DE LOS CONTRATOS PRIMERA PARTE: Teora General del Contrato TITULO PRIMERO. Generalidades.

1 Del contrato. Conce!to.- El artculo l438 del Cdigo Civil expresa: Contrato o convencin es un acto por el cual una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. Cada parte puede ser una o uchas personas!.Co o se puede observar, esta disposicin trata co o sinni os las convenciones " los contratos lo #ue t$cnica ente es errneo, pues existe entre a bos una relacin de g$nero a especie.En e%ecto, se entiende por convencin, todo acto &urdico bilateral, es decir, a#uel #ue para per%eccionarse re#uiere de un acuerdo de voluntades destinado a crear, odi%icar o extinguir derechos " obligaciones' " por contrato (nica ente la convencin #ue genera obligaciones.- Este error no tiene a"or trascendencia , en pri er lugar, por#ue la a"or parte de las convenciones son contratos' ", en seguida, por#ue en general a las convenciones " contratos se aplican las is as reglas. )a parte %inal de esta disposicin, ta bi$n es ob&eto de crticas, por cuanto con%unde el ob&eto del contrato, con el ob&eto de la obligacin. El ob&eto de un contrato son los derechos " obligaciones #ue crea, en tanto #ue el ob&eto de la obligacin es lo #ue debe darse, hacerse o no hacerse. *e la de%inicin #ue da el artculo l438 se desprende #ue para #ue exista contrato deben cu plirse dos re#uisitos:a + un acuerdo de voluntades, consenti iento+, " b+ #ue este acuerdo tenga por ob&eto crear obligaciones. En doctrina, algunos autores, agregan otras exigencias, co o el de #ue los intereses de las partes sean antagnicos, por lo #ue no habra contrato en el atri onio o en la sociedad' o #ue se creen derechos te porales o transitorios, con lo no tendra la naturale-a de contrato los lla ados contratos colectivos del traba&o por generar derechos per anentes. Estas nuevas exigencias no son aceptadas entre nosotros. " El contrato es #na de las $#entes de las o%li&aciones. .s lo establece el artculo /430 del Cdigo Civil:! )as obligaciones nacen, "a del concurso real de las voluntades de dos o 1s personas, co o en los contratos o convenciones!. ' Sentido de la (o) contrato.-)a vo- contrato puede entenderse en dos sentidos: co o negocio &urdico o co o nor a destinada a regular la conducta de los interesados. Co o negocio &urdico es una ani%estacin de voluntad destinada a producir deter inados e%ectos &urdicos previstos por la le".- Co o nor a, es una regla de conducta a las #ue las partes acuerdan so eterse para regular

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deter inados intereses-/ Esti a os #ue en este (lti o sentido esta to ada la vo- contrato en el artculo l242 del Cdigo Civil *. Antecedentes +ist,ricos del contrato.- En el *erecho ro ano se desconoci la categora general del contrato. )a expresin contractus se utili-aba para designar el e%ecto, no el acto creador' se hablaba as de la obligacin contrada.- El si ple acuerdo no era su%iciente para crear una obligacin exigible. El principio #ue do inaba en la $poca cl1sica del *erecho 3o ano " #ue subsista aun en tie pos de 4ustiniano, era #ue la si ple pro esa no engendraba obligacin (nuda pactio obligationem non parit+. 5ara #ue se generare una obligacin se re#uera el cu pli iento de ciertas %or alidades.-6lo en la Edad 7edia, con 1s precisin a co ien-os del siglo 89::, se e pe- a per%ilar la idea de contrato tal co o ho" lo conoce os, ello en ra-n de los siguientes antecedentes: a+ el aporte del *erecho Cannico #ue otorgaba valor %unda ental a los deberes de veracidad " %idelidad en los pactos , la conducta contraria, la entira, el enga;o, era considerada pecado+' b+ la necesidad i puesta por el tr1%ico co ercial , #ue exigan a"or libertad, no %or alidad, en aras a su a"or desarrollo ' " c+ el ordena iento del *erecho 3o ano hecho por la Escuela del *erecho <atural, #ue lo %unda en los nuevos postulados de libertad, igualdad " predo inio del inter$s privado. *e este odo- dice una autora- el contrato se concibe co o un acto de la ani%estacin de la voluntad, %uente de obligaciones, #ue deriva del poder creador del individuo a trav$s del consenti iento " co o el vehculo idneo para actuar &urdica ente el interca bio de bienes " servicios. Esta nueva ordenacin lleva a la generali-acin del consenti iento, al #ue se le otorga el car1cter de ser el ele ento #ue de%ine el contrato!= -. I.!ortancia de los contratos. El contrato cu ple una %uncin econ ica " una %uncin social.Co o expresa )pe- 6anta 7ara si ple o co ple&o , el contrato cu ple evidente ente una %uncin econ ica de la 1xi a i portancia. . no dudarlo, el principal vehculo de las relaciones econ icas es el contrato. )a circulacin de la ri#ue-a, el interca bio de los bienes " de los servicios, pri ordial ente se e%ect(a a trav$s de los contratos! 3 .El contrato es el edio #ue el ordena iento &urdico vigente pone en anos de los particulares para la consecucin de sus intereses econ icos, o co o lo dice 7ara del Car en >ete- .lonso,de acuerdo a los postulados econ icos de la codi%icacin, la econo a liberal+, el contrato se erigir1 en los Cdigos Civiles, &unto a la propiedad privada, en el vehculo &urdico idneo para llevar a cabo el interca bio de bienes " servicios!4 5ero el contrato cu ple ta bi$n una %uncin social, pues es el edio de cooperacin o colaboracin entre los ho bres.- 6lo en el siglo 88 ha llegado a ser ostensible la %uncin social del contrato. El contrato voluntarista deci onnico per iti uchas veces la explotacin del d$bil por el %uerte, lo #ue oblig la intervencin del legislador, dictando nor as i perativas reguladoras de las principales cl1usulas de los contratos social ente 1s signi%icativos!, apareciendo as el contrato dirigido, ba&o el signo de orden p(blico social o de proteccin de las personas carentes de poder negociador2!. /. De la a#tono.a de la (ol#ntad o a#tono.a !ri(ada .-El n(cleo o esencia de todo contrato es el
/ )uis *ie--5ica-o " .ntonio >ullon: :nstituciones de *erecho Civil, 9olu en ?, pag. =3.. 9er ta bi$n 7ara del Car en >ete .lonso: 7anual de *erecho Civil @ ::' Edit. 7arcial 5ons,/AAB, pag..23C = 7ara del Car en >ete-.lonso, ob. cit. pag. 3=8. 3 4orge )pe- 6anta 7ara : )os contratos, parte general. @ :, 6egunda Edicin. Edit.4urDdica de Chile, pag. lA. 4 7ara del Car en >ete .lonso , ob. cit pag. 2=A. 2 )ope- 6anta 7ara, obra cit pag. ==.

acuerdo de voluntades ,consenti iento+ al #ue arriban los interesados en virtud del principio de la .utono a de la 9oluntad o .utono a 5rivada, #ue ha sido de%inido co o un principio de derecho privado #ue per ite a los particulares e&ecutar los actos &urdicos #ue deseen " deter inar libre ente su contenido " e%ectos, con ciertas li itaciones!B En algunos pases la autono a de la voluntad se consagra expresa ente. .s, por e&e plo, el Cdigo Civil italiano en su artculo l3== establece #ue las partes pueden deter inar libre ente el contenido del contrato dentro los l ites i puestos por la le"..!' " el artculo /=22 del Cdigo Civil espa;ol cuando dispone #ue los contratantes pueden establecer los pactos, cl1usulas " condiciones #ue tengan por conveniente, sie pre #ue no sean contrarios a las le"es , a la oral o al orden p(blico! <uestro Cdigo Civil no de%ine la autono a de la voluntad, pero no ha" duda #ue acoge a plia ente este principio. Easta para co probarlo tener presente el artculo l242, #ue da al contrato legal ente celebrado el valor de le" para las partes' el artculo l2B0, #ue en su pri era parte, per ite a los contratantes, de&ar sin e%ecto las obligaciones acordadas por ellos is o, resciliacin+' el artculo l= #ue autori-a la renuncia de derechos en cuanto slo iren al inter$s personal del renunciante " no est$ prohibida su renuncia.- @a bi$n cobra valor la voluntad de las partes en la interpretacin de los contratos, pues seg(n el artculo l2BC, cuando su intencin est1 clara ente ani%estada debe estarse 1s a ella #ue a lo literal de las palabras' " una regla an1loga establece para la interpretacin de los testa entos,art. lCBA+. El artculo == de la )e" sobre E%ecto 3etroactivo al establecer #ue en todo contrato se entender1n incorporadas las le"es vigentes al o ento de su celebracin , lo hace en el entendido #ue la voluntad de las partes al contratar %ue so eterse a esas le"es.En el derecho privado las partes pueden hacer todo lo #ue no est$ prohibido por la le", por lo #ue, en el silencio de la le", debe entenderse #ue los particulares pueden actuar con libertad, acordando los actos o contratos #ue desean, sin #ue los terceros puedan i pedirlo, sin 1s li itaciones #ue deben cu plir los re#uisitos generales de todo acto &urdico : capacidad, consenti iento sin vicios, ob&eto lcito, causa lcita " respetar ciertas %or as cuando la le" as lo exi&a. )as personas en virtud de la autono a de la voluntad, son libres para generar cual#uier tipo de contrato " para %i&ar su contenido " alcance aun cuando no est$ regla entado por la le" , contratos atpicos o inno inados+ " ta bi$n para #ue, a paradas en el is o principio, no puedan ser constre;idas a contratar, salvo natural ente, #ue as lo ha"an acordado co o ocurre en el caso del contrato de pro esa , art. l224+. .de 1s, de acuerdo al is o principio, las partes, pueden establecer una cl1usula penal para avaluar en %or a anticipada los per&uicios #ue se puedan causar de producirse el incu pli iento de lo convenido. .hora bien, el principio de la autono a de la voluntad descansa en la pre isa de #ue las partes son libres para contratar en un plano de igualdad. 6in e bargo, es %1cil darse cuenta #ue ello slo es cierto en teora pero de&a de serlo en la aplicacin pr1ctica. 5ara co probar este aserto basta to ar el e&e plo de las relaciones laborales. Es di%cil ad itir #ue e pleador " traba&ador se encuentren en igualdad de condiciones para discutir las condiciones de un contrato de traba&o.- El is o e&e plo se puede reproducir en uchos otros casos, v.gr. el del presta ista con #uien le solicita dinero en pr$sta o' el del si ple particular cuando debe contratar con e presas onoplicas #ue no tiene 1s libertad #ue aceptar o recha-ar la propuesta #ue les hace el contratante poderoso, etc. etc.- Ello obliga al Estado a adoptar diversas edida de proteccin al d$bil, co o la irrenunciabilidad de sus derechos'
B .velino )en Furtado: )a voluntad " la capacidad en los actos &urdicos!, =G edicin, Edit. 4urDdica de Chile, pag. 0B.

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la %i&acin de salarios ni os, el l ite de los intereses en el utuo, etc.-Co o explica 3odrgue>re-, slo por excepcin, el legislador en ciertos contratos, regula o li ita sus e%ectos ,contratos dirigidos+, pero lo usual es #ue las nor as relativas a actos contratos sean supletorias de la voluntad de las partes, esto es, slo tengan vigencia en el silencio de las partes, no contra su voluntad!.,6obre el origen, %unciona iento " contenido valrico del derecho!, Hacultad de *erecho, Iniversidad del *esarrollo, =CCB+ *iga os, para ter inar #ue el principio de la autono a de la voluntad tendr1 a"or o enos aplicacin seg(n sea la tendencia de poltica econ ica vigente en un pas deter inado.- Jbs$rvese sola ente lo ocurrido en Chile durante los (lti os 2C a;os en #ue se pas de un siste a %uerte ente inspirado en el dirigis o contractual a un r$gi en en #ue el 7ercado es el gran asignador de los recursos.0. 0. L.ites a la a#tono.a de la (ol#ntad. En nuestro *erecho 5ositivo, el gran l ite #ue tiene la autono a de la voluntad es el orden p(blico, concepto $ste #ue si bien no est1 de%inido en la le" ha sido entendido por la &urisprudencia co o la organi-acin considerada co o necesaria para el buen %unciona iento general de la sociedadK8.-El orden p(blico ira a la antencin del orden &urdico, social " econ ico de un pas en un o ento deter inado, ediante el respeto a sus instituciones %unda entales, co o lo son las relativas a la organi-acin " %unciona iento del Estado, a la %or a co o se organi-a la %a ilia, a la regulacin de los bienes " al estado " capacidad de los particulares. .s, por e&e plo, es un principio de orden p(blico de nuestro pas, el #ue el atri onio se celebre entre personas de distinto sexo.' #ue la co praventa de in uebles deba hacerse por escritura p(blica' " #ue la tradicin de los bienes races se haga por inscripcin en el Conservatorio de Eienes 3aces. El cdigo Civil hace re%erencia al orden p(blico en diversas disposiciones: v.gr. artculos: l4Bl, al de%inir el ob&eto ilcito' /4B0 en cuanto se;ala #ue es ilcita la causa contraria a las buenas costu bres o al orden p(blico' l402 cuando establece #ue la condicin positiva oral ente i posible es la opuesta las buenas costu bres o al orden p(blico. .gregue os para cerrar este punto, #ue el orden p(blico es un concepto ca biante. .s por e&e plo, hasta la dictacin de la nueva )e" de 7atri onio Civil, lAA40 de l0 de a"o dde /=CC4+, era un principio de orden p(blico la indisolubilidad del atri onio. 1 Ele.entos de los contratos .- El artculo /444 establece #ue se distinguen en cada contrato las cosas #ue son de su esencia, las #ue son de su naturale-a, " las pura ente accidentales. 6on de la esencia de un contrato a#uellas cosas sin las cuales o no produce e%ecto alguno, o degenera en otro contrato di%erente' son de la naturale-a de un contrato las #ue no siendo esenciales en $l, se entienden pertenecerles, sin necesidad de una cl1usula especial' " son accidentales a un contrato a#uellas #ue ni esencial ni natural ente le pertenecen , " #ue se le agregan por edio de cl1usulas especiales!. *e acuerdo a esta disposicin, los ele entos esenciales son de dos clases: gen$ricos " espec%icos. )os pri eros son a#uellas #ue de %altar hacen #ue el contrato no produ-ca e%ecto alguno..s ocurre con los re#uisitos de existencia o valide- : voluntad, ob&eto, causa, sole nidades, ob&eto lcito, causa lcita, capacidad.)la o la atencin sobre la %or a co o est1 redactado el artculo /444, trat1ndose de los ele entos esenciales gen$ricos o co unes.-<tese #ue dice #ue de %altar, el contrato 2no !rod#ce e$ecto al&#no!, no dice 3#e sea n#lo, lo #ue constitu"e un buen argu ento para los #ue de%ienden la
0 9$ase sobre este punto, Clase :naugural dictada por el 5ro%esor 3a n *o ngue- .guila, publicada en 3evista de la Escuela de *erecho de la Iniversidad de Concepcin, <L lBA, p1ginas l43 " siguientes. 8 >aceta de los @ribunales lA4B, =L se estre, <L 0C, pag.3Al.

tesis de #ue en Chile se acoge la inexistencia del negocio &urdico.- Ello, por#ue el acto nulo produce todos sus e%ectos ientras tal nulidad no es declarada en sentencia &udicial e&ecutoriada ,art. /B80+.6on ele entos esenciales espec%icos los #ue slo convienen al contrato de #ue se trata, v. gr., la cosa " el precio en la co praventa, la gratuidad en el co odato , pr$sta o de uso+. 5or ello, si se celebra un contrato de co odato , por e&e plo, estableci$ndose #ue el co odatario debe pagar un precio o renta por el uso de la cosa, tal contrato degenera en otro contrato di%erente : el de arrenda iento.)a distincin entre ele entos esenciales gen$ricos " espec%icos, cobra i portancia en ateria probatoria, pues los ele entos esenciales gen$ricos se presu en, de tal suerte #ue corresponde el peso de la prueba al #ue alega su %alta' en ca bio, los ele entos esenciales espec%icos, debe acreditarlos #uien sostiene la existencia del contrato #ue invoca. .s, por e&e plo, si se de anda la ter inacin de un contrato de arrenda iento por %alta de pago de la renta, #uien de anda debe probar la existencia del arrenda iento, " lo har1 probando #ue concurren los ele entos esenciales espec%icos: #ue el arrendatario ocupa la cosa " #ue por esa ocupacin se estableci un precio o renta' el #ue alega la existencia de un contrato de sociedad deber1 probar #ue se convino en poner algo en co (n con la ira de repartirse los bene%icios #ue de ello provenga.- En ca bio, el #ue alega la nulidad del contrato por %alta de ob&eto, de causa, etc., debe probar la %alta de estos re#uisitos.- E ilio 3ioseco co entando una sentencia de la Corte de 6antiago, se;ala #ue toca al #ue alega una relacin &urdica probar los hechos constitutivos espec%icos , por#ue la le" presu e los gen$ricos, de odo #ue la %alta u o isin de estos (lti os , %alta de ob&eto, causa consenti iento, etc+ , deber1 probarla la parte contraria co o un hecho i peditivo! A Son ele.entos constit#ti(os de la nat#rale)a de #n contrato. *ice el artculo /444- los #ue no siendo esenciales en $l, se entienden pertenecerle, sin necesidad de una cl1usula especial!.@ienen este car1cter, la condicin resolutoria t1cita , artculo l48A+' la representacin " la onerosidad en el contrato de andato' la obligacin de sanea iento en el contrato de co praventa ,art. l83A+,etc. En doctrina, algunos discuten #ue existan los ele entos de la naturale-a, por esti ar #ue ellos no pertenecen a la -ona de estructura del negocio sino al 1 bito de los e%ectos del is o.- .s, 7osset :turraspe : Co o e%ectos , " no ele entos naturales, son i puestos por el orden &urdico en calidad de nor as supletorias de la voluntad de las partes. Concurren espont1nea ente, es decir, sin necesidad de una incorporacin expresa, en caso de haber sido excluidosM! /C Son ele.entos accidentales de #n contrato los #ue ni esencial ni natural ente le pertenecen , " #ue se le agregan ediante cl1usulas especiales!.-En general, tienen este car1cter las odalidades.*igo en general!, por#ue a veces las odalidades pueden constituir un ele ento de la esencia de un contrato, co o ocurre con la exigencia de establecer un pla-o o condicin en el contrato de pro esa , artculo /224 <L 3+' o ser un ele ento de la naturale-a co o acontece con la condicin resolutoria t1cita , artculo /48A+. 4 Re3#isitos de los contratos. )os contratos co o negocios &urdicos #ue son, deben cu plir los re#uisitos de existencia " valide- propios de dichos negocios. . Co o esta ateria ha sido estudiada al tratar los actos &urdicos, e li itar$ (nica ente a recordar #ue de acuerdo al artculo l442, son : a+re#uisitos de e5istencia: voluntad , consenti iento+,
A E ilio 3ioseco Enr#ue-: )a prueba ante la 4urisprudencia!,, Editorial 4urdica de Chile,lAA2, @ :, pag. 2l, sentencia BA. /C 4orge 7osset :turraspe: Contratos!, Editorial 3.C., Euenos .ires, =CC2, pag.2B.

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ob&eto, causa, " sole nidades en ciertos casos deter inados por la le"' " b+ re3#isitos de (alide) : consenti iento sin vicios, capacidad, ob&eto lcito " causa lcita. . Del a#tocontrato. 16 Conce!to. .rturo .lessandri de%ine el autocontrato co o K el acto &urdico #ue una persona celebra consigo is a " en la cual act(a, a la ve-, co o parte directa " co o representante de la otra, o co o representante de a bas partesK.-// E&e plo: una persona con%iere andato a otra para #ue le venda su casa . El proble a se reduce a resolver si este andatario puede co prar para s dicha casa. Jtro e&e plo: una persona es representante de dos sociedades N, podra representando a una vender a la otra para la cual co praO F$ctor 7asnatta se;ala #ue el autocontrato se produce Ken los casos de doble representacin, es decir, cuando en una sola persona se re(nen dos calidades de representante. J bien se tiene en los supuestos en #ue el representante act(a a la ve- por el representado " por s. Co o se co prende - agrega este autor- se en%rentan dos patri onios, uno perteneciente al representado " otro al representante -o los dos pertenecientes a dos di%erentes representados-, " la autocontratacin acaece cuando el representante, ediante una declaracin de voluntad e itida invocando la representacin " su propio derecho -o el doble car1cter de representante-, celebra un negocio #ue establece relaciones &urdicas entre a bos patri oniosK/= 6titchPin explica #ue el autocontrato plantea dos proble as' el pri ero es deter inar su naturale-a &urdica' " el segundo, si se le debe o no ad itir. 3especto a la naturale-a &urdica del autocontrato existen dos corrientes doctrinarias #ue tratan de explicarla. 5ara algunos, es un verdadero contrato #ue tiene de particular #ue una is a persona ani%iesta la voluntad de a bas partes' otros, esti an #ue no ha" concurso de voluntades, por lo #ue se trata si ple ente de un acto unilateral #ue obliga dos patri onios.- )a expresin acto &urdico consigo is o, es pues una i agen destinada a expresar la idea de #ue una sola voluntad puede producir los is os e%ectos de un contrato. 5or ello, ha" #uienes lo consideran co o un hbrido, #ue se ase e&a al acto unilateral por el hecho #ue se re#uiere de una sola voluntad, " al contrato, por#ue pone dos patri onios en relacin En este sentido .velino )en /3 ' *avid 6titchPin E /4' .rturo .lessandri /2 En relacin con la ad isibilidad del autocontrato, cabe se;alar #ue la doctrina discute su valide-. .lgunos no la aceptan por esti ar #ue las dos voluntades #ue %or an el contrato e anaran de una is a persona. Eaudr"- )acantinerie gr1%ica esta situacin con la siguiente %rase :K 5uedo #uerer solo, pero no puedo consentir soloK Fabra una i posibilidad de t$cnica &urdica pues Nc o ad itir #ue pueda generarse un negocio bilateral donde existe una sola declaracin de voluntad.O Ina opinin

// .rturo .lessandri: K )a .utocontratacin o el acto &urdico consigo is oK, 3evista *er. " 4ur. @ 889:::, 5ri /= F$ctor 7asnatta: K)a .utocontratacinK, Edi. *epal a, Eueno .ires. /AB2, pag. /8./3 Jb cit. pag. 324 /4 *avid 6titchPin ,KE/ 7ancdato CivilK, tercera Edicin, pag. =A2. /2 .lessandri, artculo citado.
=&

era parte, pag 2.-

distinta encontra os en 3Q er, /B#uien acepta la autocontratacin por esti ar #ue aun#ue el acto lo celebre una sola persona con ella se a%ectan dos patri onios di%erentes. .de 1s, seg(n $l, no es cierto #ue en el autocontrato exista una sola voluntad, sino dos, pues cuando un acto se celebra a trav$s de representantes la voluntad #ue contrata es la del representado./0. En contra de esta opinin autores co o )eonhard, )epa, Eechann " 7usPat, est1n por la tesis negativa, por esti ar i posible #ue una persona pueda crear un contrato por s is a. Hinal ente existe una doctrina inter edia sostenida por 3R elin " FupPa/8, #ue ad ite en general la autocontratacin, a condicin de #ue se resguarde el inter$s del representado. 6eg(n ella en el autocontrato no existe contrato sino un acto unilateral al #ue el ordena iento &urdico atribu"e los e%ectos propios de un contrato. 6pota co parte estos argu entos explicando #ue K el derecho se sirve de conceptos o nociones #ue puede o no ce;irse al undo %1ctico' lo #ue i porta es #ue el resultado sea apto para alcan-ar %ines valiosos desde el punto e vista del tr1%icoK " agrega : K 5or lo enos debe aceptarse #ue el autonegocio &urdico i porta una construccin t$cnica necesaria, " no debe olvidarse #ue a#u se satis%ace la exigencia de #ue toda construccin t$cnica debe plegarse a la utilidad pr1ctica, no siendo lo inverso lo #ue resulta verdadero. El principio de econo a &urdica " la necesidad de i pedir in(tiles circuitos legales, ar oni-a con este instituto del autoacto./A /B Citdo por 7asnatta, ob. cit., pag. =4
/0 <o co
parti os este segundo argu ento, pues en ateria de representacin la teora general ente aceptada ho" da -co o lo vere os 1s adelantees la de la representacin odalidad del acto &urdico seg(n la cual la voluntad #ue contrata es la del representante, no las del representado.

/8 Citado por 7asnatta, ob. cit. pag, =2

/A Citado por 7asnatta: pgs =0-=8.

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11. El a#tocontrato en C+ile .En nuestro ordena iento positivo no existe disposicin #ue resuelva el punto en %or a general. 6lo ha" nor as aisladas #ue en algunos casos lo aceptan cu pli$ndose ciertos re#uisitos , e&s. artculos 4/C, 4/= inciso :' /0A0, =/44, =/42+ ", en otros, lo prohiben de%initiva ente, art. 4/= inc. =oo, /0AB,/0A8+..rturo .lessandri, to ando pie en las disposiciones reci$n se;aladas, conclu"e #ue, por regla general, en Chile el acto &urdico consigo is o es ad isible, pues si el cdigo no lo acepta en algunos casos es por#ue en los de 1s lo ad ite. .de 1s, si el acto consigo is o %uere &urdica ente i posible, sera

absurdo #ue el legislador lo hubiere aceptado en algunos casos cu pli$ndose deter inados re#uisitos pues Kcuando el legislador regla enta un acto o se;ala re#uisitos para su e%icacia es por#ue ad ite su posibilidad.K Esta conclusin no se altera aun cuando se esti are #ue el autocontrato sea un acto &urdico unilateral, pues $stos, seg(n nuestro Cdigo Civil, puedan crear obligaciones.En resu en, el autocontrato en principio se acepta' slo carece de valide- cuando la le" lo prohibe expresa ente, co o ocurre en los caso de los artculos 4/C, 4/= inciso =, /0AB' o cuando existe inco patibilidad de intereses , toda representacin ter ina cuando ha" inco patibilidad de intereses+, lo #ue tendr1 #ue ser apreciado en cada caso concreto. .s, .lessandri o, " ta bi$n )eslie @o asello =C. 5uede ta bi$n verse sobre este punto a Hernando Finestrosa, )a representacin . Iniversidad Externado de Colo bia, =CC8, pags. 3C3 " siguientes+6lo nos resta agregar #ue lo #ue se viene diciendo slo tiene aplicacin en ateria extra&udicial, no siendo ad isible en ateria &udicial #ue una is a parte pueda representar intereses contrapuestos. El abogado #ue lo hace co ete el delito de prevaricacin.-

TITULO TERCERO Clasi%icacin de los contratos. 1". Clasi$icaci,n de los contratos. El Cdigo Civil, en los artculos /43A al /443 clasi%ica los contratos del odo siguiente: a+ unilaterales " bilaterales' b+ gratuitos " onerosos " respecto de estos (lti os los subclasi%ica en con utativos " aleatorios' c+ principales " accesorios, " d+ reales, consensuales " sole nes. .de 1s de estas clasi%icaciones existen otras %or uladas por la doctrina: l+contratos no inados o tpicos " contratos inno inados o atpicos' =+ contratos de e&ecucin instant1nea, de e&ecucin di%erida " de tracto sucesivo "' 3+ contratos individuales " colectivos, 4+ contratos de libre discusin " contratos por adhesin' 2+ contratos preparatorios " contratos de%initivos' B+ atendiendo a las %unciones #ue cu plen pueden clasi%icarse en contratos de ca bio, de cr$dito, de garanta, de custodia, de cooperacin, de previsin, de recreacin=/ 1'. Contratos #nilaterales " %ilaterales. @odo contrato es un acto &urdico bilateral, desde #ue para su per%ecciona iento se re#uiere de un acuerdo de voluntades. Cosa di%erente es #ue el contrato - acto &urdico bilateral- pueda ser unilateral o bilateral.- .l respecto el artculo /43=, los de%ine del odo

=0 7asnatta, ob. cit 51gs. =0-=8

.lessandri artculo citado.

o Jb. cit. =C )eslie @o

asello Fart. K )a contratacinK, Iniversidad de 9alparaso,., Edit. Edeval,, /A84, pag..//2.

=/ 4orge 7osset :turraspe, ob. cit. pag. A=-A3

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siguiente: K El contrato es unilateral cuando una de las partes se obliga para con la otra #ue no contrae obligacin alguna' " bilateral, cuando las partes contratantes se obligan recproca enteK.Co o se puede observar, trat1ndose de los actos &urdicos la distincin entre unilaterales " bilaterales se hace atendiendo al n( ero de voluntades #ue se re#uiere para su per%ecciona iento' en tanto #ue en el caso de los contratos, la clasi%icacin ira a las partes #ue se obligan. E&e plo de contratos bilaterales: la co praventa, la per uta el arrenda iento, la sociedad' " de contratos unilaterales: el co odato, el depsito, la prenda, la hipoteca. 3especto de este (lti o, 6o arriva a%ir a #ueK no es de la esencia el car1cter unilateral de la hipoteca " #ue bien puede ser bilateral, lo #ue suceder1 cuando el acreedor a su ve- contraiga obligaciones' por e&e plo, si se estipula #ue pagar1 al tercero una re uneracin a ca bio de #ue $ste acceda a constituir el grava en, o si concede al deudor reba&a de intereses o prrroga de pla-oK== 1*. I.!ortancia de esta clasi$icaci,n Esta distincin tiene i portancia para los siguientes aspectos : a+ para deter inar si procede o no la condicin resolutoria t1cita' b+ para la teora de los riegos' c+ para la aplicacin del principio de #ue la ora purga la ora ' " d+ para los e%ectos de la teora de la causa En los puntos siguientes anali-are os cada una de estas situaciones. 1-. Procedencia de la condici,n resol#toria t7cita. )a condicin resolutoria t1cita se la de%ine co o la #ue va envuelta en los contratos bilaterales para el caso de no cu plirse por una de las partes lo pactado.-Est1 establecida en el artculo /48A. 6i bien algunos cuestionan el #ue slo pueda darse en los contratos bilaterales, la doctrina absoluta ente a"oritaria " ta bi$n la &urisprudencia, =3 as lo han entendido=4, por las siguientes ra-ones: a+ tenor literal del artculo /48A: )a nor a co ien-a diciendo " En los contratos bilaterales....etcK'b+ en el caso de los contratos unilaterales, el cdigo resuelve en cada caso lo #ue ocurre cuando el deudor no cu ple, artculos =/00,==0/ " =3AB+' " c+ el %unda ento is o de la condicin resolutoria #ue sera la interdependencia de las prestaciones #ue slo puede operar en los contratos bilaterales. Ina opinin distinta encontra os en )uis Claro 6olar=2 3a-ones: a+ el artculo /48A, no exclu"e a la condicin resolutoria t1cita de los contratos unilaterales, (nica ente dice #ue se da en los contratos bilaterales' b + 9arias disposiciones del Cdigo as lo de ostraran: el artculo =/00 en el co odato, pues esta disposicin %aculta al co odante para solicitar la restitucin de la cosa antes del venci iento del pla-o si el co odatario no la destina al uso convenido' el ==0/ en la renta vitalicia, "a #ue esa disposicin ha tenido #ue decir en %or a expresa #ue K el acreedor no podr1 pedir la rescisin ,enti$ndase resolucin+ del contrato en caso de no pag1rsele la pensinK' al artculo =3AB, en la prenda, == 7anuel 6o arriva:K@ratado de las CaucionesK <S 3BA, pag. 34C, Editorial <asci ento, 6antiago /A43. =3TU 3ev. *er " 4ur. @ 3, sec.lK, pag. BB' @ AC 6ec. : , pag. /4. =4 *avid 6titchPin E, ob cit. @ /, <S /A2, pag. /33' .turo .lessandri: @eora de las Jbligaciones, tercera Edicin, Va
= a

orano " Caper1n, 6antiago, /A3A' E%ran 9io 91s#ue-,K *e las Jbligaciones condicionalesK, <S =03, pag. =2=' 3ene .beliuP 7., K )as Jbligaciones .K, @ /, <S 2=0. pag,. 4/4, Editorial 4urdica de chile, /AA3

=2 )uis Claro 6olar ob. cit @ 8, <Ss /20-/28, pags. /BA " siguientes.

al autori-ar al deudor para pedir la in ediata restitucin de la cosa e pe;ada si el acreedor abusa de ella. 1/ I.!orta la clasi$icaci,n de #nilaterales 8 %ilaterales !ara los e$ectos de la a!licaci,n de la teora de los ries&os. 5or su propia naturale-a la teora de los riesgos slo puede operar en los contratos bilaterales.3ecorde os #ue esta teora trata de resolver #uien debe soportar en los contratos bilaterales la p$rdida de la especie o cuerpo cierto debido, si el deudor no puede cu plir con su obligacin de entregar la cosa por haberse destruido por un caso %ortuito o %uer-a a"or, entendi$ndose #ue el riesgo lo soporta el deudor si, en este supuesto, no puede exigir a la contraparte #ue cu pla su propia obligacin' ", por el contrario, lo soporta el acreedor, si $ste aun cuando no va a lograr la entrega de la cosa, debe de todas %or as cu plir su propia obligacin.10. I.!orta la distinci,n !ara la a!licaci,n del !rinci!io 3#e la .ora !#r&a la .ora ("non adinpleti contractus").-Este principio slo opera en los contratos bilaterales, tanto por#ue as lo dice la le" cuanto por su is a naturale-a exige #ue a bas partes se encuentran obligadas. Est1 consagrado en el artculo /22= : KEn los contratos bilaterales ninguno de los contratantes est1 en ora de&ando de cu plir lo pactado, ientras el otro no lo cu pla por su parte, o no se allana a cu plirlo en la %or a " tie po debidosK.14. Contratos sinala&.7ticos i.!er$ectos. En 3o a, trat1ndose de los contratos bilaterales ,sinalag 1ticos+, se distingua entre sinalag 1ticos per%ectos e i per%ectos. 6e entenda por sinalag 1ticos per%ectos a#uellos contratos en #ue al o ento de nacer generaban obligaciones para a bas partes' " por sinalag 1ticos i per%ectos a#uellos en #ue si bien a su naci iento slo creaban obligaciones para una sola de las partes, posterior ente podan generar obligaciones para la otra parte, por e&e plo, el co odato #ue al generarse slo obliga al co odatario a restituir la cosa prestada, pero #ue posterior ente puede obligar al co odante a pagar inde ni-aciones por las e&oras #ue el co odatario hubiere reali-ado en la cosa, art.=/A/+ o por los per&uicios #ue la cosa prestada hubiere causado al co odatario,art. =/A=+. "6. 11. I.!orta la distinci,n !ara los e$ectos de la teora de la ca#sa.-Ello por#ue, si se sigue la Contratos &rat#itos 8 onerosos. Esta distincin la hace el artculo /44C: K El contrato es gratuito o de bene%icencia cuando slo tiene por ob&eto la utilidad de una de las partes, su%riendo la otra el grava en' " oneroso, cuando tiene por ob&eto la utilidad de a bos contratantes, grav1ndose cada uno a bene%icio del otroK. 3especto de la de%inicin de los contratos onerosos, debe tenerse presente #ue son dos los re#uisitos: pri ero, #ue tengan por ob&eto la utilidad de a bos contratante' " , segundo, #ue cada uno se grave en bene%icio del otro. W lo #ue se viene se;alando es i portante cuando se trata de resolver sobre el car1cter de ciertos contratos, co o ocurre, por e&e plo, con la hipoteca. 6o arriva a%ir a #ue Pgina 11

podra cali%ic1rsele de oneroso, por cuanto habra utilidad para a bas partes, pero esta conclusin #uedara desvirtuada si se tiene presente #ue no se cu ple con el segundo re#uisito: #ue cada uno se grave en bene%icio del otro, lo #ue no ocurre en la hipoteca, en #ue el acreedor no su%re grava en alguno."l. Relaci,n de la clasi$icaci,n de contratos #nilaterales 8 %ilaterales con la de &rat#itos 8 onerosos. 6uele incurrirse en el error de entender #ue los contratos bilaterales son sie pre onerosos ' " los unilaterales gratuitos. 33 Ello no es as, pues se trata de clasi%icaciones di%erentes #ue se hacen atendiendo a criterios distintos: en un caso, a las partes #ue se obligan ,%unda ento de t$cnica &urdica+' en el otro, a un criterio neta ente econ ico, co o lo es la utilidad de las partes. 4orge )pe- cita a varios autores nacionales #ue incurren en esta con%usinK .hora bien, lo 1s corriente ser1 #ue los contratos bilaterales sean onerosos " los unilaterales gratuitos, pero ello no sie pre es as.-En e%ecto, el utuo con inter$s es un contrato unilateral " sin e bargo es oneroso. )o is o ocurre con el depsito, cuando el depositario #ueda %acultado para hacer uso de la cosa,artculos ===C "==== <S = +' " con el co odato en el caso en #ue se celebrare en %avor de a bas partes, artculo =/0A+. . la inversa, ha" casos de contratos bilaterales #ue son gratuitos: e&. andato no re unerado' " la donacin irrevocable con carga, #ue es bilateral, por#ue se obligan a bas partes ", sin e bargo, es gratuito por cuanto el donante no obtiene bene%icio alguno."". I.!ortancia de esta clasi$icaci,n. )a distincin entre contratos gratuitos " onerosos es i portante por varias ra-ones: a+ para la procedencia de la .ccin 5auliana, b+ para deter inar el e%ecto del error en la persona, c+ para saber de #ue culpa responde el deudor' d+ para la trans isibilidad de los derechos del acreedor condicional suspensivo' e+ para la procedencia de la eviccin' %+ en el contrato de arrenda iento cuando el arrendador trans%iere la cosa arrendada. En los n( eros siguientes desarrollare os cada uno de esos aspectos. "'. a9Procedencia de la Acci,n Pa#liana. 3ecorde os #ue seg(n el artculo =4B8, esta accin es la #ue Kla le" otorga a los acreedores para de&ar sin e%ecto los actos del deudor e&ecutados %raudulenta ente " en per&uicio de sus derechos " sie pre #ue concurran los de 1s re#uisitos legales=B
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.hora bien, si el deudor celebr un contrato oneroso, para #ue proceda esta accin se debe probar la ala %e del otorgante, deudor+ " del ad#uirente , art. =4B8 <S /+' en ca bio, si el contrato es gratuito, slo es necesario probar la ala %e del deudor , =4B8 <S =+. "*. %9 Error en la !ersona. <or al ente los contratos gratuitos se celebran en consideracin a la persona " por ello, en con%or idad al artculo /422, el error en la persona vicia el consenti iento. )os contratos onerosos, salvo la transaccin, no se celebran en consideracin a la persona., art. =42B +.

333B 4orge )pe-: Jb cit, @ : ,

=B

pag.. /CB

"-. c9 C#l!a de 3#e res!onde el de#dor. El artculo /240 hace responsable al deudor de distintos grados de culpa, seg(n se trate de contratos onerosos o gratuitos. En el caso de los onerosos, slo responde de culpa leve' " trat1ndose de los gratuitos hasta de culpa levsi a. )o anterior, Ksin per&uicio de las disposiciones especiales de las le"es, " de las estipulaciones expresas de las partesK.3ecorde os, respecto a esto (lti o, #ue la Xpri era nor a a aplicar es #ue el deudor responde del grado de culpa a #ue se ha. Jbligado, art. l240 inciso %inal+ . "/. d9 trans.isi%ilidad de los derec+os del acreedor condicional. En los contratos onerosos los derechos del acreedor condicional suspensivo se tras iten a sus herederos lo #ue no ocurre en los contratos gratuitos., artculo /4A=+.
3ene .beliuP, ob. cit <S 004, pag. B

"0. e9 en los contratos onerosos &eneral.ente se res!onde de la e(icci,n. El Cdigo Civil, en el artculo /83A, al tratar de las obligaciones del vendedor lo hace responsable de la eviccin de la cosa vendida .- 6in e bargo, esta responsabilidad no es privativa del contrato de co praventa, sino #ue tiene aplicacin general ente en los contratos onerosos. .s lo prueban el artculo /A3C en el arrenda iento " el artculo =C82 en la sociedad. "1. $9 i.!orta la distinci,n en el contrato de arrenda.iento: c#ando el arrendador trans$iere la cosa arrendada. Ello por#ue en con%or idad al artculo /AB=, cuando el arrendador trans%iere la cosa a ttulo gratuito,ttulo lucrativo lo lla a el lAB= ; 19, el ad#uirente est1 sie pre obligado a respetar el contrato de arrenda iento #ue grava a la cosa , art. /AB= <S /+, en ca bio, cuando la trans%iere a ttulo oneroso , el ad#uirente slo est1 obligado a respetar el arrenda iento si $ste haba sido contrado por escritura p(blica , artr. /AB= <S=+. "4. S#%clasi$icaci,n de los contratos onerosos. .tendiendo a la e#uivalencia de las prestaciones el artculo /44/ subclasi%ica a los contratos onerosos en con.#tati(os 8 aleatorios: #ue los de%ine del odo siguiente: KEl contrato oneroso es conmutativo cuando cada una de las partes se obligan a dar o hacer una cosa #ue se ira co o e#uivalente a lo #ue la otra parte debe dar o hacer a su ve-' " si el e#uivalente consiste en una contingencia incierta de ganancia o p$rdida, se lla a aleatorio".<tese #ue para cali%icar a un contrato de con utativo se est1 al hecho #ue las partes miren las prestaciones co o e#uivalentes, con lo #ue #uiero se;alar #ue en la realidad puede no existir tal e#uivalencia, co o, por e&e plo, cuando el precio de venta de una cosa no guarda relacin con su verdadero valor. En el contrato aleatorio la e#uivalencia consiste en una contingencia incierta de ganancia o p$rdida. E&e plos de contratos aleatorios: el contrato de seguro, el &uego " la apuesta, la renta vitalicia.303A

KFa" eviccin de la cosa co prada, cuando el co prador es privado del todo o parte de ella, por sentencia &udicialK,art. /838+.

4orge )pe- critica esta clasi%icacin, por varios otivos: a+por#ue el supuesto en #ue se %unda -e#uivalencia de las prestaciones- es doble ente %also, pri ero por#ue supone #ue todo contrato oneroso es necesaria ente bilateral, lo #ue, co o "a he os visto, no es e%ectivo' " segundo, por#ue Pgina 13

todo contrato, oneroso o con utativo, supone un cierto grado de albur, riesgo o incertidu bre' b+ por#ue o ite toda re%erencia a las obligaciones de no hacer' " c+ por#ue incurre Ken una a bigRedad, por no decir en un chiste, cuando en su parte %inal se;ala, el artculo /44/ del Cdigo Civil, #ue en el contrato aleatorio existe e#uivalencia, la cual consistira en una incertidumbre" =0 Esti a este autor #ue lo #ue real ente ocurre es #ue slo en los contratos con utativos las partes est1n en situacin de pronosticar si la convencin les resultar1 bene%iciosa , en cuanto " por #u$, en ca bio en los aleatorios ning(n c1lculo racional es %actible respecto a las consecuencias econ icas #ue la operacin producir1. In autor argentino ani%iesta #ue la Kdivisin en con utativos " aleatorios ha levantado resistencias " suscitado divergencias doctrinarias u" diversas. 5or un lado est1n los #ue a%ir an, con )aurent, #ue todo contrato aleatorio es con utativo ta bi$n' la (nica di%erencia #ue existe entre ellos Y dice- es #ue en el contrato aleatorio cada una de las partes slo recibe su K chanceK, ientras #ue en el con utativo recibe algo real, e%ectivo. Jtros, en ca bio sostienen #ue todo contrato con utativo es aleatorio, en la edida en #ue est1 presente en $l una cierta alea' en los deno inados aleatorio esta alea sera anor al o extraordinariaKU '6. I.!ortancia de esta clasi$icaci,n.Esta clasi%icacin tiene i portancia respecto de dos instituciones: la lesin enor e " la teora de la i previsin.- En e%ecto, si entende os #ue la lesin es el per&uicio #ue su%re una parte otivado por el dese#uilibrio de las prestaciones a #ue cada uno se oblig, resulta evidente #ue tal vicio slo puede darse en los contratos onerosos. )o is o ocurre con la teora de la i previsin, #ue no puede tener cabida en los contratos aleatorios, desde #ue las partes al contratar asu ieron el albur, por lo #ue resultara i propio #ue alguna de ellas pudiere argu entar #ue el cu pli iento de sus obligaciones le ha resultado 1s gravoso #ue lo #ue previ al o ento de contratar.
44 /

4orge 7osset :turraspe, ob. cit, pag. 8/.

'1 Contratos !rinci!ales 8 accesorios.-6eg(n el artculo /44=, Kel contrato es principal cuando subsiste por s is o sin necesidad de otra convencin, " accesorio cuando tiene por ob&eto asegurar el cu pli iento de una obligacin principal, de anera #ue no pueda subsistir sin ellaK. E&e plos de contrato principales: co praventa, arrenda iento, utuo, co odato, e te' " de contratos accesorios la hipoteca, la prenda " la %ian-a <tese #ue seg(n la de%inicin de contrato accesorio, $ste accede sie pre a una obligacin ,no dice contrato+, lo #ue es i portante pues con ello se prueba #ue puede acceder a obligaciones no contractuales, co o ocurre, por e&e plo, cuando se garanti-a con hipoteca la obligacin de un tutor o curador del buen dese pe;o de su cargo, se trata en este caso de una obligacin legal+.'". I.!ortancia de esta clasi$icaci,n. Esta clasi%icacin tiene inter$s por la aplicacin del principio de #ue lo accesorio sigue la suerte de lo principal, del cual derivan consecuencias i portantes, a saber: =0 4orge )pe-, ob. cit. @ :.,
ag. //4.

a+ 6i se extingue el contrato principal, se extingue el accesorio, e&s. =4C/ inciso / o en la prenda' =434 inc. /o en la hipoteca' =38/ <S 3 en la %ian-a' b+ las acciones hipotecarias " las de 1s #ue procedan de una obligacin accesoria , prescriben &unto con la obligacin a #ue acceden , art. =2/B+' c+ cuando se cede un cr$dito proveniente de un contrato principal, la cesin co prende sus %ian-as e hipotecas, art./ACB+' " d+ la nulidad de la obligacin principal conlleva la nulidad del contrato accesorio,art.l23B en ateria de cl1usula penal+ ''. Contratos de!endientes. <o se deben con%undir los contratos accesorios con los contratos dependientes.- Estos (lti os se de%inen co o a#uellos #ue para producir sus e%ectos re#uieren de la existencia de otro contrato.- @ienen este car1cter las capitulaciones atri oniales, de%inidas por el artculo /0/2, co o Klas convenciones de car1cter patri onial #ue celebran los esposos antes de contraer atri onio o en el acto de su celebracinK , "a #ue K slo valdrn entre las partes " respecto de terceros desde el da de la celebracin del atri onioK, arts. /0/2, /0/B+. Jtro e&e plo, sera la novacin #ue re#uiere para su per%ecciona iento de una obligacin anterior ,art. /B=8+. )a di%erencia 1s clara entre los contratos accesorios " los dependientes es #ue los pri eros tienen por ob&eto asegurar el cu pli iento de una obligacin principal, %uncin #ue no est1n lla ados a cu plir los contratos dependientes. '*. Contratos consens#ales: reales 8 sole.nes. El artculo /443 hace esta clasi%icacin: KEl contrato es real cuando, para #ue sea per%ecto es necesaria la tradicin de la cosa a #ue se re%iere' es solemne cuando est1 su&eto a la observancia de ciertas %or alidades especiales, de anera #ue sin ellas no produce ning(n e%ecto civil, " es consensual cuando se per%ecciona por el slo consenti ientoK. En todo contrato debe existir consenti iento pues, en caso contrario, no ha" contrato. )o #ue ocurre en #ue en algunos casos basta el consenti iento " en otros se re#uiere de otros re#uisitos, co o la entrega la cosa ,en los reales+ o #ue el consenti iento se ani%ieste cu pli$ndose con ciertas %or as externas ,sole nes+.-E&e plo de contratos consensuales: co praventa de cosas uebles' arrenda iento, etc. E&e plos de contratos reales: el co odato, depsito, prenda civil. E&e plo de contratos sole nes: Co praventa de bienes races , art. /8C/ inc. =o+' el atri onio, art. /C=+, el contrato de pro esa , /224+. )as sole nidades pueden ser de u" distinta naturale-a, por e&e plo, escritura p(blica en la co praventa de in uebles' la sola escrituracin en el contrato de pro esa' la presencia de un o%icial civil " dos testigos en el atri onio, etc. )a (nica %or a de ani%estar la voluntad en los contratos sole nes, es cu pli$ndose con la respectiva sole nidad. 5or ello es #ue el artculo /0C/ expresa #ue Kla %alta de instru entos p(blicos no puede suplirse por otra prueba en los actos " contratos en #ue la le" re#uiere esa sole nidad...K Es i portante se;alar #ue el cdigo al de%inir el contrato real incurre en un error ter inolgico, al decir #ue para #ue se per%eccione re#uiere de la tradicin de la cosa.- *ebi decir #ue se per%eccionan por la entrega de la cosa, pues la tradicin supone la entrega de una cosa con intencin de trans%erirla, lo #ue no ocurre en los contratos reales.- En e%ecto si, por e&e plo, "o prest un libro Pgina 15

,contrato de co odato+, el contrato se va a per%eccionar cuando "o lo entregue al co odatario, pero es una entrega #ue no i porta tradicin desde el o ento #ue no ha existido la intencin de trans%erir el do inio , si hubiera esa intencin se tratara de una donacin+. '-. Otras clasi$icaciones de los contratos.-)as clasi%icaciones #ue he os visto hasta ahora, son las #ue hace el Cdigo Civil.- 5ero, ade 1s de ellas existen otras #ue %or ula la doctrina, #ue pasare os a estudiar en los n( eros siguientes. '/. Contratos no.inados o t!icos e inno.inados o at!icos .-En doctrina se habla de contratos no inados o inno inados. )os pri eros son los #ue est1n expresa ente reglados en la le", co o ocurre con la co praventa, utuo, co odato, etc. )os inno inados o atpicos son a#uellos #ue la le" no regula " #ue las partes pueden acordar en virtud de la autono a de la voluntad.- 5ode os encionar co o e&e plos de contratos inno inados: el contrato de hospeda&e o de tala&e.- *urante uchos a;os, se encionaban ta bi$n co o inno inados los contratos de edicin " de representacin, pero en la actualidad ello "a no es as pues a bos est1n de%inidos " regla entados en la le" /0.33B sobre 5ropiedad :ntelectual.*entro de los contratos atpicos se puede hacer una distincin, entre los atpicos propia ente tales, #ue son los creados total ente por las partes haciendo uso de su libertad contractual o autono a de la voluntad, de los #ue resultan de la co binacin de dos o 1s contratos di%erentes regla entados por la le", lla ados por la doctrina atpicos ixtos o co ple&os.- )oren-o de la 7a-a cree #ue en este (lti o caso, no se puede hablar de contratos inno inados sino #ue se trata de contratos co ple&os en #ue en un solo acto se co prenden varios contratos no inados. 5one, co o e&e plo, el contrato de hospeda&e en el cual habra en pri er lugar, un depsito' a continuacin al pedir ali entos, se generara una co praventa' en seguida, existira arrenda iento de cosas "a #ue se arrienda una pie-a , " por (lti o, respecto de los o-os se producira un arrenda iento de servicios.=8 El proble a #ue crean los contratos atpicos es precisar por #u$ nor as deben regularse a#uellos aspectos sobre los cuales no se pronunciaron las partes.- )a doctrina resuelve este asunto en el sentido de #ue deber1n aplicarse los principios generales en ateria de obligaciones " las nor as de los contratos tpicos #ue 1s se les ase e&en.'0. Contratos de e<ec#ci,n instant7nea: de e<ec#ci,n di$erida 8 de tracto s#cesi(o. .tendiendo a la anera de producir sus e%ectos, los contratos pueden ser de e&ecucin instant1nea, de e&ecucin di%erida " de tracto sucesivo.Contratos de ejecucin instantnea son a#uellos #ue generan obligaciones #ue se cu plen al o ento is o #ue el contrato nace. E&e plo: el contrato de co praventa de cosa ueble cuando el precio se paga al contado.-. Contrato de ejecucin diferida es a#uel en #ue las obligaciones de una o de a bas partes no se cu plen de in ediato sino dentro de un pla-o deter inado. E&, la co praventa a pla-o. Contratos de tracto sucesivo o de ejecucin sucesiva, son a#uellos en #ue atendida su propia naturale-a, las obligaciones de las partes no se pueden cu plir en un solo acto, sino #ue se van =8 )oren-o de la 7a-a, ob. cit. pag. =C.

cu pliendo sucesiva ente en el tie po. E&e plos tpicos son el contrato de arrenda iento' el contrato de traba&o. '1. I.!ortancia de esta distinci,n. Esta clasi%icacin tiene i portancia para varios e%ectos: a+ en pri er lugar, por#ue cuando una de las partes incu ple un contrato de tracto sucesivo, la otra aparte no debe pedir la resolucin del contrato, sino su ter inacin, pues la resolucin supone #ue cada parte debe restituir lo recibido, lo #ue en este tipo de contratos no es posible , pues Nc o podra el arrendatario restituir el goce la cosa o el e pleador los servicios #ue le %ueron prestadosO 5or ello se a%ir a #ue los contratos de tracto sucesivo no se resuelven sino #ue ter inan o, dicho de otra anera, la resolucin se lla a ter inacin. )o is o " por la is a ra-n - i posibilidad de restituir- ocurre en el caso de la nulidad, en #ue los e%ectos de $sta no operan retroactiva ente sino para el %uturo' b+ ta bi$n tiene i portancia la distincin para los e%ectos de la aplicacin de al teora de los riesgos. *e acuerdo al artculo /22C, en los contratos bilaterales, la extincin de la obligacin de una de las partes por caso %ortuito o %uer-a a"or, no extingue la obligacin de la contraparte, siendo por ello el riesgo de cargo del acreedor. )a is a idea la repite en la co praventa el artculo /8=C.- En los contratos de tracto sucesivo, no opera esta teora, pues si se extingue la obligacin de una de las partes, el contrato se ter ina, co o ocurre, por e&e plo, en el arrenda iento: artculo /A2C <S /' c+ la teora de la i previsin, slo tiene cabida en los contratos de tracto sucesivo, es dudosa su aplicacin en los contratos de e&ecucin di%erida ", de%initiva ente ,no procede en los contratos de e&ecucin instant1nea d+ los contratos de tracto sucesivo de duracin inde%inida, pueden ter inar por el desahucio de una de las partes ,artculo /A2/, en el arrenda iento.' /2A <S = del Cdigo del @raba&o' artculos =/B3 n( eros 3 " 4 en el andato +.'4. Contratos indi(id#ales 8 colecti(os. Contrato individual es el #ue para per%eccionarse re#uiere del consenti iento un1ni e de todas las personas a #uienes va a a%ectar. Contrato colectivo. 4orge )pe- lo de%ine co o K a#uel #ue crea obligaciones para personas #ue no concurrieron a su celebracin, #ue no consintieron, o #ue incluso disintieron , oponi$ndose a la conclusin del contratoK=A.- )o #ue caracteri-a a estos contratos es el hecho de #ue una o a bas partes est1n %or adas por varias personas #ue van a resultar obligadas a pesar de no haber aceptado o de haber disentido.- )a voluntad de la parte plural se adopta por la concurrencia de deter inadas a"oras. El caso 1s conocido es el contrato colectivo del traba&o, #ue el artculo BL inc. 3del Cdigo del @raba&o de%ine co o K el celebrado por uno o 1s e pleadores con una o 1s organi-aciones sindicales o con traba&adores #ue se unan para negociar colectiva ente, o con unos " otros, con el ob&eto de establecer condiciones co unes de traba&o " de re uneraciones por un tie po deter inadoK Jtro caso es el de los convenios &udiciales acordados en las #uiebras, los #ue para ser aprobados re#uieren del consenti iento del deudor " de los votos de los dos tercios o 1s de los acreedores concurrentes #ue representen tres cuartas partes del total del pasivo con derecho a voto, excluidos los =A
4&

4orge )pe-, ob. cit. pag /38

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cr$ditos pre%erentes cu"os titulares se ha"an abstenido de votar por ellos..K, art. /AC de la )e" de Zuiebras+.-Jtro caso lo encontra os en el artculo == de la )e" de Copropiedad in obiliaria.*6. Contratos de li%re disc#si,n " contratos !or ad+esi,n. Contrato de libre discusin es el #ue se genera previo interca bio de opiniones de las partes #ue los acuerdan.Hrente a estos contratos han surgido los contratos de adhesin o por adhesin, #ue se caracteri-an por#ue en su elaboracin no ha habido deliberacin previa sino #ue una de las partes es la #ue ha elaborado todas las cl1usulas contractuales #ue las presenta a la otra #ue debe aceptarlas en blocP, tal co o est1n establecidas, sin #ue tenga la posibilidad de introducirle ca bios. E&e plos: contratos de transporte , a$reo, terrestre+' contratos de seguro' contratos de salud con una :sapre, etc. )a le" /AA4B sobre 5roteccin del Consu idor de%ine el contrato de adhesin para los e%ectos de esa le", co o K a#uel cu"as cl1usulas han sido propuestas unilateral ente por el proveedor sin #ue el consu idor, para celebrarlo, pueda alterar su contenidoK 6e ha sostenido #ue es pre%erible hablar de contrato por adhesin y no contrato de adhesin Kpor#ue se %or an adhiriendo una persona a las bases o cl1usulas establecidas por otra para deter inados contratos...Ko En el is o sentido 7osset :turraspe, #uien expresa #ue no se trata de una nueva categora contractual #ue se su e a los tipos cl1sicos, co o la co praventa, la per uta, la donacin etc. sino de una odalidad distinta para su %or acin,4orge )pe- a%ir a #ue la doctrina entiende #ue los contratos por adhesin presentan las siguientes caractersticas: la o%erta est1 destinada a toda una colectividad de contratantes eventuales' la o%erta per anece en vigor ientras no es odi%icada por su autor' " la o%erta es detallada: todos los aspectos de la convencin, aun los 1s hipot$ticos, son regla entados por ella. El is o autor considera #ue el rasgo decisivo de la adhesin se encuentra en otro %actor: en el dese#uilibrio del poder negociador de los contratantes. Co parti os plena ente esta opinin. Considerando #ue las partes no est1n en igualdad de condiciones para contratar, la le" establece una serie de resguardos para evitar eventuales abusos. .s, por e&e plo, la )e" /A.4AB, de 5roteccin

Claro 6olar, ob. cit @ //, <S 02=. pa./=A

del Consu idor, en su artculo /B, prohibe cierto tipo de cl1usulas' 43 " en el artculo /0 conte pla algunas exigencias a #ue deben su&etarse dichas cl1usulas3C *l Nat#rale)a <#rdica de los contratos !or ad+esi,n. *ado #ue en los contratos por adhesin una parte i pone su texto a la otra, sin #ue exista una %ase previa de interca bio de opiniones, algunos han controvertido #ue real ente constitu"an un contrato, sosteniendo #ue se trata de un acto unilateral. Es la tesis anticontract#alista de%endida por 6aleilles " seguida por Fauriou " *uguit. 5ara el pri ero ,Fauriou+ la naturale-a de estos actos es de tipo regla entario, a la cual se adhiere otra voluntad. 5ara el segundo ,*uguit+, originan un estado de hecho ob&etivo " per anente al cual se su an los interesados.3/ Hrente a esta doctrina est1 la contract#alista: de%endida entre otros, por 5laniol, 3ipert, Colin " Capitant, *e ogue, 4osserand, >en", seg(n la cual, co o la parte a la #ue se le propone el contrato presta su aceptacin ha" acuerdo de voluntades ", por consiguiente, contrato. )eslie @o asello a%ir a #ue K esta es la tesis aceptada por los tribunales %ranceses para los #ue los deno inados contratos de adhesin no constitu"en una categora autno a ", en principio , son per%ecta ente oponibles al adherente ba&o la condicin de #ue ha"a podido to ar conoci iento de sus cl1usulasK3=

43 Artc#lo 1/: K

<o producir1n e%ecto alguno en los contratos de adhesin las cl1usulas o estipulaciones #ue: a+ Jtorguen a una de las partes la %acultad de de&ar sin e%ecto o odi%icar a su solo arbitrio el contrato o de suspender unilateral ente su e&ecucin, salvo cuando ella se conceda al co prador en las odalidades de venta por correo , a do icilio, por uestrario, usando edios audiovisuales, u oras an1logas, " sin per&uicio de las excepciones #ue las le"es conte plen' b+Estable-can incre entos de precios, por servicios, accesorios, %inancia iento, salvo #ue dichos incre entos correspondan a prestaciones adicionales #ue sean susceptibles de ser aceptadas o recha-adas en cada caso " est$n consignadas por separado en %or a espec%ica' c+5ongan de cargo del consu idor los e%ectos de de%iciencias, o isiones o errores ad inistrativos, cuando ellos no le sean i putables'd+ :nviertan la carga de la prueba en . per&uicio del consu idor' e+ Contengan li itaciones absolutas de responsabilidad %rente al consu idor #ue puedan privar a $ste de su derecho a resarci iento %rente a de%iciencias #ue a%ecten la utilidad o %inalidad esencial del producto o servicio''%+:nclu"an espacios en blanco , #ue nol ha"an sido llenados o inutili-ados antes de #ue se suscriba el contrato, +En contra de las exigencias de la buena %e, ateniendo para estos e%ectos a par1 etros ob&etivos, causen en per&uicio del consu idor, u n dese#uilibrio i portante en los derechos " obligaciones #ue para se deriven del contrato. 5ara ello se atender1 a la %inalidad del contrato " a las disposiciones especiales o generales #ue los rigen. 6e presu ir1 #ue dichas cl1usulas se encuentran a&ustadas a exigencias de la buena %e, si los contratos a #ue pertenecen han sido revisados " autori-ados por un rgano ad inistrativo en e&ecucin de sus %acultades legales.------------- 6i en esos contratos se designa 1rbitro, el consu idor podr1 recusarlo sin necesidad de expresar causa " solicitar #ue se no bre otro por el &ue- letrado co petente. 6i se hubiese designado 1s de un 1rbitro, para actuar uno en subsidio del otro, podr1 e&ercer este derecho respecto de todos o parcial ente respe cto de algunos. @odo ello en con%or idad a las reglas del Cdigo Jrg1nico de @ribunales!-------En todo contrato de adhesin en #ue se designe un 1rbitro, ser1 obligatorio incluir una cl1usula #ue in%or e al consu idor de su derecho a recusarlo, con%or e a lo establecido en el inciso anterior. )o #ue se entiende sin per&uicio del derecho #ue tiene el consu idor de recurrir sie pre al tribunal co petente!

3C Artc#los 10. K)os contratos de adhesin relativos a las actividades regidas por la presente le" deber1n estar escritos de

odo clara ente legible, con un ta a;o de letra no in%erior =,2 il etros " en idio a castellano, salvo a#uellas palabras de otro idio a #ue el uso ha"a incorporado al l$xico )as cl1usulas #ue no cu plan con dichos re#uisitos no producir1n e%ecto alguno respecto del consu idor. 6in per&uicio de lo dispuesro en el inciso anterior, en los contratos i presos en %or ularios prevalecer1n las cl1usulas #ue se agreguen por sobre las del %or ulario cuando sean inco patibles entre s. <o obstante lo previsto en el inciso pri ero, tendr1n valide- los contratos redactados en idio a distinto del castellano cuando el consu idor lo acepte expresa ente, ediante su %ir a en un docu ento escrito en idio a castellano anexo al contrato, " #uede en su poder un e&e plar del contrato en castellano, al #ue se estar1, en caso de dudas, para todos los e%ectos legales. @an pronto el consu idor %ir e el contrato, el proveedor deber1 entregarle un e&e plar ntegro suscrito por todas las partes. 6i no %uese posible hacerlo en el acto por carecer de alguna %ir a, entregar1 de in ediato una copia al consu idor con la constancia de ser %iel al original suscrito por $ste. )a copia as entregada se tendr1 por el texto %idedigno de lo pactado, para todos los e%ectos legalesK

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Fa" tesis inter edias, co o la propiciada por 7osset :turraspe, #uien a%ir a #ue:K )a con%iguracin contractual de la %igura resuelve el proble a de su posicin en el *erecho 5rivado. 5or su origen " por su %or a externa pertenece a este *erecho. @odo se reducira cree os- contin(a- a un &uego de o%erta " aceptacin #ue se aparta de los es#ue as tradicionales. 5ero la discusin de la o%erta no es presupuesto indeclinable del contrato, co o no lo es ta poco la era posibilidad de discutirla: al destinatario le #ueda sie pre la alternativa de aceptarla o de recha-arla. 6i estuviera constre;ido a aceptarla entonces s existira una ra-n valedera para de&ar sin e%ecto el acuerdoK33.)a i portancia de adoptar una doctrina u otra, radica en #ue de seguirse la tesis anticontractualista,K el &ue- podra rehusar la aplicacin de cl1usulas abusivas dictadas por el autor del Kregla entoK " #ue %uesen, por e&e plo, %ranca ente contrarias a la e#uidad.. .K 34. )a Corte de 9alparaso en sentencia de 0 de dicie bre de /A0=, resolvi #ue Kla i posicin #ue hace un contratante a otro, cuando $ste no tiene alternativa alguna para recha-ar esa i posicin, co o no sea privarse de algo #ue le es necesario, constitu"e una negacin de la libertad contractual ", por lo tanto, ha de&ado de generarse la nor a convencional por voluntad de las partes " ha pasado a ser unilateral, cu"a validepuede ser discutida " ob&etada. Ello nos lleva a concluir -contin(a el %allo- #ue no es &usto negar ni aceptar en %or a gen$rica las cl1usulas exonerativas o li itativas de la responsabilidad del naviero, sino #ue debe ser &u-gada cada una por separado " despu$s de exa inar si ha existido o no libertad de la partes para establecerlas " si real ente ha #uedado so etido a su arbitrio acordarlas, o ello ha sido i puesto por uno de los contratantes, en cu"o caso se ha desvirtuado la esencia del contrato #ue se pretenda celebrarK En nuestro pas, 4orge )pe- 6anta 7ara " )eslie @o asello , est1n por la tesis contractualista, si bien el pri ero reconoce #ue Klas voluntades de las partes no participan en las is as condiciones al concluir el contrato de adhesin32 )a 4urisprudencia ha aceptado la valide- de los contratos por adhesin.3B *" Inter!retaci,n de las cl7#s#las de #n contrato !or ad+esi,n. Co o en los contratos por adhesin las cl1usulas han sido redactadas por una sola de las partes, para la interpretacin de las cl1usulas a biguas cobra aplicacin la nor a del artculo /2BB inciso =: K 5ero las cl1usulas a biguas #ue ha"an sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretar1n contra ella, sie pre #ue la a bigRedad provenga de la %alta de una explicacin #ue ha"a debido darse por ellaK.

o 40
48 4A

)eslie @o asello, ob. cit. pags. B8 " 8B 4orge )pe-, ob. cit. pag. /40 C. 6upre a, /8 de a"o de de /AA=, 3ev. Hallos del 7es <S 4C=, pag. =/.

3/ Citados por 7osset :turraspe, ob. cit. pag. /2C 3= )eslie @o asello Fart. K)a contratacinK, Iniversidad de 9alparaso, /A84, pag. 32 33 7osset :turraspe, ob. cit. pag. /2=
34 4orge )pe-, ob. cit. pag. l4B.En el is o sentido ,@o asello,ob. cit. pag. B0.

32 4orge )pe-, ob. cit. pag. l40 3B Corte 6upre a, l8 de a"o de lAA=, 3ev. Hallos del 7es <L n4C=, pag. =l

*'. Cl7#s#las .an#scritas inco.!ati%les con las esta%lecidas en el $or.#lario ti!o. En nuestro pas no existe una nor a general #ue resuelva #u$ valor tienen las cl1usulas anuscritas agregadas por las partes a los contratos tipo.- )pe- 6anta 7ara esti a #ue pese a este silencio se debe concluir #ue prevalece la cl1usula anuscrita atendido lo dispuesto en el artculo /2BC del Cdigo Civil, opinin #ue co parti os plena ente 30. 5or lo de 1s, esa es la solucin #ue ha adoptado el artculo /0 inciso = de la )e" /A4AB, sobre 5roteccin del Consu idor :K en los contratos i presos en %or ularios prevalecer1n las cl1usulas #ue se agreguen por sobre las del %or ulario cuando sean inco patibles entre s. Esa es ta bi$n la solucin dada por el Cdigo :taliano en su artculo l34=. ** Protecci,n a la !arte d=%il en los contratos !or ad+esi,n . @eniendo en cuenta los peligros #ue i plican los contratos por adhesin, ha" distintas aneras de proteger a la parte 1s d$bil: 9ea os algunas %or as de proteccin: a9Protecci,n del Estado. Co o lo explica )pe- 6anta 7ara, Klos contratos de adhesin 1s caractersticos han sido so etidos a un estatuto de orden p(blico #ue, previendo la proteccin del contratante 1s d$bil, atribu"en car1cter obligatorio a ciertas cl1usulas o prohiben otras K o Co o acaba os de ver, el caso 1s notable en Chile lo encontra os en la le" /A4AB de 5roteccin al Consu idor,artculos /B " /0+.- Con el is o propsito, existen una serie de rganos del Estado 6uperintendencia de Eancos, 6uperintendencia de 6eguros, 6uperintendencia de :sapres, etc , #ue dictan nor as a las #ue deben ce;irse los contratos de adhesin #ue celebren las instituciones so etidas a su %iscali-acin. %9 Protecci,n >#dicial. Co o "a se ha explicado, i porta una proteccin al contratante d$bil, la interpretacin de las cl1usulas a biguas #ue debe hacerse en contra de #uien las redact , artculo /2BB inc. = del Cdigo Civil+ " el esti ar #ue los agregados anuscritos hechos a los contratos tipo prevalecen sobre las cl1usulas i presas.-.de 1s, los tribunales %rente a una cl1usula abusiva pueden de&arla de aplicar si resultan %ranca ente contrarias a la e#uidad o al principio de la buena %e.o *-. Contratos !re!aratorios " contratos de$initi(os . Cuando dos personas tienen inter$s en celebrar un contrato deter inado ", por distintas ra-ones ,econ icas o &urdicas+, no est1n en condiciones de hacerlo de in ediato, pueden acordar un contrato preparatorio #ue los obligue a suscribir el contrato #ue pretenden ,contrato de%initivo+ cuando ello sea %actible. 4orge )pe- 6anta 7ara de%ine entonces el contrato preparatorio o preli inar co o Ka#uel ediante el cual las partes estipulan #ue en el %uturo celebrar1n otro contrato #ue por ahora ellas no pueden concluir o #ue est1 su&eto a incertidu bre, siendo dudosa su %actibilidadK38 En nuestro derecho positivo tienen el car1cter de contratos preparatorios el contrato de pro esa " el contrato de opcin.- El pri ero regulado en el artculo /224 del Cdigo Civil, " el segundo, no tratado en el Cdigo Civil, pero s ad itido en algunos casos, co o el artculo /BA Cdigo de 7inera, respecto de la opcin de co pra de una concesin inera, de una cuota o de parte aterial de ella, de 30 Jb.cit, pag. /2= o Jb cit pag. /24 o 9oto disidente de 7inistro 4uica en sentencia publicada en 3evista Hallos del 7es <S 4C=, pag. =/3 38 4orge )pe- 6. ob. cit pag /BC. Pgina 21

acciones de sociedades regidas por el Cdigo de 7inera " en general de cual#uier otro derecho regulado en ese cdigo. En doctrina respecto del contrato de opcin, se plantea K si el contrato principal se entiende otorgado ediante la si ple ani%estacin del optante o depende todava de la cooperacin del concedente; " en este segundo caso, si al operacin puede suplirse por el &ue- o bien es personalsi a, " el cu pli iento contractual se resuelve en una era inde ni-acin de da;os " per&uicios 3A El Cdigo Civil peruano, en su artculo /4/A nos da un concepto del contrato de opcin: K5or el contrato de opcin, una de las partes #ueda vinculada a su declaracin de celebrar en el %uturo un contrato de%initivo " la otra tiene el derecho exclusivo de celebrarlo o noK. Hernando Hue"o, anali-ando esta disposicin del cdigo peruano se;ala #ue: a+El contrato al podra nacer sino por el acuerdo de voluntades de dos o 1s personas, por lo #ue se di%erencia de una declaracin unilateral de voluntad, concreta ente de una o%erta irrevocable, co o el Cdigo Civil italiano propone ca"endo en una con%usin' b+ K5ara la celebracin del contrato de%initivo bastar1, sin e bargo, la declaracin del bene%iciario de la opcin, por ser este (lti o el titular del K derecho exclusivo de celebrarlo o noK' c+ K )a declaracin de voluntad del optante dentro de tie po bastar1 para #ue el contrato de%initivo #uede legal ente %or ado, declaracin de voluntad #ue puede hacer el optante por separado, a distancia, en un instru ento singular " por supuesto #ue sin participacin alguna del pro etiente. 6in duda #ue $sta es una e%ica- garanta para el optante , pues no ser1 necesario acudir al pro etiente a %in de obtener su voluntad para el contrato de%initivo' esta "a %ue dada su%iciente ente.. .K4C
4os$ )acru- Eerde&o: Ele entos de *erecho Civil, el *erecho de Jbligaciones , 9olu en 5ri ero , @eora >eneral del Contrato, Cuarta Edicin, *"Pinson, 7adrid, =CC0., pag.. 38A 222B Hernando Hue"o )aneri: K)os contratos preparatorios consagrados expresan ente en el Cdigo Civil peruano de /A84 co o una categora, clasi%icacin o g$nero contractualK, @evista *er. " 4urpurdenica @ )888::/, 5ri era parte, pag. A.

El inciso 3o del artculo /BA del Cdigo de 7inera acepta K el contrato de opcin de co pra de los bienes a #ue se re%iere el inciso pri ero, de esa nor a+ agregando #ue bastar1 la sola aceptacin de la o%erta irrevocable para #ue #uede per%eccionada la co praventa propuesta, pero tanto la o%erta co o la aceptacin deber1n, en todo caso, constar en escritura p(blicaK.- 6a uel )ira Jvalle de%ine la opcin de co pra inera co o un contrato en #ue una persona deno inada Ko%erenteK propone a otra deno inada K bene%iciarioK la celebracin de un contrato de co praventa #ue especi%ica en todas sus partes " #ue se per%ecciona por la aceptacin #ue de ella haga, en tie po " %or a , Kel bene%iciarioK. Este is o autor explica #ue K a la escritura en #ue se hace la o%erta debe ta bi$n concurrir el bene%iciario, #uien no slo debe to ar conoci iento del o%reci iento, sino ta bi$n debe de&ar establecido #ue, en un lapso #ue habr1n de convenir, e&ercer1 el derecho a aceptarla o recha-arla. Con la aceptacin dada por escritura p(blica, a la cual concurrir1 slo el bene%iciario, #uedar1 per%ecto el contrato, sin necesidad de #ue el o%erente concurra a prestar su aceptacinK4/ TITULO CUARTO
3A 4C

4/

20

6a uel )ira Jvalle.K Curso de *erecho de 7ineraK, Editorial 4urdica de Chile, /AA=, pag. 3//.

Categoras contractuales. */. Contratos diri&idos. 7encione os en pri er t$r ino los contratos dirigidos. Entende os por dirigis o contractual las li itaciones #ue los Estados, ovidos por ra-ones de orden p(blico econ ico, i ponen a la contratacin privada.-Es una situacin relativa ente nueva pues se inicia en Europa en los co ien-os del siglo 88 en ateria laboral, con el ob&eto de proteger a los traba&adores, extendi$ndose posterior ente a otros 1 bitos, particular ente de orden econ ico. : porta la li itacin 1s i portante a la .utono a de la 9oluntad.6e trata de un %en eno %luctuante deter inado por el r$gi en econ ico #ue i pera en un Estado en un o ento deter inado.- )a prueba de ello la tene os en nuestro propio pas si co para os nuestra realidad &urdica en dos o entos de su historia: la d$cada de los a;os /ABC , en #ue predo inaban las ideas sociali-antes con lo ocurrido con posteridad al a;o /A03, en #ue se i ponen las ideas libre ercandistas.6e ani%iesta el dirigis o contractual de u" diversas aneras, por e&e plo, estableciendo condiciones ni as para la contratacin laboral' dictando una serie de edidas de proteccin para los consu idores, co o acontece con la le" /A4AB' prohibiendo la renuncia de derechos' li itando la estipulacin de intereses en el utuo' i poniendo una serie de li itaciones al arrenda iento de bienes races, co o ocurra en Chile durante la vigencia de la le" //B==, #ue no per ita #ue las rentas de arrenda iento excedieran del //[ del aval(o del in ueble' etc.- :ncluso, en casos extre os, li itando la %acultad de elegir la persona con #uien se puede contratar, co o aconteca en la antigua le" de arrenda iento de predios r(sticos, #ue obligaba al due;o del predio #ue #uera ena&enarlo a o%recerlo en pri er lugar a sus in#uilinos, " co o ocurre con el artculo =2 de la actual le" sobre 6ociedades .nni as seg(n el cual las opciones para suscribir acciones de au ento del capital , deber1n ser o%recidos en pri er lugar a los accionista, etc. *0. Del contrato $or)oso. 6e le obliga a celebrar o dar por celebradoK4=.ha de%inido co oK a#uel #ue el legislador

4orge )pe- distingue entre contrato o%li&atorio ortodo5o " contrato o%li&atorio +eterodo5o. El pri ero es a#uel K#ue siendo i puesto, conserva sin e bargo la %isono a de un contrato ordinario.K )a libertad contractual #ueda li itada slo en cuanto a #ue no puede de&arse de contratar, pero, en lo de 1s, la parte es libre para negociar , e&e plos : las cauciones #ue deben otorgar el usu%ructuario,art. 002+ o los tutores o curadores,art. 304+' el seguro contra incendio #ue debe contratar cada copropietario , art. 3B de la le" sobre Copropiedad :n obiliaria+, etc.- El contrato o%li&atorio +eterodo5o: en ca bio, K se caracteri-a por la total p$rdida de la autono a de las partes, al enos en la %ase de naci iento del contrato. )os contratantes #uedan vinculados por el solo e%ecto de la disposicin legal. )a %isono a del contrato ordinario desaparece por co pleto. En sentido estricto, no hay contrato en cuanto acto de constitucin de la relacin &urdica. )a (nica %uente de $sta 4= 4orge )pe-,, ob. cit, pag. /B0 Pgina 23

es la le" o el decreto ad inistrativo en su caso...K In buen e&e plo del contrato obligatorio heterodoxo, lo encontra os en un %allo citado por 4orge )pe-, seg(n el cual K la renta #ue debe pagar la sociedad de andada, desde #ue expir el contrato de arriendo con el anterior due;o, hasta la restitucin de la propiedad en virtud del %allo del presente &uicio, tiene co o %uente la le", no trat1ndose de una renta convenida entre los actores " la parte de andada sino #ue de una obligacin i puesta por la le" dentro un tpico caso de contrato or!osoB3,,"-En este e&e plo es el artculo B de la le" /8/C/ el #ue i pone el contrato. TITULO ?UINTO Cesin del contrato.
B2 BB

4orge )pe- , K El contrato %or-oso o i puestoK, 3evista *er. " 4ur. @o o )9::, pri era parte, pag. /0. 4orge )pe-: )os Contratos, 5arte >eneral, pag. /0=

*1. Cesi,n del contrato. 7essineo explica #ue K el contrato es susceptible de ser cedido co o con&unto, despu$s de su %or acin " antes de su e&ecucinK agregando en seguida #ue K la cesin del contrato sirve para hacer posible la circulacin del contrato en su integridad, es decir, para hacer subintrar un extra;o en la categora de parte contractual, en lugar de uno de los contratantes originariosK 43 .ndreoli,por su parte expresa #ueK a trav$s de esa sustitucin negocial del tercero en la posicin de KparteK del contrato, en lugar del cedente, dicho tercero subentra en la totalidad de los derechos " obligaciones #ue en su org1nica interdependencia se derivan del contrato estipulado por el cedenteK44.- Consuelo Cha orro \ei de%ine la cesin del contrato co o K un negocio &urdico concluido entre las partes contratantes " un tercero, cu"a %inalidad es sustituir a una de ellas por dicho tercero en la titularidad de la relacin contractual, la cual per anece id$ntica en di ensin ob&etivaK 42 El Cdigo Civil italiano destina a la cesin del contrato el Captulo 9::: del )ibro Cuarto, se;alando en su artculo /4CB: KCada una de las partes podr1 sustitutir a s is a un tercero en las relaciones derivadas de un contrato con prestaciones recprocas, si $stas no hubiesen sido todava e&ecutadas, con tal #ue la otra parte consienta en elloK.Co o se puede observar, aceptar esta institucin i plica atribuir a un contrato un valor econ ico actual, susceptible de circular, siendo la cesin el instru ento para llevar a cabo tal circulacin. .ndreoli se;ala #ue esta institucin en el contrato de co praventa , donde tiene a"or aplicacin+, Kper ite un ahorro de tie po " gastos por#ue el inter ediario, cedente+ en ve- de co prar " recibir la cosa ad#uirida para revenderla a continuacin " entregarla a su ve- al ad#uirente posterior, se li ita a co prar " ceder el contrato al tercero, cesionario+ reali-ando una ganancia por la di%erencia de precioK .4B *4 Partes 3#e inter(ienen intervienen tres partes: en la cesi,n. En la cesin de un contrato

43 Hrancesco 7essineo' K*octrina >eneral del contratoK, @ ::, Ediciones 4urdicas Europa -. $rica. Euenos .ires, :A2=, pag. =32. 44 7 .ndreoli: K )a cesin del contrato, Editorial 3evista de *erecho 5rivado, 7adrid :A2B. pag. 3 42 Cesin de ContratoK *octrina " recepcin en el Cdigo Civil chileno. 7e oria Iniversidad de Chile, =CCB. ,in%or acin obtenida
por :nternet+

4B

.ndreoli, ob. cit. pag. 3

a+ el contratante cedido, #ue es parte en el contrato originario o contrato base, #ue ve ca biada su contraparte por un tercero #ue no era parte pri itiva ente " #ue pasar1 a serlo por e%ecto de la subrogacin #ue tendr1 lugar entre el contratante originario " dicho tercero' b+ el cedente #ue era parte del contrato originario " #ue de&ar1 de serlo por e%ecto de la cesin del contrato, pues ser1 subrogado por un tercero #ue pasa a ocupar su posicin contractual' " c+ el cesionario, #ue es un tercero #ue se incorpora al contrato base por el hecho de subrogar al cedente en su posicin contractual.0C -6. Di$erencias entre la cesi,n del contrato 8 la cesi,n de cr=ditos.-<o debe con%undirse la cesin de un contrato - en #ue se cede el contrato en su integridad, co o ente autno o, con su activo " pasivo- con la cesin de los derechos derivados de ese contrato en #ue, co o su no bre lo indica , slo se traspasa el activo del contrato, los derechos+.- En Chile, no ha" duda #ue los derechos derivados de un contrato se pueden ceder en la %or a dispuesta en los artculos /AC/ " siguientes del Cdigo Civil.- En su o ento vere os si se ad ite en nuestra legislacin la cesin del contrato en su integridad.-1. Di$erencias de la cesi,n del contrato con la no(aci,n s#%<eti(a. -<o se debe con%undir la cesin del contrato con la novacin por ca bio de deudor o de acreedor.- )a di%erencia %unda ental #ue ve os es #ue en la novacin, se extingue una obligacin " nace otra di%erente, en tanto #ue en la cesin del contrato, las obligaciones de las partes del contrato base u originario se antienen, slo se produce el ca bio de uno de los su&etos.
>on-alo Higueroa ob. cit. pags ==C . .dhiere a esta conclusin, do;a Consuelo Cha orro \ei .

-". Di$erencias entre la cesi,n del contrato 8 la as#nci,n de de#das *urante la vida de un contrato se puede sustituir la persona del deudor, consinti$ndolo el acreedor dando por libre al pri er deudor, caso en #ue se produce una novacin sub&etiva por ca bio de deudor ,artculo /B32 del Cdigo Civil+.- 6i las tres partes : acreedor, antiguo deudor " nuevo deudor, ani%iestan su voluntad en el sentido #ue el nuevo deudor sustitu"a al anterior pero de&ando constancia de #ue no existe 1ni o de novar, tene os #ue concluir #ue no se ha producido novacin , pero ello no signi%ica #ue el antiguo deudor per ane-ca obligado sino #ue se debe entender #ue ha sido liberado.- En este caso se ha producido una as#nci,n de de#da. 5ero aun se puede ir 1s le&os " colocarse en la hiptesis de #ue slo exista el acuerdo entre el acreedor " el nuevo deudor sin el consenti iento del pri er deudor ,expro isin liberatoria+- Con a"or ra-n en este caso no habr1 novacin no obstante haber ca biado el deudor. )o #ue veni os diciendo corresponde a la opinin de >on-alo Higueroa ", seg(n sus dichos, ta bi$n a Hlugo 3osende 6ubiabre. .>on-alo Higueroa re ata su opinin con la siguiente observacin: K con lo dicho hasta a#u, " la aceptacin de un deudor por otro en la is a obligacin, to a sentido la disposicin del inciso = o del artculo /0CC, #ue establece #ue las obligaciones " descargos contenidos en el instru ento p(blico K hacen plena prueba respeto de los otorgantes 8 de las !ersonas a 3#ienes se trans$ieran dic+as o%li&aciones " descargos por ttulo
0=

0CCristi1n Hern1nde-

)a a: K Ensa"o sobre cesin de contratos .7e oria de 5rueba, Iniversidad de Concepcin, a;o =CC=, pag. 8=.

en los casos no regulados espec%ica ente por la le"K.-

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universal o singularK. Estas %iguras di%ieren de la novacin, pues no se extingue una obligacin para dar naci iento a una nueva, sino #ue es la is a obligacin en #ue slo se ca bia el su&eto pasivo.- W ello tiene i portancia para las cauciones, pues en este caso, en principio, deben antenerse sin necesidad de la reserva de #ue trata el artculo /B4=.- <o obstante, las cauciones personales , %ian-a , solidaridad pasiva+ o reales otorgadas por terceros, no puede a%ectar a #uienes las otorgaron , por no haber concurrido al acuerdo de ca bio de deudor, por lo #ue tal acuerdo les es inoponible. -'. Re3#isitos de la cesi,n del contrato )a doctrina entiende #ue la cesin del contrato slo ad#uiere i portancia cuando se trata de un contrato bilateral en #ue existen obligaciones pendientes. Ello, por#ue si se trata de un contrato unilateral, irado desde el punto de vista del acreedor, existe slo un derecho #ue puede ceder de acuerdo a las reglas de la cesin de cr$ditos, " si se ira desde el 1ngulo del deudor se tratara de una asuncin de deudas.En cuanto a #ue deben existir obligaciones pendientes, si no las ha" no cabe la cesin por tratarse de un contrato agotado. El artculo /4CB del Cdigo Civil italiano reci$n transcrito slo per ite la cesin de los contratos bilaterales con obligaciones pendientes.>on-alo Higueroa W1;e- esti a #ue la cesin del contrato slo presenta inter$s cuando concurren copulativa ente las siguientes circunstancias :a+ #ue se trate de contratos bilaterales o de contratos sinalag 1ticos i per%ectos' b+ #ue se trate de contratos de e&ecucin di%erida ' " c+ #ue existan obligaciones incu plidas por a bas partes.40. -*. Nat#rale)a <#rdica de la cesi,n de contrato . Fa" diversas teoras #ue tratan de de explicar esta %igura.- 6iguiendo a Higueroa W1;e-, pode os encionar las siguientes: a+ la #ue esti a #ue la cesin de un contrato no es 1s #ue una cesin de cr$dito 1s una novacin de deudas' b+ la #ue considera #ue slo se trata de una cesin de cr$dito 1s una asuncin de deuda' " c+ la #ue esti a #ue se trata de una %igura unitaria. 6eg(n la pri era teora no existe la cesin del contrato co o una institucin autno a. 6lo ha" una cesin de cr$ditos " una novacin por ca bio de deudor ,#ue en Chile debe aceptar el acreedor, seg(n el artculo /B32+.5ara la segunda, #ue ta bi$n recha-a la cesin del contrato co o una institucin unitaria, esta %igura se produce ediante la unin de dos negocios &urdicos distintos: una cesin de cr$ditos " una asuncin de deudas.- Con el ob&eto de #ue no se con%unda esta doctrina con la anterior, es preciso recordar #ue la di%erencia entre la asuncin de deudas " la novacin por ca bio de deudor radica en #ue en la asuncin de deudas Kse conserva la obligacin pri itiva, se antiene el vnculo obligacional originario, con subrogacin del pri er deudor por el nuevo deudor, en tanto #ue en la novacin se extingue la obligacin pri itiva, la #ue es sustituida por la nueva obligacinK. 48 )a di%erencia entre a bas instituciones tiene i portancia pues, co o lo acaba os de ver, en la asuncin de deudas, al antenerse la obligacin, subsisten los accesorios, derechos " garantas, situacin di%erente a lo #ue ocurre en la novacin. Esta doctrina se %unda en la letra del Cdigo Civil ale 1n " es seguida por prestigiados &uristas: *e elius, >ierPe, Cro e, Enneccerus, 6ta ler, etc.- >on-alo Higueroa sostiene
40 >on-alo Higueroa Wa;e-. El 5atri onio!, Edt,. 4uridica de Chile,,lAAl, pag.=38

48 Higueroa Wa;e-, ob. cit pag.==2-==B.

#ue esta teora Kno logra explicar el paso ntegro de la relacin contractual, desde el cedente al cesionario: los derechos potestativos " de 1s accesorios del contrato resultan in edibles si no pueden reducirse a derechos u obligaciones!4A Hinal ente, est1n los #ue ven en la cesin del contrato a una %igura unitaria, autno a, en #ue lo #ue se cede es el contrato en su integridad Kinclu"endo, ade 1s de sus derechos " obligaciones b1sicos, los derechos potestativos, las %acultades, acciones, excepciones, garantas, deberes " obligaciones secundarios2C.- Esta doctrina es seguida por los autores italianos ,7essineo, 7ossa, .ndreoli, entre otros+ " por 6iber en .le ania+. --. Ca!acidad: o%<eto 8 ca#sa de la cesi,n de contrato. )acru- Eerde&o explica #ue desde #ue el cesionario asu e la condicin de parte de un contrato antecedente, habr1 de tener capacidad " habilidad ,ausencia de prohibiciones+ no slo para celebrar el contrato de cesin, sino asi is o para el #ue es ob&eto de la trans%erencia. .grega #ue Kla %or a de la cesin ser1, asi is o , la correspondiente al negocio principal, opinin #ue %unda en el artculo /=8C <S B del Cdigo Civil espa;ol, nor a re%erida a los contratos #ue deben constar en instru ento p(blico, pues tal disposicin exige en su nu eral Bo, #ue cu plan esta %or alidad Kla cesin de acciones o derechos procedentes de un acto consignado en escritura p(blica.K2/ Esti a os #ue en Chile no es aplicable esta conclusin por#ue el contrato cedido " el contrato de cesin son contratos distintos " por ser las sole nidades de derecho estricto. 5or su parte Cristbal 7ontes ani%iesta #ue K en cuanto al contrato cedido " contrato de cesin constitu"en dos contratos, cada uno con su propia vida " autono a existencial, cada uno ta bi$n, propia ente, debe tener su propia " peculiar causa, consistiendo en la trans isin a un tercero de la relacin contractualK -/. La cesi,n del contrato en el Derec+o C+ileno - Es ob&eto de discusin, si en Chile se acepta o no la cesin del contrato. )os #ue la recha-an se %undan en #ue un contrato no es Kuna cosaK corporal ni incorporal, #ue se pueda trans%erir, pues no puede ser percibida por los sentidos , #ue es lo #ue caracteri-a las cosas corporales seg(n el artculo 2B2+, " ta poco consiste en eros derechos reales o personales #ue es lo #ue tipi%ica a las cosas incorporales, artculos 2B2 " 20B+.- )uego si el contrato no es cosa, no puede ser ob&eto de un acto &urdico "a #ue el artculo /4BC prescribe #ue toda declaracin de voluntad debe tener por ob&eto #na o .7s cosas #ue se trata de dar, hacer o no hacer...K. En contra de esta opinin se argu enta #ue al no estar de%inida en el cdigo la palabra "cosa", se la debe interpretar seg(n su sentido natural " obvio, de #ue 2cosa@ es todo lo #ue existe o puede existir , resultando as #ue el contrato es una cosa #ue, por consiguiente, puede ser cedido " tanto es as #ue el cdigo en algunos casos acepta la cesin de un contrato co o ocurre, por e&e plo, con el artculo /A4B del Cdigo Civil.-

4A Higueroa Wa;e-, ob. cit pag. =4C 2C Higueroa Wa;e-, ob. cit pag. =4C 2/ 4os$ )acru- Eerde&o: Ele entos de *erecho Civil, *erecho de Jbligaciones 9olu en pri ero , 5arte >eneral. @eora del contrato!. Edic, *"Pinson, 7adrid, =CC0, pag. 2=0

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>on-alo Higueroa sostiene #ue en esta ateria el *erecho chileno distingue diversas situaciones: a+ casos de cesin obligatoria b+ casos en #ue no se ad ite la cesin' c+ casos en #ue la le" autori-a la cesin, " d+ casos en #ue la cesin no est1 regla entada. La le8 ordena la cesi,n en diversas disposiciones: artculos /CA0, " /AB=, del Cdigo Civil' *.). AA3, en artculo /C ,arrenda iento de predios r(sticos+, artculo 23C del Cdigo de Co ercio, en ateria de seguros.No se ad.ite la cesi,n en los contratos intuito personae en atencin a #ue de aceptarse se desnaturali-ara el contrato. @a poco es posible, la cesin en el andato, cuando el andante ha prohibido la delegacin' cuando nada se di&o al celebrarse el andato, pues en tal caso si el andatario delega, responde de los hechos del delegado co o de los su"os propios , =/32 inc. :+, por lo #ue la %igura #ue se produce es la de subcontratacin, no cesin del contrato+' cuando se autori- la delegacin sin se;alarse la persona del delegado " el andatario delega en una persona notoria ente incapa- o insolvente, =/32 inc. =oo+' cuando se autori- la delegacin se;al1ndose la persona del delegado, art. =/30+ pues en este caso se %or a un nuevo andato , no ha" cesin del anterior+. La le8 a#tori)a la cesi,n. >on-alo Higueroa enciona diversos casos: el artculo =4BB inciso = , en cuanto per ite a los acreedores subrogarse en los derechos de un arrendador o arrendatario, seg(n lo dispuesto en los artculos /AB2 " /AB8' en el caso de los artculos /A4B del Cdigo Civil, art. 2 de la le" /8./C/ " 0 " /2 del *.). AA3 en #ue se autori-a a las partes para ceder el contrato' los artculos =C88 del Cdigo Civil " 4C4 <S 3 del Cdigo de Co ercio, #ue autori-an a un socio para incorporar a un tercero en la sociedad si cuentan con el consenti iento de los de 1s socios' el caso del contrato de seguro en #ue el artculo =0 del *H). =2/ de /A3/ autori-a la cesin del contrato de seguro tanto por el asegurador co o por el asegurado' en el contrato de transporte en #ue de acuerdo al artculo /0B del Cdigo de Co ercio, K la carta de porte puede ser no inativa, a la orden o al portador. El cesionario, endosatario o portador de la carta de porte se subroga en todas las obligaciones " derechos del cargadorK 6eg(n el artculo =C= del is o cdigo Ksi la carta de pago hubiere sido cedida o negociada, la entrega de la ercadera se har1 al cesionario, endosatario o al portador en su casoK.Fa" otros casos en #ue se ad ite la cesin de contratos ad inistrativos 2=.o

<os #ueda por ver #u$ ocurre cuando la le" no ha regla ento la cesin. 6e esti a por la doctrina #ue en este supuesto cabe la cesin del contrato, en ra-n del principio de la autono a de la voluntad, dado #ue tal operacin no es contraria a la le" ni atenta contra el orden p(blico, las buenas costu bres, ni adolece de ob&eto o causa ilcita. -0. E$ectos de la cesi,n del contrato. Cuando habla os de los e%ectos de la cesin del contrato, nos esta os re%iriendo a los derechos " obligaciones #ue genera esta cesin. El Cdigo Civil italiano regula los e%ectos de la cesin haciendo las siguientes distinciones: a+ relaciones entre el contratante cedido " el cedente ' b+ relaciones entre el contratante cedido " el cesionario' " c+ relaciones entre el cedente " el cesionario. 5ara estudiar los e%ectos de la cesin del contrato en Chile, seguire os este is o orden:

2= En esta

ateria se ha seguido a >on-alo Higueroa, ob. cit. pags =2C al =2B.

a9E$ectos entre el contratante cedido 8 el cedente. 5ara deter inar los e%ectos #ue se producen entre estas partes debe distinguirse seg(n la cesin se ha"a hecho con o sin liberacin del cedente. 6i se reali- con la liberacin del cedente, $ste desaparece del contrato pasando su lugar a ser ocupado por el cesionario, #uedando el pri ero liberado de toda responsabilidad.- 5or consiguiente, el contratante cedido no tiene accin contra del cedente para exigir el cu pli iento de las obligaciones derivadas del contrato. Co entario especial erecen la suerte #ue siguen las cauciones dadas por el cedente o por terceros para garanti-ar el cu pli iento de sus obligaciones.->on-alo Higueroa distingue seg(n los #ue las constitu"eron ha"an concurrido a la cesin ani%estado su voluntad de #ue las cauciones subsistan o no ha"an consentido en ello.- En el pri er caso se antienen. Y 5or el contrario si los #ue constitu"en las cauciones no concurren con su voluntad autori-ando su subsistencia, tales cauciones caducan o se extinguen. )o is o si la caucin la constitu" el cedente23 6i el contratante cedido hubiere aceptado la cesin, pero sin liberar al cedente, $ste (lti o per anece vinculado al contrato co o %iador solidario o subsidiario del cesionario, con%or e se desprenda de los t$r inos en #ue se acept la cesin.

%9 E$ectos entre el contratante cedido 8 el cesionario. .l pasar el cesionario a ocupar el lugar del cedente, asu e sus obligaciones. El contratante cedido Kpodr1 oponer al cesionario todas las excepciones #ue deriven del contrato, incluida la excepcin del contrato no cu plido se;alada en el artculo /22=, " podr1 solicitar la resolucin del contrato en caso de incu pli iento del cesionario, con%or e a lo dispuesto en el artculo /48A.@odas esas excepciones " derechos co peten ta bi$n al cesionario %rente al contratante cedidoK 246eg(n .ndreoli, la cl1usula co pro isoria #ue pudiere existir en el contrato cedido ta bi$n a%ecta al cesionario puesto #ue dicha cl1usula, #ue se re%iere al contrato en su con&unto, a%ecta tanto a los ele entos pasivos co o a los ele entos activos e# contractu, " por tanto, sigue lgica ente a estos (lti os en la hiptesis de la trans%erencia al cesionario, tanto 1s cuanto esa trans%erencia de&a sin per&udicar la pri itiva " original interdependencia ob&etiva entre los ele entos activos " pasivos precitados!, ob. cit. pag. /8+ =0. E$ectos entre cedente " cesionario. El cesionario pasa a ocupar el lugar del cedente. Este (lti o se hace responsable de la existencia " valide- del contrato cedido pero no responde %rente al cesionario de las obligaciones asu idas por el contratante cedido en el contrato base a enos #ue se ha"a obligado a ello al celebrar la cesin.- 6i esto (lti o ocurre pasar1 a ser %iador o codeudor solidario seg(n lo #ue se ha"a convenido.- 6i la cesin del contrato se hubiere e%ectuado sin liberacin del cedente, " por ello $ste ha"a respondido co o codeudor solidario o %iador del cesionario, se subrogar1 en los derechos del contratante cedido contra dicho cesionario, en con%or idad al artculo /B/C <S 3. TITULO SEATO *el subcontrato. -1. Conce!to. @o asello explica #ue K dada una relacin &urdico-contractual es posible #ue uno o 1s de los contratantes, en ve- de e&ercitar en %or a personal " directa el derecho de #ue han pasado a
23 Jbra cit. pag. =0A 24 Jbra cit. pag. =8C

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ser titulares o de cu plir en id$ntica %or a la obligacin #ue han asu ido, opten por contratar con un tercero, para #ue $ste dis%rute del derecho o cu pla la obligacin en todo o parte de su extensin , pero en t$r inos tales #ue no se produ-ca la extincin del pri er contrato ", por ende el acreedor o deudor a #ue he os aludido #uede vinculado tanto en el pri er contrato co o en el segundoK 22.- .grega este autor #ue Kla subcontratacin envuelve dos contratos sucesivos " coexistentes: el pri ero #ue 7essineo, parodiando la %iliacin , deno ina K contrato padre!, es a#u$l del #ue e anar1 el derecho o la obligacin #ue constituir1n el ob&eto del subcontrato' " el segundo, #ue el autor citado deno ina K contrato hi&oK, es el #ue deriva de la circunstancia de #ue uno de los contratantes del contrato base contrate con un tercero la reali-acin de las obligaciones por $l asu idas o el traspaso de los bene%icios por $l obtenidos del contrato padre. Estos dos contratos coexisten..K2B 5or su parte, 7ara del 5ilar Eae-a de%ine el subcontrato co o K a#uel contrato en virtud del cual una parte trans%iere a otra, por va de una sucesin constitutiva , derechos u obligaciones #ue han nacido para ella de una relacin contractual previa, sin #ue esta (lti a relacin se extingaK 20 *e esta de%inicin se desprende #ue los re#uisito de la subcontratacin son los siguientes:Ka+ el subcontrato es un contrato su&eto a las reglas de tal' b+ en $l un contratante, el inter ediario, ani%iesta su voluntad para a%ectar o vincular a un tercero derechos u obligaciones de #ue es titular' c+ ese acto de disposicin es una ad#uisicin o sucesin constitutiva' d+ el derecho o la obligacin ob&eto del subcontrato han nacido del contrato base' e+ el acto de disposicin no extingue el contrato base " 1s a(n, la subcontratacin supone su existenciaK28

-4. Di$erencias de la s#%contrataci,n con la cesi,n el contrato. 5ode os anotar las siguientes di%erencias de la subcontratacin con la cesin del contrato: a+)a cesin del contratoK i porta la sustitucin de un contratante, por otro' la subcontratacin, en ca bio, i plica la %or acin de un nuevo contrato, en #ue las partes son: una de las partes del contrato originario " un tercero.K2A ' b+ la cesin libera al cedente si hubiere consenti iento del contratante cedido. Ello no ocurre en la subcontratacin./6. Casos de s#%contrataci,n en la le&islaci,n c+ilena. -El Cdigo Civil no de%ine la subcontratacin, pero en ese is o cdigo " en otros cuerpos legales encontra os casos.- 5ode os encionar los siguientes:
7ara del 5ilar Eae-a K)a subcontratacin. Editorial 4urdica de Chile, 6antiago /A8/.,. 0= 03 )eslie @o asellao, ob. cit. pag. /4B.

a+ el Cdigo Civil se re%iere a ella en el artculo /A4B, en ateria de arrenda iento al establecer #ue K el arrendatario no tiene la %acultad de ceder el arrenda iento ni de s#%arrendar: a enos #ue se le
22 @o asello, ob. cit pag. l=A 2B @o asello, ob. cit pag. l3= 200B: 7ara del 5ilar Eae-a: )a subcontratacin, Editorial 4urDdica de Chile, 6antiago lA8l, citado por @o asello 28 @o asello, ob. cit. pag. l8B 2A
04. 7asnatta, pag. l28

ha"a expresa ente concedido' pero en este caso no podr1 el cesionario o subarrendatario usar o go-ar de la cosa en otros t$r inos #ue los estipulados con el arrendatario directoK.-)a le" /8./C/ de arrenda iento de predios urbanos hace re%erencia a los subarrendatarios en el artculo // al establecer #ue Kpara #ue a los s#%arrendatarios le sean oponibles lo obrado " la sentencia recada en los &uicios de desahucio, de restitucin o de ter inacin del arrenda iento por %alta de pago de la renta seguidos contra el arrendatario, les deber1 serle noti%icada la de anda o deber1n haberse apersonado en la causa , inc. :o+. 71s adelante el artculo == de esta is a le" establece #ue Ktodo lo dispuesto en esta le" respecto de los arrendadores " arrendatarios se aplicar1, en su caso, a los subarrendadores " subarrendatarios, respectiva enteK. b+ El cdigo de Co ercio, en el artculo /B8 acepta la subcontratacin en el contrato de transporte previa autori-acin del co itente' en los artculos 3== " 3=3 en el caso del transporte por tierra, lagos, canales o ros navegables ' " en los artculos /CCB " siguientes, en el transporte arti o.c+ en ateria laboral la subcontratacin se encuentra expresa ente regulada en el Cdigo del @raba&o, despu$s de las odi%icaciones #ue le introdu&o la le" <S =C./=3 , *. J%icial del /B de &unio de =CCB+.- El artculo /83 .+ del Cdigo )aboral , introducido por la re%erida le" =C/=3 da el concepto de subcontratacin: KEs traba&o en r$gi en de subcontratacin, a#u$l reali-ado en virtud de un contrato de traba&o por un traba&ador para un e pleador, deno inado contratista o subcontratista, cuando $ste, en ra-n de un acuerdo contractual, se encarga de e&ecutar obras o servicios, por su cuenta " riesgo " con traba&adores ba&o su dependencia, para una tercera persona natural o &urdica due;a de la obras, e presa o %aena, deno inada la e presa principal, en la #ue se desarrollan los servicios o e&ecutan las obras contratadas. Con todo, no #uedar1n su&etos a las nor as de este p1rra%o las obras o los servicios #ue se e&ecuten o prestan de anera discontinua o espor1dicaK , inc. :o+.-

/1. La s#%contrataci,n !rocede !or re&la &eneral. E5ce!ciones. Co o "a he os explicado el Cdigo Civil, no regula esta institucin en %or a general, pero se re%iere a ellas en algunos casos especiales.-Esti a os #ue por regla general se la ad ite, en virtud del principio de la autono a de la voluntad. 6in e bargo, ha" casos en #ue no procede.-9ea os algunos : a+ <o tiene cabida en los contratos de e&ecucin instant1nea, puesto #ue el contrato nace " se agota de in ediato, sin #ue existan derechos u obligaciones #ue puedan ser subcontratadas'

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b+ <o se ad ite ta poco en los contrato intuito personae, puesto #ue por su propia naturale-a deben ser cu plidos por las partes contratantes.-Face excepcin a esta regla el contrato de andato, pues no obstante ser contrato intuito personae, el artculo =/32 la acepta' c+ En el arrenda iento de cosas no procede a autori-ado, art. /A4B+. enos #ue el arrendador lo ha"a expresa ente

d+ @a poco procede la subcontratacin, cuando las partes la han prohibido en el contrato base. e+ En los contratos de garanta #ue sirven de ttulo a un derecho real, co o la prenda o hipoteca.En el caso de la %ian-a existe la sub%ian-a, pero en ese caso no ha" subcontratacin puesto #ue la sub%an-a la celebra el sub%iador directa ente con el acreedor, no con el %iador ,art. =38C+TITULO SBPTIMO :nterpretacin de los contratos. /". Generalidades.-El Cdigo Civil, destina a la interpretacin de los contratos el ttulo 8::: del )ibro :9, artculos /2BC a /2BB. - .de 1s no debe o itirse el artculo /24B del Cdigo Civil, " algunas disposiciones especiales relativas al andato , artculo =/48+ " a la donacin ,artculo /4/B+./'. Conce!to de inter!retaci,n. :nterpretar un contrato signi%ica precisar cual ha sido la intencin de las partes #ue lo han acordado El artculo /2BC expresa #ue K conocida clara ente la intencin de los contratantes debe estarse 1s a ella #ue a lo literal de las palabrasK )a interpretacin no es un atributo privativo de los contratos.- )a le" " cual#uier acto o negocio &urdico deben ta bi$n ser interpretados.-En el caso de la le" el Cdigo Civil destina el p1rra%o :9 del @tulo preli inar, artculos /A al =2 a su interpretacin. @rat1ndose de los testa entos, el artculo /CBA en su inciso =o establece #ue K para conocer la voluntad del testador se estar1 1s a la substancia de las disposiciones #ue a las palabras de #ue se ha"a servidoK 6eg(n algunos autores -Earros Err1-uri-, .rturo .lessandri- la interpretacin de los contratos es distinta a la de la le", pues en el caso de esta (lti a, seg(n el artculo /A Kcuando el sentido de la le" es claro, no se desatender1 su tenor literal, a pretexto de consultar su esprituK, de donde conclu"en #ue debe estarse pri era ente a lo #ue la le" dice, pues debe suponerse #ue el legislador e plea correcta ente el lengua&e, presuncin #ue no rige para los contratantes #ue pueden ser personas con escasa preparacin./*. Inter!retaci,n " cali$icaci,n de #n contrato. 6e a%ir a en %or a sostenida #ue la interpretacin de un contrato no debe con%undirse con su cali%icacin. )a interpretacin, consiste en buscar la intencin de las partes contratantes, lo #ue i plica una cuestin de hecho #ue slo co pete a los tribunales de %ondo.- En ca bio, cali%icar un contrato es deter inar su naturale-a &urdica " los e%ectos #ue le son propios, por e&e plo - co o lo %all en una oportunidad la Corte 6upre a- si lo convenido es un contrato de avo o de utuo.- )a cali%icacin es una cuestin neta ente &urdica ", por

consiguiente, susceptible de ser revisada por la Corte 6upre a %ondo.

ediante el recurso de casacin en el

El pro%esor Enri#ue 3ossel,BC al in%or ar la 7e oria de F$ctor Erain 3io&a, a%ir a #ue la distincin entre interpretacin " cali%icacin " la a%ir acin de #ue la pri era es una cuestin de hecho " la segunda, una cuestin de derecho, Kes una solucin #ue seduce por su si plicidad pero en i sentir -se;ala- no es &urdica, por#ue se basa en un distingo, #ue aun#ue est1 prestigiado por antecedentes &urisprudenciales, resulta arti%icioso a poco #ue se le analice. En e%ecto, no slo se interpreta cuando se establece el hecho de #ue las partes ha"an consentido esto o a#uello, sino ta bi$n cuando se deter ina el alcance de la declaracin de voluntadK " 1s adelante agrega Kla interpretacin " la cali%icacin no son, en i sentir, dos operaciones distintas #ue puedan reali-arse separada ente: a bas son una is a accin #ue consiste en deter inar la existencia " el 1 bito de una declaracin de voluntadK. .dhiere a esta opinin, Carlos *ucci Claro #uien expresa #ue K la interpretacin " cali%icacin de un contrato es un acto unitario #ue se reali-a a trav$s de la apreciacin de la prueba, #ue es %acultad privativa de los &ueces de %ondo. Establecida la voluntad de las partes es necesario %i&ar a estos hechos su alcance &urdico, el #ue e anar1 de los preceptos legales #ue a ellos se apli#uen' la violacin de estos preceptos har1 procedente un recurso de casacin en el %ondo. .s, tanto para la interpretacin co o para la cali%icacin ha" #ue atender a la voluntad de las partes.-. bas operaciones, #ue en el %ondo son una sola o si ult1neas, i plican el estableci iento de hechos, pero re#uieren ta bi$n la deter inacin de los e%ectos &urdicos a los hechos establecidos!B/ 4orge )pe- 6anta 7ara no co parte estas conclusiones, esti ando #ue interpretacin " cali%icacin son operaciones distintas, tanto es as #ue se
0B00

Carlos *ucci Claro: K :nterpretacin 4urdicaK, @ercera edicin,. =CCB. pag. /A0. 4orge )pe-, ob. cit. @ ::, pags 2/0-2/8

puede interpretar sin cali%icar " viceversaB=. Co parti os esta opinin. Hrente a un caso concreto, los tribunales deber1n pri ero buscar la intencin de los contratantes, es decir, deter inar #ue es lo #ue las partes han #uerido decir ,interpretacin+ " aclarado ello, deber1n proceder a la cali%icacin, o sea, deter inar la naturale-a &urdica de lo #ue acordado para aplicarle las nor as legales #ue correspondan.- W esta distincin es relevante pues la Corte 6upre a , conociendo de un recurso de casacin en el %ondo, slo puede pronunciarse sobre los puntos de derecho,cali%icacin+.- .gregue os #ue para #ue el recurso de casacin de %ondo pueda prosperar no basta con dar por in%ringidas las nor as sobre interpretacin de los contratos sino #ue K es indispensable re%erir el recurso a la in%raccin precisa de los preceptos #ue cali%ican &urdica ente la convencin o deter inan sus e%ectos de derechoK B3.-

<o sie pre es %1cil separar los hechos del derecho.- 5ara @o 1s 3a re- Hras son hechos del &uicio K las circunstancias o aconteci ientos #ue sirven de base al litigio, de tal anera #ue sin ellos, BC Enri#ue 3ossel: al in%or
F$ctor Erain 3io&a ar la 7e oria de 5ueba K )a interpretacin de los contratos ante la doctrina " la &urisprudenciaK, de

B/ B= B3 E ilio 3ioseco E., ,ob. cit, co entando sentencia <L C3, pag. /==3

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el litigio no se concibe , co o asi is o, los #ue dentro de $l ocurrenK, los de 1s son puntos de derecho . 4orge )pe- agrega #ue un ele ento clave para hacer la distincin es #ue deben probarse los puntos de hecho, sin #ue pueda el &ue- de o%icio darlos por establecidos. El derecho no se prueba ,salvo el derecho extran&ero+.-

6e ha %allado #ue Kcuando la interpretacin de los contratos no se li ita a %i&ar la voluntad de las partes, sino #ue, so pretexto de interpretarlos, los &ueces dan a esa voluntad una inteligencia contraria a la realidad, desconocen la intencin de los contratantes, desnaturali-an las cl1usulas controvertidas " sustitu"en un contrato nuevo al #ue las partes celebraron " #ue es para ellas una le". Ina interpretacin se e&ante sale del terreno de los si ples hechos' " no puede enos de #uedar so etida a la revisin " control de la Corte de CasacinK. El is o %allo, agrega #ue de esta anera el %allo recurrido ha in%ringido el artculo /2BC del Cdigo Civil " ha de&ado de aplicar el artculo /242 del Cdigo Civil, nor a #ue lgica ente ta bi$n resulta vulneradaKB4

/-. Relaci,n del artc#lo 1-*/ con la inter!retaci,n de los contratos. El artculo /24B establece #ue K los contratos deben e&ecutarse de buena %e, " por consiguiente obligan no slo a lo #ue en ellos se expresa, sino a todas las cosas #ue e anan precisa ente de la naturale-a de la obligacin, o #ue por le" o la costu bre pertenecen a ellaK. 6eg(n *ucci Claro K si el contrato debe cu plirse de buena %e, al podra en su interpretacin abandonarse este concepto, "a #ue la %or a en #ue el contrato sea interpretado va a deter inar su %or a de cu pli iento.K" agrega KFa" una correlacin tan estrecha entre interpretacin, #ue %i&a el contenido " alcance del contrato, " cu pli iento, #ue est1 deter inado por ese contenido " alcance, #ue es i posible con%igurar un cu pli iento de buena %e sin una interpretacin en #ue ella ha"a sido consideradaK B2.- 6in e bargo, co o expresa otro autor, es enester tener en cuenta #ue la interpretacin de acuerdo a la buena %e tiene co o l ite el contenido de la declaracin is a puesto #ue el principio de la buena %e no debe asu ir la %uncin de control del contenido de la declaracin!, agregando #ue no debe entenderse el recurso de la buen a %e, co o una autori-acin al &ue- para reali-ar una &usticia de e#uidad! CChristian 4oho]+. //. Re&las de inter!retaci,n de los contratos. )a nor a %unda ental en esta ateria es la establecida en el artculo /2BC:KConocida clara ente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella 1s #ue a lo literal de las palabrasK.- Esta nor a la to Eello del artculo //2B Cdigo Civil %ranc$s #ue dice: KEn las convenciones debe buscarse cual ha sido la intencin co (n de las partes contratantes, antes #ue atenerse al sentido literal de las palabrasK

El recurso de casaci^n en el %ondo " las cuestiones de hecho, cit,. por 4orge )pe-, ob. cit,.@ ::, pag.. 2=l

B4 Corte 6upre

a, =B septie bre de =CC0. 3evista )e"es " 6entencias <S 4A, pag. /B

B2 Carlos *ucci Claro . ob. cit, pag. =C2-=CB

El artculo /2BC presenta dos di%erencias signi%icativas en relacin con la nor a %rancesa: la pri era #ue el cdigo de <apolen, habla de la intencin comn ", la segunda, #ue para #ue la intencin prevale-ca sobre las palabras tal intencin debe darse a conocer clara ente. )a pri era di%erencia es i portante, pues aun cuando el artculo /2BC est1 ubicado entre las nor as de interpretacin de los contratos, tiene aplicacin para interpretar negocios &urdicos unilaterales, en #ue, co o es obvio, no puede hablarse de Kintencin co (nK+.- W la segunda di%erencia es ta bi$n relevante por#ue la interpretacin "a no #ueda entregada a una libre " sub&etiva investigacin psicolgica del tribunal, co o ocurre en Hrancia, sino #ue para #ue opere la nor a del artculo /2BC, se debe probar la intencin de las partes.Co o explica 4orge )pe-, el artculo /2BC, 1s #ue una regla de interpretacin sirve de principio rector a las reglas #ue le siguen en el Cdigo. 6u papel es superior al de una regla de interpretacin, pues consagra en Chile, por s solo, el siste a sub&etivo tradicional de interpretacin de los contratos, cu"o rasgo %unda ental consiste en la b(s#ueda de la voluntad interna de las partesKBB

E ilio 3ioseco, ob. cit. @o o :, co entando sentencia <S =C3, pag./==3

/0. Ele.entos le&ales de inter!retaci,n. El cdigo en los artculos /2B/ al /2BB ha dado una serie de reglas #ue sirven para probar cu1l ha sido la intencin de los contratantes, reglas #ue exa inare os en los p1rra%os siguientes, en el is o orden #ue las conte pla el cdigo.-

/1 Los t=r.inos del contrato s,lo se a!lican a la .ateria o%<eto del contrato. El artculo /2B/ establece #ue K 5or generales #ue sean los t$r inos de un contrato, slo se aplicar1n a la ateria sobre #ue se ha contratadoK Esta disposicin tiene su origen en el artculo l/B3 del cdigo %ranc$s. Claro 6olar explica esta regla se;alando #ue K la estipulacin de las partes no pueden re%erirse sino a la ateria #ue es ob&eto del contrato #ue celebran, (nica sobre la cual han pensado' " habra por lo tanto #ue restringir a ellas el alcance de las cl1usulas #ue por su generalidad pudieran tener una aplicacin 1s a pliaK- Este autor reproduce el e&e plo puesto por 5othier, en el sentido de #ue K si he os transigido en con&unto sobre todas nuestra pretensiones respectivas, " nos he os %i&ado en una su a #ue est1is obligado a pagar e, ediante la cual nos he os declarado libres una parte a la otra de toda responsabilidad, esta transaccin no per&udicara los derechos #ue tena en su contra " de #ue "o no haba podido tener conoci iento al transigir.- W agrega K as , si un legatario ha llegado a acuerdos con el heredero sobre una su a de pesos por sus derechos resultantes del testa ento del di%unto, no BB 4orge )pe-, ob. cit, ::, pag. 444. Pgina 35

podra opon$rsele esa transaccin a la de anda #ue despu$s pro oviera %undado en otro legado #ue se le hubiera hecho en codicilo posterior al testa ento " #ue se ha venido a conocer despu$s de celebrada a#uella transaccin K8A /4. De%e !re$erirse la inter!retaci,n 3#e +a&a Dtil la cl7#s#la. El artculo l2B= establece
)uis Claro 6olar, ob. cit @ 8:/, <S /=A=, pag. =/.

#ue K El sentido en #ue una cl1usula pueda producir alg(n e%ecto, deber1 pre%erirse a a#uel #ue no sea capa- de producir e%ecto algunoK.- @a bi$n esta regla viene del cdigo %ranc$s el #ue a su ve- la haba to ado de 5othier.- 6u %unda ento es claro, las cl1usulas de un contrato slo tienen sentido cuando son capaces de producir alg(n e%ecto. )uego cuando se est1 interpretando una cl1usula contractual " existen dos posibilidades de interpretacin, debe pre%erirse a#uella en #ue la cl1usula genere alg(n e%ecto, debiendo recha-arse a#uella otra #ue no produce e%ecto alguno.En relacin con este ele ento de interpretacin, se ha %allado : K 6i la cedente K cede " trans%iere el =C[ de lo #ue a cual#uier ttulo o causa le pertene-can en los bienes #uedados al %alleci iento de su esposoK aparece #ue la cesin no slo co prende el =C[ de lo #ue le correspondera a la cedente en la herencia de su arido, sino el =C[ de lo #ue le pertene-ca en los bienes #uedados al %alleci iento de su esposo a cual#uier otro ttulo ade 1s del de herencia, pues en otro sentido la %rase a cualquier ttulo o causa no tendra sentido ni producir1 e%ecto algunoK A2 .- En otro caso se resolvi #ue K si en un contrato de arrenda iento se estipula #ue el arrendatario deber1 pagar las contribuciones, debe entenderse #ue son las #ue a%ectan al due;o o arrendador del local " no las #ue de todos odos gravan al arrendatario, contribuciones industriales+ . :nterpretar en sentido contrario la respectiva cl1usula, hara #ue $sta no produ&era e%ecto alguno, pues no se concibe #ue el arrendador #uisiera i ponerse obligaciones #ue de ning(n odo pueden interesarleKB0 06. Las cl7#s#las de%en inter!retarse de $or.a 3#e .e<or c#adre con la nat#rale)a del contrato. Cl7#s#las de #so co.Dn se !res#.en.-Esta regla est1 consagrada en el artculo /2B3 inciso : : En a#uellos casos en #ue no apareciere voluntad contraria deber1 estarse a la interpretacin #ue e&or cuadre con la naturale-a del contratoK ,inc. :o o+ El inciso =o agrega : K )as cl1usulas de uso co (n se presu en aun#ue no se expresenK In e&e plo aclara la nor a: si en un contrato de arrenda iento de un bien urbano se dice #ue la renta ser1 de _/.CCC.CCC, sin indicar el perodo #ue esa su a cubre , deber1 entenderse #ue se trata de una renta ensual, por#ue esa es la %or a en #ue nor al ente se arriendan los predios urbanos.- En ca bio si se trata del arrenda iento de un predio r(stico, se deber1 entender #ue la renta es anual, pues as se arriendan los %undos pues se supone #ue la renta se paga un a ve- al a;o cuando el arrendatario cosecha.01. Las cl7#s#las de #n contrato de%en inter!retarse en el sentido 3#e .e<or corres!onda con el contrato en s# totalidad. El artculo /2B4 inciso : o establece #ue K)as cl1usulas de un contrato se interpretar1n unas por otras, d1ndose a cada una el sentido #ue e&or convenga al contrato en su
8A Claro 6olar, ob cit, @. 8::, <L l=A=, pag. =/. A2 Corte de 6antiago, A enero lA=/3, 3ev. *er. " 4ur @ ==, sec /L, pag. B04

B0 >aceta de los @ribunales /A/=,@ // , <S AAC, pag. 404. .

totalidadK Este ele ento es se e&ante al consignado en el artculo == inciso : o del Cdigo Civil para la interpretacin de la le", seg(n el cual K El contexto de la le" servir1 para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de odo #ue ha"a entre todas ellas la debida correspondencia " ar onaK )a explicacin de este ele ento es #ue se supone #ue el contrato es un todo lgico, de tal suerte #ue debe desecharse la interpretacin de una cl1usula #ue contradiga a otra del is o contrato.0". Inter!retaci,n siste.7tica de las cl7#s#las de #n contrato Y El inciso =o del artculo /2B4 establece #ue K5odr1n ta bi$n interpretarse , las cl1usulas de un contrato+ por las de otro contrato entre las is as partes " sobre una is a ateriaK.-Este ele ento de interpretacin e#uivale al ele ento siste 1tico de interpretacin de la le" , art. == inciso = o +.-Exige dos re#uisitos: #ue el contrato al #ue se recurre ha"a sido celebrado entre las is as partes " #ue verse sobre la is a ateria,. Este ele ento de interpretacin no %ue to ado de 5othier ni del Cdigo de <apolen, sino #ue es una creacin de Eello.-E&e plo: si dos personas tienen celebrados entre s varios contratos de arriendo sobre distintos departa entos " en todos ellos, enos en uno, se dice #ue la renta se pagar1 en el do icilio del deudor, deber1 entenderse #ue en el contrato en #ue nada se di&o sobre el particular, se deber1 aplicar la is a regla.0'. A!licaci,n !r7ctica 3#e las !artes +an +ec+o de #n contrato. El artculo /2B4 inciso %inal establece #ue las cl1usulas de un contrato deber1n interpretase Kpor la aplicacin pr1ctica #ue ha"an hecho de ellas a bas partes, o una de las partes con aprobacin de la otraK. Claro 6olar explica #ue K)a e&ecucin #ue se ha dado a la cl1usula, cu"o sentido ho" se controvierte, es su interpretacin viva " ani ada' es la con%esin is a de las partes' " a enos de probar #ue la e&ecucin #ue le han dado es el resultado de un error, es lgico " e#uitativo #ue no se les ad ita odi%icar su hecho propio..K, " agrega: K general ente no aparecer1 esta interpretacin autentica por edio de palabras escritas, sino con la observacin de lo #ue las partes han hecho' pero la anera co o han procedido a e&ecutar pr1ctica ente el convenio deter inar1 la inteligencia #ue le han dado " #ue deber1 seguirse d1ndole!B8
f

)uis Claro 6olar, ob. cit. @o o 8::. <S /=A/. pag. /8

Este ele ento de interpretacin no %ue to ado de 5othier ni del Cdigo de <apolen, sino #ue es una novedad introducida por Eello. @iene ucha utilidad pr1ctica. .s, por e&e plo, lo he os visto aplicado cuando en un contrato de arrenda iento se ha estipulado una deter inada renta " despu$s de algunos eses, la renta pagada durante varios eses seguidos es 1s ba&a.- El arrendatario argu entar1 #ue la renta %i&ada en el contrato ha sido reba&ada a la pagada durante las (lti as ensualidades, pues en esa %or a se ha cu plido el contrato por el arrendatario sin recla o del arrendador.0*. Re&la de la nat#ral e5tensi,n de la declaraci,n Esta regla de interpretacin est1 establecida en el artculo /2B2 :K Cuando en un contrato se ha expresado un caso para explicar la obligacin, no se entender1 por eso slo haberse #uerido restringir la convencin a ese caso, exclu"endo los otros a #ue natural ente se extiendaK.4orge )pe- , cita el siguiente e&e plo puesto por 5othier, inspirador de esta disposicin: Ksi en una capitulacin atri onial se dice #ue los esposos estar1n en co unidad de
B8

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bienes, en la cual entrar1 el obiliario de las sucesiones #ue pudieren tocarles, esta cl1usula no i pide #ue ta bi$n ingresen a la co unidad todas las otras cosas #ue a ella entran seg(n el derecho co (n, pues el caso colocado por las partes poco instruidas slo %ue agregado para evitar dudas de ellasK80 0-. Inter!retaci,n de las cl7#s#las a.%i&#as. Este ele ento de interpretacin est1 establecido en el artculo /2BB: K <o pudiendo aplicarse ninguna de las reglas precedentes de interpretacin, se interpretar1n las cl1usulas a biguas a %avor del deudorK , inc. :+ K 5ero las cl1usulas a biguas #ue ha"an sido extendidas o dictadas por una de las partes, sea acreedora o deudora, se interpretar1n contra ella, sie pre #ue la a bigRedad provenga de la %alta de una explicacin #ue ha"a debido darse por ellaK ,inc. =oo+ El pri er co entario #ue nos sugiere esta disposicin, es #ue es un ele ento de interpretacin #ue slo tiene aplicacin subsidiaria, es decir, #ue se debe usar cuando no sea posible aplicar las reglas anteriores. *on )uis Claro 6olar explica #ue K Cuando existe para los tribunales un edio legal cual#uiera de descubrir la voluntad de las partes, no les es per itido %undar su decisin en las reglas del artculo /2BB. <o pueden por lo is o atenerse a estas reglas para %avorecer al deudor a expensas del acreedor. <o puede el &ue- #ue ha co probado la existencia de una obligacin, o #ue tiene el edio de co probarla, desconocerla so pretexto de e#uidad. 9iolara el artculo de la le" #ue estableciera la regla interpretativa aplicable al caso " violara el artculo /2BB, la sentencia #ue resolviera a %avor del deudor cuando aplicando a#uella regla interpretativa apareciere clara ente la obligacin. @al procedi iento de los &ueces del pleito dara $rito para un recurso de casacinU/.-BA )a Corte 6upre a ha %allado #ue Kel artculo /2BB del Cdigo Civil es una nor a subsidiaria de los artculos /2BC, /2B= " /2B3 ", por lo tanto, slo pueden in%ringirse a#u$llos o $stos, pero nunca coet1nea enteK0C In segundo co entario en relacin con el inciso /, es el hecho de #ue la nor a %avorece al deudor, lo #ue constitu"e un caso de aplicacin de un principio #ue el cdigo aplica en diversas aterias, co o por e&e plo, en el artculo /BA8, en ateria de onus probandi; en el artculo /2A0 en ateria de i putacin al pago' en el inciso %inal del artculo /2CC " en el /2C0, en las obligaciones alternativas' en el artculo /288 respecto al lugar en #ue debe hacerse el pago, etc. )a nor a del inciso =oo, presenta gran utilidad en la interpretacin de los contratos de adhesin. 0/. Ealor de las re&las de inter!retaci,n !recedentes. )os autores discrepan del valor #ue tienen estas reglas de interpretacin dadas por el Cdigo Civil Claro 6olar explica #ue K la le" #uiere #ue la voluntad de las partes sea respetada " estricta ente observada, " por lo is o #ue las convenciones sean religiosa ente cu plidas: con este %in ha dictado reglas de interpretacin #ue el &ue- debe observar. <o ha de&ado entregada la 80 4orge )pe- 6` ob. cit, @ ::, pag, 424-422 BA Claro 6olar, @ 8:: <S /3C4, pag. 3/. 0C C. 6upre a B de agosto de /AA=, 3ev. *er. " 4ur. @o

o 8A, sec. /K pag //2.

interpretacin de las convenciones a la arbitrariedad &udicial, no ha dado al &ue- si ples conse&os para ilustrar su criterio en esta interpretacin' sino #ue le ha %i&ado reglas $ue est obligado a observar " #ue, hall1ndose consignadas en preceptos legales no pueden ser in%ringidas sin incurrir en una violacin de la le" #ue puede " debe ser corregida por va casacinK0/.F$ctor Erain 3io&a tiene una opinin di%erente.- 6e;ala #ue K las reglas cl1sicas de interpretacin contractual pueden ser clasi%icadas en dos grupos, a saber: el pri ero , constituido por la nor a %unda ental #ue ordena estarse a la intencin de las partes, " el segundo, %or ado por los diversos edios #ue pueden ser (tiles al interprete para obtener el conoci iento de esa intencin...K , agregando #ue Klas nor as del segundo grupo pueden ser de%inidas , co o un con&unto de reglas, #ue con el car1cter de conse%os; da el legislador al &ue- para indicarle el ca ino 1s seguro en la deter inacin del exacto sentido " alcance de los contratosK0=. )a &urisprudencia es contradictoria. .s, la Corte 6upre a en sentencia de =2 de &unio de /A2B resolvi #ue K)os preceptos de los artculos /2B/ " /2B= del Cdigo Civil no tienen el is o car1cter obligatorio #ue presenta el artculo /2BC. 6e trata 1s bien de recomendaciones #ue el legislador da al interprete para buscar la intencin de los contratantes, lo #ue constitu"e una cuestin de hechoKU 03 Co entando esta sentencia, E ilio 3ioseco Enr#ue-, expresa #ue Klas nor as interpretativas de los artculos /2B/ al /2BB contienen preceptos ob&etivos o i perativos " otros de era apreciacinK " agrega K Es cierto #ue respecto a estos (lti os el tribunal de segunda instancia es soberano. 5or e&e plo: deter inar cual es el sentido #ue e&or conviene al contrato en su totalidad.- 5ero tocante a los pri eros, puede in%ringirlos " entonces #ueda su&eto al control de casacin. 5or e&e plo: pre%iere el sentido en #ue una cl1usula no produce e%ecto a otro en #ue pueda producirloK04 4orge )pe- 6anta 7ara a%ir a #ue las reglas de interpretacin de los contratos son tan le"es co o cuales#uiera otras, " #ue carece de base &urdica sostener #ue i pli#uen tan solo sugerencias del legislador al interpreteK02 El proble a #ue co enta os ha otivado la preocupacin de la doctrina extran&era. E ilio Eetti expresa #ue K6obre la naturale-a de las nor as para la interpretacin han sido sostenidos puntos de vista contrapuestos. 6eg(n una doctrina oderna, %or ada ba&o la in%luencia de los &uristas %ranceses - cita a >iorgi, 7attirolo - , las nor as interpretativas seran si ples reglas t$cnicas destinadas a actuar co o criterios directivos del prudente arbitrio del &ue-.- 6eg(n otra doctrina 1s reciente- agrega- se trata de verdaderas nor as &urdicas de car1cter i perativo -cita a 7essina " Carnelutti- cu"a inobservancia por parte del 4ue- puede ser i pugnada en casacin .- Esta 1s reciente posicin -conclu"e Eetti- es, en nuestra opinin, la (nica &usta!0B.

0/ Claro 6olar, ob. cit. @ 8 <S /=8B, pags. )B. 0= KU F$ctor Erain 3io&a: K K )a interpretacin de los contratos ante la doctrina " la &urisprudenciaK, 7e
,C

oia de pueba, Invierisdad

de Concepcin, /A4/, <S B=, pag. 83

03 3ev. de *er ." 4ur.@o o 23, sec.lU pag. / /= 04 E ilio 3ioseco Enr#ue-. K )a prueba ante la &urisprudencia , @. :,. <S =C2, pag. /=4. 02 4orge )pe- 6., ob cit, @ :: pag. 4B2.
/

0B

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TITULO OCTAEO
E%ectos

de los contratos

00. Conce!to.-En t$r inos generales pode os a%ir ar #ue los e%ectos de todo contrato son los derechos " obligaciones #ue generan.5roble a distinto es deter inar a #uienes a%ectan o alcan-an esos derechos u obligaciones.- Ello nos lleva a tratar lo #ue se ha dado en lla ar el e%ectos relativo o directo del contrato " el e%ecto absoluto, re%le&o o expansivo del contrato, cuestiones #ue pasare os a anali-ar en los p1rra%os #ue siguen. 01. E$ecto relati(o o directo del contrato. El e%ecto relativo ,o directo+ del contrato signi%ica #ue slo genera derechos " obligaciones para las !artes #ue los han acordado.- 3especto de los de 1s los terceros el contrato les es inoponible. 6i bien el Cdigo Civil chileno no conte pla una nor a expresa #ue consigne este e%ecto, es incuestionable #ue se desprende del artculo /242 en cuanto establece #ue todo contrato legal ente celebrado es una le" para los contratantes.- 6lo en el contrato de transaccin, el cdigo es 1s explcito: K )a transaccin no surte e%ectos sino entre los contratantesK,inc. :+.6e debe se;alar #ue la &urisprudencia ha interpretado de anera diversa el alcance de la %rase consignada en el artculo /242 de #ue K todo contrato legal ente celebrado es una ley para los contratantesK pues algunos %allos han entendido #ue sera una le" de igual valor a la de%inida en el artculo /L del Cdigo Civil ", por consiguiente, su violacin hara ad isible el recurso de casacin en el %ondo' " otras sentencias, por el contrario, consideran #ue no cabe tal asi ilacin, por lo #ue el incu pli iento del contrato no sera recurrible le de casacin de %ondoo
E ilio Eetti, @eora >eneral del <egocio 4urdicoK.- Editorial 3evista de *erecho 5rivado. 7adrid /A2A, pag. <S 43 pag. =4B ABA0 .s: 3ev. *er. " 4ur. @ =4, sec : a , pag=8A' >aceta 4uridica <S /3B, sent. 2, pag. 30

Es necesario contraponer el e ecto relativo de un contrato al deno inado "e ecto absoluto o e#pansivo" seg(n el cual Klos contratos pueden bene%iciar o per&udicar a uchas personas #ue no revisten el car1cter de partes' en cuanto hecho, el contrato se expande o puede expandirse erga omnes. 04. Personas a 3#ienes alcan)a el e$ecto relati(o El e%ecto relativo de un contrato alcan-a no slo a las personas #ue lo acuerdan, sino ta bi$n a s#s herederos, por cuanto, seg(n el artculo /CA0, los herederos Krepresentan la persona del testador para sucederle en todos sus derechos " obligaciones trans isiblesK.- *e a#u el a%oris o de #ue las personas contratan para s " sus herederos.- Facen excepcin a esta regla los contratos intuito personae " a#uellos otros en #ue por le" o acuerdo de las partes se extingan por la uerte del causante, co o ocurre con la renta vitalicia .

16. Ca#sa+a%ientes a tt#lo sin&#lar. Entre las !artes de un contrato Y los #ue lo acordaron " sus herederos- " los terceros a%sol#tos: #ue ninguna vinculacin &urdica tienen con los #ue los celebraron, existe una categora inter edia integrada por los causahabientes a ttulo singular , terceros relativos+, #ue 4orge )pe- de%ine co o K #uienes suceden a una persona, por acto entre vivos o bien mortis causa, en un bien espec%ica ente deter inado " no en la totalidad de su patri onio, ni en una porcin alcuota del is oK00.- Este is o autor precisa #ue K son causahabientes a ttulo singular por acto entre vivos los #ue reciben una cosa en virtud de un ttulo traslaticio de do inio, co o el co prador, el donatario, el utuarioK " causahabientes ortis causa , los legatarios.K08 11. La re&la &eneral es 3#e los e$ectos de #n contrato no alcan)an a los ca#sa+a%ientes a tt#lo sin&#lar. 5or esta ra-n si, por e&e plo, una persona celebra un contrato de pro esa de venta de un bien ra- " posterior ente lo ena&ena a un tercero, este (lti o no #ueda obligado por dicho contrato. Esta regla tiene algunas excepciones: a+ cuando el contrato constitu"e un ttulo traslaticio de do inio #ue condu-ca la ad#uisicin de un derecho real, por e&e plo, el contrato de hipoteca, #ue a%ecta a los terceros ad#uirentes del in ueble hipotecado b+ cuando el contrato genera una obligacin a bulatoria o propter rem .-3ecorde os #ue estas obligaciones se les de%ine co o a#uellas K en la cual el su&eto pasivo lo es co o consecuencia de ser titular de un derecho real o de la posesin de una cosa! 0A *icho de otra anera, estas obligaciones se caracteri-an por#ue la persona del deudor #ueda deter inada por su calidad de poseedor o titular de un derecho real sobre una cosa, de anera #ue las
A 8 . - 4 o4 or g e ) p e-, o b . c it , p a g. 3 4 2. A A 4 or g e ) p e-, o b . c it p a g. 3 4 2. /CC

*aniel 5e;ailillo .r$valo K Jbligaciones. @eora >eneral " Clasi%icaciones, )a resolucin por incu pli ientoK, Edit. 4urdica de Chile, =CC3, pag. =C

obligaciones se traspasan &unto con ella o con el derecho real en #ue incide. .s ocurre, por e&e plo, con la obligacin de pagar los gastos co unes de un piso o departa ento regido por la )e" sobre Copropiedad :n obiliaria, artculo 4o inc. 4o de la le" /A.230' con la obligacin de pagar las contribuciones de bienes races adeudadas por un propietario anterior o con la obligacin del due;o de un derecho de aprovecha iento de aguas de pagar las cuotas a %avor de las Co unidades de .guas o de las .sociaciones de Canalistas #ue correspondan a obligaciones contradas por su antecesor en el do inio de tal derecho' c+ casos especiales expresa ente establecidos en la le", co o ocurre, por e&e plo, con el nuevo propietario respecto de los arrendatarios existentes en el in ueble #ue ad#uiere ,art. /AB= del Cdigo Civil+' o con lo establecido en el 3egla ento de Copropiedad de un Condo inio, regido por la le" /A230, "a #ue seg(n el artculo 2o inciso = de esa le" K las nor as del regla ento de copropiedad ser1n obligatorias para toda persona #ue ad#uiera una de las unidades #ue lo con%or an, para sus sucesores en el do inio ", en general , para los ocupantes a cual#uier ttulo de estas unidadesK'
00 08 4orge )pe-, ob. cit, Cuarta Edicin, pag. 342 0A --------------

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d+ en el caso de un legatario, puede verse a%ectado por las deudas contradas por el causante, pero slo en subsidio de los herederos , art. //C4 inc. =o+. 1" E5ce!ciones al e$ecto relati(o de los contratos. El Cdigo establece algunas excepciones, en #ue una persona, se puede ver a%ectada por un contrato celebrado por un tercero. Estas excepciones, son las siguientes: a+ estipulacin a %avor de otro' b+ representacin.' c+ 6e suele encionar ta bi$n la pro esa de hecho a&eno, pero, co o lo vere os luego, esta excepcin no es tal. TITULO NOEENO *e la estipulacin en %avor de otro. 1'. Esti!#laci,n a $a(or de otro. Esta institucin est1 establecida en el artculo /44A del Cdigo Civil. K Cual#uiera puede estipular a %avor de una tercera persona, aun#ue no tenga derecho para representarla, pero slo esta tercera persona podr1 de andar lo estipulado " ientras no intervenga su aceptacin expresa o t1cita, es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes #ue concurrieron a $l,inc.lS+ K Constitu"en aceptacin t1cita los actos #ue slo hubieran podido e&ecutarse en virtud de un contratoK,inc. =S+.- E&. << co pra a 88 un bien ra- para la Iniversidad de Concepcin. 5ara entender esta excepcin es necesario precisar #ue los ele entos #ue con%iguran la estipulacin a %avor de otro son : a+ participacin de tres personas: /+ estipulante ,<< , en el e&e plo+ =+ el pro itente , en el e&e plo, 88+' " 3+ el bene%iciario ,la Iniversidad de Concepcin en el e&e plo+' b+ de estas tres personas, slo intervienen en el contrato el estipulante " el pro itente, de anera #ue el bene%iciario no es parte' c+ debe existir una intencin co partida del estipulante " pro itente de estipular para el tercero' " d+ slo el bene%iciario puede exigir el cu pli iento de lo estipulado. 1*. Partici!aci,n de tres !ersonas. En la estipulacin a %avor de otro ha" tres personas interesadas: esti!#lante #ue es a#uella parte del contrato #ue consiente en #ue los derechos e anados de ese contrato se radi#uen en el patri onio de un tercero' !ro.itente: #ue es la otra aparte del contrato, #ue se obliga a reali-ar una deter inada prestacin a %avor del tercero' " %ene$iciario #ue es un tercero a&eno al contrato, #ue en su virtud ad#uiere un derecho, #ue slo $l puede exigir. 6i el contrato celebrado entre estipulante " pro itente adolece de nulidad, la accin de nulidad por ser de car1cter personal, debe dirigirse en contra las personas #ue han celebrado el contrato, aparte de las otras de #ue de ellas derivan sus derechos' " en el caso de la estipulacin a %avor de otro, debe ta bi$n dirigirse en contra del bene%iciario, por ser el acreedor del derecho correspondiente. .s se ha %allado.8C.

8C Corte de Chill1n, lC de &ulio de =CCB, Consid. 0L, 3evsiga )e"es " 6enencias <L == , pag, A2

1-. Re3#isitos de la esti!#laci,n a $a(or de otro.- *eben estudiarse en relacin con las tres personas #ue concurren: a+ re#uisitos respecto del estipulante: debe tener capacidad para celebrar el contrato de #ue se trata.- 6e sostiene por la unani idad de la doctrina #ue el estipulante no debe tener la representacin del bene%iciario, pues en caso de #ue as %uere , no valdra la estipulacin a %avor del representado.5ersonal ente no co parto esta a%ir acin. 5ienso, por el contrario, #ue un representante puede, si lo esti a del caso, celebrar una estipulacin a %avor de otro, " no hacerlo en su calidad de representante.<o e parece #ue sea lo is o, por e&e plo, #ue el padre de un enor co pre un bien en representacin de su hi&o a #ue co pre para su hi&o.b+ re#uisitos respecto del pro itente.- El pro itente ta bi$n tiene #ue tener la capacidad necesaria para celebrar el contrato de #ue se trata. c+ re#uisitos respecto del bene%iciario. Co o el tercero bene%iciario no ha tenido ninguna ingerencia en el contrato, no re#uiere capacidad de e&ercicio. Easta Y dice la doctrina- con #ue tenga capacidad de goce. 5or nuestra parte, cree os #ue ni si#uiera esta es necesaria pues el bene%iciario pude ser una persona #ue no exista pero #ue se espera #ue exista. Ina cosa si es i portante : no puede servir la estipulacin en %avor de otro para burlar las prohibiciones legales.- .s, por e&e plo, co o la le" prohibe la co praventa entre cn"uges, si se esa venta la hace el arido a un tercero #ue co pra para la u&er del vendedor, tal venta es nula.1/. Teoras !ara e5!licar la nat#rale)a <#rdica de la esti!#laci,n a $a(or de otro. Existen varias teora para explicar la naturale-a &urdica de esta institucin.- )as 1s conocidas son a+ : teora de la o%erta' b+ teora de la gestin de negocios, c+ teora de la declaracin unilateral de voluntad d+ teora de la creacin directa del derecho 10. Teora de la o$erta.-5ara los sostenedores de esta doctrina, el contrato debe desglosarse en dos etapas: en una pri era: el estipulante contrata para s is o. El pro itente se obliga (nica ente respecto de $l, pero, en seguida -en una segunda etapa- el estipulante o%rece su cr$dito al bene%iciario " cuando $ste acepta - slo en ese o ento- ad#uiere el derecho #ue puede exigir del pro itente Esta teora go- de cierto prestigio. Hue de%endida por )aurent " los tribunales %ranceses la acogieron en diversos %allos.8/ 6in e bargo %ue ob&eto de criticas por#ue: a+ el bene%iciario #ueda en precaria condicin, pues est1 su&eto a una o%erta #ue puede caducar en cual#uier o ento por uerte del estipulante o por producirse su incapacidad' b+el bene%iciario #ueda entregado a la buena %e del estipulante, pues $ste en cual#uier o ento puede retractarse de la o%erta' c+ es peligroso #ue el cr$dito #uede en el patri onio del estipulante, pues all puede ser e bargado por los acreedores de a#u$l' d+Carece de utilidad a esta teora, por#ue el is o %in se podra lograr ediante la cesin de cr$ditos , pues en el %ondo, la segunda etapa en #ue se desglosa el contrato, no viene a ser 1s #ue eso, la cesin de un cr$dito del estipulante al bene%iciario' " e+ el a"or inconveniente #ue presenta es #ue resulta inadecuada para explicar el %unciona iento del seguro de vida, pues co o en $l se re#uiere de la uerte del asegurador , estipulante+, el bene%iciario no podra aceptar una o%erta #ue
8/

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"a haba caducado por la uerte del o%erente. . %in de obviar estos inconveniente se le introdu&eron algunas variantes. Ina de ellas %ue sostener #ue la o%erta la haca el pro itente " no el estipulante, con lo #ue solucionaba el proble a del seguro de vida, desde #ue las Co pa;as de 6eguro no ueren ni caen en de encia o incapacidad. Jtra variante sustenta #ue habra una doble o%erta, tanto del estipulante co o del pro itente. Es la teora de 6aleilles lla ada de la o%erta colectiva 8=
/C=

)ouis 4osserand, @ :: 9ol :. @eora >eneral de )as Jbligaciones, Edic. 4urdicas Europa- . $rica, Euenos .ires, /A2C, <S=:4, pag. =AA /C3 F$ctor 6alas <eu an. K )a estipulacin por de otroK. 7e oria, Iniversidad de Concepcin, /A4/, pag.8C.

11. Teora de la &esti,n de ne&ocios.-)abb$, *e olo be " 5laniol, entre otros, reducen la estipulacin a %avor de otro a una si ple gestin de negocios, en #ue el estipulante act(a co o agente o%icio del bene%iciario. Evidente ente #ue con esta explicacin el bene%iciario #ueda en e&or situacin #ue con la teora de la o%erta, pues una gestin de negocios puede ser rati%icada aun#ue uera el gestor. 5or otra parte, los derechos procedentes del contrato no pasan al patri onio del estipulante, sino #ue se radican in ediata ente en el patri onio del bene%iciario, por lo #ue no est1n su&etos a los peligros #ue presenta la teora de la o%erta.- <o ha" duda #ue a bas instituciones tienen en co (n #ue una persona act(a en provecho de otra sin andato. 5ero ha" notables di%erencias: /+ en con%or idad al artculo ==8B el due;o del negocio gestionado puede #uedar obligado respecto del gestor, situacin #ue no ocurre en la estipulacin a %avor de otro, pues el bene%iciario no ad#uiere ninguna obligacin respecto del estipulante' =+ el gestor est1 obligado a continuar con la gestin hasta #ue el interesado pueda to arla o encargarla a otro ,==8A+, situacin #ue no se da en la estipulacin, pues ientras el bene%iciario no acepte, el estipulante " el pro itente pueden revocar el acto o contrato' 3+ la teora de la gestin de negocios adolece de un error b1sico: supone #ue el estipulante contrata en no bre del bene%iciario, en circunstancias #ue ello no es as, pues el estipulante act(a en su propio no bre.- *e a#u viene a resultar #ue gestin de negocios " estipulacin en %avor de otro son %iguras no slo di%erentes, sino #ue inco patibles. 4osserand a%ir a #ue Kno puede darse la estipulacin a %avor de otro sino all donde no exista la gestin de negociosK83 14. Teora de la declaraci,n #nilateral de (ol#ntad. 6eg(n esta doctrina, la obligacin del pro itente la genera su voluntad unilateral. 4osserand a%ir a #ue Kel tercero no puede asi ilarse a un contratante' su situacin no es la is a #ue si hubiera sido parte en el contrato' en realidad, " "endo al %ondo de las cosas, su cr$dito es de origen unilateral: el pro itente se co pro ete respecto a $l' esta declaracin unilateral de voluntad, ine%ica- por s is a, produce e%ecto por ra-n de las circunstancias de #ue viene a apo"arse, a in&ertarse, en el contrato celebrado entre 5ri us " 6ecundus' se desarrolla en un terreno contractual #ue asegura su vitalidad K " agrega :K la estipulacin por otro es una de las raras aplicaciones de la declaracin unilateral de voluntad en nuestro derecho %ranc$s' el tercero bene%iciario es acreedor en virtud de un acto &urdico unilateral, situado en un cuadro contractual #ue le da vida " le asegura e%icaciaK 84. <o resulta satis%actoria esta %unda entacin, en pri er lugar, por#ue es u" discutible en nuestra legislacin #ue la sola declaracin unilateral de
8=

83 4osserand, ob. cit. <S 3C=, pag. =/0. 84 4osserand, ob. ci <S 3C4. pag. =/B.

voluntad pueda crear obligaciones ", en seguida, por#ue no puede desconocerse #ue la estipulacin es parte de un contrato, por lo #ue los derechos " obligaciones nacen de ese contrato " no de una declaracin unilateral de voluntad. 46. Teora de la declaraci,n directa del derec+o. -6eg(n esta doctrina, el contrato celebrado entre el estipulante " pro itente crea directa e in ediata ente un derecho #ue se radica en el patri onio del tercero ,bene%iciario+, aun antes de #ue $ste lo acepte. Co o se puede observar, constitu"e una notable excepcin al e%ecto relativo de los contratos, desde #ue se est1 creando un derecho a %avor de una persona a&ena al contrato. Esta teora la aceptan ho" da el grueso de la doctrina ,Colin, Capitant, Eaudr"-)acantinerie , 6iegel , aindscheid. Este (lti o a%ir a #ue K una ve- creado el derecho a #ue se ha hecho re%erencia, lo de 1s depende de la voluntad de las partes, pueden #uerer #ue el derecho del tercero na-ca in ediata ente , o despu$s de un deter inado pla-o, o so eterlo a condicinK 82. Enneccerus se;ala #ue K "a no es enester una construccin o explicacin especiales de esta e%icacia del contrato a %avor de terceros' la concepcin del *erecho 3o ano #ue ligaba los e%ectos del contrato obligatorio exclusiva ente a las personas de los contratantes es una concepcin caduca co o lo revela ta bi$n la ad isibilidad general de la representacin directaK " agrega K el tercero ad#uiere, pues, en virtud del contrato #ue los contratantes han concluido, por la sola ra-n de #ue las partes as lo han #ueridoK8B En Chile la &urisprudencia se ha inclinado por la doctrina de la creacin directa del derecho80 41. Consec#encias 3#e se si&#en de ace!tar la doctrina de la creaci,n directa del derec+o. 5ode os encionar, entre otras, las siguientes: a+ el derecho del bene%iciario #ueda su&eto a #ue se antenga el contrato. 5or ello si se anula o se resuelve, se extingue 88' b+ si el bene%iciario de andare el cu pli iento de la estipulacin, el pro itente podra oponerle la excepcin del contrato no cu plido , por el estipulante+ 8A ' c+ el derecho del bene%iciario #ue %allece antes de aceptar se trans ite a sus herederos' d+ en el seguro de vida, co o el derecho proviene directa ente del contrato, no del patri onio del estipulante, el bene%iciario del seguro, #ue es a la ve- heredero, puede aceptar la estipulacin no obstante recha-ar la herencia. 5or la is a ra-n, no procede el pago del i puesto de herencia ,art. =C de la le" /B.=0/+' e+ En el caso de #ue la estipulacin incida en un contrato a%ecto a :9., el i puesto debe pagarse una sola ve-, pues existe una sola co praventa ,la celebrada entre el estipulante " el pro itente+ " una sola trans%erencia de do inio ,del pro itente al bene%iciario+.Enneccerus-\.i- aol%%,. K*erecho de JbligacionesK, @ ::,9ol. / , pag. /0C. >aceta de )os @ribunales, /A==, = o 6e estre, <S =22, pag. /C88' >aceta de )osd @ribunales /A38, = o se estre, <S /CB, pag. 48B,' Corte de Chillan /C-&ulio =CCB.,3ev.)e"es " 6entencias <S ==, pag. A2 + /CA Enneccerus, ob. cit- psg. /0A'
/C0/C8

82 Citado por 7artn Eernal. )a estipulacin a %avor de tercero!, Edit 7ontecordo 6...,7adrid, 82,pag.83 8B Ennecerus-\i-aol%%. *erecho de Jbligaciones, @ ::, 9ol :, pg./0C 80 88 8A

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// C

Enneccerus, ob. cit. pag. /0A' 4os$ 5uig Erutau. Hunda entos de *erecho Civil, @ ::, 9ol. :,Edit. Eosch, /A24, pag. =82'

En relacin con la ulti a consecuencia se;alada, se present el proble a de una e presa contribu"ente de :9. #ue reali- ad#uisiciones de artculos deportivos, tales co o pelotas de %(tbol, ca isetas " otros de si ilar naturale-a, en bene%icio de su personal.- K El 6ervicio de : puestos :nternos resolvi #ue tales ad#uisiciones, por no guardar relacin directa con el giro del contribu"ente, no con%era a la e presa co pradora derecho a cr$dito %iscal por el :9.. #ue ella haba soportadoK AC )a Corte de .pelaciones de 9alparaso tuvo un criterio distinto, ad itiendo el cr$dito, por esti ar #ue esas ad#uisiciones tenan relacin directa con el giro del contribu"ente, "a #ue el personal era una parte o %ase i portante de la e presaKA/ <o aparece claro de la sentencia si real ente la e presa ad#uiri estas ercaderas para s , con el propsito de %avorecer a su personal+ o las co pr K paraK su personal, es decir, si hubo o no estipulacin a %avor de otro. Considera os #ue si real ente hubiere habido una estipulacin a %avor de otro, no podra el e presario aprovechar el cr$dito %iscal, por#ue obstara a ello el artculo 4/ <S 3 del 3egla ento de la le" del :9., pues si una e presa co pra bienes corporales uebles para un tercero, es evidente #ue esa co pra no guarda relacin directa con la actividad o giro del contribu"ente. 4". La esti!#laci,n a $a(or de otro 8 el e$ecto relati(o de los contratos. Esta institucin slo es una excepcin al e%ecto relativo de los contrato si se sigue la tesis de la creacin directa del derecho "a #ue (nica ente de acuerdo a esta doctrina, el contrato se ha celebrado entre el estipulante " el pro itente " no obstante ello, los derechos #ue de $l e anan, se han incorporado directa ente al patri onio del tercero.KEl i puesto al valor agregado en la 4urisprudencia 4udicial, 6e inario de @itulacin, Iniversidad de Concepcin, /A88.

4'. La esti!#laci,n en $a(or de otro no constit#8e #na donaci,n *esde antiguo se ha planteado el proble a de si la estipulacin a %avor de otro constitu"e una liberalidad a %avor del bene%iciario. >iorgi nos dice #ue la cuestin %ue discutida en Hrancia con otivo del seguro de vida " K al principio la &urisprudencia se inclin al concepto #ue la su a debida al tercero despu$s de la uerte del asegurado deba considerarse no co o una liberalidad proveniente del patri onio del asegurado, sino %or ando parte del patri onio del bene%iciario, por proceder e# contratu, esto es , directa ente de la estipulacin del seguro K K5osterior ente - agrega- la &urisprudencia ca bio de direccin " declar #ue deba cali%icarse, para todos los e%ectos substanciales, de donacin en bene%icio del asegurado. *onacin so etida a reduccin, colacin, revocacin, co o todos los de 1s actos a ttulo gratuito reali-ado por el asegurado " aun al i puesto de registro de donacionesK.- El is o autor agrega #ue en :talia, un tribunal de @urn conclu" #ue no haba liberalidad.- /=3
/=3

)a realidad de uestra #ue uchas veces ba&o una estipulacin a %avor de otro existe una liberalidad del estipulante a %avor del bene%iciario. 5ero no sie pre es as. -En todo caso, aun#ue i porte una liberalidad, deber1 tenerse presente #ue cuando se celebra un contrato en cu"a virtud el bene%iciario va a ad#uirir un bien, ese bien no lo ad#uiere por donacin del estipulante, por#ue en la donacin el donante trans%iere gratuita e irrevocable ente una parte de sus bienes a otra persona, #ue la acepta, art. /38B+. W si ve os, por e&e plo, el caso del padre #ue co pra un bien para un hi&o, tene os
AC El i puesto al valor agregado en la 4urisprudencia &udicial. 6e inario de @itulacin. Iniversidad de Concepcin,lA88.

A/ >aceta 4urdica <S 43. pag. /=B.-

#ue concluir #ue no se lo est1 donando por#ue tal bien nunca ha estado en su patri onio. *el hecho de #ue no exista donacin surgen una serie de consecuencias i portantes: a+ <o rige la nor a del artculo /3AC #ue prohibe la donacin a una persona #ue no existe al o ento en #ue tal donacin se hace' b+ no re#uiere de insinuacin, ni el bene%iciario #ueda gravado con el i puesto a las donaciones' c+los bienes #ue el padre co pra para el hi&o no deben colacionarse para la %or acin de los acervos i aginarios, sin per&uicio #ue si se acredita #ue el padre pag el precio " no le %ue restituido, deba colacionarse dicho valor.)a Corte 6upre a en sentencia de =B d e abril de =CC0, recada en la causa rol <S 2C==-=CC= del 5ri er 4u-gado Civil de Concepcin, #ue desech un recurso de casacin en el %ondo interpuesto en contra de una sentencia de la Corte de Concepcin, anali-a en su Considerando octavo, las di%erencias entre la estipulacin a %avor de otro " la donacin.- Esta sentencia tiene un voto disidente del inistro se;or 6ergio 7u;o-.A= 4*. Ace!taci,n del %ene$iciario. El bene%iciario debe prestar su aceptacin la #ue, seg(n el artculo /44A, puede ser expresa o t1cita. 6eg(n el inciso = de esta disposicin, Kconstitu"en aceptacin t1cita los actos #ue slo hubieren podido e&ecutarse en virtud del contratoK. 7ientras la aceptacin no se .preste,K es revocable el contrato por la sola voluntad de las partes #ue concurrieron a elK.
o/ = 2

4orge

>iorgi,

@eora

>eneral

de

las

Jbligaciones

Editorial

3eus

6..,

7adrid,

/A=A,

9ol

3,

pags.

442-

44B./=B 3evista )e"es " 6entencias <S 3A, pag. =0.

4-. E$ectos de la Esti!#laci,n en $a(or de otro - 4osserand expresa #ue la estipulacin a %avor de otro es una operacin triangular en sus e%ectos, aun#ue bilateral en su %or acin. Con ello #uiere signi%icar #ue si bien las personas #ue resultan obligadas son sola ente el estipulante " el pro itente, los e%ectos deben estudiarse en relacin con el estipulante, el pro itente " el bene%iciario!A3 Relaciones entre el esti!#lante 8 el !ro.itente Crelaci,n de co%ert#ra9 : a+ Ellos son las partes contratantes. 5or consiguiente, son los (nicos #ue contraen obligaciones. El estipulante contrata a su propio no bre ", por la is a ra-n, si no cu ple sus obligaciones - " se trata de un contrato bilateral- el pro itente podr1 dirigirse en su contra solicitando el cu pli iento o la resolucin del contrato.- <o puede de andar al bene%iciario, co o, con ani%iesto error lo esti o en una oportunidad la Corte de @alca. A4.- )o #ue veni os diciendo es as, tanto antes co o despu$s de la aceptacin del bene%iciario' b+ el estipulante, no obstante ser parte del contrato, no puede de andar el cu pli iento, derecho #ue slo co pete al bene%iciario ,art. /44A+' c+ si la estipulacin incide en un contrato bilateral, el estipulante puede de andar la resolucin.' d+ si se estableci una cl1usula penal, el estipulante puede de andar la pena ,art. /23B inciso %inal+' e+ el estipulante " el pro itente pueden, de co (n acuerdo, resciliar el contrato ientras no ha"a operado la aceptacin del bene%iciario.Relaciones entre el !ro.itente 8 el %ene$iciario. Celebrado el contrato, el tercero,bene%iciario+ se convierte en acreedor directo del pro itente, prescindiendo del estipulante. 5or ello puede de andar el cu pli iento de la estipulacin. 6i se trata de un contrato bilateral, el
A= 3evista )e"es " 6entencias <L 3A, pag. =0 A3 4osserand, *erecho Civil ::. Jbligaciones <L =A, pag. =/4 A4 >aceta de los @ribunales lA=3, @ :, pag. 2A2, sentencia //C

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de andado de cu pli iento puede oponer la excepcin del contrato no cu plido si el estipulante no hubiere cu plido sus obligaciones. 5uede ade 1s oponer todas las excepciones #ue pudiere haber opuesto al estipulante.- El bene%iciario no puede de andar la resolucin del contrato, por#ue $l no ha sido parte del is o.A2
>aceta de los @ribunales, /A=3, @ : pag. 2A2, sentencia //C.

Relaciones entre el esti!#lante 8 el %ene$iciario (relacin de valuta&. En principio, se puede a%ir ar #ue no ha" acciones o e%ectos directos entre el estipulante " el bene%iciario.- 6in e bargo, es i portante precisar algunas cosas: a+ 'a relacin de valuta puede tener distintas causas &urdicas. Jrdinaria ente se origina en el deseo del estipulante de %avorecer al tercero con una liberalidad' pero ta bi$n puede tener una causa onerosa, por e&e plo, pago de una pensin de ali entos+.-)a %alta de causa autori-a al estipulante para de&ar sin e%ecto el bene%icio aun despu$s de la aceptacin por el tercero ", ade 1s, a e&ercitar contra el tercero #ue ha recibido "a el bene%icio, una conditio sine causa.En ca bio, el pro itente, es a&eno a dicha relacin " no puede %undar su negativa a cu plir su obligacin en la %alta de la relacin de valuta /=8' b+ el bene%iciario no puede de andar al estipulante el cu pli iento de la obligacin, puesto #ue este (lti o no ha tenido la intencin de obligarse' c+ seg(n sea el contrato acordado entre el estipulante " el pro itente, podr1 resultar #ue la ad#uisicin del derecho para el bene%iciario , lo sea a ttulo gratuito u oneroso ' " d+ producida la aceptacin del bene%iciario, el derecho #ue tena el estipulante " el pro itente para de&ar sin e%ecto el contrato se extingue.TITULO DBCIMO *e la representacin.4/ Conce!to.-*avid 6titchPin E.,de%ine a la representacin co o K una institucin por la cual una persona, #ue est1 %acultada para ello , a%ecta el patri onio de otra al cu pli iento " de 1s consecuencias &urdicas del acto #ue celebra en no bre " por cuenta de esta (lti aK AB 5or su parte nuestro Cdigo Civil, en el artculo /448 la conceptuali-a de la siguiente anera: K )o #ue una persona e&ecuta a no bre de otra, estando %acultado por ella o por la le" para representarla , produce respecto del representado iguales e%ectos #ue si hubiere contratado $l is oK. Constitu"e una excepcin al e%ecto relativo de los contratos.- Esto slo es as si se esti a #ue cuando ha" representacin, la voluntad del #ue contrata es la voluntad del representante " no la del representado. Ello nos obliga a tratar, aun#ue en %or a so era, la naturale-a &urdica de la representacin, lo #ue hare os en el p1rra%o #ue sigue. 40. Teoras 3#e e5!lican la nat#rale)a <#rdica de la re!resentaci,n.
>uiller o Eorda. @ratado de *erecho CivilK, Jbligaciones ::. Cuarta Edicin. Edit. 5errot, Euenos

A2 >aceta de los @ribunales, /A=3, @ / . pag. 2A2, sentencia //C.

/=8

AB *avid 6titchin Eranover: K )a representacin en los actos &urdicosK. 7e

pag. B0.

oria de 5rueba, Iniversidad de Chile, 6antiago. /A3B,

.ires, /A0B.

Fa" varias teoras #ue tratan de explicar la naturale-a &urdica de la representacin.- )as 1s conocidas son: a+ @eora de la Hiccin' b+ @eora del <untius o ensa&ero' c+ @eora de la cooperacin de voluntades' " d+ @eora de la representacin odalidad de los actos &urdicos. 41 Teora de la $icci,n. *e acuerdo a ella Kla representacin es una %iccin legal, por la cual se reputa #ue en el acto celebrado por el representante ha sido el representado #uien ha intervenido (nica " exclusiva enteK.- Esta doctrina es ani%iesta ente insu%iciente pues no explica el por #u$ los actos de una persona producen e%ectos en el patri onio de otra.- El decir #ue es por una %iccin nada agrega, pues no resuelve el proble a crucial de deter inar #uien es real ente el #ue celebra el acto &urdico. 5resenta ade 1s el grave inconveniente de no poder explicar la representacin legal, pues no es posible suponer o reputar al representado co o el verdadero contratante en el caso de los absoluta ente incapaces, desde #ue $stos carecen de voluntad.44 Teora del N#nti#s o .ensa<ero. F#e %or ulada por 6avign" #uien sostiene #ue la representacin no es 1s #ue una aplicacin del concepto de K nuntius", conocido "a en el derecho ro ano. 6ostiene #ue el representante slo cu ple la %uncin de trans itir la voluntad del representado. )uego, la voluntad #ue contrata es de%initiva ente la del representado. El representante es el si ple portador de una voluntad a&ena. @iene la venta&a este teora respecto de la de la %iccin #ue de&a en claro #ue la voluntad #ue celebra el contrato es la voluntad del representado, siendo el representante (nica ente #uien la transporta .6in e bargo, es dura ente criticada por los tratadistas odernos, entre otros, por 5opesco, FupPa, )ev" Ill an, 3ene *e ogue, pues no es capa- de explicar la representacin legal en el caso de los absoluta ente incapaces, ni ta poco la representacin sin poder, co o la #ue se produce en la gestin de negocios , ni ucho enos la #ue opera contra la voluntad del representado, co o sucede en los casos de e&ecucin %or-ada de las obligaciones del deudor, en #ue el &ue- aparece co o representante legal de a#uel " suscribe los docu entos necesarios para e%ectuar los traspasos de derechos en %avor de los acreedores, cuando el deudor se niega a hacerlo /3= 5or lo de 1s, se ha dicho, #ue al esti arse #ue es la voluntad del representado la #ue celebra el acto, 1s #ue explicar la representacin la est1 desconociendo.// 0

166 Teora de la coo!eraci,n de (ol#ntades. 5ara obviar las crticas hechas a las doctrinas anteriores, el ale 1n 7itteis crea la teora de la K cooperacin de voluntades. 6eg(n $l, en la representacin existe una cooperacin de las voluntades del representante " del representado. 6on a bas las #ue concurren a la generacin del acto &urdico, con la salvedad de #ue tal acto slo va a a%ectar al representado. )a voluntad del representado se ani%iesta en el poder #ue da al representante " la de $ste en el hecho de concurrir a la celebracin del acto &urdico.9arias crticas se pueden hacer a esta doctrina.- En pri er lugar, #ue no salva las crticas %or uladas a las teoras anteriores de nos ser capa- de explicar la representacin en el caso de los absoluta ente incapaces, ni la representacin sin poder.- En seguida, #ue con%unde dos actos &urdicos independientes, celebrados en $pocas distintas: a#uel en #ue se da el poder del #ue genera el acto &urdico. Co o explica 6itchPin K en el acto por el cual el representado otorga poder al representante para #ue celebre actos #ue van a a%ectar directa ente su patri onio, el poderdante no declara su Pgina 49

voluntad de crear el acto &urdico #ue autori-a, sino #ue ani%iesta su consenti iento, su aprobacin, a los actos #ue, en virtud de esa aprobacin, va a celebrar 1s tarde el representante " cu"as consecuencias &urdicas se producir1n en su patri onio!A0 161. Teora de la re!resentaci,n: .odalidad de los actos <#rdicos. El %ranc$s 7. 5iln, en su tesis de doctorado sostenida en la Iniversidad de Caen, en /8A8, enuncia la teora de la representacin odalidad de los actos &urdicos.- 6eg(n ella, en la representacin la voluntad #ue genera el acto &urdico es la voluntad del representante pero los e%ectos del acto se radican en el patri onio del representado. Es sabido #ue las odalidades son alteraciones introducidas por la le" o la voluntad de las partes, para odi%icar los e%ectos nor ales de un acto &urdico.- En el caso #ue nos ocupa, la representacin altera el e%ecto nor al de #ue los actos &urdicos a%ecten slo a las partes #ue los acuerdan, pues la voluntad #ue genera el acto es la del representante " no obstante ello, los e%ectos del acto se radican en el patri onio del representado.- 5ara enunciar su teora, 5iln parti de la base de #ue las obligaciones 1s #ue un vnculo &urdico entre dos personas, son un vnculo entre dos patri onios, en #ue el representante pone su voluntad al servicio del patri onio del representado. )as consecuencias de seguir esta teora las resu e 6titchPin en los siguientes puntos: a+ la voluntad del representante es la #ue celebra el acto &urdico' b+ las condiciones #ue la le" exige para #ue el acto sea v1lido deben concurrir en el representante'c+los e%ectos del acto se radican en e

A0 *avid 6titchPin, ob. cit. pag. 03

lpatri onio del representado' d+ al ser la representacin una odalidad, debe probarla el #ue la alega' e+la representacin tiene cabida en todo acto &urdico, salvo a#uellos en #ue la #ue la le" la prohibe , por e&e plo- deci os nosotros-en el testa ento, artculo /CC4+' " %+ si no se acredita #ue el contrato se celebr existiendo contemplatio domine, es decir, la intencin co partida de #ue lo acordado a%ecte al representado, el acto se reputar1 puro " si ple " sus e%ectos no le alcan-ar1n.16". El C,di&o Ci(il: si&#e la teora de la re!resentaci,n .odalidad de los actos <#rdicos. 6i bien la teora de la odalidad %ue enunciada varios a;os despu$s de #ue entrara en vigencia nuestro Cdigo Civil, se contienen en $l varias disposiciones #ue de uestran #ue #uien celebra el acto &urdico es el representante " no el representado, por lo #ue se debe concluir #ue se sigue la teora de la odalidad.- 9ea os algunas de estas nor as: a+ el artculo /448: K )o #ue un persona e%ecuta a nombre de otra, estando %acultada por ella o por la le" para representarla produce respecto del representado iguales e%ectos $ue si hubiese contratado el mismo((((; b+ los artculos B0= " B03, de uestran #ue cuando la tradicin se hace a trav$s de representantes, es la voluntad de $stos la #ue la acuerda.- En e%ecto, el pri ero nos dice #ue para #ue la tradicin sea v1lida debe ser hecha voluntariamente por el tradente o su representante; " el B03 agrega #ue K )a tradicin, para #ue sea v1lida, re#uiere ta bi$n el consenti iento del ad#uirente o de su representante((; c+ el artculo B08, constitu"e un argu ento u" serio: K 6i la tradicin se hace por edio de andatarios o representantes legales, el error de )stos invalida la tradicinK.- )uego si el error del andatario o representante invalida la tradicin, es por#ue es su voluntad la #ue celebra tal acto' e+ el artculo 0=/: K 6i una persona to a la posesin de una cosa en lugar o a no bre de otra de #uien es andatario o representante legal, la posesin del andante o representado principia en el is o acto,..K ' %+ el artculo =/2/: K el andatario puede, en el e&ercicio de su cargo, contratar a su propio no bre o al del andante...K )uego, #uien contrata, es el andante.' g+ el artculo 4//:KEn todos los actos " contratos #ue e%ecute o celebre el tutor o curador en representacin del pupilo...K 16'. Re3#isitos de la re!resentaci,n. *e la de%inicin del artculo /448, se desprende #ue para #ue exista representacin, se deben cu plir los siguientes re#uisitos: a+ #ue una persona -el representante - e&ecute un acto' b+ #ue ese acto lo realice a no bre de otro " #ue la persona con #uien contrata cono-ca esta circunstancia' " c+ #ue la persona #ue e&ecuta el acto este %acultado por la le" o por la persona a cu"o no bre act(a, para representarla, esto es , #ue tenga poder de representacin.16*. ?#e el re!resentante e<ec#te #n acto - El representante puede ser una persona relativa ente incapa-.- .s se desprende del artculo =/=8:K 6i se constitu"e andatario a un enor adulto, lo actos e&ecutados por el andatario ser1n v1lidos respecto de terceros

en cuanto obliguen a $stos " al andante' pero las obligaciones del andatario para con el andante " terceros no podr1n tener e%ecto sino seg(n las reglas relativas a los enoresK.- 6i bien esta nor a se re%iere (nica ente a los enores adultos, no se ve ninguna ra-n valedera para restringirla slo a ellos, atendido su %unda ento #ue es, en pri er lugar, #ue los derechos " obligaciones #ue genere el acto se van a radicar en el patri onio del representado ", por otra parte, el #ue K la circunstancia de #ue una persona no pueda dirigir sus negocios por s is a no debe i pedir #ue otra persona, #ue puede disponer de su patri onio a su arbitrio, enco iende a la pri era la ad inistracin de sus bienes...KA8.- 6titcPin esti a 1s exacta la regla #ue el artculo /28/ da para el pago, al per itir #ue pueda ser K diputado para el cobro " recibir v1lida ente el pago, cual#uier persona a #uien el acreedor co ete este encargo, aun#ue al tie po de con%errsele no tenga la ad inistracin de sus bienes ni sea capa- de tenerla K )o #ue se viene diciendo slo tiene aplicacin para la representacin voluntaria, no para la legal, puesto #ue trat1ndose de los tutores o curadores,representes legales del pupilo+, no pueden serlo las personas #ue no pueden ad inistrar sus propios bienes, artculo 4A0+ " en el caso de los enores su&etos a patria potestad ,representantes legales de los hi&os enores+ $sta se suspende si #uien la e&erce carece de la ad inistracin de sus bienes, art. =B0+.)os vicios del consenti iento #ue pueda padecer el representante producen la nulidad relativa del acto, dado #ue es su voluntad la #ue lo genera.-.s se desprende de varias disposiciones legales, entre otras, los artculos B0= " B08 en ateria de tradicin.AA 6in e bargo, la doctrina entiende #ue cuando a pesar del error del representante el acto produce los e%ectos #ueridos por el representado, no debe darse lugar a la accin de nulidad #ue $ste pretenda deducir, por#ue en realidad %alta un inter$s legti o #ue proteger/CC .- Esta excepcin rige (nica ente para el error, no as para el dolo o la %uer-a, en #ue el acto debe sie pre ser anulado.5or la is a ra-n de ser la voluntad del representante la #ue concurre a la celebracin del acto, K la buena o ala %e " el conoci iento o la ignorancia de ciertas circunstancias #ue traen consecuencias &urdicas, han de buscarse en la persona del representanteK/C/ 16- ?#e el acto o contrato se cele%re a no.%re del re!resentado. Este re#uisito es deno inado K contemplatio domine".- El artculo /448, a/ de%inir , la representacin contiene esta exigencia en la %rase K a no bre de otraK 6i bien de esa disposicin pudiera entenderse #ue al contratar el representante debiera indicar el no bre de la persona a no bre de #uien celebra el acto , ello no es as, slo es necesario #ue co uni#ue a la contraparte o #ue se pueda desprender de las circunstancias en #ue el acto se celebra, #ue A8 6titchPin, ob. cit. pag./C4 AA 6titchPin, ob. cit pag. /CB/CC 6titchPin, ob. cit. pag. /C0. /C/ 6titchPin, o% cit !a&. 164.

se act(a para otra persona, a(n cuando no de su no bre. )uego la contemplatio domine no tiene por#ue ser expresa, basta con #ue pueda desprenderse de las circunstancias en #ue el acto se celebra.- .s lo prueba el artculo =CA4 inciso = del Cdigo Civil, en ateria de sociedad: K<o se entender1 #ue el socio contrata a no bre de la sociedad, sino cuando lo exprese en el contrato, o las circunstancias lo ani%iesten de un odo ine#uvoco. En caso de duda se entender1 #ue contrata en su no bre privadoK.- . la is a conclusin conduce el artculo 3=8 del Cdigo de Co ercio #ue conte pla una serie de casos en #ue se entiende #ue los %actores o dependientes han a&ustado los contratos por cuenta de sus co itentes. 6i %alta la contemplatio domine no ha" representacin por lo #ue los e%ectos del acto se radicar1n en el patri onio de #uienes celebraron el acto.16/. Poder de re!resentaci,n. El tercer re#uisito de la representacin es #ue el representante act(e %acultado por la le" o por el representado .s lo exige el artculo /448. Este poder puede e anar de la le", en el caso de la representacin legal, o de la voluntad del representado, distincin #ue hace el artculo /448. 3especto de la representacin legal, cabe recordar #ue seg(n el artculo 43 del Cdigo Civil: K 6on representantes legales de una persona el padre o la adre, el adoptante o su tutor o curadorK. En relacin con esta nor a cree os necesario %or ular dos observaciones: la pri era, #ue el artculo 43 no es taxativo, ha" otros representantes legales co o, por e&e plo, en la tradicin #ue se hace en las ventas %or-adas, el &ue- es el representante legal de la persona cu"o do inio se trans%iere , art. B0/ inciso 3 oo del Cdigo Civil+' " en las ena&enaciones #ue se e%ect(en en los &uicios de particin, el 4ue5artidor es el representante legal de los vendedores , artculo B2A del Cdigo de 5rocedi iento Civil+' " la segunda, #ue la re%erencia #ue se hace a los adoptantes, ha de&ado de tener aplicacin, pues en virtud de lo #ue dispone el artculo : o inciso =o de la )e" de adopcin, la adopcin con%iere al adoptado el estado civil de hi&o respecto del o los adoptantes. 3especto de la representacin voluntaria, es, co o su no bre lo indica, la #ue e ana de la voluntad del representado. En este punto es necesario di%erenciar dos instituciones #ue suelen con%undirse: la representacin " el andato.- El andato, seg(n el artculo =//B, es un contrato celebrado entre una persona #ue con%a la gestin de uno o 1s negocios a otra #ue se hace cargo de ellos por cuenta " riesgo de la pri eraK. Es decir, ha" un acuerdo de voluntades, #ue crea obligaciones.-En ca bio, la representacin supone un acto &urdico unilateral del representado, #ue con%iere a otra el poder de representarlo. 6titchPin nos dice #ue K son dos conceptos distintos andato " otorga iento de poder, pues ientras el pri ero se;ala una relacin contractual existente entre dos personas, #ue obliga a la una a la e&ecucin de los negocios #ue le han sido enco endado por la otra, el acto por el cual se con%iere si ple ente poder no es otra cosa #ue una declaracin del consenti iento necesario para #ue una persona pueda

a%ectar el patri onio de otra, por su sola ani%estacin de voluntad! /C= @an di%erentes son el andato con la representacin #ue puede existir andato sin representacin , artculo =/2/+, " representacin sin andato, situacin esta (lti a #ue se da en la representacin legal. @al ve- lo #ue produce la con%usin es el #ue la representacin sea un ele ento de la naturale-a del andato, de tal suerte #ue cuando se celebra un contrato de andato, " nada se dice sobre la representacin, el andatario tiene poder de representacin.160. El otor&a.iento de !oder es #n acto consens#al. .s aparece del artculo =/=3: K El encargo #ue es ob&eto del andato puede hacerse por escritura p(blica o privada, por cartas, verbal ente o de cual#uier otro odo inteligible, " aun por la #uiescencia t1cita de una persona a la gestin de negocios por otra..K En relacin con este punto, se plantea por algunos la duda si el poder para celebrar un contrato sole ne re#uiere o no de las is as sole nidades de $ste, por e&e plo, si el poder para celebrar la co praventa de un bien ra- debe constar ta bi$n por escritura p(blica.-

/C= 6titchPin, ob. cvit, pag. 8C

Este proble a guarda nti a relacin con la teora #ue se siga respecto a la naturale-a &urdica del andato. En e%ecto si se adopta, por e&e plo, la doctrina del nuncio o mensa%ero, co o la voluntad #ue va a per%eccionar el acto &urdico es la voluntad del representado, debera el poder cu plir las is as sole nidades del contrato #ue se enco ienda, pues ese es el o ento en #ue el representado ani%iesta su voluntad de celebrar el contrato para el cual otorga el poder. En ca bio si se sigue la teora de la representacin odalidad, la conclusin es distinta, pues en ese supuesto, la voluntad #ue celebra el contrato es la voluntad del representante, por lo #ue no ha" ninguna ra-n para esti ar #ue el poder deba cu plir con la is a sole nidad del acto #ue se encarga. 5or otra parte, se trata de actos &urdicos distintos ", la regla general es #ue los actos &urdicos sean consensuales. TITULO UNDBCIMO. 5ro esa de hecho a&eno. 161 Pro.esa de +ec+o a<eno. 6e suele encionar co o excepcin al e%ecto relativo de los contratos, la pro esa de hecho a&eno establecida en el artculo /42C del Cdigo Civil : K6ie pre #ue uno de los contratantes se co pro ete a #ue por una tercera persona, de #uien no es legti o representante, ha de darse, hacerse o no hacerse alguna cosa, esa tercera persona no contraer1 obligacin alguna, sino en virtud de su rati%icacin, " si ella no rati%ica, el otro contratante tendr1 accin de per&uicios contra el #ue hi-o la pro esaK.)a verdad es #ue clara ente en este caso no nos encontra os con una excepcin al principio de la relatividad de los contratos, por cuanto el tercero #ue ha de dar, hacer o no hacer a#uello a #ue co pro eti #uien %or ul la pro esa, no contrae obligacin alguna ientras no rati%ica. En la pro esa de hecho a&eno el (nico #ue se obliga es el #ue hace la pro esa, " su obligacin consiste en #ue el tercero rati%i#ue lo #ue $l pro eti. )uego si el tercero no rati%ica, #uien hi-o la pro esa incu pli una obligacin de hacer ", por consiguiente, deber1 inde ni-ar los per&uicios al tercero, lo #ue nada tiene de novedoso, pues as resulta de aplicar el artculo /223. .hora, el hecho de #ue si el tercero rati%ica deba cu plir con lo #ue se pro eti ta poco constitu"e una excepcin al e%ecto relativo sino, al rev$s, es su 1s clara con%ir acin.TITULO DUODBCIMO E$ecto re$le<o: a%sol#to o e5!ansi(o de los contratos. 164. E$ecto re$le<o: a%sol#to o e5!ansi(o de los contratos. @radicional ente se ha ense;ado #ue los e%ectos del contrato slo alcan-an a las partes #ue lo han celebrado " a sus herederos ,por representar $stos al causante, seg(n el artculo /CA0+.-.s se desprende del artculo /242 en cuanto esta nor a se;ala #ue el contrato es le" !ara los contratantes. Es lo #ue se deno ina el e%ecto relativo u obligatorio del contrato.- 3especto de los de 1s, se les considera terceros absolutos, a los cuales el contrato le es inoponible , res inter allios acta&.
@er inologa acu;ada por 7art" " 3a"naud. *roit Civil, @ II, 9ol I, < / 3 A a =22,6ire", 5aris, citado por *o ngue- bguila.
22

*avid 6titchPin , ob. cit. pag.8C.

<o ha" duda de #ue los contratos slo crean derechos " obligaciones para #uienes los han acordado ,e%ecto relativo del contrato+.- 5ero ello no signi%ica #ue tales contratos no puedan a%ectar -bene%ici1ndolos o per&udic1ndolos- a #uienes no han sido parte de ellos' per iti$ndoles #ue los pueden invocar en su %avor u oponerlos a un tercero en su detri ento. Es lo #ue se deno ina el e$ecto e5!ansi(o: a%sol#to: indirecto o re$le<o del contrato.- El contrato- se a%ir a- es un hecho social /C3 " por consiguiente existe respecto de todos, no para crear derechos " obligaciones para #uienes no los han acordado sino en cuanto es %actible para cual#uiera, traerlos a colacin, o %or ular una pretensin basada en $l.- Co o explica 3a n *o nguebguila , K el contrato reali-ado por otros no es &a 1s ni puede ser indi%erente para terceros-*esde luego , no es posible al tercero desconocer el contrato reali-ado por otros, lo #ue i plica #ue no es posible al tercero vulnerar los derechos ad#uiridos por alguna de las partes, la #ue sie pre podr1 oponerle, co o causa de su ad#uisicin, el contrato #ue celebr con otro " en el cual el tercero no ha participado' pero #ue no puede in%ringirK/C4.-. .grega este pro%esor :K la e%icacia de un contrato %rente a terceros no puede ser reducida a un solo principio general, absoluto " ter inante co o el entado dictu de Kla ine icacia del contrato rente a terceros". Fa" - agrega- todo un radio de repercusin del contrato #ue va desde las partes, hasta terceros 1s prxi os " otros cada ve- 1s le&anos. Co o se ha podido describir, ese e%ecto es se e&ante al de la cada de una piedra en el agua, #ue va %or ando, desde el centro, anillos cada ve1s grandes #ue ter inan en los a"ores " 1s le&anos, para over apenas las aguas. Hrente a terceros el contrato tiene una e%icacia enor o dis inuida, pero la tiene " variada aun#ue no para todos esa e%icacia sea igualK. /C2.- <o es entonces cierto #ue el contrato sea inoponible a terceros K 7u" por el contrario, el contrato es por su esencia, oponible a todos, por#ue nadie puede desconocer el contrato convenido entre otros, ni puede, por lo is o, i pedir, ni privar, ni discutir a las partes los derechos " obligaciones #ue provienen del contrato. <o de otro odo se &usti%ica #ue los terceros #ueriendo e&orar su situacin %rente a #uien ha celebrado un contrato #ue adolece de un vicio de nulidad absoluta, est$n autori-ados no a pasar sobre el contrato, sino a de andar su ine%icacia para restituir al patri onio de alguna de las partes un bien, para evitar #ue otro bien salga o para, de cual#uier odo bene%iciarse con los e%ectos de esa nulidad.K/CB 7osset :turraspe participa de estas ideas: K El contrato es oponible %rente a todos, erga ommes. Es un error creer #ue slo los derechos reales se dan erga ommes " #ue por eso son absolutos. @oda relacin &urdica, sea real o personal, se da erga ommes " debe ser respetada por los terceros' su violacin apare&a sie pre responsabilidad. Es aplicacin del principio alerum non loedere" 116. Mani$estaciones del e$ecto re$le<o de los contratos. Este e%ecto re%le&o se ani%iesta, por e&e plo, cuando una persona vende " ena&ena un bien, "a #ue tales actos a%ectan a sus acreedores, por cuanto debilitan el derecho de prenda general. Jtro e&e plo: cuando un atri onio casado en sociedad con"ugal, sustitu"e ese r$gi en por el de separacin de bienes, " li#uida la sociedad con"ugal ad&udicando bienes a uno de
/C3 @er inologa acu;ada or 7art" " 3a"naud, *roit Civil @::, 9ol. ) <L =22, 6ire", 5aris, citado por *o ngue.guila.

/C4 3a

n *o ngue- bguila: K )os terceros " el contratoK, 3evista de . *erecho Iniversidad de Concepcin, <S /04, pag. /2/

/C2 3a n *o gue-, art. cit. pag./22. /CB 3a n *o ingue-, artculo . cit pag. /23-/24. .lvaro Jrtu-ar 6anta 7ara:!El abuso del derecho ante la Constitucin!.

los cn"uges es incuestionable #ue esos actos -separacin de bienes " li#uidacin de la sociedad con"ugal- a%ecta a los acreedores del otro cn"uge. @a bi$n es el caso de #uien tiene celebrado un contrato de pro esa de co praventa de un bien ra- cuando el pro itente vendedor, para eludir el cu pli iento de la pro esa, vende " ena&ena a un tercero.-<o ha" duda #ue el pro itente co prador se ve a%ectado " per&udicado por dicha venta " ena&enacin, no obstante no haber participado en ella.
*+,
:4

KU 4orge 7osset :turraspe: ob. cit., pag. 344

)o is o ocurre cuando las partes de un acto &urdico hacen intervenir a terceros para dar cu pli iento a lo decidido o acordado por ellos, co o ocurre, por e&e plo, cuando seg(n el artculo ///0, el testador co etiere la eleccin de un legado a un tercero o cuando en el contrato de co praventa la deter inacin del precio se de&a al arbitrio de un tercero.,art./8CA+. Jtro caso en #ue se ven involucrados los terceros lo encontra os en el artculo =/38 #ue %aculta al andante para dirigir en contra del delegado las acciones #ue la le" con%iere al andatario' " en el artculo /A03,#ue per ite al arrendador expeler a un subarrendatario -persona con la #ue no ha contratado - cuando sea una persona de notoria ala conducta.TITULO DBCIMO TERCERO. *e la inoponibilidad. 111. De la ino!oni%ilidad..-Zuien pri ero habl de los actos i ponibles co o una categora distinta de los actos nulos para di%erenciarlos precisa ente de $stos, es 3en$ 4apiot, en su tesis publicada en Hancia en /ACA:K*es nullittes en atiere dUactes &uridi#uesK./C0 .lgunos a;os despu$s *aniel Eastian desarrolla esta ateria en %or a siste 1tica en su tesis de doctorado publicada el a;o /A=A, de%iniendo la inoponibilidad co o K la ine%icacia respecto de terceros, de un derecho nacido co o consecuencia de la celebracin o de la nulidad de un acto &urdicoK./C8Co o observa Ealtra , K lo #ue es inoponible a los terceros no es el acto en s is o, pues $ste continua subsistiendo respecto de todos, sino los e%ectos #ue produce, los derechos " obligaciones #ue de $l nacenK/CA
/3/

.lberto Ealtra Cort$s: KEnsa"o de una teora general de los actos inoponiblesK. 7e oria de 5rueba, Inivesidad de Chile, /A32, : prenta >eneral de 5risiones, pag. ==.

*e acuerdo a lo #ue se viene diciendo, la inoponibilidad es una sancin civil #ue consiste en #ue los e%ectos de un acto- o de la nulidad de un acto- no alcance a terceros por no haberse cu plido deter inadas exigencias legales.- .l igual #ue la nulidad constitu"e una sancin civil pero se di%erencia de $sta en los siguientes aspectos: a+ un acto es nulo cuando en su generacin no se ha respetado alg(n re#uisito de existencia o valide- , se incurri en un vicio originario+' en ca bio, el acto inoponible es v1lido por cuanto en su %or acin se han cu plido todas las exigencias legales, pero sus e%ectos no se pueden hacer valer %rente a terceros' b+ la inoponibilidad es una sancin
/C0 Citado po 3a(l .le&andro 9ivero 5ino: )a :nponibilidad ante el *erecho Civil. *octrina " 4urispurdencia. 7e oria de 5ueba, Iniversidad de Concepcin, =CC4

/C8 Zuien desarroll la doctrina de la :noponibilidad es *aniel Eastan, en su tesis doctoral:KEssai dUune @heorie
de lU:nopposabilit$, 5aris, /A=A.

/CA
20

*avid 6titchPin , ob. cit. pag.8C.

establecida co o una proteccin a los terceros para #ue no se vean a%ectados por los e%ectos de un acto &urdico en #ue no han intervenido: c+ Consecuencia de lo anterior es #ue slo los terceros pueden invocarla " slo ellos pueden renunciarla , rati%icando el acto inoponible+' d+ la inoponibilidad- a di%erencia de la nulidad- no es una causal de disolucin de un contrato pues no tiene in%luencia alguna en las relaciones de los contratantes' e+ la nulidad en ciertos casos, puede ser declarada de o%icio por el tribunal cuando aparece de ani%iesto del acto o contrato' la inoponibilidad, slo puede ser declarada a peticin de parte.-

11". La ino!oni%ilidad en el Derec+o Positi(o c+ileno. El Cdigo Civil de Eello por ser anterior a la obra de Eastian, no encionaba la vo- //C inoponibilidad, situacin #ue posterior ente ha ido ca biando.- .s, ho" el Cdigo Civil, en los artculo /020 inciso = " /330 <S /C inciso 3oo, hacen encin expresa a la inoponibilidad al establecer, el pri ero, #ue Kla nulidad o inoponibilidad anteriores - se re%iere a las establecidas para la in%raccin de los artculos /04A,/024 " /022- podr1n hacerlas valer la u&er, sus herederos o cesionariosK' " el segundo , #ue al tratar de la atribucin pre%erencial, establece #ue cuando se constitu"a un derecho de habitacin a %avor del cn"uge sobreviviente, para #ue sea oponible a terceros de buena %e se debe inscribir la resolucin #ue lo constitu"e en el 3egistro del Conservador de Eienes 3aces.- 5or su parte la )e" de Zuiebras, en sus artculos 0=,04,0B,00,0A,8C " 8/, al tratar de los e%ectos de la #uiebra, regula en %or a expresa la inoponibilidad de ciertos actos reali-ados por el %allido en per&uicio de sus acreedores.

11'.-Ti!os de ino!oni%ilidad. Easti1n %or ul las siguientes clasi%icaciones: :+ :noponibilidades destinada a proteger a los terceros de los e%ectos de un acto &urdico v1lido' " : : + :noponibilidades #ue los protegen de los e%ectos de la nulidad de un acto. Ealtra ha adaptado estas clasi%icaciones a la legislacin chilena, distinguiendo dentro del pri er grupo entre : a+ :noponibilidad de Hor a, " b+ :noponibilidad de Hondo.

)as inoponibilidades de %or a se producen cuando se o iten ciertas edidas de publicidad. .s ocurre, por e&e plo, en los siguientes casos : /+ cuando los decretos de interdiccin por disipacin o de encia no se publican de acuerdo a lo dispuesto en los artculos 440 " 4B/ del Cdigo Civil' =+ cuando la cesin de un cr$dito personal no es noti%icada o aceptada por el deudor , art. /AC=+' 3+ cuando la disolucin anticipada de una sociedad no es co unicada en la %or a dispuesta por el artculo =//4 <S = del Cdigo Civil ' 3+ cuando el cese del andato no ha sido noti%icado al p(blico por edio de avisos , el =/03,inciso 3o+' 4+ cuando se ha a%ian-ado una obligacin %utura "
//C

.lvaro Jrtu-ar 6anta 7ara:!El abuso del derecho ante la Constitucin!.

el %iador se retracta esta retractacin esta retractacin es inoponible si no se cu plen las edidas de publicidad dispuestas en el artculo =/03 ,art. =33A+' 2+ para #ue las sentencias de nulidad de atri onio " de divorcio sean oponibles a terceros es necesario #ue se subinscriban al argen de la inscripcin atri onial ,artculos 2C " 2A de la le" /AA40+' B+ para #ue los instru entos privados tengan %echa cierta respecto de terceros deben concurrir alguno de los supuestos se;alados en el artculo /0C3 , a los #ue debe agregarse su protocoli-acin de acuerdo al artculo 4/A del Cdigo Jrg1nico de @ribunales+. )uego ientras #ue no se cu pla con alguno de tales supuestos, la %echa del instru ento privado es inoponible a los terceros.

Entre las inoponibilidades de %ondo pode os

encionar

:+ las #ue tienen por ob&eto repri ir el %raude. *entro de este grupo tene os: a+ la accin pauliana o revocatoria , artculo =4B8 del Cdigo Civil+. Esta accin es una tpica accin de inoponibilidad pues ira a #ue los e%ectos de los actos %raudulentos del deudor no alcancen a sus acreedores.' b+ la accin #ue tienen los acreedores de #uien repudia una herencia o donacin para hacerse autori-ar por el &ue- para aceptar por el deudor , artculos /=38 " /3A4+, c+ la accin de re%or a de testa ento #ue tiene por ob&eto proteger a los legiti arios cuando el causante ha hecho testa ento sin respetar sus derechos, art /=/B+ . ::+ las #ue tienen por ob&eto evitar el per&uicio de los terceros por actos clandestinos celebrados por una persona.- Es el caso del artculo /0C0 del Cdigo Civil, #ue hace inoponible a los terceros las escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en una escritura p(blica o las contraescrituras p(blicas cuando no se ha to ado ra-n de su contenido al argen de la escritura atri- " del traslado en cu"a virtud ha obrado el tercero' ::: :noponibilidad por %alta de concurrencia. El e&e plo #ue se cita es de la venta de cosa a&ena #ue, seg(n el artculo /8/2 vale sin per&uicio de los derechos del due;o.Cuando esta disposicin nos dice #ue esa venta vale sin per&uicio de los derechos del due;o, lo #ue est1 expresando es #ue la venta es inoponible al due;o #uien podr1 alegar esta inoponibilidad ediante la interposicin de la correspondiente accin reivindicatoria o alegando directa ente la inoponibilidad. @a bi$n existe inoponibilidad por %alta de concurrencia cuando se constitu"e un grava en sobre una cosa a&ena .s, por e&e plo, el artculo =3AC, trat1ndose de la prenda, establece: K 6i la prenda no pertenece al #ue la constitu"e, sino a un tercero #ue
2A

*avid 6titchPin , ob. cit. pag.8C.

no ha consentido en el e pe;o, subsiste sin e bargo el contrato, mientras no la reclama su due,o..(". En el caso de la hipoteca, la situacin no es tan clara pues el artculo =4/4 expresa: K no podr1 constituir hipoteca sobre sus bienes , sino la persona #ue sea capa- de ena&enarlos, " con los re#uisitos necesarios para su ena&enacinK, inc. :o+, de donde algunos conclu"en #ue cuando la hipoteca se constitu"e sobre cosa a&ena sera un acto prohibido por la le" ", por consiguiente nulo absoluta ente , por ob&eto ilcito, seg(n el artculo =4BB+. .s lo entiende Hernando .lessandri, " algunas sentencias./// 6in e bargo, tanto la doctrina co o la &urisprudencia a"oritaria esti an #ue la sancin es la inoponibilidad .//= El is o principio, se aplica cando se constitu"en otros grav1 enes sobre cosa a&ena: usu%ructo, uso o habitacin, servidu bres etc. o se celebran contratos sobre cosa a&ena: co odato arrenda iento, transaccin, etc. etc. 11*. Ino!oni%ilidades 3#e !rote&en a los terceros de #n acto n # l o . <or al ente la inoponibilidad dice relacin con los actos v1lidos. 5ero ta bi$n pueden ser inoponible a los terceros los e%ectos de la nulidad de un acto. E&e plo de esta situacin lo encontra os en el artculo =C28 del Cdigo Civil: K)a nulidad del contrato de sociedad no per&udica las acciones #ue corresponden a terceros de buena %e contra todos " cada uno de los asociados por las operaciones de la sociedad, si existiere de hechoK.Jtro caso en #ue la nulidad de un acto es inoponible a los terceros, lo encontra os en el artculo 2l inciso %inal de la )e" de 7atri onio Civil, seg(n el cual, declarada la nulidad de un atri onio, esta declaracin no a%ecta la %iliacin "a deter inada de los hi&os aun#ue no ha"a habido buena %e ni &usta causa de error por parte de ninguno de los cn"uges. 11-. S#<etos acti(os de la ino!oni%ilidad. Cuando habla os de su&etos activos de la inoponibilidad, nos esta os re%iriendo a #uienes pueden invocarla.- En t$r inos generales, pode os decir #ue son los terceros a los #ue la le" ha pretendido proteger ,terceros relativos+. <unca podr1n hacerla valer las partes #ue celebraron el acto.- . veces se les se;ala en %or a expresa co o ocurre con el artculo /020 inciso =. 11/. S#<etos !asi(os de la ino!oni%ilidad. 6on su&etos pasivos a#uellas personas en contra de las cuales la inoponibilidad se hace valer.-Ealtra se;ala #ue K en principio la inoponibilidad puede hacerse valer contra toda persona #ue pretenda prevalerse del acto o de la nulidad a%ectada de ine%icacia.-El tercero bene%iciario #ueda protegido contra todo intento de oponerle el acto , "a sea #ue tal cosa se intente por las partes o por otros
.
o
/34

,, Ealtra, obra cit <S 334, pag,. =A8.

terceros //3

/// 9er Hernando .lessandri: )a hipoteca eb la legislacin chilena! 7e oria, lAlA, 6antiago <L 42, pag. B=' 3ev.*er. " 4ur. @ 30 sec. /L, pag. //3' >aceta de los @ribunales, lA=8, /L 6e estre, sentencia l04, pag. 00C' >aceta de los @ribuna.es lA3A, /L se estre, sentencia lC0, pag. BC= //= 9$ase sobre este unto 6o arriva: @ratado de las Cauciones. EdPitlorial <asci ento,lA43, <L 4C=, pag. 382' 3a%ael 7er" Eerisso: *erecho Fipoecario' Edit. 4urDdica de Chile,lA28, <L 8C, pag.lA3' )uis Earriga Err1-uri- )a Fipoeca de cosa a&ena!, 7e oria,lA=B, <L =/ ., pags =0-=8'. 9er ta bicn 3ev. *er. " 4ur. @ 80, sec. /L, pag. 3=' >aceta 4urDdic a lAAC,, <L //A, pag. 3C //3

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110. For.a de in(ocar la ino!oni%ilidad.-)o nor al es #ue la inoponibilidad se haga valer co o excepcin.- K*e esta circunstancia -dice Ealtra- podra deducirse por 1s de alguien #ue la inoponibilidad es de una categora in%erior o i per%ecta, en cuanto la carencia de accin es una de las caractersticas de los derechos 1s o enos degenerados, co o sucede por e&e plo, con las obligaciones naturales. 6in e bargo, este hecho Yagrega- nos de uestra la superioridad de las inoponibilidades. El acto nulo, ientra no ha"a sido declarado co o tal por una decisin de la &usticia, produce todos sus e%ectos, " aun a#uellos #ue pueden alegar la nulidad deben soportar sus e%ectos en tanto no la aleguen " obtengan una resolucin &udicial en su %avor. *e a#u la necesidad de concederles una accin. En la inoponibilidad no sucede lo is o: los terceros no necesitan de edio agresivo alguno para escapar a los e%ectos del acto #ue les per&udica, pueden co portarse co o si este no existiese " les es su%iciente una excepcin para conservar su situacin " recha-ar los e%ectos del acto #ue se les pretende i poner..K//4 5ero, en algunos casos, la inoponibilidad puede " debe ser alegada co o accin. Es lo #ue lo #ue ocurre, por e&e plo, cuando el deudor ena&ena %raudulenta ente sus bienes para evitar #ue los persigan los acreedores, en #ue $stos deben hacer valer la inoponibilidad ediante la .ccin 5auliana' es lo #ue acontece cuando se vende o se celebra un contrato sobre una cosa a&ena, en #ue el due;o para recuperarla puede hacer valer la inoponibilidad sea ediante la accin reivindicatora , sea directa ente de andado la inoponibilidad' es lo #ue ocurre, %inal ente, cuando para de%ender sus derechos los legiti arios hacen valer la inoponibilidad ediante la accin de re%or a de testa ento./32 /32

Ealtra, ob. cit <S 3B=, pags 3/=-3/3. 4uan de *ios Car ona 5eralta:K )a con%ir acin " la rati%icacin de los actos &urdicos K 7e oria de 5rueba, Iniversidad d e Chile, /A43, pag.A/.

En el caso de los actos sobre cosa a&ena Kel propietario cu"a cosa ha sido vendida por un tercero tiene, pues, dos acciones: la reivindicatora " la relativa para solicitar #ue se declare #ue la venta no le a%ecta. Facer uso de una u otra accin es cuestin de criterio, siendo de advertir #ue la accin de inoponibilidad es enos peligrosa, pues el hecho de deducir la reinvindicatoria da al de andado el car1cter de poseedorK//2.K )a accin de inoponibilidad slo puede dirigirse contra los #ue celebraron el acto o contrato inoponible' contra un tercero #ue no intervino el contrato " #ue tiene en su poder la cosa, cabe (nica ente la accin reivindicatoriaK..gregue os, para ter inar, #ue K el due;o tiene ta bi$n, en todo caso, una excepcin de inoponibilidad destinada a recha-ar los e%ectos del acto o contrato #ue trata de opon$rsele//B

110. E$ectos de la ino!oni%ilidad.-5ara estudiar estos e%ectos debe os distinguir entre las partes " respecto de los terceros a%ectados por el acto o contrato #ue le es inoponible.

//4 //2 4uan de *ios Car ona 5eralta:!)a con%ir acin " la rati%icacin de los actos &urdicos!, 7e oria de 5rueba, Iniversidad de Chile, lA43, pag. Al //B 4uan ded *ios Car ona, ob. cit, pag.sA/-A=
B/

*avid 6titchPin , ob. cit. pag.8C.

Entre las !artes #ue celebraron el acto o contrato, $ste es per%ecta ente v1lido, " produce todos sus e%ectos, co o si la inoponibilidad no existiese.- )o anterior, sin per&uicio de #ue si el tercero hace e%ectiva la inoponibilidad - por e&e plo si el due;o de la cosa a&ena la reinvindica- el co prador pueda de andar a #uien se la vendi para #ue le inde nice los per&uicios #ue se le causaron al tener #ue restituir la cosa.

Res!ecto de los terceros, el e%ecto #ue se sigue es #ue no pueden verse a%ectados por el acto inoponible, sin per&uicio #ue si el acto les %avorece puedan aprovecharlo, pues la inoponibilidad est1 establecida en su bene%icio, de tal suerte #ue pueden no invocarla.- )a redaccin del artculo /0C0 no de&a lugar a dudas: K)as escrituras privadas hechas por los contratantes para alterar lo pactado en escritura publica, no producir1 e%ectos contra tercerosK.- <tese, no produce e%ecto contra los terceros, luego si el acto inoponible les es (til puede aprovecharlo.

111. E5tinci,n de la ino!oni%ilidad. 6i la inoponibilidad se ha producido por el incu pli iento de deter inados re#uisitos de publicidad cesa en el o ento is o en #ue tales exigencias se cu plen.-En principio, las partes son libres para cu plir con estas %or alidades en el o ento #ue lo esti en oportuno, pero, co o dice Ealtra K les es conveniente hacerlo con la a"or rapide- posible, pues as i pedir1n #ue terceros ad#uieran el derecho a la inoponibilidad' punto 1s grave si se considera #ue el cu pli iento no opera con e%ecto retroactivo " los terceros antienen, no obstante , su car1cter de bene%iciarios!//0.

Especial atencin erece la extincin de la inoponibilidad por renuncia. Wa he os explicado #ue la inoponibilidad est1 establecida %avor de terceros, de tal suerte #ue $stos pueden renunciarla, haciendo su"os los e%ectos del acto inoponible. En ciertos casos esta renuncia se hace e%ectiva si ple ente por el hecho de #ue no se alegue, co o ocurre, por e&e plo, cuando se ad ite #ue se haga valer en su contra una contraescritura p(blica #ue no haba cu plido con las exigencias del artculo /0C0.- En el caso de K los actos e&ecutados en bienes a&enos o co o andatario o representante legal de otro sin serlo, la renuncia a la inoponibilidad por el due;o de los bienes o por el indebida ente representado constitu"e un acto &urdico de naturale-a especial: la rati$icaci,n: por el cual el tercero hace su"o el acto celebrado sin su autori-acin, pasando a tener la calidad de parte en este acto #ue le era inoponibleK En cuando a la extincin de la inoponibilidad por prescripcin, es necesario distinguir entre las inoponibilidades de %or a " de %ondo.- )as pri era son sie pre i prescriptibles.- In autor se;ala #ue K cuando el derecho a oponer a terceros los e%ectos de un acto se subordina al cu pli iento de ciertas %or alidades, esa e%icacia es inherente a la existencia aterial de la %or alidad #ue se ha cu plido, " de la is a anera, a la inobservancia corresponde la inoponibilidad siendo de tal anera estrecha la relacin #ue entre a bas existe #ue la inoponibilidad subsiste
//0

.lvaro Jrtu-ar 6anta 7ara:!El abuso del derecho ante la Constitucin!.

entre la tanto la %or alidad no se cu pla...K/3 3especto a las inoponibilidades de %ondo, no ha" una regla (nica.- .s por e&e plo, la accin pauliana prescribe en el pla-o de un a;o contado desde la %echa de celebracin del acto o contrato, art. =4B8 <S 3+' la accin de re%or a de testa ento en el pla-o de 4 a;os #ue se cuentan en la %or a #ue indica el artculo /=/B, etc.Cabe agregar #ue si bien la inoponibilidad co o tal es general ente i prescriptible, ello no obsta a #ue en la inoponibilidad por %alta de concurrencia, se extinga, co o ocurre por e&e plo, en la venta de una cosa a&ena, cuando el ad#uirente de la cosa la gana por prescripcin ad#uisitiva.TITULO DBCIMO CUARTO De la si.#laci,n.
/

34 4uan de *ios Car ona, <S =0=, pag./33

/32

4aipot, citado por Ealtra, ob. cit. pag. 3C8

114 Conce!to. K <egocio si ulado - dice Herrara- es el #ue tiene una apariencia contraria a la realidad, o por#ue no existe en absoluto, o por#ue es distinto de c o aparece. Entre la %or a extrnseca " la esencia nti a ha" un contrato lla ativo: el negocio #ue, aparente ente, es serio " e%ica-, es en s entiroso " %icticio , o constitu"e una 1scara para ocultar un negocio distinto. Este negocio, pues, est1 destinado a provocar una ilusin en el p(blico, #ue es inducido a creer en su existencia o en su naturale-a tal co o aparece declarada, cuando, en verdad, o no se reali- o se reali- otro negocio di%erente del expresado en el contratoK //8
6e le puede de%inir ta bi$n co o la discon%or idad consciente entre la voluntad " su declaracin convenida entre partes con el %in de enga;ar a terceros! o co o el acuerdo en la celebracin de un acto cando en verdad se #uiere celebrar otro o ninguno!//A

1"6. Re3#isitos. )os re#uisitos del negocio si ulado son: a+ #ue las partes hagan una declaracin deliberada ente discon%or e con su real intencin' b+ #ue exista concierto entre ellas para hacer aparecer al exterior una realidad distinta de la real' " c+ #ue exista intencin de enga;ar a los terceros. *e estos re#uisitos el 1s caracterstico es el pri ero: #ue las partes hagan aparecer al exterior un negocio &urdico distinto al #uerido, de tal %or a #ue ba&o esa apariencia no existe negocio alguno ,si ulacin absoluta+ o existe un negocio di%erente ,si ulacin relativa+.3especto al segundo re#uisito, las partes est1n de acuerdo en actuar de ese odo, enga;ando a los terceros, existe concierto entre ellas.-5or eso es #ue no puede darse la si ulacin unilateral./=C 5or la is a ra-n, una persona absoluta ente incapa-, no podra celebrar un contrato si ulado, por ser inh1bil para consentir. /3 Ealra, ob. cit pags. 3CB-3C0.
//8 Herrara, ob. cit pag. 43 //A 5e;ailillo , artculo citado pag. // /=C 5e;ailillo explica #ue es concebible en los actos &urdicos unilaterales de la especie #ue alguna doctrina deno ina unilaterales recepticios, en los cuales la voluntad est1 dirigida precisa ente a un deter inado su&eto en t$r inos #ue slo logra e%icacia cuando llega a su destino.- @al ocurre Yagregacon una noti%icacin al deudor para per%eccionar a su respecto la cesin del cr$dito, un desahucio , laboral o arredaticio+, un re#ueri iento de pago, etc,. W es concebible por#ue, &usta ente, el concierto puede con%igurarse entre el autor de la voluntad e itida " el destinatario!, art. cit.pag. l=
B3

*avid 6titchPin , ob. cit. pag.8C.

En cuanto a la intencin de enga,ar, no se debe con%undir con la intencin de da,ar, pues la si ulacin puede tener una %inalidad lcita, co o sustraer de la curiosidad de los terceros la verdadera naturale-a del acto #ue se est1 celebrando. Co o explica Herrara K intereses legti os , co o la necesidad de sustraerse a disgustos o solicitaciones, o un %in de vanidad o de r)clame, o el inter$s de conservar el cr$dito " ciertas apariencias sociales, pueden dar lugar a la produccin de una apariencia, con plena seriedad de las partes, sin causar una lesin en el derecho de los tercerosK " coloca, entre otros el siguiente e&e plo: K un industrial , para hacer #ue se aprecie en :talia la bondad real de sus productos, %inge la venta de grandes partidas a i portantes casas extran&erasK/=/ Fa" sin e bargo, #ue reconocer #ue general ente la si ulacin es ilcita. Es el caso, por e&e plo, del #ue %inge ena&enaciones para debilitar el derecho de prenda general de sus acreedores, o del #ue si ula ventas a un hi&o, #ue en la realidad son donaciones, para burlar a sus de 1s legiti arios o para eludir el pago del i puesto de herencia.
/3B

Hrancisco Herrara: K )a si ulacin de los negocios &urdicosK. Editorial *erecho 5rivado. 7adrid. /ABC, pag.

43

1"1 Clases de si.#laci,n. Fa" distintas clasi%icaciones: .+ 6i ulacin absoluta " relativa' E+ si ulacin lcita e ilcita' C+ 6i ulacin por interposicin de personas.. *aniel 5e;ailillo distingue entre si ulacin lcita e ilcita' absoluta " relativa' de car1cter' de su&etos " de contenido/== 9ea os las principales clasi%icaciones en los p1rra%os siguientes 1"". Si.#laci,n a%sol#ta " relati(a. 6i ulacin absoluta es a#uella en #ue se hace aparecer al exterior un acto &urdico #ue en la realidad no existe. Ea&o el negocio aparente no existe acto alguno. Es el caso, por e&e plo, de #uien para evitar el acoso de sus acreedores aparece vendiendo un bien a una persona de su con%ian-a #ue aparece co pr1ndolo a sabiendas de #ue en la realidad se trata de un contrato inexistente. En la si ulacin relativa, en ca bio, las partes celebran un acto real, aun#ue distinto del #ue aparece al exterior. 5or e&e plo, aparece al exterior una co praventa, #ue en realidad es una donacin. 1"'. Si.#laci,n lcita e ilcita. 6i ulacin lcita es a#uella #ue se reali-a sin el propsito de burlar una prohibicin legal ni de per&udicar a terceros' e ilcita en caso contrario. 3especto de esta (lti a la doctrina no es clara sobre si es necesario #ue per&udi#ue a los terceros o #ue el acto se haga con la intencin de per&udicarlos . 5e;ailillo considera #ue lo i portante es el resultado por lo #ue si la si ulacin per&udica a terceros ser1 ilcita' si no los per&udica, es lcita' todo con prescindencia de la intencin o diligencia de los contratantes.En principio, la si ulacin es lcita, pues las partes tienen el derecho de antener en secreto sus reales otivaciones. En Chile, ello lo de uestra el artculo /0C0 del Cdigo Civil #ue da valor las contraescrituras p(blicas #ue son el edio #ue las partes suelen usar para de&ar constancia de su /=/ Herrara, ob. cit,. pag. 48.
/== *aniel 5e;ailillo: Cuestiones terico-pr1cticas de si ulacin! 3evista de *erecho Iniversidad de Concepcin, <L /Al, pags. 0 a =8

.lvaro Jrtu-ar 6anta 7ara:!El abuso del derecho ante la Constitucin!.

voluntad real. @a bi$n, el artculo =/2/, en cuanto per ite #ue el andatario en el e&ercicio de su cargo contrate a no bre propio con lo #ue #ueda oculto el no bre de #uien real ente est1 interesado en el negocio. )a si ulacin ilcita constitu"e un delito penal, expresa ente sancionado en los artculos 4BB inciso %inal " 40/ <S = del Cdigo 5enal.
/3A
/3A

5e;ailillo, artculo citado pag. /B

1"*. Si.#laci,n !or inter!osici,n de !ersonas. Existe si ulacin por interposicin de persona, cuando al o ento de celebrarse el contrato, aparece co o contratante alguien #ue en la realidad slo es un testa erro- o .palo blanco- u

.hombre de pa%a-.- Este tipo de si ulacin se suele e plear para eludir las prohibiciones legales. .s, por e&e plo, co o el artculo /0AB prohibe la co praventa entre cn"uges, se recurre a una operacin triangular: se vende a un tercero #ue posterior ente, vuelve a vender la cosa al otro cn"uge. .creditada este tipo de si ulacin, la sancin ser1 la nulidad absoluta, por ob&eto ilcito ,artculos /4BB en relacin con el /B8=+. .s lo ha %allado la Corte 6upre a. /=3<o se crea, sin e bargo, #ue este tipo de si ulacin es necesaria ente ilcita.- 5ueden las partes tener buenas ra-ones, para antener en privado la identidad del verdadero contratante. 1"-. Si.#laci,n de contenido. Es a#uella #ue se produce cuando las partes no dicen la verdad sobre cual#uier aspecto del contrato co o, por e&e plo, cuando el precio #ue se indica para la co praventa no es el verdadero' o cuando se dice #ue el precio ha sido ntegra ente pagado, lo #ue no es e%ectivo.- 5uede ser lcita o ilcita. 1"/. E$ectos de la si.#laci,n.- Celebrado el contrato si ulado produce todos sus e%ectos. Co o explica un autor , ientras la si ulacin no se de uestre, el acto absoluta ente si ulado producir1 todos los e%ectos legales co o si %uere verdadero, tanto respecto de las partes, co o de terceros, #uienes podr1n de ostrar la existencia de la %iccin si $sta de alg(n odo les per&udica' podr1n e&ercer la accin de si ulacin. 5or ende, la convencin secreta tiene, pues, pleno valor entre las partes, "a #ue si no se contravienen las disposiciones #ue pueden invalidarla, la autono a de la voluntad per ite celebrar los contratos en la %or a #ue se #uiera. 5or eso la &urisprudencia ha sido uni%or e en reconocer la vigencia del principio de #ue todo contrato es le" para las partes " #ue la si ulacin absoluta entre $stas no produce e%ectos!/=4 El proble a se va a producir, entre las partes, si con posterioridad desean volver a la situacin real, " uno de ellos desconoce #ue el contrato celebrado entre ellos era si ulado. 5ara estudiar esta ateria es necesario distinguir entre las partes " respecto de terceros, " seg(n se trate de si ulacin absoluta o relativa, lcita o ilcita./=3 3ev. *er, " 4ur. @ 4/, sec. /L , pag.4BB. /=4 3icardo .. 5arra )abarca: @ratado de la 6i ulacin, @ ::, pag. BA8, Ediciones ens 4urdicas )a )e"!, a;o .lAAA
B2

*avid 6titchPin , ob. cit. pag.8C.

1"0. E$ectos entre las !artes. Si.#laci,n a%sol#ta. 5recise os en pri er t$r ino #uienes son partes.- 6e debe entender por parte no slo a los #ue otorgaron el contrato si ulado, sino ta bi$n a sus andatarios " representantes legales " a sus sucesores a ttulo universal ,art. lCA0+. 3especto de estos (lti os es necesario precisar #ue cuando el acto se ha celebrado en %raude de sus propios derechos el heredero abandona su calidad de continuador de la persona del causante pasando a ad#uirir la calidad de tercero. Es el caso, por e&e plo, de los legiti arios cuando el acto si ulado per&udica su legti a. .s *ie- *uarte, esti a #ue deben considerarse co o terceros!, para los e%ectos de la prueba ad isible, a los sucesores a ttulo universal, cuando i pugnan una convencin o contrato celebrado por su causante, #ue ata#ue sus derechos a la legti a, por cuanto en su condicin de per&udicados directa ente por un acto o contrato reali-ado en violacin a la le", " %or ali-ado &usta ente para burlar los derechos #ue tienen acordados por $sta " acaparados por reglas de orden p(blico , no es posible colocarlos en el lugar del autor de la in%raccin a la le", por el solo otivo de ser sucesor a ttulo universal, , cuando ella se ha celebrado con la intencin positiva de per&udicar sus derechos. )os herederos, por tanto, deben ser considerados co o terceros!, para el e%ectos de la prueba ad isible, sie pre #ue de%iendan un inter$s personal, ad#uirido por titulo propio, co o es el derecho a la legti a! /=2 Entende os por terceros Y dice 5arra )abarca- todos a#uellos #ue de una u otra %or a , tienen inter$s en establecer la veracidad o la %alsedad del vnculo &urdico, co o los acreedores hipotecarios, los cesionarios o cual#uiera #ue si bien no han tenido relacin alguna en la celebracin de la convencin, con posterioridad se vinculan &urdica ente con la partes , terceros relativos+ " no a#uellos #ue no han tenido contacto &urdico alguno con las partes, "a #ue no tienen ning(n inter$s en establecer la verdad o %alsedad del negocio convenido por ellos, terceros absolutos+ /=B .clarado #uienes son parte " #uienes son terceros, entre os a estudiar co o se puede volver a la situacin real cuando han cesado los otivos #ue las partes tuvieron en vista al celebrar el contrato si ulado.- )o nor al ser1 #ue las partes rescilien el contrato si ulado o, si ello no es posible, celebren un nuevo contrato en sentido inverso al anterior.- )a pregunta es N#u$ pasa, si una de las partes se niega a deshacer lo hecho, a%ir ando #ue el contrato %ue realO N C o volver atr1sO @rat1ndose de si ulacin absoluta, la doctrina tradicional sostiene #ue el a%ectado debe de andar la nulidad absoluta del is o contrato, por %alta de consenti iento.- Ello plantea algunos proble as: a+ N puede de andarse la nulidad absoluta en circunstancias #ue las partes celebraron el contrato sabiendo del vicio #ue lo invalidaba, atendido lo dispuesto en el artculo lB83.O )a respuesta #ue se da a esta interrogante es a%ir ativa "a #ue Kla prohibicin se re%iere al #ue otorg co o parte el acto o contrato " #ue en un acto o contrato son partes los $ue realmente consienten. )uego el #ue no ha consentido puede sie pre pedir la nulidad, pues si se niega la accin de nulidad por el hecho de ser parte, se est1 pre&u-gando sobre el hecho #ue se discute /=0 .- )a doctrina entiende #ue el artculo
/=2 3a(l *ie- *uarte, ob. cit <L /32, pag.l4B-l40 En el is o sentido Herrada, ob. cit <L 8B, pag. 4l8' 5arra
)abarca, ob. cit. @ ::, pag.BA8-BAA.

/=B 3icardo .. 5arra, ob. cit pag. 0=B /=0 3a(l *ie-, ob. cit. pag. l=3. .si ta bi$n se ha %allado por Corte de @e uco ,3ev. *er. " 4ur.- @ 2=, sec =L, pag. BC

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/B83, priva de la accin de nulidad absoluta slo ob&eto ilcito,

trat1ndose en los casos de causa u

b+ Jtro proble a - " u" i portante- es #ui$n debe probar " c o. :ncu be el peso de la prueba, aplicando el artculo lBA8 del Cdigo Cdigo Civil, a #uien alegue la si ulacin. W a#u surge de in ediato una nueva pregunta N 5uede probarse #ue lo #ue se di&o en la escritura p(blica no era la verdad, atendido lo dispuesto en el artculo l0CC del Cdigo Civil O )a respuesta, ta bi$n es a%ir ativa, pues, la escritura p(blica slo puede dar %e de #ue las partes declararon lo #ue en ella se expresa, pero no #ue han dicho la verdad, "a #ue tal cosa no le puede constar al %uncionario autori-ante. 6in e bargo, " aplicando el principio de la nor alidad Y " debe suponerse #ue lo nor al es #ue las partes sean sinceras en sus declaraciones- se debe presu ir verdadero lo #ue las partes di&eron ,por lo enos respecto de las declaraciones dispositivas+, presuncin si ple ente legal, #ue deber1 desvirtuar #uien alegue la si ulacin. 6e trata en de%initiva, de un proble a de onus probandi.En cuando a la %or a de probar, si se tuvo el cuidado de de&ar una contraescritura donde conste lo verdadera ente #uerido por las partes, la prueba ser1 %1cil.- 5ero, si no existe contraescritura N c o se va a probarO )a respuesta es #ue trat1ndose de probar un hecho , la si ulacin+, se puede recurrir a todos los edios de prueba, incluso a la prueba testi onial, sin #ue le sean aplicables las li itaciones probatorias de los artculos l0C8 " siguientes. En este sentido 5e;ailillo /=8 1"1. La si.#laci,n a%sol#ta no !#ede atacarse !or $alta de ca#sa . .s lo entiende la doctrina, pues, co o ha dicho la &urisprudencia la si ulacin tiene causa " es la #ue se deno ina en doctrina . causa simulandi-, entendi$ndose por tal el inter$s #ue lleva a las partes a hacer un contrato si ulado , el otivo #ue induce a dar apariencia a un negocio &urdico #ue no existe o presentarlo en %or a distinta a la #ue le corresponde' es el por #u$ del enga;o!/=A 5ensa os sin e bargo #ue, por lo enos en algunos casos, el acto si ulado puede, ta bi$n ser atacado por causa u ob&eto ilcito, co o podra ser el caso de #ue el acto si ulado ha"a tenido por ob&eto burlar las legti as ,es una situacin u" corriente #ue un padre apare-ca vendiendo sus bienes a un hi&o para de&ar sin herencia a sus de 1s legiti arios+.<os parece #ue en este e&e plo habra causa ilcita, de acuerdo al artculo l4B0 inciso =L, pues se trata de un acto #ue vulnera el orden p(blico %a iliar En todo caso, es reco endable, plantear pri ero la %alta de consenti iento ", en subsidio, la existencia de causa u ob&eto ilcito. 1"4. E$ectos de la si.#laci,n a%sol#ta res!ecto de terceros . )os terceros per&udicados con la si ulacin absoluta tienen accin de si ulacin para de andar la nulidad absoluta, por %alta de consenti iento. .de 1s, trat1ndose de la si ulacin ilcita, podr1n pedir inde ni-acin de per&uicios, de acuerdo a las reglas de la responsabilidad extracontractual. Y 1'6. E$ectos de la si.#laci,n relati(a: res!ecto de las !artes 8 de terceros . 6i la si ulacin es relati(a: no se puede alegar %alta de consenti iento, puesto #ue, aun#ue oculto, $ste existe. )uego deber1n de andar #ue prevale-ca la voluntad real sobre la declarada, %und1ndose en los artculos /242 " /2BC del Cdigo Civil.. )a doctrina
/=8 *aniel 5e;ailillo, art. citado pag =2+ /=A Corte de .pelaciones de 6antiaog,// de sepie bre de lA28, 3ev,. *er. " 4ur. @ )9:::, sec. =L, pag.=l.
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*avid 6titchPin , ob. cit. pag.8C.

esti a #ue existira una K accin de simulacin((( para pedir #ue se declare por la &usticia #ue el contrato ostensible no corresponde a la realidad, " se tenga por celebrado el contrato verdadero.-Ello si $ste (lti o cu ple las exigencias legales o, en caso contrario, para solicitar ta bi$n su nulidad absoluta o relativa seg(n el vicio de #ue se trate. *aniel 5e;ailillo, insiste en #ue, en este (lti o supuesto, se debe concluir pidiendo la declaracin de nulidad del acto ostensible, pues ha" &urisprudencia - 3ev. *er. " 4ur @ 4B sec. :, pag. 8/0- en el sentido K #ue no basta pedir la constatacin de la si ulacin para recha-ar una de anda de cu pli iento de contrato!. o6in e bargo, se deber1 tener presente #ue trat1ndose de la si ulacin relativa, co o ha existido consenti iento, le a%ectar1 al actor la prohibicin del artculo /B83 de no poder de andar la nulidad absoluta por haber celebrado el contrato sabiendo o debiendo saber el vicio #ue lo invalidaba. 1'1. Pr#e%a de la si.#laci,n. *e acuerdo a los principios generales de onus probandi consagrados en el artculo /BA8, #uien alegue la si ulacin deber1 probarla.6i las !artes han de&ado constancia de su real voluntad en un instru ento separado, contraescritura+, en la contienda #ue se suscite entre ellas ese docu ento
3a(l *ie-, ob. cit pag. /=3.- .s ta bi$n se ha %allado por la Corte de @e uco ,3.*er. " 4ur. @ 2=, sec. =S, pag. BC

constituir1 una prueba decisiva. 3especto de los terceros: ning(n valor probatorio tendr1 tales contraescrituras a enos #ue se ha"an adoptado los re#uisitos de oponibilidad exigidos en el artculo /0C0. . %alta de contraescritura, se podr1 recurrir a los de 1s edios probatorios establecidos por la le". Co o se trata de probar un hecho-e%ectividad de la si ulacin" no un contrato, no rige para la prueba de testigos la li itacin de los artculos /0C8 " l0CA.)a prueba de presunciones ad#uiere especial relevancia en esta ateria.- .l respecto se ha %allado #ue la si ulacin co o divergencia psicolgica #ue es de la intencin de los declarantes se substrae a una prueba directa, " 1s bien se induce, se in%iere del a biente en #ue ha nacido el contrato, de las relaciones de las partes, del contenido de a#u$l " circunstancias #ue lo aco pa;an. )a prueba de la si ulacin es indirecta, de indicios, de con&eturas " es la #ue verdadera ente hiere a %ondo la si ulacin , por#ue la co bate en su is o terreno! /B= Herrara se;ala co o hechos en #ue pueden %undarse las presunciones: #ue exista un vnculo de parentesco, de a istad o cari;o entre las partes' #ue trat1ndose de venta si uladas, el precio sea ba&o, para #ue apare-ca veros il #ue el co prador ha"a tenido la capacidad econ ica de asu irlo' #ue se estipule un pago a pla-o o declarando #ue ha sido satis%echo con anterioridad' #ue el vendedor ena&ene slo la nuda propiedad reserv1ndose el usu%ructo vitalicio' #ue se pruebe #ue el co prador careca de los edios econ icos para pagar el precio , para ello deci os nosotros podr1 exa inarse la situacin tributaria del ad#uirente+' #ue se acepte co o pago del precio letras de ca bio #ue se apare-can
o *aniel 5e;ailillo, ob. cit pag. lA /B= Corte de 6antiago, ll de septie bre de lA28, 3ev. *er. " 4ur. @o o )9:::, sec. =L pag.=l, Consid. B3. Esta sentencia hae re%erencia a otros %allos ,3ev. @W )9, sec. /L, pag l88,doctrina Corte de .pelaciones+

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recibidas con 1ni o de novar' #ue se renuncie a la accin resolutoria por no pago del precio, etc. etc./3C

1'". Contrato $id#ciario. )a doctrina extran&era se re%iere al negocio %iduciario al tratar de la si ulacin, 1s #ue nada para se;alar las di%erencias existentes entre a bos institutos. Ellos nos invita a detenernos aun#ue en %or a u" breve en este punto. In autor brasile;o, Feleno @aveiras @orres, a%ir a #ue tradicional ente, los negocios %iduciarios se entendieron co o un odo de trans isin de bienes o derechos por edio de los #ue el ad#uirente se obligaba a dar a dichos bienes o derechos una cierta %inalidad o un destino posterior, a la vista de una deter inada hiptesis " de acuerdo con el inter$s del %iduciante!/3/. Este is o autor explica #ue se han conocido dos odelos de %iducia, la del *erecho ro ano " la del *erecho ger 1nico, #ue no obstante tuvieran di%erencias entre s, antuvieron la is a %uncin, en la edida #ue sie pre se caracteri-aron por autori-ar al %iduciante a otorgar al %iduciario %acultades superiores a las del %in pr1ctico conseguido. )a naturale-a del vnculo " los l ites del otorga iento de tal %acultad arcaban la di%erenciacin entre a bos!. Expresa #ue en la %iducia del tipo ro ano, el %iduciario estaba investido de un poder &urdico, de naturale-a real, ili itado, circunscrito , sin e bargo , a la obligacin pactada entre los dos su&etos, por el pactum iduciae, para alcan-ar un deter inado %in . En el cu pli iento de tal obligacin, el %iduciario debera trans%erir su derecho, sobre el #ue haba antenido una titularidad absoluta con relacin a un deter inado uso, o trans%erirlo a la persona indicada por el %iduciante, o incluso al propio %iduciante, pero sie pre por edio de un nuevo acto de trans%erencia.! W conclu"e )os negocios %iduciarios de tipo ro ano, por tanto , eran a#uellos en los #ue una parte ,%iduciante+, para alcan-ar un %in de reducidas proporciones, %1cil de alcan-ar por otras vas, otorgaba una a plia %acultad &urdica a otro su&eto , %iduciario+, #ue asu a la obligacin , personal+ de hacer uso de la posicin &urdica real #ue se cre sola ente dentro de los l ites del %in pretendido! /3= )a doctrina distingue el contrato si ulado del contrato %iduciario ,lla ado ta bi$n contrato indirecto+. Explica 7essineo #ue este (lti o tiende a reali-ar el %in pr1ctico de dar lugar a la e%ectiva trans%erencia de un derecho real por parte de un su&eto,%iduciante+ a otro su&eto ,%iduciario+,relacin e#terna& pero con el pacto ,relacin interna+ de #ue el derecho debe e&ercitarse por este (lti o de una anera deter inada " no de otra, de odo #ue la e%icacia de la pri era relacin #ueda li itada por la presencia de la segunda: es decir, rige entre las partes la obligacin personal de #ue el %iduciario use el derecho real, como si el derecho real perteneciese a(n al %iduciante o perteneciere a terceros , iducia cum amico+' o bien con el acuerdo de #ue un bien se trans%iera en propiedad al %iduciario, pero si ple ente con una %uncin de garanta , iducia cum creditore+.- .grega #ue ba&o el aspecto indicado , el contrato %iduciario dara lugar a una interposicin de persona, pero a un interposicin e ectiva, " no
/3C Herrara, ob. cit. < ; 0-: pag.3A/ /3/ Feleno @aveira @orres: *erecho @ributario " *erecho 5rivado!, Earcelona =CC8, pag. =8C. /3= Feleno @aveira, ob. cit. pag =8C
BA

*avid 6titchPin , ob. cit. pag.8C.

%icticia+..!/33 )uego, continua este autor, co o tal el contrato %iduciario se distingue del si ulado por#ue origina una trans%erencia e%ectiva , no %icticia+ del derecho aun respecto de los terceros' por#ue la %or a &urdica elegida por las partes excede el %in aterial, causa+ #ue ellas persiguen , lo #ue no ocurre en el contrato si ulado!/34.-

/33 7essineo, ob. cit pags. Bl-B= /34 7essineo, ob. cit pag. B=

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