstitucionalidade de norma municipal que impe sano mais gravosa que a prevista no CTB, por extrapolar a competncia legislativa suplementar do municpio expressa no art. 30, II, da Constituio Federal. Neste sentido: ARE 638574/MG, Rel. Min. Gilmar Mendes, DJe de 14.04.2011. Esta Corte possui ainda jurisprudncia firmada no sentido de que compete privativamente Unio legislar sobre trnsito e transporte, impossibilitados os Estados-membros e municpios de legislar sobre a matria enquanto no autorizados por lei complementar. Confiram-se: ADI 2432/RN, Rel. Min. Eros Grau, DJ de 26.08.2005; ADI 2432/RN, Rel. Min. Ellen Gracie, DJ de 17.09.2003; ADI 2432 MC/RN, Rel. Min. Nelson Jobim, DJ de 21.09.2001. 3. Ante o exposto, reafirmo a jurisprudncia da Corte para negar provimento ao recurso extraordinrio. Braslia, 26 de maio de 2011. - Ministro Cezar Peluso - Presidente. Destaco constar da presente repercusso geral questo relativa reafirmao da jurisprudncia do Supremo.
...
Paciente: Maria da Glria Bastos. Impetrante: Defensoria Pblica da Unio. Procurador: Defensor Pblico-Geral Federal. Coatora: Relatora do Agravo de Instrumento n 1102704 do Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Primeira Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia da Senhora Ministra Crmem Lcia, na conformidade da ata de julgamento e das notas taquigrficas, por unanimidade de votos, em denegar a ordem de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Braslia, 6 de setembro de 2011. - Luiz Fux - Relator. Relatrio O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX (Relator) - Trata-se de habeas corpus impetrado contra deciso monocrtica proferida pela Ministra Laurita Vaz, desprovendo o agravo de instrumento interposto pela paciente, por implicar
Processual penal - Habeas corpus - Estelionato contra a previdncia social - Deciso de relatora, no STJ, que desproveu o agravo de instrumento, nos termos da Smula n 7 daquela Corte - Continuidade delitiva - Ausncia dos requisitos para a configurao demonstrada no acrdo recorrido Revolvimento de fatos e provas incompatvel com o recurso especial - Inexistncia de ilegalidade - Ordem denegada
1. Os recursos de natureza extraordinria, como o especial, so apreciados a partir do quadro ftico delineado soberanamente na origem na apreciao de recursos de ampla cognio, como o recurso em sentido estrito.
409
2. Sucedem-se os autos e processos em que se abandona a organicidade do Direito. Consoante dispe o artigo 102, 3, da Carta de 1988, o instituto da repercusso geral mostra-se estrito a recursos extraordinrios em que se veicule matria constitucional. No caso, ante o acrdo proferido pelo Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, veio a ser protocolado o extraordinrio. Este no mereceu seguimento, chegando-se, assim, interposio do agravo. de sabena geral que este h de ser julgado pelo relator. Entrementes, a partir da nomenclatura criada mediante resoluo da Presidncia - recurso extraordinrio com agravo -, simplesmente se lanou, no Plenrio Virtual, a notcia dos autos e dos parmetros envolvidos na espcie, preconizando-se o julgamento de fundo, nessa atuao individual que a ocorrida na intranet, para confirmar-se a jurisprudncia, O passo j se mostrou largo no que a definio, ou no, da repercusso geral faz-se no Plenrio Virtual, sem, portanto, a reunio dos integrantes do Supremo em sesso. Caminhar-se para o exame do mrito do prprio recurso extraordinrio, seja qual for o pretexto, no Plenrio Virtual, abandonar-se a organicidade prpria ao Direito. 3. Pronuncio-me pela inadequao do instituto da repercusso geral, porquanto o extraordinrio continua retido na origem em virtude da deciso negativa do Juzo primeiro de admissibilidade. Ainda que pudesse ser ultrapassado esse bice, caminharia para a concluso sobre a manifesta impertinncia de apreciar-se o recurso extraordinrio no Plenrio Virtual. 4. Assessoria, para acompanhar o incidente. 5. Publiquem. Braslia - residncia -, 10 de junho de 2011. - Ministro Marco Aurlio.
Consectariamente, a pretenso de substituir o contexto ftico constante no acrdo recorrido no compatvel com a natureza do recurso especial. Precedentes: HC 96820, Rel. Min. Luiz Fux, 1 Turma, DJ de 19.08.2011; RE 469632/PA, Rel. Min. Marco Aurlio, j. em 02.12.2008, 1 Turma; AI 147120 AgR, Rel. Min. Marco Aurlio, j. em 18.05.1993, 2 Turma. 2. In casu, assentado pelo TRF da 1 Regio que os crimes praticados em tese pela paciente no atendem aos requisitos temporais, espaciais ou modais para a configurao da continuidade delitiva. 3. Deveras, pretender reconhecer a continuidade delitiva pressupe afastar os fatos assentados no acrdo recorrido mediante o especial, por isso que a deciso da relatora desprovendo o agravo de instrumento insindicvel, conforme o Verbete n 7/STJ. 4. Ademais, ainda que fosse possvel ultrapassar todos os bices instrumentais, a pretenso da impetrante no mereceria acolhida, porquanto no demonstrados, no caso sub judice, os requisitos para o reconhecimento de que a paciente praticou os diversos crimes em continuidade delitiva, sendo certo que o TRF/1 regio elucidou que os fatos ocorreram com profunda diversidade de modus operandi e de tempo. 5. Parecer do MPF pela denegao da ordem. 6. Ordem denegada. HABEAS CORPUS 101.858 - MG - Relator: MINISTRO LUIZ FUX
o reexame de matria ftico-probatria, nos termos da Smula 7 daquela Corte: Eis o teor do decisum:
Ementa: Agravo de instrumento. Penal e processual penal. Estelionato contra a previdncia social: art. 171, 3, do CP . Denncia. Reconhecimento de continuidade delitiva. Impossibilidade. Verbete sumular n 7 do STJ. Agravo desprovido. Deciso Vistos etc. Trata-se de agravo de instrumento interposto por Maria da Glria Bastos em face de deciso exarada pelo Tribunal Regional Federal da Primeira Regio, que inadmitiu recurso especial, interposto com fulcro no art. 105, inciso III, alnea a, da Constituio Federal. Consta nos autos que a agravante foi denunciada pelo crime do art. 171, 3, do Cdigo Penal. O Juiz de primeiro grau rejeitou a denncia, com fundamento no art. 43, inciso III, do Cdigo de Processo Penal. Contra essa deciso, o Ministrio Pblico interps o Recurso em Sentido Estrito n 2003.38.01.001656-5/MG, que foi provido, para receber a denncia e determinar o prosseguimento da ao penal. O acrdo restou assim ementado: Penal e processual penal. Estelionato contra a previdncia social: art. 171, 3, do Cdigo Penal. Rejeio da denncia. Continuidade delitiva. Inocorrncia. Provimento. 1. Embora as aes penais em discusso digam respeito a crimes de estelionato contra a Previdncia Social, em que teria havido os deferimento e recebimento indevidos de benefcios previdencirios, no se vislumbra nas hipteses em confronto, com a necessria segurana, em um exame preliminar inerente a esta fase do processo, a presena dos elementos necessrios caracterizao do crime continuado, motivo pelo qual no h que se cogitar na rejeio da denncia sob o fundamento de ocorrncia de continuidade delitiva. 2. O prosseguimento das aes em separado no impedir, se for o caso, seja procedida a unificao das penas, nos termos do art. 82 do Cdigo de Processo Penal e art. 66, III, a, da Lei n 7.210/84. 3. Recurso criminal provido (fl. 42). Irresignada, a defesa interps recurso especial, alegando que a conduta isolada no seria desconsiderada, como faz o Ministrio Pblico Federal, sendo que ao Juzo das execues caber a aplicao eventual da regra do art. 71 do Cdigo Penal (fl.193). O Tribunal a quo inadmitiu o apelo especial, conforme os fundamentos a seguir transcritos: O recorrente no cuidou de indicar com a exatido necessria o dispositivo infraconstitucional supostamente afrontado pelo acrdo recorrido, se limitando em afirmar que houve violao, quando utiliza o artigo 105, III, alnea a, da Constituio Federal, contrariando o disposto nos arts. 541, I a III, do CPC e 255 do Regimento Interno do Superior Tribunal de Justia, bem assim o que prev a Smula 284 do excelso Supremo Tribunal Federal, in verbis: inadmissvel o recurso extraordinrio, quando a deficincia na sua fundamentao no permitir a exata compreenso da controvrsia. Esta providncia constitui em nus processual do recorrente, essencial validade do ato recursal, por isso que no merece seguimento o presente recurso, nos termos do precedente do eg. Superior Tribunal de Justia, que ora cito, verbis: [...] Observo que, apesar de a recorrente fundamentar seu recurso na contrariedade de lei federal, o que ela pretende, em verdade, o reexame do conjunto probatrio contido nos
autos, o que encontra bice na Smula n 7 do Superior Tribunal de Justia, por assim dispor: A pretenso de simples reexame de prova no enseja recurso especial (fl. 204/205). Insurge-se a agravante contra essa deciso, alegando que no pretende o reexame probatrio e que o recurso especial atende aos pressupostos de admissibilidade. Assim, requer o recebimento do apelo nobre. Contrarrazes s fls. 209/215. Instado a se manifestar, o Ministrio Pblico Federal opinou pelo no conhecimento do agravo (fls. 219/220). o relatrio. Decido. A controvrsia est centrada no reconhecimento da continuidade delitiva entre as condutas pelas quais foi denunciada a ora agravante. Ocorre, contudo, que o reconhecimento da configurao do crime continuado, na hiptese, implica amplo reexame da matria ftico-probatria dos autos sobre as condies de tempo, lugar e maneira de execuo dos crimes, para determinar que os vrios estelionatos foram continuao de um primeiro, o que vedado na estreita via do recurso especial. Confiram-se, a propsito, os seguintes precedentes desta Corte Superior: Penal e processual penal. Recurso especial. Crime de moeda falsa. Pleito de reconhecimento de circunstncia atenuante inominada. Impossibilidade. Continuidade delitiva. Smula 07/STJ. I - Somente pode ser reconhecida a existncia da atenuante inominada quando houver uma circunstncia, no prevista expressamente em lei, que permita ao juiz verificar a ocorrncia de um fato indicativo de uma menor culpabilidade do agente. II - Tendo em vista que o quadro ftico explicitado tanto na exordial acusatria como no v. acrdo denota a existncia de crime continuado, e no de crime permanente, a aceitao da tese abraada na irresignao especial implicaria reexame do material cognitivo (enunciado da Smula n 07 do STJ). (Precedentes). Recurso especial parcialmente conhecido e, neste ponto, desprovido (REsp 875.649/MG, 5 Turma, Rel. Min. Felix Fisher, DJ de 12.11.2007). Recurso especial. Penal e processual penal. Apropriao indbita de contribuies previdencirias. Continuidade delitiva. Impossibilidade de reconhecimento. Cerceamento de defesa. Indeferimento de percia contbil. Inobservncia do contraditrio. Inexistncia. Advento da Lei n 9.983/2000. Incluso do art. 168-A no Cdigo Penal. Dolo especfico. Animus rem sibi habendi. Comprovao desnecessria. Art.15 da Lei n 9.964/2000. Adeso ao Refis posterior ao recebimento da denncia. Suspenso da pretenso punitiva. Impossibilidade. Inexigibilidade de conduta diversa. Dilao do conjunto probatrio. Violao ao princpio constitucional da isonomia. No conhecimento. Impropriedade da via eleita. Inquritos e processos sem o trnsito em julgado. Impossibilidade. Princpio da no culpabilidade. Benefcio da substituio da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos. Impossibilidade. Vedao legal. Precedentes do STJ. 1. Reconhecer a continuidade delitiva implica amplo reexame da matria ftico-probatria dos autos sobre as condies de tempo, lugar e maneira de execuo dos crimes para determinar que as vrias apropriaes indbitas foram continuao de uma primeira, o que vedado na estreita via do recurso especial. 2. A percia contbil judicial, que visava demonstrar as dificuldades financeiras da empresa, no foi indeferida pelo juzo processante, o qual, to somente, determinou que a defesa
arcasse com seu nus, inexistindo, portanto, o alegado cerceamento de defesa. 3. A juntada do laudo tcnico-contbil atestando a boa situao financeira da empresa, pelo Ministro Pblico Federal, ocorreu antes da fase do art. 500 do Cdigo de Processo Penal, logo, o contraditrio foi preservado, cabendo defesa manifestar-se em sede de alegaes finais. 4. O crime previsto no art. 95, alnea d, da Lei n 8.212/1991, revogado com o advento da Lei n 9.983/2000, que tipificou a mesma conduta no art. 168-A, do Cdigo Penal, consuma-se com o simples no recolhimento das contribuies previdencirias descontadas dos empregados no prazo legal. 5. O dolo do crime de apropriao indbita de contribuio previdenciria a vontade de no repassar previdncia as contribuies recolhidas, dentro do prazo e das formas legais, no se exigindo o animus rem sibi habendi, sendo, portanto, descabida a exigncia de se demonstrar o especial fim de agir ou o dolo especfico de fraudar a Previdncia Social, como elemento essencial do tipo penal. 6. Para a pretendida suspenso da pretenso punitiva do Estado, nos termos do art. 15 da Lei n 9.964/2000, exige-se que a adeso ao Refis tenha ocorrido antes do recebimento da denncia. In casu, a adeso foi posterior ao seu recebimento, razo pela qual no incide sobre a espcie a benesse legal instituda, sem qualquer mcula ao princpio da igualdade. 7. O Tribunal a quo, soberano na anlise das circunstncias fticas da causa, afastou o argumento da inexigibilidade de conduta diversa, em virtude das dificuldades financeiras enfrentadas pela empresa. Sendo assim, entender de modo diverso demandaria o reexame do conjunto probatrio dos autos, o que vedado nesta via mandamental. [...] 11. Recurso desprovido (REsp 598.605/RS, 5 Turma, Rel. Min. Laurita Vaz, DJ de 19.12.2005). Nesse contexto, nos termos do art. 38 da Lei n 8.038/90, no h motivo a justificar a subida do recurso especial. Ante o exposto, nego provimento ao agravo de instrumento. Publique-se. Intimem-se.
O Ministrio Pblico Federal opinou pela denegao da ordem, resumindo o parecer na seguinte ementa:
Penal. Habeas corpus. Estelionato contra a previdncia social. Art. 171, 3, do CP . Continuidade deletiva. Modus operandi. Condies de tempo e espao e unidade de desgnios distintos. Circunstncias configuradoras ausentes. Impossibilidade de reexame do acervo cognitivo. Precedentes do STF. Constrangimento ilegal no evidenciado. - Para a caracterizao da continuidade delitiva, imprescindvel o preenchimento dos requisitos objetivos (mesmas condies de tempo, espao e modus operandi) e subjetivo (unidade de desgnios). - No evidenciados, na hiptese, os requisitos necessrios configurao do crime continuado, afigura-se invivel, nos limites estreitos do habeas corpus, a reapreciao dos fatos e provas constantes dos autos, para a verificao das circunstncias objetivas e subjetivas indispensveis ao reconhecimento, ou no, da continuidade delitiva. - Parecer pelo indeferimento da ordem.
o relatrio. Voto O SENHOR MINISTRO LUIZ FUX (Relator) - Cuida-se de agravo contra deciso que negou acolhida ao agravo de instrumento interposto pela paciente, porquanto o pretendido reconhecimento da continuidade delitiva implicaria reexame de matria ftico-probatria inadmissvel em sede de recurso especial, conforme a Smula 7 daquela Corte. cedio que os recursos de natureza extraordinria, como o o especial, so apreciados a partir do quadro ftico delineado soberanamente na origem na apreciao de recursos de ampla cognio, com o recurso em sentido estrito. Confiram-se, nesse sentido, os seguintes julgados:
Processual penal. Habeas corpus. Desclassificao, no julgamento da apelao, do crime de receptao qualificada (art. 180, 1 e 2, do CP) para o delito de receptao simples (art. 180, caput, do CP). Entendimento reformado pelo eg. STJ no julgamento do recurso especial. Revolvimento de fatos e provas na via extraordinria. Inocorrncia. Nova qualificao jurdica dos fatos. Ordem denegada. 1. O exame da prova distingue-se do critrio de valorizao da prova. O primeiro (o exame da prova) versa sobre mera questo de fato; o segundo (valorao), ao revs, sobre questo de direito. Precedentes: RE 99.590, Relator o Ministro Alfredo Buzaid, DJ de 6.4.1984; RE 122.011, Relator o Ministro Moreira Alves, DJ de 17.8.1990. 2. Os recursos de natureza extraordinria so examinados a partir do quadro ftico delineado soberanamente pelo Tribunal a quo na apreciao do recurso de ampla cognio, como , por excelncia, a apelao. (RE 469632/PA, Rel. Min. Marco Aurlio, j. em 2.12.2008, 1 Turma; AI 147120 AgR, Rel. Min. Marco Aurlio, j. em 18.05.1993, 2 Turma). 3. No caso sub judice, o STJ no alterou o panorama ftico constante no acrdo recorrido, mas apenas procedeu releitura da qualificao jurdica atribuda aos fatos considerados pelo Tribunal de Justia no julgamento da apelao, no
Consta nos autos que a acusao interps recurso contra a deciso do Juzo que implicou a rejeio da denncia ante o reconhecimento da continuidade delitiva na prtica de fatos tipificados como estelionato contra a Previdncia Social. Provido o recurso da acusao, a paciente interps recurso especial que restou inadmitido. Da a interposio do agravo de instrumento, ao fim desprovido. Neste habeas corpus, sustenta-se que o estelionato contra a Previdncia Social delito instantneo de efeitos permanentes, consumando-se o crime ao recebimento da primeira prestao do benefcio indevido, contando-se da o prazo da pretenso punitiva. Pretende-se o reconhecimento da continuidade delitiva, uma vez que a maneira de execuo dos delitos idntica, as aes so homogneas e temporariamente prximas. Requer a concesso da ordem para restabelecer a deciso do Juzo que reconheceu a continuidade delitiva e, em consequncia, decretou a extino da punibilidade da paciente. A liminar foi indeferida pelo Ministro Eros Grau, ento relator.
411
sentido de que o paciente teria praticado o crime em atividade comercial (art. 180, 1, do CP). 4. Parecer do MPF pela denegao 5. Ordem denegada. Crime contra a organizao do trabalho versus inobservncia de direitos trabalhistas. Deve-se sopesar o quadro ftico delineado soberanamente pela Corte de origem, no julgamento do recurso extraordinrio, cujas razes vinculam a caracterizao de crime contra a organizao do trabalho. O simples fato de haver o descumprimento de normas trabalhistas, prevendo direitos dos trabalhadores, no configura o crime a ponto de deslocar a competncia para a Justia Federal. (RE 469632/PA, Rel. Min. Marco Aurlio, j. 2.12.2008, 1 Turma). Recurso extraordinrio - Moldura ftica - Revolvimento dos elementos probatrios x enquadramento jurdico. No h que se confundir o revolvimento das provas dos autos com o enquadramento jurdico destas. A atuao em sede extraordinria faz-se a partir do quadro ftico, delineado soberanamente pela Corte de origem. Se esta, defrontando-se com demanda de nunciao de obra nova, assenta, com base em prova pericial, a invaso, pelo condmino, de rea comum, na qual realizou edificaes, descabe apreciar o extraordinrio como se no tivesse sido extrapolada a propriedade. (AI 147120 AgR, Rel. Min. Marco Aurlio, j. em 18.05.1993, 2 Turma).
Consectariamente, a pretenso de substituir esse contexto ftico constante no acrdo recorrido no compatvel com a natureza do recurso especial. In casu, assentado pelo TRF da 1 Regio que os crimes praticados em tese pela paciente no atendem aos requisitos temporais, espaciais ou modais para a configurao da continuidade delitiva. Confira-se o seguinte trecho do voto condutor do julgamento pertinente ao tema, in litteris:
[...] que, embora as aes penais em discusso, segundo pude depreender, digam respeito a crimes de estelionato contra a Previdncia Social, em que teria havido o deferimento e recebimento indevidos de benefcios previdencirios, no se vislumbra nas hipteses em confronto, com a necessria segurana, em um exame preliminar inerente a esta fase do processo, a presena dos elementos necessrios caracterizao do crime continuado, motivo pelo qual no h que se cogitar na rejeio da denncia sob o fundamento de ocorrncia de continuidade delitiva, mormente quando se considera o asseverado pelo Ministrio Pblico Federal, nas suas razes recursais, no sentido de que: Muito embora haja uma certa semelhana do tipo de criminalidade em que se envolveram as recorridas Maria da Glria Bastos e Nelice Pio, impossvel a configurao da fico do crime continuado, uma vez que os referidos crimes simplesmente no atendem aos requisitos temporais, espaciais ou relativos ao modus operandi - eis que diversos os co-rus - necessrios configurao da continuidade delitiva, conforme previso do art. 71 do Cdigo Penal. Veja-se, nesse sentido, que as denncias juntadas, cujos nmeros da distribuio do inqurito policial so 2003.38.01.002.827-5, 2003.38.01.001.594-7 (ao penal n 2004.38.01.007196-6) e 2003.38.01.001.404-0 (ao penal n 2004.38.01.007208-0) sequer incluem nos plos passivos daquelas aes criminais a recorrida Nelice
Pio. fl. 214 dos autos de origem, no Relatrio Final da Auditoria Regional do INSS, encontra-se, em forma de fluxograma, a razo pela qual ora a recorrida Nelice Pio tem participao nos delitos, ora no. No citado fluxograma encontra-se demonstrado que, entre os segurados beneficiados com o esquema de fraudes autarquia previdenciria e as servidoras do INSS Maria da Glria Bastos e Maria Aparecida Rodrigues da Silva, havia vrios intermedirios, que funcionavam na maioria das vezes na condio de despachantes. Assim, h casos, como nos presentes autos, em que as recorridas, Maria da Glria Bastos e Nelice Pio, atuam conjuntamente no cometimento de estelionato em detrimento do INSS, e casos em que uma delas atua com terceiros. Por exemplo, na denncia juntada cujo n de distribuio 2003.38.01.001594-7 (ao penal n 2004.38.01.007.1966), Maria da Glria Bastos foi denunciada com terceira pessoa, Vera Lcia Pereira Dazini. Havendo disparidade de co-rus, sequer pode-se falar em semelhana de modus operandi, consoante vem decidindo o Superior Tribunal de Justia (STJ - HC 8850/SP - 5 Turma, Rel. Min. Jos Arnaldo da Fonseca, DJU de 08.11.99, p. 80). Deve-se, dessa forma, destacar que o modus operandi das recorridas nos delitos em tela no foi o mesmo. Esse fator, por si s, j impede o reconhecimento da continuidade delitiva (fls. 359/360). [...] Ainda corroborando o fato de as acusadas realizarem condutas diversas, o fato de, em alguns casos, valerem-se da participao de segurados para a obteno dos benefcios (como, por exemplo, na denncia juntada de nmero de distribuio 2003.38.01.002.827-5), noutros, o segurado sequer sabia do esquema fraudulento (como o foi no presente processo). V-se, tambm, que os delitos foram realizados em pocas distintas, distanciando-se temporalmente. o que ocorre, por exemplo, no caso presente, em que a conduta se deu em 06 de agosto de 1998 e no dos autos n de distribuio 2003.38.01.001.594-7 e 2003.38.01.002.827-5, em que as aes criminosas remontam a fevereiro de 1999 e fevereiro de 2000. Crimes cometidos em anos diferentes! Nesse sentido que se pode falar em lapsos temporais grandes, o que desatende o prazo de 30 dias j consignado pelo STF como o mximo em que se pode considerar para a caracterizao da figura prevista no art. 71 do CPB. Nos delitos perpetrados pelas acusadas no se consegue enxergar a continuidade delitiva proposta pelo CP , haja vista que os crimes so autnomos, sendo impossvel se ver, com base nas condutas realizadas, o nexo de continuidade, ou ainda a subseqncia exigida pela figura em comento. Tais delitos so independentes, cada qual praticado de acordo com circunstncias e convenincias prprias. Examinando-se as cpias denncias juntadas e, ainda, a inicial deste processo, resta evidente que os delitos no so interligados, tampouco um serviu de substrato para o outro. Um crime no conseqncia, no foi ensejado pelo outro. Tambm no fazem parte de um mesmo projeto criminoso, no tem um fim nico capaz de unir todas as aes. Enfim, so delitos autnomos, prprios(fl. 361).
Merece destaque ainda, data venia, o parecer do d. Ministrio Pblico Federal, quando asseverou, in verbis:
[...] De fato, na espcie dos autos, constata-se que, apesar da aparente similitude das circunstncias objetivas das condutas delituosas perpetradas pelas recorridas, o mesmo no se pode dizer, ao menos na presente fase processual, sobre a
presena in casu dos elementos caracterizadores do crime continuado.
de crime de perigo abstrato, para o qual no importa o resultado. Precedente. III - No tipo penal sob anlise, basta que se comprove que o acusado conduzia veculo automotor, na via pblica, apresentando concentrao de lcool no sangue igual ou superior a 6 decigramas por litro para que esteja caracterizado o perigo ao bem jurdico tutelado e, portanto, configurado o crime. IV - Por opo legislativa, no se faz necessria a prova do risco potencial de dano causado pela conduta do agente que dirige embriagado, inexistindo qualquer inconstitucionalidade em tal previso legal. V - Ordem denegada. HABEAS CORPUS N 109.269 - MG - Relator: MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI Paciente: Juliano Pereira. Impetrante: Defensoria Pblica da Unio. Procurador: Defensor Pblico-Geral Federal. Coator: Superior Tribunal de Justia. Acrdo Vistos, relatados e discutidos estes autos, acordam os Ministros da Segunda Turma do Supremo Tribunal Federal, sob a Presidncia do Senhor Ministro Ayres Britto, na conformidade da ata de julgamentos e da notas taquigrficas, por deciso unnime, denegar a ordem, nos termos do voto do Relator. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Celso de Mello e Joaquim Barbosa. Braslia, 27 de setembro de 2011. - Ricardo Lewandowski - Relator. Relatrio O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDOWSKI (Relator) - Trata-se de habeas corpus impetrado pela Defensoria Pblica da Unio em favor de Juliano Pereira, contra acrdo da Sexta Turma do Superior Tribunal de Justia, que denegou a ordem no HC 187.478/MG, Rel. Min. Haroldo Rodrigues (Desembargador convocado do TJCE). A impetrante narra, de incio, que o paciente, denunciado pela suposta prtica do delito previsto no art. 306 da Lei 9.503/1997 (Cdigo de Trnsito Brasileiro) - conduo de veculo automotor em via pblica, com concentrao de lcool por litro de sangue acima do permitido - foi sumariamente absolvido pelo Juzo de primeiro grau sob o fundamento da inconstitucionalidade da norma incriminadora. Prossegue afirmando que, inconformado, o Ministrio Pblico estadual interps apelao, postulando, basicamente, o prosseguimento da ao penal.
Deveras, pretender reconhecer a continuidade delitiva pressupe afastar os fatos assentados no acrdo recorrido mediante o especial, por isso que a deciso da relatora do agravo de instrumento, Ministra Laurita Vaz, insindicvel, sendo mesmo caso de fazer incidir o Verbete n 7/STJ. Ademais, ainda que fosse possvel ultrapassar todos os bices instrumentais, a pretenso da impetrante no mereceria acolhida, porquanto no demonstrados, no caso sub judice, os requisitos para o reconhecimento de que a paciente praticou os diversos crimes em continuidade delitiva, sendo certo que o TRF/1 Regio elucidou que os fatos ocorreram com profunda diversidade de modus operandi e de tempo, chegando uns a serem praticados anos aps outros. Ex positis, voto pela denegao da ordem. como voto. Extrato de ata Deciso: A Turma denegou a ordem de habeas corpus, nos termos do voto do Relator. Unnime. Presidncia da Senhora Ministra Crmem Lcia. 1 Turma, 6.9.2011. Presidncia da Senhora Ministra Crmem Lcia. Presentes sesso os Senhores Ministros Marco Aurlio, Dias Toffoli e Luiz Fux. Compareceram os Senhores Ministros Ayres Britto e Ricardo Lewandowski para julgar processos a eles vinculados. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Paulo de Tarso Braz Lucas. Carmen Llian - Coordenadora. (Publicado no DJe de 20.09.2011.)
...
Habeas corpus - Penal - Delito de embriaguez ao volante - Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Alegao de inconstitucionalidade do referido tipo penal por tratar-se de crime de perigo abstrato - Improcedncia - Ordem denegada
I - A objetividade jurdica do delito tipificado na mencionada norma transcende a mera proteo da incolumidade pessoal, para alcanar tambm a tutela da proteo de todo corpo social, asseguradas ambas pelo incremento dos nveis de segurana nas vias pblicas. II - Mostra-se irrelevante, nesse contexto, indagar se o comportamento do agente atingiu, ou no concretamente, o bem jurdico tutelado pela norma, porque a hiptese
413
Relata, em seguida, que o Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais deu provimento ao recurso, o que deu ensejo ao ajuizamento, pela defesa, de habeas corpus no Superior Tribunal de Justia. Destaca, nesse passo, que a Sexta Turma daquela Corte, por unanimidade, denegou a ordem. contra essa deciso que se insurge a impetrante. Alega, em suma, a inconstitucionalidade do art. 306 da Lei 9.503/1997 (Cdigo de Trnsito Brasileiro) ao argumento de que referida norma cria crime de perigo abstrato, modalidade, de delito que se consuma apenas com a possibilidade de dano, em afronta ao princpio da ofensividade, o que no pode ser admitido no ordenamento jurdico ptrio. Assevera, em seguida, que, embora tenha o legislador pretendido prevenir a prtica de crimes na conduo de veculo automotor, no por meio da edio de normas como a combatida que o Estado resolver a questo, e sim com a adoo de poltica sria que alerte sobre os riscos da ingesto de bebidas alcolicas. Diz, em acrscimo, que o Direito Penal deve atuar somente quando houver ofensa a bem jurdico relevante, no sendo cabvel a punio de comportamento que se mostre apenas inadequado. Requer, ao final, a concesso da ordem de habeas corpus para reformar a deciso do STJ e restabelecer o entendimento do Juiz de primeiro grau, que absolveu sumariamente o paciente. Em 02.08.2011, no havendo pedido de medida liminar a ser apreciado, determinei fosse ouvido o Procurador-Geral da Repblica. O Ministrio Pblico Federal, em parecer de lavra da Subprocuradora-Geral da Repblica Cludia Sampaio Marques, opinou pela denegao da ordem. o relatrio. Voto O SENHOR MINISTRO RICARDO LEWANDONWSKI (Relator) - Bem examinados os autos, tenho que a ordem deve ser denegada. O acrdo impugnado possui a seguinte ementa:
Habeas corpus. Embriaguez ao volante. Alegao de que, por se referir a crime de perigo abstrato, o art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro no aceito pelo ordenamento jurdico brasileiro. No cabimento. Dano potencial. Desnecessidade. Ausncia de constrangimento ilegal. Ordem denegada. 1. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia pacifica no sentido de reconhecer a aplicabilidade do art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - delito de embriaguez ao volante -, no prosperando as alegaes de que o mencionado dispositivo, por se referir a crime de perigo abstrato, no aceito pelo ordenamento jurdico brasileiro. 2. Esta Corte Superior de Justia entende que, com o advento da Lei n 11.705/08, inseriu-se a quantidade mnima exigvel de lcool no sangue para se configurar o crime de embriaguez ao volante e se excluiu a necessidade de exposio de
dano potencial, sendo certo que a comprovao da mencionada quantidade de lcool no sangue pode ser feita pela utilizao do teste bafmetro ou pelo exame de sangue, o que ocorreu na hiptese dos autos. 3. Habeas corpus denegado.
Conforme relatado, a impetrante busca o restabelecimento da sentena que absolveu o paciente sob o fundamento da inconstitucionalidade do art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro, com a redao conferida pela Lei 11.705/2008. Alega, para tanto que a norma questionada no teria sido acolhida pelo ordenamento jurdico por prever crime de perigo abstrato, ao passo que o Direito Penal deve atuar
somente quando houver ofensa a um bem jurdico provocada pela conduta do agente. O comportamento do agente deve atingir concretamente o bem jurdico tutelado pela norma.
Entretanto, a irresignao no prospera. O art. 306 do CTB est assim redigido:

Conduzir veculo automotor na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: Penas - deteno, de seis meses a trs anos, multa e suspenso ou proibio de se obter a permisso ou a habilitao para dirigir veiculo automotor. Pargrafo nico. O Poder Executivo federal estipular a equivalncia entre distintos testes de alcoolemia, para efeito de caracterizao do crime tipificado neste artigo.
Pois bem. No vislumbro, no dispositivo em questo, qualquer eiva de inconstitucionalidade que autorize a concesso da ordem de habeas corpus. Com efeito, a objetividade jurdica da mencionada norma transcende a mera proteo da incolumidade pessoal, para alcanar tambm a tutela da higidez fsica de terceiros e do corpo social como um todo, asseguradas ambas pelo incremento dos nveis de segurana nas vias pblicas. O tipo penal de perigo abstrato, no caso sob exame, visa a inibir prtica de certas condutas antes da ocorrncia de eventual resultado lesivo, garantindo, assim, de modo mais eficaz, a proteo de um dos bens mais valiosos do ser humano, que so sua vida e integridade corporal. Na denncia, tem-se a narrativa dos seguintes fatos:
[...] Consta dos inclusos autos de inqurito policial que, no dia 20 de junho de 2009, por volta das 02h00min, na Avenida Imbiara, n 1423, Bairro Vila Silveria, nesta cidade e Comarca de Arax/MG, o ora denunciado dirigia o veculo GM Monza, ano 1982, cor branca, placas CQB-6781, em via pblica, sob influncia e com concentrao de lcool superior a 6 (seis) decigramas por litro de sangue, gerando perigo segurana viria.
Nas condies especiais e temporais acima declinadas, durante fiscalizao de rotina, os policiais militares abordaram o denunciado, que dirigia o referido veculo, na ocasio os milicianos perceberam que o denunciado apresentava sintomas de embriagues (sic), como fala desconexa, hlito etlico e olhos vermelhos. Desta feita, o denunciado foi submetido ao teste do bafmetro, onde foi constatada a presena de 0.90 (zero ponto noventa) miligramas de lcool por litro de ar expelido pelos pulmes.
Na espcie, a proibio da conduta pela qual o paciente foi condenado objetiva, especialmente, combater e prevenir a ocorrncia de delitos de trnsito que possam colocar em risco a incolumidade fsica ou at mesmo a vida de indivduos da coletividade ou provocar danos patrimoniais. Nesse contexto, mostra-se irrelevante indagar se o comportamento do agente atingiu, concretamente, o bem jurdico tutelado pela norma, porque a hiptese de crime de perigo abstrato, para o qual no importa o resultado. Nesse sentido, transcrevo, por oportuno, a ementa do RHC 82.517/CE, Rel. Min. Ellen Gracie:
Recurso ordinrio em habeas corpus. Processual penal. Embriaguez ao volante. Art.306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro. Aplicao parcial da Lei 9.099/95. Exame pericial. Nulidade. - 1. O crime previsto no art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro (embriaguez ao volante) crime de perigo, cujo objeto jurdico tutelado a incolumidade pblica e o sujeito passivo, a coletividade. A ao penal pblica condicionada representao, referida no art. 88 da Lei n 9.099/95, se mostra incompatvel com crimes dessa natureza. A ao penal a pblica incondicionada. 2. Inexistncia de nulidade no laudo realizado, tendo em vista que foi subscrito por 2 (dois) peritos oficiais, estando a alegao do recorrente, de que teria sido elaborado apenas por 1 (um) profissional, subordinada ao exame de fatos e provas, invivel em sede de habeas corpus. 3. Recurso ordinrio improvido.
inexistindo qualquer inconstitucionalidade em tal previso legal. Relembro, por oportuno, que, assim como o delito de embriaguez ao volante, tambm o crime de porte ilegal de arma de fogo classifica-se como crime de perigo abstrato, consumando-se com o simples ato de algum portar arma de fogo sem autorizao e em desacordo com determinao legal ou regulamentar, prescindindo a sua tipificao, por conseguinte, da demonstrao de ofensividade real da conduta, o que no leva inconstitucionalidade do referido tipo penal. O mesmo entendimento foi esposado pela ilustre representante do Parquet federal, que consignou no parecer ofertado neste writ:
[...] no h qualquer ilegalidade no acrdo impetrado, tendo os Tribunais Superiores j rechaado a alegao de inconstitucionalidade do art. 306 do CTB, fazendo-o incidir sem ressalvas. Ora, o tipo penal descrito no art. 306 do CTB de mera conduta e de perigo abstrato, no tendo a lei exigido a efetiva exposio de outrem a risco, sendo irrelevante a avaliao subseqente sobre a ocorrncia de perigo coletividade. Isto , a objetividade jurdica imediata a segurana viria e de forma indireta a incolumidade pblica. Importa ressaltar que no h entraves em nosso ordenamento jurdico para que uma conduta de perigo abstrato seja criminalizada. Assim ocorre com o porte de arma de uso permitido, assim ocorre tambm com a embriaguez ao volante.
Deste modo, tenho por improcedente a alegao de inconstitucionalidade da norma questionada e, por tal razo, denego a ordem. Extrato de ata Deciso: Ordem denegada, nos termos do voto do Relator. Deciso unnime. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Celso de Mello e Joaquim Barbosa. 2 Turma, 27.09.2011. Presidncia do Senhor Ministro Ayres Britto. Presentes sesso os Senhores Ministros Gilmar Mendes e Ricardo Lewandowski. Ausentes, justificadamente, os Senhores Ministros Celso Mello e Joaquim Barbosa. Subprocurador-Geral da Repblica, Dr. Mrio Jos Gisi. Karima Batista Kassab - Coordenadora. (Publicado no dia DJe no dia 11.10.2011.) Supremo Tribunal Federal
No tipo penal sob anlise, basta que se comprove que o acusado conduzia veculo automotor, na via pblica, apresentando uma concentrao de lcool no sangue igual ou superior a 6 decigramas por litro para que esteja caracterizado o perigo ao bem jurdico tutelado e, portanto, configurado o crime. Por opo legislativa, no se faz necessria, no dispositivo sob exame, a prova do risco potencial de dano causado pela conduta do agente que dirige embriagado,
...
415
NDICE NUMRICO
TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO DE MINAS GERAIS Corte Superior
Nmero 1.0000.10.070753-8/000 1.0000.11.021558-9/000 1.0024.09.602525-9/002 1.0145.05.225639-6/004 Espcie Mand. Seg. HC Inc. Arg. Inc. Inc. Unif. Jur. Comarca Belo Horizonte Caldas Belo Horizonte Juiz de Fora Relator: Des. Pg.
Almeida Melo .................................... 64 Paulo Czar Dias ................................ 67 Antnio Armando dos Anjos ................ 61 Alexandre Victor de Carvalho ............. 75
Jurisprudncia Cvel
Nmero 1.0000.11.024494-4/000 1.0000.11.045357-8/000 1.0011.11.001411-2/001 1.0016.08.088420-4/001 1.0024.05.851137-9/001 1.0024.06.993544-3/003 1.0024.07.542397-0/001 1.0024.07.743497-5/001 1.0024.08.056300-0/003 1.0024.08.058175-4/001 1.0024.08.308053-1/001 1.0024.08.958356-1/004 1.0024.09.547372-4/001 1.0024.09.643108-5/001 1.0024.09.692075-6/001 1.0024.09.694609-0/001 1.0024.09.719696-8/005 1.0024.09.733257-1/003 1.0024.10.010674-9/001 1.0024.10.145626-7/001 1.0024.10.155106-7/003 1.0024.10.157723-7/001 1.0024.10.276233-3/001 1.0024.11.005183-6/001 1.0024.11.010997-2/001 1.0024.11.025463-8/001 1.0024.11.041564-3/001 1.0027.10.008466-7/001 1.0034.10.002144-2/001 1.0035.11.000039-1/001 1.0035.11.008352-0/001 1.0074.10.003745-1/002 1.0079.02.034924-1/001 1.0079.05.236520-6/001 Espcie Mand. Seg. Conf. Comp. Ap. Cv. Ap. Cv. Ag. Inst. Reex. Nec. Ap. Cv. Ag. Inst. Ap. Cv. AC/RN Ap. Cv. Ap. Cv. AC/RN Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. AC/RN AC/RN Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ag. Inst. Ag. Inst. Ap. Cv. Ap. Cv. Ag. Inst. Ap. Cv. Reex. Nec. Ap. Cv. Ap. Cv. AC/RN Ap. Cv. Ap. Cv. Comarca Sabinpolis Belo Horizonte Aimors Alfenas Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Betim Araua Araguari Araguari Bom Despacho Contagem Contagem Relator: Des. Pg.
Albergaria Costa ..............................110 Judimar Biber ....................................120 Joo Cancio .....................................183 Wander Marotta ................................277 Vanessa Verdolim Hudson A. ..............177 Afrnio Vilela ....................................250 Mota e Silva ......................................270 Bitencourt Marcondes ........................272 Selma Marques .................................121 Alberto Vilas Boas..............................128 Veiga de Oliveira ..............................158 Antnio Bispo ....................................247 Hilda Teixeira da Costa ......................164 Saldanha da Fonseca ........................218 Mauro Soares de Freitas.....................171 Armando Freire .................................173 Maurcio Barros .................................298 Almeida Melo ...................................174 Caetano Levi Lopes............................102 Barros Levenhagen ............................140 Pereira da Silva .................................144 Geraldo Augusto ...............................146 Belizrio de Lacerda ..........................152 Peixoto Henriques ..............................252 Nilo Lacerda .....................................287 Washington Ferreira ...........................194 Sandra Fonseca.................................288 Kildare Carvalho ...............................100 Moreira Diniz ......................................96 Alberto Aluzio Pacheco de A. .............219 Elias Camilo........................................98 Helosa Combat ................................222 Vieira de Brito ...................................233 Versiani Penna ...................................245
417
ndice Numrico
1.0079.06.302127-7/001 1.0090.09.022272-1/003 1.0105.07.217417-7/001 1.0142.07.020172-8/001 1.0145.03.065795-4/001 1.0145.06.324168-4/005 1.0145.08.449755-4/001 1.0145.08.471471-9/001 1.0145.09.538957-6/001 1.0145.10.033875-8/001 1.0145.10.045177-5/001 1.0153.07.070094-0/002 1.0180.08.044223-9/001 1.0191.09.017119-7/001 1.0194.07.074517-0/001 1.0210.09.063754-2/003 1.0231.08.120675-8/001 1.0261.08.060562-7/001 1.0271.05.041183-1/001 1.0297.10.001486-1/001 1.0313.10.026275-4/001 1.0352.08.042843-1/001 1.0384.04.028255-8/001 1.0388.09.023693-5/002 1.0390.09.026799-3/001 1.0400.06.022387-4/005 1.0431.10.000323-2/001 1.0433.07.217168-2/001 1.0433.09.274339-5/001 1.0435.10.001232-5/001 1.0439.08.094847-4/001 1.0446.07.007091-2/001 1.0459.10.003419-6/001 1.0479.07.137428-0/001 1.0512.06.031319-8/001 1.0525.06.095178-3/001 1.0525.10.005391-3/001 1.0568.09.010643-2/001 1.0568.10.000714-1/001 1.0647.09.098929-2/001 1.0672.10.022300-3/001 1.0686.09.240946-1/001 1.0697.06.000476-2/001 1.0701.09.272734-9/001 1.0701.10.003549-5/001 1.0701.11.001382-1/001 1.0701.11.002748-2/001 1.0702.09.555225-4/001 1.0702.10.062417-1/001 1.0702.10.080545-7/001 1.0702.11.007836-8/001 1.0702.97.035825-6/001 1.0707.11.000238-3/001 1.0720.08.044636-5/001 1.0879.10.000281-2/002
418
Ap. Cv. Ag. Inst. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Reex. Nec. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ag. Inst. Ap. Cv. Ap. Cv. Ag. Inst. Ap. Cv. Reex. Nec. Ap. Cv. Ap. Cv. Reex. Nec. Ag. Inst. Ap. Cv. Ap. Cv. Ag. Inst. Ap. Cv. Ag. Inst. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. Ag. Inst. Ag. Inst. Ap. Cv. Ag. Inst. Ap. Cv. Ag. Inst. Ap. Cv. Ap. Cv. Ap. Cv. AC/RN
Contagem Brumadinho Gov. Valadares Carmo do Cajuru Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Juiz de Fora Cataguases Congonhas Corinto Coronel Fabriciano Pedro Leopoldo Rib. das Neves Formiga Frutal Ibiraci Ipatinga Januria Leopoldina Luz Machado Mariana Monte Carmelo Montes Claros Montes Claros Mor. Nova Minas Muria Nepomuceno Ouro Branco Passos Pirapora Pouso Alegre Pouso Alegre Sabinpolis Sabinpolis S. Seb. do Paraso Sete Lagoas Tefilo Otoni Turmalina Uberaba Uberaba Uberaba Uberaba Uberlndia Uberlndia Uberlndia Uberlndia Uberlndia Varginha Visc. do Rio Branco Carmpolis de M.
Pedro Bernardes ................................153 Manuel Saramago ............................190 Arnaldo Maciel..................................207 Mrcia De Paoli Balbino ....................104 Domingos Coelho .............................130 Batista de Abreu ................................200 lvares Cabral da Silva ......................162 Brando Teixeira................................159 Generoso Filho .................................213 Jos Antnio Braga............................111 Fernando Caldeira Brant ....................118 Teresa Cristina da Cunha P . ................131 Oliveira Firmo ...................................116 Drcio Lopardi Mendes ......................231 Tarcsio Martins Costa ........................134 Alberto Henrique ...............................239 Rogrio Medeiros ..............................204 Jos Flvio de Almeida ......................281 Valdez Leite Machado ........................255 Tibrcio Marques...............................184 Edilson Fernandes..............................254 Wagner Wilson Ferreira ......................237 Jos Affonso da Costa Crtes .............192 Antnio Srvulo .................................109 Tiago Pinto........................................196 Roney Oliveira ..................................191 Edivaldo George dos Santos ..............273 Osmando Almeida ............................268 Ddimo Inocncio de Paula .................295 Elpdio Donizetti ..................................94 Marcos Lincoln ..................................261 Luciano Pinto ......................................87 Francisco Kupidlowski ........................185 Edgard Penna Amorim .......................265 Antnio de Pdua ..............................198 Eduardo Marin da Cunha .................290 Otvio de Abreu Portes ......................227 Sebastio Pereira de Souza.................284 Wanderley Paiva ..................................92 Alvimar de vila ................................242 Cludia Maia ....................................234 Evandro Lopes da Costa Teixeira .........149 Marcelo Rodrigues...............................89 Gutemberg da Mota e Silva ...............210 Jos Marcos Rodrigues Vieira .............187 Nicolau Masselli ...............................283 Luiz Carlos Gomes da Mata.................97 Fernando Botelho .............................166 Maurlio Gabriel ...............................257 Guilherme Luciano Baeta Nunes .........138 Evangelina Castilho Duarte ................225 Audebert Delage ...............................202 Estevo Lucchesi ................................220 Leite Praa ........................................275 Eduardo Andrade ..............................181
Jurisprudncia Criminal
Nmero 1.0000.11.023545-4/000 1.0000.11.027050-1/000 1.0000.11.037221-6/000 1.0000.11.037899-9/000 1.0000.11.041358-0/000 1.0000.11.044421-3/000 1.0000.11.045577-1/000 1.0000.11.047657-9/000 1.0000.11.057706-1/000 1.0011.08.018912-6/001 1.0024.06.150038-5/001 1.0024.07.689770-1/001 1.0024.08.149391-8/001 1.0024.09.503511-9/001 1.0035.09.145611-7/001 1.0040.08.070592-0/001 1.0040.10.010091-2/001 1.0073.07.029219-5/001 1.0093.06.010145-3/001 1.0105.94.009993-7/001 1.0209.09.098881-4/001 1.0223.08.245552-6/001 1.0223.08.260657-3/001 1.0325.09.013502-2/001 1.0388.08.020910-8/001 1.0390.09.026992-4/001 1.0393.10.003241-5/001 1.0407.09.025112-2/001 1.0435.07.003706-2/001 1.0439.10.112920-3/001 1.0481.11.004803-2/001 1.0499.09.011133-1/001 1.0525.07.123413-8/001 1.0674.09.007638-3/001 Espcie HC Desaf. de Julg. HC HC HC HC HC HC HC Ap. Crim. Ap. Crim. Ap. Crim. Ap. Crim. Ap. Crim. RSE Ap. Crim. Ap. Crim. RSE Ap. Crim. RSE Ap. Crim. Ap. Crim. Ap. Crim. Ap. Crim. Ap. Crim. Ap. Crim. RSE Ap. Crim. Ap. Crim. Ag. Exec. Penal Ag. Exec. Penal Ap. Crim. Ap. Crim. Ap. Crim. Comarca Manhuau Peanha Belo Horizonte Contagem Dores de Indai Iturama Aimors Nova Resende Araua Aimors Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Belo Horizonte Araguari Arax Arax Bocaiva Buritis Gov. Valadares Curvelo Divinpolis Divinpolis Itamarandiba Luz Machado Manga Mateus Leme Morada N. de M. Muria Patrocnio Perdes Pouso Alegre Silvianpolis Relator: Des. Pg.
Duarte de Paula ................................320 Reinaldo Portanova ............................316 Jlio Csar Lorens .............................359 Silas Vieira ........................................317 Marclio Eustquio Santos ..................362 Rubens Gabriel Soares .......................381 Catta Preta........................................364 Maria Luza de Marilac ......................318 Jaubert Carneiro Jaques ....................366 Matheus Chaves Jardim .....................308 Beatriz Pinheiro Cares .......................340 Alexandre Victor de Carvalho .............348 Eduardo Machado.............................371 Antnio Carlos Cruvinel .....................346 Jlio Cezar Guttierrez ........................370 Doorgal Andrada ..............................368 Adilson Lamounier .............................373 Eduardo Brum ...................................322 Cssio Salom ..................................307 Alberto Deodato Neto ........................304 Jos Antonino Baa Borges .................332 Renato Martins Jacob.........................342 Nelson Missias de Morais ...................344 Furtado de Mendona........................358 Delmival de Almeida Campos ............311 Antnio Armando dos Anjos ...............312 Flvio Leite ........................................301 Pedro Vergara ...................................376 Agostinho Gomes de Azevedo ............351 Paulo Czar Dias ...............................334 Walter Luiz ........................................354 Herbert Carneiro ...............................356 Ediwal Jos de Morais........................337 Fortuna Grion ...................................302
SUPERIOR TRIBUNAL DE JUSTIA

Nmero 122.983 149.132 1.097.955 1.186.616 Espcie HC HC REsp REsp Relator: Min. Pg. ndice Numrico
Maria Thereza de Assis Moura ............397 Sebastio Reis Jnior .........................400 Nancy Andrighi .................................385 Nancy Andrighi .................................389
SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL

Nmero 101.858 109.269 637.975 639.496 Espcie HC HC Repercusso Repercusso Relator: Min. Pg.
Luiz Fux.............................................409 Ricardo Lewandowski .........................413 Cezar Peluso .....................................405 Cezar Peluso .....................................407
419
NDICE ALFABTICO E REMISSIVO

-AABANDONO MATERIAL No pagamento de penso alimentcia - Dolo - Configurao - Justa causa - Ausncia de prova - Pena - Fixao Princpio da proporcionalidade ....................................................................................................................... 311 AO ANULATRIA Deciso ultra petita - No ocorrncia - Multa de trnsito - Ato unilateral restritivo - Ilegalidade pronunciada pelo STJ Efeitos ex tunc - Sociedade de economia mista - Poder de polcia administrativa inexistente - Atividade tpica do Estado - Delegao a pessoa jurdica de direito privado - Impossibilidade - Auto de infrao - Invalidade ...................... 102 AO CAUTELAR Exibio de documentos - Procedncia do pedido - Documentos exibidos com a contestao - nus sucumbenciais Princpio da causalidade - Honorrios advocatcios .......................................................................................... 220 AO CIVIL PBLICA Acessibilidade - Pessoas portadoras de deficincia - Estabelecimento comercial - Pretenso de implementao forada - Edificao acabada, sem obras, reforma, mudana de destinao ou ampliao - Impossibilidade - Ausncia de previso legal ............................................................................................................................................... 275 Lei de Diretrizes e Bases da Educao Nacional - Art. 64 - Descumprimento - Nomeao de diretores sem a formao adequada - Arts. 10 a 13 da Resoluo 397/94, do CEE/MG - Requisitos - Atendimento - Necessidade - Princpio da legalidade - Observncia - Irregularidades - Inadmissibilidade - Regularizao - Sentena confirmada em reexame necessrio .................................................................................................................................................... 191 Perturbao do sossego - Laudo pericial - Descumprimento de normas da ABNT - Nulidade - Inexistncia - Bar Poluio sonora - Prova - Fechamento - Necessidade....................................................................................... 239 AO COMINATRIA Obrigao de fazer - Execuo fiscal - Pagamento do dbito - Devoluo do bem penhorado - Ordem judicial Prescrio - Inadimplemento da obrigao - Dano moral ................................................................................. 277 AO DE COBRANA Administrador de obra imobiliria - Exigncia de pro labore - Alegao - nus da prova - Regra de julgamento . 130 Contrato de locao de mquina - Prazo determinado - Notificao - Desnecessidade ...................................... 268 Honorrios advocatcios - Defensor dativo - Honorrios sucumbenciais fixados em valor nfimo - Critrios legais - Justa majorao .................................................................................................................................................... 173 AO DE CONSIGNAO EM PAGAMENTO Inexistncia de condies da ao - Sentena - Extino sem resoluo de mrito - Prestao - Valor diverso do contratado - Recusa da instituio financeira - Ausncia de prova - Impossibilidade da ao .............................. 287 AO DE DIVISO Parte sob o plio de assistncia judiciria - Obrigao de arcar com honorrios de perito - Inexistncia ................ 94 AO MONITRIA Nota promissria - Prescrio - Escritura de compra e venda - Instrumento de garante - Nulidade - Declarao judicial - Ato inequvoco - Direito do credor - Reconhecimento - Prescrio interrompida ............................................... 138 Nota promissria prescrita - Prazo prescricional - Termo inicial - Decurso do prazo para ajuizamento do feito executivo - Cheque prescrito - Prazo prescricional - Cinco anos - Termo inicial - Aps o decurso do prazo para o ajuizamento do
421
ndice Alfabtico e Remissivo
feito executivo e da ao de locupletamento - Prazo prescricional - Termo inicial - Entrada em vigor do novo Codex Correo monetria - Juros de mora - Vencimento - Apresentao - Citao ..................................................... 290 Penhora - Crditos provenientes da restituio do imposto de renda - Carter salarial ........................................ 198 AO ORDINRIA Renncia ao direito sobre o qual se funda a ao - Extino do processo com julgamento de mrito - Art. 269, V, do CPC - Inteligncia - Impropriedade do pedido - Inteno de dispor do direito - Inocorrncia - Falta de interesse no prosseguimento do feito - Sentena reformada - Recurso - Intempestividade - Inocorrncia - Art. 184 do CPC Exegese - Agravo retido - Cabimento aps a sentena - Sentena no transitada - Pedido de reconsiderao - Rejeio - Manuteno do registro atacado .................................................................................................................. 202 AO PENAL PBLICA INCONDICIONADA Retrao da vtima - Irrelevncia - Crime contra o idoso - Arts. 96, 1, e 99 da Lei 10.741/03 ........................ 370 AO REIVINDICATRIA Ao demolitria - Cumulao de aes - Pedido de suspenso do processo - Conveno das partes - Homologao do acordo - Impossibilidade ........................................................................................................................... 192 AO REVISIONAL Contrato de compra e venda de imvel a prazo - Agravo retido - Impugnao ao valor da causa - Inpcia da inicial Prescrio - Correo monetria - Indexao das prestaes pelo salrio mnimo - Impossibilidade - Substituio pelo IPCA - Expressa disposio contratual - Possibilidade - Juros remuneratrios - Cobrana - Legalidade ................. 234 AO REVISIONAL DE CONTRATO Cdigo de Defesa do Consumidor - Inverso do nus da prova - Restituio de valores ..................................... 225 ACIDENTE DE TRNSITO leo na pista - Responsabilidade objetiva do Estado - Art. 37, 6, CF/88 - Limpeza da via pblica - Negligncia da municipalidade - Prova do dano - Nexo causal - Indenizao devida - Correo monetria - Smula n 43 do STJ ......................................................................................................................................................... 166 ACIDENTE DO TRABALHO Capacidade laborativa - Reduo - Auxlio-acidente - Incidncia - Juros de mora - Correo monetria - Honorrios advocatcios - Smula 111 do Superior Tribunal de Justia ............................................................................... 242 ADMINISTRAO PBLICA Negcios jurdicos - Prestao de servios de transporte - Vcios no contrato - Prestador de boa-f - Municpio - Inadimplemento - Dever de pagar - Enriquecimento ilcito da Administrao Pblica - Ofensa ao princpio da moralidade - Impossibilidade ......................................................................................................................... 231 ADMINISTRADOR DE OBRA IMOBILIRIA Exigncia de pro labore - Alegao - Ao de cobrana - nus da prova - Regra de julgamento ........................ 130 ADVOGADO Priso provisria - Recolhimento em sela individual - Art. 7, V, da Lei 8.906/94 - Atendimento - Priso domiciliar Descabimento - Habeas corpus - Denegao da ordem ................................................................................... 320 AGRAVO DE EXECUO PENAL Pena - Remio - Horas de trabalho e de estudo - Cmputo simultneo - Possibilidade - Art. 83 do CP - Atendimento - Livramento condicional - Concesso............................................................................................................. 334 AGRAVO DE INSTRUMENTO Ausncia de juntada de contestao - No reconhecimento como pea essencial - Inicial - Suficincia - Depoimento pessoal - Exame da relevncia - Juntada de documentos novos - Previso legal - Arts. 343 e 398 do CPC - Inteligncia - Precluso - Inocorrncia .............................................................................................................................. 190
Medida cautelar inominada - Liminar - Busca e apreenso - Prova via precatria - Inutilizao - Juntada da carta aos autos - Ausncia - Impossibilidade de contraste da prova ................................................................................. 152 Tutela antecipada que ordena a retirada do nome do municpio do cadastro de inadimplente (Siafi) - Incensurabilidade - Inadimplncia incomprovada - Ausncia de pronunciamento administrativo definitivo - Art. 526 do CPC Descumprimento - Inocorrncia - Prova - Acompanhamento processual - Stio eletrnico - Possibilidade .............. 252 ALIENAO FIDUCIRIA Juros - Limitao imposta no Cdigo Civil - No aplicao - Busca e apreenso - Decreto-lei 911/69 - Alteraes - Lei 10.931/04 - Constitucionalidade - Depositrio - Local do depsito .................................................................. 257 ALIMENTOS Ex-cnjuges - Possibilidade - Art. 1.704, CC/2002 - Binmio necessidade/disponibilidade - Art. 1.694, 1, CC/2002 - Prova - nus do autor - No observncia - Art. 333, I, CPC - Improcedncia do pedido ................................. 146 Unio homoafetiva - Identificao como unio estvel - Precedente do STF - Alimentos provisrios - Necessidade no demonstrada - Manuteno em plano de sade - Doena crnica - Possibilidade .............................................. 288 ALVAR JUDICIAL Jurisdio voluntria - Transferncia de propriedade - Imvel de esplio - Lide complexa - Procedimento inadequado Extino do processo sem julgamento do mrito - Art. 267, IV e VI, do CPC - Inteligncia - Matria de ordem pblica - Alterao da sentena - Parte dispositiva - conhecimento de ofcio - Possibilidade ............................................ 194 AMEAA Lei Maria da Penha - Priso preventiva - Inexistncia de descumprimento de medida de proteo anteriormente decretada - Requisitos dos arts. 312 e 313, III, do Cdigo de Processo Penal - Ausncia - Liberdade provisria Possibilidade - Habeas corpus - Concesso da ordem ...................................................................................... 362 ANTECIPAO DE TUTELA Possibilidade - Verossimilhana das alegaes - Perigo da demora - Sade - Relevncia do bem jurdico - Obrigao de fazer - Municpio - Fornecimento de passagens areas - Tratamento mdico - Localidade diversa da residncia do paciente - Direito do cidado e dever do Estado - Proteo constitucional - Art. 196 da CF/88 - Inteligncia ....... 254 APELAO Recurso - Agravo convertido em extraordinrio - Apelao em execuo fiscal - Cabimento - Valor inferior a 50 ORTNs - Constitucionalidade - Repercusso geral reconhecida - Precedentes - Reafirmao da jurisprudncia - Recurso improvido (STF) ............................................................................................................................................ 405 ARREPENDIMENTO POSTERIOR Crime contra a f pblica - Reparao do dano - Impossibilidade - Causa de diminuio de pena - Art. 16 do CP Inaplicabilidade ............................................................................................................................................ 346 ndice Alfabtico e Remissivo ARTIGO JURDICO A aplicabilidade da multa por litigncia de m-f aos advogados atuantes no processo - Gabriel Freitas Maciel Garcia de Carvalho.................................................................................................................................................... 43 Gesto de bens pblicos e a funo social da propriedade - Estevo Jos Damazo.............................................. 52 ASSISTNCIA JUDICIRIA Ru hipossuficiente - Iseno de custas - Art. 10, II, da Lei Estadual n 14.939/03 ............................................. 351 ATO JURDICO Anulao - Compra de imveis em nome de menor - Simulao - Casamento - Regime de comunho de bens Bens adquiridos antes e aps o casamento - Relacionamento anterior do casal - Alegao - Esforo comum - Fato constitutivo - Ausncia de prova - Vcio no comprovado ................................................................................. 245
423
AUDINCIA DE INSTRUO E JULGAMENTO Notificao do representante do rgo Ministerial - Ausncia justificada - No observncia do devido processo legal - Nulidade decretada - Inteligncia do art. 564, inciso III, do CPP..................................................................... 301 -BBUSCA E APREENSO Veculo - Depositrio fiel - Nomeao - Devedor - Impossibilidade - Retirada do bem da comarca - Impedimento Desnecessidade .............................................................................................................................................. 97 Decreto-lei 911/69 - Liminar - Magistrado - Poder geral de cautela - Efetividade do processo - Artigo 798 do CPC - Inteligncia - Prazo para defesa ou purga da mora - Determinao de no remoo do veculo da comarca Possibilidade - Gerente de banco - Nomeao como depositrio - Ausncia de restrio legal ........................... 283 Medida cautelar inominada - Liminar - Prova via precatria - Inutilizao - Juntada da carta aos autos - Ausncia Impossibilidade de contraste da prova ............................................................................................................ 152 -CCARTEIRA NACIONAL DE HABILITAO Expedio originria por outro Estado da Federao - Transferncia efetivada - Renovao - Impossibilidade Lanamento de restrio - Desbloqueio a cargo do Estado onde o agente se habilitou - Sentena reformada....... 250 CEMIG Servido administrativa - Manuteno de posse - Liminar - Requisitos - Ausncia ............................................... 272 CERTIDO DE BITO Expedio atravs de atestado mdico falso - Ao de terceiro - Cartrio - Excludente de ilicitude ...................... 200 CITAO Homicdio qualificado - Revelia do ru - Lei 9.271/96, que modificou o art. 366 do CPP - Natureza jurdica hbrida - Aplicao retroativa - Impossibilidade - Nulidade - No ocorrncia - Prescrio pela pena em perspectiva - No cabimento - Ausncia de previso legal - Indcios de autoria - Prova da materialidade - Pronncia - Necessidade - In dubio pro societate ........................................................................................................................................ 304 COMODATO Locao - Transmutao - Impossibilidade - Art. 1.252 do Cdigo Civil de 1916 - Aplicao - Interpretao ...... 247 CONCURSO DE PESSOAS Autoria e participao - Diferena - Adoo da teoria do domnio funcional do fato - Diviso de tarefas - Coautor Participao de menor importncia - Inaplicabilidade - Regime de cumprimento da pena - Fixao - Critrios objetivos e subjetivos - Art. 33, 2 e 3, do CP ......................................................................................................... 348 CONCURSO PBLICO Agente de polcia - Limitao de idade - Legitimidade do requisito - Teoria do fato consumado - Situaes precrias - Inteligncia - Situaes excepcionais - Prejuzo desnecessrio parte - Efeito retroativo - Art. 462 do CPC - Exegese - Voto vencido ............................................................................................................................................... 174 Aprovao de candidato dentro do nmero de vagas previstas no edital - Direito subjetivo nomeao para o cargo - Direito lquido e certo nomeao - Iminncia do trmino do prazo de validade do concurso - No convocao do impetrante - Ato coator - Existncia ................................................................................................................... 96 Edital - Habilitao especfica exigida - Requisito tcnico - Candidata - No atendimento - Posse - Indeferimento Manuteno ................................................................................................................................................. 128 Serventia extrajudicial - Designao interina - Primeiro colocado - Desistncia - Outorga ao candidato aprovado em segundo lugar (Corte) ..................................................................................................................................... 64
CONFLITO DE COMPETNCIA Ausncia de identidade de objeto - Art. 103 do CPC - Requisitos - No preenchimento - Ausncia de convenincia Competncia pela distribuio - Prevalncia.................................................................................................... 120 CONTA-CORRENTE CONJUNTA Bloqueio - Solidariedade passiva - Inexistncia - Liberao integral do saldo - Titularidade exclusiva - Fato constitutivo incomprovado - Constrio - Metade do saldo - Sucumbncia recproca - Condenao parcial .......................... 196 CONTRATO Mandato - Art. 653 do Cdigo Civil - Locao de imvel - M administrao - Desdia - No demonstrao - Art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil - Situao de abandono do imvel - Imputao de culpa ao mandatrio Inadmissibilidade - Revogao do instrumento de mandato em data anterior lavratura do BO - Ausncia de culpa ou dolo - Dano no configurado......................................................................................................................... 158 CRIME CONTRA A FAUNA Art. 34 da Lei n 9.605/98 - Pesca ilegal - Crime praticado em rio interestadual - Julgamento do feito - Competncia da Justia Federal ......................................................................................................................................... 356 Estado de necessidade - Excludente de ilicitude - Absolvio - Razes recursais - Delonga na apresentao - Precluso - No ocorrncia - Recurso - Conhecimento.................................................................................................... 307 Pesca em perodo proibido ou em lugar interditado - Pesca artesanal - Espcie no ameaada de extino - Irrelevncia do ponto de vista jurdico-penal - Princpio da insignificncia - Absolvio - Precedentes .................................... 342 CRIME CONTRA A F PBLICA Arrependimento posterior - Reparao do dano - Impossibilidade - Causa de diminuio de pena - Art. 16 do CP Inaplicabilidade - Falsificao de documento pblico - Assinatura falsa - Falsidade material - No ocorrncia - Emendatio libelli - Desclassificao do crime - Falsidade ideolgica - Dolo - Prova - Erro de tipo - No configurao .............. 346 CRIME CONTRA A HONRA Injria racial - Art. 140, 3, do Cdigo Penal - Autoria e materialidade - Prova - Desclassificao do crime para exerccio arbitrrio das prprias razes - No cabimento - Princpio da coculpabilidade estatal - Inaplicabilidade................... 368 CRIME CONTRA AS RELAES DE CONSUMO Art. 7, IX, da Lei 8.137/90 - Produto imprprio para consumo - Prova pericial - Necessidade - Absolvio ......... 371 CRIME CONTRA O IDOSO Arts. 96, 1, e 99 da Lei 10.741/03 - Ao penal pblica incondicionada - Retrao da vtima - Irrelevncia ... 370 CRIME CONTRA OS COSTUMES Estupro e atentado violento ao pudor - Forma simples ou qualificada - Violncia real ou presumida - Cometimento anterior ao advento da Lei 12.015/09 - Hediondez configurada - HC 81.288/SC, STF - Precedente - Incidente acolhido (Corte) ............................................................................................................................................. 75 ndice Alfabtico e Remissivo CRIME DE TRNSITO Embriaguez ao volante - Agente visivelmente embriagado - Priso em flagrante - Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Prova tcnica - Dispensabilidade - Constrangimento ilegal - Ausncia - Trancamento da ao penal Impossibilidade - Habeas corpus - Denegao da ordem ................................................................................. 381 CRIME IMPOSSVEL No configurao - Furto qualificado - Chave falsa - Crime tentado - Veculo automotor - Dispositivo de segurana Prescrio da pretenso punitiva - Extino da punibilidade .............................................................................. 340 -DDANO MORAL Prazo decadencial - Direito autoral - Art. 56 da Lei de Imprensa - Revogao - Inaplicabilidade - Publicao de fotos Autoria - Atribuio - Ausncia - Arts. 24, II e IV, 79, 1, e 108, todos da Lei 9.610/98 - Afronta aos direitos autorais
425
- Obrigao de fazer - Publicao em jornal de grande circulao - Art. 108, II, da Lei 9.610/98 - Dever de indenizar - Quantum - Razoabilidade e proporcionalidade - Manuteno ........................................................................ 153 Site de relacionamento - Orkut - Legitimidade passiva - No identificao do usurio responsvel pelo contedo difamatrio - Responsabilidade da empresa proprietria do site (Google do Brasil) - Relao regida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor - Art. 2, art. 3, caput e 2, e art. 14 - Servio falho - Responsabilidade objetiva - Art. 20 e 23 do CDC - Dano moral - Configurao - Exposio da imagem - Direitos da personalidade - Proteo legal - Arts. 12 e 21 do CC/2002 - Indenizao - Montante - Gravidade da leso - Razoabilidade e proporcionalidade - Reduo - Descabimento ............................................................................................................................................. 104 DANO QUALIFICADO Crime praticado por detento - Serrar grades da cela - Ausncia do dolo especfico (animus nocendi) de causar prejuzo ao patrimnio alheio - Finalidade nica de fuga - Atipicidade de conduta - Absolvio mantida ......................... 308 DEFICIENTE FSICO Ao civil pblica - Acessibilidade - Pessoas portadoras de deficincia - Estabelecimento comercial - Pretenso de implementao forada - Edificao acabada, sem obras, reforma, mudana de destinao ou ampliao Impossibilidade - Ausncia de previso legal ................................................................................................... 275 DEPOIMENTO PESSOAL Exame da relevncia - Juntada de documentos novos - Previso legal - Arts. 343 e 398 do CPC - Inteligncia Precluso - Inocorrncia - Agravo de instrumento - Extino - Instruo do agravo - Ausncia de juntada de contestao - No reconhecimento como pea essencial - Inicial - Suficincia ..................................................................... 190 DESAFORAMENTO Requisitos presentes - Deferimento - Homicdio qualificado - Jri - Vtima e ru - Ex-polticos - Interesse da ordem pblica e dvida quanto imparcialidade dos jurados ..................................................................................... 316 DESAPROPRIAO Servido pblica de passagem - Imisso provisria - Urgncia - Depsito prvio - Efetivao - Deferimento - Agravo de instrumento - Art. 526 do CPC - Alegao de descumprimento - Ausncia de prova - Precluso consumativa - Matria diversa - No incidncia ................................................................................................................................ 109 DESCLASSIFICAO DO CRIME Infrao de menor potencial ofensivo - Transao penal - Suspenso condicional do processo - Concesso dos benefcios da Lei 9.099/95 - Possibilidade - Precluso - Ausncia ..................................................................... 332 DESMEMBRAMENTO DE TERRENO URBANO Pedido de reconhecimento de negcio jurdico c/c outorga de escritura - Impossibilidade jurdica do pedido - Violao do art. 37 da Lei n 6766/1979 - Sentena - Modificao do dispositivo de ofcio - Art. 267, VI, do CPC - Incidncia - Extino do processo sem resoluo de mrito .............................................................................................. 204 DESPEJO Audincia de conciliao - Adiamento - Motivo justificado - Indeferimento - Ausncia de oportunidade de manifestao da parte ausente - Conciliao prejudicada - Cerceamento de defesa - Ocorrncia - Sentena - Cassao ......... 144 DESVIO DE FUNO Servidor pblico - Diferenas salariais - Pagamento - Obrigatoriedade - Smula 378 do STJ - Administrao Enriquecimento sem causa - Inadmissibilidade - Prescrio - Smula 85 do STJ - No ocorrncia ....................... 295 DIREITO AUTORAL Dano moral - Prazo decadencial - Art. 56 da Lei de Imprensa - Revogao - Inaplicabilidade - Publicao de fotos Autoria - Atribuio - Ausncia - Arts. 24, II e IV, 79, 1, e 108, todos da Lei 9.610/98 - Afronta aos direitos autorais - Obrigao de fazer - Publicao em jornal de grande circulao - Art. 108, II, da Lei 9.610/98 - Dever de indenizar - Quantum - Razoabilidade e proporcionalidade - Manuteno ........................................................................ 153
DIREITO DO CONSUMIDOR Ao revisional de contrato - Cdigo de Defesa do Consumidor - Inverso do nus da prova - Restituio de valores .... 225 Descumprimento de contrato - Atraso na entrega de produto - Responsabilidade objetiva do fornecedor de servios - Ilegitimidade passiva do fabricante - Inadmissibilidade - Reintegrao lide - Art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Mero aborrecimento - No ocorrncia - Produto adquirido para finalidade especfica (Copa do Mundo 2010) - Entrega quase trs meses aps a compra e j findo o evento esportivo - Dano moral inequvoco - Arbitramento do quantum - Particularidade do caso - Valor que no cause enriquecimento ilcito nem resulte em quantia irrisria Juros a contar da citao - Correo monetria a contar da data que fixou a indenizao - Honorrios advocatcios - Obedincia ao art. 20, 3 e 4, do CPC ................................................................................................... 111 Notebook - Defeito - Reparo - Prazo legal - Extrapolao - Restituio imediata da quantia paga - Art. 18, 1, II, do CDC - Cabimento - Danos morais - Instrumento de trabalho - Privao - Transtornos e aborrecimentos - Indenizao devida - Valor arbitrado - Art. 944, caput, do Cdigo Civil - Manuteno - Autor vencido em parte - Sucumbncia recproca - Honorrios distribudos proporcionalmente entre as partes - Inteligncia do art. 21, caput, do CPC .... 210 Prestao de servio defeituosa - Indenizao - Dano moral - Ilegitimidade passiva afastada -Cdigo de Defesa do Consumidor - Aplicao - Responsabilidade objetiva - Indenizao devida - Honorrios advocatcios - Fixao ... 207 Violao - Renovao automtica de assinatura de revista - Ausncia de demonstrao da anuncia da ofendida a qualquer clusula - Envio de cartas-padro - Documentos apcrifos e genricos - Adeso - Prova - Insuficincia Inscrio do nome da ofendida nos cadastros de restrio ao crdito - Comportamento abusivo - Violao s regras consumeristas - Inteligncia dos arts. 6, III, e 39, III, ambos da Lei 8.078/1990 - Ofensa honra - Dano moral Ocorrncia - Indenizao devida - Valor - Arbitramento - Razoabilidade - Manuteno ........................................ 89 DIREITO DO IDOSO Responsabilidade objetiva - Art. 187 do Cdigo Civil - Inteligncia - Obrigao de no fazer - Descumprimento Previso de multa - Estacionamento de nibus - Porta de moradia de idoso - Ausncia de proibio pblica - Direito de propriedade versus direito do idoso - Abuso de direito - Configurao - Responsabilidade objetiva - Propriedade - Funo social - Relativizao - Estatuto do Idoso - Direito de moradia digna - Acessibilidade - Efetivao - Responsabilidade da comunidade, sociedade e Poder Pblico..................................................................................................... 284 DOCUMENTO NOVO Juntada - Depoimento pessoal - Exame da relevncia - previso legal - Arts. 343 e 398 do CPC - Inteligncia Precluso - Inocorrncia - Agravo de instrumento - Extino - Instruo do agravo - Ausncia de juntada de contestao - No reconhecimento como pea essencial - Inicial - Suficincia ..................................................................... 190 DOENTE MENTAL Aquisio de veculo para ser conduzido por terceiro - IPVA - ICMS - Iseno - Princpio da isonomia - Percia do beneficirio - Dispensabilidade - Mandado de segurana - Direito lquido e certo .............................................. 222 DOUTRINA Vide: artigo jurdico -EEMBARGOS DE TERCEIRO Bem imvel - Penhora - Transferncia de direito imobilirio - Inobservncia da forma legal - Invalidade - Posse justa e de boa-f - No demonstrao por outros meios ............................................................................................. 255 EMBRIAGUEZ AO VOLANTE Agente visivelmente embriagado - Priso em flagrante - Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Prova tcnica Dispensabilidade - Constrangimento ilegal - Ausncia - Trancamento da ao penal - Impossibilidade - Habeas corpus - Denegao da ordem ................................................................................................................................. 381 Crime de perigo abstrato - Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Constitucionalidade ................................ 373
427
Habeas corpus - Penal - Delito de embriaguez ao volante - Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Alegao de inconstitucionalidade do referido tipo penal por tratar-se de crime de perigo abstrato - Improcedncia - Ordem denegada (STF ............................................................................................................................................. 413 ENERGIA ELTRICA Interrupo e danos a aparelhos eletrodomsticos e eltricos do consumidor - Comprovao - Frustrao de realizao de evento festivo - Dano material - Comprovao - Dano moral presumido - Fixao do quantum ...................... 159 ESTADO DE NECESSIDADE Excludente de ilicitude - Absolvio - Porte ilegal de arma de fogo de uso permitido - Crime contra a fauna - Razes recursais - Delonga na apresentao - Precluso - No ocorrncia - Recurso - Conhecimento ............................ 307 ESTELIONATO Atipicidade de conduta - Princpio da insignificncia - Inaplicabilidade - Tipicidade formal e material - Furto privilegiado - Art. 155, 2, CP - Aplicao - Impossibilidade - Ru multirreincidente - Pena - Reduo - Cabimento - Substituio de pena - Medida j aplicada anteriormente - Demonstrada insuficincia reprovao e preveno do crime - Recurso provido em parte........................................................................................................................................... 302 Cheques ps-datados - Sustao por extravio/roubo - Devoluo - Ausncia de dolo especfico (obteno de vantagem ilcita em prejuzo alheio, mediante artifcio, ardil ou outro meio fraudulento) - Descaracterizao dos ttulos como ordem de pagamento vista - Ocorrncia de mero ilcito civil - Absolvio que se impe .................................. 344 ESTUPRO E ATENTADO VIOLENTO AO PUDOR Forma simples ou qualificada - Violncia real ou presumida - Cometimento anterior ao advento da Lei 12.015/09 Hediondez configurada - Habeas Corpus 81.288/SC, STF - Precedente - Incidente acolhido (Corte) ..................... 75 EXECUO FISCAL CPF - Ausncia de indicao da parte executada - Art. 6 da LEF - No exigncia - Inicial - Indeferimento Impossibilidade ............................................................................................................................................... 98 Penhora - Embargos - Bem de famlia - Impenhorabilidade - Incidncia - Lei n 8.009/90 - Pessoa solteira - Smula 364 do STJ - Inteligncia ............................................................................................................................... 273 Prescrio - Ocorrncia ................................................................................................................................. 233 Recurso - Agravo convertido em extraordinrio - Apelao em execuo fiscal - Cabimento - Valor inferior a 50 ORTNs - Constitucionalidade - Repercusso geral reconhecida - Precedentes - Reafirmao da jurisprudncia - Recurso improvido (STF) ............................................................................................................................................ 405 EXIBIO DE DOCUMENTO Procedncia do pedido - Documentos exibidos com a contestao - nus sucumbenciais - Princpio da causalidade Honorrios advocatcios ................................................................................................................................ 220 EXTORSO Autoria - Materialidade - Prova - Configurao do delito - Condenao - Coautoria - Participao de menor importncia - No ocorrncia - Causa de diminuio de pena - Art. 29, 1, do CP - Inaplicabilidade................................. 312 Desclassificao para concusso - Inviabilidade - Existncia de violncia e grave ameaa - Reviso de matria fticoprobatria - Maus antecedentes - Ausncia de meno condenao transitada em julgado - Descabimento - Smula 444/STJ - Pena-base - Reduo ao mnimo legal (STJ) .................................................................................... 400 -FFALSIDADE IDEOLGICA Dolo - Prova - Erro de tipo - No configurao - Crime contra a f pblica - Arrependimento posterior - Reparao do dano - Impossibilidade - Causa de diminuio de pena - Art. 16 do CP - Inaplicabilidade .................................. 346
FALSIFICAO DE DOCUMENTO PBLICO Assinatura falsa - Falsidade material - No ocorrncia - Emendatio libelli - Desclassificao do crime - Falsidade ideolgica - Dolo - Prova - Erro de tipo - No configurao - Crime contra a f pblica - Arrependimento posterior Reparao do dano - Impossibilidade - Causa de diminuio de pena - Art. 16 do CP - Inaplicabilidade ............ 346 FURTO QUALIFICADO Chave falsa - Crime tentado - Veculo automotor - Dispositivo de segurana - Crime impossvel - No configurao Prescrio da pretenso punitiva - Extino da punibilidade .............................................................................. 340 -HHABEAS CORPUS Autoridade coatora - Cmara criminal do TJMG - Competncia para anlise do writ - STJ - Art. 18, I, c, do RITJMG Art. 105, I, c, e II, a, da CF/88 - No conhecimento.......................................................................................... 67 Autoridade coatora - Cmara Criminal do TJMG - Competncia para anlise do writ - STJ - Art. 18, I, c, do RITJMG Art. 105, I, c, e II, a, da CF/88 - No conhecimento (Corte)............................................................................... 67 Extorso - Desclassificao para concusso - Inviabilidade - Existncia de violncia e grave ameaa - Reviso de matria ftico-probatria - Maus antecedentes - Ausncia de meno condenao transitada em julgado - Descabimento Smula 444/STJ - Pena-base - Reduo ao mnimo legal (STJ) ........................................................................ 400 Concesso da ordem - Lei Maria da Penha - Ameaa - Pena de deteno - Priso preventiva - Inexistncia de descumprimento de medida de proteo anteriormente decretada - Requisitos dos arts. 312 e 313, III, do Cdigo de Processo Penal - Ausncia - Liberdade provisria - Possibilidade........................................................................ 362 Concesso da ordem - Trfico de drogas - Priso em flagrante - No converso em priso preventiva - Priso cautelar ilegal - Relaxamento - Liberdade provisria - Possibilidade - Inteligncia do art. 310 do Cdigo de Processo Penal com a nova redao dada pela lei 12.403/11 ....................................................................................................... 364 Concesso da ordem - Trfico de drogas - Priso em flagrante - Liberdade provisria - Indeferimento - Fundamentao - Vedao legal do art. 44 da lei 11.343/06 - Ausncia de elementos concretos - Afronta ao princpio da presuno de inocncia e do devido processo legal - Lei 11.464/07 - Liberdade provisria em crimes hediondos - Admissibilidade Priso cautelar - Art. 312 do CPP - Requisitos ausentes .................................................................................... 318 Denegao da ordem - Advogado - Priso provisria - Recolhimento em sela individual - Art. 7, V, da Lei 8.906/94 Atendimento - Priso domiciliar - Descabimento .............................................................................................. 320 Denegao da ordem - Crime de trnsito - Embriaguez ao volante - Agente visivelmente embriagado - Priso em Flagrante - Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Prova tcnica - Dispensabilidade - Constrangimento ilegal Ausncia - Trancamento da ao penal - Impossibilidade ................................................................................. 381 Denegao da ordem - Discusso sobre autoria do crime - Dilao probatria - Apreciao de questes fticas Inadmissibilidade - Constrangimento ilegal - Ausncia de prova ....................................................................... 366 Denegao da ordem - Homicdio qualificado - Priso cautelar - Art. 312 do Cdigo de Processo Penal - Requisitos Presena - Priso preventiva - Revogao - Inadmissibilidade - Liberdade provisria - Impossibilidade - Constrangimento ilegal - Ausncia ........................................................................................................................................... 359 Estelionato contra a previdncia social - Deciso de relatora, no STJ, que desproveu o agravo de instrumento, nos termos da Smula n 7 daquela Corte - Continuidade delitiva - Ausncia dos requisitos para a configurao demonstrada no acrdo recorrido - Revolvimento de fatos e prova incompatvel com o recurso especial - Inexistncia de ilegalidade Ordem denegada (STF) ................................................................................................................................ 409 Homicdio qualificado - 1. Rejeio pelo Conselho de Sentena da qualificadora do art. 121, 2, inciso I, do Cdigo Penal - Participao como mandante - Possibilidade - 2. Ausncia de formulao dos quesitos da defesa - Causa de pedir - Inexistncia - Ordem conhecida em parte e denegada (STJ) .................................................................. 397
429
Penal - Delito de embriaguez ao volante - Art. 306 do Cdigo de Trnsito Brasileiro - Alegao de inconstitucionalidade do referido tipo penal por tratar-se de crime de perigo abstrato - Improcedncia - Ordem denegada (STJ) ......... 413 HABEAS DATA Serasa - Banco de dados de carter pblico - Registros pretritos - Certido de nada consta - Ausncia de interesse de agir ......................................................................................................................................................... 183 HIPOTECA Exonerao do gravame - Ao declaratria - Prescrio do ttulo cambial - Inocorrncia - Garantia real - Vinculao obrigao principal .................................................................................................................................... 237 HOMICDIO QUALIFICADO 1. Rejeio pelo Conselho de Sentena da qualificadora do art. 121, 2, inciso I, do Cdigo Penal - Participao como mandante - Possibilidade - 2. Ausncia de formulao dos quesitos da defesa - Causa de pedir - Inexistncia Habeas corpus - Ordem conhecida em parte e denegada (STJ) ....................................................................... 397 Crime consumado - Materialidade - Indcios de autoria - In dubio pro societate - Prevalncia - Sentena de pronncia Decote de qualificadoras - Impossibilidade - Legtima defesa - Requisitos - Ausncia - Absolvio sumria - No cabimento - Crime conexo - Anlise do mrito - Inadmissibilidade - Crime tentado - Tribunal do Jri - Competncia ................ 322 Crime tentado - Citao - Revelia - Lei 9.271/96, que modificou o art. 366 do CPP - Natureza jurdica hbrida Aplicao retroativa - Impossibilidade - Nulidade - No ocorrncia - Prescrio pela pena em perspectiva - No cabimento - Ausncia de previso legal - Indcios de autoria - Prova da materialidade - Pronncia - Necessidade - In dubio pro societate ........................................................................................................................................ 304 Priso cautelar - Art. 312 do Cdigo de Processo Penal - Requisitos - Presena - Priso preventiva - Revogao - Inadmissibilidade - Liberdade provisria - Impossibilidade - Constrangimento ilegal - Ausncia - Habeas corpus Denegao da ordem.................................................................................................................................... 359 HONORRIOS ADVOCATCIOS Ao de cobrana - Defensor dativo - Honorrios sucumbenciais fixados em valor nfimo - Critrios legais - Justa majorao .................................................................................................................................................... 173 -IICMS Execuo fiscal - Penhora - Embargos - Bem de famlia - Impenhorabilidade - Incidncia - Lei n 8.009/90 - Pessoa solteira - Smula 364 do STJ - Inteligncia ...................................................................................................... 273 Iseno - Doente mental - Aquisio de veculo para ser conduzido por terceiro - IPVA - Princpio da isonomia - Percia do beneficirio - Dispensabilidade - Mandado de segurana - Direito lquido e certo ......................................... 222 Substituio tributria - Protocolos de constituio - Sujeito passivo - Adptao do contribuinte - Vacatio legis - Necessidade - Princpio constitucional da razoabilidade - Aplicao - Mandado de segurana - Direito lquido e certo ................ 298 IMAGEM-RETRATO Divulgao sem autorizao prvia - Obra de cunho cientfico - Informao - Potencialidade de ofensa de forma autnoma - Dano moral - Quantificao - Promoo do direito sade - Relevncia para fixao da indenizao Dano material - Ausncia de fins preponderantemente lucrativos - Dano emergente e lucros cessantes no demonstrados ou presumidos - Veiculao que no teve objetivos comerciais ou publicitrios - Multa diria ............................. 121 IMPENHORABILIDADE Bem de famlia - Incidncia - Lei n 8.009/90 - Pessoa solteira - Smula 364 do STJ - Inteligncia - Execuo fiscal Penhora - Embargos ...................................................................................................................................... 273 Bem impenhorvel - Instrumento de trabalho - Indicao da prpria executada - Impenhorabilidade no elidida Matria de ordem pblica - Arguio a qualquer tempo - Penhora anulada....................................................... 177
INCNDIO Ausncia de exposio a perigo concreto da vida ou patrimnio de pessoas indeterminadas - Desclassificao do crime para dano qualificado - Possibilidade - Ru hipossuficiente - Assistncia judiciria - Iseno de custas - Art. 10 , II, da Lei Estadual n 14.939/03 ............................................................................................................................. 351 INCONSTITUCIONALIDADE Deficiente fsico - Iseno de IPVA - Limitao a veculos novos (Corte) ............................................................... 61 INDENIZAO Acidente de trnsito - leo na pista - Responsabilidade objetiva do Estado - Art. 37, 6, CF/88 - Limpeza da via pblica - Negligncia da municipalidade - Prova do dano - Nexo causal - Indenizao devida - Correo monetria Smula n 43 do STJ ..................................................................................................................................... 166 Consumidor - Notebook - Defeito - Reparo - Prazo legal - Extrapolao - Restituio imediata da quantia paga - Art. 18, 1, II, do CDC - Cabimento - Danos morais - Instrumento de trabalho - Privao - Transtornos e aborrecimentos - Indenizao devida - Valor arbitrado - Art. 944, caput, do Cdigo Civil - Manuteno - Autor vencido em parte Sucumbncia recproca - Honorrios distribudos proporcionalmente entre as partes - Inteligncia do art. 21, caput, do CPC ............................................................................................................................................................. 210 Dano moral - Dano material - Responsabilidade civil - Guarda de animais - Valor condizente - Manuteno ......... 87 Dano moral - Ilegitimidade passiva afastada - Prestao de servio defeituosa - Cdigo de Defesa do Consumidor Aplicao - Responsabilidade objetiva - Indenizao devida - Honorrios advocatcios - Fixao ........................ 207 Dano moral - Prazo decadencial - Direito autoral - Art. 56 da Lei de Imprensa - Revogao - Inaplicabilidade Publicao de fotos - Autoria - Atribuio - Ausncia - Arts. 24, II e IV, 79, 1, e 108, todos da Lei 9.610/98 - Afronta aos direitos autorais - Obrigao de fazer - publicao em jornal de grande circulao - Art. 108, II, da Lei 9.610/98 - Dever de indenizar - Quantum - Razoabilidade e proporcionalidade - Manuteno .......................................... 153 Dano moral - Site de relacionamento - Orkut - Legitimidade passiva - No identificao do usurio responsvel pelo contedo difamatrio - Responsabilidade da empresa proprietria do site (Google do Brasil) - Relao regida pelo Cdigo de Defesa do Consumidor - Art. 2, art. 3, caput e 2, e art. 14 - Servio falho - Responsabilidade objetiva - Art. 20 e 23 do CDC - Dano moral - Configurao - Exposio da imagem - Direitos da personalidade - Proteo legal - Arts. 12 e 21 do CC/2002 - Indenizao - Montante - Gravidade da leso - Razoabilidade e proporcionalidade - Reduo - Descabimento ............................................................................................................................. 104 Direito do consumidor - Descumprimento de contrato - Atraso na entrega de produto - Responsabilidade objetiva do fornecedor de servios - Ilegitimidade passiva do fabricante - Inadmissibilidade - Reintegrao lide - Art. 18 do Cdigo de Defesa do Consumidor - Mero aborrecimento - No ocorrncia - Produto adquirido para finalidade especfica (Copa do Mundo 2010) - Entrega quase trs meses aps a compra e j findo o evento esportivo - Dano moral inequvoco - Arbitramento do quantum - Particularidade do caso - Valor que no cause enriquecimento ilcito nem resulte em quantia irrisria - Juros a contar da citao - Correo monetria a contar da data que fixou a indenizao - Honorrios advocatcios - Obedincia ao art. 20, 3 e 4, do CPC .......................................... 111 Energia eltrica - Interrupo e danos a aparelhos eletrodomsticos e eltricos do consumidor - Dano material Comprovao - Frustrao de realizao de evento festivo - Dano moral presumido - Fixao do quantum ......... 159 Imagem-retrato - Divulgao sem autorizao prvia - Obra de cunho cientfico - Informao - potencialidade de ofensa de forma autnoma - Dano moral - Quantificao - Promoo do direito sade - Relevncia para fixao da indenizao - Dano material - Ausncia de fins preponderantemente lucrativos - Dano emergente e lucros cessantes no demonstrados ou presumidos - Veiculao que no teve objetivos comerciais ou publicitrios - Multa diria ............ 121 Linha telefnica mvel - Bloqueio - Dvida no adimplida - Operadora de telefonia - Exerccio regular do direito Resciso de contrato - Dano moral - Dever de indenizar afastado ..................................................................... 187
431
Policial militar - Agresso fsica e ameaa - Concorrncia da vtima no evento - No comprovao - Responsabilidade objetiva ........................................................................................................................................................ 265 Rompimento de barragem - Inundao - Responsabilidade objetiva - Art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil Mineradora - Risco da atividade - Perodo de chuvas - Fato corriqueiro - Previsibilidade - Nexo de causalidade demonstrado - Indenizao devida - Quantum - Arbitramento judicial - Majorao - Princpio da proporcionalidade e da razoabilidade - Juros de mora - Incidncia a partir da fixao do valor da dvida - Art. 407 do novo Cdigo Civil........................ 261 Segurada do Ipsemg - Tratamento mdico negado - Suspenso indevida da contribuio previdenciria - Ao de indenizao - Ato omissivo - Culpa - Danos morais - Critrios de fixao - Juros de mora - Art. 1-F da Lei 9.494/97 - Aplicao - Voto vencido ............................................................................................................................. 171 Seguro DPVAT - Atropelamento - Gravidez interrompida - Direito do nascituro - Indenizao devida genitora Acidente ocorrido na vigncia da Lei n 11.482/2007 - Valor certo .................................................................... 92 INFRAO DE MENOR POTENCIAL OFENSIVO Transao penal - Suspenso condicional do processo - Concesso dos benefcios da lei 9.099/95 - Possibilidade Precluso - Ausncia...................................................................................................................................... 332 INJRIA RACIAL Art. 140, 3, do Cdigo Penal - Autoria e materialidade - Prova - Desclassificao do crime para exerccio arbitrrio das prprias razes - No cabimento - Princpio da coculpabilidade estatal - Inaplicabilidade ............................ 368 INTERNET Gratuidade do servio - Indiferena - Provedor de contedo - Fiscalizao prvia do teor das informaes postadas no site pelos usurios - Desnecessidade - Mensagem de contedo ofensivo - Dano moral - Risco inerente ao negcio - Inexistncia - Cincia da existncia de contedo ilcito - Retirada imediata do ar - Dever - Disponibilizao de meios para identificao de cada usurio - Dever - Registro do nmero de IP - Suficincia - Relao de consumo - Incidncia do CDC (STJ) ............................................................................................................................................... 389 IPSEMG Tratamento mdico negado - Suspenso indevida da contribuio previdenciria - Ao de indenizao - Ato omissivo - Culpa - Danos morais - Critrios de fixao - Juros de mora - Art. 1-F da Lei 9.494/97 - Aplicao - Voto vencido ........................................................................................................................................................ 171 IPVA Iseno - Deficiente fsico - Limitao a veculos novos (Corte)............................................................................ 61 -JJRI Desaforamento - Homicdio qualificado - Vtima e ru - Ex-polticos - Interesse da ordem pblica e dvida quanto imparcialidade dos jurados - Requisitos presentes - Deferimento ....................................................................... 316 -LLEI 9.271, de 1996 - Modificao do art. 366 do CPP - Natureza jurdica hbrida - Aplicao retroativa - Impossibilidade - Nulidade - No ocorrncia .......................................................................................................................... 304 LEI DE DIRETRIZES E BASES DA EDUCAO NACIONAL Art. 64 - Descumprimento - Nomeao de diretores sem a formao adequada - Arts. 10 a 13 da Resoluo 397/94, do CEE/MG - Requisitos - Atendimento - Necessidade - Princpio da legalidade - Observncia - Irregularidades Inadmissibilidade - Regularizao - Ao civil pblica - Sentena confirmada em reexame necessrio ................. 191
LEI MARIA DA PENHA Ameaa - Pena de deteno - Priso preventiva - Inexistncia de descumprimento de medida de proteo anteriormente decretada - Requisitos dos arts. 312 e 313, III, do Cdigo de Processo Penal - Ausncia - Liberdade provisria Possibilidade ................................................................................................................................................. 362 LIBERDADE PROVISRIA Impossibilidade - Art. 312 do Cdigo de Processo Penal - Requisitos - Presena - Priso preventiva - Revogao Inadmissibilidade - Constrangimento ilegal - Ausncia - Habeas corpus - Denegao da ordem ......................... 359 Impossibilidade - Trfico de drogas - Vedao legal - Art. 44 da Lei 11.343/2006............................................. 366 Indeferimento - Fundamentao - Priso em flagrante - Trfico de drogas - Vedao legal do art. 44 da Lei 11.343/06 - Ausncia de elementos concretos - Afronta ao princpio da presuno de inocncia e do devido processo legal - Lei 11.464/07 - Liberdade provisria em crimes hediondos - Admissibilidade - Priso cautelar - Art. 312 do CPP Requisitos ausentes - Habeas corpus - Ordem concedida ................................................................................. 318 Possibilidade - Lei Maria da Penha - Ameaa - Pena de deteno - Priso preventiva - Inexistncia de descumprimento de medida de proteo anteriormente decretada - Requisitos dos arts. 312 e 313, III, do Cdigo de Processo Penal Ausncia - Habeas corpus - Concesso da ordem ........................................................................................... 362 Possibilidade - Trfico de drogas - Priso em flagrante - No converso em priso preventiva - Priso cautelar ilegal Relaxamento - Inteligncia do art. 310 do Cdigo de Processo Penal com a nova redao dada pela Lei 12.403/11 - Habeas corpus - Concesso da ordem ......................................................................................................... 364 LICITAO Contratao de prestao de servios de limpeza e conservao em escolas municipais e prdios da Secretaria Municipal de Educao - Nulidade - Concurso pblico - Necessidade - Inocorrncia - Servio que no constitui atividade-fim - Art. 6, inciso II, da Lei 8.666/93 - Discricionariedade da Administrao - Princpio da isonomia mantido........................................................................................................................................................ 100 LOCAO Contrato de locao de mquina - Prazo determinado - Notificao - Desnecessidade ...................................... 268 Mandato - Art. 653 do cdigo civil - Locao de imvel - M administrao - Desdia - No demonstrao - Art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil - Situao de abandono do imvel - Imputao de culpa ao mandatrio Inadmissibilidade - Revogao do instrumento de mandato em data anterior lavratura do BO - Ausncia de culpa ou dolo - Dano no configurado......................................................................................................................... 158 -MMANDADO DE SEGURANA Concesso da ordem - Servidor pblico - Transferncia do local de trabalho - oportunidade e convenincia discricionariedade do administrador pblico - interesse da administrao no demonstrado - requisitos - ausncia .. 181 ndice Alfabtico e Remissivo Direito lquido e certo - Portador de deficincia mental - Aquisio de veculo para ser conduzido por terceiro - IPVA ICMS - Iseno - Princpio da isonomia - Percia do beneficirio - Dispensabilidade ........................................... 222 MANDATO Art. 653 do Cdigo Civil - Contrato de locao de imvel - M administrao - Desdia - No demonstrao - Art. 333, I, do Cdigo de Processo Civil - Situao de abandono do imvel - Imputao de culpa ao mandatrio Inadmissibilidade - Revogao do instrumento de mandato em data anterior lavratura do BO - Ausncia de culpa ou dolo - Dano no configurado......................................................................................................................... 158 MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO Nota biogrfica - Manoel Vieira de Oliveira Andrade (1869-1934)..................................................................... 13 Nota histrica - Os topnimos das cidades mineiras como instrumento para construo da histria do Poder Judicirio Mineiro .......................................................................................................................................................... 16
433
-NNOTA BIOGRFICA Manoel Vieira de Oliveira Andrade (1869-1934) ............................................................................................... 13 NOTA HISTRICA Os topnimos das cidades mineiras como instrumento para construo da histria do Poder Judicirio Mineiro ..... 16 -OOBRIGAO DE FAZER Desmoronamento - Escavao de morro - Construo de muro de arrimo - Fato constitutivo - Prova tcnica e documental - Responsabilidade do proprietrio ................................................................................................................. 131 Municpio - Fornecimento de passagens areas - Tratamento mdico - Localidade diversa da residncia do paciente - Direito do cidado e dever do Estado - Proteo constitucional - Art. 196 da CF/88 - Inteligncia - Antecipao de tutela - Possibilidade - Verossimilhana das alegaes - Perigo da demora - Sade - Relevncia do bem jurdico.. 254 OBRIGAO DE NO FAZER Descumprimento - Previso de multa - Estacionamento de nibus - Porta de moradia de idoso - Ausncia de proibio pblica - Direito de propriedade versus direito do idoso - Abuso de direito - Configurao - Responsabilidade objetiva - Art. 187 do Cdigo Civil - Inteligncia - Propriedade - Funo social - Relativizao - Estatuto do Idoso - Direito de moradia digna - Acessibilidade - Efetivao - Responsabilidade da comunidade, sociedade e Poder Pblico ........ 284 -PPARTILHA DE BENS Separao consensual - Clusula de utilizao gratuita de bem imvel - Natureza - Contrato de comodato - Prazo indeterminado - Resilio unilateral - Ausncia de notificao prvia e motivao - Impossibilidade .................... 116 PENA Remio - Horas de trabalho e de estudo - Cmputo simultneo - Possibilidade - Art. 83 do CP - Atendimento Livramento condicional - Concesso ............................................................................................................... 334 PENHORA Crditos provenientes da restituio do imposto de renda - Carter salarial ....................................................... 198 POLUIO SONORA Bar - Perturbao do sossego - Prova - Fechamento - Necessidade - Laudo pericial - Descumprimento de normas da ABNT - Nulidade - Inexistncia ....................................................................................................................... 239 PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO Concurso de pessoas - Possibilidade - Condenao - Fixao da pena ............................................................. 337 PORTE ILEGAL DE ARMA DE FOGO DE USO PERMITIDO Estado de necessidade - Excludente de ilicitude - Absolvio - Razes recursais - Delonga na apresentao - Precluso - No ocorrncia - Recurso - Conhecimento.................................................................................................... 307 PRESCRIO Ao de cobrana cumulada com declaratria - Contrato verbal de emprstimo - Prazo decenal - Art. 205 do Cdigo Civil - Incidncia ........................................................................................................................................... 184 PRESCRIO ANTECIPADA Prescrio pela pena em perspectiva - No cabimento - Ausncia de previso legal - Homicdio qualificado - Citao - Revelia do ru - Lei 9.271/96, que modificou o art. 366 do CPP - Natureza jurdica hbrida - Aplicao retroativa Impossibilidade - Nulidade - No ocorrncia .................................................................................................. 304
PREVIDNCIA PRIVADA Fundo - Cobrana - Complementao de Proventos de aposentadoria - Competncia - Justia Comum - Precedente do STJ - Finalidade - Manuteno da condio financeira - Abono nico - Art. 457, 1, da CLT - Natureza remuneratria - Carter de recomposio salarial - Concesso por conveno coletiva - Desimportncia - Extenso aos aposentados - Obrigatoriedade ......................................................................................................................................... 118 Legitimidade passiva - Instituio que incorporou e assumiu as obrigaes dos benefcios previdencirios Reconhecimento - Competncia - Complementao de aposentadoria - Justia Comum - Precedentes - Auxlio cesta alimentao - Aposentados - Conveno coletiva de trabalho - No excluso - Carter remuneratrio - Princpio da isonomia entre ativos e inativos - Concesso - Procedncia .............................................................................. 213 PRINCPIO DA COCULPABILIDADE ESTATAL Inaplicabilidade ............................................................................................................................................ 368 PRISO CAUTELAR Art. 312 do Cdigo de Processo Penal - Requisitos - Presena - Priso preventiva - Revogao - Inadmissibilidade - Liberdade provisria - Impossibilidade - Constrangimento ilegal - Ausncia - Habeas corpus - Denegao da ordem .......................................................................................................................................................... 359 Art. 312 do CPP - Requisitos ausentes - Habeas corpus - Ordem concedida - Trfico de drogas - Priso em flagrante - Liberdade provisria - Indeferimento - Fundamentao - Vedao legal do art. 44 da Lei 11.343/06 - Ausncia de elementos concretos - Afronta ao princpio da presuno de inocncia e do devido processo legal - Lei 11.464/07 Liberdade provisria em crimes hediondos - Admissibilidade ............................................................................ 318 Ilegalidade - Relaxamento - Trfico de drogas - Priso em flagrante - No converso em priso preventiva - Liberdade provisria - Possibilidade - Inteligncia do art. 310 do Cdigo de Processo Penal com a nova redao dada pela lei 12.403/11 - Habeas corpus - Concesso da ordem ........................................................................................ 364 PRISO EM FLAGRANTE No converso em priso preventiva - Trfico de drogas - Priso cautelar ilegal - Relaxamento - Liberdade provisria - Possibilidade - Inteligncia do art. 310 do Cdigo de Processo Penal com a nova redao dada pela Lei 12.403/11 - Habeas corpus - Concesso da ordem ......................................................................................................... 364 Trfico de drogas - Liberdade provisria - Indeferimento - Fundamentao - Vedao legal do art. 44 da Lei 11.343/06 - Liberdade provisria - Ausncia de elementos concretos - Afronta ao princpio da presuno de inocncia e do devido processo legal - Lei 11.464/07 - Liberdade provisria em crimes hediondos - Admissibilidade - Priso cautelar - Art. 312 do CPP - Requisitos ausentes - Habeas corpus - Ordem concedida ............................................................ 318 PRISO PREVENTIVA Lei Maria da Penha - Ameaa - Pena de deteno - Inexistncia de descumprimento de medida de proteo anteriormente decretada - Requisitos dos arts. 312 e 313, III, do Cdigo de Processo Penal - Ausncia - Liberdade provisria Possibilidade - Habeas corpus - Concesso da ordem ...................................................................................... 362 Revogao - Inadmissibilidade - Art. 312 do CPP - Requisitos - Presena - Liberdade provisria - Impossibilidade Constrangimento ilegal - Ausncia - Habeas corpus - Denegao da ordem...................................................... 359 PROCESSO CIVIL Bem impenhorvel - Instrumento de trabalho - Indicao da prpria executada - Impenhorabilidade no elidida Matria de ordem pblica - Arguio a qualquer tempo - Penhora anulada....................................................... 177 PROCESSUAL CIVIL Ao de despejo - Audincia de conciliao - Adiamento - Motivo justificado - Indeferimento - Ausncia de oportunidade de manifestao da parte ausente - Conciliao prejudicada - Cerceamento de defesa - Ocorrncia - Sentena cassao ...................................................................................................................................................... 144
435
PROCESSUAL PENAL Habeas corpus - Estelionato contra a previdncia social - Deciso de relatora, no STJ, que desproveu o agravo de instrumento, nos termos da Smula n 7 daquela Corte - Continuidade delitiva - Ausncia dos requisitos para a configurao demonstrada no acrdo recorrido - Revolvimento de fatos e prova incompatvel com o recurso especial - Inexistncia de ilegalidade - Ordem denegada (STF) ..................................................................................... 409 PROGRESSO DE REGIME Cumprimento do lapso temporal - Exame criminolgico - Pendncia - Morosidade - Alterao da Lei 10.792/2003 Prescindibilidade - Excesso na execuo da pena - Ordem concedida ............................................................... 317 -QQUEBRA DE SIGILO TELEFNICO Finalidade - Processo administrativo - Constituio - Art. 5, XII - Hipteses restritivas - Investigao criminal ou instruo processual penal - Ausncia - Inadmissibilidade - No provimento .................................................................... 219 -RRECURSO Agravo convertido em extraordinrio - Competncia privativa da Unio para legislar - Trnsito e transporte - Repercusso geral reconhecida - Precedentes - Reafirmao da jurisprudncia - Recurso improvido (STF)................................ 407 Inovao - Impossibilidade - Bem imvel - Compra e venda - Adimplemento substancial - Reconhecimento - Manuteno do contrato ................................................................................................................................................... 149 REINTEGRAO DE POSSE Imvel - Ttulo de propriedade - Irrelevncia - Juzo possessrio - Requisito do art. 927 do CPC - Ausncia - Posse anterior - No comprovao .......................................................................................................................... 185 RELAO DE CONSUMO Incidncia do CDC - Civil e consumidor - Internet - Relao de consumo - Gratuidade do servio - Indiferena Provedor de contedo - Fiscalizao prvia do teor das informaes postadas no site pelos usurios - Desnecessidade - Mensagem de contedo ofensivo - Dano moral - Risco inerente ao negcio - Inexistncia - Cincia da existncia de contedo ilcito - Retirada imediata do ar - Dever - Disponibilizao de meios para identificao de cada usurio Dever - Registro do nmero de IP - Suficincia (STJ) ......................................................................................... 389 RESCISO DE CONTRATO Linha telefnica mvel - Dvida no adimplida - Operadora de telefonia - Bloqueio - Exerccio regular do direito Indenizao - Dano moral - Dever de indenizar afastado ................................................................................. 187 RESPONSABILIDADE CIVIL Segurada do Ipsemg - Tratamento mdico negado - Suspenso indevida da contribuio previdenciria - Ao de indenizao - Ato omissivo - Culpa - Danos morais - Critrios de fixao - Juros de mora - Art. 1-F da Lei 9.494/97 - Aplicao - Voto vencido ............................................................................................................................. 171 RESPONSABILIDADE OBJETIVA Art. 187 do Cdigo Civil - Inteligncia - Obrigao de no fazer - Descumprimento - Previso de multa - Estacionamento de nibus - Porta de moradia de idoso - Ausncia de proibio pblica - Direito de propriedade versus direito do idoso - Abuso de direito - Configurao - Propriedade - Funo social - Relativizao - Estatuto do Idoso - Direito de moradia digna - Acessibilidade - Efetivao - Responsabilidade da comunidade, sociedade e Poder Pblico ..................... 284 ROMPIMENTO DE BARRAGEM Inundao - Responsabilidade objetiva - Art. 927, pargrafo nico, do Cdigo Civil - Mineradora - Risco da atividade - Perodo de chuvas - Fato corriqueiro - Previsibilidade - Nexo de causalidade demonstrado - Indenizao devida Quantum - Arbitramento judicial - Majorao - Princpios da proporcionalidade e da razoabilidade - Juros de mora - Incidncia a partir da fixao do valor da dvida - Art. 407 do novo Cdigo Civil ............................................ 261
ROUBO QUALIFICADO Concurso de pessoas - Autoria e participao - Diferena - Adoo da teoria do domnio funcional do fato - Diviso de tarefas - Coautor - Participao de menor importncia - Inaplicabilidade - Regime de cumprimento da pena - Fixao - Critrios objetivos e subjetivos - Art. 33, 2 e 3, do CP ............................................................................ 348 -SSEGURO DE VIDA Cobrana - Suicdio - Premeditao indemonstrada - Excluso - Clusula invlida - Indenizabilidade - Prmio Atraso no pagamento - Suspenso - Cancelamento do contrato - Notificao - Necessidade - Ausncia - Mora no caracterizada - Sinistro - Reparao devida - Correo monetria - Termo inicial - Data do sinistro - Reformatio in pejus - Inadmissibilidade ........................................................................................................................................ 227 SEGURO EM GRUPO Atropelamento - Fratura de fmur - Incapacidade para a atividade laboral habitual - Quadro irreversvel - Invalidez permanente - Aposentadoria pelo INSS - Exerccio de outra atividade - Impossibilidade - Idade e nvel de instruo - Alijamento do mercado de trabalho - Clusulas contratuais - Interpretao em favor do segurado - Art. 47 da Lei n 8.078/90 - Livre apreciao da prova pelo magistrado - Art. 131 do CPC - Pagamento do prmio pelo segurado durante anos - Seguradora - Enriquecimento ilcito - Segurado - Recebimento devido ......................................... 134 SEGURO OBRIGATRIO DPVAT Atropelamento - Gravidez interrompida - Direito do nascituro - Indenizao devida genitora - Acidente ocorrido na vigncia da Lei n 11.482/2007 - Valor certo ................................................................................................... 92 SENTENA CRIMINAL Desclassificao do crime - Infrao de menor potencial ofensivo - Transao penal - Suspenso condicional do processo - Concesso dos benefcios da Lei 9.099/95 - Possibilidade - Precluso - Ausncia .............................. 332 SENTENA DE PRONNCIA Homicdio qualificado - Crime consumado - Materialidade - Indcios de autoria - In dubio pro societate - Prevalncia Decote de qualificadoras - Impossibilidade - Legtima defesa - Requisitos - Ausncia - Absolvio sumria - No cabimento - Crime conexo - Anlise do mrito - Inadmissibilidade - Crime tentado - Tribunal do Jri - Competncia ................ 322 Necessidade - Homicdio qualificado - Crime tentado - Indcios de autoria - Prova da materialidade - Julgamento Tribunal do Jri - In dubio pro societate - Citao - Revelia do ru - Lei 9.271/96, que modificou o art. 366 do CPP - Natureza jurdica hbrida - Aplicao retroativa - Impossibilidade - Nulidade - No ocorrncia - Prescrio pela pena em perspectiva - No cabimento .................................................................................................................... 304 SEPARAO CONSENSUAL Partilha de bens - Clusula de utilizao gratuita de bem imvel - Natureza - Contrato de comodato - Prazo indeterminado - Resilio unilateral - Ausncia de notificao prvia e motivao - Impossibilidade .................... 116 SERASA Banco de dados de carter pblico - Registros pretritos - Certido de nada consta - Habeas data - ausncia de interesse de agir ............................................................................................................................................ 183 SERVENTIA EXTRAJUDICIAL Designao interina - Concurso pblico - Primeiro colocado - Desistncia - Outorga ao candidato aprovado em segundo lugar (Corte) ...................................................................................................................................... 64 SERVIDO ADMINISTRATIVA Cemig - Manuteno de posse - Liminar - Requisitos - Ausncia ....................................................................... 272 SERVIDO DE PASSAGEM Desapropriao - Imisso provisria - Urgncia - Depsito prvio - Efetivao - Deferimento - Agravo de instrumento Art. 526 do CPC - Alegao de descumprimento - Ausncia de prova - Precluso consumativa - Matria diversa - No incidncia ..................................................................................................................................................... 109
437
SERVIDOR PBLICO Desvio de funo - Diferenas salariais - Pagamento - Obrigatoriedade - Smula 378 do STJ - Administrao Enriquecimento sem causa - Inadmissibilidade - Prescrio - Smula 85 do STJ - No ocorrncia ....................... 295 Equiparao do vencimento bsico ao salrio mnimo - Impossibilidade - Garantia constitucional em relao remunerao total ......................................................................................................................................... 164 Transferncia do local de trabalho - Oportunidade e convenincia - Discricionariedade do administrador pblico Interesse da Administrao no demonstrado - Requisitos - Ausncia - Nulidade - Mandado de segurana - Ordem concedida .................................................................................................................................................... 181 SERVIDORA PBLICA Gravidez - Situao excepcional cargos comissionados e a ttulo precrio - Exonerao indevida - Garantia constitucional maternidade .............................................................................................................................................. 110 SISTEMA FINANCEIRO DA HABITAO Contrato de promessa de compra e venda - Transferncia - Morte do muturio original - Seguro habitacional ..... 281 -TTAXA DE CONDOMNIO Cobrana - Conveno de condomnio - Pagamento a associao de moradores - Teoria da aparncia - Inteligncia - Inadimplncia - Reconhecimento - Prova - Juros - Art. 397 do Cdigo Civil - Aplicao - Correo monetria Incidncia - Questes processuais - Causa de pedir - Ilegitimidade ativa - Deciso no atacada - Precluso........ 218 TELEFONE CELULAR Resciso de contrato - Linha telefnica mvel - Bloqueio - Dvida no adimplida - Operadora de telefonia - Exerccio regular do direito - Dano moral - Dever de indenizar afastado .......................................................................... 187 TNL PCS S.A. (OI) - Contrato de prestao de servios com associao de funcionrios pblicos (Asconcep) Recebimento das prestaes pela intermediria e repasse empresa de telefonia - Teoria da aparncia - Teoria das redes contratuais - Solidariedade reconhecida - art. 25, 1, do Cdigo de Defesa do Consumidor - Bloqueio na prestao de servios - Consumidor adimplente - Dano moral reconhecido - Quantum - Fixao - Proporcionalidade e razoabilidade ............................................................................................................................................. 162 TESTAMENTO PARTICULAR Procedimento de abertura, registro e cumprimento - Percia grafotcnica - Falsidade - inexistncia de indcios - Vontade do testador - Prevalncia................................................................................................................................ 140 TTULO DE CRDITO Anulao - Indenizao - Cumulao de aes - Ilegitimidade passiva rejeitada - Princpio da autonomia e subprincpio da abstrao - Crdito - Demonstrao - Sustao indevida - rgos de restrio ao crdito - Negativao - Ato ilcito - No configurao - Indenizao indevida ..................................................................................................... 270 TRABALHO EXTERNO Arts. 36 e 37 da Lei 7.210/84 - Requisitos - Ausncia - Trfico de drogas - Crime hediondo - Cumprimento de pena Regime fechado - Progresso - No ocorrncia - Concesso do benefcio - Impossibilidade ............................... 354 TRFICO DE DROGAS Autoria e materialidade - Prova emprestada - Produo sem participao das partes - Utilizao de outras provas produzidas pelo juiz - Nulidade - No ocorrncia - Condenao - Desclassificao do crime para uso de entorpecente - impossibilidade - Associao para o trfico de drogas - Estabilidade e permanncia do vnculo associativo - Ausncia de prova - Absolvio - Atenuante da menoridade - Reduo da pena aqum do mnimo legal - Inadmissibilidade Smula 231 do STJ - Aplicao - Causa de diminuio de pena - Art. 33, 4, da Lei 11.343/06 - Incidncia - Crime equiparado a hediondo - Cumprimento da pena - Regime fechado .................................................................. 376
Crime hediondo - Cumprimento de pena - Regime fechado - Progresso - No ocorrncia - Arts. 36 e 37 da Lei 7.210/84 - Requisitos - Ausncia - Trabalho externo - Concesso do benefcio - Impossibilidade ........................ 354 Liberdade provisria - Impossibilidade - Vedao legal - Art. 44 da Lei 11.343/2006 ........................................ 366 Priso em flagrante - Liberdade provisria - Indeferimento - Fundamentao - Vedao legal do art. 44 da Lei 11.343/06 - Ausncia de elementos concretos - Afronta ao princpio da presuno de inocncia e do devido processo legal - Lei 11.464/07 - Liberdade provisria em crimes hediondos - Admissibilidade - Priso cautelar - Art. 312 do CPP - Requisitos ausentes - Habeas corpus - Ordem concedida ........................................................................ 318 Priso em flagrante - No converso em priso preventiva - Priso cautelar ilegal - Relaxamento - Liberdade provisria - Possibilidade - Inteligncia do art. 310 do Cdigo de Processo Penal com a nova redao dada pela Lei 12.403/11 - Habeas corpus - Concesso da ordem ......................................................................................................... 364 TUTELA ANTECIPADA Ordem para retirada do nome do municpio do cadastro de inadimplente (Siafi) - Incensurabilidade - Inadimplncia incomprovada - Ausncia de pronunciamento administrativo definitivo - Art. 526 do CPC - Descumprimento Inocorrncia - Prova - Acompanhamento processual - Stio eletrnico - Possibilidade .......................................... 252 -UUNIO ESTVEL Unio homoafetiva - Identificao - Precedente do STF - Alimentos provisrios - Necessidade no demonstrada Manuteno em plano de sade - Doena crnica - Possibilidade .................................................................... 288 UNIO HOMOAFETIVA Identificao como unio estvel - Precedente do STF - Alimentos provisrios - Necessidade no demonstrada Manuteno em plano de sade - Doena crnica - Possibilidade .................................................................... 288 -VVIOLAO DE DOMICLIO Art. 150, 1, do Cdigo Penal - Dolo configurado - Condenao .................................................................. 358
...
439

Jurisprudência Mineira - Ed.198

Hochgeladen von

Dokumentinformationen

Originalbeschreibung:

Originaltitel

Copyright

Verfügbare Formate

Dieses Dokument teilen

Dokument teilen oder einbetten

Freigabeoptionen

Stufen Sie dieses Dokument als nützlich ein?

Sind diese Inhalte unangemessen?

Copyright:

Verfügbare Formate

Jurisprudência Mineira - Ed.198

Hochgeladen von

Copyright:

Verfügbare Formate

Jurisprudncia Mineira

rgo Oficial do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Escola Judicial Des. Edsio Fernandes

Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais

Desembargador CLUDIO RENATO DOS SANTOS COSTA

Desembargador MRIO LCIO CARREIRA MACHADO

Desembargador JOAQUIM HERCULANO RODRIGUES

Desembargadora MRCIA MARIA MILANEZ

Composio de Cmaras e Grupos (em 1.03.2011) - Dias de Sesso

Primeira Cmara Cvel Teras-feiras

Segunda Cmara Cvel Teras-feiras

Roney Oliveira* Jos Altivo Brando Teixeira Caetano Levi Lopes

Jos Afrnio Vilela

Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Sexta Cmara Cvel Teras-feiras

Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Nona Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Cmara Cvel Teras-feiras

Dcima Primeira Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Segunda Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Terceira Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quarta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Quinta Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Sexta Cmara Cvel Quartas-feiras

Dcima Stima Cmara Cvel Quintas-feiras

Dcima Oitava Cmara Cvel Teras-feiras

Primeira Cmara Criminal Teras-feiras

Segunda Cmara Criminal Quintas-feiras

Terceira Cmara Criminal Teras-feiras

Quarta Cmara Criminal Quartas-feiras

Quinta Cmara Criminal Teras-feiras

Sexta Cmara Criminal Quartas-feiras

Stima Cmara Criminal Quintas-feiras

Conselho da Magistratura (Sesso na primeira segunda-feira do ms - Horrio: 14 horas)

Cludio Renato dos Santos Costa

Joaquim Herculano Rodrigues

Mrio Lcio Carreira Machado

Mrcia Maria Milanez

Antnio Marcos Alvim Soares

Corte Superior (Sesses na segunda e na quarta quartas-feiras do ms - Horrio: 13 horas)

Cludio Renato dos Santos Costa

Roney Oliveira Joaquim Herculano Rodrigues

Mrio Lcio Carreira Machado

Mrcia Maria Milanez

Jos Altivo Brando Teixeira

Antnio Marcos Alvim Soares

Antnio Carlos Cruvinel Edivaldo George dos Santos

Procurador-Geral de Justia: Dr. Alceu Jos Torres Marques

Comit Tcnico da Escola Judicial Desembargador Edsio Fernandes

Juz de Direito Jos Martinho Nunes Coelho

Diretor Executivo de Desenvolvimento de Pessoas Paulo Eduardo Figueiredo e Silva

Comisso de Divulgao da Jurisprudncia

Desembargador MANOEL VIEIRA DE OLIVEIRA ANDRADE

Manoel Vieira de Oliveira Andrade (1869-1934)

Autoria: Andra Vanessa da Costa Val e Tnia Caador.

Memria do Judicirio Mineiro

MEMRIA DO JUDICIRIO MINEIRO

Memria do Judicirio Mineiro

acerca do achamento dos depsitos de ouro na regio das Gerais4.