Amarildo INSS

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Hirdeberto Ferreira Aquilino ______________________________________________________________________
EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA SUBSEO JUDICIRIA DE SO PAULO - SP
AMARILDO COSMO DE OLIVEIRA, brasileiro, casado, motorista, portador da cdula de identidade RG. n 22.178.466-4, inscrito no CPF/MF sob o n 115.877.858-97, residente e domiciliado nesta Capital Clo de Merodi, n 13, Fazenda da Juta, CEP.:03977-500, por sua advogada e bastante procuradora (procurao anexa), ao qual devero ser endereadas todas as notificaes e publicaes decorrentes deste processo, que sero recebidas no escritrio sito Avenida Lder, 1.489-A, Cidade Lder, So Paulo, SP, CEP.: 08285-00, vem, respeitosamente presena de Vossa Excelncia, propor a presente: AO DE CONVERSO DE AUXLIO DOENA EM AUXLIO ACIDENTRIO, E CONCESSO DE APOSENTADORIA POR INVALIDEZ contra o INSS", INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL, Autarquia Federal, com endereo no Viaduto Santa Ifignia, n 266, Santa Ifignia, So Paulo, SP, CEP.: 01033-050 e o faz pelos fatos e fundamentos a seguir descritos: DOS FATOS:
______________________________________________________________________ Rua Manuel Beci Fernandes, 63 Cidade Lder - So Paulo SP Telefones: 2748.1839 2743.4200
E-mail: h.ferreira@aasp.org.br
No dia 11/01/2008, no exerccio de suas funes sofreu o Autor o seguinte acidente do trabalho: quando ao carregar geladeira sofreu queda da prpria altura com entorse de joelho direito e impacto na coluna. (CAT). O Autor teve como ltimo dia trabalhado, o dia 11/01/2008, tendo a empresa se omitido quanto a elaborao CAT, que foi emitida pelo Sindicato da Categoria do autor. Em posse da CAT emitida o mesmo protocolou o devido requerimento de benefcio, e teve como resposta a seguinte assertiva: Comunicamos que lhe foi concedido AUXLIO DOENA (91) requerido em 18/02/2008, com renda mensal inicial de R$ 1.490,51 (um mil e quatrocentos e noventa reais e cinquenta e um centavos).
Em razo do acidente de trabalho o autor portador de leso do manguito rotador direito CID M751, hrnia de disco cervical e lombar CID M541 e leso do menisco medial CIS M255, o que o torna incapaz de desenvolver as atividades laborativas habitualmente desenvolvidas.
Desde a data de 11 de janeiro de 2.008, data em que teve inicio a incapacidade o autor passou a realizar tratamento mdico, no tendo, contudo, readquirido sua capacidade laborativa, em que pesem seus esforos e dedicao para recuperar-se. Alem dos problemas citados o autor realiza tratamento psiquitrico, em razo de um assalto com sequestro ocorrido no ano de 2.006, no exerccio de suas funes. Embora os mdicos que acompanham seu tratamento j tenham sugerido afastamento definitivo a percia mdica do INSS, assim no entende e concede o auxilio doena sempre com alta programada, o que agrava mais o seu estado de sade.
Assim, o autor segue necessitando da proteo previdenciria, uma vez que continua sofrendo das limitaes impostas pela leses ocasionadas pelo acidente de trabalho e ainda pelos graves problemas psiquiatricos decorrente de trauma psicolgico sofrido enquanto trabalhava. Como conseqncia da manuteno do quadro mdico do autor, afigura-se este como detentor do direito ao benefcio de aposentadoria por invalidez, j que no possui condies desempenhar atividades laborativas e consequentemente no possui outros meios de manter a subsistncia de sua famlia.
DA CONVERSO DOENA COMUM:
DO
AUXILIO
DOENA
ACIDENTRIO
EM
AUXILIO
O Autor teve como ltimo dia trabalhado, o dia 11/01/2008, tendo a empresa se omitido quanto a elaborao CAT, que foi emitida pelo Sindicato da Categoria do autor. Em posse da CAT emitida o mesmo protocolou o devido requerimento de benefcio, e teve como resposta a seguinte assertiva: Comunicamos que lhe foi concedido AUXLIO DOENA (91) requerido em 18/02/2008, com renda mensal inicial de R$ 1.490,51 (um mil e quatrocentos e noventa reais e cinquenta e um centavos). O beneficio do autor recebeu o numero 528.526.653-6, perdurou at o dia 31/12/2008, como no tinha condies d retornar ao trabalho, requereu novamente o beneficio n 533.708.507-3, que mais uma vez foi concedido por acidente de trabalho, com renda mensal de R$ 1.572,16 (um mil quinhentos e setenta e dois reais e dezesseis centavos).
Ao termino do perodo de afastamento o autor requereu no dia 19/11/2010, um novo beneficio que recebeu o n 543.630.313-3 e foi concedido como auxilio doena por acidente de trabalho.
No dia 23 de dezembro de 2.010 o autor mais uma vez requereu o beneficio, visto que no tinha condies de retornar ao trabalho. O beneficio n 544.132.521-2 foi concedido por mais 12 (doze) meses, contudo sem que houvesse qualquer alterao nos problemas de sade do autor que permanecia inalterado desde o inicio, o requerido sem nenhuma explicao converteu o beneficio de auxilio doena acidentrio espcie 91 em auxilio doena espcie 31. Mesmo com a propositura de Recurso Administrativo, para total surpresa do Autor, o requerido manteve o beneficio de auxlio doena comum, e no acidentrio, mesmo tendo apresentado a devida CAT, comunicando o acidente ao INSS. Em razo deste fato, no lhe assiste outro direito seno recorrer as vias do Poder Judicirio, para ver sanada tal injustia. DOS FUNDAMENTOS:
Os benefcios previdencirios destinados a assegurar a cobertura de eventos causadores de doenas, leses ou invalidez, encontram-se previstos na Lei n. 8.213, de 24 de julho de 1991, nos arts. 42 e 59, respectivamente, dependendo da caracterizao da incapacidade ser temporria ou definitiva caracterizao de um ou de outro. Diz o art. 42, in verbis: Art. 42. A aposentadoria por invalidez, uma vez cumprida, quando for o caso, a carncia exigida, ser devida ao segurado que, estando ou no em gozo de auxlio-doena, for considerado incapaz e insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e serlhe- paga enquanto permanecer nesta condio. 1 A concesso de aposentadoria por invalidez depender da verificao da condio de incapacidade mediante exame mdico-pericial a cargo da Previdncia Social, podendo o segurado,
s suas expensas, fazer-se acompanhar de mdico de sua confiana. 2 A doena ou leso de que o segurado j era portador ao filiar-se ao Regime Geral de Previdncia Social no lhe conferir direito aposentadoria por invalidez, salvo quando a incapacidade sobrevier por motivo de progresso ou agravamento dessa doena ou leso. Da anlise dos dispositivos legais acima transcritos, se extrai os requisitos necessrios para concesso dos benefcios, so eles: a) qualidade de segurado; b) carncia ao benefcio; c) incapacidade temporria (auxlio-doena) ou permanente (aposentadoria pr invalidez), ou seja, que o segurado se apresente insusceptvel de reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia.
Conforme se percebe da analise dos fatos e dos requisitos legais, o autor preenche todos os requisitos que autorizam a concesso do benefcio de aposentadoria por invalidez, porquanto no possui mais condies de exercer seu labor, e, saliente-se, nenhuma outra atividade laborativa, uma vez que sua incapacidade omniprofissional, possuindo assim direito ao benefcio de aposentadoria por invalidez.
DA CONVERSO DOENA COMUM:
DO
AUXILIO
DOENA
ACIDENTRIO
EM
AUXILIO
Vigora atualmente a Lei n. 8.213 de 24 de Julho de 1991, em que os aspectos centrais do acidente do trabalho esto disciplinados nos artigos 19 23 da referida lei, regulamentado pelo Decreton. 3.048 de 1999. O conceito de acidente de trabalho em sentido estrito, chamado acidente tpico, est no artigo 19 da primeira lei citada, descrevendo que: Art. 19. Acidente do trabalho o que ocorre pelo exerccio do trabalho a servio da empresa ou pelo exerccio do trabalho dos segurados referidos no inciso VII do art. 11 desta Lei, provocando leso corporal ou
pertubao funcional que causa a morte ou a perda ou reduo, permanente ou temporria, da capacidade para o trabalho. Partindo deste conceito legal fatos ocorridos, identificado sua caracterizao, ou seja: a) Evento danoso; b) Decorrente do exerccio empresa; c) Que provoca leso corporal d) Que causa a morte ou a trabalho. de acidente, e verificando os esto os pressupostos para a do trabalho a servio da
ou perturbao funcional; perda da capacidade para o
Diante da exposio acima, percebe-se que a descrio do acidente previsto na CAT, descreve-se com acidente de trabalho, fazendo jus o Autor ao benefcio denominado Auxlio doena acidentrio, e no o que fora concedido ao autor. 85.Restado provado os requisitos para acaracterizao do acidente do trabalho, diante dos fatosclareados, a anlise do estgio da culpa dos empregadores,questo que poder em tese ser controversa no curso destademanda, converge, no nosso entender, na caracterizao de qualtipificao previdenciria acidentria dever se enquadrada oacidente em questo .86. Como d
Insta salientar que alm do problema gerado pelo acidente de trabalho ocorrido pela queda do caminho quando transportava uma geladeira o autor tem srios problemas psicolgicos devido a um assalto sofrido no exerccio de seu labor. Na tentativa de realocar o autor ao trabalho o requerido submeteu o autor ao programa de Reabilitao Profissional, com o objetivo de retorno ao mercado de trabalho em funo compatvel com as suas restries fsicas, no entanto sua empregadora no ofereceu nenhuma proposta de readaptao profissional. Diante desse fato o autor foi encaminhado para o curso de informtica , mas devido aos seus problemas psicolgicos no conseguiu assimilar as atividades, tendo sido
encaminhado ao servio de psiquitria afastamento definitivo do trabalho.
que
sugeriu
Insta salientar que devido aos problemas de sade, por pedido do requerido o Departamento Estadual de Transito (DETRAN) recolheu a carteira de habilitao do autor. Ora Excelencia se o requerido concedeu ao autor o beneficio por acidente de trabalho, como explicar porque depois de algum tempo o beneficio foi revisto e sem nenhuma explicao plausvel tenha sido convertido em auxilio doena comum.
Em decorrncia deste erro administrativo do INSS, o autor passou a sofrer inmeros prejuzos, no apenas financeiros mas tambm, psicolgicos, uma vez que alm do mesmo ficar sem receber os depsitos mensais em sua conta do FGTS, o mesmo vive em total insegurana jurdica uma vez que em caso de alta no possui decretado o direito a estabilidade no emprego. Desta forma, ante a demonstrao da incapacidade do Autor por meio das provas carreadas nos autos, bem como o amparo legal que sustenta o seu pedido, no vislumbramos outra alternativa seno a converso do benefcio de auxlio doena comum em acidentrio e conseqente concesso do aposentadoria por invalidez. DOS PEDIDOS Assim, requer a procedncia da presente ao, condenando o Instituto Ru, converso do benefcio de auxlio doena comum em acidentrio, e posterior concesso do benefcio de aposentadoria por invalidez. Requer seja determinada por este juzo por este juzo, antecipadamente, a produo da prova pericial mdica, para a constatao da incapacidade de trabalho do Autor e em qual grau; Outrossim, requer a concesso da Tutela Antecipada a partir da juntada do Laudo Pericial aos autos, com a converso imediata do benefcio devido, ou seja, Auxlio acidente;
Requer a citao do INSS, na pessoa de seu representante legal, sob as penas da revelia e confisso; Requer, ainda, os benefcios da Assistncia Judiciria Gratuita, nos termos da lei 1060//50, por ser o Autor pessoa pobre no sentido jurdico do termo, no podendo arcar com o nus processual sem prejuzo de sua subsistncia. Requer ainda a condenao do rgo ora r, ao pagamento das verbas de honorrios advocatcios e demais verbas de sucumbncia DAS PROVAS: Requer provar o alegado atravs de todos os meios de prova permitidos em direito, especialmente prova pericial, documental e testemunhal, alm de todos os meios admitidos em direito. VALOR DA CAUSA: D-se a causa o valor de R$ 1.000,000 (um mil reais). Nestes termos Pede deferimento. So Paulo, 16 de fevereiro de 2.014 Karla Regina Ferreira Aquilino OAB/SP 303.653

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ou perturbao funcional; perda da capacidade para o

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encaminhado ao servio de psiquitria afastamento definitivo do trabalho.

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