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A identidade fsica do juiz no processo penal | IBCCRIM - INSTITUTO BRASILEIRO DE CINCIAS CRIMINAIS
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Boletim - Ed. Especial CPP Ago/2010

Sumrio Editorial Artigos Jurisprudncia

A identidade fsica do juiz no processo penal

Autor: Mrcio Bartoli A Reforma Processual Penal de 2008 instituiu o princpio da identidade fsica do juiz no Cdigo de Processo Penal, que assim disps no seu artigo 399, 2: O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena . A identidade fsica do juiz est intimamente ligada aos princpios da oralidade e imediatidade,(1) porque, segundo a regra do art. 400, 1, do CPP,(2) a instruo criminal, concentra-se numa nica audincia, em que sero colhidos pelo mesmo magistrado os depoimentos de testemunhas, as declaraes do ofendido, o interrogatrio do acusado e as alegaes das partes. Nesse importante momento do processo, as partes buscam levar ao conhecimento do juiz a reconstruo do fato ilcito e todas as suas circunstncias com o objetivo de contribuir ativamente na formao da convico do magistrado, sendo muito melhor, ento, que o juiz, que recolheu a prova oral e presidiu os debates, seja o mesmo que profira a sentena de mrito, decidindo o litgio. Como escreve Gustavo Badar:(3) primeira vista, parece que apenas h uma vinculao do juiz da instruo sentena. Mas, preciso perceb er, ainda, outro significado, que realmente permitir a realizao de uma efetiva oralidade, com todas as vantagens dela decorrentes: a expresso juiz que presidiu a instruo deve ser entendida como a previso de que toda a instruo deve se desenvolver perante um nico juiz, que dever ser o mesmo que sentenciar o feito . O texto legal contm a voz de comando dever que no deixa espao para a existncia de excees regra legal, devendo a sentena ser sempre proferida pelo juiz que presidiu a instruo criminal. Mas no so incomuns as licenas, promoes, aposentadorias ou afastamentos dos magistrados. Por isso, a interpretao do art. 399, 2, deve ser relativizada, para admitir as ressalvas mencionadas no art. 132 do CPC aplicado analogicamente, como preleciona Gustavo Badar no artigo mencionado acima: Adotado no processo penal a identidade fsica do juiz, fatalmente haver situaes concretas que acab aro fazendo com que se tenha que excepcionar tal regra. Mormente quando se exige que toda instruo se desenvolva perante um mesmo juiz, a identidade fsica do juiz no uma regra ab soluta: impossib ilia nemo tenetur. Na ausncia de previso legal de hipteses de relativizao da identidade fsica do juiz penal, podem ser aplicadas, por analogia - pois nesse ponto sim, h lacuna -, as excees previstas no processo civil. Assim, o juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena (CPP, art. 399, 2), salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor (CPC, art. 132, caput, parte final) .(4) Recomendao idntica foi formulada por Andrey Borges de Mendona: O artigo vai ao encontro de uma das finalidades da reforma e do moderno processo penal, que a celeridade. Imagine-se que o juiz se afaste, para tratamento mdico, por mais de um ano. No seria razovel aguardar todo esse prazo, com o processo pendente de julgamento. b em verdade que a jurisprudncia e a doutrina tero, em razo da omisso do texto legal, que adaptar o art. 132 do CPC realidade do processo penal. Eventuais situaes concretas, no previstas no art. 132 do CPC, devero ser solucionadas luz do princpio da razoab ilidade, sem perder de vista a razovel durao do processo, assegurada no art. 5, LXXVIII, da CF. Ademais o CPC utiliza a expresso afastado por qualquer motivo , que poder ser adotada como norma de encerramento pela doutrina e jurisprudncia, para adaptar o princpio da identidade fsica aos temperamentos e particularidades do processo penal .(5) Registra-se que, no Projeto de Reforma Processual Penal em tramitao no Senado Federal sob n 156/2009, a regra da identidade fsica do juiz foi mantida, abrangendo as ressalvas do art. 132 do CPC e a redao do texto legal foi aperfeioada.(6) Mas a relativizao da norma legal no significa tornar o princpio da identidade fsica letra morta. Ele tem existncia plena e deve ser integralmente cumprido, sem complacncia, sob pena de decretao da nulidade absoluta do processo, pois a regra geral que o juiz da instruo profira a sentena de mrito, porque h interesse pblico num julgamento realizado pelo juiz a quem os fatos objeto do processo criminal foram ap resentados em audincia, e a violao da regra da identidade fsica do juiz influi na apurao da verdade sub stancial ou na deciso

GESTO DO BOLETIM BINIO 2009/2010 Coordenadora chefe:

Andre Pires de Andrade Kehdi

Coordenadores adjuntos
Cecilia Tripodi, Eduardo Augusto Paglione e Renato Stanziola Vieira

Colaboradores

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da causa , e acarreta nulidade (CPP, art. 566) da sentena. Trata-se de nulidade ab soluta na medida em que haver prejuzo evidente no julgamento por um juiz diverso daquele que presidiu a instruo .(7) No sentido da existncia de nulidade absoluta, em razo do interesse pblico no julgamento proferido pelo juiz que teve contato direto com as partes e com a prova oral, manifesta-se Jos Roberto dos Santos Bedaque:(8) O princpio da identidade fsica do juiz atende ao interesse pb lico, pois destinado a conferir maior eficincia ao julgamento, possib ilitando seja a sentena proferida por quem, em tese, rene melhores condies para faz-lo. Em razo disso, sua violao implica nulidade ab soluta. Nem mesmo se verifica a possib ilidade de incidncia do princpio da instrumentalidade das formas, pois no h como considerar inexistente o prejuzo. A vinculao decorre do contato com prova oral relevante, produzida em audincia de instruo e julgamento . Assim, a passagem do processo do juiz que presidiu a instruo para outro proferir sentena de mrito, ter sempre natureza de excepcionalidade e dever ser plenamente justificada, sob pena de nulidade absoluta da sentena.

Notas (1) Dizem Grinover, Cintra e Dinamarco sobre os princpios da oralidade e da imediatidade: em seu sentido primitivo, a oralidade entre ns representa um complexo de idias e de caracteres que se traduzem em vrios princpios distintos, ainda que intimamente ligados entre si, dando ao procedimento oral seu aspecto particular : os princpios da concentrao, da imediao ou imediatidade, da identidade fsica do juiz, da irrecorrib ilidade das interlocutrias. O princpio da imediao exige o contato direto do juiz com as partes e as provas, a fim de que receb a, sem intermedirios, o material de que se servir para julgar (a imediao no est necessariamente ligada oralidade, mas historicamente os dois princpios sempre andaram consideravelmente juntos). Como corolrio indispensvel da imediao, segue-se o princpio da identidade fsica do juiz: o magistrado deve ser o mesmo, do comeo ao fim da instruo oral, salvo casos excepcionais, para que o julgamento no seja feito por um juiz que no teve contato direto com os atos processuais. A aplicao dos princpios mencionados completa-se com o da concentrao da causa em um perodo b reve, reduzindose a uma nica ou poucas audincias, em curtos intervalos (Teoria Geral do Processo, 8 ed., So Paulo: RT, 1991, p. 290). (2) Art. 400, 1: As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias . (3) A regra da identidade fsica do juiz na reforma do Cdigo de Processo Penal, artigo publicado no Boletim do IBCCRIM , n 200, julho de 2009. (4) Ob. cit. (5) Nova Reforma do Cdigo de Processo Penal, So Paulo: Mtodo, 2 ed., p. 280. (6) Art. 275. O Juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo independente da sua vontade, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor. Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, o sucessor que proferir a sentena, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas. (7) Gustavo Badar, A regra da identidade fsica do juiz na reforma do Cdigo de Processo Penal , cit. (8) Cdigo de Processo Civil Interpretado, Captulo IV, coord. Antonio Carlos Marcato, So Paulo: Atlas, 2008, p. 389/390. Mrcio Bartoli Desemb argador do TJ/SP

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