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Derecho Constitucional. Primera parte: Derecho Constitucional. La Constitucin.

Bolilla I. 1.- El Derecho Constitucional. La ciencia del Derecho Constitucional: el derecho constitucional es la rama del derecho pblico que tiene por objeto estudiar las normas que se refieren a la estructura del estado, a la organi aci!n " competencia de los poderes del gobierno " a los derechos, garant#as " obligaciones indi$iduales " colecti$as, as# como las instituciones que los garanti an, la jurisprudencia, doctrina, usos " costumbres. -El derecho constitucional particular, general " comparado. a% Derecho constitucional particular: est& constituido por la interpretaci!n, la sistemati aci!n ", en algunos casos, la cr#tica de las normas jur#dicas constitucionales $igentes en un estado determinado. b% Derecho constitucional general: tiene su e'presi!n en el conjunto sistemati ado de conceptos e instituciones que tienen rasgos comunes en un grupo de estados. c% Derecho constitucional comparado: tiene por objeto de estudio a los ordenamientos constitucionales estatales. (tili a el m)todo comparati$o, confrontando normas e instituciones de diferentes ordenamientos estatales. -*elaciones del Derecho Constitucional con otras disciplinas: se relaciona con $arias, pero nos detendremos s!lo en algunas: a% Econom#a pol#tica: la relaci!n entre las dos disciplinas es estrecha " e$idente. La econom#a ejerce una profunda influencia sobre el derecho, el cual, trata de encaminar a aqu)lla para limitar sus efectos negati$os. b% +ociolog#a: el derecho constitucional se desarrolla dentro de un campo social " acta sobre un grupo humano o sociedad, por lo tanto, guarda una relaci!n directa con la sociolog#a. c% *amas del Derecho: es menester destacar que el Derecho Constitucional se relaciona directamente con las dem&s ramas del Derecho, " no solamente con las del Derecho ,blico: el Derecho Constitucional es el trinco del cual nacen las dem&s ramificaciones jur#dicas, estableciendo los principios b&sicos que regir&n para los dem&s derechos positi$os, como el ci$il, el comercial, etc. -.- El conocimiento del r)gimen pol#tico constitucional argentino. El orden constitucional " el orden pol#tico. El objeto del Derecho Constitucional " el objeto de la Ciencia ,ol#tica: el derecho constitucional tiene por objeto de estudio a la norma jur#dica suprema, a la Constituci!n. En una )poca no tan lejana, el derecho constitucional " la ciencia pol#tica eran pr&cticamente lo mismo, pues su objeto de estudio era el Estado. En la actualidad, generalmente se sostiene que el objeto de estudio de la ciencia pol#tica es el poder, " no el estado. La ciencia pol#tica tiene un &mbito de estudio m&s amplio que el derecho constitucional. +i bien )ste estudia las normas e instituciones que rigen en una naci!n determinada, no

puede confundirse con la ciencia pol#tica, "a que )sta estudia a las relaciones pol#ticas, las cuales son relaciones de poder dentro del estado. ..- /uentes del Derecho Constitucional. Enumeraci!n " orden jer&rquico: la palabra fuentes del derecho es mult#$oca. 0uchos distinguen las fuentes de las normas " las fuentes materiales. +iguiendo a 1idart Campos, adoptamos el siguiente criterio: a% /uentes de las normas puede significar : la manifestaci!n o constancia de la norma, por la que sabemos que ene l orden normati$o ha" una norma2 en este sentido, la fuente parece ser la misma norma2 el acto de creaci!n o de establecimiento de la norma2 " el conjunto de ideas, $aloraciones, normas, realidades, etc., que sir$e de inspiraci!n para el contenido de la norma. b% /uentes del derecho constitucional material : alude, en cambio, a todo canal o carril por el cual ingreso " se incorpora 3o emigra- un contenido en la constituci!n material2 todo cuanto en ella encontramos pro$iene de una fuente que engendra un derecho $igente en la dimensi!n sociol!gica 4no una norma sin aplicaci!n ni eficacia%. -/uentes del derecho argentino: Fuentes formales. Constituci!n formal de 156. " reformas. 7ormas escritas dispersas. 8ratados internacionales. Fuentes materiales. Derecho internacional consuetudinario. Derecho judicial. Derecho consuetudinario.

1idart campos agrega una nue$a categor#a de fuentes, a saber, 9las fuentes hist!ricas:: se pueden di$idir en tres clases: a% fuentes ideol!gicas o doctrinarias, que son el conjunto de ideas, doctrinas " creencias que gra$it! sobre el constitu"ente para componer el complejo cultural de la constituci!n2 b% fuentes normati$as, que son los te'tos " las normas pre$ios a 156.-15;< que sir$ieron de inspiraci!n " antecedente al articulado de la constituci!n2 " c% fuentes instrumentales, que apuntan al proceso pol#tico jur#dico que condujo al establecimiento de la constituci!n, " que dan noticia de c!mo, por qu), " cu&ndo, se incorporan a ella sus contenidos fundamentales. =.- El constitucionalismo. +us postulados: el constitucionalismo, surgido a fines del siglo >?@@@ con la independencia de las colonias inglesas de 7orteam)rica " con la constituci!n de los Estados (nidos, tu$o el car&cter de una reacci!n contra las formas de organi aci!n pol#tica que fueron propias del absolutismo mon&rquico, " coloc! como eje a la libertad " a los derechos ci$iles que, en esa perspecti$a, fue habitual calificar como derechos 9indi$iduales:. A lo largo de la historia se ir& complementando con nue$os principios " derechos que responden a la realidad de cada entonces. -Crisis del constitucionalismo cl&sico " auge del constitucionalismo social: el constitucionalismo cl&sico, tal como ha sido dicho supra, consagr! una categor#a de derechos que cobr! naturale a de derechos pblicos subjeti$os del hombre 9frente: o 9contra: el estado. El sujeto pasi$o era el estado, " la obligaci!n fundamental que hab#a de cumplir para satisfacer aquellos derechos era la de omisi!n: no deb#a $iolarlos, ni

. impedir su goce, ni interferir en su ejercicio. ,or eso se lo diseB! como un estado abstencionista. ,aulatinamente, el hori onte se fue ampliando, hasta a% considerar que tambi)n los particulares son sujetos pasi$os, junto con el estado, obligados a respetar los derechos del hombre2 b% aBadir a la obligaci!n de omitir $iolaciones, la de dar o de hacer algo a fa$or del titular de los derechos. Las transformaciones sociales " las $aloraciones colecti$as en a$ance dieron despu)s lugar a un segundo ciclo, que tiene inicio en el siglo >>, " es el del constitucionalismo social. La primera constituci!n de este sesgo es la me'icana de 1C1D " la alemana de 1C1C. Despu)s de la segunda guerra mundial, el constitucionalismo social cobr! curso " auge con las constituciones de los pa#ses que sal#an de las fauces del fascismo. El constitucionalismo social no hace amputaciones al constitucionalismo cl&sico, sino que lo completa " ampl#a, " porque a los cl&sicos derechos ci$iles o indi$iduales les agrega los derechos sociales, que ahora se desglosan en econ!micos, sociales " culturales. La democracia liberal pasa a ser democracia social2 el estado liberal a$an a hacia el estado social2 la igualdad formal ante la le" adiciona la igualdad real de oportunidades2 os derechos "a no $an a quedar satisfechos solamente con el deber de omisi!n a cargo del sujeto pasi$o, sino que muchos de ellos $an a ser derechos de prestaci!n, de cr)dito o de solidaridad, en reciprocidad con obligaciones de dar " de hacer por parte del sujeto pasi$o.

= Bolilla II. 1.- La Constituci!n. Concepto " contenido: la constituci!n es una le" suprema, reunida en un solo cuerpo org&nico de normas escritas, cu"o origen "ace en el poder constitu"ente. -Constituci!n formal " material: el derecho constitucional formal se maneja con una constituci!n tambi)n formal. +i la pensamos en su tipo cl&sico de constituci!n escrita o codificada, podemos describirla conforme a las siguientes caracter#sticas: a% b% c% d% La constituci!n es una le". ,or ser la le" suprema, se la considera como super le". Esa le" es escrita. La formulaci!n escrita est& codificada, cerrada, o reunida en un te'to nico " sistemati ado. e% ,or su origen, se diferencia de las le"es ordinarias o comunes en cuanto es producto de un poder constitu"ente que, tambi)n formalmente, aparece elabor&ndola. El derecho constitucional material remite a la dimensi!n sociol!gica, " utili a el concepto de constituci!n material, o real, que equi$ale tambi)n al de r)gimen pol#tico o sistema pol#tico. +i buscamos sin!nimos decimos que la constituci!n material es la constituci!n $igente " efica de un estado, aqu# " ahora, en tiempo presente. (na constituci!n es material cuando tiene $igencia sociol!gica, actualidad " positi$idad. La constituci!n material puede coincidir o no con las constituci!n formal, dependiendo de la $igencia sociol!gica. Cuando la constituci!n formal, en todo o en parte, no tiene $igencia, ha" siempre una constituci!n material $igente que es la constituci!n real que funciona " se aplica. 8odo estado tiene su constituci!n material, porque est& constituido u organi ado de una manera determinada. -La fuer a normati$a de la constituci!n: La constituci!n formal o escrita es jur#dica, es normati$a, contiene normas jur#dicas. ,or eso cabe decir que es derecho: el derecho de la constituci!n. De esta juridicidad que se predica de todo el te'to constitucional se desprende la llamada fuer a normati$a. La constituci!n posee en s# misma fuer a o $igor normati$os, lo que significa que es e'igible, obligatoria, aplicable " $inculante. E lo es para todos, para los gobernantes " para los particulares. La fuer a normati$a del derecho de la constituci!n no quiere decir que sus normas consigan por s# solas " autom&ticamente el cumplimiento debido. Las normas por s# mismas no disponen de tal capacidad para lograr que las conductas se ajusten a la descripci!n que de ellas hacen aquellas normas, pero su fuer a normati$a obliga a que se adopten todos los condicionamientos necesarios para alcan ar este resultado. -.- La Constituci!n argentina. (bicaci!n en la clasificaci!n de las constituciones: para comprender la tipolog#a de nuestra constituci!n necesitamos hacer pre$iamente un bre$e esquema de los tipos " las clases de constituci!n que manejan la doctrina " el derecho comparado:

6 A% Encontramos un tipo racional normati$o, cu"a caracteri aci!n puede lograrse de la siguiente forma: a% Define a la constituci!n como conjunto de normas, fundamentalmente escritas, " reunidas en un cuerpo codificado. b% ,iensa " elabora la constituci!n como una planificaci!n racional, o sea, suponiendo que la ra !n humana es capa de ordenar constitucionalmente a la comunidad " al estado. c% ,rofesa la creencia en la fuer a estructurada de la le", es decir, en que las normas son el principio ordenador del r)gimen constitucional " de que tienen en s# mismas, " en su pura fuer a normati$a, la eficacia para conseguir que la realidad sea tal como las normas la describen. d% La constituci!n es un esquema racional de organi aci!n, un plano o programa formulado con pretensi!n de subsumir toda la din&mica del r)gimen pol#tico en las pre$isiones normati$as. 1% 8ipo historicista: en oposici!n al racional normati$o, responde a la idea de que cada constituci!n es el producto de una cierta tradici!n en una sociedad determinada, que se prolonga desde el pasado " se consolida hasta " en el presente. Cada comunidad, cada estad, tiene 9su: constituci!n as# surgida " formada. La constituci!n no se elabora ni se escribe racionalmente, la constituci!n es algo propio " singular de cada r)gimen. C% 8ipo sociol!gico: contempla la dimensi!n sociol!gica presente. Dir#amos que enfoca a la constituci!n material tal cual funciona 9ho": en cada sociedad, como derecho con $igencia actual, en presente. 7o le preocupa que la $igencia sociol!gica pro$enga o no de una l#nea precedente de tradici!n hist!rica, o que sea reciente. Entre las clases de constituci!n in$olucramos: a% La escrita, formal o codificada: se caracteri a por la reuni!n sistem&tica de las normas e'presamente formuladas en un cuerpo unitario. b% La no escrita o dispersa: carece de unidad " puede ser totalmente no escrita2 parcialmente no escrita2 " parcialmente escrita en normas dispersas2 totalmente escrita en normas dispersas. c) La constitucin formal, definida en el inc. a) por la forma externa de la codificacin normativa. d% La constitucin material: es la $igente " real en la dimensi!n sociol!gica del tiempo presente, como modo de estructura " ordenaci!n de un r)gimen. e% La constitucin r !ida: es la que, surgida de un poder constitu"ente formal, no se puede modificar sino mediante procedimientos diferentes a los de la legislaci!n comn, "a sea en cuanto al !rgano reformador o en cuanto al procedimiento. f% La constitucin flexi"le: es la que admite su enmienda mediante el mecanismo empleado para la legislaci!n comn. g% La constitucin p#trea: es la constituci!n escrita " r#gida que se declara irreformable2 no parece posible hablar de una constituci!n totalmente p)trea, debiendo reser$arse el concepto s!lo para algunos contenidos que no son susceptibles de reforma, o de alteraci!n, o de supresi!n. h% La constitucin otor!ada: es cuando un !rgano estatal la concede o establece unilateralmente.

; i% La constitucin pactada: es as# cuando deri$a de un acuerdo, compromiso o transacci!n entre un !rgano estatal " la comunidad, o un sector de ella. j% La constitucin impuesta: es cuando se la supone emanada del poder constitu"ente radicado en el pueblo, " surgida de un mecanismo formal en ejercicio del mismo poder. La constituci!n argentina de 156. es escrita o codificada, por lo que corresponde a la categor#a de constituci!n formal. +urgi! en 156. en un acto constitu"ente originario " se complet! con otro de igual naturale a en 15;<. Es, entonces, una constituci!n nue$a u originaria, que dio nacimiento a la *epblica Argentina. 8om! del tipo racional normati$o la pretensi!n de planificar hacia el futuro nuestro r)gimen pol#tico, pero el constitu"ente no la elabor! con puras abstracciones mentales ni con un racionalismo aprior#stico, sino todo lo contrario. 8u$o un sentido realista de compromiso con todos los elementos de la estructura social de su )poca: cultura, religi!n, tradici!n, etc. La constituci!n argentina amalgama tambi)n 3por eso- algunos caracteres del tipo historicista, porque plasm! contenidos que "a estaban afincados en la comunidad social que la pree'ist#a, " los legitim! a t#tulo de la continuidad " permanencia que acusaban en la estructura social. De todo un repertorio de ideas, principios " realidades que la tradici!n hist!rica prolongaba, nuestra constituci!n consolid! impl#citamente determinados contenidos a los que atribuimos car&cter p)treo. La reforma de 1CC=, con haber impreso a la constituci!n de 156.-15;< una fisonom#a en muchos aspectos distinta a la del te'to originario no nos hace hablar de una 9nue$a constituci!n:, porque entendemos que ha mantenido 3aunque ampliado- el eje $ertebral primiti$o de principios, $alores, derechos " pautas, sin alterar el contenido esencial originario, no obstante las numerosas enmiendas que introdujo. -El proceso constitucional argentino: de gran importancia fueron los ,ro"ectos de Constituci!n presentados a la Asamblea en 151., el pro"ecto de la comisi!n ad hoc de 151-, el estatuto pro$isional de 1516, el reglamento pro$isorio de 151D, la Constituci!n de las ,ro$incias (nidas de +ud Am)rica, la Le" /undamental de 15-6, la Constituci!n de 15-; " el pro"ecto de Fuan 1autista Alberdi. La Constituci!n de 156. reconoce como antecedente pol#tico la $ictoria de Caseros " el imperio del Ej)rcito de (rqui a sobre todas las pro$incias confederadas. +u asiento jur#dico fue el Acuerdo de +an 7icol&s, el que e'isti! " se dio porque estaba (rqui a, que le dio nacimiento por apo"o de la fuer a que emanaba de su triunfo en Caseros. La ,ro$incia de 1uenos Aires que no hab#a participado en el Congreso General Constitu"ente que sancion! la Constituci!n de aquel aBo, institucionali a su $#nculo de integridad nacional firmando el ,acto de +an Fos) de /lores, con la facultad de re$isar aquella, en cu"a sanci!n no hab#a inter$enido. Despu)s de cuarenta " cuatro aBos de haber sido proclamada la independencia de las ,ro$incias (nidas del *#o de la ,lata, 1uenos Aires juraba, un -1 de octubre de 15;<, la Constituci!n de la *epblica Argentina. A continuaci!n se destacan los pactos m&s importantes que se sucedieron hasta la jura de 1uenos Aires a la Constituci!n 7acional:

D Declaraci!n de la independencia 4+an 0iguel de 8ucum&n, C de julio de 151;%. Cursadas las in$itaciones para la elecci!n de los diputados que se reunir#an en 8ucum&n, el Congreso instalado desde el mes de mar o dedic! sus esfuer os en la bsqueda de una soluci!n jur#dica para reorgani ar el Estado, estableci)ndose en su seno un debate entre el ideal mon&rquico constitucional " el republicano con base federal. /inalmente, el C de julio se declar! a las 9,ro$incias (nidas en +ud Am)rica: como 9naci!n libre e independiente del re" /ernando ?@@, sus sucesores " metr!poli:, e'presi!n a la que luego se le incorpor! un agregado significati$o: 9" de todas otra dominaci!n e'tranjera:. ,acto del ,ilar. Celebrado el -. de febrero de 15-< en 1uenos Aires entre los gobernadores de Entre *#os, +anta /e " 1s. As. +u compromiso: lograr la uni!n nacional dentro del sistema federal. En sesenta d#as, a partir de su ratificaci!n, deber#an reunirse los sujetos firmantes para con$enir la reuni!n de un congreso que organi ara el gobierno central. 8ratado de Cuadril&tero. ,or este acuerdo del -6 de enero de 15--, los representantes de las pro$incias de 1uenos Aires, +anta /e, Entre *#os " Corrientes dispusieron prohibir toda declaraci!n de guerra entre las pro$incias contratantes, sin el acuerdo ni consentimiento de las otras tres, el que deb#a ser otorgado por diputados autori ados a tal efecto. ,acto /ederal. Acordado entre los gobiernos de +anta /e, 1uenos Aires " Entre *#os, el = de enero de 15.1, ratifica los tratados anteriores " por su art. 1;, cl&usula quinta, se in$ita a todas las dem&s pro$incias de la *epblica a reunirse en federaci!n con las tres litorales para que 9por medio de Congreso General /ederati$o se arregle la administraci!n general del pa#s bajo el sistema federal, su comercio interior " e'terior, su na$egaci!n, el cobro " distribuci!n de las rentas generales federales...:. Acuerdo de +an 7icol&s de los Arro"os. /ue celebrado el .1 de ma"o de 156- " firmado por once pro$incias. Establece un Congreso General Constitu"ente " sienta el principio de igualdad de todas aquellas pro$incias, determinando en su art. 6H que dicho Congreso se formar& con dos diputados por cada pro$incia, sancion&ndose la Constituci!n 7acional a ma"or#a de sufragios 9sin condici!n, ni restricci!n alguna, fiando a la conciencia " al patriotismo de los diputados el sancionar con su $oto lo que cre"eren m&s justo " con$eniente:. ,acto de +an Fos) de /lores 4Con$enio de pa " fraternidad%. /irmado el 11 de no$iembre de 156C entre la Confederaci!n Argentina " la ,ro$incia de 1uenos Aires " ratificado al d#a siguiente por ambos gobiernos, procur! resol$er la secesi!n porteBa a$an ando hacia el ideal de reunificaci!n nacional. +u art. @ dec#a: 91uenos Aires se declara parte integrante de la Confederaci!n Argentina, " $erificar& la incorporaci!n por la aceptaci!n " jura solemne de la Constituci!n 7acional.

Con$enio de (ni!n. Celebrado el ; de junio de 15;< entre la Confederaci!n Argentina " la ,ro$incia de 1uenos Aires, establece en su art. CH que 9luego que se pronuncie la Con$enci!n ad hoc 3la creada por el ,acto anterior " por la que se le reconoc#a la facultad de e'aminar la Constituci!n de 156.- sobre las reformas propuestas por 1uenos Aires comunicar& el resultado al gobierno nacional " al de 1uenos Aires:, " el art. 1< 9a los quince d#as de la sanci!n de la Con$enci!n ad hoc, el gobierno de 1uenos Aires ordenar& la promulgaci!n " jura de la Constituci!n 7acional:. ..- Contenido e ideolog#a de la Constituci!n: en la constituci!n argentina reconocemos una ideolog#a que le infunda un esp#ritu intangible. 8odo r)gimen, toda constituci!n " toda pol#tica tienen su ideolog#a, o si se quiere e$itar el t)rmino, sus ideales operantes, su idea de derecho, su filosof#a pol#tica o su techo ideol!gico. Creencias, principios, pautas fundamentales que significan una toma de posici!n $alorati$a, forman un sistema ideol!gico que $ertebra, inspira " mo$ili a a toda constituci!n. -El ,re&mbulo: con referencia a la ideolog#a " a los principios fundamentales de la constituci!n, debemos traer a colaci!n el pre&mbulo. El pre&mbulo contiene " condena las decisiones pol#ticas fundamentales, las pautas del r)gimen, los fines " objeti$os, los $alores " principios propugnados, el esquema del plan o programa propuesto por el constitu"ente. 7o ha de ser tomado como literatura $ana, porque los fines, principios " $alores que enuncia en su pro"ecto obligan a gobernantes " a gobernados a con$ertirlos en realidad dentro del r)gimen pol#tico. A continuaci!n transcribimos el pre&mbulo: 97os, los representantes del pueblo de la 7aci!n Argentina reunidos en Congreso General Constitu"ente, por $oluntad " elecci!n de las pro$incias que la componen, en cumplimiento de pactos pree'istentes, con el objeto de constituir la uni!n nacional, afian ar la justicia, consolidar la pa interior, pro$eer a la defensa comn, promo$er el bienestar general " asegurar los beneficios de la libertad, para nosotros, nuestra posteridad " para todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino2 in$ocando la protecci!n de Dios, fuente de toda ra !n " justicia: ordenamos, decretamos " establecemos esta Constituci!n para la 7aci!n Argentina.: La primera definici!n que encontramos en el pre&mbulo acoge el principio de que el poder constitu"ente reside en el pueblo. 97os los representantes del pueblo...:. De inmediato cuando dice 9por $oluntad " elecci!n de las pro$incias...:, reconoce la pree'istencia hist!rica de las pro$incias. Ambas alusiones permiten coincidir en que el sujeto primario de nuestro poder constitu"ente ha sido el pueblo 9de las pro$incias:. La menci!n al 9cumplimiento de pactos pree'istentes: da ra !n de una fuente instrumental a tra$)s de la cual se arrib! al acto constitu"ente. De inmediato, cuando consigna que la constituci!n se establece 9con el objeto de...:, el enunciado abarcador de seis fines, bienes o $alores, condensa la ideolog#a de la constituci!n " el pro"ecto pol#tico que ella estructura: a% Constituir la uni!n nacional: significaba, al tiempo de la constituci!n, formar la unidad federati$a con las pro$incias pree'istentes. Ese objeti$o inmediato

C mantiene " recobra su propuesta para el presente, en canto se dirige a perfeccionar ahora " siempre el sistema originariamente creado, " a cohesionar la unidad nacional. Afian ar la justicia: reconoce a la justicia como $alor cspide del mundo jur#dico pol#tico. Abarca a la justicia como $alor que e'ige de las conductas de gobernantes " gobernados la cualidad de ser justas. Consolidar la pa interior: fue tambi)n, a la fecha de la constituci!n, un prop!sito tendiente a e$itar " suprimir las luchas ci$iles, " a encau ar los disensos dentro del r)gimen pol#tico. Io" se actuali a significando la recomposici!n de la unidad social, de la con$i$encia tranquila. ,ro$eer a la defensa comn: no es s!lo ni prioritariamente aludir a la defensa b)lica. La comprende, pero la e'cede en mucho. El adjeti$o 9comn: indica que debe defenderse todo lo que hace al conjunto social, lo que es 9comn: a la comunidad. ,romo$er el bienestar general: es tender al bien comn pblico. Este bienestar contiene a la prosperidad, al progreso, al desarrollo, con todos sus ingredientes materiales e inmateriales que abastecen la buena con$i$encia humana social. Asegurar los beneficios de la liberad: presupone que la libertad es un bien que rinde beneficio. La libertad es un $alor primordial, como que define a la esencia del sistema democr&tico. E'ige erradicar el totalitarismo, " respetar la dignidad del hombre como persona, m&s sus derechos indi$iduales.

b% c%

d%

e% f%

Cuando el pre&mbulo enuncia: 9para nosotros, para nuestra posteridad " para todos los hombres del mundo que quieran habitar en el suelo argentino:, hemos de interpretar $arias cosas: a% (na pretensi!n de durar " permanecer hacia " en el futuro. b% (na indicaci!n de que los fines " $alores de su pro"ecto pol#tico deben reali arse "a " ahora, en cada presente, para nosotros, los que con$i$imos ho", sin perjuicio de su proongaci!n para los que nos sucedan en el tiempo. c% (na apertura humanista " uni$ersal de hospitalidad a los e'tranjeros. /inalmente $iene la in$ocaci!n a Dios, 9fuente de toda ra !n " justicia:. ,ara el constitu"ente, la medida de lo ra onable " de lo justo pro$iene de Dios2 los $alores que el pre&mbulo contiene hunden su ra# ltima en Dios, +umo 1ien. 7uestro r)gimen no es ateo ni neutro, sino te#sta. El pre&mbulo comparte la fuer a normati$a de la constituci!n, " como s#ntesis que es, no agota el arsenal de pautas, principios " $alores que luego se completan en el articulado integral del te'to constitucional. -La parte dogm&tica " la parte org&nica: la primera parte de la Constituci!n est& formada por lo que tradicionalmente es denominado la parte dogm&tica de la constituci!n, integrada por =. art#culos. Iasta la reforma de 1CC=, la primera parte de la 7orma /undamental estaba integrada s!lo por un cap#tulo titulado 9Declaraciones, Derechos " Garant#as: " que abarca hasta el art#culo .6. La reforma incorpor! un segundo cap#tulo, denominado 97ue$os derechos " garant#as:, que se e'tiende desde el art#culo .; al =. inclusi$e. El objeti$o de la parte dogm&tica de la Constituci!n 7acional es actuar como l#mite al ejercicio del poder, cu"a estructura en la parte org&nica est& diseBada precisamente para hacer efecti$os dichos l#mites.

1< La primera parte de la Constituci!n representa la tabla de $alores sobre la que se constru"e el sistema institucional. 8ales $alores son los generadores de principios, declaraciones, derechos " garant#as, todos ellos receptados en forma e'presa o impl#cita en los di$ersos art#culos que la integran, " constitu"en un conjunto de normas jur#dicas que integran el ple'o jur#dico de base " que determinan que la Constituci!n en su conjunto sea norma jur#dica operati$a $igente. ,or supuesto que la tabla de $alores a la que hacemos referencia no se agota en la primera parte, pues impregna el sentido de la parte org&nica. Lo que queremos decir es que el sentido ltimo de la Constituci!n 7acional tiene su m&'ima e'presi!n en la parte que comen amos a transitar, "a que centrar la atenci!n s!lo en la parte org&nica puede conducir a $aciar de contenido $alorati$o la toma de decisi!n pol#tica. La segunda parte de la Constituci!n 7acional organi a la distribuci!n del poder " comnmente es conocida con la denominaci!n de parte org&nica. El principio de di$isi!n de poderes 3funciones- adquiere carnadura2 se efecti$i a la distribuci!n de competencias2 se pone a prueba el principio de especialidad segn el cual, para los poderes constituidos, la regla es la incapacidad. ,or aplicaci!n de tal principio los !rganos del poder est&n facultados para hacer aquello que e'presamente se les atribu"e en las normas constitucionales "Jo aquello que surge impl#citamente de facultades e'presas. La parte dogm&tica de la 7orma /undamental tiene por funci!n limitar " condicionar el ejercicio del poder. El ejercicio del poder, traducido en las funciones gubernamentales, est& pensado para hacer posible el goce pleno de los derechos fundamentales reconocidos en la primera parte. 7acen as# los tres poderes cl&sicos 3Legislati$o, Ejecuti$o " Fudicial- en un pie de igualdad, enla ados por una trama de controles interr!ganos e intra!rganos destinados a la creaci!n, le ejecuci!n " la aplicaci!n de normas " actos propios de la tarea gubernamental. =.- Clasificaci!n de las normas constitucionales: -7ormas operati$as: tambi)n llamadas autosuficientes o autoaplicati$as, son las que por su naturale a " formulaci!n ofrecen aplicabilidad " funcionamiento inmediatos " directos, sin necesidad de ser reglamentadas por otra norma. La operati$idad no impide esa reglamentaci!n: solamente no la e'ige como imprescindible. -7ormas program&ticas: son, como lo indica el adjeti$o, las que proponen un programa ", por ende, son incompletas, $i)ndose requeridas de otra norma ulterior que las reglamente " les permita funcionar plenamente. +i se dice que una norma program&tica contenida en la constituci!n no puede funcionar hasta que los !rganos de poder la reglamentan mediante otra norma deri$ada m&s precisa, parece que la supremac#a de la constituci!n queda postergada, bloqueada o relegada hasta que el !rgano del poder acta2 " si acaso no acta, la falta de reglamentaci!n de la norma program&tica ener$a aquella misma supremac#a. +egn 1idart Campos, la e'istencia de las normas program&ticas no $iola, por s# sola, la supremac#a de la constituci!n. La inacti$idad de los !rganos del poder que omiten reglamentar mediante normas m&s precisas a las normas program&ticas de la constituci!n, es inconstitucional por omisi!n. El problema m&s arduo se suscita 3por eso- cuando nos preguntamos si antes de su reglamentaci!n las normas program&ticas de la constituci!n que declaran derechos personales pueden ser: a% in$ocadas por los titulares de esos derechos2 b% aplicadas por los jueces.

11 1idart Campos responde que a% los titulares de derechos declarados en normas program&ticas pueden in$ocarlos judicialmente, alegando que la omisi!n de le" reglamentaria se con$ierte, despu)s de un lapso ra onable, en omisi!n inconstitucional2 " b% que los jueces pueden acoger ese alegato, " declarar que ha" inconstitucionalidad por omisi!n, la que ha de recibir remedio en causa judiciable mediante integraci!n de la carencia de norma legal 4laguna legislati$a%, haciendo aplicaci!n directa de la norma program&tica constitucional que acusa esa carencia reglamentaria. 6.- La interpretaci!n de las normas constitucionales. ,autas de interpretaci!n: para penetrar en el tema de la interpretaci!n con$iene adoptar una pre$ia $isi!n panor&mica de la constituci!n que, entre otras pautas, puede tomar en cuenta las siguientes: a% La constituci!n formal es un conjunto o complejo normati$o que obliga a correlacionar " coordinar unas con otras. b% La supremac#a de la constituci!n se pro"ecta a todo el orden jur#dico infraconstitucional " lo subordina a ella. c% La constituci!n contiene, en su conjunto normati$o, principios " $alores, que irradian su pro"ecci!n a todo el orden jur#dico infraconstitucional. d% Las normas de la constituci!n suelen tener generalidad " apertura como para habilitar opciones " reali aciones mltiples en su interpretaci!n " aplicaci!n. e% La constituci!n proporciona un par&metro o canon objeti$o, en $irtud del cual toda interpretaci!n, toda aplicaci!n " todo control han de mo$ili arse dentro de ese marco " no fuera de )l, es indisponible. f% La constituci!n es jur#dica, por lo que su interpretaci!n tambi)n es siempre un operati$o jur#dico, aunque deba computar factores e'trajur#dicos " aunque deba tambi)n pre$er los efectos que surtir& la misma interpretaci!n. g% ,or ser norma jur#dica, la constituci!n tiene fuer a normati$a que la hace aplicable, e'igible " obligatoria. h% 8oda norma de la constituci!n sobre derechos de la persona humana, aunque requiera desarrollo legislati$o, tiene como m#nimo " mientras la le" de desarrollo no se dicta, un contenido esencial que es aplicable siempre. i% Desde la reforma constitucional de 1CC=, todos los instrumentos internacionales de derechos humanos que surgen del art. D6 inc. -- tienen la misma jerarqu#a de la constituci!n " por ende les son aplicables las mismas pautas que hemos enunciado. Ahora el an&lisis $ersar& sobre la interpretaci!n que tiene lugar cuando se aplica la constituci!n, " dentro de esa aplicaci!n, en la que lle$an a cabo los tribunales de justicia: a% En primer lugar, la constituci!n debe interpretarse tomando en cuenta el fin querido por su autor al proponerlo " describirlo. E no s!lo el fin que podemos rastrear en la ideolog#a " los principios $ertebrales de la constituci!n, sino el particular que cada norma seBala. b% En segundo t)rmino, la constituci!n lle$a en s# una pretensi!n de futuro " de continuidad. Lan ada hacia el por$enir, es menester interpretarla e integrarla hist!ricamente, de modo progresi$o. 0ientras no incurramos en contradicci!n con la constituci!n, ella misma habilita " asume su propia interpretaci!n e integraci!n din&mica2 inclusi$e, un cambio de $aloraciones sociales puede ser$ir

1como criterio de interpretaci!n din&mica, " hasta para engendrar una inconstitucionalidad sobre$iniente. c% (na tercera regla nos enseBa que las normas de la constituci!n no pueden interpretarse en forma aislada, desconect&ndolas del todo que componen. La interpretaci!n debe hacerse, al contrario, integrando las normas en la unidad sistem&tica de la constituci!n, relacion&ndolas, compar&ndolas, coordin&ndolas " armoni &ndolas, de forma tal que ha"a congruencia " compatibilidad entre ellas. d% La cuarta regla predica la presunci!n de $alide " constitucionalidad de los actos emanados de los !rganos de poder. La inconstitucionalidad al respecto s!lo debe declararse cuando resulta imposible hacer compatible una norma o un acto estatales con las normas de la constituci!n. e% En el campo de la interpretaci!n que hacen los jueces, ha" una regla enunciada por la corte: debe tomarse en cuenta el resultado a'iol!gico, de manera que el jue necesita imaginar las consecuencias naturales que deri$an de una sentencia. -E$oluci!n a tra$)s de los fallos de la Corte: en algunas oportunidades la Corte ha tenido una interpretaci!n literal, sin ampliar o restringir su alcance. En el caso 90!rtola: seBal! que los jueces deben atenerse al te'to de sus normas cuando el mismo es claro " no ofrece dudas. En otras situaciones la Corte sigui! el criterio de la 9$oluntad del legislador:. Ksto ocurri! en el caso 9A$ico:. La interpretaci!n din&mica se ha dado en el caso 9/ern&nde Lrquin: donde la Corte e'pres! que 9es importante seBalar que la Corte tiene decidido que no es acertada una interpretaci!n est&tica de la constituci!n, porque ello dificulta la ordenada marcha de la comunidad:. -La seguridad jur#dica en el Estado de Derecho: el constitucionalismo cl&sico ha procurado organi ar al estado en defensa de las libertades " los derechos del hombre. L sea, ha tendido a asegurar al hombre frente al estado. 8oda la arma !n de este constitucionalismo se dirige a proporcionar garant#as " seguridad. La seguridad jur#dica ofrece di$ersidad de aspectos2 en su buen sentido, abarca la 9seguridad del estado:2 la seguridad de las instituciones constitucionales2 la seguridad de las personas " de sus derechos. 1ueno es recalcar que la seguridad final que, como baluarte ltimo, pre$) el sistema democr&tico, es la que depara el poder judicial, sobre todo en cuanto asume el control de constitucionalidad. Definir la seguridad es dif#cil, pero su concepto nos endere a a la idea de que ha de ser posible pre$er ra onablemente con suficiente precisi!n, " sin sorpresi$as irrupciones, cu&les han de ser las conductas de los operadores gubernamentales " de los particulares en el marco estable del ordenamiento jur#dico, as# como contar con adecuada protecci!n frente a la arbitrariedad " a las $iolaciones de ese mismo orden jur#dico. La seguridad jur#dica cuenta con suficiente sal$aguardia en el art. 1C de la Constituci!n 7acional: 9M...N 7ingn habitante de la 7aci!n ser& obligado a hacer lo que no manda la le", ni pri$ado de lo que ella no proh#be.:.

Bolilla III.

1.

1.- La supremac#a de la Constituci!n: la supremac#a de la constituci!n tiene dos sentidos. En un sentido f&ctico, propio de la constituci!n material, significa que dicha constituci!n o derecho constitucional material es el fundamento " la base de todo el orden jur#dico pol#tico de un estado. ,ero el sentido con que el constitucionalismo utili a la noci!n de supremac#a constitucional es otro. Apunta a la noci!n de que la constituci!n formal, re$estida de supralegalidad, obliga a que las normas " los actos estatales " pri$ados se ajusten a ella. -/ormulaci!n en la Constituci!n nacional. Ferarqu#a de las normas " actos nacionales2 supremac#a del orden jur#dico federal sobre el derecho local: la supremac#a constitucional supone una gradaci!n jer&rquica del orden jur#dico deri$ado, que se escalona en planos distintos. Los m&s altos subordinan a los inferiores, " todo el conjunto se debe subordinar a la constituci!n. Cuando esa relaci!n de coherencia se rompe, ha" un $icio o defecto, que llamamos 9inconstitucionalidad: o 9anticonstitucionalidad:. El principio de supremac#a se $incula con la teor#a del poder constitu"ente, " con la tipolog#a de la constituci!n escrita " r#gida. En efecto, la constituci!n es establecida por un poder constitu"ente2 el poder constituido o poder del estado no puede ni debe suble$arse contra la constituci!n que deri$a de un poder constitu"ente, formalmente distinto " separado del poder constituido. El $iejo fallo de la Corte de 1C-D, en el caso 9CompaB#a A ucarera 8ucum&n cJ,ro$incia de 8ucum&n: estamp! el principio de que 9la constituci!n es un estatuto para regular " garantir las relaciones " los derechos de los hombres que $i$en en la repblica, tanto en tiempo de pa como de guerra, " sus pre$isiones no podr#an suspenderse en ninguna de las grandes emergencias de car&cter financiero o de otro orden en que los gobiernos pudieran encontrarse:. La doctrina de la supremac#a e'ige, para su eficacia, la e'istencia de un sistema garantista que apunte a la defensa de la constituci!n " al control amplio de constitucionalidad. ,or eso, la doctrina de la supremac#a pasa de inmediato a forjar el control o la re$isi!n constitucionales. El leading case 90arbur" cJ0adison:, del aBo 15<., ha sido el antecedente inmediato en Estados (nidos de la doctrina de la supremac#a " del control constitucionales, " con su ejemplaridad suscit! seguimiento o imitaci!n dentro " fuera de los Estados (nidos. De all# se trasplant! a nuestro derecho. En el derecho constitucional argentino, la doctrina de la supremac#a " del control constitucionales ha cobrado $igencia sociol!gica a tra$)s de fuente judicial: la jurisprudencia o derecho judicial la han hecho efecti$a. Dada la estructura federal de nuestro estado, la supremac#a constitucional re$iste un doble alcance: a% La constituci!n pre$alece sobre todo el orden jur#dico pol#tico del estado. b% La constituci!n, en cuanto federal, pre$alece tambi)n sobre todo el derecho pro$incial 4" dentro de esta segunda supremac#a, pre$alece juntamente con la constituci!n federal todo el derecho federal 3le"es, tratados, etc.-%2 esto se $erifica le"endo los arts. 6H " .1. El principio de supremac#a se completa con los principios del art. -D 4para los tratados que s!lo tienen prelaci!n sobre las le"es%, del art. -5 4para las le"es%, " del art. 55 inc -H 4para los decretos del poder ejecuti$o que reglamentan a las le"es%.

1= Despu)s de la reforma de 1CC=, es imperioso asimismo tener presenta una aBadidura de suma trascendencia: en $irtud del art. D- inc. -- ha" tratados internacionales de derechos humanos que tienen jerarqu#a constitucional para figurar en la enumeraci!n que se hace en dicha norma " otros que pueden alcan arla en el futuro conforme a la misma. ,or consiguiente, tales tratados re$isten igual supremac#a que la constituci!n. -Ferarqu#a de las normas en el Derecho argentino: 1- Constituci!n 7acional O 8ratados internacionales del art. D6 inc. --. -- 8ratados internacionales sin jerarqu#a constitucional. .- Le"es nacionales. =- Decretos. 6- +entencias. ;- Actos de ejecuci!n. -.- Control de constitucionalidad. Di$ersos sistemas: una $e conocido el alcance de la doctrina de la supremac#a constitucional, hemos de ocuparnos espec#ficamente del sistema de control en cuanto al !rgano, en cuanto a las $#as, " en cuanto a los efectos: $) Por el r!ano %ue toma a su car!o el control, los dos sistemas principales son: a% +istema pol#tico: el control est& a cargo de un !rgano pol#tico 4por ej.: el Consejo Constitucional de la Constituci!n de /rancia de 1C65%. b% +istema jurisdiccional: el control se mo$ili a dentro de la administraci!n de justicia o poder judicial. El sistema jurisdiccional puede subdi$idirse en: a% Difuso: cuando cualquier !rgano jurisdiccional 3" todos- pueden ejercer el control. b% Concentrado: cuando ha" un !rgano jurisdiccional nico " espec#fico, al que se reser$a la competencia e'clusi$a de ejercer el control. c% 0i'to: cuando tanto un tribunal constitucional como los jueces ordinarios in$isten competencia, cada cual mediante di$ersas $#as procesales. B) Las v as procesales mediante las cuales puede provocarse el control constitucional de tipo &urisdiccional son fundamentalmente las si!uientes: a% La $#a directa, de acci!n o de demanda : el proceso se promue$e con el objeto de atacar la presunta inconstitucionalidad de una norma o un acto. b% La $#a indirecta, incidental o de e'cepci!n: la cuesti!n de constitucionalidad se articula o introduce en forma incidental dentro de un proceso cu"o objeto principal no es la posible declaraci!n de inconstitucionalidad, sino otro distinto. c% La ele$aci!n del caso efectuada por el jue que est& conociendo de un proceso, a un !rgano especiali ado " nico para que resuel$a si la norma que debe aplicar es o no inconstitucional.

16 Dentro de la $#a directa cabe la $ariante de la llamada acci!n popular, en la cual quien demanda puede ser cualquier persona, aunque no sufra agra$io con la norma impugnada. @nteresa tambi)n a$eriguar cu&l es el sujeto que est& legitimado para pro$ocar el control. Ese sujeto puede ser: a% El titular de un derecho o un inter)s leg#timo que padece agra$io por una norma o un acto inconstitucionales. b% Cualquier persona en $irtud de la acci!n popular. c% El ministerio pblico. d% (n tercero que no es titular de un derecho o inter)s leg#timo personalmente afectados, pero que debe de algn modo cumplir la norma presuntamente inconstitucional, que no lo daBa a )l pero que daBa a otros relacionados con )l. e% El propio jue de la causa que la ele$a en consulta al !rgano encargado del control para que resuel$a si la norma que ese jue debe aplicar en su sentencia es o no constitucional. f% El defensor del pueblo. g% Determinados !rganos del poder o, de ser )stos colegiados, un determinado nmero de sus miembros. h% Las asociaciones cu"o fin atiende a la defensa de derechos o intereses de personas o grupos. C) Por fin, los efectos del control pueden a!ruparse en dos !randes ru"ros: a% Cuando la sentencia declarati$a de inconstitucionalidad s!lo implica no aplicar la norma en el caso resuelto, el efecto es limitado, restringido o entre partes, dejando subsistente la $igencia normol!gica de la norma fuera de ese caso. b% Cuando la sentencia in$alida la norma declarada inconstitucional m&s all& del caso, el efecto es amplio, erga omnes o e'tra partes. Este efecto puede re$estir dos modalidades: a% Pue la norma inconstitucional quede autom&ticamente derogada. b% Pue la sentencia irrogue la obligaci!n de derogar la norma inconstitucional por parte del !rgano que la dict!. ..- Control judicial argentino: en el derecho constitucional federal de nuestro pa#s, podemos sistemati ar el control de la siguiente manera: A% En cuanto al !rgano que lo ejerce, el sistema es jurisdiccional difuso, porque todos los jueces pueden lle$arlo a cabo, sin perjuicio de llegar a la Corte +uprema como tribunal ltimo por $#a del recurso e'traordinario. 1% En cuanto a las $#as procesales utili ables en el orden federal, no e'iste duda de que la $#a indirecta, incidental o de e'cepci!n es h&bil para pro$ocar el control. Lo que queda por dilucidar es si se trata de la nica $#a, o si juntamente con ella es posible emplear la $#a directa o de acci!n en algunas de sus modalidades. +egn 1idart Campos, que a su $e se basa en la jurisprudencia de la Corte, ahora se tiene por cierto que ha" acciones de inconstitucionalidad2 pero no ha" acciones declarati$as de inconstitucionalidad pura, es decir, sigue no habi)ndolas.

1; C% Como sujeto legitimado para pro$ocar el control, ante todo se reconoce al titular actual de un derecho propio que se pretende ofendido. 8ambi)n es admisible reconocer legitimaci!n al titular de un inter)s leg#timo que no tiene calidad de derecho subjeti$o. Con la reforma constitucional de 1CC=, el art. =. que regula el amparo, el habeas data " el habeas corpus, abre una interpretaci!n holgada. Es as#, como m#nimo, porque habilita la acci!n de amparo 9contra cualquier forma de discriminaci!n " en lo relati$o a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario " al consumidor, as# como a los derechos de incidencia colecti$a en general:. De inmediato seBala qui)nes son los sujetos legitimados para interponer la acci!n de amparo, " dice: 9el afectado, el defensor del pueblo " las asociaciones que propendan a esos fines...:. D% En cuanto al efecto, la sentencia declarati$a de inconstitucionalidad se limita al caso resuelto, descartando la aplicaci!n de la norma a las partes inter$inientes en )l, " dejando subsistente su $igencia normol!gica fuera del caso. -*equisitos: en primer lugar, hace falta una causa judiciable. 7uestro control se ejerce en el marco de un proceso judicial, " se e'presa a tra$)s de la forma normal de pronunciamiento de los jueces, que es la sentencia. De tal modo, la 9cuesti!n constitucional: 3que es una cuesti!n que por su materia se refiere a la constituci!n- se debe insertar dentro de una 9causa: o proceso. Adem&s de causa judiciable hace falta, en segundo t)rmino, " segn la jurisprudencia, que la le" o el acto presuntamente inconstitucionales causen gra$amen al titular actual de un derecho. ,or 9titular actual: se entiende quien realmente ostenta un inter)s personal " directo comprometido por el daBo al derecho subjeti$o. ,or e'cepci!n, el ministerio pblico puede pro$ocar el control en causa judiciable2 " en el proceso de amparo, el defensor del pueblo " las asociaciones. La jurisprudencia e'ige que en la causa medie petici!n de parte interesada. El titular del derecho agra$iado 4o el tercero legitimado para accionar% debe pedir la declaraci!n de inconstitucionalidad, " por eso se dice que el control no procede 9de oficio:. 1idart Campos discrepa diametralmente con el criterio de la Corte pues la cuesti!n de constitucionalidad no es una cuesti!n de hecho sino de derecho: le incumbe al jue la debida aplicaci!n del derecho, " en esa selecci!n se mue$e a tenor del adagio iura novit curia: el jue suple el derecho que las partes no le in$ocan o que le in$ocan err!neamente. -Acci!n declarati$a de inconstitucionalidad en el orden federal " en el Derecho ,blico ,ro$incial: en el derecho constitucional pro$incial encontramos algunos caracteres diferenciales. A% En cuanto al !rgano, el sistema es siempre jurisdiccional difuso. ,ero en las pro$incias donde e'iste, adem&s de $#a indirecta, la $#a directa o de acci!n, )sta debe articularse ante el +uperior 8ribunal ,ro$incial, con lo cual tenemos tambi)n un sistema jurisdiccional concentrado. ,or su parte, la Constituci!n de 8ucum&n establece un 8ribunal Constitucional. 1% En cuanto a las $#as, muchas pro$incias admiten la $#a directa, de acci!n o de demanda. C% En cuanto a los efectos, hallamos asimismo en algunas el efecto amplio o erga omnes, que produce la abrogaci!n de la norma declarada inconstitucional.

1D El diseBo precedente corresponde al control que en jurisdicci!n de las pro$incias " a cargo de sus tribunales locales se ejerce sobre el derecho pro$incial inferior a la constituci!n tambi)n pro$incial. -*ecurso de casaci!n: es un m)todo que podemos llamar cl&sico para unificar la jurisprudencia. 0ientras los jueces " tribunales de instancia deben decidir acerca de todas las cuestiones de hecho " de derecho que implica un caso dado, el 8ribunal de Casaci!n s!lo ju ga acerca del derecho. En el sistema franc)s e italiano, la Corte de Casaci!n se limita a casa el fallo cu"a doctrina se opone a la del tribunal2 el juicio $uel$e entonces a otro tribunal de instancia para que )ste, a su $e , dicte la sentencia. Lo normal es que el segundo tribunal de instancia falle de conformidad a la doctrina de la Corte de Casaci!n, pues de lo contrario su fallo le ser& fatalmente re$ocado2 pero como el pronunciamiento de la Corte no es obligatorio para los tribunales de instancia, )stos pueden insistir en el primiti$o pronunciamiento, dando origen as# a una nue$a casaci!n, etc. ,ara e$itar los incon$enientes ", sobre todo, las innecesarias demoras de ese sistema, en otros pa#ses como por ejemplo Alemania, el 8ribunal de Casaci!n resuel$e por s# el litigio, dictando la sentencia definiti$a. Este sistema, cu"as $entajas son notorias, es el adoptado tambi)n en nuestro pa#s para el recurso e'traordinario 3que en el fondo importa una $erdadera casaci!n- " en la pro$incia de 1uenos Aires, en donde se lo llama inaplicabilidad de la le". En cambio, el recurso de casaci!n creado por el decreto 1-56J65 ha seguido el sistema franc)s. -L#mites de la re$isi!n judicial: la jurisprudencia ha acuBado una norma de derecho judicial que importa una fuerte detracci!n: no se ju gan ni se controlan en su constitucionalidad las llamadas cuestiones pol#ticas que, por tal inhibici!n, se denominan tambi)n 9no judiciables: o 9no justiciables:. El poder judicial tampoco inclu"e en el control de constitucionalidad la re$isi!n de los prop!sitos del legislador, de la con$eniencia, la oportunidad, el acierto o la eficacia de la le" o de los criterios de su autor. +e limita a anali ar si el establecido est& o no de acuerdo con la constituci!n. El control de constitucionalidad alcan a a la ra onabilidad de normas " de actos, o sea, a la $erificaci!n de la proporci!n entre el fin querido " la medida adoptada para lograrlo. Lo ra onable es lo opuesto de lo arbitrario, " mediante el control de ra onabilidad el poder judicial penetra necesariamente muchas $eces en la ponderaci!n de los criterios " medios de que se $alen los !rganos del poder al ejercer sus competencias. 7o pueden promo$erse acciones declarati$as de inconstitucionalidad pura mediante las cuales se pretenda impedir directamente la aplicaci!n o la eficacia de las le"es. Dado que las le"es " los actos estatales se presumen $&lidos ", por ende, constitucionales, la declaraci!n de inconstitucionalidad s!lo se debe emitir cuando la incompatibilidad con la constituci!n es absoluta " e$idente. El derecho judicial de la Corte tiene establecido que: los jueces no pueden dejar de aplicar una norma $igente conducente a resol$er el caso que fallan, sal$o que la desaplicaci!n se fundamente en la declaraci!n de su inconstitucionalidad2 cuando desaplican una norma $igente que conduce a resol$er el caso sin declararla inconstitucional, la sentencia que de esa manera dictan queda descalificada como arbitraria2 pero ha" que tener presente que, como siempre, para que $&lidamente desapliquen una norma mediante declaraci!n de su inconstitucionalidad necesitan que se lo ha"a requerido la parte interesada en el respecti$o proceso judicial. La Corte

15 tambi)n tiene establecido que los jueces no pueden prescindir de lo dispuesto e'presamente por la le" respecto al caso que fallan, so prete'to dela posible injusticia de esa le". Conforme al derecho judicial de la Corte, no cabe la declaraci!n de inconstitucionalidad en un fallo plenario, porque por esa $#a el tribunal que lo dictara $endr#a a crear una interpretaci!n general obligatoria de orden constitucional, que es ajena a las atribuciones del referido tribunal. La jurisprudencia de la Corte, aunque la doctrina la ju gue acaso $iolatoria de la constituci!n, no puede ser declarada inconstitucional porque traduce la 9ltima: interpretaci!n posible del derecho $igente " no ha" $#a disponible para impugnarla. El poder judicial no entra a ju gar del modo o procedimiento formal como se ha dictado la le". Cualesquiera sea la naturale a de los procesos judiciales, estamos seguros que ni la le" ni los propios tribunales ante los que esos procesos tramitan pueden prohibir o inhibir en algunos de ellos el control judicial de constitucionalidad sobre las normas "Jo los actos relacionados con la decisi!n que en ellos debe dictarse. 7o hallamos !bice constitucional para que, por $#a de le", se e'tienda erga omnes el efecto de las sentencias de la Corte +uprema que declaran la inconstitucionalidad e normas generales, con alcance derogatorio de )stas. La inconstitucionalidad de una le" parece contagiar necesariamente de igual defecto a su decreto reglamentario, " aparejar la de )ste, por lo que impugnada solamente la primera, el control judicial de constitucionalidad debe comprender tambi)n al decreto. ,or ltimo, la reforma de la constituci!n, como competencia del poder constitu"ente deri$ado, queda incluida dentro de las cuestiones pol#ticas no judiciables. -Car&cter no justiciable de las 9cuestiones pol#ticas:: en primer lugar, cuando postulamos que en toda causa que $ersa sobre puntos regidos por la constituci!n ha" cuesti!n judiciable presuponemos que la cuesti!n constitucional sometida a decisi!n judicial debe hallarse inserta en un proceso judicial. La cuesti!n constitucional es, por ende, una cuesti!n que por su materia se refiere a la constituci!n, " que se aloja en una causa judicial. En segundo lugar, " por lo dicho, creemos 3con 1idart Campos- que no deber#a denominarse 9cuesti!n pol#tica no judiciable: a aquella cuesti!n en la que falta la materia propia de la cuesti!n constitucional. QE cu&ndo faltaR Es bueno proponer un ejemplo. +i digo que la declaraci!n " el hecho de la guerra internacional no son judiciables, quiero seguramente decir que los jueces no pueden declarar que la guerra es inconstitucional. +i, en cambio, digo que la declaraci!n " la puesta en $igencia del estado de sitio debe ser judiciable, quiero decir que los jueces pueden " deben 4aunque la Corte lo niega% e'aminar en causa judiciable si, al declararlo " ponerlo en $igor, se ha $iolado o no la constituci!n. Q,or qu) esa diferenciaR Lcurre que en el caso de la guerra, la constituci!n solamente e'ige que la declare el ejecuti$o con autori aci!n del congreso, pero nada dice sobre los casos, causas, oportunidades " condiciones que hacen procedente la declaraci!n " reali aci!n de la guerra2 entonces, cuando constitucionalmente la guerra est& bien declarada, los jueces no tienen materia que sea objeto de su control. En cambio, en la declaraci!n de estado de sitio, las normas de la constituci!n marcan un cuadro bien concreto de causas, ocasiones, condicionamientos " competencias. De ah# que si tales !rganos hacen la declaraci!n $iolando aquel marco condicionante, $iolan tambi)n la constituci!n2 " ene se campo aparece, claramente, la 9cuesti!n constitucional:, sobre la cual recae 3en causa judicial- la funci!n de controlar si la constituci!n ha sido o no transgredida.

1C ;.- El problema de la declaraci!n de inconstitucionalidad de una reforma constitucional: en la doctrina nacional ha" dos tesis al respecto. La tesis amplia 4de acuerdo: 1idart Campos, 1ielsa, etc.% sostiene: -La reforma es inconstitucional cuando es sancionada en $iolaci!n a aspectos formales establecidos en la Constituci!n modificada. -Cuando el contenido de la reforma se ha"a prohibido en forma e'presa por la Constituci!n reformada. -Cuando la reforma $iola contenidos p)treos. La tesis restringida, por su parte, entiende que la reforma es inconstitucional cuando se conforman los dos primeros presupuestos de la doctrina anterior, eliminando el ltimo 4sostenida por Cueto *a%. En cuanto a la reforma de 1CC=, se plante! la inconstitucionalidad de la le" -=..<C, pues los diputados nacionales, I)ctor ,olino " Alfredo 1ra$o, entendieron que la misma adolec#a de irregularidades en el procedimiento de su sanci!n. La Corte no hace lugar al reclamo seBalando que 9concierne al !rgano que ejerce el poder constitu"ente determinar bajo qu) pauta se perfecciona la emisi!n de la declaraci!n de $oluntad que e'ige el art. .< de la Constituci!n:.

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'e!unda Parte : (l (stado $r!entino ) *arco Constitucional. 1olilla @?.

1.- El Estado Argentino: el estado argentino surge en 156. " se organi a con la constituci!n de ese mismo aBo. +in embargo, su ciclo de poder constitu"ente originario permanece abierto hasta 15;<, en que conclu"e " se clausura con la incorporaci!n de la pro$incia de 1uenos Aires. 7uestro estado recibe, a tra$)s de esta constituci!n, di$ersos nombres, todos ellos igualmente oficiales, que deri$an de la tradici!n " el uso hist!rico a partir de 151<. El art. .6 dice que 9las denominaciones adoptadas sucesi$amente desde 151< hasta el presente, a saber: ,ro$incias (nidas del *#o de la ,lata, *epblica Argentina, Confederaci!n Argentina, ser&n en adelante nombres oficiales indistintamente...:. ,ero en la formaci!n " sanci!n de las le"es el citado art#culo obliga a emplear el nombre 97aci!n Argentina:. De estos cuatro nombres, el uso actual mantiene s!lo dos: *epblica Argentina " 7aci!n Argentina. La propia constituci!n, desde la reforma de 15D<, emplea habitualmente el segundo. -Estado " 7aci!n: segn 1idart Campos, la naci!n es una 9comunidad: de hombres. +u estudio pertenece a la ciencia pol#tica " a la sociolog#a. El derecho constitucional se ocupa de la naci!n s!lo en cuanto la constituci!n formal " las le"es se refieren tambi)n a ella en las normas escritas. Doctrinariamente, la naci!n definida como comunidad se encuadra entre las formas de sociabilidad espont&nea, preponderantemente de tipo pasi$o. La naci!n no puede organi arse, no puede adquirir estructuras que la institucionalicen, no se con$ierte en estado. La naci!n no tiene ni puede tener poder, no se politi a, no es una persona moral ni jur#dica, ni un sujeto de derechos. ,or un lado no s!lo afirmamos que naci!n " estado son diferentes, sino que agregamos: la naci!n no de$iene estado. El autor seBala que el derecho constitucional, no s!lo argentino sino comparado, sigue manejando el concepto equi$ocado de la naci!n politi ada o transformada en estado. 7uestra constituci!n incurre en ese error en su orden normati$o formal. 8eniendo en cuenta lo reci)n mencionado podemos decir, en suma, que la palabra " el concepto 9naci!n: tienen, en nuestra constituci!n, dos sinonimias: a% 7aci!n como equi$alente a Estado2 b% 7aci!n como equi$alente a la unidad pol#tica que federa a las pro$incias. -Elementos constituti$os del Estado: nuestro estado se compone de los cuatro elementos que integran a todo estado, a saber: poblaci!n, territorio, poder " gobierno. $) (l pue"lo. -7oci!n de poblaci!n, pueblo " habitante: la poblaci!n o elemento humano consta de hombres que, en su con$i$encia, forman grupos, asociaciones, instituciones, etc., " se relacionan en interacciones " procesos sociales. 7uestra constituci!n utili a la palabra 9habitantes: para mencionar a los hombres que integran la poblaci!n. Dicha terminolog#a es correcta porque, en la $inculaci!n pol#tica del hombre con el estado, alude a la especificaci!n m&s amplia posible. El elemento humano que se denomina poblaci!n tambi)n admite como t)rmino equi$alente la palabra pueblo. En sentido lato, poblaci!n " pueblo coinciden. 7o

-1 obstante, haciendo una depuraci!n conceptual se puede llegar a admitir una serie de acepciones m&s restringidas. A la poblaci!n estable la podemos denominar 9pueblo. A la flotante meramente 9poblaci!n:. 8ambi)n se llama pueblo a la parte de la poblaci!n con derechos 9pol#ticos:, o m&s concretamente, pueblo es el cuerpo electoral. El pueblo o poblaci!n se compone solamente, segn nuestra constituci!n formal, de dos clases de hombres: a% los nacionales o ciudadanos, " b% los e'tranjeros no naturali ados. -El nacional: es toda persona natural de una naci!n, en contraposici!n a e'tranjero. En las normas de la constituci!n todo ciudadano es nacional, " todo nacional es ciudadano. Puien no es ciudadano o nacional es e'tranjero. -Atribuci!n de la nacionalidad. Di$ersos sistemas. -@us solis e ius sanguinis: se nace en un lugar " de unos padres, por lo que, predominando una u otra condici!n, tenemos los or#genes del +ius solis+ si la condici!n de SnacionalS la adscribimos al lugar de nacimiento o del +ius sanguinis+ si el predominio es de la filiaci!n. De todas formas, ambos sistemas no son contrapuestos, suelen perpetrarse en conjunto dando lugar a sistemas mi'tos. -Atribuci!n de la nacionalidad en Argentina: la le" .=;, restablecida en su $igencia despu)s de derogarse la -1.DC6 del aBo 1CD5, regul! la nacionalidad, distinguiendo tres clases: a% por nacimiento2 b% por opci!n2 c% por naturali aci!n. Despu)s de la reforma de 1CC=, el actual art. D6 inc. 1- de la constituci!n, menciona entre las competencias del congreso, la de 9dictar le"es generales para toda la 7aci!n sobre naturali aci!n " nacionalidad, con sujeci!n al principio de nacionalidad natural " por opci!n en beneficio de la argentina:. A% La nacionalidad por nacimiento, que se puede llamar tambi)n nati$a, natural o de origen, pro$iene de una imposici!n de la constituci!n, cu"o art. D6 inc. 1- se refiere a la competencia del congreso para legislar sobre 9naturali aci!n " nacionalidad, con sujeci!n al principio de nacionalidad natural:. Es el sistema del ius soli, en $irtud del cual, por aplicaci!n operati$a " directa de la constituci!n, son argentinos todos los nacidos en territorio argentino. 1% La nacionalidad por opci!n alcan a a los hijos de argentinos nati$os que nacen en el e'tranjero, " que 9optan: por la nacionalidad paterna o materna argentina. La le" .=; asumi! aqu# el sistema del ius sanguinis. C% La nacionalidad por naturali aci!n es la que se confiere al e'tranjero que la peticiona de acuerdo a determinadas condiciones fijadas por el art. -< de la constituci!n, que admite amplia reglamentaci!n legal. Esta nacionalidad es $oluntaria: el art. -< de la constituci!n estipula que los e'tranjeros no est&n obligados a admitir la ciudadan#a2 pero obtienen la nacionali aci!n residiendo dos aBos continuos en el pa#s, pudiendo la autoridad acordar ese t)rmino a fa$or de quien lo solicite, alegando " probando ser$icios a la repblica. Es un derecho que se les depara si ellos desean ejercerlo, pero no un deber que se les impone. -La p)rdida de la nacionalidad: tenemos con$icci!n firme de que la nacionalidad natural o por ius soli que impone nuestra constituci!n formal no puede perderse. Ello significa que ninguna le" puede establecer causales ni mecanismos de pri$aci!n o de p)rdida de aquella nacionalidad.

-Esto es as# porque, si bien la le" puede reglamentar la adjudicaci!n de la nacionalidad natural 4art. D6 inc. 1-%, esta nacionalidad nace directa " operati$amente de la constituci!n a fa$or de los nacidos en territorio argentino. La nacionalidad 9por naturali aci!n: puede estar sujeta a p)rdida por causales ra onablemente pre$istas en la le". El e'tranjero que se naturali a argentino pierde su nacionalidad e'tranjera en nuestro derecho interno, sal$o tratados internacionales de bi o multinacionalidad. La nacionalidad 9por opci!n:, puede estar sujeta a p)rdida, porque constitucionalmente no es nacionalidad nati$a2 si se obtiene $oluntariamente, su adquisici!n no surge operati$amente de la constituci!n, ni es 3por consecuencia- irre$ocable. -Doble nacionalidad " apatridia. El problema en el Derecho @nternacional " en el derecho argentino: no hallamos !bice constitucional para que Argentina admita en nuestro derecho interno la doble o mltiple nacionalidad, cu"a concertaci!n m&s frecuente deri$a de tratados internacionales. La nica $eda constitucional es la que impide que en ellos se pre$ea, en tales casos, la p)rdida de la nacionalidad argentina nati$a. (n ap&trida es aquella persona que no es reconocida por ningn pa#s como ciudadano. En efecto, muchos millones de personas en el mundo est&n atrapadas en este limbo legal, disfrutando solamente de un acceso m#nimo a la protecci!n legal o internacional o a derechos b&sicos tales como salud " educaci!n. Las con$enciones internacionales sobre apatridia se establecieron en 1C6= 4Con$enci!n sobre el Estatuto de los Ap&tridas% " 1C;1 4Con$enci!n para reducir los casos de Apatridia%. En 1CD= la Asamblea General de las 7aciones (nidas le solicit! al AC7(* que brindara asistencia legal limitada " en 1CC; le orden! ampliar su misi!n a tra$)s de la promoci!n de la reducci!n de los casos de apatridia a ni$el mundial. -El ciudadano: doctrinariamente, la ciudadan#a es una cualidad o condici!n jur#dica del hombre que consiste en un status deri$ado del derecho positi$o, cu"o contenido est& dado por el ejercicio de los derechos pol#ticos. +egn 1idart Campos -refiri)ndose a Con &le Calder!n-, el te'to de la constituci!n equipara nacionalidad " ciudadan#a, como surge del art. -<, donde reconoce a los 9e'tranjeros: los mismos derechos ci$iles del 9ciudadano: 4no dice: del 9nacional:%, no des$irtu&ndose esta identidad por el hecho de que el actual art. D6 inc. 1- ha"a sustituido la terminolog#a 9ciudadan#a natural: del anterior art. ;6 inc. 11 por la de 9nacionalidad natural:. -Adquisici!n " perdida de la ciudadan#a: segn la le" .=;, art. DH: 9los argentinos que hubiesen cumplido la edad de 15 aBos, go an de todos los derechos pol#ticos conforme a la Constituci!n " a las le"es de la *epblica:. Contina la le" en su art. 5H diciendo que 9no podr&n ejercerse en la *epblica los derechos pol#ticos por los naturali ados en pa#s e'tranjero2 por los que ha"an aceptado empleos u honores de gobiernos e'tranjeros sin permiso del Congreso2 por los quebrados fraudulentos, ni por los que tengan sobre s# sentencia condenatoria que imponga pena infamante o de muerte:. +egn 1idart Campos, si no puede perderse la nacionalidad nati$a queda dicho simult&neamente que es imposible crear causales de p)rdida de la ciudadan#a nati$a, pues son lo mismo. En cambio, es $&lido que mediante le" o tratados ra onables se pre$ean causales de suspensi!n en el ejercicio de los derechos pol#ticos, tanto para los argentinos nati$os como para los naturali ados. Cuando la nacionalidad por naturali aci!n o por opci!n se pierden, se pierde la correspondiente ciudadan#a.

-. -*eadquisici!n de la ciudadan#a: la le" .=;, en su art. CH re a: 9la rehabilitaci!n del ejercicio de la ciudadan#a se decretar& de oficio por el jue electoral, pre$ia $ista fiscal, siempre que la cesaci!n de la causal habilitante surja de las constancias que se tu$ieron al disponerla. De lo contrario, s!lo podr& considerarse a petici!n del interesado. -El aborigen. *econocimiento " protecci!n constitucional: el art. D6 sobre atribuciones del Congreso dice, en su inciso 1D: 9Corresponde al Congreso: 9*econocer la pree'istencia )tnica " cultural de los pueblos ind#genas argentinos. 9Garanti ar el respeto a su identidad " el derecho a una educaci!n bilingTe e intercultural2 reconocer la personer#a jur#dica de sus comunidades, " la posesi!n " propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan2 " regular la entrega de otras aptas " suficientes para el desarrollo humano2 ninguna de ellas ser& enajenable, transmisible ni susceptible de gra$&menes o embargos. Asegurar su participaci!n en la gesti!n referida a sus recursos naturales " a los dem&s intereses que los afecten. Las pro$incias pueden ejercer concurrentemente estas atribuciones:. El conte'to de la norma trasunta un sentido humanista. Lo primero a destacar es la diferencia radical con el anterior inc. 16 en el que se atribu#a al congreso la competencia de 9conser$ar: el trato pac#fico con los indios " 9promo$er: su con$ersi!n al catolicismo. La reforma de 1CC= $ino a terminar con este anacronismo. El reconocimiento de la pree'istencia )tnica " cultural de los pueblos ind#genas argentinos ofrece $arios aspectos. Pue )tnica " culturalmente ha"an pree'istido los pueblos ind#genas implica que, negati$amente, es in$iable desconocer o contrariar la herencia que ho" se acumula en sus comunidades " en nuestra sociedad toda2 positi$amente, quiere decir que, m&s all& de no destruirla o soca$arla, ha" que promo$erla. El congreso, en ejercicio de la competencia que surge de la norma comentada, tiene el deber de no tornarla inocua " de conferirle desarrollo en cuanto &mbito resulta posible. (no de ello, es el de la integraci!n. El congreso debe garanti ar a los pueblos ind#genas el respeto a su identidad, " el respeto a una educaci!n bilingTe e intercultural2 aqu# aparece otra $e el aspecto integrati$o. Pue las comunidades ind#genas obtengan reconocimiento de su personalidad jur#dica como tantas otras agrupaciones " entidades colecti$as implica admitir su organi aci!n, acorde con las caracter#sticas propias de tales sujetos de derecho pero, a la $e , con la peculiaridad asociati$a que les imprime la #ndole indigenista. Ia" en seguida un reconocimiento a la posesi!n " propiedad comunitarias de las tierras que tradicionalmente ocupan. ,osesi!n " propiedad 9comunitarias: quiere decir, por el calificati$o, que esas tierras podr&n ser tanto de la persona jur#dica que se recono ca en cada sociedad aborigen determinada, cuanto distribuidas " coparticipadas en la forma " con el alcance que el congreso estable ca. El congreso tiene, adem&s, que regular la entrega de otras tierras que sean aptas " suficientes para el desarrollo humano. 7inguna de las tierras mencionadas ser& susceptible de enajenaci!n, de transmisi!n, o de gra$&menes " embargos. De esta manera se garanti a aquel espacio geogr&fico de asentamiento, de modo congruente con la finalidad de desarrollo humano. Como ltimo punto la norma alude a asegurar la participaci!n de los pueblos ind#genas en la gesti!n referida a sus recursos naturales " a los otros intereses que los afecten.

-= -El e'tranjero. -La pol#tica inmigratoria de la Constituci!n 7acional. Admisi!n, derechos " e'pulsi!n: normalmente, el primer aspecto de la $inculaci!n de un e'tranjero con nuestro estado est& dado por: a% el derecho de entrar en su territorio, " b% la admisi!n por parte del estado. El derecho de ingreso " el consiguiente de admisi!n, no son absolutos. El ingreso no consiste en una mera entrada f#sica que coloca al e'tranjero material " geogr&ficamente dentro del territorio. El ingreso se institucionali a, al contrario, mediante condiciones ra onables que la le" establece, " con cu"a $erificaci!n " aceptaci!n se produce la admisi!n con fines de una cierta permanencia, lo cual no e'clu"e algn tipo de control sobre e'tranjeros que ingresan en calidad de transentes. La entrada " la admisi!n de e'tranjeros se relaciona con la inmigraci!n. 7uestra constituci!n implanta una pol#tica inmigratoria amplia " humanista, a tono con las pautas del pre&mbulo " con el pensamiento de Alberdi en la materia. El art. -6 impone al gobierno federal la obligaci!n de fomentar la inmigraci!n, " proh#be restringir, limitar o gra$ar con impuestos la entrada de e'tranjeros que traigan por objeto labrar la tierra, mejorar las industrias, e introducir " enseBar las ciencias " las artes. En cuanto a sus derechos, nacionales " e'tranjeros go an de los mismos derechos ci$iles2 as# surge del art#culo 1=, que al reconocer esos derechos los titulari a en los habitantes2 " de la e'presa afirmaci!n del art. -<: 9los e'tranjeros go an en el territorio de la 7aci!n de todos los derechos ci$iles del ciudadano...:. Latamente, puede in$olucrarse en el t)rmino 9e'pulsi!n: toda salida de una persona que se encuentra en territorio argentino, dispuesta coacti$amente por el estado, tantos si su presencia es legal como si es ilegal. +egn 1idart Campos, la e'pulsi!n de un e'tranjero es inconstitucional pues, implica $iolar la igualdad ci$il de derechos que la constituci!n reconoce a nacionales " e'tranjeros. +i el nacional no es e'pulsable, no puede serlo el e'tranjero, que por el art. -< se encuentra equiparado en sus derechos. +i el e'tranjero ha entrado ilegalmente al pa#s, no es inconstitucional que, pre$ia declaraci!n administrati$a sobre la ilegalidad del ingreso o de la permanencia, se ordena le e'pulsi!n, a condici!n de que, m#nimamente: se otorgue al imputado la oportunidad de defensa " prueba2 la resoluci!n e'pulsatoria sea re$isable judicialmente2 " la medida se adopte con inmediate ra onable respecto del ingreso ilegal. +in embargo, en el derecho judicial de la Corte, se ha aceptado la facultad de e'pulsi!n de e'tranjeros. B) (l territorio: el territorio es la base f#sica o el espacio geogr&fico donde se asienta la poblaci!n. -E'tensi!n del territorio: el territorio como elemento del estado abarca: a% b% c% d% El suelo. El subsuelo. El espacio a)reo. (n espacio mar#timo a partir del litoral mar#timo.

Es frecuente que ho" se haga una di$isi!n del espacio mar#timo que tiene efectos importantes. A las dos partes de ese espacio se les llama 9mar territorial: " 9mar ad"acente:. En el primero, inmediatamente a continuaci!n del litoral mar#timo, se

-6 reconoce el dominio " la jurisdicci!n del estado costero2 en el segundo, que $iene ubicado entre el mar territorial " el mar libre, s!lo se reconoce jurisdicci!n parcial. -/ijaci!n de l#mites " fronteras: los l#mites del territorio, o fronteras internacionales, deben ser 9arreglados: por el congreso, conforme al art. D6 inc. 16 de la constituci!n. Dada nuestra forma federal, ha" dos problemas principales en relaci!n con el espacio mar#timo: a% la fijaci!n de sus l#mites2 b% la pertenencia de dicho espacio al estado federal o a las pro$incias. 8al como lo indicamos al tratar el pre&mbulo, las pro$incias son pree'istentes al estado federal. Al tiempo de sancionarse la Constituci!n de 156.J;< e'ist#an catorce pro$incias. El congreso tiene la facultad de arreglar los l#mites del territorio de la naci!n " de fijar los de las pro$incias, adem&s de crear otras nue$as, etc. 4art. D6 inc. 16%. -*ecursos naturales: el art. 1-= incluido en la reforma de 1CC= reconoce a las pro$incias el 9dominio originario: de los recursos naturales e'istentes en su territorio. -La e'traterritorialidad " la inmunidad territorial: con$iene aclarar que no siempre ha" jurisdicci!n sobre todo el territorio, ni cada $e que ha" jurisdicci!n en un lugar puede decirse que ese lugar sea parte del territorio. 7o siempre ha" jurisdicci!n sobre el propio territorio porque: a% no la ha" cuando se reconoce 3conforme al derecho internacional- inmunidad de cosas o personas dentro del territorio de un estado2 b% no la ha" 3total o parcialmente- en casos de territorio ocupado conforme al derecho internacional de guerra. ?ice$ersa, tampoco es territorio cualquier lugar en que el estado ejerce jurisdicci!n, porque no se considera territorio el buque de guerra en aguas de otro estado, ni el buque mercante en mar neutro, ni las sedes diplom&ticas, etc. -Furisdicci!n pro$incial en mar territorial: en el espacio mar#timo sumergido que prolonga al territorio emergente, no nos cabe duda de que aquel espacio es parte del territorio pro$incial, porque forma una unidad con la superficie territorial. En el resto del espacio marino que "a no contina a la tierra emergente, cabe aplicar por accesoriedad el mismo principio. La parte del espacio mar#timo sobre la cual se reconoce 9dominio:, es de dominio de la pro$incia costera, " no de dominio federal. En ese espacio, el estado federal s!lo tiene 9jurisdicci!n: limitada a los fines del comercio interpro$incial e internacional 4en $irtud del art. D6 inc. 1.% " de la defensa " seguridad del estado, como asimismo en las causas judiciales que por el art. 11; son propias de los tribunales federales. La parte del espacio mar#timo en la que no ha" dominio, sino s!lo 9jurisdicci!n: parcial, es tambi)n pro$incial, sal$o en las cuestiones federales antes seBaladas2 esto en $irtud de los arts. .H " 1., segn los cuales el estado federal no puede desintegrar el territorio de las pro$incias sin el consentimiento de sus legislaturas respecti$as.

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Bolilla ,. C) (l -o"ierno: es el conjunto de !rganos que ejercen el poder del estado a tra$)s de sus di$ersas funciones. La acti$idad del gobierno se imputa o atribu"e al estado en cuanto persona jur#dica a la cual los !rganos gubernati$os representan. -/orma de gobierno del Estado Argentino: la estructura de !rganos que nuestro derecho constitucional establece " contiene para ejercer el poder del estado federal se denomina gobierno federal. La constituci!n lo indi$iduali a con ese nombre, " lo institucionali a en la tr#ada cl&sica de poderes. El art. 1H de la constituci!n proclama que la naci!n 4l)ase estado federal% adopta para su gobierno la forma representati$a republicana federal. Est& mal la menci!n del federalismo como forma de gobierno, porque es una forma de estado. 8radicionalmente, se ha delineado la forma republicana a tra$)s de las siguientes caracter#sticas: a% b% c% d% e% f% Di$isi!n de poderes. Elecci!n popular de los gobernantes. 8emporalidad del ejercicio del poder. ,ublicidad de los actos del gobierno. *esponsabilidad de los gobernantes. @gualdad ante la le".

-Condici!n del pueblo con relaci!n al ordenamiento jur#dico: en orden al tema del poder, no puede e$itarse una referencia tangencial al de la soberan#a. Doctrinariamente, definimos la soberan#a como la cualidad del poder que, al organi arse jur#dica " pol#ticamente, no reconoce dentro del &mbito de relaciones que rige, otro orden superior de cu"a normaci!n positi$a deri$e l!gicamente su propia $alide normati$a. 7uestra constituci!n no ha incluido en su orden de normas formales ninguna definici!n de soberan#a, pero aluden e'presamente a ella los art#culos .. " .D. +egn 1idart Campos, la soberan#a, como cualidad del poder que carece de ese $#nculo de subordinaci!n o dependencia, la soberan#a no tiene titular ni reside en nadie. El estado es o no es soberano segn su poder tenga o no la cualidad de soberan#a. ,or esto, " conforme al concepto de soberan#a que hemos elaborado, la menci!n del pueblo como 9soberano: nos parece falsa a ni$el de doctrina, e inocua en su formulaci!n normati$a. -La democracia representati$a: la forma representati$a presupone, en el orden de normas donde se encuentra descripta 4art. 1H%, que el gobierno acta en representaci!n 9del pueblo:, " que 9el pueblo se gobierna a s# mismo por medio de sus representantes:. Es la $ieja tesis de la democracia como forma de gobierno o democracia 9popular:. Adem&s de la declaraci!n del art. 1H, el art. -- recalca que el pueblo no delibera ni gobierna sino por medio de sus representantes " autoridades creadas por la constituci!n. El gobierno federal gobierna en representaci!n del pueblo. Del art. -- surge tambi)n, por otra parte, en concordancia con el art. ==, que los diputados se consideran representantes del pueblo de la naci!n. +egn 1idart Campos, el pueblo no gobierna, el pueblo no es soberano, el pueblo no es representable ni representado. 7o 9es: ni 9puede serlo:. ,or consiguiente, la forma representati$a no tiene $igencia porque es irreali able.

-D -/ormas semidirectas e instituciones de la democracia semidirecta incorporadas a la Constituci!n: la constituci!n formal no registraba formas semidirectas hasta la reforma de 1CC=. De estas formas, las que m&s a menudo conocen la doctrina " el derecho comparad son: el refer)ndum, el plebiscito, el recall o re$ocatoria, la iniciati$a popular, el $eto popular, la apelaci!n de sentencias, etc. ,arte de la doctrina interpret! durante el tiempo anterior a la reforma de 1CC= que la cl&usula del art. -- circunscrib#a la representaci!n del pueblo a lo que en ella se enuncia: 9s!lo 9gobierna: por medio de las autoridades representati$as creadas por la constituci!n, " no puede 9deliberar:. ,or ello, quienes as# comprend#an el te'to constitucional calificaron de inconstitucional a la consulta popular no obligatoria ni $inculante que se reali ! en 1C5= por el conflicto austral con Chile. ,ara 1idart Campos la discusi!n siempre se simplific! bastante: no ha" ni puede haber representaci!n popular. Las formas semidirectas no tienen nada que $er con el gobierno, ni con la deliberaci!n, ni con la representaci!n. +on meramente t)cnicas del derecho electoral porque ni implican gobernar ni deliberar, " como tales nunca las consideramos prohibidas. ,or su real naturale a jur#dico pol#tica, las formas semidirectas significan e'presar a tra$)s del sufragio 9no electi$o:, una opini!n pol#tica de quienes formal el cuerpo electoral, " este derecho a e'presar opiniones pol#ticas "a pod#a considerarse impl#cito en el art. .., mucho antes de 1CC=. A partir de la reforma constitucional de 1CC=, que en los art#culos .C " =< ha incorporado el derecho de iniciati$a legislati$a popular " la consulta popular, toda objeci!n queda definiti$amente disipada. Ello confirma la ra !n de lo que sosten#a 1idart Campos antes de la reforma: ni el art. 1H ni el art. -- eran incompatibles con las formas semidirectas. -Condici!n jur#dica del pueblo en el territorio. Centrali aci!n " descentrali aci!n: la constituci!n argentina acoge la forma federal de estado. Ella importa una relaci!n entre el poder " el territorio, en cuanto el poder se descentrali a pol#ticamente con base f#sica, geogr&fica o territorial. La nacionalidad o ciudadan#a es una sola para todo el pa#s. En nuestro derecho constitucional no ha" nacionalidad ni ciudadan#a pro$inciales. Los ciudadanos de cada pro$incia 3dice el art. 5H de la constituci!n- go an de todos los derechos, pri$ilegios e inmunidades inherentes al t#tulo de ciudadano en las dem&s. Este principio significa que las pro$incias no pueden modificar la condici!n de ciudadano en perjuicio de los ciudadanos de otras, ni en beneficio de los ciudadanos de ellas, porque en definiti$a todos tienen una sola ciudadan#a o nacionalidad, que no es pro$incial, sino 9estatal: o federal. -Estado (nitario " Estado /ederal: el federalismo es la forma opuesta a la unitaria, que centrali a territorialmente al poder del estado. El federalismo significa una combinaci!n de dos fuer as: la centr#peta " la centr#fuga, en cuanto compensa en la unidad de un solo estado la pluralidad " la autonom#a de $arios. El estado federal se compone de muchos estados miembros 4pro$incias%, organi ando una dualidad de poderes: el del estado federal, " tantos locales cuantas unidades pol#ticas lo forman.

-5 Esta dualidad de poderes se triplica cuando tomamos en cuenta que con la reforma de 1CC= no es posible dudar de que, dentro de cada pro$incia, los municipios in$isten un tercero poder, que es el poder municipal, tambi)n aut!nomo. -Las funciones del Estado. Las funciones legislati$a, ejecuti$a " jurisdiccional. a) Desde un punto de $ista material: mediante la funci!n legislati$a el estado constitu"e su propio ordenamiento jur#dico. Esta funci!n consiste en la elaboraci!n de le"es. La funci!n ejecuti$a es la que desarrolla el estado cuando reali a acti$idades materiales " concretas tales como prestar ser$icios pblicos, construir obras pblicas, etc. Asimismo, mediante esta funci!n se asegura el estricto cumplimiento de las normas que dicta el ,oder Legislati$o. La funci!n jurisdiccional es la acti$idad estatal que se encamina a comprobar " a hacer $aler concretamente, en los casos particulares, el ordenamiento jur#dico del estado. 8ambi)n se lo ha definido como la funci!n de administrar justicia en un caso concreto aplicando las normas del derecho objeti$o. ") Desde un punto de $ista org&nico o subjeti$o: la funci!n legislati$a es ejercida por el !rgano ,oder Legislati$o2 la funci!n ejecuti$a es ejercida por el !rgano ,oder Ejecuti$o2 " la funci!n jurisdiccional es ejercida por el !rgano ,oder Fudicial. c) Desde un punto de $ista formal: en gran medida se identifica con el punto de $ista org&nico o subjeti$o, puesto que, normalmente, todo poder reali a sus propios actos con una forma t#pica: le" formal para el ,oder Legislati$o2 el decreto, para el ,oder Ejecuti$o2 ", por ltimo, la sentencia, para el ,oder Fudicial.

-C Bolilla ,I. 1.- El Estado " la Comunidad @nternacional. Las relaciones e'teriores " las relaciones diplom&ticas. Conducci!n " ejecuci!n. ,rincipios constitucionales que orientan la pol#tica e'terior argentina: es de gran trascendencia al respecto el art. -D, el cual dice que: 9el Gobierno federal est& obligado a afian ar sus relaciones de pa " comercio con las potencias e'tranjeras por medio de tratados que est)n en conformidad con los principios de derecho pblico establecidos en esta Constituci!n:. Fuan 1autista Alberdi era partidario de la concertaci!n a tra$)s de los tratados internacionales: 9firmad tratados con el e'tranjero en que deis garant#as de que sus derechos naturales de propiedad, de libertad ci$il, de seguridad, de adquisici!n " de tr&nsito, les ser&n respetados. Esos tratados ser&n la m&s bella parte de estos pa#ses llamados a recibir su acrecentamiento de fuera. ,ara que esa rama del derecho pblico sea in$iolable " duradera, firmad tratados por t)rmino indefinido o prolongad#simo. 7o tem&is encadenaros al orden " a la cultura... 8ratando con todas las naciones, no con algunas2 conceded a todas las mismas garant#as, para que ninguna pueda sub"ugarlos, " para que las unas sir$an de obst&culo contra las aspiraciones de las otras:. En concordancia con lo dispuesto en el ,re&mbulo, esta norma sienta las bases de la pol#tica argentina en materia internacional. Adem&s, en sinton#a con el principio de supremac#a constitucional 3art. .1-, enuncia la pauta de harmoni aci!n entre la 7orma /undamental " los instrumentos internacionales. El 0inisterio de *elaciones e'teriores 3julio del -<<5- ha tra ado ciertos objeti$os prioritarios en las actuales relaciones diplom&ticas argentinas. 8ranscribiremos s!lo algunos: 1% ,riori ar la integraci!n de la Argentina al mundo, mediante consensos orientados al fortalecimiento del derecho internacional, la promoci!n de los $alores asociados a la pa internacional, la forma democr&tica de gobierno, el respeto a los derechos humanos " un sistema de comercio equilibrado, una mejor distribuci!n de los beneficios de la globali aci!n " una democrati aci!n del sistema de decisiones en los organismos internacionales. -% Apo"ar el multilateralismo, estableciendo a tal efecto relaciones serias, maduras " racionales, aspirando a mantener una presencia acti$a en los organismos internacionales rele$antes para el pa#s, adecuando al mismo tiempo la contribuci!n a los mismos a las reales capacidades nacionales. .% ,ropugnar la apertura del pa#s al mundo de manera realista, en el marco de la profundi aci!n de pol#ticas de integraci!n regional 3en particular a tra$)s del 0E*CL+(*- aplicando criterios negociadores fle'ibles, acorde con las circunstancias del conte'to internacional, con el objeto de fortalecer el restablecimiento de la credibilidad, confiabilidad " pre$isibilidad de nuestro pa#s. =% 1regar por la consolidaci!n de una Am)rica Latina pol#ticamente estable, pr!spera " unida, basada en ideales de democracia " justicia social. 8odo sujeto del Derecho @nternacional ,blico posee el derecho de legaci!n: )ste faculta a cada estado a en$iar representantes a otros pa#ses " a recibir representaci!n de otros pa#ses, con el fin de negociar acuerdos, fomentar relaciones, etc. El manejo de las relaciones diplom&ticas es asumido, esencialmente, por el Fefe de Estado " el ministro de relaciones e'teriores, " por los agentes diplom&ticos.

.< -.- 8ratados internacionales. *)gimen constitucional 3 @nno$aciones: la parte dogm&tica de la constituci!n se ha ampliado " enriquecido a tra$)s del art. D6 inc. --, que directamente confiere jerarqu#a constitucional a once instrumentos internacionales de derechos humanos 4dos declaraciones, ocho tratados, " un protocolo adicional%, " que pre$) para el futuro un procedimiento especial mediante el cual otros tratados de derechos humanos pueden lograr aquella misma jerarqu#a. Con esto, nuestro derecho constitucional ha acogido e'presamente una doble fuente para el sistema de derechos: la propia interna, " la internacional. La fuente internacional se nutre no s!lo de tratados con jerarqu#a constitucional2 tambi)n los que no la poseen " $ersan sobre derechos humanos deben ser tenidos en cuenta por dos ra ones como m#nimo: a% que por el mismo inc. -- pre$alecen sobre las le"es2 b% que siempre obligan internacionalmente a nuestro estado " le adjudican responsabilidad internacional si en jurisdicci!n interna no se cumplen o se $iolan. ..- *elaciones con organismos internacionales " con !rganos comunitarios. +upranacionalidad: tenemos que abordar un tema in)dito hasta ho" en el derecho constitucional argentino, cual es el de una instancia jurisdiccional supraestatal. +e trata de la jurisdicci!n de la Corte @nteramericana de Derechos Iumanos, con competencia para entender en presuntas $iolaciones de nuestro estado a los derechos " libertades reconocidos por el ,acto de +an Fos) de Costa *ica. Al ratificar la *epblica Argentina la Con$enci!n Americana de Derechos Iumanos, llamada ,acto de +FC*, acat! la jurisdicci!n internacional de la Comisi!n @nteramericana de Derechos Iumanos por tiempo indefinido, " la de la Corte @nteramericana de Derechos Iumanos bajo condici!n de reciprocidad, conforme lo estableci! la le" -..<6=, aprobatoria de la mencionada con$enci!n. La *epblica Argentina, es tambi)n uno de los 61 Estados 0iembros /undadores de la Lrgani aci!n de las 7aciones (nidas. *egistra desde entonces una participaci!n acti$a en todos los Urganos " ,rogramas del +istema, en el marco de la pol#tica e'terior nacional, dirigida a construir consensos en el &mbito internacional orientados al fortalecimiento del derecho internacional, la promoci!n de los $alores uni$ersales asociados a la pa " a la seguridad, la democracia representati$a " el respeto " promoci!n de los derechos humanos. -Delegaci!n de competencias en !rganos supraestatales. Furisdicci!n internacional. @ntegraci!n " soberan#a: a% La Corte @nteramericana es un tribunal internacional 4supraestatal% " no un tribunal de un estado e'tranjero. b% 7o sustitu"e el ju gamiento de los tribunales argentinos, "a que para el acceso de un caso a la Corte @nteramericana, pre$ia inter$enci!n de la Comisi!n, los particulares denunciantes de $iolaciones al ,acto de +an Fos) deben agotar, como principio, las instancias internas ante los tribunales argentinos. +i un proceso judicial concluido en jurisdicci!n argentina 4inclusi$e con sentencia de la Corte +uprema% deja abierta la posibilidad de que despu)s se pro$oque la jurisdicci!n de la Corte @nteramericana en ra !n de estar en debate que nuestro estado $iol! un derecho o una libertad consagrados en el ,acto de +an Fos), cabe preguntarse: Qse trata de una 9re$isi!n: internacional semejante a una instancia de apelaci!nR2 Qse despoja al fallo del tribunal argentino de su car&cter de 9definiti$o:R2 Q+e ener$a la cosa ju gada internaR.

.1 A criterio de 1idart Campos, el acatamiento argentino a la jurisdicci!n internacional de la Corte @nteramericana no implica instituir una suerte de juicio en dos instancias 4una interna " otra internacional%, porque la Corte @nteramericana no acta como tribunal de al ada respecto del tribunal argentino que fall! en sede interna, ni re$isa 3por ende- su sentencia. +e trata de un proceso internacional que es independiente del tramitado ante tribunal argentino, o sea, de un 9nue$o juicio: distinto del anterior finiquitado en sede interna. El ju gamiento internacional no implica un nue$o juicio sobre la 9misma materia: ju gada en sede interna: lo que la Corte @nteramericana decide con fuer a de cosa ju gada $ersa sobre la interpretaci!n " aplicaci!n de la Con$enci!n, en orden a establecer si el estado parte 4en el caso, Argentina% ha $iolado o no un derecho o una libertad contenidos en la misma Con$enci!n. ,or otra parte, si bien es cierto que el ,acto de +FC* forma parte de nuestro ordenamiento interno, la Corte @nteramericana lo interpreta " aplica en cuanto tratado internacional que obliga a nuestro estado tanto en jurisdicci!n interna como en jurisdicci!n internacional, " cuando $erifica " falla que ha sido $iolado no toma en consideraci!n los mismos argumentos ni la misma 9materia: que han ju gado pre$iamente los tribunales argentinos. La Corte @nteramericana no entra al an&lisis de la constitucionalidad o inconstitucionalidad que de acuerdo al derecho interno pueden afectar al acto o la omisi!n acusados de $iolatorios al ,acto ante la jurisdicci!n supraestatal. En s#ntesis, ni la Corte +uprema ha dejado de ser suprema 4" ltima instancia en nuestra jurisdicci!n interna% ni la Corte @nteramericana es un tribunal que re$isa o re$oca sentencias argentinas: se trata de dos jurisdicciones separadas que no inter$ienen en un mismo proceso, porque cada una se mue$e en su !rbita propia, " las respecti$as inter$enciones no configuran instancias sucesi$as de un mismo proceso. =.- *elaciones entre el derecho interno " el derecho internacional. 0onismo " dualismo. @ncorporaci!n de las normas: el derecho internacional pblico se di$ide en contractual 4o sea, deri$ado de tratados " con$enciones% " no contractual 4o sea, consuetudinario, al que se suele llamar 9derecho de gentes:%. En el mecanismo cl&sico de celebraci!n de los tratados hallamos di$ersas etapas, que nuestro derecho constitucional regula: a% Le negociaci!n, a cargo del poder ejecuti$o. b% La firma, tambi)n a cargo del poder ejecuti$o. c% La aprobaci!n del tratado por el congreso 4si en $e de aprobaci!n ha" recha o, el proceso no sigue adelante%. d% La ratificaci!n del tratado en sede internacional, a cargo del poder ejecuti$o. La $igencia del tratado en el orden internacional arranca normalmente de la ratificaci!n. La ratificaci!n es un acto de declaraci!n de $oluntad de los estados ratificantes, en el sentido de tener al tratado como de cumplimiento obligatorio. La relaci!n entre derecho internacional " derecho interno en orden al tema de las fuentes da lugar a dos posturas fundamentales: el monismo " el dualismo. 0onismo " dualismo procuran e'plicar el modo de penetraci!n o incorporaci!n del derecho internacional interno. En la constituci!n argentina debemos interpretar si su soluci!n es monista o dualista. El monismo dice que, cumplida la ratificaci!n, el tratado queda incorporado autom&tica " directamente al derecho interno argentino. El dualismo, en cambio, afirma que

.despu)s de la ratificaci!n hace falta una le" del congreso que d) recepci!n al tratado " que lo incorpora el derecho interno, donde adquiere calidad de le" 4o sea, pierde la de tratado%. Ia" ra ones para reconocer que nuestra constituci!n es monista. ,or un lado, ella no establece en ninguna parte que haga falta una le" de recepci!n despu)s de la ratificaci!n del tratado. ,or otra parte, el art. =1 brinda un buen argumento: en su orden de prelaci!n se cita a la propia constituci!n, a las le"es del congreso, " a los 9tratado:2 la menci!n separada de los 9tratados: " de las 9le"es: significa que los tratados ingresan al derecho interno como tratados, o sea sin perder su naturale a " sin necesidad de una le" de incorporaci!n. Lbser$amos, por fin, que el art. 11; $uel$e a citar a los tratados separadamente de las le"es. (na indagaci!n til en el actual derecho judicial de la Corte +uprema la proporcion! la sentencia dictada el D de julio de 1CC- en el caso 9EVmeVdjian cJ+ofo$ich:, en el que se disputaba el derecho a r)plica pre$isto en un tratado internacional 4art. 1= del ,acto de +FC*%. Le tesis que e'traemos del fallo fa$orece " acoge el monismo, en cuanto da por incorporado el tratado a nuestro derecho interno despu)s de cumplidas las tapas para su formaci!n. Dijo la Corte que un tratado internacional constitucionalmente celebrado, inclu"endo su ratificaci!n internacional, es org&nicamente federal " es 9le" suprema de la naci!n:, con lo que, a nuestro juicio, dio por cierto que para ingresar al derecho interno no hace falta que despu)s de la ratificaci!n internacional por el poder ejecuti$o se dicte una le". 6.- *elaciones con la @glesia Cat!lica. -Distintos sistemas. El r)gimen argentino: la toma de posici!n del estado frente al poder espiritual o religioso puede definirse, esquem&ticamente, a tra$)s de tres posiciones: a% +acralidad: el estado asume intensamente dentro del bien comn temporal importantes aspectos del bien espiritual o religioso de la comunidad, hasta con$ertirse casi en un instrumento de lo espiritual. b% +ecularidad: el estado reconoce la realidad de un poder religioso o de $arios, " recoge el fen!meno espiritual, institucionali ado pol#ticamente su e'istencia " resol$iendo fa$orablemente la relaci!n del estado con la comunidad religiosa o iglesia. c% Laicidad: sin reparar en la realidad religiosa que se da en el medio social, elimina a priori el problema espiritual del &mbito pol#tico para adoptar una postura indiferente o agn!stica que se da en llamar neutralidad. El derecho constitucional argentino resuel$e el problema de la relaci!n entre el estado " la @glesia asumiendo una postura confesional. La confesionalidad de nuestro estado cabe en la tipolog#a de la secularidad. La f!rmula de la secularidad en que se enrola la constituci!n argentina est& dada por la libertad de cultos sin igualdad de cultos, en cuanto ha" un culto " una iglesia que tienen preeminencia sobre las dem&s confesiones " obtienen un reconocimiento preferente. +e trata del culto cat!lico, " de la @glesia respecti$a. La norma de la constituci!n actual a la que otorgamos tal sentido es el $iejo art. -H, que permanece inc!lume despu)s de la reforma de 1CC=: 9el gobierno federal sostiene el culto cat!lico apost!lico romano:. La constituci!n confiere a la @glesia Cat!lica un status constitucional propio, " una relaci!n especial con el estado. Dicho status consiste en reconocer a la @glesia como una

.. persona jur#dica de derecho pblico: " aquella relaci!n se define como una uni!n moral entre el estado " la misma @glesia. Esta uni!n moral significa solamente que entre la @glesia Cat!lica " el estado debe e'istir una relaci!n de cooperaci!n, con autonom#a de una " otro en el &mbito de las competencias respecti$as, con reconocimiento estatal de la !rbita del poder espiritual propio de la @glesia, al modo como $iene definido en el Acuerdo de 1C;; entre la +anta +ede " la *epblica Argentina. El art. -H tampoco tiene el alcance de establecer como una obligaci!n del gobierno federal la de subsidiar econ!micamente al culto cat!lico. 9+ostener: quiere decir dos cosas: a% uni!n moral del Estado con la @glesia, " b% el reconocimiento de )sta como persona jur#dica de derecho pblico. -El concordato con la +anta +ede del 1< de Lctubre de 1C;;: dicho acuerdo fue aprobado por le" 1D.<.- del -. de no$iembre de 1C;;, " ratificado en enero de 1C;D. A partir de la ratificaci!n, la $igencia del Acuerdo hi o decaer la $igencia sociol!gica de las normas de la constituci!n que regulaban la misma materia. El fen!meno correspondi! a una mutaci!n constitucional por sustracci!n, hasta acaecida la reforma de 1CC=, que suprimi! las normas en el te'to de la constituci!n. El art. 1H del acuerdo reconoce " garanti a a la @glesia, por parte del estado argentino, el libre " pleno ejercicio de su poder espiritual, el libre " pblico ejercicio de su culto, as# como de su jurisdicci!n en el &mbito de su competencia, para la reali aci!n de sus fines espec#ficos. El art..H estipula que el nombramiento de ar obispos " obispos es de competencia de la +anta +ede. El art. -H dispone que la +anta +ede podr& erigir nue$as circunscripciones eclesi&sticas, as# como modificar los l#mites de las e'istentes o suprimirlas, si lo considerase necesario o til para la asistencia de los fieles "e l desarrollo de su organi aci!n. El art. =H reconoce el derecho de la +anta +ede de publicar en la *epblica Argentina las disposiciones relati$as al gobierno de la @glesia, " el de comunicar " mantener correspondencia libremente con los obispos, el clero " los fieles, relacionada con su ministerio, de la misma manera que )stos podr&n hacerlo con la +ede Apost!lica2 go an de igual facultad los obispos " dem&s autoridades eclesi&sticas en relaci!n con sus sacerdotes " fieles. El art. 6H establece que el Episcopado Argentino puede llamar al pa#s a las !rdenes, congregaciones religiosas masculinas " femeninas " sacerdotes seculares que estime tiles para el incremento de la asistencia espiritual " la educaci!n cristiana del pueblo. -Constitucionalidad. Ltras religiones: cuando afirmamos que ha" libertad de cultos pero no igualdad de cultos, estamos mu" lejos de entender que la constituci!n introduce una discriminaci!n arbitraria en orden a la libertad religiosa de las personas " de las comunidades no cat!licas. +i as# fuera, las $aloraciones imperantes a fines del siglo >> " el derecho internacional de los derechos humanos acusar#an, seguramente, a esa discriminaci!n como incompatible con el actual sistema de derechos que diseBan los tratados de derechos humanos. La 9no igualdad: de culto " de iglesias, sin cercenar el derecho a la libertad religiosa en estricto pie de igualdad para todas las personas " comunidades, significa nicamente que la relaci!n de la *epblica Argentina con la @glesia Cat!lica *omana es diferente a la que mantiene con los dem&s cultos e iglesias, porque cuenta con un reconocimiento especial. 8odo se podr#a resumir en el adagio latino primus inter pares: 9primero entre iguales:.

.=

Bolilla ,II. 1.- Los medios materiales necesarios para el cumplimiento de los fines del Estado. -*ecursos del Estado /ederal: el art. =H de la constituci!n est& referido a la composici!n de lo que la norma llama el tesoro nacional. Dice as#: 9El gobierno federal pro$ee a los gastos de la naci!n con los fondos del tesoro nacional, formado del producto de derechos de importaci!n " e'portaci!n, del de la $enta o locaci!n de tierra de propiedad nacional, de la renta de correos, de las dem&s contribuciones que equitati$a " proporcionalmente a la poblaci!n imponga el congreso general, " de los empr)stitos " operaciones de cr)dito que decrete el mismo congreso para urgencias de la naci!n o para empresas de utilidad nacional:. 0&s all& de la enunciaci!n de los recursos, el art#culo transcripto re$ela impl#citamente el principio de finalidad en la pol#tica financiera " en la tributaci!n. -La acti$idad financiera del Estado: la llamada acti$idad financiera estatal 3o pblicaque se e'teriori a en la obtenci!n de recursos " en la reali aci!n de gastos apareja, rec#procamente, la recaudaci!n fiscal " la afectaci!n de erogaciones. La pol#tica fiscal, la pol#tica econ!mica, " el ordenamiento normati$o-financiero no se desligan del ordenamiento jur#dico constitucional, ra !n por la cual es imposible " err!neo romper ese ne'o " suponer que la acti$idad financiera estatal es nicamente de naturale a econ!mica, o que puede anteponer los principios " pautas de esa #ndole sin tomar en cuenta prioritariamente a la constituci!n. ,ara entenderlo, se intercalan ahora los fines de la mencionada acti$idad financiera. Ellos son los que hacen $iable el funcionamiento integral del estado democr&tico ", en su ncleo, permiten dar efecti$idad a los derechos que tienen su ra# en la constituci!n. -.- Clasificaci!n de los recursos. $) .ecursos tri"utarios. -@mpuestos directos e indirectos: la terminolog#a de impuestos directos e indirectos resulta poco n#tida pero, con la ma"or apro'imaci!n, sir$e para identificar a los impuestos directos como aqu)llos en los que el contribu"ente obligado est& seBalado como 9contribu"ente de iure: desde que la le" establece el hecho imponible2 " a los indirectos como aqu)llos en los que el contribu"ente 9de iure: transfiere la carga fiscal a terceros que, sin ser sujetos pasi$os de la obligaci!n, soportan el efecto como contribu"entes 9de facto: 4por ejemplo, en los impuestos al $alor agregado 3@?A- " en los impuestos internos%. Los impuestos indirectos se di$iden en dos rubros: a% indirectos e'ternos, " b% indirectos internos. Los indirectos e'ternos son los aduaneros. -Derechos de importaci!n " e'portaci!n: otro de los recursos de los cuales se compone el 8esoro 7acional son los derechos de importaci!n " e'portaci!n. *esulta concordante con el establecimiento e'clusi$o de aduanas nacionales, esto es, e'teriores, " segn las tarifas que estable ca el Congreso.

.6

-*)gimen constitucional de las aduanas: la constituci!n formal ha federali ado las aduanas. Las normas que rigen la materia son: a% Art#culo CH: dispone que en todo el territorio del estado no habr& m&s aduanas que las nacionales, de acuerdo a las tarifas que estable ca el Congreso. b% Art#culo D6, inc. 1<: dispone que es atribuci!n del congreso crear o suprimir aduanas. c% Art. D6, inc. 1H: dispone que corresponde al congreso legislar en materia aduanera " establecer los derechos de importaci!n " e'portaci!n, los cuales, as# como las a$aluaciones sobre las que recaigan, ser&n uniformes en toda la naci!n. d% Art. =H: en cuanto inclu"e a los derechos de importaci!n " e'portaci!n entre los recursos del tesoro nacional. Cuando la constituci!n habla de aduanas 9nacionales: hemos de entender dos cosas: que se refiere a aduanas e'teriores " que la competencia federal es e'clusi$a en ellas, en orden a los aspectos antes delineados. La prohibici!n de establecer aduanas interiores se $incula con la circulaci!n territorial, la que a su $e se enla a con la libertad de comercio, de na$egaci!n, " hasta de trabajar. La constituci!n formal ha querido hacer del estado un solo " nico territorio a los fines del tr&nsito o paso de personas, bienes, buques, $eh#culos, etc. Esto es lo que se llama circulaci!n territorial como libertad de circulaci!n sin trabas emergentes de aduanas interiores o de gra$&menes al tr&fico territorial interno. Ia de dejarse en claro que lo abolido " prohibido es el gra$amen a la circulaci!n 9territorial:. El paso de una pro$incia a otra no puede con$ertirse en 9hecho imponible: porque el hecho de transitar el territorio, cualquiera sea la demarcaci!n o el l#mite que se atra$iese, go a de libertad. Ahora bien, la circulaci!n llamada econ!mica es otra cosa: el derecho judicial emergente de la Corte +uprema tiene establecido que la e'oneraci!n impositi$a de la circulaci!n territorial no impide que las pro$incias gra$en mercader#as no producidas en ellas una $e que han entrado en la circulaci!n econ!mica local o se han incorporado a la rique a pro$incial. -1ases constitucionales que rigen la tributaci!n: impuestos, contribuciones " tasas tienen en comn su car&cter de tributos for osos " obligatorios. +u establecimiento debe satisfacer determinados recaudos constitucionales, a saber: principio de legalidad2 principio de igualdad fiscal2 principio de no confiscatoriedad2 " principio de finalidad. a% ,rincipio de legalidad: traslada a la materia tributaria la pauta del art. 1C: nadie puede ser obligado a hacer lo que la le" no manda. 8odo tributo debe ser creado por le". 97ullum tributum sine lege:. Las le"es de contribuciones deben, adem&s, comen ar su tratamiento congresional en la c&mara de diputados como c&mara de origen 4art. 6-%. El principio de legalidad tributaria surge e'pl#citamente del art. 1D: s!lo el congreso impone las contribuciones que se e'presan en el art. =H. El t)rmino 9contribuciones: debe entenderse como comprensi$o de impuestos, tasas " contribuciones. La e'cepcional competencia del poder ejecuti$o para dictar decretos de necesidad " urgencia est& absoluta " e'presamente prohibida en materia tributaria 4art. CC inc. .%. 8ambi)n lo est& la iniciati$a popular para pro"ectos de le" sobre tributos 4art. .C%.

.; El principio de legalidad e'ige que la le" estable ca claramente el hecho imponible, los sujetos obligados al pago, la fecha de pago, las infracciones " sanciones, el !rgano competente para recibir el pago, etc. b% ,rincipio de igualdad fiscal: es una aplicaci!n espec#fica de la regla de igualdad ante la le". El art. 1; dice que la igualdad es la base del impuesto2 el art. =H habla de 9contribuciones que equitati$a " proporcionalmente a la poblaci!n imponga el congreso:, " el art. D6 inc. -H -limitado a las contribuciones directas e'cepcionales- las califica de 9proporcionalmente iguales:. Ia" que traer a colaci!n tambi)n la igualdad real de oportunidades " de trato a que alude gen)ricamente el art. D6 inc. -. despu)s de la reforma de 1CC=. La proporcionalidad no est& referida al nmero de habitantes o poblaci!n, sino a la rique a que se gra$a. A igual capacidad tributaria con respecto a la misma rique a, el impuesto debe ser, en las mismas circunstancias, igual para todos los contribu"entes2 tal es la regla elaborada por la Corte. c% ,rincipio de no confiscatoriedad: este principio apunta directamente al derecho de propiedad2 como el tributo toma parte del patrimonio o la rique a del contribu"ente, ese quantum debe mantenerse dentro de ciertos l#mites ra onables2 cuando la parte absorbida es sustancial, se configura una confiscaci!n inconstitucional. El derecho judicial ha elaborado una pauta importante en orden a la confiscatoriedad, estableciendo que el gra$amen que absorbe m&s del treinta " tres por ciento de la materia imponible 3cuando )sta es capital " no renta- es inconstitucional por lesi!n al derecho de propiedad. +in embargo, el problema de la confiscatoriedad se $uel$e confuso cuando se tiene que aplicar a cada tributo concreto para e$aluar si el porcentaje absorbido por )l $iola el derecho de propiedad. La pauta te!rica se enuncia diciendo que esa absorci!n no puede ser sustancial, pero es preciso determinad en cada caso cu&ndo lo es " cu&ndo no. Cuando la superposici!n o acumulaci!n de $arias contribuciones fiscales que soporta un mismo contribu"ente e'cede el l#mite por encima del cual se considera inconstitucional un tributo, ha" que admitir la $iabilidad de la impugnaci!n global a dicha carga en su conjunto, a causa de la confiscatoriedad que alberga la sumatoria de todos los tributos. d% ,rincipio de finalidad: este principio e'ige que todo tributo tenga un fin de inter)s general. Como est&ndar mu" el&stico, podr#amos decir que la tributaci!n no tiene como objeti$o enriquecer al estado, sino lograr un beneficio colecti$o, comn o pblico. La legitimidad de la tributaci!n radica en el fin de bien comn al cual se destina la recaudaci!n. e% ,rincipio de ra onabilidad: )ste es un principio constitucional general que, por esto mismo, es aplicable a la materia tributaria. En efecto, los cuatro principios enunciados hasta el momento, se hallan relacionados con el de ra onabilidad, " como rodeados " alimentados por )l. -@rretroacti$idad fiscal: la aplicaci!n del principio de legalidad a la materia tributaria conduce a una primera consecuencia, harto importante: si es que no ha" tributo sin le", esta le" debe ser pre$ia o anterior al hecho imponible. De ah# que las le"es que crean o modifican tributos no pueden retroacti$amente crear o agra$ar el hecho imponible. E si

.D un hecho no es imponible conforme a la le" fiscal $igente al tiempo de producirse, ha" derecho 9adquirido: a quedar libre de obligaci!n fiscal respecto del mismo hecho. El criterio general dice que el pago de un tributo de acuerdo a la le" $igente al tiempo de efectuarlo, libera al contribu"ente o responsable de la obligaci!n fiscal. -/acultades impositi$as del Gobierno /ederal " de las ,ro$incias: dada la forma federal de estado que implanta la constituci!n, el poder tributario se halla repartido entre dos fuentes: a% el estado federal " b% las pro$incias2 despu)s de la reforma de 1CC= hemos de entender que, en jurisdicci!n de las pro$incias, los municipio de cada una de ellas tienen reconocido por el art. 1-. un &mbito de autonom#a en el que la constituci!n pro$incial debe reglar el alcance " contenido de la misma autonom#a en el orden econ!mico " financiero, lo que implica admitir el poder tributario municipal. 7o ha" que ol$idar que el r)gimen aut!nomo de la ciudad de 1uenos Aires tambi)n lo presupone. El art. D6 inc. -H establece las competencias que le corresponden al Estado /ederal " a las ,ro$incias respecti$amente: Impuestos directos. Competencia de las ,ro$incias. ,or e'cepci!n, pueden ser competencia del Estado /ederal, siempre que la defensa, seguridad comn " bien general del Estado lo e'ijan. Impuestos indirectos externos. Competencia e'clusi$a del Estado /ederal. Impuestos indirectos internos. Competencia concurrente entre el Estado /ederal " las ,ro$incias. -Le" con$enio: el mismo art#culo D6 inc. -H, establece el sistema de la le" con$enio para la coparticipaci!n. Ia de tenerse presente que la referencia a 9le" con$enio sobre la base de acuerdos entre la naci!n " las pro$incias: pro$oca dos sugerencias: a% en tales acuerdos no se inclu"e a la ciudad de 1uenos Aires2 b% si la le" con$enio surge de acuerdos entre el estado federal " las pro$incias, " se asienta sobre esa base, parece que tales acuerdos han de ser pre$ios a la le" con$enio, con lo que "a no ser#a aplicable el modelo de una le" unilateralmente dictada por el congreso a la que reci)n despu)s adhieren las pro$incias. La le" con$enio tendr& al senado como c&mara de origen, " adem&s habr& de sancionarse con la ma"or#a absoluta de la totalidad de miembros de cada c&mara. La le" con$enio no admite ser modificada unilateralmente, ni tampoco reglamentada por el poder ejecuti$o. De inmediato se aBade que la le" con$enio 9ser& aprobada por las pro$incias:. El $ocablo 9aprobaci!n: alude al consenso pro$incial " ha de tenerse como equi$alente de 9adhesi!n:, que ha sido siempre el t)rmino propio de las le"es contrato. La duda sobre$iene, no obstante, cuando la norma dice que la le" con$enio 9ser&: aprobada por las pro$incias, porque el $erbo 9ser&:, en futuro, podr#a dejar la impresi!n de que ordenara imperati$amente esa aprobaci!n.

.5 La le" con$enio, para responder a su naturale a de tal, precisa que la aprobaci!n sea $oluntaria porque, de lo contrario, no tendr#a sentido hablar de una 9le" con$enio: si resultara de una adhesi!n pro$incial coacti$a a la le" emanada unilateralmente del gobierno federal. La susodicha le" tiene que garanti ar la remisi!n autom&tica de los fondos coparticipables. -Criterios de reparte de la Coparticipaci!n /ederal: la distribuci!n ha recibido pautas importantes. Aqu# s# aparece, juntamente con el estado federal " las pro$incias, la ciudad de 1uenos Aires, omitida en los acuerdos pre$ios a la le" con$enio. Dice la norma que 9la distribuci!n entre la naci!n, las pro$incias " la ciudad de 1uenos Aires, " entre )stas, se har& en relaci!n directa a las competencias, ser$icios " funciones de cada una de ellas " que se contemplar&n criterios objeti$os de reparto. La distribuci!n ser& equitati$a, solidaria " dar& prioridad al logro de un grado equi$alente de desarrollo, calidad de $ida e igualdad de oportunidades en todo el territorio del pa#s:. Aqu# la c&mara de origen es el senado. La norma proh#be transferencia de competencias, ser$icios o funciones sin la respecti$a reasignaci!n de recursos, que necesita ser aprobada por le" del congreso 4cuando correspondiere%, " por la pro$incia interesada o la ciudad de 1uenos Aires en su caso. -,otestad de los municipios en materia tributaria: el art#culo 1-. disipa las dudas surgidas antes de la reforma de 1CC=, pues obliga a las pro$incias a reglar el alcance " contenido de la autonom#a municipal en el orden econ!mico " financiero. Esta base constitucional federal lle$a a sostener que cada constituci!n pro$incial ha de reconocer a cada municipio de su jurisdicci!n un espacio $ariable para crear tributos, lo que implica que desde la constituci!n federal se da sustento al poder impositi$o originario de los municipios. ,or supuesto que son las constituciones pro$inciales las que deben deslindar el poder impositi$o local entre la propia pro$incia " sus municipios, utili ando permisiones " prohibiciones respecto de los ltimos, pero sin que puedan inhibir o cancelar en forma total el poder tributario municipal. -,eaje: el peaje como contribuci!n o pago que debe satisfacer el usuario de una obra pblica $ial no $iola la libre circulaci!n territorial en tanto se respeten determinadas condiciones: a% El pago debe destinarse a sol$entar gastos de construcci!n, amorti aci!n, uso o conser$aci!n de la obra. b% El uso de la obra debe estar destinado a todos sin discriminaci!n. c% El uso de la obra no debe ser obligatorio. d% El monto debe ser proporcional al costo, uso o conser$aci!n de la obra. e% El monto debe ser uniforme para todos los usuarios que se hallen en las mismas condiciones. f% 7o debe encubrir un gra$amen al tr&nsito. ,ara buena parte de nuestra doctrina, el peaje tiene naturale a de tasa. Lo que har#a inaplicable el peaje o requerir#a la e'istencia de $#as alternati$as, ser#a el monto irra onable de la tasa que, por no haber una $#a gratuita de tr&nsito, tornara ilusorio el derecho de libre circulaci!n2 pero tal circunstancia debe ser acreditada por quien alega el perjuicio.

.C B) .ecursos monetarios / de cr#dito p0"lico : conforme al inciso ;H del art. D6, le corresponde al congreso establecer " reglamentar un banco federal con facultad de emitir moneda2 adem&s debe establecer otros bancos 9nacionales:. Las pro$incias no pueden establecer bancos con facultades de emisi!n sin autori aci!n del congreso ni 9acuBar: moneda 4art. 1-;%. El inc. 11 del art. D6, por su lado, asigna al congreso hacer sellar moneda, fijar su $alor " el de las e'tranjeras. ,arece $erdad que, por su car&cter federal, el banco aludido en el inc. ;H debe incorporar a representantes de las pro$incias en sus !rganos de conducci!n " administraci!n. @ntentamos interpretar tambi)n que la emisi!n monetaria no puede ahora disponerse sin encaje met&lico o respaldo suficiente de manera habitual " permanente, como mero recurso fiscal. El inciso 1C obliga al congreso a preser$ar el $alor de la moneda. El ejercicio de las competencias del congreso del art. D6 incs. ;H " 11 ha estado sustancialmente deca#do en la constituci!n material, donde se registra una marcada mutaci!n2 ello obedece, en buena parte, a la amplitud de facultades acumuladas por el 1anco Central, cu"o origen, segn parte de la doctrina, pro$iene de una delegaci!n completa de competencias por parte del congreso. En la constituci!n material tampoco es dif#cil descubrir la mutaci!n que ha sufrido la emisi!n de billetes de curso legal, de curso for oso, sin respaldo met&lico, " tambi)n como recurso fiscal. Ltro de los recursos que integra el 8esoro 7acional son los 9empr)stitos " operaciones de cr)dito para urgencias de la 7aci!n o empresas de utilidad nacional:: se patenti a en la norma la finalidad que deben tener los fondos que se reciben a cr)dito, esto es: Empresas de utilidad nacional. El inc. =H del art. D6 mantiene la competencia del Congreso de contraer empr)stitos en orden al art#culo en comentario. El papel del Legislati$o es e$itar ser mero refrendatario de las pol#ticas propuestas por el Ejecuti$o, a partir de los tra ados efectuados por el 0inisterio de Econom#a " hasta del 1anco Central, se $incula con el rol fines asignados al endeudamiento pblico, programaci!n, pol#tica presupuestaria, plan de in$ersiones pblicas " controles racionales, de donde, la demanda del rol de la Fusticia, por parte del 0inisterio ,blico, tendr#a car&cter de indispensable en caso de no cumplirse con prescripciones constitucionales. C) .ecursos patrimoniales. -8ierras: otro de los recursos del 8esoro 7acional es la 9$enta o locaci!n de tierras de propiedad nacional:: al objeti$o puro de la norma, de obtener recursos para aplicarlos a los gastos nacionales, debe aunarse el del art. D6 inc. 6H, que autori a al Congreso a disponer de su uso " enajenaci!n, ad$irtiendo la diferencia de esta ltima cl&usula con la de su inc. 15 que atiende a as finalidades de bien comn segn la pol#tica econ!mica adoptada. -1ienes del dominio pblico " del domino pri$ado. 0odos de adquisici!n: en cuanto a los bienes del dominio pblico, el estado es un mero administrador que se limita a reglamentar su uso por parte de la poblaci!n, no es un $erdadero derecho de propiedad. ,ero, con respecto a los bienes del dominio pri$ado, el estado es un $erdadero propietario. ,or lo tanto, puede disponer casi sin restricciones de sus bienes. ,ara $er los modos de adquisici!n de bienes remitimos a la bolilla >>@@@.

=< D) Producto de actividades industriales del (stado: las industrias que pertenecen al Estado generan ganancias " recursos, los cuales, despu)s de ser $olcados a las obligaciones que surgen de esas empresas, son captados directamente por el mismo. ..- La gesti!n econ!mico financiera del Estado. -Control: el art#culo D6, en su inciso -H, dispone la creaci!n por le" de un organismo fiscal federal para control " fiscali aci!n de la ejecuci!n de cuanto establece el inciso -H. La le" debe asegurar en la composici!n de dicho ente la representaci!n de todas las pro$incias " de la ciudad de 1uenos Aires. -,resupuesto de gastos " c&lculos de recursos: en materia de presupuesto la reforma de 1CC= ha introducido modificaciones en el art. D6. ,or un lado, la citada reforma ha constitucionali ado la iniciati$a o preparaci!n por el poder ejecuti$o del pro"ecto de le" presupuestaria, cuando el art. 1<< sobre competencias del jefe de gabinete dice en su inc. ;H que le corresponde en$iar al congreso el pro"ecto de le" de presupuesto, pre$io tratamiento en acuerdo de gabinete " aprobaci!n del poder ejecuti$o. El inc. 5H del art. D6 dice: 9fijar anualmente, conforme a las pautas establecidas en el tercer p&rrafo del inciso -H de este art#culo, el presupuesto general de gastos " c&lculo de recursos de la administraci!n nacional, en base al programa general de gobierno " al plan de in$ersiones pblicas " aprobar o desechar la cuenta de in$ersi!n:. ,odemos suministrar algunas pautas: a% La le" de presupuesto es anual, lo que la diferencia de las otras le"es que, por lo general, no suelen tener pla o de $igencia determinado2 por ende, no debe incluir normas ajenas a lo que el presupuesto es en s# mismo. b% A la )poca de la constituci!n, la anualidad era un requisito que se consideraba relacionado con el llamado 9equilibrio financiero:2 ho" se aspira a un 9equilibrio econ!mico:, " se considera al presupuesto como un instrumento a tra$)s del cual el estado acta sobre la econom#a. c% La le" de presupuesto no es 3ni debe ser- una le" fiscal, por lo cual no ha de crear, modificar, ni suprimir tributos, bien que deba computarlos entre los ingresos. d% La le" de presupuesto debe subsumirse a las pautas obligatorias que surgen, e'pl#cita e impl#citamente, de la constituci!n. -Cuenta de in$ersi!n: el art. D6 inc. 5H acuerda al congreso la facultad de aprobar o desechar la cuenta de in$ersi!n. Es e$idente que la constituci!n ha atribuido al congreso un importante papel de control del presupuesto ejecutado, que parte de la doctrina llama control 9p!stumo:, " que no ha de confundirse con el control durante la 9ejecuci!n:. Esta competencia del congreso no es legislati$a, por lo que no deber#a ejercerse mediante la sanci!n de una le". +i por le" el congreso recha a la cuenta de in$ersi!n, estamos ciertos de que el poder ejecuti$o no puede $etarla porque, si lo hace, des$irta " cancela el control parlamentario que la constituci!n e'ige. 8ambi)n decimos que el ejercicio de esta competencia no es potestati$o sino obligatorio para el congreso. El art. 56 prescribe que la Auditor#a General de la 7aci!n 9inter$endr& necesariamente en el tr&mite de aprobaci!n o recha o de las cuentas de percepci!n e in$ersi!n de los fondos pblicos:.

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-Ltros medios de control: Adem&s de la asistencia t)cnica que ofrece la Auditor#a General de la 7aci!n, ha" que considerar la tarea del ,oder Fudicial a la hora de una depreciaci!n monetaria: el principio legal del nominalismo significa que el dinero se da " se recibe por su $alor nominal, o sea, por el $alor legalmente fijado en una cifra numeraria. Cuando sobre$ino la inflaci!n " hubo de reconocerse que la depreciaci!n monetaria hac#a procedente la inde'aci!n 3prohibida luego de 1CC1 por la le" -..C-5- se supuso en alguna doctrina que los jueces no pod#an disponerla para preser$ar el $alor real del cr)dito " de la deuda, porque ello equi$al#a a 9fijar: el $alor de la moneda, que era " es una competencia del congreso. Esa similitud resultaba equi$ocada, porque el jue que 3 habiendo depreciaci!n de la moneda- ordena en su sentencia que se actualice a su $alor real la suma debida, no est& 9fijando: el $alor de la moneda en sustituci!n del congreso, sino la cantidad de dinero que, en su $alor real "a reajustado, tiene aptitud para cancelar la obligaci!n del deudor " preser$ar el derecho de propiedad del acreedor. Ello quiere decir que el nominalismo impuesto legalmente no es inconstitucional pero, si la depreciaci!n monetaria altera el $alor real, puede ser inconstituci!n la soluci!n que niegue reajustar el $alor nominal.

=Bolilla ,III. 1.- /ormaci!n de los !rganos del Estado. -Los derechos pol#ticos: la categor#a de los derechos pol#ticos no puede definirse solamente por la finalidad que persiguen, porque muchos derechos cl&sicamente considerados 9ci$iles: son susceptibles de ejercerse con fines pol#ticos, " no por eso se con$ierten en derechos pol#ticos. ,or eso, pensamos que los derechos pol#ticos son tales cuando, nicamente: a% se titulari an en sujetos que tienen calidad de ciudadanos2 calidad de entidades pol#ticas reconocidas como tales2 " no tienen ni pueden tener otra finalidad que la pol#tica. $) (l derecho electoral activo o sufra!io. -Concepto: derecho electoral es una locuci!n que tiene dos sentidos: a% objeti$amente es el que regula la acti$idad electoral en cuanto a sus sujetos, a su objeto, a los sistemas, etc.2 b% subjeti$amente, designa la potencia de determinados sujetos para $otar o para ser elegidos. -7aturale a: en lo que interesa el derecho constitucional, nos cabe decir que, en nuestro concepto, el sufragio es una 9funci!n: pol#tica de naturale a electoral, " de car&cter indi$idual. -Constitucionali aci!n: el nue$o art#culo .D consigna: 9Esta Constituci!n garanti a el pleno ejercicio de los derechos pol#ticos, con arreglo al principio de la soberan#a popular " de las le"es que se dicten en consecuencia. El sufragio es uni$ersal, igual, secreto " obligatorio. 9La igualdad real de oportunidades entre $arones " mujeres para el acceso a cargos electi$os " partidarios se garanti ar& por acciones positi$as en la regulaci!n de los partidos pol#ticos " en el r)gimen electoral.: Con f!rmula operati$a, el art. .D garanti a directamente el ejercicio pleno de los derechos pol#ticos, que "a no se circunscriben al sufragio para elegir gobernantes, sino que se e'pla"an hacia otros aspectos en el derecho de iniciati$a legislati$a " en la consulta popular 4arts. .C " =<%. La alusi!n al principio de la 9soberan#a popular: traduce la recepci!n de la participaci!n pol#tica en la sociedad democr&tica. El sufragio es uni$ersal, pues pueden $otar todas las personas reconocidas por la le", independientemente del se'o, condici!n econ!mica, etc. Cada persona posee un $oto, $alen todos por igual. El sufragio es, adem&s, obligatorio: es una carga pblica que de no cumplirse implica una sanci!n. El sufragio es secreto, "a que se reser$a el sentido del $oto de cada uno. @nteresa ponderar que la norma comentada prescribe la igualdad real de oportunidades entre $arones " mujeres en el &rea de los derechos pol#ticos " de los partidos: la norma obliga a garanti ar mediante acciones positi$as en la regulaci!n del r)gimen electoral la "a mencionada igualdad real de oportunidades para hombres " mujeres. Asimismo, la norma recae en materia propia de la parte dogm&tica en sus sistema de derechos ", por ende, obliga a las pro$incias.

=. -Cuerpo electoral: el cuerpo electoral es un nombre plural o colecti$o con el que se designa al conjunto de personas que componen el electorado acti$o, " que por esto disfrutan del derecho de sufragio. ,ara que un indi$iduo entre a componer el electorado acti$o debe tener la aptitud b&sica que es condici!n jur#dica para el ejercicio de los derechos pol#ticos. Esa aptitud se llama ciudadan#a, " puede ser natural, o ser adquirida por naturali aci!n. La le" -=.<<D, de 1CC1, ha pre$isto que los ciudadanos residentes en forma efecti$a " permanente fuera del territorio sean electores que puedan $otar en las elecciones federales. Ia" distintos criterios para la formaci!n del cuerpo electoral: el adoptado por nuestra Constituci!n es el uni$ersal, a saber, todos los ciudadanos ma"ores de 15 aBos tienen el derecho " el deber de $otar. En nuestro pa#s, antes de la inclusi!n de la mujer al electorado, tu$imos un sistema de $oto calificado: s!lo los hombres pod#an $otar2 e incluso antes de la le" +aen ,eBa, s!lo cierta clase de gente pod#a hacerlo. -,adr!n electoral: la le" 1C.C=6 del C!digo Electoral 7acional, establece las siguientes disposiciones: Art. 29.- Padrn definitivo. Las listas de electores depuradas constituirn el padrn electoral, que tendr que hallarse impreso treinta das antes de la fecha de la eleccin de acuerdo con las reglas fijadas en el artculo 31. Las que sirvieron para anotar las correcciones y reclamos quedarn archivadas en el Juzgado Electoral. Art. 30.- Impresin de los ejemplares definitivos. Los juzgados dispondrn la impresin de los ejemplares del padrn que sean necesarios para las elecciones, en los que se incluirn, adems de los datos requeridos por el artculo 25 para las listas provisionales, el nmero de orden del elector, dentro de cada mesa, y una columna para anotar el voto. Los destinados a los comicios sern autenticados por el secretario electoral y llevarn impresas al dorso las actas de apertura y clausura. En el encabezamiento de cada uno de los ejemplares figurar con caracteres sobresalientes el distrito, la seccin, el circuito y la mesa correspondiente. Los juzgados electorales conservarn por lo menos tres ejemplares del padrn. Art. 31. Requisitos a cumplimentar en la impresin. La impresin de las listas y registros se realizar cumplimentando todas las formalidades exigidas por la ley de contabilidad y dems disposiciones complementarias y especiales que se dicten para cada acto comicial, bajo la responsabilidad y fiscalizacin del juez, auxiliado por el personal a sus rdenes, en la forma que prescribe esta ley. Art. 33- Errores u omisiones. Plazos para subsanarlos. Los ciudadanos estarn facultados para pedir, hasta veinte das antes del acto comicial, que se subsanen los errores y omisiones existentes en el padrn. Ello podr hacerse personalmente o por carta certificada con aviso de recepcin libre de porte y los jueces dispondrn se tome nota de las rectificaciones e inscripciones a que hubiere lugar en los ejemplares del juzgado, y en los que deben remitir para la eleccin al presidente del comicio. No darn rdenes directas de inclusin de electores en los ejemplares ya enviados a los presidentes de mesa. Las reclamaciones que autoriza este artculo se limitarn exclusivamente a la enmienda de erratas u omisiones.

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Art. 34.- Personal policial. Noventa das antes de cada eleccin, los jefes de las policas nacional o provinciales comunicarn a los jueces electorales que corresponda la nmina de los agentes que revistan a sus rdenes y que de acuerdo con lo establecido en el artculo 3, inciso c), no podrn votar, consignando los siguientes datos: apellido, nombre, nmero de documento cvico, clase y domicilio anotados en el mismo. Cualquier alta posterior se har conocer a los jueces electorales inmediatamente de ocurrida y en la forma indicada. -El derecho electoral pasivo: el derecho electoral se ocupa asimismo del electorado pasivo, o sea, de los individuos que tienen capacidad poltica para ser designados. En este punto, nuestra constitucin no contiene una norma uniforme, porque para los distintos rganos de poder formula normas propias. Como principio general ha de tenerse presente que cuando la constitucin establece las condiciones de elegibilidad para un cargo o funcin, ellas no pueden ser ampliadas ni disminuidas por la ley ni por ninguna otra norma; en cambio, cuando guarda silencio, aquellas condiciones pueden ser fijadas por los rganos competentes del poder constituido, tanto como cuando expresamente se remite a la ley. El requisito de idoneidad que impone el art. 16 de la constitucin como nica condicin para el acceso a los empleos, alcanza tambin a los cargos pblicos electivos. Dado el patrocinio partidista de las candidaturas, incumbe a los partidos polticos el deber y la responsabilidad de seleccionar a los candidatos que postulan para aquellos cargos con arreglo a este requisito de idoneidad, en un doble sentido: tcnico (para la funcin especfica) y tico o moral. -La nominacin de candidatos: si se asume como cierto que la postulacin de candidaturas surge desde la estructura interna partidaria, y se ofrece luego pblicamente al electorado, es viable imaginar al menos dos aspectos posibles: a) El estado debe garantizar a los partidos una competencia interna entre los afiliados que aspiran a investir el papel de candidatos. b) No puede prohibirse la postulacin partidaria de candidaturas para ofrecer al electorado. @nternamente, los partidos deber#an acoger " practicar algn sistema de selecci!n de candidaturas que eliminara el seBalamiento o la imposici!n por las jefaturas partidarias, abri)ndose a la competiti$idad. E'ternamente, los partidos deber#an entablar entre s# otra metodolog#a tambi)n competiti$a en la oferta de candidatos para que la sociedad dispusiera de suficiente capacidad de opci!n. La garant#a de competencia para postular candidaturas equi$ale a asegurar que los partidos tienen facultad, o derecho, o habilitaci!n para proponer al electorado, " para someter a su $otaci!n en un comicio, los candidatos que cada partido postula oficialmente para un cargo electi$o. El art. .5 no ha $ariado mucho la situaci!n que se $en#a planteando con anterioridad con respecto al monopolio de las candidaturas por los partidos pol#ticos: la norma constitucional nue$a garanti a a los partidos la facultad de postular candidatos2 que no proh#be que la le" arbitre ra onablemente un sistema ampliatorio que adiciona la posibilidad de candidaturas no auspiciadas por un partido.

=6 -E'clusiones: la le" org&nica de los partidos pol#ticos 7H -..-CD dice en su art#culo -= que no pueden ser afiliados a los partidos pol#ticos: a% Los e'cluidos del padr!n electoral, a consecuencia de las disposiciones legales $igentes2 b% El personal superior " subalterno de las /uer as Armadas de la 7aci!n en acti$idad, o en situaci!n de retiro cuando ha"a sido llamado a prestar ser$icios2 c% El personal superior " subalterno de las fuer as de seguridad de la 7aci!n o de las pro$incias, en acti$idad o retirados llamados a prestar ser$icios2 d% Los magistrados del ,oder Fudicial nacional, pro$incial " tribunales de faltas municipales. Ltra de las prohibiciones que establece la susodicha le", es la que se encuentra en su art#culo ..: 97o podr&n ser candidatos a cargos pblicos electi$os, ni ser designados para ejercer cargos partidarios: a% Los e'cluidos del padr!n electoral como consecuencia de disposiciones legales $igentes: b% El personal superior " subalterno de las /uer as Armadas de la 7aci!n en acti$idad o en situaci!n de retiro, cuando ha"an sido llamados a prestar ser$icios2 c% El personal superior " subalterno de las fuer as de seguridad de la 7aci!n " de las pro$incias, en acti$idad o retirados llamados a prestar ser$icios2 d% Los magistrados " funcionarios permanentes del ,oder Fudicial nacional, pro$incial " tribunales de faltas municipales2 e% Los que desempeBaren cargos directi$os o fueren apoderados de empresas concesionarias de ser$icios " obras pblicas de la 7aci!n pro$incias, municipalidades o entidades aut&rquicas o descentrali adas o de empresas que e'ploten juegos de a ar.: -.- El sufragio como medio o instrumento para elegir: la t)cnica del sufragio se utili a como procedimiento para que los indi$iduos e'presen su $oluntad pol#tica " para que comput&ndola, se designe a los titulares del poder o se adopten decisiones. -Los sistemas electorales. Clasificaci!n: los sistemas electorales son el conjunto de procedimientos o actos materiales por medio de los cuales los ciudadanos llegan a la elecci!n de las autoridades. -+istemas ma"oritarios: cada elector tiene un $oto " el candidato que obtiene ma"or nmero de $otos gana, incluso si no alcan a la ma"or#a absoluta. -+istemas proporcionales: asignan a cada partido tantos representantes como correspondan a la proporci!n de su fuer a electoral. 8radicionalmente se aplica en demarcaciones o circunscripciones plurinominales 4regiones en que se di$ide un pa#s para la elecci!n de representantes populares por representaci!n proporcional% en las que participan los partidos mediante listas de candidatos que los electores $otan en bloque. -+istemas mi'tos: por lo regular, los sistemas mi'tos se basan en una estructura de ma"or#a simple en distritos uninominales, complementada por diputaciones adicionales distribuidas por representaci!n proporcional. Combinan caracteres de los dos sistemas mencionados supra.

=; ..- El procedimiento electoral. -Acti$idad preparatoria: en la Capital /ederal la con$ocatoria ser& hecha por el ,oder Ejecuti$o, " en los dem&s distritos por los ejecuti$os respecti$os. En cada distrito electoral la con$ocatoria deber& hacerse con no$enta d#as, por lo menos, de anticipaci!n, e'presar&: 1. Fecha de eleccin; 2. Clase y nmero de cargos a elegir; 3. Nmero de candidatos por los que puede votar el elector; 4. Indicacin del sistema electoral aplicable. -Votacin: una vez abierto el acto electoral por las autoridades correspondientes, los electores se apersonarn al presidente de mesa, por orden de llegada, exhibiendo su documento cvico. El secreto del voto es obligatorio durante todo el desarrollo del acto electoral, ningn electora puede comparecer al recinto de la mesa mostrando de modo alguno la boleta de sufragio, ni formulando cualquier manifestacin que importa violar aquel secreto. Los electores podrn votar en las mesas receptoras de votos en cuyas listas figuren asentados y con el documento cvico habilitante; cumpliendo con estas dos condiciones, el elector tiene derecho a votar y nadie podr cuestionarlo en el acto del sufragio: el presidente entregar al elector un sobre abierto y vaco, firmando en el acto de su puo y letra, y lo invitar a pasar al cuarto oscuro a encerrar su voto en aqul. Introducido en el cuarto oscuro y cerrada exteriormente la puerta, el elector colocar en el sobre su boleta de sufragio y volver inmediatamente a la mesa. El sobre cerrado ser depositado por el elector en la urna. El acto eleccionario comenzar a las 8:00 horas y finalizar a las 18:00 horas, en cuyo momento el presidente ordenar se clausure el acceso al comicio, pero continuar recibiendo el voto de los electores presentes que aguarden turno. -Escrutinio: una vez finalizado el acto eleccionario, el presidente del comicio, auxiliado por los suplentes, con vigilancia policial o militar en el acceso y ante la sola presencia de los fiscales acreditados, apoderados y candidatos que lo soliciten, har el escrutinio ajustndose a los siguientes procedimientos: 1. Abrir la urna, de la que extraer todos los sobres y los contar, confrontando su nmero con el de los sufragantes consignados al pie de la lista electoral. 2. Examinar los sobres, separando los que estn en forma legal y los que correspondan a votos impugnados. 3. Practicadas tales operaciones proceder a la apertura de los sobres. 4. Luego separar los sufragios en las categoras de vlidos, nulos, en blanco, recurridos o impugnados, para su recuento. Concluida la tarea del escrutinio se consignar, en acta impresa al dorso del padrn, lo siguiente: a) La hora de cierre del comicio, nmero de sufragios emitidos, cantidad de votos impugnados, diferencia entre las cifras de sufragios escrutados y la de votantes sealados en el registro de electores; todo ello asentado en letras y nmeros;

=D b) Cantidad, tambin en letras y nmeros, de los sufragios logrados por cada uno de los respectivos partidos y en cada una de las categoras de cargos; el nmero de votos nulos, recurridos y en blanco [...]. Vencido el plazo de 48 horas posteriores a la eleccin, en las que se admiten reclamos sobre la constitucin y funcionamiento de las mesas, la Junta Electoral Nacional realizara el escrutinio definitivo, el que deber quedar concluido en el menor tiempo posible. A tal efecto se habilitarn das y horas necesarios para que la tarea no tenga interrupcin. En el caso de la eleccin del Presidente y Vicepresidente de la Nacin lo realizara en un plazo no mayor de diez das corridos. -Proclamacin de los electos: la Junta o la Asamblea Legislativa, en su caso, proclamarn a los que resultaren electos, hacindoles entrega de los documentos que acrediten su carcter. -La justicia electoral: desde 1962 existe en el poder judicial federal la llamada Justicia Electoral, creada por el decreto-ley 7163/62, cuya Cmara Nacional Electoral tiene competencia territorial en todo el pas como tribunal de alzada. Volveremos a este punto al tratar el contralor estadual sobre los partidos polticos. 4.- Los partidos polticos como instituciones fundamentales del sistema democrtico. El artculo 38 de la Constitucin: en el nuevo artculo 38 de la constitucin leemos: Los partidos polticos son instituciones fundamentales del sistema democrtico. Su creacin y el ejercicio de sus actividades son libres dentro del respeto a esta Constitucin, la que garantiza su organizacin y funcionamiento democrticos, la representacin de las minoras, la competencia para la postulacin de candidatos a cargos pblicos electivos, el acceso a la informacin pblica y la difusin de sus ideas. El Estado contribuye al sostenimiento econmico de sus actividades y de la capacitacin de sus dirigentes. Los partidos polticos debern dar publicidad del origen y destino de sus fondos y patrimonio. La nueva norma es sobria. Los define como instituciones fundamentales del sistema democrtico, con lo que esclarece dos cosas: la fundamentalidad del sistema partidario, y su integracin en y para la democracia. Se enmarca a los partidos con directrices como stas: libertad para su creacin y sus actividades; representacin de las minoras (dentro de su estructura interna, segn entendemos); competencia para postular candidaturas a cargos pblicos electivos; acceso a la informacin pblica; difusin de sus ideas; contribucin estatal al sostn econmico de las actividades y de la capacitacin de sus dirigentes; obligacin partidaria de dar a publicidad el origen y destino de sus fondos y patrimonio. Hay una columna vertebral dentro de ese diagrama: los partidos gozan de libertad dentro del respeto a las constitucin, y sta les garantiza su organizacin y funcionamiento democrticos, con el lineamiento antes pautado. La tnica de libertad y de garantismo que inspira el art. 38 se completa con el estmulo a la participacin interna de afiliados, de corrientes y de minoras en la vida partidaria, ms un aspecto bsico de la libertad de expresin e informacin. Tal es el sentido que asignamos a la alusin que se hace a la representacin minoritaria, y al acceso a la informacin pblica y a la difusin de ideas.

=5 La garanta al acceso a la informacin pblica y a la difusin de sus ideas nos resulta vital. Son aplicaciones que de la libertad de expresin y de informacin hace el artculo a favor de los partidos. Por fin, aparece el sostenimiento econmico por parte del estado. Un estado que acoge un sistema de partidos, que prohija la participacin, que se vale de ellos para cubrir (en todo o en parte principal) sus elencos de poder, est en condiciones de afrontar parcialmente su sostenimiento econmico. Reparemos en que el nuevo artculo lo dirige a y para que desarrollen sus actividades y capaciten a sus dirigentes, lo cual importa un sealamiento y una cobertura amplia del destino de los recursos estatales para las organizaciones partidarias. A la par, se los obliga a hacer pblico el origen y el uso de sus fondos y de su patrimonio, lo que no siempre es fcil de efectivizar, pero proporciona un mbito para el control de los ingresos no estatales y del objetivo al cual se aplican.

-Su progresiva insercin en el mbito constitucional: la constitucionalizacin formal de los partidos polticos data de la reforma de 1994. Con anterioridad, y sin norma alguna en la constitucin formal, existieron en la constitucin material. La constitucin histrica les daba albergue en su matriz de principio y valores e, incluso, en la norma del art. 14 sobre el derecho de asociarse y en el art. 33 sobre derechos implcitos. Por algo, el derecho judicial de la Corte y la legislacin infraconstitucional les confirieron desarrollo. -Sistemas de contralor estatal de los partidos polticos. Rgimen legal: esta cuestin suscita una encontrada multiplicidad de enfoques, que giran alrededor del control estatal sobre os partidos. Procurando circunscribir nuestra opinin a la esfera propia del derecho constitucional argentino, abordamos una doble perspectiva: a) Creemos que constitucionalmente es vlido que la ley reglamente razonablemente los requisitos a que deben ajustarse los partidos para obtener su reconocimiento, y que al reglamentarlos excluya de ese reconocimiento a los que por su doctrina y su actividad se opongan abiertamente al proyecto poltico democrtico de la constitucin b) Sobre la base de la afirmacin anterior, los rganos competentes (justicia electoral) para otorgar o negar el reconocimiento a los partidos, quedan habilitados para denegar (o en su caso cancelar) el reconocimiento al partido que discrepa con la constitucin. c) Desde el prisma de la prudencia y la conveniencia polticas, es posible estimar que, pese a la constitucionalidad que habilita la solucin antes expuesta, resulta preferible no usar ese mtodo, sin ms bien otro ms pragmtico, conforme al cual el reconocimiento a un partido sera denegado slo cuando ste ofreciera peligro real y actual para el sistema constitucional. En suma, el pluralismo constitucional de la sociedad libre se satisface con: una democracia entre partidos, y una democracia de partidos; este desdoblamiento atiende a la relacin democrtica interpartidaria y a la estructura y vida internas democrticas de cada partido. De vital importancia en esta materia es la ley 23.298, all se establece el rgimen legal concerniente a partidos polticos.

=C 5.- Las presiones sobre los rganos del poder estatal: cualesquiera sean las presiones y su intensidad, el gobierno siempre queda radicado en el emplazamiento formalmente establecido por la constitucin sin transferir su competencias. Ocurre que muchas veces los detentadores del poder debilitan o disminuyen su capacidad de decisin propia, y las decisiones que adoptan quedan condicionadas por las presiones, al extremo de que el contenido material de aquellas decisiones puede venirles impuesto desde afuera a los gobernantes por sujetos presionantes. En ningn supuesto aceptamos decir que a raz de este fenmeno exista un gobierno o un poder oculto o paralelo, o un poder de hecho, frente al que se seguira llamando gobierno oficial o gobierno visible. La expresin que parece ms adecuada para resaltar la gravitacin de las presiones, en especial de las muy fuertes, nos parece ser la de contrapoderes. Esto no significa que en muchos casos no haya tambin presiones ejercidas asimismo por unos operadores gubernamentales sobre otros. No es exacto afirmar que las presiones son exclusivamente influencias que tienen como nico origen el accionar de sujetos que carecen de institucionalizacin formal en la constitucin; si fuera verdad, habra que ignorar las presiones derivadas de un partido poltico sobre cualquier funcionario oficial, o de la Iglesia Catlica, o de los sindicatos. La diferencia entre factor de presin y factor de poder se nos hace clara y fcil: el factor de presin es el que ejerce gravitacin o influencia, en tanto el factor de poder es tambin una fuerza poltica pero que en forma continua est presente en la generalidad de las decisiones que adopta el poder poltico.

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1ercera parte ) La or!ani2acin !u"ernativa del (stado Federal. (l Derecho Constitucional del Poder.
Bolilla I3. 1% -,oder Legislati$o: la Constituci!n ha querido nombrar al Congreso 9,oder Legislati$o:, con lo que la palabra 9poder: aqu# " as# empleada, m&s que connotar una funci!n del poder, est& mentando a un !rgano. Ese !rgano 4llamado por la misma Constituci!n 9Congreso:% detenta con e'clusi$idad la funci!n legislati$a en sentido material, pero no agota en ella todo el cmulo de sus competencias, en las que tambi)n aparece funci!n administrati$a, ocasionalmente funci!n jurisdiccional, " acti$idad pol#tica. -Estructura del Congreso: es un !rgano colegiado, porque se compone de $arios indi$iduos 4diputados " senadores%, " es !rgano complejo porque cada una de sus c&maras tiene naturale a de !rgano 4es bicameral%. (na de sus c&maras es la de Diputados, la cual, en los art#culos == " =6 de la Constituci!n 7acional, tiene pre$ista una composici!n tripartita: -Diputados por cada pro$incia -Diputados por la ciudad de 1uenos Aires. -Diputados por la Capital /ederal 4en caso de traslado de la ciudad de 1s. As.%. ,or su parte, la otra C&mara, que es la de +enadores, es bipartita " est& pre$ista en el art#culo 6= de la Constituci!n: -+enadores por cada pro$incia. -+enadores por la ciudad de 1uenos Aires. -La organi aci!n bicamarista: en nuestro derecho constitucional el bicamarismo no se apo"a en una mera di$isi!n interna del !rgano " del trabajo que la Constituci!n le encomienda al asignarle sus competencias. 7uestro Congreso es bicameral pues el Estado es federal, responde a la teor#a de que la c&mara de representantes 4diputados% representa al 9pueblo:, " la de senadores a las pro$incias. El art. =6 establece que 9un Congreso compuesto de dos c&maras, una de diputados de la 7aci!n, " otra de senadores de las pro$incias " de la ciudad de 1uenos Aires, ser& in$estido del ,oder Legislati$o de la 7aci!n:. -1icamarismo " unicamarismo en el Derecho ,blico pro$incial: en ra !n de que las pro$incias deben, al dictar sus constituciones, guardar la subordinaci!n b" coherencia de sus respecti$os ordenamientos con el ordenamiento del Estado /ederal, han de reproducir la di$isi!n de poderes ", por ende, organi ar su 9,oder Legislati$o:, que se denomina 9Legislatura:. ,ero no quedan obligadas a reproducir el bicamarismo federal, porque no concurre la misma ra !n que presida la di$isi!n del Congreso en dos c&maras "a anali ada supra.

61 -% -Composici!n del Congreso. C&mara de Diputados " +enado: C4mara de Diputados C4mara de 'enadores. -Diputados por ,ro$incia. -8res senadores por ,ro$incia. -Diputados por la ciudad de 1s. As. -8res senadores por la ciudad de 1s. As. -Diputados por la Capital /ederal en caso de traslado de la susodicha ciudad. -Diferencia entre la C&mara de +enadores " la C&mara de Diputados: los diputados son, de acuerdo con la letra " el esp#ritu de la Constituci!n formal, representantes de la 97aci!n: o del 9pueblo:2 los senadores representan a las pro$incias " a la Capital /ederal. -,oderes e'clusi$os de cada C&mara: la sanci!n de la le" a la que concurre en acto complejo cada c&mara sesionando " aprobando el pro"ecto por separado, no es competencia pri$ati$a e independiente de cada c&mara sino del Congreso a tra$)s de la $oluntad doble " bifurcada del +enado " de los diputados. Asimismo, cada una tiene ciertas potestades pri$ati$as: -,oderes e'clusi$os de la C&mara de Diputados: -@niciati$a de las le"es sobre contribuciones " reclutamiento de tropas 4Art. 6-% -@niciati$a de las le"es que imponen contribuciones o gra$&menes pero que no son propiamente impositi$as 4por analog#a con el esp#ritu del Art. 6-% -El pri$ilegio reci)n mencionado, inclu"e la competencia para ser c&mara de origen en las le"es de desgra$aci!n o e'tensi!n impositi$a 4de acuerdo: 1idart Campos%. -Debe ser c&mara de origen para que ante ella se presenten los pro"ectos de le" que propone el cuerpo electoral en ejercicio del derecho de iniciati$a popular 4Art. .C%. -@niciati$a para someter a consulta popular un pro"ecto de le" 4Art. =<%. -,oderes e'clusi$os de la C&mara de +enadores: -7ombra a su presidente pro$isorio 4Art. 65%. -Autori a al ,residente de la *epblica para declarar en estado de sitio uno o $arios puntos de la *epblica en caso de ataque e'terior 4Arts. ;1 " CC inc. 1H%. -,resta acuerdo para que el ,residente de la *epblica nombre: a% a los magistrados de la Corte +uprema 4Art. CC inc =H%2 b% a los oficiales superiores de las /uer as Armadas 4Art. CC inc. 1.%2 c% a los embajadores, ministros plenipotenciarios " encargados de negocios. ,ara este ltimo caso tambi)n puede remo$erlos. 4Art. CC inc. DH%. -El Art. D= inc. -H p&rrafo cuarto, obliga a que la le"-con$enio de coparticipaci!n federal impositi$a tenga origen, para su tratamiento, en esta C&mara. -El +enado ha de ser c&mara de origen a efectos de pro$eer el crecimiento arm!nico de la 7aci!n " al poblamiento de su territorio, " para promo$er pol#ticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relati$o de pro$incias " regiones. -Asamblea Legislati$a: es la reuni!n de ambas c&maras en sesi!n conjunta.

6-Caracter#sticas " casos en que acta: creemos que nuestra Constituci!n formal no contiene ninguna norma general que estable ca de qu) modo trabajan las c&maras para ejercer las competencias congresionales 4o sea, las que requieren el concurso de ambas c&maras%. Es cierto que ha" una serie de normas que hacen referencia a las sesiones separadas, pero al lado de esta serie, otras normas que se refieren al Congreso como cuerpo, " a algn acto que )l debe cumplir, no reseBan en esas oportunidades el modo de trabajo. ,or fin, en alguna ocasi!n la Constituci!n e'ige e'presamente la reuni!n de ambas c&maras en sesi!n conjunta, por ejemplo, en los arts. C. " CC inc. 5H. El trabajo parlamentario separado est& ordenado solamente para las le"es2 para los casos en que le Constituci!n arbitra ese procedimiento, creemos que reser$a al Congreso la opci!n del trabajo conjunto o separado 4De acuerdo: 1idart Campos%. . 3Elecci!n de diputados " senadores: la elecci!n de los diputados se reali a de modo directo " a simple pluralidad de sufragios, consider&ndose a las pro$incias, a la ciudad de 1uenos Aires " a la Capital /ederal como distritos electorales de un solo Estado. Los senadores de las pro$incias son elegidos por el cuerpo electoral total, pues ahora su elecci!n es directa. -Condiciones de elegibilidad: para ser diputado se requiere haber cumplido $einticinco aBos de edad, tener cuatro aBos de ciudadan#a en ejercicio, " ser natural de la ,ro$incia que lo elija o con dos aBos de residencia inmediata en ella 4Art. =5%. Los requisitos para ser elegido senador son, edad de treinta aBos, haber sido seis aBos ciudadano de la 7aci!n, disfrutar de una renta anual de dos mil pesos fuertes o entrada equi$alente, " ser natural de la ,ro$incia que lo elige o con dos aBos de residencia inmediata en ella 4Art. 66%. -@ncompatibilidades: ningn miembro del Congreso podr& recibir empleo o comisi!n del ,oder Ejecuti$o, sin pre$io consentimiento de la c&mara respecti$a, e'cepto los empleos de escala 4Art. D-%. Los ministros del ,oder Ejecuti$o no pueden ser senadores ni diputados sin hacer dimisi!n de sus empleos de ministros. Cae de s# que tampoco puede acumularse el desempeBo de un cargo legislati$o con la funci!n judicial2 adem&s, ni eclesi&sticos regulares ni Gobernadores de ,ro$incia pueden ser miembros del Congreso. -7mero de miembros. Determinaci!n: la C&mara de Diputados se compondr& de un representante por cada treinta " tres mil habitantes o fracci!n que no baje de los diecis)is mil quinientos. Despu)s de la reali aci!n de cada censo el Congreso fijar& la representaci!n, que podr& aumentar pero no disminuir la base e'presada para cada diputado. El +enado, por su parte, se compone de tres senadores por cada ,ro$incia " tres por la ciudad de 1uenos Aires. -Duraci!n del cargo " reno$aci!n parcial de las C&maras: los diputados duran cuatro aBos, " son reelegibles, pero la C&mara se renue$a por mitad cada bienio. Los senadores duran seis aBos en el ejercicio de su mandato, " son reelegibles indefinidamente. El senador se renue$a a ra !n de una tercera parte de los distritos electorales cada dos aBos.

6. -?acantes: en caso de $acante en la C&mara de Diputados, el Art. 61 prescribe que el Gob. De la correspondiente jurisdicci!n hace proceder la elecci!n legal de un nue$o miembro. Cuando $aca una pla a senatorial por muerte, renuncia " otra causa, el Gob. A que corresponde la $acante hace proceder inmediatamente a la elecci!n de un nue$o miembro. +uplencias: 1idart Campos reputa de inconstitucional todo sistema legal que obliga a elegir suplentes para reempla ar a los titulares. 7o obstante, el derecho constitucional material ha incorporado la pr&ctica de elegir suplentes en la elecci!n de diputados para tener sustitutos anticipados. 8ambi)n estima inconstitucional que el senador reempla ante sea designado para completar el per#odo que el senador saliente no pudo completar.

6= Bolilla 3. = 3Derecho ,arlamentario. Lrgani aci!n " funcionamiento del Congreso. A% Garant#as de independencia. a% Garant#as acordadas al !rgano. -/acultades para constituirse: incorporaci!n, juicio de la elecci!n, t#tulos de los miembros " renuncias: una de las facultades que la Constituci!n pre$) para las c&maras, que es pri$ati$a de cada una de ellas 4competencia propia% " que suele incluirse entre sus 9pri$ilegios: colecti$os, " que normalmente se ejercita en las sesiones preparatorias para constituir la c&mara, es la que el Art. ;= contiene en la f!rmula de que 9cada c&mara es jue de las elecciones, derechos " t#tulos de sus miembros en cuanto a su $alide :. En primer t)rmino, cabe obser$ar que el te'to dice que cada c&mara 9es jue : pero no dice que sea jue 9e'clusi$o:. Esta acotaci!n debe tenerse presente para el momento de anali ar si es una facultad que admite o no control judicial. +egn 1idart Campos: a% el ser jue con el alcance antedicho se limita a conferir el 9pri$ilegio: de e'aminar la $alide de 9t#tulo-derecho-elecci!n:, " nada m&s2 b% pero ju gar el acto electoral 9in totum: no significa que las c&maras ju guen los aspectos 9contenciosos: del proceso electoral, todo ello es competencia e'traparlamentaria2 c% aun en lo que hace al juicio sobre la $alide de 9t#tulo-derecho-elecci!n: de los legisladores por cada c&mara, estimamos que en ciertas situaciones especial#simas cabr#a el control judicial. (no de los pri$ilegios colecti$os que tiene cada c&mara es el de aceptar las renuncias que $oluntariamente hicieren de sus cargos los legisladores. -/acultades para reglar su propia organi aci!n " forma de funcionamiento. *eglamento interno " autoridades de las C&maras: las C&maras disponen de la facultad de establecer su estatuto interno, por supuesto que sin e'ceder ni alterar las normas de la Constituci!n. El $icepresidente de la repblica es el residente nato del senado. +in embargo, s!lo dispone de 9$oto: en caso de empate 4Art. 6D%, lo que no debe interpretarse como impidi)ndole tener 9$o :. -/acultades disciplinarias. Correcci!n " remoci!n de los miembros: ambas C&maras disponen de poder disciplinario para corregir, remo$er " e'pulsar a sus miembros. El Art. ;; dispone que cada c&mara podr&, con dos tercios de $otos, corregir a cualquier de sus miembros por desorden de conducta en el ejercicio de sus funciones, o remo$erlo por inhabilidad f#sica o moral sobre$i$iente a su incorporaci!n, o hasta e'cluirle de su seno. a% La correcci!n cabe por cualquier hecho que altere o perturbe el trabajo parlamentario de la c&mara2 por ejemplo, incurrir en insultos, agra$ios, interrupciones reiteradas, etc. La sanci!n puede ser un llamamiento al orden, un pedido de que retire las e'presiones ofensi$as o las aclare, la pri$aci!n del uso de la palabra, una multa, etc. b% La remoci!n est& pre$ista por causa de inhabilidad f#sica o moral, posterior a su incorporaci!n. Entendemos, con 1idart Campos, que si la causa es anterior, pero la c&mara la conoce despu)s, la norma puede funcionar igualmente. +i bien el pri$ilegio de la c&mara se inclu"e entre sus facultades disciplinarias, cabe anotar que la medida puede

66 carecer del car&cter de sanci!n, por ejemplo, si se remue$e a un legislador que ha sufrido una par&lisis con pri$aci!n de sus facultades mentales que le imposibilita renunciar. c% La e'pulsi!n, queda librada a la discreci!n de la c&mara, pero siempre, como todo ejercicio de competencias por los !rganos del poder, en forma ra onable " no arbitraria. Cualesquiera de las hip!tesis de sanci!n disciplinaria parece e'igir que se resguarden el debido proceso " la defensa, para asegurar la ra onabilidad de la medida. ,ensamos que la remoci!n " la e'pulsi!n tienen car&cter definiti$o, ello no s!lo por la #ndole de la medida, sino porque es menester pro$eer a la cobertura de la $acante, "a que las c&maras deben contar con la totalidad de sus miembros en forma permanente. -/acultades inherentes al poder de polic#a interno. En el recinto " en los locales: 1idart Campos desconoce totalmente cualquier poder disciplinario del Congreso para imponer penas o sanciones a terceros, ha"a o no ha"a delito del C!digo ,enal, ha"a o no ha"a ju gamiento del hecho por el ,oder Fudicial, ha"a o no ha"a condena dispuesta por el mismo. +!lo admite dos cosas: a% un poder disciplinario, limitado e'clusi$amente al mantenimiento del orden de las sesiones2 " b% un poder para aplicar sanciones cuando e'iste una le" pre$ia que tipifica el acto " concede al congreso la facultad represi$a, siempre que el hecho no sea a la $e delito del c!digo penal, en cu"o caso ni aun con la le" pre$ia puede el congreso ejercer represi!n. -/acultades administrati$as. Confecci!n del propio presupuesto " designaci!n del personal: -/acultades para determinar su tiempo de funcionamiento: la fijaci!n del per#odo de sesiones ordinarias m&s la pr&ctica de que el Congreso no las prorroga por s# mismo 4porque la pr!rroga, as# como la con$ocatoria a e'traordinarias, la dispone el poder ejecuti$o%, ha conducido a reducir el rol del Congreso " a que, en suma, acre ca la preponderancia presidencial. Entretanto, " en el marco de la constituci!n formal, no faltan opiniones que para el ejercicio e'cepcional de ciertas competencias consideran impl#citamente habilitada la autocon$ocatoria del congreso o de alguna de sus c&maras 4por ejemplo, para promo$er juicio pol#tico al presidente durante el receso parlamentario%. b% Garant#as acordadas a los miembros del !rgano. -El 9status: jur#dico del legislador: ha" ciertos pri$ilegios parlamentarios que son personales2 se refieren a la situaci!n o actuaci!n indi$idual de cada hombre que es miembro del cuerpo o c&mara, pero no en protecci!n a su persona, sino a la funci!n que comparte integr&ndolo, para tutelar su libertad, su decoro " su independencia. -@nmunidad de opini!n: reput&ndose el congreso un !rgano eminentemente deliberati$o, la libertad de e'presi!n de sus miembros ha sido considerada como imprescindible para el desempeBo del cargo. 0ediante este pri$ilegio, a tenor del Art. ;5 de la constituci!n, ninguno de los miembros del congreso puede ser acusado, interrogado judicialmente ni molestado por las opiniones o los discursos que emita desempeBando su mandato de legislador. Puiere decir que, en el tiempo, esas opiniones " esos discursos tienen que emitirse desde que el legislador se incorpora a la c&mara hasta que conclu"e su mandato. ,ero

6; emitidos en tal lapso, quedan cubiertos toda$#a despu)s del cese en el cargo, o sea que lo e'presado en el desempeBo del mismo go a de indemnidad $italicia. Discursos " opiniones significan toda e'presi!n oral o escrita $ertida en el desempeBo del cargo, con ocasi!n del mismo " en cumplimiento de su funci!n, aunque no sea en ele recinto de sesiones, pero siempre con suficiente cone'idad funcional con el cargo de legislador. -Limitaci!n al arresto: el art. ;C dice que ningn senador o diputado, desde el d#a de su elecci!n hasta el de su cese, puede ser arrestado, e'cepto el caso de ser sorprendido 9in fraganti: en la ejecuci!n de algn crimen que mere ca pena de muerte, infamante u otra aflicti$a, de lo que se dar& cuenta a la c&mara respecti$a con la informaci!n sumaria del hecho. La norma e'tiende el pri$ilegio, en el tiempo, desde la elecci!n 4" no desde la incorporaci!n% hasta el cese. Concluido el per#odo de mandato, el pri$ilegio termina. +e trata de inmunidad de detenci!n o pri$aci!n de la libertad corporal. El art#culo abarca dos supuestos: a% uno, que es el gen)rico, " se refiere a la imposibilidad de detenci!n2 b% otro, que es su e'cepci!n, " que pre$) la nica hip!tesis en que la detenci!n es posible. La inmunidad de arresto es solamente eso: e'enci!n de pri$aci!n de la libertad corporal, no es, por ende 9inmunidad de proceso:. Donde el constitu"ente escribi! 9crimen: debe entenderse 9delito:2 pero, a correlacionar el $ocablo 9crimen: con las penas que enumera la norma es f&cil comprender que el autor de la constituci!n apunt! con esas e'presiones a incriminaciones de gra$edad, cualquiera sea su nombre en la legislaci!n penal del momento. La e'presi!n 9in fraganti: admite tres interpretaciones2 puede querer decir: a% solamente 9en el instante: de cometer el delito, de forma que pasado ese momento, la detenci!n no procede2 b% tambi)n en la 9tentati$a:2 c% tambi)n 9despu)s de cometido: el delito si se descubre al legislador cuando hu"e o se oculta, o se lo sorprende con instrumentos, efectos o armas que permiten presumir la comisi!n del delito inmediatamente despu)s de consumado. -*equisitos para iniciaci!n o prosecuci!n del proceso criminal 4antejuicio%: el art. D< contempla el desafuero2 la norma habilita un procedimiento de allanamiento del pri$ilegio, para que el jue pueda plenamente actuar su competencia en el proceso penal Dice el art#culo que cuando se forme querella por escrito ante las justicias ordinarias contra cualquier senador o diputado, e'aminado el m)rito del sumario en juicio pblico, podr& cada c&mara con dos tercios de $otos, suspender en sus funciones al acusado " ponerlo a disposici!n del jue competente para su ju gamiento. 7o se trata de un pri$ilegio de irresponsabilidad que implique una limitaci!n personal del alcance de la le" penal, sino de un antejuicio consiste, pues, en un impedimento que posterga ciertos actos en el proceso penal comn hasta que se ha"an producido otros actos: desafuero, destituci!n, etc. E en nuestro r)gimen ni siquiera dilata la iniciaci!n del proceso, sino s!lo la pri$aci!n de la libertad o la condena. +in necesidad del desafuero pre$io el jue puede incoar la causa penal2 ello surge con e$idencia del art#culo, que comien a presumiendo la 9formaci!n de querella:, " prosigue refiri)ndose al e'amen del sumario, " a la puesta a disposici!n del acusado ante jue competente. La c&mara e'amina el sumario, incluso desde el punto de $ista de la con$eniencia pol#tica2 si no se dispone el desafuero, el jue no puede dictar sentencia. En esta competencia, la c&mara ha de actuar con )tica, " no con perjuicios partidistas.

6D (na $e que la c&mara ha dispuesto el desafuero de un legislador, el pri$ilegio queda allanado solamente para la causa penal que da origen a la medida, " no es posible que en $irtud de ese desafuero se sustancien 9otros: procesos judiciales por hechos distintos. El art. D< enfoca dos facultades de ejercicio optati$o 3" no obligatorio- por la c&mara2 dice que )sta podr&: a% 9suspender: al acusado, " b% ponerlo a disposici!n del jue . -*emuneraci!n: los miembros del Congreso tienen pre$ista una remuneraci!n en el art. D= de la Constituci!n. Esa dotaci!n debe ser fijada por le", " pagada por el tesoro de la naci!n. +e trata de una mera compensaci!n por los ser$icios prestados. La )tica e'ige que siendo el propio Congreso el que establece el monto de la asignaci!n se guarde la proporci!n debida para no incurrir en emolumentos odiosos " diferenciales con respecto a los restantes de los empleos oficiales. ,arece tambi)n aconsejable que la remuneraci!n se pondere teniendo en cuenta el per#odo efecti$o de sesiones 4" no el receso% " la asistencia a las reuniones. 7o debe establecerse un r)gimen especial que $ulnere la igualdad. 1% /uncionamiento " eficacia. -Pu!rum " ma"or#a: qu!rum significa el nmero de miembros que se necesita para que un !rgano colegiado pueda constituirse, funcionar " adoptar decisiones. 7uestra constituci!n contiene una disposici!n general " b&sica sobre qu!rum, sin perjuicio de e'cepciones que ella misma introduce en casos particulares2 el art. ;=. dice que ninguna de las c&maras entrar& en sesi!n sin la ma"or#a absoluta de sus miembro. 0a"or#a absoluta no es, como $ulgarmente se sostiene, 9la mitad m&s uno:, sino 9m&s de la mitad: de los miembros. La imposibilidad de sesionar sin qu!rum parece dejar librado a la $oluntad de los legisladores el funcionamiento de las c&maras, porque si no asisten en nmero suficiente para formar qu!rum, la c&mara no puede sesionar. La constituci!n no ha ignorado esa hip!tesis, " por eso el mismo art. ;= aBade que un nmero menor podr& compeler a los miembros ausentes a que concurran a las sesiones, en los t)rminos " bajo las penas que cada c&mara establecer&. 7o obstante, para que la norma no llegue a quedar bloqueada por impre$isi!n de cada c&mara, nos inclinaremos por la posibilidad de que la minor#a por s# misma disponga los t)rminos " las penas de compulsi!n, a menos que la misma c&mara 4con qu!rum% o su reglamento "a tu$iera establecida la norma general pertinente. -Casos de qu!rum " ma"or#as especiales: se dispersa en el articulado de la constituci!n una serie de normas sobre el qu!rum. A la general del art. ;= sobre el que es necesario para que cada c&mara se constitu"a en sesi!n 3$er supra-, ha" que aBadir situaciones di$ersas. As#: a $eces, si se prescribe para 9decidir: un qu!rum de $otos sobre los miembros presentes, este qu!rum de $otos se cuenta " e'trae sobre los miembros que en el caso hacen falta para que la c&mara 9sesione:2 otras $eces, si se establece para 9decidir: un nmero de $otos sobre el total de miembros que implica qu!rum agra$ado 4o sea, que no basta la ma"or#a de m&s de la mitad%, es menester que el qu!rum de asistencia tambi)n sea ma"or que el normal a fin de que se pueda alcan ar el qu!rum de $otos requerido2

65 como principio, entendemos que cuando una norma e'ige un qu!rum de $otos para 9decidir: no dice e'presamente que se trata de los miembros 9presentes:, aquel qu!rum de $otos debe computarse sobre el total de los que componen la c&mara.

Di$ersas normas han especificado en el nue$o te'to 3el de 1CC=- un qu!rum especial o agra$ado para las decisiones propias de las c&maras del congreso, tanto relati$as a competencias pri$ati$as como a las comunes de ambas. As#: el art. .C pre$) que la le" reglamentaria del derecho de iniciati$a popular legislati$a 4pero no cada pro"ecto que en ejercicio del mismo se presenta% habr& de sancionarse con el $oto de la ma"or#a absoluta de la totalidad de miembros de cada c&mara2 el art. =< fija igual qu!rum de $otos fa$orables para la sanci!n de la le" reglamentaria de la consulta popular 4pero no para cada le" por la que se somete un pro"ecto a consulta popular%2 el art. D6 inc. -H p&rrafo cuarto consigna que al le"-con$enio en materia impositi$a necesita aprobarse con la ma"or#a absoluta de la totalidad de miembros de cada c&mara2 - etc. -,er#odo de sesiones: el art. ;. dice que ambas c&maras de reunir&n en sesiones ordinarias todos los aBos desde el 1H de mar o hasta el .< de no$iembre. El presidente tiene la 9obligaci!n constitucional: de con$ocar las c&maras el primero de mar o " de abrir sus sesiones ordinarias2 si no lo hace, el congreso tiene competencia para reunirse de pleno derecho, " debe hacerlo 4Art. CC inc. 5H%. El receso se da entre el .< de no$iembre " el 1H de mar o. El art. ;. agrega que 9pueden ser con$ocadas 3las c&maras- e'traordinariamente por el presidente de la naci!n, o prorrogadas sus sesiones:. Coordinando esta norma con la del inc. CH del art. CC leemos en )l que el presidente 9prorroga las sesiones ordinarias del congreso o lo con$oca a sesiones e'traordinarias cuando un gra$e inter)s de orden o de progreso lo requiera:. Las sesiones e'traordinarias deben siempre ser con$ocadas por el poder ejecuti$o, no pudiendo el congreso disponer por s# solo su reali aci!n, no as# las pr!rrogas que pueden ser dispuestas por cualquiera de las susodichas autoridades. -Clases de sesiones: las sesiones del congreso se di$iden en cuatro categor#as: tres pre$istas en la constituci!n, " una en los reglamentos internos de las c&maras. Las primeras son: a% las ordinarias2 b% las de pr!rroga2 " c% las e'traordinarias. La cuarta categor#a est& dada por las sesiones preparatorias, que son las primeras en el orden del tiempo porque se anticipan a las ordinarias. Las sesiones preparatorias tienen por objeto recibir a los electos que han presentado diploma e'pedido por autoridad competente, " elegir las autoridades de cada c&mara. El juramento de diputados " senadores es e'igido por el art. ;D, " se presta en el acto de la incorporaci!n con el objeto de desempeBar debidamente el cargo " de obrar en todo de conformidad a lo que prescribe la constituci!n. Las c&maras han elaborado sus f!rmulas, que pueden ser religiosas o laicas. El congreso tiene asignado un per#odo ordinario de sesiones, " un receso entre tales per#odos. Es en este per#odo en donde puede ejercer normalmente las facultades que les son propias. El hecho de que la propia constituci!n formal pre$ea la intermitencia en el ejercicio de las competencias del congreso " de sus c&maras 3en el receso- re$ela que el

6C poder legislati$o no es el m&s importante, pues ello no ocurre con la administraci!n de justicia ni con el poder ejecuti$o. Las dos sesiones restantes "a han sido anali adas en el punto anterior. -,ublicidad: ninguna norma constitucional impone con generalidad el principio de que las sesiones deben ser pblicas. Ia" solamente algunas normas especiales que la prescriben, como el art. 6C para el juicio pol#tico en el senado, el art. CC inc. =H para el acuerdo del senado en el nombramiento de jueces de tribunales federales inferiores ", segn nuestra interpretaci!n, tambi)n el art. 5. para la insistencia de las c&maras en pro"ectos $etados por el poder ejecuti$o. Los reglamentos de ambas c&maras s# pre$)n la publicidad de las sesiones. +e trata de un requisito elemental del principio republicano de la publicidad de todos los actos de gobierno, por lo que no $acilamos en sostener que las sesiones secretas son inconstitucionales, sal$o en casos e'cepcional#simos de secretos de estado que realmente son tales objeti$amente. -Asuntos que pueden tratarse en cada sesi!n: $er puntos anteriores. -+imultaneidad de las sesiones: ambas c&maras, re a el art. ;6, empie an " conclu"en sus sesiones simult&neamente2 ninguna de ellas, mientras se hallen reunidas, podr& suspender sus sesiones m&s de tres d#as sin consentimiento de la otra. La coordinaci!n del trabajo parlamentario parece haber e'igido esa simultaneidad ", dada la generalidad de la norma, e'tendemos su aplicaci!n: a% a todo tipo de sesiones constitucionales2 b% tanto a los actos del congreso como a los pri$ati$os de cada c&mara. Comisiones. ,ermanentes, especiales, la C&mara constituida en comisi!n " bicamerales: la constituci!n formal no ha pre$isto con car&cter general las comisiones legislati$as de asesoramiento de las c&maras 4que no deben confundirse con las comisiones 9permanentes: para el receso del congreso, ni con las comisiones 9in$estigadoras:%. E'cepcionalmente, la reforma de 1CC= ha incorporado la Comisi!n 1icameral ,ermanente para seguimiento " control de los decretos de necesidad " urgencia que dicta el poder ejecuti$o, para los decretos dictados por delegaci!n legislati$a, " para la promulgaci!n parcial de le"es $etadas parcialmente 4art. CC inc. .H, " art. 1<<, incs. 1- " 1.%. 7umerosas comisiones permanentes para di$ersas materias e'isten en $irtud del reglamento de cada c&mara2 ha" otras especiales " transitorias, " algunas bicamerales creadas por le" para asuntos determinados.

;< Bolilla 3I. 6- /unciones del congreso. A% /unci!n legislati$a: al congreso se lo llama !rgano legislati$o o poder legislati$o, porque legisla. La funci!n primordial " fundamental de este !rgano es emitir la le", pero no es la funci!n nica. -Distintas etapas del procedimiento legislati$o: el proceso legislati$o de formaci!n de la le" consta de tres etapas o fases. A saber: -la iniciati$a o formulaci!n del pro"ecto2 -la constituti$a o de 9sanci!n: del pro"ecto2 -" la de eficacia, o de promulgaci!n " publicaci!n de la le". La iniciati$a puede pro$enir del seno del mismo congreso, o del poder ejecuti$o ", con la reforma de 1CC=, tambi)n del cuerpo electoral. La etapa constituti$a, consistente en la sanci!n del pro"ecto, est& a cargo del congreso " transita por los causes que regulan los arts. D5 a 5=. Despu)s de la reforma, tambi)n puede insertarse el mecanismo de la consulta popular. La de eficacia est& a cargo del poder ejecuti$o2 en los casos en que la propia constituci!n dispone e'cepcionalmente que la promulgaci!n sea autom&tica, o que el pro"ecto sancionado no puede ser $etado, o que queda sancionado como le" el margen de arbitrio de que dispone normalmente el ejecuti$o en la etapa de eficacia se reduce mucho. -+ujetos con iniciati$a: $er punto anterior. -C&mara de origen: es la c&mara en donde empie a el tratamiento del pro"ecto de le", tiene iniciati$a para hacerlo. +i el pro"ecto es aprobado pasa a la otra c&mara, la cual se llama c&mara re$isora. El art. DD establece que 9las le"es pueden tener principio en cualquiera de las C&maras del Congreso, por pro"ectos presentados por sus miembros o por el ,oder Ejecuti$o, sal$o las e'cepciones que establece esta Constituci!n.: -+anci!n. 8r&mite ordinario: el ejercicio de la funci!n legislati$a como etapa o fase constituti$a de la le" en el marco de la estructura de poder est& a cargo del congreso, " transita separadamente en cada c&mara. Cuando en el proceso de formaci!n de una le" se intercala una consulta popular $inculante, el cuerpo electoral 3que no es un !rgano del poder estatal- participa desde la sociedad con su $oto afirmati$o o negati$o en el comicio, " si es afirmati$o con$ierte en le" al pro"ecto consultado. Cada c&mara aprueba por s# el pro"ecto, siguiendo los mecanismos pre$istos en los arts D5 a 5=. Lograda tal aprobaci!n en las dos, el pro"ecto queda sancionado. El esquema simplificado ser#a el siguiente:

;1

'ancin.

Promul!acin.

+enado O C&mara de ,oder Ejecuti$o con Diputados. refrendo ministerial. Acto interno: complejo Acto e'terno: complejo

CL7G*E+L

,. EFEC(8@?L.

L(5 6$cto comple&o externo).

Cuando se trata de una consulta popular 9no $inculante:, pensamos que la inter$enci!n no obligatoria del cuerpo electoral con$ocado al comicio por le congreso habr#a de ser pre$ia a la sanci!n, porque cumplida "a )sta carecer#a de objeto " sentido inquirir la opini!n al electorado en la etapa constituti$a de la le", que "a estar#a agotada. A su $e , el ,oder Ejecuti$o, que debe cumplir con la etapa de eficacia promulgando o $etando el pro"ecto sancionado por el Congreso, podr#a a su $e con$ocar a consulta popular no $inculante. Con$iene tambi)n agregar que cuando el art. DD reproduce en su comien o la misma frase que le#amos en el anterior art.;5 39las le"es pueden tener principioW por pro"ectos presentados por sus miembros o por el poder ejecuti$o:- ha omitido remitirse al art. .C que, al consagrar el derecho de iniciati$a de los ciudadanos para presentar pro"ectos de le", aBade una tercera posibilidad a las otras dos, con tanto )nfasis que, para el caso, impone la obligaci!n al Congreso 4que no e'iste cuando el pro"ecto tiene origen en legisladores del cuerpo o en el ejecuti$o% de dar tratamiento e'preso al pro"ecto pro$eniente de iniciati$a popular dentro del pla o de doce meses. En caso de recha o total del pro"ecto por alguna de las C&maras, el art. 51 dispone que el mismo no se puede repetir en las sesiones del aBo 4rectius: hasta el pr!'imo per#odo de sesiones ordinarias%. ,ara supuestos de desacuerdos parciales entre las c&maras $er el susodicho art. 51 en el p&rrafo anterior.

;-8r&mite especial. Delegaci!n en comisiones: el art. DC dice, 9cada C&mara, luego de aprobar un pro"ecto de le" en general, puede delegar en sus comisiones la aprobaci!n en particular del pro"ecto, con el $oto de la ma"or#a absoluta del total de sus miembros. La C&mara podr&, con igual nmero de $otos, dejar sin efecto la delegaci!n " retomar el tr&mite ordinario. La aprobaci!n en comisi!n requerir& el $oto de la ma"or#a absoluta del total de sus miembros. (na $e aprobado el pro"ecto en comisi!n, se seguir& el tr&mite ordinario:. Ia de quedar claro que la aprobaci!n de un pro"ecto en general no puede transferirse a las comisiones porque s!lo est& permitido que las c&maras les 9deleguen: la aprobaci!n en particular. 1idart Campos interpreta que del art#culo surge que la reasunci!n del tr&mite ordinario s!lo es $iable mientras el pro"ecto en particular no ha tenido aprobaci!n en la comisi!n a la que se le ha delegado2 " si la delegaci!n se ha efectuado a $arias, basta que una lo ha"a aprobado para que "a la c&mara no pueda retomar el tr&mite para s# La aprobaci!n en comisi!n $iene adjudicada a una decisi!n de cada c&mara, por lo que un mismo pro"ecto puede recibir tal mecanismo sancionatorio en la que as# lo resuel$e, " no en la otra. -+anci!n mediante consulta popular $inculante: segn el nue$o art. =<, queda librado al Congreso, por iniciati$a de su C&mara de Diputados, el someter a un pro"ecto a la consulta popular2 con la caracter#stica de que la le" de con$ocatoria a consulta popular no puede ser objeto de $eto. Cuando en el acto electoral, el cuerpo electoral $ota afirmati$amente el pro"ecto que se le ha sometido a consulta $inculante, ese pro"ecto queda autom&ticamente con$ertido en le", " tambi)n su promulgaci!n es autom&tica. -,romulgaci!n: el art. D5 re a que aprobado un pro"ecto de le" por la C&mara de u origen, pasa para su discusi!n e la otra C&mara. Aprobado por ambas, pasa al ,oder Ejecuti$o de la 7aci!n para su e'amen2 " si tambi)n obtiene su aprobaci!n, lo promulga como le".: -El presidente e'amina el pro"ecto sancionado, conforme al art. D52 este e'amen puede recaer en di$ersos puntos: si el procedimiento de sanci!n legislati$a fue correcto2 si la normati$a es con$eniente, oportuna o acertada2 etc. +egn sea el criterio presidencial, el pro"ecto sancionado ser& promulgado o $etado. -+i el presidente aprueba el pro"ecto, puede hacer dos cosas: a% promulgarlo e'presamente, o b% dejar transcurrir el pla o de die d#as tiles para que se opere la promulgaci!n t&cita2 en cualquiera de ambas hip!tesis, ha concurrido la $oluntad del poder ejecuti$o para consumar la etapa de eficacia " con$ertir al pro"ecto sancionado por el congreso en 9le":. -,ublicaci!n: el presidente dispone la publicaci!n del te'to de la le". La publicaci!n integra en nuestro sistema la etapa de eficacia para dar $igencia normol!gica " obligatoriedad a la le", por lo que puede decirse que dicha etapa se compone de: a% la promulgaci!n " b% la publicaci!n. La publicaci!n est& e'igida e'presamente en la constituci!n formal por el art. CC, inc. .H, primer p&rrafo. La promulgaci!n t&ctica pro$oca un problema, porque en ausencia del decreto del poder ejecuti$o falta tambi)n la correspondiente orden de publicar la le". Cualquiera sea la

;. soluci!n burocr&tica que se arbitre, no dudamos de que tambi)n las le"es promulgadas t&citamente e'igen el requisito de su publicaci!n. -?eto. Alcances " efectos: nuestro derecho constitucional del poder reconoce al ejecuti$o la facultad de obser$ar los pro"ectos de le" sancionados por el congreso. *egula dicha facultad en parte dedicada a la formaci!n " sanci!n de las le"es, o sea, en la referente al congreso. El $eto est& pre$isto en el art. 5. de la constituci!n. 9Desechado en el todo o en parte un pro"ecto por el poder ejecuti$o, $uel$e con sus objeciones a la c&mara de origen:. Desechar significa obser$ar. Lo que el poder ejecuti$o obser$a es el 9pro"ecto: de le" sancionado por el congreso, el presidente obser$a, " obser$a todo el pro"ecto, o una parte de )l. El receso parlamentario no suspende el pla o para $etar, por lo que no impide el ejercicio del $eto ni la de$oluci!n del pro"ecto a la c&mara de origen. 7uestra constituci!n no dice desde cu&ndo se computa el pla o de die d#as tiles durante el cual el poder ejecuti$o puede obser$ar el pro"ecto de le", " transcurrido el cual sin haberlo obser$ado, se reputa aprobado. ,arece que sin la comunicaci!n oficial del congreso al poder ejecuti$o, )ste carece de noticia sobre la sanci!n, " no puede $etar ni promulgar. +er#a, pues, indispensable contar el per#odo de die d#as tiles para que el pro"ecto sancionado es presentado por el congreso al presidente de la repblica. Con respecto al $eto parcial, debemos remitirnos al art. 5<, segn el cual: 9+e reputa aprobado por el ,oder Ejecuti$o todo pro"ecto no de$uelto en el t)rmino de die d#as tiles. Los pro"ectos desechados parcialmente no podr&n ser aprobados en le parte restante. +in embargo, las partes no obser$adas solamente podr&n ser promulgadas si tienen autonom#a normati$a " su aprobaci!n parcial no altera el esp#ritu ni la unidad del pro"ecto sancionado por el Congreso. En este caso, ser& de aplicaci!n el procedimiento pre$isto para los decretos de necesidad " urgencia: Adem&s, tiene establecido en el art. 1<< inc 1., las formalidades de decreto, refrendo conjunto por el jefe de gabinete " los dem&s ministros, " el sometimiento a la Comisi!n 1icameral ,ermanente. La opci!n presidencial para $etar es solamente un principio, al que le constituci!n le pone algunas e'cepciones. As#, por ejemplo: -Es cl&sica la que obliga a promulgar la le" que se con$ierte en tal porque despu)s de un $eto se logra la insistencia de ambas c&maras sobre el pro"ecto anteriormente sancionado, conforme al art. 5.. -Es nue$a la prohibici!n e'pl#cita de $eto que establece el art. =< cuando el congreso decide someter a consulta popular $inculante un pro"ecto determinado. Desechado en el todo o en parte un pro"ecto por el ,oder Ejecuti$o, $uel$e con sus objeciones a la C&mara de origen2 )sta lo discute de nue$o, " si lo confirma por ma"or#a de dos tercios de $otos, pasa otra $e a la C&mara de *e$isi!n. +i ambas C&maras lo sancionan por igual ma"or#a, el pro"ecto es le" " pasa al ,oder Ejecuti$o para su promulgaci!n. Las $otaciones de ambas C&maras ser&n en este caso nominales, por s# o por no2 " tanto los nombres fundamentos de los sufragantes, como las objeciones del ,oder Ejecuti$o, se publicar&n inmediatamente por la prensa. 4Art. 5.%. -QLe"es secretasR: aunque con car&cter e'cepcional, a $eces nuestro derecho constitucional material ha conocido las le"es llamadas 9secretas:. La le" secreta es la que, no solamente no se publica, sino que adem&s recibe e'presamente el car&cter de 9secreta: 4o reser$ada%, para que no sea conocida de manera

;= alguna 4una le" no es secreta por el solo hecho defectuoso de que no se publique oficialmente, si pese a ello se da a conocimiento pblico por otros medios suficientes de difusi!n%. En principio son inconstitucionales por $iolar la regla de publicidad de los actos estatales. Adem&s, no obligan con el alcance del art. 1C, porque si son secretas no se puede conocer lo que mandan " lo que proh#ben. La le" secreta no se compadece con el sistema republicano, por lo que s!lo resulta admisible en situaciones mu" e'cepcionales de estados reales de necesidad o secretos de estado, " cuando adem&s su aplicaci!n se reser$a a la mera esfera 9interna: del poder, sin alcan ar en su dispositi$o a los particulares.

-Clases de le"es que sanciona el Congreso: -Le"es federales: Guasta$ino define al derecho federal como 9el sancionado por el legislador nacional tendiente a al consecuci!n, de modo inmediato, de todos los fines que se atribu"eron al congreso " al gobierno federal por el pre&mbulo " los preceptos de la constituci!n.: 8ienen &mbito de $igencia en todo el territorio del Estado, por lo que son aplicadas judicialmente en todo el pa#s por los tribunales federales. Las le"es pueden ser de este tipo por ra !n de la materia 4por ejemplo: fiscal, electoral, etc.%2 de las personas 4embajadores, ministros plenipotenciarios, etc.%2 " e'cepcionalmente de lugar 4fronteras%. Como principio, contiene normas de derecho pblico o institucional, sin e'cluir la posibilidad referida a relaciones de derecho pri$ado. -Le"es comunes: las le"es nacionales u ordinarias de derecho comn son las que sanciona el congreso cuando, en el art. D6 inc. 1, se alude a los c!digos llamados 9de fondo:, que pueden dictarse en cuerpos unificados o separados 4ci$il, penal, etc.%. Estas le"es son aplicadas judicialmente por tribunales federales o pro$inciales segn las personas o las cosas caigan en una jurisdicci!n o en otra 4art. D6 inc. 1-%. -Le"es locales: fue normal decir que las le"es nacionales locales eran las que el congreso dictaba con &mbito de aplicaci!n en la capital federal 4que era territorio federali ado #ntegramente%, en los territorios nacionales o gobernaciones 4que con la pro$inciali aci!n de 8ierra del /uego ho" "a no e'isten, " que estaban bajo jurisdicci!n federal%, " para los lugares del e' art. ;D inc. -D 4que se hallaban sujetos a jurisdicci!n federal, a $eces total, a $eces parcial, segn los $irajes jurisprudenciales de la Corte%. Ahora el panorama es distinto. Es cierto que la Ciudad de 1uenos Aires sigue siendo capital federal, pero tambi)n lo es que por el art. 1-C tiene autonom#a " facultades de legislaci!n " jurisdicci!n. ,or ende, la legislaci!n que puede dictar el congreso para la ciudad se restringe a lo ra onablemente necesario a efectos de garanti ar en ella los intereses del estado federal. 1% /unci!n preconstitu"ente: en materia de reforma constitucional, bien que nuestra constituci!n es r#gida " por eso la encomienda a una con$enci!n 9ad-hoc: 4e'presamente para este fin%, el congreso ejerce una competencia 9precedente: en la primera etapa de la re$isi!n. Al congreso le incumbe pri$ati$a " e'clusi$amente la

;6 iniciati$a de la reforma, no en la confecci!n del pro"ecto sino en la declaraci!n de que la reforma es necesaria. 7o se puede e$adir la inter$enci!n que le cabe al congreso para declarar que la reforma es necesaria " para puntuali ar cu&les son los contenidos que se remiten a la competencia de la con$enci!n constitu"ente. El art. .< se e'presa al respecto de la siguiente manera: 9la Constituci!n puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. La necesidad de reforma debe ser declarada por el Congreso con el $oto de dos terceras partes, al menos, de sus miembrosW:

C% /unci!n de colaboraci!n " gobierno: a% /ijaci!n de la direcci!n pol#tica: la fijaci!n o el establecimiento de la capital federal, donde reside el gobierno federal requiere que el Congreso declare, mediante una le" especial, la ciudad capital, pre$ia cesi!n hecha por una o m&s legislaturas pro$inciales, del territorio que ha"a de federali arse 4art. .H%. La 9pre$ia: cesi!n debe entenderse en el sentido de que tal cesi!n debe ser anterior a la radicaci!n de la capital federal, pero no significa que necesariamente la le" pro$incial de cesi!n tenga que dictarse antes que la le" del Congreso el declara el lugar de empla amiento de la capital. @nterpretamos 31idart Campos- que para reintegrar a una o a m&s pro$incias el territorio de la capital federal 3o sea, para 9desfederali arlo:- tambi)n hace falta 4por analog#a con la 9federali aci!n:% el consentimiento pro$incial. b% /ormaci!n de otros !rganos de gobierno: D% /unci!n de control sobre el ,oder Ejecuti$o: a% +obre la acti$idad administrati$a. ,rocedimientos " recursos administrati$os: si siempre fue comn destacar que el Congreso cumple una funci!n de control, creemos que despu)s de la reforma de 1CC= el nue$o art. 56 ha incorporado fuera del art. D6 una competencia e'pl#cita. Dice el primer p&rrafo del art. 56: 9El control e'terno del +ector ,blico 7acional: en sus aspectos patrimoniales, econ!micos, financieros " operati$os, ser& una atribuci!n propia del ,oder Legislati$o:. La norma intenta establecer un nue$o perfil de equilibrio entre el poder ejecuti$o " el congreso, "a que por 9sector pblico nacional: se ha de entender: a% la administraci!n pblica federal cu"a titularidad pertenece al presidente " cu"o ejercicio incumbe al jefe de gabinete2 b% las empresas " sociedades del estado, comprensi$as de toda otra entidad en la que el poder ejecuti$o posee participaci!n ma"oritaria de capital, o la ejerce en la toma de decisiones societarias2 c% los entes pri$ados que prestan ser$icios al pblico. La tarea de control sobre la acti$idad pblica est& a cargo de la Auditor#a General de la 7aci!n, a la que haremos alusi!n m&s adelante. b% +obre la acti$idad financiera. ,resupuesto " cuenta de in$ersi!n: remitimos a la bolilla ?@.

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c% +obre la burocracia, respecto del personal, organi aci!n " jerarqu#a: -La Auditor#a General de la 7aci!n: es un !rgano de asistencia t)cnica del Congreso, con autonom#a funcional. Esto significa que no puede haber interferencias en el ejercicio de sus funciones. La reforma constitucional de 1CC= trajo consigo a este nue$o organismo caracteri ado como de 9e'trapoder: por 1idart Campos. El art. 56 dice: 9El control e'terno del sector pblico nacional en sus aspectos patrimoniales, econ!micos, financieros " operati$os, ser& una atribuci!n del ,oder Legislati$o. 9El e'amen " la opini!n del ,oder Legislati$o sobre el desempeBo " citaci!n general de la administraci!n pblica estar&n sustentados en los dict&menes de la Auditor#a General de la 7aci!n. Este organismo de asistencia t)cnica del Congreso, con autonom#a funcional, se integrar& del modo que estable ca la le" que reglamenta su creaci!n " funcionamiento, que deber& ser aprobada por ma"or#a absoluta de los miembros de cada C&mara. El presidente del organismo ser& designado a propuesta del partido pol#tico de oposici!n con ma"or nmero de legisladores en el Congreso. 98endr& a su cargo el control de legalidad, gesti!n " auditor#a de toda la acti$idad de la administraci!n pblica centrali ada " descentrali ada cualquiera fuera su modalidad de organi aci!n, " las dem&s funciones la le" le otorgue. @nter$endr& necesariamente en el tr&mite de aprobaci!n o recha o de las cuentas de percepci!n e in$ersi!n de los fondos pblicos.:. En los dict&menes de la Auditor#a se sustentan tanto el e'amen como la opini!n del congreso sobre el desempeBo la situaci!n general de la administraci!n pblica. -El defensor del ,ueblo: el art. 5; ha creado la Defensor#a del ,ueblo. Dice as#: 9El Defensor del ,ueblo es un !rgano independiente instituido en el &mbito del Congreso de la 7aci!n, que actuar& con plena autonom#a funcional, sin recibir instrucciones de ninguna autoridad. +u misi!n es la defensa " protecci!n de los derechos humanos " dem&s derechos, garant#s e intereses tutelados en esta Constituci!n, " las le"es, ante hechos, actos u omisiones de la Administraci!n2 " el control del ejercicio de las funciones administrati$as pblicas. 9El Defensor del ,ueblo tiene legitimaci!n procesal. Es designado " remo$ido por el Congreso con el $oto de las dos terceras partes de los miembros presentes de cada una de las C&maras. Go a de las inmunidades " pri$ilegios de los legisladores. Durar& en su cargo cinco aBos, pudiendo ser nue$amente designado por una sola $e . 9La organi aci!n " el funcionamiento de esta instituci!n ser&n regulados por una le":. Este !rgano e'trapoder es independiente " tiene plena autonom#a funcional, por lo que queda e'ento de recibir instrucciones de autoridad alguna. De lo susodicho se desprende que su ubicaci!n normati$a congresional no implica que forma parte del Congreso, " mucho menos que guarde dependencia respecto de )l, aunque su designaci!n " remoci!n le quedan asignadas, con el $oto de las dos terceras partes de los miembros presentes de cada c&mara. Adem&s, se le deparan los pri$ilegios e inmunidades de los legisladores, " un per#odo de desempeBo quinquenal, con posible designaci!n inmediata por una nue$a " nica $e . +i bien la letra del art. 5; tra a una fisonom#a de !rgano unipersonal, la le" habilitada " e'igida en el mismo art#culo in fine, al referirse a la 9organi aci!n: " al 9funcionamiento: de 9esta instituci!n: deja espacio m&s que amplio para que el

;D Defensor del ,ueblo cuente con los colaboradores necesarios " con$enientes en dependencia su"a, a fin de que el aludido 9funcionamiento: de la Defensor#a quede abastecido en plenitud. +i hubi)ramos de agrupar sint)ticamente las competencias del Defensor del ,ueblo en una sola funci!n, dir#amos que )sta consiste en fiscali ar, controlar " proteger todo cuanto queda incluido en el &mbito que el art. 5; coloca bajo su !rbita. ,ara ello, entendemos que est& habilitado a recibir " seleccionar denuncias " quejas, a informar, a in$estigar, a criticar, a hacer propuestas recomendaciones, a articular pro"ectos " , especialmente, a acceder a la justicia en $irtud de su legitimaci!n procesal. En ninguna de sus competencias posee facultades de decisi!n con naturale a $inculante " efectos obligatorios. El control, en sentido lato, que el art. 5; conf#a al Defensor del ,ueblo se despliega en el &rea de la acti$idad de la administraci!n. Damos por cierto que alude a la administraci!n pblica. 7o dudamos de que tambi)n la acti$idad del congreso, en cuanto se hace efecti$a en el &mbito administrati$o, queda sometida a la competencia del Defensor del ,ueblo. Pui &s el ma"or punto de conflicto radica en relaci!n con el ,oder Fudicial, porque sabemos que aun cuando su funci!n central es administrar justicia, tambi)n despliega funci!n administrati$a. La independencia del ,oder Fudicial parecer#a inhibir todo control de la Defensor#a en el &rea de administraci!n de dicho poder, " lo mismo parece ocurrir si interpretamos holgadamente la e'presi!n 9funciones administrati$as pblicas: del art. 5;. ,ero, la legitimaci!n procesal del Defensor del ,ueblo le otorga capacidad para: -Acceder a los tribunales en cumplimiento de la funci!n que la constituci!n se discierne. -@nter$enir en los procesos judiciales. 8al legitimaci!n no se eclipsa cuando, frente a dilaciones procesales que aparecen como lesi$as de derechos de los justiciables en orden a la duraci!n ra onable del proceso, a la tutela judicial efica , " a la sentencia oportuna " til, el Defensor del ,ueblo pretende impulsar " acelerar la jurisdicci!n del tribunal, no como una forma de interferir en la funci!n judicial propia " e'clusi$a de los jueces, sino en au'ilio de las partes para resguardar sus derechos en el proceso. 7o obstante, la Corte +uprema recha ! una pretensi!n de esa naturale a del Defensor del ,ueblo, neg&ndole legitimaci!n en la causa 9/r#as 0olina: de 1CC;. /uera de la estricta funci!n defensi$a de los derechos, la instituci!n tiene a su cargo, por imperio del mismo art. 5;, el control del ejercicio de las funciones administrati$as pblicas. @nterpretamos que en este control no se fiscali a la acti$idad seBalada para detectar directamente $iolaciones a los derechos ni para defenderlos, sino para $erificar si el ejercicio de las funciones administrati$as presenta o no irregularidades, aun cuando no irroguen $iolaci!n a los derechos o no se pro"ecten a ellos. ,or ltimo, la Defensor#a no puede inter$enir en la ona que es propia de las pro$incias, pues as# surge del esp#ritu de la constituci!n ", de que en $arias pro$incias "a se ha pre$isto esta instituci!n. -E% /unci!n jurisdiccional. -El juicio pol#tico: es el procedimiento de destituci!n pre$isto para que los funcionarios pasibles de )l no continen en el desempeBo de sus cargos. +e lo denomina juicio 9pol#tico: porque no es un juicio penal que persiga castigar, sino separar del

;5 cargo. ,or eso, su tr&mite se agota " conclu"e con la remoci!n, de donde inferimos que carece de objeto " finalidad si el funcionario "a no se halla en ejercicio. -/uncionarios enjuiciables: son pasibles de juicio pol#tico, conforme al art. 6.: a% el presidente de la repblica2 b% el $icepresidente2 c% el jefe de gabinete " los ministros2 " %d% los miembros de la Corte +uprema. La serie de funcionarios pasibles de juicio pol#tico no puede ser ampliada por le". -Causales: las causas de responsabilidad que hacen $iable la acusaci!n " la destituci!n son tres: a% mal desempeBo2 b% delito en el ejercicio de sus funciones2 " c% cr#menes comunes. 0al desempeBo es lo contrario a 9buen: desempeBo. La f!rmula tiene latitud " fle'ibilidad amplias. 0ientras los delitos en ejercicio de la funci!n o los cr#menes comunes circunscriben la causa a una figura penal pree'istente en la constituci!n o en la le" penal, el mal desempeBo carece de un marco definitorio pre$iamente establecido. 7o est& descrito el concepto constitucional de mal desempeBo. ,or ello, estimamos que el mal desempeBo puede no ser doloso ni culposo, " pro$enir 3por ej.- de causas ajenas a la $oluntad del funcionario. Diferente es la causal penal de 9delito: en el ejercicio de las funciones " de 9cr#menes: comunes, porque ella necesita la incriminaci!n legal de la conducta 4sobre la base de que no ha" delito sin le" pre$ia% lo cual significa que el +enado debe mo$erse dentro del marco de las figuras del C!digo ,enal, " que no puede encuadrar la cusa penal del art. 6. de la Constituci!n si le falta aqu)lla incriminaci!n. -,rocedimiento: si bien inter$ienen las dos c&maras, cada una lo hace a t#tulo de funci!n pri$ati$a, " con alcances distintos2 o sea, no concurren a reali ar un acto comn, sino que cumplen separadamente un acto especial: una 9acusa:, la otra 9ju ga:. La c&mara de diputados declara haber lugar a la formaci!n de causa, despu)s de conocer de la ra !n que se in$oca para el juicio pol#tico. 7ecesita ma"or#a de dos terceras partes de los miembros presentes 4art. 6.%. El senado ju ga a los acusados por la C&mara de Diputados. ,re$iamente, los senadores prestan juramento para este acto. ,ara la declaraci!n de culpabilidad tambi)n se e'ige una ma"or#a de dos tercios de los miembros presentes 4art. 6C%. ,ara que el fallo proceda es necesario que el acusado se encuentre en ejercicio de sus funciones. Cuando el acusado es el presidente de la *epblica, el senado debe ser presidido por el presidente de la Corte +uprema, " no por el $icepresidente. El juicio debe ser pblico " el fallo moti$ado. +i se incurre en algn $icio gra$e de forma en el procedimiento, el recurso e'traordinario ante la Corte +uprema de Fusticia ha de queda e'pedito, a efectos de preser$ar la garant#a del debido proceso. De acuerdo: 1idart Campos. -Efectos del fallo: el fallo del +enado no tiene m&s efectos que destituir al acusado 4fin principal% " aun declararle incapa de ocupar ningn empleo de honor, de confian a, o a sueldo de la 7aci!n 4fin accesorio% 4art. ;<%. De tal modo, se puede destituir sin inhabilitar, pero no inhabilitar sin destituir.

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Bolilla 3II. 7.8 $tri"uciones del con!reso. A% ,oderes e'presos o e'pl#citos. -,oder impositi$o, econ!mico " financiero: dada la forma federal de Estado, el poder tributario se halla repartido entre dos fuentes: a% el Estado /ederal -por medio del Congreso de la 7aci!n- " b% las pro$incias -por medio de sus 0unicipios " acorde a sus Constituciones-. El art. D6 inc. -H agrupa algunas de las competencias del Congreso en materia tributaria, " dice que son: 9@mponer contribuciones indirectas como facultad concurrente con las pro$incias. @mponer contribuciones directas, por tiempo determinado, proporcionalmente iguales en todo el territorio de la 7aci!n, siempre que la defensa, seguridad comn " bien general del Estado lo e'ijan. Las contribuciones pre$istas en este inciso, con e'cepci!n de la parte o el total de las que tengan asignaci!n especial, son coparticipables. (na le" con$enio, sobre la base de acuerdos entre la 7aci!n " las pro$incias, instituir& reg#menes de coparticipaci!n de estas contribuciones, garanti ando la automaticidad en la remisi!n de los fondos. M...NLa le" con$enio tendr& como C&mara de origen el +enado " deber& ser sancionada con la ma"or#a absoluta de la totalidad de los miembros de cada C&mara, no podr& ser modificada unilateralmente ni reglamentada " ser& aprobada por las pro$incias. 7o habr& transferencia de competencias, ser$icios o funciones sin la respecti$a reasignaci!n de recursos, aprobada por la le" del Congreso cuando correspondiere " por la pro$incia interesada o por la ciudad de 1s. As. en su caso. El inc. .H del susodicho art. Dice que tambi)n es facultad del congreso 9establecer " modificar asignaciones espec#ficas de recursos coparticipables, por tiempo determinado, por le" especial aprobada por la ma"or#a absoluta de la totalidad de los miembros de cada C&mara.

D< El "a mencionado art#culo D6 establece que, a su $e , el Congreso tiene competencia para establecer " reglamentar un banco 9federal: con facultad de emitir moneda 4inc. ;H% ", para pro$eer lo conducente... a la defensa del $alor de la moneda 4inc. 1CH%. Le corresponde legislar en materia aduanera " establecer los derechos de importaci!n " e'portaci!n, as# como las a$aluaciones sobre las que recaigan2 " ser&n uniformes en todo el territorio 4inc. 1H%. ,or lo dem&s, est& facultado para contraer empr)stitos " operaciones de cr)dito para atender a situaciones urgentes de la 7aci!n o de empresas de utilidad nacional 4incs. .H " =H%.2 para disponer del uso " de la enajenaci!n de las tierras de propiedad nacional 4inc. 6H%2 para arreglar " establecer los correos generales 3la norma se refiere a los correos federales ", por analog#a, a los tel)grafos, tel)fonos " otros medios de comunicaci!n similares 4inc. 1=%2 para acordar subsidios a las pro$incias cu"as rentas no alcancen a cubrir sus gastos ordinarios, con los fondos del 8esoro 7acional 4inc. CH%. Al Congreso le incumbe por imperio del inc. DH del art. D6 9arreglar: el pago de la deuda interior " e'terior del Estado. -*elaciones e'teriores: el 9arreglo de l#mites: pre$isto en el art. D6 inc. 16 parece que debe concluir siempre a tra$)s de un tratado con el estado lim#trofe, o de arbitraje acordado en comn. Cabe preguntarse si por ser el tratado la forma final " normal del arreglo de l#mites, la competencia del Congreso que aqu# e'aminamos 49arreglar: los l#mites internacionales% s!lo consiste " se agota en inter$enir en la etapa de aprobaci!n de ese tratado. /ij)monos que el art. D6 di$ide " distingue dos competencias: a% la general que le incumbe al congreso para cualquier clase de tratado 3sea para aprobarlo o para desecharlo-, una $e que lo ha firmado el poder ejecuti$o " antes de que )ste lo ratifique2 " b% la espec#fica de 9arreglar: los l#mites con otros estados. +i esta ltima queda absorbida en la primera, no se comprende bien que la constituci!n contenga " menciona una facultad espec#fica propia " distinta para el arreglo de los l#mites internacionales. +obrar#a el enunciado e'preso de tal competencia si ella s!lo fuera una atribuci!n coincidente con la de aprobar los 9tratados: de l#mites, por lo que estimamos que si el te'to desdobla las competencias ha de ser porque cada una es distinta de la otra " no se identifican. De ser as#, Qqu) puede hacer el Congreso para 9arreglar: los l#mites, antes de llegar al 9tratado: de l#mites que, una $e firmado, tendr& que someterse a dicho !rgano para que lo apruebe o lo desecheR +i hemos de sal$ar el sentido " la intenci!n de la norma, suponemos que el mentado arreglo e'ige que las tratati$as conducentes a un tratado de l#mites internacionales se realicen con inter$enci!n del congreso, el que 3por ej.- podr#a 9imputar: a una comisi!n formada del seno de sus c&maras el encargo de las gestiones diplom&ticas, con super$isi!n, pautas " control del mismo congreso. E de arribarse e'itosamente al tratado, el congreso ejercer#a la facultad aprobatoria o denegatoria. El problema m&s dif#cil de resol$er se suscita si la gesti!n del congreso en el 9arreglo: prospera, luego el ejecuti$o se niega a firmar el tratado. 7o hallamos !bice en afirmar que el tratado que poner t)rmino al 9arreglo: efectuado por el congreso debe ser obligatoriamente firmado por el poder ejecuti$o de acuerdo a las pautas del arreglo alcan ado2 " el congreso, que "a hi o el arreglo, tiene similar obligaci!n de aprobar el tratado. ,or ltimo, el Congreso, por ministerio del inc. 1; del art. D6, pro$ee a la seguridad de las fronteras.

D1 -,oderes militares " de guerra: ha de entenderse que el congreso dispone de los llamados 9poderes militares: que la constituci!n le asigna, pero que los mismos no se superponen, ni reempla an a la jefatura que sobre las fuer as armadas titulari a el presidente de la repblica, la cual jefatura tampoco queda compartida en modo alguno con el congreso. +e puede decir que en lo organi acional la competencia es del congreso, " en lo operacional es del poder ejecuti$o. A% En caso de guerra: en orden a los poderes militares, el inc. -6 del art. D6 reconoce al congreso la competencia para autori ar al poder ejecuti$o a declarar la guerra o hacer la pa . Ello implica poner en $igor el estado de guerra como instituto de emergencia2 pero ese estado de guerra no es la le" marcial como transferencia plena de la jurisdicci!n ci$il a la jurisdicci!n militar para toda la poblaci!n. La guerra 3o el hecho de que ha"a guerra- no es inconstitucional mientras sea declarada por autoridad competente, pero lo que se hace en la guerra s# puede resultar inconstitucional. 1%+obre las fuer as armadas: el inc. -D del art. D6 pone a cargo del congreso fijar las fuer as armadas en tiempo de pa " de guerra " dictar las normas para su organi aci!n " gobierno. El inc. -5 le otorga permitir la introducci!n de tropas e'tranjeras en el territorio de la naci!n, " la salida de fuer as nacionales fuera de )l. -,oder organi ati$o: una de las facultades del congreso es la de sancionar le"es de organi aci!n " de base de la educaci!n que consoliden la unidad nacional respetando las particularidades pro$inciales " locales2 que aseguren la responsabilidad indelegable del Estado, la participaci!n de la familia " la sociedad, la promoci!n de los $alores democr&ticos " la igualdad de oportunidades " posibilidades sin discriminaci!n alguna2 " que garanticen los principios de gratuidad " equidad de la educaci!n pblica estatal " la autonom#a " autarqu#a de las uni$ersidades nacionales. 4art. D6, inc. 1C%. -,oderes defensi$os de la Constituci!n 7acional: el estado de sitio es el nico instituto de emergencia reglado por nuestra constituci!n. Est& pre$isto para dos situaciones, cu"as causas son: -ataque e'terior2 -conmoci!n interior. ,ero ninguna de ambas emergencias configura por s# sola causa suficiente si faltan los recaudos que tipifica la norma del art. -.. La constituci!n cuida de diseBar prolijamente los casos. ,ara que el ataque e'terior " la conmoci!n interna permitan declarar el estado de sitio, es menester que: a% cada una de ellas ponga en peligro el ejercicio de la constituci!n " de las autoridades creadas por ella, " b% produ ca perturbaci!n del orden. Cuando la causa radica en el ataque e'terior, el estado de sitio debe ser declarado por el poder ejecuti$o con acuerdo del senado 4art. CC, inc. 1;%2 si el congreso est& en receso, entendemos que la necesidad de poner en $igor el mismo proporciona el 9gra$e inter)s de orden: para con$ocar a sesiones e'traordinarias. Cuando la causa radica en la conmoci!n interior, el estado de sitio debe ser declarado por el congreso 4art. D6, inc. -C " art. CC inc. 1;%2 si el congreso est& en receso, la

Dfacultad puede ejercerla el poder ejecuti$o 4art. CC, inc. 1;% correspondiendo al congreso aprobar o suspender el estado de sitio declarado durante su receso 4art. D6, inc -C%. El estado de sitio puede ponerse en $igor en todo el territorio en parte de )l2 as# lo da a entender el art. -. 49se declarar&... en la pro$incia o territorio donde e'ista la perturbaci!n del orden:%, en concordancia con los arts. D6 inc. -C " CC inc. 1; 49declarar en estado de sitio uno o $arios puntos. El nue$o inciso .1 $ino a aclarar e'pl#citamente la competencia del congreso en materia de inter$enci!n federal a las pro$incias o a la ciudad de 1uenos Aires: es facultad del Congreso, disponer la inter$enci!n federal a una pro$incia o a la ciudad de 1s. As. Aprobar o re$ocar la inter$enci!n decretada, durante su receso, por el ,oder Ejecuti$o. -La 9cl&usula comercial:: en nuestro derecho constitucional del poder, las pro$incias tienen prohibido dictar le"es sobre comercio, o na$egaci!n interior o e'terior 4art. 1-;%2 en cambio, al congreso compete reglar el comercio internacional e interpro$incial, " dictar el c!digo de comercio. La jurisdicci!n sobre la na$egaci!n e'terior " de las pro$incias entre s# puede ejercerse por el congreso con toda amplitud " eficacia, cualquiera sea el propietario de los r#os, porque la jurisdicci!n es independiente del dominio. Aparece ac&, conectado con la cl&usula comercial, el inc. 1< del mismo art. D6, otorgando al congreso la reglamentaci!n de la libre na$egaci!n de los r#os interiores " la habilitaci!n de puertos que considere con$enientes, con la limitaci!n del art. -;, que declara libre para todas las banderas la na$egaci!n de los r#os interiores, con sujeci!n nicamente a los reglamentos que dicte la autoridad nacional. -La 9cl&usula de la prosperidad:: el inciso 15 del art#culo D6 nos dice que es una atribuci!n del Congreso pro$eer lo conducente a la prosperidad del pa#s, al adelanto " bienestar de todas las pro$incias, " al progreso de la ilustraci!n, dictando planes de instrucci!n general " uni$ersitaria, " promo$iendo la industria, la inmigraci!n, la construcci!n de ferrocarriles " canales na$egables, la coloni aci!n de tierras de propiedad nacional, la introducci!n " establecimiento de nue$as industrias, la importaci!n de capitales e'tranjeros " la e'ploraci!n de los r#os interiores, por le"es protectoras de estos fines " por concesiones temporales de pri$ilegios " recompensas de est#mulo. Aqu# se engloba una tem&tica que, sin car&cter ta'ati$o, equi$ale a los contenidos del bien comn " de lo que ho" se denomina desarrollo. Abarca aspectos materiales " culturales, a tono con las pautas del pre&mbulo2 adem&s, la e'tensi!n del progreso " el bienestar a 9todas las pro$incias: otorga a la cl&usula una dimensi!n territorial " social que abarca la integralidad geogr&fica " poblacional de todo el estado. Asimismo se hace alusi!n al lineamiento " la estructura de la educaci!n en todos los ni$eles " ciclos, para la enseBan a en jurisdicci!n federal " pro$incial, " para la enseBan a pri$ada. El t)rmino planes admite doble acepci!n: a% en un sentido 9t)cnico: pedag!gico, es sin!nimo de plan de estudios2 b% en un sentido pol#tico pedag!gico, equi$ale a planes de acci!n " organi aci!n del sistema educacional. 1idart Campos est& de acuerdo con la segunda acepci!n 4b%. -La nue$a cl&usula relati$a al 9desarrollo humano: " al 9progreso econ!mico con justicia social:: el art. D6, en su inciso 1C nos habla al respecto diciendo que es una facultad del Congreso pro$eer lo conducente al desarrollo humano, al progreso econ!mico con justicia social, a la producti$idad de la econom#a nacional, a la generaci!n de empleo, a la formaci!n profesional de los trabajadores, a la defensa del

D. $alor de la moneda, a la in$estigaci!n " al desarrollo cient#fico " tecnol!gico, su difusi!n " apro$echamiento. El art. 1D tambi)n hace alusi!n al desarrollo humano que se debe garanti ar a los pueblos ind#genas que habitan nuestro territorio. Las menciones al desarrollo humano bien merecen comprenderse como reconociendo el derecho al desarrollo entre los que ho" se citan dentro de la tercera generaci!n de derechos2 ello tanto en lo concerniente al desarrollo personal que ha de hacerse disponible mediante condiciones propicias, como al desarrollo global de la sociedad que $endr#a a coincidir con el crecimiento arm!nico de toda la naci!n, con el equilibrio del desigual desarrollo en dimensi!n de pro$incias " regiones, " con la distribuci!n de la coparticipaci!n impositi$a con solidaridad para su desarrollo territorial equi$alente. En cone'idad con el desarrollo, tambi)n el progreso econ!mico con justicia social presenta matices de un $alor que, para su consecuci!n, deri$a al principio de que ha" que pro$eer lo conducente a lograrlo en su efecti$a reali aci!n. 1% ,oderes impl#citos. -Concepto e importancia: por fin, cerrando la enumeraci!n del art. D6, su inc. .consagra los denominados poderes impl#citos. Al congreso compete 9hacer todas las le"es " reglamentos que sean con$enientes para poner en ejercicio los poderes antecedentes " todos los otros concedidos por la presente constituci!n al gobierno de la 7aci!n Argentina:. La f!rmula no deja lugar a dudas de que la constituci!n concede poderes impl#citos, lo que equi$ale a afirmar que en la distribuci!n de competencias entre estado federal " pro$incias, ha" 9delegaci!n: impl#cita a fa$or del primero. +e sugiere hacer un desdoblamiento en los poderes impl#citos del Congreso: a% para legislar, ha" una norma e'presa 3el inc. .-- que se los otorga2 b% para cumplir otras acti$idades no legislati$as, no ha" norma e'presa que los conceda, pero e'isten en $irtud de toda la masa de competencias asignadas al congreso, en forma paralela " conducente a su ejercicio. Es indispensable ad$ertir que al reconocerse los poderes impl#citos para poner en ejercicio los poderes 9antecedentes: del congreso, " 9todos los otros concedidos: por la constituci!n al gobierno federal, la constituci!n no cercena la autonom#a e independencia de los dem&s poderes2 o sea, no otorga al congreso una competencia que permita lesionar la di$isi!n de poderes ni inter$enir en el &rea propia de competencia o en la ona de reser$a de los otros. D. Delegaci!n de facultades legislati$as en el Estado de Derecho: el art. D; dice que 9se proh#be la delegaci!n legislati$a en el ,oder Ejecuti$o, sal$o en materias determinadas de administraci!n o de emergencia pblica, con pla o fijado para su ejercicio " dentro de las bases de la delegaci!n que el Congreso estable ca. La caducidad resultante del transcurso del pla o pre$isto en el p&rrafo anterior no importar& re$isi!n de las relaciones jur#dicas nacidas al amparo de las normas dictadas en consecuencia de la delegaci!n legislati$a:. La e'cepci!n permisi$a $iene concedida para 9materias determinadas de administraci!n: o de 9emergencia pblica:. Las e'presiones son harto $agas " mu" poco concisas, por lo que tememos que se las in$oque en demas#a con cualquier prete'to " con escasa precisi!n. ,or eso, creemos que no es ra onable suponer que la constituci!n deja opci!n libre para usar la delegaci!n legislati$a o los decretos de necesidad " urgencia en las mismas

D= situaciones, ni para imaginar que son remedios alternati$os a emplear las mismas causas. 8ampoco se aclara qu) significa delegar 9dentro de las bases: que el congreso estable ca. Esas bases bien podr#an surgir de una le" gen)rica que el congreso dictara anticipadamente para todos los casos de reglamentaci!n global al art. D;, o apuntar a la obligaci!n de que, de dictarse o no esa le", siempre cada le" de delegaci!n concreta hubiera de cumplir con el seBalamiento de bases determinadas para el caso concreto. Las normas dictadas con habilitaci!n del congreso por el poder ejecuti$o han de adoptar la forma de decretos, porque el inc. 1- del art. 1<< otorga al jefe de gabinete de ministros la competencia de 9refrendar los decretos que ejercen facultades delegadas por el congreso:. A su $e , el inciso reci)n citado agrega que dichos decretos estar&n sujetos al control de la Comisi!n 1icameral ,ermanente DEL congreso, pero no se determina con qu) alcance " efectos se ejerce dicho contralor. La delegaci!n que el susodicho art#culo pre$) no es la que se llama 9impropia:, sino la que en el &mbito de la constituci!n antes de 1CC= fue considerada $edada, e inconstitucional, por representar una transferencia lesi$a del principio di$isorio. La delegaci!n impropia no es 3ni era- delegaci!n $erdadera cuando se encuadra en su per#metro se$ero, que debe 3en primer lugar- merecer seBalamiento de la pol#tica general que el congreso adopta " tra a para la materia espec#fica en una le" marco o gen)rica ", adem&s, implicar nicamente un ensanchamiento de la facultad reglamentaria que es normal en el ejecuti$o respecto de las le"es. 1idart Campos conclu"e: a% la delegaci!n e'cepcionalmente autori ada corresponde a la 9plena: que antes de la reforma se hallaba impl#citamente prohibida ", de haberse lle$ado a cabo, era inconstitucional2 b% la delegaci!n que se denominaba impropia no ha quedado prohibida, ni encuadrada en el art#culo D;, " puede en el futuro tener cabida como antes dentro del per#metro que le tra ! la jurisprudencia de la Corte2 por ende bX% la delegaci!n impropia no precisa que el congreso se restrinja a las materias ni al pla o que estipula el "a mencionado art. El control de la Comisi!n 1icameral ,ermanente 3que es un control pol#tico- no inhibe el control judicial.

D6

Bolilla 3III. -El ,oder Constitu"ente: es la competencia, capacidad o energ#a para constituir o dar constituci!n al Estado, es decir, para organi arlo, para establecer su estructura jur#dico pol#tica. El poder constitu"ente puede ser originario o deri$ado. Es originario cuando se ejerce en la etapa fundacional del Estado, para darle nacimiento " estructura. Es deri$ado cuando se ejerce para reformar la constituci!n. Esta dicotom#a doctrinaria necesita algn retoque, porque tambi)n cabe reputar por poder constitu"ente originario al que se ejerce en un estado "a e'istente cuando se cambia " sustitu"e totalmente una constituci!n anterior con inno$aciones fundamentales en su contenido. El poder constitu"ente originario tiene como titular al pueblo la comunidad, porque es la colecti$idad toda la que debe pro$eer a su organi aci!n pol#tica " jur#dica en el momento de crearse el estado. La noci!n responde a la bsqueda de la legitimidad en el uso del poder constitu"ente originario. Esa residencia o titularidad del poder constitu"ente en el pueblo s!lo debe reconocerse 9en potencia:, o sea, en el sentido de que no ha" nadie predeterminado o in$estido para ejercerlo, por lo que la decisi!n queda librada a la totalidad o conjunto de hombres que componen la comunidad. El ejercicio 9en acto: de ese poder constitu"ente se radica 9en ra !n de la eficacia: en quienes, dentro del mismo pueblo, est&n en condiciones de determinar con suficiente consenso social la estructura fundacional del estado " de adoptar la decisi!n fundamental en conjunto. -L#mites al poder constitu"ente: se dice que el poder constitu"ente originario es, en principio, ilimitado. Ello significa que no tiene l#mites de derecho positi$o, o dicho de otra forma, que no ha" ninguna instancia superior que lo condicione. Ahora bien, la ilimitaci!n no descarta: a% los l#mites suprapositi$os del $alor justicia2 b% los l#mites que pueden deri$ar colateralmente del derecho internacional pblico2 " c% el condicionamiento de la realidad social, que un m)todo realista de elaboraci!n debe tomar en cuenta para organi ar el estado.

D; El poder constitu"ente deri$ado es, en cambio, limitado. Ello se ad$ierte claramente en las constituciones r#gidas de cualquier tipo. En las fle'ibles, que se reforman mediante le" ordinaria, tal procedimiento comn $iene a re$estir tambi)n car&cter limitati$o, en cuanto pese a la fle'ibilidad la constituci!n s!lo admite enmienda por el procedimiento legislati$o, " no por otro. En cuanto a este ltimo, ha" que aBadir que un tipo de l#mite puede pro$enir asimismo de tratados internacionales que con anterioridad a la reforma constitucional se han incorporado al derecho interno. E ello aun cuando se ha"an incorporado en un ni$el infraconstitucional, porque despu)s de que un estado se hace parte en un tratado no puede, ni siquiera mediante reforma de su constituci!n, incluir en )sta ningn contenido ni ninguna norma que sean incompatibles con el tratado, o $iolatorias de )l. -El poder constitu"ente pro$incial: dada la forma federal de nuestro estado, las pro$incias que lo integran como partes o miembros son tambi)n estados, " disponen de poder constitu"ente par organi arse. Pue las pro$incias tienen capacidad para dictar sus respecti$as constituciones es innegable. Lo establece el art. 6H de la constituci!n como obligaci!n: 9cada pro$incia dictar& para s# una constituci!n...:. Esta aptitud de las sedes pro$inciales nos demuestra que est&n in$estidas para ejercer un $erdadero poder constitu"ente. El poder constitu"ente originario de las pro$incias que se ejercita cuando dictan su primera constituci!n, tiene determinados l#mites positi$os. El l#mite no $iene de afuera, sino de adentro, del propio ordenamiento estatal federati$o en el que est&n instaladas las pro$incias, porque la limitaci!n responde a la supremac#a federal " a la relaci!n de subordinaci!n, que impone coherencia " compatibilidad entre el ordenamiento de los estados miembros " del estado federal. Esto sir$e para afirmar que el poder constituido de las pro$incias no tiene cualidad de soberan#a, sino de autonom#a. El poder constitu"ente de las pro$incias recibe sus l#mites de la constituci!n federal. Las constituciones federales deben adecuarse: a% al sistema representati$o republicano2 b% a los principios, declaraciones " garant#as de la constituci!n federal2 " c% deben asegurar el r)gimen municipal 3ahora con la e'pl#cita obligaci!n de cubrir la autonom#a de los municipios en el orden institucional, pol#tico, administrati$o, econ!mico " financiero, a tenor del art. 1-.-, la administraci!n de justicia " la educaci!n primaria. 7o deben in$adir el &rea de competencias federales. Las constituciones pro$inciales s!lo son susceptibles de control judicial de constitucionalidad, conforme al mecanismo de funcionamiento del mismo, con base en los arts. .1 " 11; de la constituci!n. -.- La reforma constitucional. -Alcance. *eforma total o parcial " los llamados 9contenidos p)treos:: el art#culo .< dice que la constituci!n puede reformarse en el todo o en cualquiera de sus partes. (na mera interpretaci!n gramatical nos lle$ar#a a decir que 9toda: la constituci!n " 9todas: sus normas son susceptibles de reforma, " que nada le queda sustra#do. +i as# fuera, Qnegar#amos los contenidos p)treosR ,ero no es as#. Pue la constituci!n se puede reformar en el 9todo: o en 9cualquiera de sus partes: significa que 9cuantitati$amente: se la puede re$isar en forma integral " total. ,ero 9cualitati$amente: no, porque ha" 9algunos: contenidos o partes que, si bien pueden reformarse, no pueden alterarse, suprimirse o destruirse. ,recisamente, son los contenidos p)treos.

DD En nuestra constituci!n, los contenidos p)treos no impiden su reforma, sino su abolici!n. Ellos son: la forma de estado democr&tico2 la forma de estado federal2 la forma republicana de gobierno2 la confesionalidad del estado. Lo prohibido ser#a, por ejemplo, reempla ar la democracia por el totalitarismo. Este endurecimiento que petrifica a los mencionados contenidos subsistir& mientras la estructura social de la cual deri$an conser$e su misma fisonom#a2 en cuanto la estructura social donde se soporta un contenido p)treo cambie fundamentalmente, el respecti$o contenido p)treo dejar& de serlo. ,or supuesto que nuestra interpretaci!n reconoce que los contenidos p)treos no est&n e'pl#cita ni e'presamente definidos como tales en la constituci!n. Los $aloramos como tales " los descubrimos impl#citos, en cuanto admitimos parcialmente una tipolog#a tradicional historicista de la constituci!n argentina. Al recoger del medio geogr&fico, cultural, religioso, etc., ciertas pautas hist!ricamente legitimadas durante el proceso gen)tico de nuestra organi aci!n, el constitu"ente petrific! en la constituci!n formal los contenidos e'puestos, tal como la estructura social sub"acente les daba cabida.

-,rocedimiento para la reforma constitucional: a% /unci!n pre-constitu"ente: esta etapa est& a cargo del congreso, al que el art. .< le encomienda declarar la necesidad de la reforma. 7o dice la norma c!mo debe trabajar el congreso, ni qu) forma debe re$estir el acto declarati$o2 s!lo fija un qu!rum de $otos. Creemos e'traer del derecho espont&neo 3o sea, de la pra'is ejemplari ada- lo que la norma escrita ha omitido e'presamente. El congreso trabaja con cada una de sus c&maras por separado2 coincidiendo ambas, el congreso dicta una le". El acto declarati$o tiene entonces forma de le". QEst& bienR Creemos que no2 en primer lugar, ese acto tiene esencia o naturale a pol#tica " preconstitu"ente2 no es un acto de contenido legislati$o ", por ende, no debe tomar la forma de la le"2 en segundo lugar, e$itando la forma de le", se deja bien en claro que el acto no es susceptible de $eto presidencial. +in perjuicio de ello, lo que cabe resaltar es que en ra !n de la naturale a de dicho acto, la declaraci!n por le" no estar#a sujeta al $eto presidencial, "a que el art. .< es ta'ati$o al describir el procedimiento " los !rganos que inter$ienen. Es un acto con un fin espec#fico " predeterminado por la norma constitucional producto del ejercicio del poder constitu"ente originario. El derecho espont&neo, tambi)n establece 4con e'cepci!n de lo que se hi o en 1C=5% que al declarar la necesidad de la reforme, el congreso debe puntuali ar los contenidos o art#culos que considera necesitados de re$isi!n. La fijaci!n del temario demarca ine'orablemente la materia sobre la cual pueden recaer las enmiendas. La con$enci!n no queda obligada a introducir reformes en los puntos seBalados, pero no puede efectuarlas fuera de ellos. El acto declarati$o requiere por la norma escrita del art. .< un qu!rum especial. Es tambi)n el derecho espont&neo el que seBala la forma de computarlo. El art. .< e'ige dos tercios de $otos de los miembros del congreso. Q+obre qu) total de miembros se toma ese qu!rum: del total 9completo: de miembros, del total de miembros 9en ejercicio:, o del total de miembros 9presentes:R 7os parece que del total de miembros en cada c&mara por separado 4aun cuando las dos sesionaran reunidas en asamblea%2 no sobre el total de los miembros en ejercicio, ni

D5 sobre el total de los presentes. Ello porque interpretando la constituci!n en la totalidad de sus normas, ad$ertimos que cuando quiere que un qu!rum se compute sobre los miembros presentes, cuida aBadir en la norma respecti$a el adjeti$o 9presentes: al sustanti$o 9miembros:. Cosa que no pasa en el art. .<. El congreso puede fijar pla o a la con$enci!n. Es optati$o, " a $eces se ha establecido, " otras $eces no. El derecho espont&neo, entonces, habilita usar una soluci!n " la otra. El art. .<, con su silencio sobre el punto, consiente cualquiera de las dos. b% Elecci!n de los con$encionales constitu"entes: el derecho espont&neo determina que el cuerpo electoral es con$ocado para elegir con$encionales constitu"entes. El pueblo de la naci!n es con$ocado para elegir una Con$enci!n 7acional Constitu"ente que tendr& a su cargo materiali ar la reforma. Dicho de otra manera, en el procedimiento de reforma constitucional el pueblo retoma el ejercicio del poder pol#tico " mediante el $oto elige a los integrantes de la Con$enci!n. La reforma constitucional es un acto esencialmente pol#tico, "a que requiere, con car&cter pre$io, un fuerte consenso de los actores sociales, pero dar& por resultado un producto jur#dico representado por la modificaci!n o complementaci!n de las normas constitucionales. El congreso podr#a, sin embargo, arbitrar otro medio, estableciendo directamente qui)nes han de componer la con$enci!n con$ocada a efectos de la reforma. Lo que no puede es integrar la con$enci!n con sus propios legisladores. c% La Con$enci!n 7acional Constitu"ente *eformadora: a su cargo est& la etapa de re$isi!n. El art#culo .< nada dice sobre c!mo debe componerse esta con$enci!n, ni de d!nde surge. El derecho espont&neo s# lo ha hecho, d&ndole al cuerpo electoral la posibilidad de elegir a los con$encionales constitu"entes que la integrar&n 4$er supra anterior%. +i al declarar la necesidad de la reforma el congreso estableciera un pla o para que la con$enci!n sesionara, el $encimiento del mismo pro$ocar#a autom&ticamente la disoluci!n de la con$enci!n, que perder#a su habilitaci!n para continuar trabajando o para prorrogar sus sesiones. +i, al contrario, el congreso se abstiene de fijar aquel pla o al declarar la necesidad de la reforma, la con$enci!n no est& sujeta a lapso alguno, " nadie puede limit&rselo despu)s. De la interpretaci!n del art. .< se deri$an algunas consecuencias, en primer t)rmino, si se reconoce que la $oluntad del constitu"ente originario fue establecer un procedimiento de reforma con la concurrencia de la decisi!n de dos !rganos 3Congreso de la 7aci!n " Con$enci!n Constitu"ente- ambas deben conciliarse. ,or ello, el acto preconstitu"ente de declaraci!n de la reforma condiciona a su $e la competencia de la Con$enci!n. El marco legislati$o ser& la frontera para el ejercicio de la funci!n espec#fica de aquella. La consecuencia de tal principio es que la Con$enci!n no puede e'ceder los puntos de reforma indicados en la le" declarati$a. ,ero a su $e , " en ra !n de su funci!n constitucional, tiene la competencia para resol$er reformar s!lo algunos de los puntos propuestos o ninguno. -Los contenidos p)treos. -El temario fijado por el Congreso al declarar la necesidad de reforma. -El pla o, si es que el congreso se lo ha fijado. -Los tratados internacionales pree'istentes incorporados al derecho argentino. Lbrado dentro de estos l#mites, cuenta con una libre discrecionalidad para efectuar las reformas que crea pertinentes.

DC ,arte de la doctrina admite, adem&s, que las con$enciones reformadores tienen poderes impl#citos, sobre todo en materia financiera 4para sancionar su presupuesto, remunerar a sus integrantes, etc.%. d% +anci!n, promulgaci!n " publicaci!n de la Constituci!n *eformada: como nuestra constituci!n no aBade la etapa de ratificaci!n de la reforma constitucional, carece de sentido la pr&ctica de que !rganos distintos a la propia con$enci!n constitu"ente dicten normas promulgando o poniendo en $igor la enmienda. 7ingn !rgano de poder constituido in$iste competencia para ello. La reforma de 1CC=, por ejemplo, entr! en $igor 4a partir de su publicaci!n% con la sola sanci!n de su te'to por la con$enci!n. e% Fudicialidad de las decisiones del ,oder Constitu"ente deri$ado: uno de los temas m&s conflicti$os ha sido la $iabilidad o no de ejercer control sobre una reforma constitucional ", en su caso, saber cu&l era el !rgano habilitado para hacerlo. *econocer el control de la reforma constitucional conduce a anali ar el aspecto referido a la naturale a del procedimiento " de los !rganos que lo pueden lle$ar a cabo. La disposici!n del art. .< es una norma de derecho positi$o cu"o origen es la $oluntad del poder constitu"ente originario. Desde esta consideraci!n se trata de un poder deri$ado, con una competencia asignada, para un fin determinado " mediante el cumplimiento de un procedimiento reglado. Ea hemos seBalado que, por aplicaci!n del art. .<, la habilitaci!n constitucional de reformar en todo o en parte impedir#a controlar o cuestionar la modificaci!n total del te'to constitucional " aun la transformaci!n del sistema. Es posible sostener que la norma pre$) la propia destrucci!n del sistema democr&tico con sustento en la decisi!n de la soberan#a del pueblo " del sistema de representaci!n. El derecho de la sociedad a cambiar las reglas de juego. +in embargo, el procedimiento jur#dico de gestaci!n de la reforma, al igual que el de formaci!n " sanci!n de la le", o de todos los actos que producen efectos jur#dicos, deben cumplir con el principio de legalidad sinteti ado en el fino acatamiento de los requisitos " etapas de creaci!n. Lo cierto es que la norma constitucional nada dispone, ra !n por la cual habr& de recurrir a la interpretaci!n integradora con otras normas. La pregunta central apunta a refle'ionar acerca del control del procedimiento de reforma en supuestos en los que se plantea la $iolaci!n al procedimiento. ,ara buscar la respuesta podemos descartar los dos e'tremos: a% 7o ha" control sobre una reforma constitucional, lo que parece contradecir la afirmaci!n de que se trata de un poder deri$ado " ejercido bajo determinados condicionamientos. b% Es posible el control del contenido de la reforma, lo que parece contradecir la primera parte del art. .< " el principio segn el cual la decisi!n " alcance de la reforma tiene un fuerte contenido pol#tico sustentado en el consenso de las ma"or#as. Descartados las posiciones e'tremas, queda por definir si estamos dispuestos a aceptar que el cumplimiento del procedimiento en sus di$ersas etapas ", en el &mbito de competencias de cada uno de los poderes que inter$ienen, debe ser materia de e$entual control como medio para asegurar que el art. .< funcione como una garant#a efecti$a. La deri$aci!n de admitir el control consiste en que tanto el Congreso como la Con$enci!n son poderes constituidos, que como tales est&n en funci!n propia " e'clu"ente para la cual est&n con$ocados. Ahora bien, en el sistema constitucional de

5< derecho adoptado por la Argentina, es el ,oder Fudicial el encargado de reali ar el control de constitucionalidad de actos " normas. La Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n ha dado una respuesta a este tema. En el caso 9/a"t:, el m&'imo 8ribunal de la *epblica dispuso e'presamente por primera $e que la reforma constitucional puede ser controlada por el ,oder Fudicial, en general, " por la Corte +uprema en particular, por aplicaci!n de los principios que rigen el control de constitucionalidad en el sistema, estableciendo, a tales efectos, la diferencia entre aspectos que hacen al cumplimiento del procedimiento dispuesto en el art. .<, de aquellos que se refieren al contenido de las modificaciones propuestas. ..- Las distintas reformas de la Constituci!n 7acional: e'cluida la reforma de 15;< -pues 1idart Campos la considera en ejercicio del poder constitu"ente originario-, se han reali ado reformas a la constituci!n en 15;;, 15C5, 1C=C, 1C6D, 1CD- " 1CC=. En materia de poder constitu"ente, la constituci!n material contiene una mutaci!n incompatible con la formal. 8al mutaci!n pro$iene de $iolaciones consumadas respecto del art. .< en el ejercicio del poder constitu"ente deri$ado. E del poder constitu"ente deri$ado de las pro$incias, a $eces en )pocas de iure " otras en )pocas de ipso. Consiste en dar habilitaci!n f&ctica a enmiendas efectuadas al margen del procedimiento reformista de la constituci!n formal, " en dejar sin control judicial de constitucionalidad el resultado e$entualmente defectuoso. La de 1C=C, que estu$o en $igor hasta su supresi!n por la proclama de la *e$oluci!n Libertadora de 1C6; fue objeto, desde gestada con la le" declarati$a de la necesidad de reforma, de mltiples objeciones de inconstitucionalidad. La de 1C6D se lle$! a cabo sobre el te'to de la constituci!n hist!rica de 156. 3 15;<. /ue reali ada por una con$enci!n surgida de la elecci!n popular, pero tu$o un $icio de origen cuando, por ser una )poca de ipso, la declaraci!n de la necesidad de reforma no pudo ser efectuada por el congreso de acuerdo con el art. .<, " lo fue por el poder ejecuti$o de facto. La con$enci!n se desintegr! antes de concluir su trabajo, " de ella qued! el art. 1= bis, que no alcan ! a ser renumerado " subsiste entre los anteriores art#culos 1= " 16 con aquella denominaci!n. La reforma de 1CD- fue transitoria, " rigi! hasta el golpe de estado del -= de mar o de 1CD;. +u $icio deri$a de haber sido reali ada totalmente por el poder de ipso, que dict! el denominado 9Estatuto /undamental: con el contenido del te'to modificado.

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Bolilla 3I,. 1.-,oder Ejecuti$o: el 9!rgano-instituci!n: que la constituci!n formal denomina poder ejecuti$o se indi$iduali a en el 9presidente de la 7aci!n Argentina:. -Caracter#sticas del r)gimen presidencialista argentino: el art#culo 5D de nuestra constituci!n enuncia que 9el poder ejecuti$o de la naci!n ser& desempeBado por un ciudadano con el t#tulo de Y,residente de la 7aci!n ArgentinaX:. (na interpretaci!n gramatical de esta norma no dejar#a lugar a dudas acerca del car&cter unipersonal o monocr&tico de nuestro poder ejecuti$o. La interpretaci!n constitucional no puede hacerse literalmente sobre una norma aislada, como si estu$iera desconectada del resto de la constituci!n. ,or eso, lo que en el art. 5D parece e$idente, suscita dudas cuando se lo complemente con otras disposiciones de la misma constituci!n referentes al jefe de gabinetes " a los ministros del poder ejecuti$o. La propia constituci!n habla all# 9del jefe de gabinete " dem&s ministros del poder ejecuti$o:, como si formaran parte de )l. Lo que decide la toma de posici!n acerca de la unipersonalidad o colegialidad del ejecuti$o es la interpretaci!n del art. 1<<, que e'ige el refrendo " legali aci!n ministerial de los actos del presidente, por medio de la firma, sin cu"o requisito esos actos carecen de eficacia. A% +i el presidente necesita del refrendo del jefe de gabinete "Jo de uno o m&s ministros para cumplir las funciones que le incumben como poder ejecuti$o, parecer#a que ese poder ejecuti$o fuera colegiado. 1% En la tesis de la unipersonalidad, en cambio, se afirma que el poder ejecuti$o es monocr&tico, porque est& a cargo de un !rgano-instituci!n portado de un solo indi$iduo, que es el presidente de la repblica. A esta posici!n nos hemos sumado 31idart Campos-, interpretando que el ministerio es un !rgano constitucional au'iliar, pero al margen del ejecuti$o, " por ende, tambi)n de la trinidad de poderes que la constituci!n institucionali a. Los ministros son ministros 9del: poder ejecuti$o porque acompaBan al titular del mismo en el ejercicio de sus funciones, pero no porque est)n 9dentro: de )l. En efecto, pudiendo el presidente nombrar " remo$er por s# solo al jefe de gabinete " a sus ministros, la negati$a del refrendo le deja e'pedita la posibilidad de separar al ministro reticente " de reempla arlo por otro, con lo que la unipersonalidad se sal$a, porque la decisi!n originaria para reali ar el acto pende de una $oluntad nica.

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-El presidente " el $icepresidente: la situaci!n del $icepresidente puede enfocarse desde dos perspecti$as que arrojan resultados diferentes. El $icepresidente como presidente del senado forma parte del !rgano Congreso, o sea, est& dentro, " no fuera, de uno de los tres poderes 3el legislati$o-. ,ero nuestra constituci!n tambi)n contempla la situaci!n del $icepresidente en la parte dedicada al poder ejecuti$o, " despu)s de enunciar en el art. 5D que el poder ejecuti$o es desempeBado por el presidente, en el art. 55 regula la funci!n del $icepresidente en caso de ausencia, enfermedad, renuncia o destituci!n del primero2 " dice que en tales situaciones el poder ejecuti$o ser& ejercido por el $icepresidente. E luego los arts. 5C, C<, C-, C. " C= a C5 se refieren conjuntamente al presidente " al $icepresidente. +in embargo, esta regulaci!n que dentro de la parte dedicada al poder ejecuti$o hace la constituci!n respecto al $icepresidente, " este tratamiento en comn que para muchos aspectos utili a refiri)ndose al presidente " $ice, no significan que el $icepresidente forme parte del poder ejecuti$o. E ac& s#, con respecto al ejecuti$o unipersonal, el $icepresidente es un !rgano 9e'trapoder: porque est& 9fuera: del poder ejecuti$o " no forma parte de )l. -Condiciones de elegibilidad: el actual art#culo 5C dice que 9para ser elegido presidente o $icepresidente de la 7aci!n, se requiere haber nacido en el territorio argentino, o ser hijo de ciudadano nati$o, habiendo nacido en pa#s e'tranjero2 " las dem&s calidades e'igidas para ser elegido senador.: -Ciudadan#a: en primer lugar, se e'ige la ciudadan#a argentina. El presidente debe ser ciudadano nati$o, o hijo de ciudadano nati$o. Lo que debe quedar en claro es que el hijo de argentino nati$o que ha nacido en el e'tranjero " que accede a la presidencia, no queda in$estido por el art. D; de la nacionalidad o ciudadan#a argentina. Es un e'tranjero a quien la constituci!n sin con$ertirlo en argentino, le confiere condici!n para ser presidente. Esta clara interpretaci!n personal 31idart Campos- nos lle$a a decir que para el supuesto reci)n referido se e'ime del requisito de tener seis aBos de ciudadan#a, que figura entre 9las calidades e'igidas para ser senador:. -*enta: la renta de dos mil pesos fuertes a la )poca de la constituci!n tiene un significado que, desde el punto de $ista de la capacidad econ!mica " de la rique a personal, resulta considerable. El requisito de esta renta no parece pro$enir de un sentido econ!mico, o de pri$ilegio por rique a. Creemos, m&s bien, que el constitu"ente dio por supuesto, en 156., que el requisito de 9idoneidad- deri$ado de la educaci!n " la cultura se reclu#a en quienes por su 9renta: hab#an tenido oportunidad de adquirir una formaci!n satisfactoria. De todos modos, la constituci!n materia ha operado, con el cambio de circunstancias logrado a ra# de la alfabeti aci!n " la culturi aci!n, una mutaci!n por sustracci!n, por lo que la condici!n econ!mica de la rente 3que "a no re$ela idoneidad por s# sola- ha dejado de ser e'igible, " en una pr!'ima reforma debe suprimirse. -Los otros requisitos e'igidos para ser elegidos senador: en la remisi!n que al art. 66 hace el art. 5C encontramos 3adem&s de la renta- la edad, la nacionalidad natural o la residencia de dos aBos en la pro$incia que elige al senador, " los seis aBos de ciudadan#a. La edad es de treinta aBos2 " la ciudadan#a con antigTedad de seis aBos no se aplica al presidente cuando )ste ha nacido en el pa#s, porque la posee desde su nacimiento. 8ampoco rige para el e'tranjero que, como hijo de ciudadano nati$o, puede ser elegido2

5. ni se aplica el haber nacido en la pro$incia que lo elige o tener dos aBos de residencia inmediata en ella, porque el presidente no es elegido por pro$incia alguna. El art. 5C consigna que estos requisitos hacen falta 9para ser elegido presidente o $icepresidente:. El art. C= dice que ambos 9ser&n elegidos directamente por el pueblo...:, de donde surge que el momento de la elecci!n del presidente " $ice es el del acto electoral en el que el electorado $ota por la f!rmula. Al tratarse de elecci!n directa por el cuerpo electoral se hace necesaria la pre$ia registraci!n " oficiali aci!n de las candidaturas que $an a postularse, por lo que no nos parece desatinado que sea en esa instancia donde la autoridad electoral competente $erifique si los aspirantes renen los susodichos requisitos.

-Furamento: el art. C. contiene la nue$a f!rmula del juramento que han de prestar el presidente " el $icepresidente al tomar posesi!n de sus cargos. Dice as#: 9al tomar posesi!n de su cargo el presidente " $icepresidente prestar&n juramento, en manos del presidente del +enado " ante el Congreso reunido en Asamblea, respetando sus creencias religiosas, de: desempeBar con lealtad " patriotismo el cargo de presidente 4o $icepresidente% de la 7aci!n " obser$ar " hacer obser$ar fielmente la Constituci!n de la 7aci!n Argentina:. La comparaci!n con el anterior art. 5< hace entender que el actual C. se ha compatibili ado con la supresi!n del requisito de confesionalidad en el art. 5C. En la f!rmula del juramento se pre$) " respeta la con$icci!n religiosa del presidente " del $ice que, de pertenecer a alguna confesi!n, o de profesar un culto, pueden incluir las menciones de sus preferencias ", en caso contrario, omitirlas. El juramento es un requisito que hace a la $alide del t#tulo de jure del presidente. +i se negara a prestarlo, o si hiciera asunci!n del cargo antes de presentarlo, el t#tulo presidencial quedar#a $iciado ", por ende, ser#a de facto. -@ncompatibilidades: durante el per#odo de desempeBo, agrega el art. C-, ni el presidente ni el $ice pueden ejercer otro empleo, ni recibir ningn otro emolumento nacional ni pro$incial. +e trata de una incompatibilidad absoluta, que impone total dedicaci!n al cargo, e impide no s!lo percibir remuneraciones, sino tambi)n ejercer otras acti$idades 3aunque fuesen honorarias-. La prohibici!n de acumular emolumentos nacionales o pro$inciales alcan a asimismo a retribuciones pri$adas " municipales. +in embargo, la rigide no puede conducir hasta pri$ar del goce " disfrute de derechos econ!micos fundados en le"es generales. De impedirse tambi)n esto, se con$ertir#a al presidente en un sujeto destituido de capacidad de derecho para contraer " ejercer una serie de actos jur#dicos. E tal incapacidad jur#dica no puede presumirse. -*emuneraci!n: el presidente " $ice go an por el art. C- de un sueldo pagado por el tesoro nacional. +u monto no puede 9alterarse: en el per#odo de sus nombramientos, o sea, ni aumentarse ni disminuirse. -Duraci!n " cesaci!n en el cargo: el nue$o art. C< ha quedado formulado de la siguiente manera: 9el presidente " $icepresidente duran en sus funciones el t)rmino de cuatro aBos...:. ,or su parte, el art. C1 dice que 9el presidente de la 7aci!n cesa en el poder el

5= mismo d#a en que e'pira su per#odo de cuatro aBos, sin que e$ento alguno que lo ha"a interrumpido, pueda ser moti$o de que se le complete m&s tarde:. @nferimos de los arts. C< " C1 que el per#odo presidencial 4sal$o el supuesto de reelecci!n autori ado% no admite pr!rroga, ni duraci!n que los cuatro aBos, pero puede quedar la duda de si es susceptible de acortarse. @nterpretamos con personal seguridad que el lapso fijado descarta " proh#be, a la $e , ampliar o reducir su tiempo. (na permanencia menor de cuatro aBos e'actos s!lo puede deri$ar, constitucionalmente, de alguna causal de acefal#a definiti$a 4muerte, renuncia o destituci!n%, lo que significa que si esa causal se produce, la situaci!n debe encuadrarse " resol$erse a tenor de la hip!tesis de la referida acefal#a.

-La elecci!n del ,residente " ?icepresidente. /orma " tiempo: en los arts. C= a C5 se reglamenta el nue$o sistema de designaci!n del presidente " $icepresidente de la repblica. El te'to normati$o es el siguiente: -Art. C=: 9el presidente " el $icepresidente de la 7aci!n ser&n elegidos directamente por el pueblo, en doble $uelta, segn lo establece esta Constituci!n. A este fin el territorio nacional conformar& un distrito nico: -Art. C6: 9la elecci!n se efectuar& dentro de los dos meses anteriores a la conclusi!n del mandato del presidente en ejercicio:. -Art. C;: 9la segunda $uelta electoral, si correspondiere, se reali ar& entre las dos f!rmulas de candidatos m&s $otados, dentro de los treinta d#as de celebrada la anterior:. -Art. CD: 9cuando la f!rmula que resultare m&s $otada en la primera $uelta hubiere obtenido m&s del cuarenta " cinco por ciento de los $otos afirmati$os $&lidamente emitidos, sus integrantes ser&n proclamados como presidente " $icepresidente de la 7aci!n:. -Art. C5: 9cuando la f!rmula que resultare m&s $otada en la primera $uelta hubiere obtenido el cuarenta por ciento por lo menos de los $otos afirmati$os $&lidamente emitidos ", adem&s, e'istiere una diferencia ma"or de die puntos porcentuales respecto del total de los $otos afirmati$os $&lidamente emitidos sobre la f!rmula que le sigue en nmero de $otos, sus integrantes ser&n proclamados como presidente " $icepresidente de la 7aci!n.: Como se ad$ierte a la simple lectura, el mecanismo ha cambiado fundamentalmente, al sustituirse la tradicional elecci!n indirecta mediante juntas o colegios electorales por la elecci!n directa o doble $uelta 4o ballotage%. La doble $uelta no se reali a cuando: -En el primer acto electoral la f!rmula m&s $otada supera el =6Z de los $otos afirmati$os $&lidamente emitidos. -En ese primer acto electoral la f!rmula m&s $otada alcan a el =<Z al menos de los $otos afirmati$os $&lidamente emitidos, " adem&s ha" una diferencia ma"or del 1<Z respecto del total de $otos afirmati$os emitidos $&lidamente a fa$or de la f!rmula que le sigue en nmero de $otos.

56 Cuando no concurre ninguna de estas dos hip!tesis, se debe reali ar un segundo acto electoral para que el electorado acti$o elija entre las dos f!rmulas m&s $otadas en la primera $uelta. La segunda tiene lugar dentro de los treinta d#as de reali ada la anterior. -*eelecci!n: el nue$o art. C< ha quedado formulado de la siguiente manera: 9el presidente " $icepresidente duran en sus funciones el t)rmino de cuatro aBos " podr&n ser reelegidos o sucederse rec#procamente por un solo per#odo consecuti$o. +i han sido reelectos o se han sucedido rec#procamente no pueden ser elegidos para ninguno de ambos cargos, sino con el inter$alo de un per#odo:. La reforma de 1CC= ha suprimido la prohibici!n de la reelecci!n inmediata, reempla &ndose por la habilitaci!n para ser reelegidos 3o sucederse rec#procamente- por un solo per#odo consecuti$o. -.- El $icepresidente. /unciones: es presidente del senado, por lo cual forma parte del Congreso2 en caso de ausencia, enfermedad, muerte, renuncia o destituci!n del presidente, el poder ejecuti$o ser& ejercido por el $icepresidente. ..- Acefal#a: cuando se dice que ha" acefal#a en el poder ejecuti$o, quiere decir que )ste queda sin cabe a, o sea, sin titular2 siendo el ejecuti$o unipersonal, eso ocurre cuando falta el nico titular que tiene, es decir, el presidente. El poder ejecuti$o est& ac)falo cuando por cualquier causa no ha" presidente, o si lo ha" no puede ejercer sus funciones. Pue ha"a quien lo suceda, es otra cosa2 la acefal#a desaparecer& tan pronto ese alguien reemplace al presidente de la repblica. El art. 55 enfoca dos supuestos: A% Pue una causal de acefal#a afecte nicamente al presidente de la repblica, en cu"o caso el poder ejecuti$o es ejercido por el $icepresidente 4es lo que llamamos la 9sucesi!n: del $icepresidente%. 1% Pue tanto el presidente como el $ice est)n afectados por una causal de acefal#a, en cu"o caso le cabe al Congreso 9determinar: el funcionario pblico que ha de desempeBar la presidencia. +i se lee detenidamente el art. 55, se obser$a que en la primera parte, donde se refiere al presidente de la repblica, habla de 9enfermedad, ausencia de la capital, muerte, renuncia o destituci!n: 4cinco causales%. En cambio, en la segunda parte, cuando se refiere al presidente " al $icepresidente, habla de 9destituci!n, muerte, dimisi!n o inhabilidad: 4cuatro causales%. +in embargo, estamos ciertos 31idart Campos- de que, no obstante los matices diferenciales para los dos supuestos pre$istos en el art. 55 se trata siempre " solamente de cinco nicas causales, de forma que las cuatro mentadas en la segunda parte son iguales 4o equi$alen% a las cinco del $ocabulario empleado al comien o de la norma. Analicemos ahora las distintas causales de acefal#a: -La enfermedad o inhabilidad: hemos unificado como sin!nimos o equi$alentes los conceptos 9enfermedad: e 9inhabilidad:. Linares Puintana " Gon &le Calder!n han opinado que nuestro t)rmino constitucional 9enfermedad: se refiere a todos los casos de incapacidad o inhabilidad: un presidente enfermo, demente, secuestrado, preso, etc., es un presidente inhabilitado, porque tiene impedimento, imposibilidad, incapacidad para desempeBarse, aun cuando el obst&culo sea ajeno a su $oluntad 4por ej. el secuestro%, o a

5; su propia conciencia cognoscente 4por ej. la locura%, o pro$enga de su salud2 " con m&s ra !n si la inhabilidad es culposa. +i el presidente no reconoce su inhabilidad, la doctrina puede pensar tres soluciones para dar por comprobada " configurada la causal de acefal#a, " para declarar que se ha producido a fin de abrir el reempla o: a% que el $icepresidente llamado a suceder al presidente declare que ha" acefal#a " acceda a la presidencia por su propia decisi!n2 b% que el congreso declare que ha" acefal#a2 c% que el presidente sea destituido por juicio pol#tico. +egn 1idart Campos la primer soluci!n es improcedente, " la tercera no tiene en cuenta que si ante la inhabilidad o enfermedad el congreso no puede hacer nada m&s que destituir mediante juicio pol#tico, la causal 9inhabilidad: 4que aparece separada e independiente de la 9destituci!n:% ser#a totalmente inocua e intil, porque no se podr#a hacer $aler ni ju gar por s# misma, sino subsumida en otra 4la 9destituci!n:%. ,or eso, el autor se enrola en el criterio 9b:. -La ausencia de la capital: esta causal ha de entenderse actualmente como ausencia del pa#s. ,or un lado, si el constitu"ente configur! como causal de acefal#a a la ausencia 9de la capital:, con m&s ra !n quiso pre$er dentro de ella a la ausencia del pa#s. La norma escrita dice, en el caso, menos de lo que quiso decir su autor, por lo que corresponde hacer interpretaci!n e'tensi$a, "a que ir al e'tranjero es m&s que salir de la capital. La ausencia presidencial es importante cuando se trata de salidas al e'terior. All# s# debe concurrir el permiso al congreso, por imperio del art. CC, inc 15, que no admite esqui$amiento de su aplicaci!n para $iajar al e'tranjero. -La muerte " la renuncia: son situaciones tan objeti$as que no ofrecen duda. ,ero la renuncia debe ser aceptada por el congreso 4art. D6 inc. -1, que se refiere a admitir o desechar los moti$os de dimisi!n del presidente o $icepresidente, lo que tambi)n re$ela que la renuncia debe ser 9fundada:%. -La destituci!n o remoci!n: la constituci!n pre$) el juicio pol#tico para el presidente " el $ice, con el resultado de que, si prospera, el fallo del senado importa por lo menos destituir al acusado. La constituci!n no conoce otro mecanismo destitutorio 4el congreso que declarara, sin juicio pol#tico, inhabilitado al presidente, " abriera la sucesi!n al $ice, no estar#a destitu"endo, sino declarando que se ha producido $acancia o acefal#a por e'istir causal suficiente%. Cuando una causal de acefal#a afecta al presidente, 9el poder ejecuti$o ser& ejercido por el $icepresidente:, segn ra a la primera parte del art. 5C. -+i la acefal#a es definiti$a, el presidente cesa " la $acancia debe cubrirse en forma permanente: el $ice ejerce el poder ejecuti$o por todo el resto del per#odo presidencia pendiente " asume el cargo en s# mismo, " se con$ierte en presidente. -+i la acefal#a no es definiti$a el ejercicio que el $icepresidente hace del poder ejecuti$o es algo as# como una suplencia, hasta que el presidente reasuma sus funciones2 en esos casos, el $ice es s!lo $icepresidente en ejercicio del poder ejecuti$o El art. 55 dice e'presamente que 9en caso de destituci!n, muerte, dimisi!n o inhabilidad del presidente " $icepresidente de la 7aci!n, el congreso determinar& qu) funcionario

5D pblico ha de desempeBar la presidencia, hasta que ha" cesa la causa de inhabilidad o un nue$o presidente sea electo:. ,re$) que en determinada circunstancia, tanto el presidente como el $icepresidente est&n incursos en alguna de las cinco causales "a estudiadas, o sea que la sucesi!n constitucional del $icepresidente 3sea definiti$a o transitoria- queda impedida. La constituci!n no formula en esta hip!tesis un llamamiento directa al poder, sino que prefiere asignar al congreso la competencia para resol$er la sucesi!n. El art. autori a, a nuestro juicio 31idart Campos-, dos interpretaciones igualmente $&lidas. La determinaci!n puede hacerla el congreso: a% en forma anticipada " general, mediante una le" que para los casos futuros ordene la sucesi!n al poder 4" as# se hi o dictando las le"es de acefal#a -6- " -<.CD-%2 b% en cada caso particular, una $e producida la acefal#a presidencia e impedida la sucesi!n del $icepresidente. La primera le" de acefal#a fue la -6-, dictada en 15;5. En 1CD6 fue derogada la le" -6u sustituida por la 7H -<.CD-. Esta le" dispuso dos estabas para cubrir la acefal#a: una pro$isoria hasta que el congreso elija el nue$o presidente, " otra definiti$a a cargo del presidente electo por el congreso reunido en asamblea. +i la causal de acefal#a es transitoria, la segunda etapa no se cumple. a% Cuando la $acancia del poder ejecuti$o es transitoria " el $ice no puede suceder al presidente, la le" pre$) el desempeBo temporario del poder ejecuti$o por alguno de los siguientes funcionarios, en este orden: 1H el presidente pro$isorio del senado2 -H el presidente de la c&mara de diputados2 .H el presidente de la Corte +uprema de Fusticia. El que asume, ejerce el poder ejecuti$o 9hasta que reasuma su titular:. b% El dispositi$o de la le" traduce, en todo lo dem&s, el mecanismo para la elecci!n de presidente cuando la $acancia es permanente. En tal supuesto, ha" dos etapas: bX% en la primera, el poder ejecuti$o es ocupado transitoriamente por uno de los susodichos funcionarios2 bXX% en la segunda, el congreso reunido en asamblea elige definiti$amente al nue$o presidente, entre los senadores federales, diputados federales, " gobernadores de pro$incia. El presidente as# electo por el congreso se con$ierte en presidente definiti$o hasta concluir el per#odo de su antecesor, con lo que se burla el esp#ritu de la constituci!n, en cuanto su art. 55 pre$) la cobertura de la acefal#a hasta que un nue$o presidente sea electo. =.- El Fefe de Gabinete de 0inistros. Caracter#sticas: la estructura ministerial, con la reforma de 1CC=, se ha $isto modificada por la introducci!n de la figura del Fefe de Gabinete, quien tiene a su cargo la administraci!n del pa#s bajo la directri del ,residente de la *epblica. Esta denominaci!n es propia del sistema parlamentario " ajena al sistema presidencialista, que es unipersonal. ,or tales ra ones, " con independencia de las intenciones de quienes impulsaron su consagraci!n constitucional, lo cierto es que en la pr&ctica, por lo menos hasta la fecha, no parece ser m&s que un coordinador de los distintos ministros, subordinado al ,residente a tra$)s de una relaci!n jer&rquica que no puede ser cuestionada, "a que su designaci!n " remoci!n pertenece a la !rbita discrecional del ,residente de la 7aci!n. Adem&s est& sujeto a sus instrucciones " a una delegaci!n en materia administrati$a que, aunque ambigua, es lo suficientemente e'presa como para sostener su subordinaci!n. La jefatura pertenece al presidente, quedando en manos del Fefe de Gabinete aspectos de la ejecuci!n. Ello

55 teniendo en cuenta que ha" atribuciones del ,residente de la 7aci!n que por su naturale a " precisi!n sin indelegables en el Fefe de Gabinete. -7ombramiento " remoci!n: por ministerio del art#culo CC inc. D, 9el ,residente de la 7aci!n tiene las siguientes atribuciones: M...N por s# solo nombra " remue$e al jefe de gabinete de ministros " a los dem&s ministros del despacho...:. Adem&s, si e'aminamos cu&l es la situaci!n del jefe de gabinete en la relaci!n interr!ganos 9poder ejecuti$o-congreso:, se nos aparece la facultad de cada c&mara para interpelar 4a efectos de tratar una moci!n de censura% al jefe de gabinete, " para remo$erlo con el $oto de la ma"or#a absoluta de los miembros de cada una de ellas, todo conforme al art. 1<1. 8ambi)n puede ser remo$ido por juicio pol#tico 4art. 6.%. -@ncompatibilidades: el jefe de gabinete no puede desempeBar a la $e otro ministerio 4art. 1<< in fine%. Los ministros no pueden ser senadores ni diputados sin hacer dimisi!n de sus cargos 4art. 1<6%. -Atribuciones propias: procurando reagrupar sus competencias, en especial a tenor de los arts. 1<< " 1<1, podemos intentar una r&pida clasificaci!n: -Ejerce la administraci!n del pa#s, m&s no su titularidad que pertenece al presidente de la *epblica. -E'pide actos " reglamentos. -Ejerce las funciones " atribuciones que le delegue el presidente. -*esuel$e sobre materias que le indique el ejecuti$o en acuerdo de gabinete. -7ombra empleados de la administraci!n. -Coordina, prepara " con$oca las reuniones de gabinete de ministros " las preside en caso de ausencia del presidente. -*emite al Congreso los pro"ectos de le" de ministerios " de presupuesto. -Iace recaudar las rentas del Estado. -,roduce los informes que sean solicitados por cualquiera de las c&maras del ,oder Legislati$o al ,oder Ejecuti$o. -Concurre como m#nimo una $e por mes al Congreso para informar sobre la marcha del gobierno. -*efrenda los decretos reglamentarios, os de pr!rroga de sesiones ordinarias del Congreso, los que con$ocan a e'traordinarias, los de necesidad " urgencia, los que ejercen facultades delegadas del Congreso al ejecuti$o, " los que promulgan parcialmente una le". -@nter$iene personalmente en el procedimiento inmediato al dictado de los decretos de necesidad " urgencia, de promulgaci!n parcial de le"es " los dictados en ejercicio de facultades delegadas. -El *efrendo 0inisterial: en el &rea presidencial, el inc. .H del art. CC contiene los decretos de necesidad " urgencia. Los decretos de necesidad " urgencia deben ser refrendados conjuntamente por el jefe de gabinete " los dem&s ministros, " que igual refrendo precisan los decretos que promulgan parcialmente una le" 4art. 1<<, inc .H%. (nos decretos " otros tienen que ser sometidos personalmente por el jefe de gabinete a consideraci!n de la Comisi!n 1icameral ,ermanente del congreso dentro de los die d#as de sancionados 4#dem.%

5C Asimismo, el jefe de gabinete refrenda los decretos presidenciales que se dictan en ejercicio de las facultades que han sido delegadas por el congreso al poder ejecuti$o conforme al art. D;2 dichos decretos tambi)n quedan sujetos a control de la Comisi!n 1icameral ,ermanente. 8odo ello surge del art. 1<<, inc. 1-. -@nformes mensuales al Congreso: el art. 1<1 de la constituci!n obliga al jefe de gabinete a concurrir al congreso al menos una $e por mes, alternati$amente a cada una de sus c&maras. El objeti$o de esa asistencia consiste en 9informar: a los legisladores sobre la marcha del gobierno. La norma aBade que tal asistencia obligatoria no obsta a lo dispuesto en el art. D1, conforme al cual cada c&mara puede solicitar la comparecencia de los ministros 3por ende, la del jefe de gabinete- a los efectos de que rindan e'plicaciones e informes. -,osible bloque del sistema: la intermediaci!n del jefe de gabinete entre el poder ejecuti$o " el congreso es h#brida. ,or supuesto, no alcan a a asignar perfil parlamentarista al sistema, cu"o funcionamiento $iene encadenado al tipo de protagonismo " de personalidad del presidente 3en cu"a cabe a recae la facultad discrecional de designaci!n " remoci!n del jefe de gabinete-, " a la composici!n partidaria de las c&maras, pues las ma"or#as que responden al presidente disponen de la herramienta para hacer funcionar, o no, la moci!n de censura " la remoci!n del jefe de gabinete. Como siempre, el sistema partidario se intercala a modo de &rbitro para dar operati$idad, o para bloquear las normas constitucionales en la materia que, por lo dem&s, dijimos que "a eran bastante ambiguas. 6.- Los dem&s ministros. -Caracteres: hablar del ministerio e'ige preguntarse si con esa palabra designamos a la totalidad de los ministros, o a cada uno de ellos separadamente. E nos parece que con el t)rmino mentamos las dos cosas: el 9conjunto:, " 9cada uno: de sus componentes. El ministerio es un !rgano de rango constitucional, colegiado " complejo. -7mero: la reforma de 1CC= prescribe en su art. 1<< que el nmero " la competencia de los ministros ser&n establecidos por una le" especial. La le" de ministerios es, por su naturale a o contenido, una le" de car&cter constitucional. El congreso tiene competencia para dictar la le" de ministerios con el alcance de fijar el nmero " repartir entre los !rganos ministeriales la competencia que les corresponde por materia, pero esa le" del congreso no puede in$adir la ona de reser$a del poder ejecuti$o " de la administraci!n pblica que depende de )l. -Condiciones: acorde a una interpretaci!n ad pedem litteris de los preceptos legales, basta con la sola $oluntad del presidente para el nombramiento de un ministro, no se requiere ninguna condici!n especial. -@ncompatibilidades: los ministros no pueden ser senadores ni diputados sin hacer dimisi!n de sus cargos 4art. 1<6%. -Designaci!n " remoci!n: los ministros son nombrados " remo$idos por el presidente 4art. CC, inc. DH%. 8odos son, asimismo, susceptibles de ser destituidos mediante juicio pol#tico 4acusaci!n por la c&mara de diputados " ju gamiento por el senado, conforme a los arts. 6. " 6C%.

C<

-*emuneraci!n: el sueldo ministerial es establecido por le" pero no puede disminuirse a fa$or o en perjuicio de los que se encuentren en ejercicio 4art. 1<D%. -/unciones constitucionales de los mismos: frente al poder ejecuti$o, cu"os actos refrendan, se acenta el car&cter pol#tico de los ministros. /rente a sus respecti$os ministerios, pre$alece el aspecto administrati$o: tienen la jefatura, direcci!n, control " superintendencia de las oficinas, dictan circulares e instrucciones, " manejan el r)gimen econ!mico financiero de sus departamentos. El art#culo 1<< establece que 9M...N los dem&s ministros secretarios... tendr&n a su cargo el despacho de los negocios de la 7aci!n, " refrendar&n " legali ar&n los actos del ,residente por medio de su firma, sin cu"o requisito carecen de eficacia. El art. 1<. dispone que no pueden por s# solos, en ningn caso, tomar resoluciones, a e'cepci!n de lo concerniente al r)gimen econ!mico " administrati$o de sus respecti$os departamentos. De todo ello se deduce que los ministros, que carecen de competencia para reglamentar las le"es, tampoco pueden suplir la ausencia de disposiciones reglamentarias con resoluciones. El presidente puede hacer 9imputaci!n de funciones: propias del poder ejecuti$o a fa$or de los ministros, siempre que no transfiera las que son de car&cter personal#simo. Acerca de las relaciones del ministerio con el congreso la constituci!n pre$) tres fundamentales: a%llamamiento de uno o $arios ministros por cada c&mara para que concurran a su sala, a efectos proporcionar e'plicaciones e informes 4art. D1%2 b% concurrencia espont&nea de los ministros a las sesiones del congreso, con participaci!n en los debates pero sin $oto 4art. 1<;%2 c% presentaci!n obligatoria por cada ministro de una memoria detallada del estado del pa#s en lo relati$o a los negocios de su departamento, luego que el congreso abre anualmente sus sesiones 4art. 1<=%. La concurrencia de los ministros cando son llamados por las c&maras es obligatoria. En nuestro derecho constitucional el poder de las c&maras no puede censurara a los ministros ni emitir $otos de desconfian a, porque la permanencia o el retiro de los mismos no depende del respaldo congresional, sino nicamente de la confian a personal del presidente de la repblica, que los designa " remue$e. *esponsabilidades. @ndi$idual " colecti$a del Fefe de Gabinete " dem&s ministros: el art. 1<- dispone que cada ministro es responsable de los actos que legali a2 " solidariamente de los que acuerda con sus colegas. Esta norme $iene a disipar una posible duda: siendo el acto refrendado por el ministro un acto del presidente de la repblica, podr#a pensarse que el ministro estu$iera e'ento de responsabilidad, la que recaer#a nicamente en el presidente. E no es as#, porque como lo aclaraba el antecedente de la disposici!n en la constituci!n de 15-;: 9en los casos de responsabilidad, los ministros no queda e'entos de ella por la concurrencia de la firma o consentimiento del presidente de la repblica:.

C1

Bolilla 3,.
D.- Atribuciones del ,oder Ejecuti$o. A% Fefaturas. -Fefe de Estado: la 9jefatura del estado: coincide, en nuestro r)gimen presidencialista, con la jefatura del ,oder Ejecuti$o. El jefe de estado representa interna e internacionalmente la unidad del estado como persona jur#dica. Pue la constituci!n diga que es el jefe 9supremo: no quiere significar erigirlo en gobernante omnipotente, ni colocarlo por encima de los otros !rganos del poder como dominador o &rbitro, ni despojar a los dem&s !rganos de su independencia. La supremac#a, en este caso, no es superioridad sino e'clusi$amente e'presi!n de la calidad de 9nico: jefe del estado. En lo internacional, el presidente como jefe de estado representa al estado, aun cuando el congreso ejer a tambi)n facultades referentes a las relaciones internacionales. -Fefe del Gobierno: la reforma de 1CC= ha especificado como nue$a jefatura del presidente a la jefatura 9del gobierno:, bien que a nuestro criterio ha" que afirmar: a% "a e'ist#a impl#citamente in$olucrada en la jefatura del estado " en la jefatura de la administraci!n2 b% la menci!n e'pl#cita de la norma actual no equi$ale a separar la jefatura del estado " la jefatura del gobierno en dos !rganos distintos, ni a implantar un sistema similar al parlamentario, sino bX% sir$e para considerar como la mejor interpretaci!n posible a la que postula que la jefatura del gobierno a cargo del presidente significa que, como tal, es la cabe a de la administraci!n, " su responsable pol#tico, aunque el 9ejercicio: de tal administraci!n le incumbe directamente al jefe de gabinete. -Comandante en Fefe de las /uer as Armadas: la jefatura de las fuer as armadas implica subordinarlas al poder ejecuti$o de quien dependen, pero no e'clu"e los poderes militares del congreso. El ,residente es Comandante en Fefe de las //AA 4inc. 1- del art. CC%. Dispone de ellas " corre con su organi aci!n " distribuci!n segn las necesidades de la naci!n, dice el

Cinc. 1=. Declara la guerra " ordena represalias con autori aci!n " aprobaci!n del Congreso 4art. CC inc. 16%. Adem&s del uso de la fuer a armada como au'iliar del poder ci$il, con$iene resaltar la facultad que como comandante en jefe asiste al presidente para ejercer el poder disciplinario en el &mbito del !rgano castrense. Las sanciones aplicadas disciplinariamente no deben e'imirse de re$isi!n judicial, pero s!lo han de 9descalificarse: judicialmente cuando e'hiben arbitrariedad manifiesta.

1% Colegislador. -,articipaci!n en las distintas etapas del proceso legislati$o: el art. CC inc. .H primer p&rrafo consigna que el presidente 9participa de la formaci!n de las le"es con arreglo a la constituci!n, las promulga " hace publicar:. En primer lugar, el art. DD le reconoce la facultad de presentar pro"ectos en cualquiera de las c&maras, sal$o las e'cepciones que establece la constituci!n. Aqu# ha" que hacer un desdoblamiento: -El presidente no puede presentar pro"ectos cuando se trata de la iniciati$a popular, porque son los ciudadanos quienes lo hacen en la c&mara de diputados 4art. .C%2 se trata de someter a consulta popular $inculante un pro"ecto, porque si es el congreso el que debe decidir hacerlo a iniciati$a de la c&mara de diputados 4art. =<%, parece claro que el presidente no puede impulsar dicho pro"ecto. -El presidente no puede presentar un pro"ecto en cualquiera de las c&maras en materias pri$ati$as de cada una, por lo cual deber& presentarlos en la que sea c&mara de origen. La fase de eficacia se desglosa en $arios aspectos: -El presidente e'amina el pro"ecto sancionado, conforme al art. D52 este e'amen puede recaer en di$ersos puntos: si el procedimiento de sanci!n legislati$a fue correcto, si se la considera constitucional o no, etc. +egn sea el criterio presidencial, el pro"ecto sancionado ser& promulgado o $etado. -+i el presidente aprueba el pro"ecto, puede hacer dos cosas: promulgarlo e'presamente, o dejar transcurrir el pla o de die d#as tiles para que se opere la promulgaci!n t&cita. Aqu# el pro"ecto se con$ierte en 9le":. -El presidente dispone la publicaci!n del te'to de la le". La publicaci!n integra en nuestro sistema la etapa de eficacia para dar $igencia normol!gica " obligatoriedad a la le". C% Legislati$as.

C.

-Acti$idad reglamentaria. *eglamentos aut!nomos " delegados: los reglamentos aut!nomos no son reglamentos de ejecuci!n de la le", sino reglamentos sobre materias no reguladas por le", " reser$adas a la administraci!n. *ecaen sobre materias propias de la 9 ona de reser$a: de la administraci!n, que no pueden regularse por le". ,or necesidad e implicancia de sus facultades, el poder ejecuti$o aplica e interpreta la constituci!n por s# mismo cuando ejercita dichas facultades 4lo cual no significa liberarlo de control judicial suficiente%. (na materia propia de reglamento aut!nomo es, por ejemplo, la regulaci!n de los recursos administrati$os " la organi aci!n administrati$a en el &rea de la administraci!n dependiente del poder ejecuti$o. El reglamento delegado, a diferencia del decreto reglamentario que ejecuta la le", " del aut!nomo que surge de la esfera de reser$a de la administraci!n, se dicta en m)rito a una habilitaci!n conferida por el poder legislati$o. La reforma de 1CC= ha pre$isto la delegaci!n por el congreso al poder ejecuti$o en el marco de e'cepci!n que tra a el art. D;. 7o ha" que perder de $ista la rotunda prohibici!n gen)rica que encabe a a esa norma 39se proh#be la delegaci!n legislati$a ene l ,oder Ejecuti$o, sal$o en materias determinadas de administraci!n o de emergencia pblica, con pla o fijado para su ejercicio " dentro de las bases de la delegaci!n que el congreso estable ca:-, ni la que en el art. CC inc. .H impide al presidente emitir disposiciones de car&cter legislati$o. La delegaci!n legislati$a permitida s!lo puede ser efectuada por el congreso a fa$or del presidente. -Decretos por ra ones de necesidad " urgencia. *equisitos, l#mites " tr&mite de aprobaci!n parlamentaria: los reglamentos de necesidad " urgencia son los que se dictan sobre materias propias de la competencia legislati$a, cuando una urgencia sbita e'ige emitir las normas que el congreso no ha dictado, o suplirlas lisa " llanamente. La necesidad " la urgencia son las ra ones justificantes para consentir que se margine la di$isi!n de poderes, " que el ejecuti$o ejer a una funci!n del congreso. El actual art. CC inc. .H establece la siguiente atribuci!n del presidente de la repblica: 9participa de la formaci!n de las le"es con arreglo a la Constituci!n, las promulga " hace publicar. 9El poder ejecuti$o no podr& en ningn caso bajo pena de nulidad absoluta e insanable, emitir disposiciones de car&cter legislati$o. 9+olamente cuando circunstancias e'cepcionales hicieran imposible seguir los tr&mites ordinarios pre$istos por esta Constituci!n para la sanci!n de las le"es, " no se trate de normas que regulen materia penal, tributaria, electoral o el r)gimen de los partidos pol#ticos, podr& dictar decretos por ra ones de necesidad " urgencia, los que ser&n decididos en acuerdo general de ministros que deber&n refrendarlos, conjuntamente con el jefe de gabinete de ministros. 9El jefe de gabinete de ministros personalmente " dentro de los die d#as someter& la medida a consideraci!n de la Comisi!n 1icameral ,ermanente, cu"a composici!n deber& respetar la proporci!n de las representaciones pol#ticas de cada C&mara. Esta comisi!n ele$ar& su despacho en un pla o de die d#as al plenario de cada C&mara para su e'preso tratamiento, el que de inmediato considerar&n las C&maras. (na le" especial sancionada con la ma"or#a absoluta de la totalidad de los miembros de cada C&mara regular& el tr&mite " los alcances de la inter$enci!n del Congreso:. D% Fudiciales.

C= -@ndultos " conmutaci!n de penas: el inc. 6H del art. CC contiene la facultad del indulto " de la conmutaci!n. Dice la norma que el presidente puede indultar o conmutar penas por delitos sujetos a la jurisdicci!n federal, pre$io informe del tribunal correspondiente, e'cepto en los casos de acusaci!n por la c&mara de diputados. El indulto es conceptuado como el perd!n absoluto de la pena "a impuesta2 " la conmutaci!n, como el cambio de una pena ma"or por otra menor. Enrol&ndonos en el criterio de 1idart Campos, interpretamos que es menester no s!lo la e'istencia de un proceso, sino la sentencia firme imponiendo una pena, porque la pena que se indulta no es la que con car&cter general atribu"e la norma penal a un hecho tipificado como delito, sino la que un jue ha indi$iduali ado en una sentencia, aplic&ndola a un reo. ,or otra parte, el indulto anticipado $iola el derecho de toda persona 3aun procesada- a la presunci!n de su inocencia hasta ser con$icto de delito por sentencia firme del jue . Adem&s, la parali aci!n del proceso penal por el indulto anticipado es claramente $iolatoria de la tajante prohibici!n que el art. 1<C dirige al presidente de la repblica impidi)ndole ejercer facultades judiciales, arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restablecer las fenecidas. El informe pre$io del tribunal correspondiente no es $inculatorio para el poder ejecuti$o. Aunque el tribunal opine que no procede el indulto, el presidente puede concederlo. El indulto es un acto de neta " clara naturale a pol#tica, " no jurisdiccional. El poder ejecuti$o no cumple funci!n de administrar justicia 4que "a ejercit! el tribunal que conden!%, sino que concede una 9gracia:, " esta prerrogati$a presidencial es propia de su acti$idad pol#tica. Al igual que el congreso al disponer una amnist#a, el poder ejecuti$o debe actuar )ticamente " por notorias ra ones de equidad cuando dispensa un indulto. Kste es facultad pri$ati$a del presidente, cu"o ejercicio no puede transferir 49imputar:% a ningn funcionario. El indulto no procede en caso de juicio pol#tico. ,ero si por e hecho que sir$i! de causa al juicio pol#tico " moti$! la destituci!n, se aplica luego una condena de derecho comn en sede judicial, esa pena s# puede ser indultada. Aunque la constituci!n guarde silencio, creemos que tampoco pueden indultarse las penas aplicadas judicialmente por delitos que define la misma constituci!n en los arts. 16, --, -C, .; " 11C. De e$idente l!gica parece, asimismo, que el presidente no podr#a indultarse a s# mismo. 5.- La administraci!n pblica. ,rincipios constitucionales que rigen su organi aci!n " funcionamiento: entre los recursos que lo rigen cabe destacar: 1% El de oficialidad, mediante el cual el procedimiento es impulsado de oficio por los !rganos de la administraci!n 4bien que pueda iniciarse a instancia del particular en ejercicio del derecho de petici!n%. Ello no impide que el administrado disponga en cierta medida del procedimiento, ni que la administraci!n deje a l interesado un margen de acti$idad pri$ada para ofrecer " obtener las pruebas. -% El principio de la $erdad material, en $irtud del cual la administraci!n no queda $inculada por las pruebas que aporta el particular, sino que puede " debe ajustarse a los hechos, procur&ndose las pruebas aun con independencia de la acti$idad " $oluntad del administrado.

C6 .% El principio de informalismo, mediante el cual el particular puede in$ocar la elasticidad del procedimiento en beneficio propio, sin el rigorismo ni el formalismo del proceso judicial2 pero el informalismo no rige a fa$or de la administraci!n. =% El principio del debido proceso, que traslada al procedimiento administrati$o la garant#a de la defensa en juicio. Ello presupone tener noticia " conocimiento de las actuaciones2 oportunidad de participar en el procedimiento2 " obtener decisi!n fundada.

Bolilla 3,I. 1.- El ,oder Fudicial: el llamado 9poder judicial: se compone de una serie de !rganos que forman parte del gobierno federal " que ejercen una funci!n del poder del estado, cual es la denominada 9administraci!n de justicia:, 9jurisdicci!n: o 9funci!n jurisdiccional:. A ello se aBade ahora el Consejo de la 0agistratura " el jurado de enjuiciamiento. -La /unci!n Furisdiccional: nunca hemos dudado de que la funci!n de administrar justicia es una funci!n 9jurisdiccional: a cargo de los tribunales del poder judicial. ,or eso, nunca abandonamos la denominaci!n de 9administraci!n de justicia:, si bien compartimos otras denominaciones que 3actualmente- alguna doctrina reputa m&s acertadas como, por ejemplo, la de 9impartici!n: de justicia. 7uestro poder judicial es, en $erdad, un poder, cu"a funci!n nuclear en lo que hace a lo estrictamente judicial es administrar justicia, a lo que se suma 3ahora- las otras funciones 9no judiciales: a cargo del Consejo de la 0agistratura " el jurado de enjuiciamiento, introducidos por la reforma de 1CC= dentro del mismo poder judicial. -Furisdicci!n " competencia: el primero se refiere a la facultad del Estado de administrar justicia creando la infraestructura necesaria para ello. La creaci!n " organi aci!n de tribunales de distinto tipo " naturale a, en calidad de !rganos terceros neutrales, los cuales mediante la sustanciaci!n de ciertos procesos reglados intermedian en los conflictos que se les plantean con fuer a decisoria " ejecutoria, son muestras del ejercicio de la jurisdicci!n. En cambio, la 9competencia: delimita la materia en cu"o &mbito se ejerce la jurisdicci!n. De tal modo es posible afirmar que todos los jueces tienen jurisdicci!n pero no id)ntica competencia, siendo esta ltima la que habilita su inter$enci!n en el conflicto. -El r)gimen federal " el doble orden judicial. Fusticia federal " justicia local: la jurisdicci!n federal es definida por Iugo Alsina como la facultad conferida al poder judicial de la naci!n 4d#gase del estado federal% para administrar justicia en los casos, sobre las personas " en los lugares especialmente determinados por la constituci!n.

C; Esta jurisdicci!n federal es ejercida por !rganos que se llaman tribunales de justicia, cu"o conjunto integra el poder judicial federal. Adem&s de la Corte +uprema como 9cabe a: del poder judicial, ha" por creaci!n de la le" tribunales federales de primera instancia 4ju gados% " de segunda instancia 4c&maras de apelaciones%. Gen)ricamente, puede hablarse de 9jurisdicci!n: o fuero federal en oposici!n a 9jurisdicci!n: pro$incial, para distinguir el poder judicial federal del poder judicial pro$incial. Ia sido la dicotom#a tradicional en nuestra estructura judiciaria. Despu)s de la reforma constitucional de 1CC=, ese deslinde necesita integrarse " completarse con una tercera administraci!n de justicia, que es la de la ciudad aut!noma de 1uenos Aires, al margen de las otras dos. +i en $e de hablar de 9poder judicial federal: " 9poder judicial pro$incial: apelamos a 9poder judicial federal: " 9poder judicial loca, ha" que hacer en el ltimo un desdoblamiento en: a% poder judicial pro$incial " b% poder judicial de la ciudad aut!noma de 1uenos Aires. -Car&cter de la jurisdicci!n federal: la jurisdicci!n federal est& atribuida a los !rganos del poder judicial del estado federal por los arts. 11; " 11D de la constituci!n, " regulada en di$ersas le"es. Lfrece como caracter#sticas principales las siguientes: -Es limitada " de e'cepci!n, lo que quiere decir que s!lo se ejerce en los casos que la constituci!n " las le"es reglamentarias seBalan. -Es pri$ati$a " e'clu"ente, lo que significa que, en principio, no pueden los tribunales pro$inciales conocer de las causas que pertenecen a la jurisdicci!n federal. -Es improrrogable si surge por ra !n de materia o de lugar. Al contrario, es prorrogable cuando s!lo surge por ra !n de las personas, sal$o los casos de competencia originaria " e'clusi$a de la Corte, que se reputan absolutamente improrrogables. -El juicio por jurados: establece el art#culo 115 que 9todos los juicios criminales ordinarios, que no se deri$en del despacho de acusaci!n concedido en la C&mara de Diputados se terminar&n por jurados, luego que se estable ca en la *epblica esta instituci!n. La actuaci!n de estos juicios se har& en la misma pro$incia donde se hubiera cometido el delito2 pero cuando )ste se cometa fuera de los l#mites de la 7aci!n, contra el derecho de gentes, el Congreso determinar& por una le" especial el lugar en que ha"a de seguirse el juicio.: A la fecha, en el orden nacional, no ha sido reglado el juicio por jurados. E'isten numerosos pro"ectos en el Congreso de la 7aci!n, pero al momento no ha habido $oluntad pol#tica para su implementaci!n. +in duda su incorporaci!n al sistema argentino requiere un cuidadoso an&lisis acerca de los requisitos " garant#s que deber#an rodear el estreno de la instituci!n. La cultura c#$ica en la materia es una asignatura pendiente. +in embargo, hubo ciertos antecedentes nacionales destacables, como por ejemplo, el art. -- del ,ro"ecto de Constituci!n para las ,ro$incias (nidas del *#o de la ,lata, el art. 1-6 del ,ro"ecto de Constituci!n de ,edro de Angelis, entre otros. El segundo p&rrafo de la norma tiene gran importancia, "a que reconoce la e'istencia de delitos contra el derecho de gentes, ho" identificados con los delitos de lesa humanidad, " pre$) el caso de que aquellos sean cometidos fuera de los l#mites del territorio nacional, lo que sin embargo no impide la necesidad de ju gamiento, quedando a cargo del Congreso la determinaci!n del lugar en el que se lle$ar& a cabo el respecti$o juicio.

CD

-.- Lrgani aci!n del ,oder Fudicial /ederal. a%-Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n: -Creaci!n: dice el art. 1<5 que 9el ,oder Fudicial de la 7aci!n ser& ejercido por una Corte +uprema de Fusticia, " por los dem&s tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la 7aci!n:. La Corte +uprema es la cabe a del poder judicial federal " ha sido instituida con tal car&cter en forma e'presa, en condiciones de paridad hori ontal con el ,oder Legislati$o " Ejecuti$o.

-Composici!n: se compone de una Corte calificada como +uprema por la Constituci!n 7acional. Es el !rgano e'presamente creado por el te'to fundamental2 " dem&s tribunales inferiores a ella. 7i el nmero de sus miembros ni la designaci!n de su presidente tienen regulaci!n constitucional. La le" -D estableci! cinco jueces " un procurador general, la 16.-D1, siete miembros, lo que fue reducido a cinco por la le" 1;.5C6. /inalmente la le" -..DD= sancionada el 6 de abril de 1CC<, ele$! a nue$e el nmero de jueces del 8ribunal. As# re aba esta ltima en su art. 1H 4que modificaba el -1 del decreto-le" 1-56J65%: 9la Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n estar& compuesta por nue$e jueces. Ante ella actuar&n el procurador general de la 7aci!n, " los procuradores fiscales de la Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n en los casos " con el alcance pre$istos por el art. -H de la le" 16.=;=. 8endr& su asiento en la Capital /ederal " designar& su presidente. Dictar& su reglamento interno " econ!mico " el reglamento para la justicia nacional, estableciendo las facultades de superintendencia de la Corte +uprema " tribunales inferiores:. -Designaci!n de sus miembros: segn el inciso =H del art#culo CC, el ,residente 9nombra los magistrados de la Corte +uprema con acuerdo del +enado por dos tercios de sus miembros presentes, en sesi!n pblica, con$ocada al efecto. 97ombra los dem&s jueces de los tribunales federales inferiores en base a una propuesta $inculante en terna del Consejo de la 0agistratura, con acuerdo del +enado, en sesi!n pblica, en la que se tendr& en cuenta la idoneidad de los candidatos. 9(n nue$o nombramiento, precedido de igual acuerdo, ser& necesario para mantener en el cargo a cualquiera de esos magistrados, una $e que cumplan la edad de setenta " cinco aBos. 8odos los nombramientos de magistrados cu"a edad sea le indicada o ma"or se har&n por cinco aBos, " podr&n ser repetidos indefinidamente, por el mismo tr&mite:. A partir de la reforma de 1CC= e'iste un procedimiento pre$io a cargo del Consejo de la 0agistratura cu"o fin es seleccionar a los candidatos a jueces de tribunales federales inferiores a la Corte en base a la idoneidad " mediante una serie de medios " etapas creados a tales fines. Dicho procedimiento produce como resultado un conjunto propuesto de tres personas, $inculante para el Ejecuti$o, del cual surgir& el candidato que se someter& al acuerdo del +enado. -,residencia de la Corte: dos $eces hace referencia la constituci!n al presidente de la Corte +uprema: en el art. 11- 4disponiendo que despu)s de la primera instalaci!n, los

C5 miembros de la Corte prestar&n juramento ante el presidente del tribunal%, " en el art. 6C 4disponiendo que cuando el acusado en juicio pol#tico sea el presidente de la repblica, el senado ser& presidido por el presidente de la Corte%. 7uestra pr&ctica constitucional ha conocido dos soluciones. ,odemos obser$ar que hasta 1C.<, esa pr&ctica ejemplari ! la designaci!n del presidente de la Corte por el presidente de la repblica. Desde 1C.<, se rompe con el largo precedente, " el presidente de la Corte es nombrado por la Corte misma, o sea, por designaci!n que deciden los jueces que la forman. +i la designaci!n de un jue de la Corte como presidente de la misma debe emanar del tribunal " no del poder ejecuti$o, la renuncia como presidente ha de ele$arse a la propia Corte " debe ser resuelta por ella, sin perjuicio del tr&mite diferencial que corresponde en caso de renuncia simult&nea como miembro del cuerpo.

-Autonom#a funcional. ,oderes de reglamentaci!n " de administraci!n: el poder disciplinario de los jueces tiene mltiples perspecti$as, que admiten di$ersidad de $isiones. a% (na abarca a los funcionarios " empleados del poder judicial. b% Ltra se dirige a ejercerlo sobre las partes en el proceso, comprendiendo a los justiciables " a los profesionales que inter$ienen en )l. c% Ltra atiende a la propia dignidad del jue , para sancionar las ofensas " faltas de respeto hacia )l durante el proceso. Con este deslinde, el panorama puede ser )ste: a% La reforma constitucional de 1CC= ha conferido el poder disciplinario sobre los jueces al Consejo de la 0agistratura 4art. 11=%. b% *especto de los dem&s agentes que componen el personal que se desempeBa en los tribunales de justicia, el poder disciplinario incumbe a cada uno de )stos respecto de su elenco. c% 7o ha" disposiciones e'presas en la constituci!n acerca del poder disciplinario del Consejo de la 0agistratura para su propio personal, ni del 0inisterio ,blico sobre el su"o. En cuanto al poder disciplinario de los jueces sobre los abogados, con$endr& efectuar un desglose: a% ,ara lo que llamar#amos facultades disciplinarias 9procesales: a efectos de sancionar inconductas de los profesionales que inter$ienen en " durante un proceso, nos cuesta declinar su ejercicio por parte del jue o tribunal ante el cual se desarrolla ese proceso2 para pri$arlos de su poder disciplinario en este supuesto, har#a falta una le" que as# lo dispusiera, pues de lo contrario parece configurar una facultad impl#cita de cada !rgano judicial. b% ,ara lo que llamar#amos facultades disciplinarias 9profesionales:, el poder disciplinario pertenecer#a a los colegios de abogados en resguardo de la )tica. Con respecto a las facultades de administraci!n, es la susodicha le" -..DD=, la que establece que la Corte +uprema 9M...N dictar& su reglamento interno " econ!mico " el reglamento para la justicia nacional, estableciendo las facultades de superintendencia de la Corte +uprema " tribunales inferiores:.

CC

-@mportancia institucional de la Corte +uprema como tribunal " como poder: la Corte es el !rgano supremo " m&'imo del poder judicial. Es titular o cabe a de ese poder, como el presidente lo es del ejecuti$o, " el congreso del legislati$o. +!lo que mientras el ejecuti$o es unipersonal, " el congreso es !rgano complejo, la Corte +uprema es: a% !rgano colegiado, " b% !rgano en el cual 3no obstante la titularidad- no se agota el poder judicial, porque e'isten otros tribunales inferiores que conjuntamente con la Corte integran en instancias distintas, adem&s de !rganos que no administran justicia pero forman parte del ,oder Fudicial 4Consejo de la 0agistratura " jurado de enjuiciamiento%. En el gobierno tripartito que organi a nuestro derecho constitucional del poder, la Corte tambi)n gobierna, o sea, comparte dentro del poder estatal las funciones en que ese poder se e'teriori a " ejerce. E las comparte reteniendo una de ellas, que es la administraci!n de justicia. La Corte se ha denominado a s# misma como 9tribunal de garant#as constitucionales:, para resaltar la funci!n que, en materia de control constitucional, cumple para tutelar los derechos " garant#as personales. Dentro de este protagonismo, interpreta " aplica los tratados de derechos humanos, tengan o no jerarqu#a constitucional. En s#ntesis, la Corte Ejerce un 9poder: del estado, por lo que comparte el gobierno en orden a las competencias que le son propias2 o sea, es 9tribunal: " es 9poder:. -Los poderes impl#citos de la Corte: los denominados Spoderes impl#citosS de la Corte /ederal que son aquellas potestades au'iliares, que est&n contenidas en las facultades e'presamente enunciadas por la norma suprema, " que en definiti$a son los medios imprescindibles para la reali aci!n de sus fines espec#ficos, pero que no deben confundirse con los Spoderes inherentesS, que a su $e son potestades propias " originarias de los !rganos en este caso de la Corte. b% El Consejo de la 0agistratura. -/ines perseguidos con su creaci!n: en el art#culo 11= aparece un nue$o !rgano, que es el Consejo de la 0agistratura. Dice la norma: 9El Consejo de la 0agistratura regulado por una le" especial sancionada por la ma"or#a absoluta de la totalidad de los miembros de cada C&mara tendr& a su cargo la selecci!n de los magistrados " la administraci!n del ,oder Fudicial:. -Antecedentes " roles que cumple en el Derecho Comparado: es necesario tener presente que se trata de una figura copiada del sistema parlamentario europeo ", por lo tanto, e'traBa a la estructura constitucional adoptada por el sistema argentino. La e'cusa para justificar su incorporaci!n fue describirlo como un instrumento adecuado para fortalecer la independencia del ,oder Fudicial. +in embargo, " tal como se hi o notar oportunamente, el modelo constitucional norteamericano parte de tal presupuesto, "a que desde su origen se lo $isuali ! como un !rgano con una cuota de poder real ", por lo tanto, corresponsable de la tarea de gobernar. A la in$ersa, en el sistema europeo la funci!n judicial nace como un mero departamento de la administraci!n de justicia " subordinado al poder pol#tico, ra !n por la cual los consejos de la magistratura son meros instrumentos para conquistar, poco a poco, la independencia institucional mediante la transacci!n que supone un !rgano con representantes pol#ticos juntamente con representantes de otros grupos de poder " del mismo poder judicial.

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-(bicaci!n del Consejo de la 0agistratura: el Consejo de la 0agistratura est& ubicado normati$amente dentro de la secci!n que la constituci!n dedica al ,oder Fudicial. ,ero, un primer an&lisis nos dir#a que no forma parte del poder judicial 3" que, por ende, bien podr#a considerarse tambi)n un !rgano e'trapoderes- porque el art. 1<5 es terminante cuando establece que 9el poder judicial de la naci!n ser& ejercido por una Corte +uprema de Fusticia " por los dem&s tribunales inferiores que el congreso estableciere en el territorio de la naci!n:. ,ero, 1idart Campos aclara que cuando el art. 1<5 afirma que 9el poder judicial ser& ejercido por una Corte... " los dem&s tribunales inferiores...: cabe entender que all# la alusi!n al 9poder judicial: no se refiere a la estructura de !rganos que lo componen " hacen parte de )l, sino a la 9funci!n de administrar justicia: en las causas que otros art#culos asignan a la competencia e'clusi$a del poder judicial. Esto nos conduce a reafirmar que el Consejo de la 0agistratura no es un !rgano e'trapoderes que est) fuera del poder judicial, sino que org&nicamente lo integra. -@ntegraci!n del Consejo de la 0agistratura: el p&rrafo segundo del art. 11= tra a el lineamiento que ha de tomar en cuenta el Congreso al dictar la le" reglamentaria del Consejo de la 0agistratura en lo referido a su composici!n. En primer lugar, el desempeBo de sus miembros es temporario, "a que la norma habla de integraci!n peri!dica. En segundo lugar, ordena procurar un equilibrio entre las representaciones que in$isten los funcionarios del Consejo: a% *epresentantes de los !rganos pol#ticos resultantes de elecci!n popular 3o sea, del congreso " del poder ejecuti$o-. b% *epresentantes de los abogados de la matr#cula federa. c% E otras personas del &mbito acad)mico " cient#fico. El nmero " la forma han de surgir de la le". El art. 11= dice que el Consejo 9ser& integrado peri!dicamente de modo que se procure el equilibrio: entre las representaciones de sus integrantes. Es la le" especial la que tiene que determinar ese equilibrio. Lo primero a aclarar es que el equilibrio no debe ser 9peri!dico: sino permanente. Equilibrio en la composici!n quiere decir que siempre tiene que e'istir en la representaci!n temporaria de los sectores componentes del cuerpo. ,ara apro'imarnos al sentido del 9equilibrio: " superar la ambigTedad del te'to constitucional debemos asimismo entender que el equilibrio no depende solamente del nmero de representantes de cada sector, sino adem&s de qui)n es el designante de ellos. Estamos, pues, ante un 9equilibrio institucional: para el mejor funcionamiento del poder judicial, segn las competencias atribuidas al Consejo2 " como entre ellas las ha" de administraci!n, disciplinarias, de selecci!n " remoci!n de los jueces, " de reglamentaci!n, quedan en claro por lo menos dos cosas: a% que el equilibrio entre las cuatro representaciones no equi$ale a la igualdad en la cantidad de cada una2 " b% que ese mismo equilibrio impide que por el nmero "Jo el modo de designaci!n de las representaciones pol#ticas la integraci!n " el ejercicio de las competencias del Consejo queden a merced del predominio del ejecuti$o, del congreso, o de los partidos pol#ticos. La le" -=.C.D ha establecido que integran el consejo: a% El presidente de la Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n. Es quien lo preside " cuenta con doble $oto en caso de empate 41 miembro%.

1<1 b% Fueces del ,oder Fudicial de la 7aci!n, debi)ndose garanti ar la representaci!n igualitaria de los jueces de c&mara " de primera instancia " la presencia de magistrados con competencia federal en el interior de la *epblica 4=%. c% Legisladores, cuatro por cada C&mara, o sea, cuatro senadores " cuatro diputados propuestos por sus respecti$os bloques 45%. d% Abogados de la matr#cula federal designados por el $oto directo de los profesionales que posean )sa matr#cula. Debe garanti arse la presencia de los abogados del interior de la *epblica 4=%. e% *epresentante del ,oder Ejecuti$o 41%. f% ,rofesor de Derecho, elegido por sus pares. La norma deja en manos del Consejo @nteruni$ersitario 7acional la organi aci!n de la selecci!n 41%. g% ,ersona de reconocida tra"ectoria en &mbitos acad)micos "Jo cient#ficos, el antes mencionado !rgano lo elige con -J. de $otos de sus integrantes 41%. -Atribuciones del Consejo de la 0agistratura: las competencias del Consejo e'hiben diferencias entre s#2 tres se refieren directamente a la formaci!n de los cuadros judiciales2 una al poder disciplinario2 otra al poder reglamentario2 " otra a la administraci!n de los recursos econ!micos. En cuanto a la formaci!n de los cuadros judiciales, posee las siguientes atribuciones: a% *eali ar los concursos pblicos para cubrir los cargos de jueces en todas las instancias inferiores a la Corte, " seleccionar a los candidatos, b% /ormular ternas $inculantes para proponer el nombramiento. c% ,romo$er el enjuiciamiento pol#tico de los jueces de instancias inferiores a la Corte. En lo que hace al poder disciplinario, el Consejo tiene su ejercicio sobre los magistrados. El poder reglamentario recae sobre una triple materia: a% ,ara la organi aci!n judicial. b% ,ara asegurar la independencia de los jueces. c% ,ara lograr la efica prestaci!n del ser$icio de justicia. ,or fin, en lo administrati$o econ!mico, administra los recursos " ejecuta el presupuesto que la le" respecti$a dedica al poder judicial. +e ha de tener mu" presente que no tiene competencia para inter$enir en la designaci!n de los jueces de la Corte2 ni para promo$er el juicio pol#tico contra ellos2 ni para ejercer sobre ellos el poder disciplinario2 ni para ejercer el poder disciplinario sobre el personal del poder judicial. -La Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n2 cabe a del ,oder Fudicial. Control jurisdiccional de los actos del Consejo: cuando se comparte la tesis de que el Consejo es un !rgano que forma parte del poder judicial es menester reiterar que no por ello ha deca#do la jefatura que respecto de dicho poder in$iste la Corte. +igue siendo 9suprema: como cabe a " $)rtice del poder judicial. Esta calidad no la comparte. Afirmarlo no deja de tener consecuencias pr&cticas. En primer lugar, " por una parte, una consecuencia radica en que las competencias que la reforma ha asignado al Consejo de la 0agistratura son plenamente decisorias, es decir, no son consulti$as ni de asesoramiento.

1<En segundo lugar, empalmando esta naturale a de las decisiones del Consejo con la jefatura que la Corte retiene sobre el ,oder Fudicial al cual aqu)l integra, se abre un interrogante: Qaquellas decisiones tienen car&cter final " definiti$o, o son recurriblesR 7os afian amos con 1idart Campos en contestar que son recurribles, pero resta pensar cu&l tribunal ha de ser al ada para las decisiones del Consejo de la 0agistratura. Creemos que, dada la jerarqu#a que la reforma le ha deparado, no puede ser otro sino la Corte +uprema. La $#a de tr&nsito hacia ella habr& de ser recursi$a, porque de se una 9acci!n: estar#amos ante un supuesto de competencia originaria de la Corte, que hasta con le" es in$iable segn su jurisprudencia, a tenor del art. 11D. En contra del recurso, qui & se alegue que estar#a dado respecto de decisiones que no emanan de un tribunal, " que 3adem&s- algunas de esas decisiones carecen de naturale a jurisdiccional, como es el caso de los reglamentos. +inteti ando nuestra opini!n, decimos que: a% Las decisiones jurisdiccionales, como son las sanciones disciplinarias, han de ser susceptibles de recurso judicial2 por analog#a, tambi)n las decisiones sobre acusaci!n para dar paso al enjuiciamiento pol#tico. b% 8ambi)n han de serlo las que recaen en la selecci!n " confecci!n de ternas de postulantes para cargos judiciales a fin de remediar irregularidades gra$es. c% Los reglamentos que interfieren en la tramitaci!n de los procesos judiciales deben quedar sujetos a control, sea por la Corte, sea por cualquier tribunal, en la medida en que a una " a otros les resulten aplicables en una o m&s causas de su competencia que se sustancien ante ellos. d% En cambio, todo lo referente a la administraci!n de los recursos presupuestarios parece no ofrecer materia que caiga bajo posible re$isi!n judicial. c% 8ribunales inferiores. Creaci!n " doble instancia: dice el art#culo 1<5 que 9el ,oder Fudicial de la 7aci!n ser& ejercido por una Corte +uprema de Fusticia, " por los dem&s tribunales inferiores que el Congreso estableciere en el territorio de la 7aci!n:. La estructura federal en el &mbito de la funci!n jurisdiccional determina la coe'istencia de la justicia local " de la justicia nacional. ,or ello cada pro$incia cuenta con su organi aci!n de justicia, sin perjuicio de que en cada una de ellas tambi)n e'istan tribunales federales, los que ejercen su competencia en materias que por su naturale a han sido reser$adas para dicha jurisdicci!n 4las que en s#ntesis corresponden a intereses o &mbitos propios del gobierno central%. Las C&maras federales de apelaci!n son los tribunales de segunda instancia de integraci!n colegiada " conocen de los recursos de apelaci!n interpuestos contra las sentencias de los jueces federales de primera instancia. Estos ltimos tienen su asiento en las jurisdicciones locales. -El ,oder Fudicial de la Ciudad de 1uenos Aires: la ciudad de 1uenos Aires, en cuanto capital federal, ofrece dos caras: a% la propia de la autonom#a de la ciudad, " b% la propia de su capitalidad. Ea no es territorio federali ado, sino sometido parcialmente a jurisdicci!n federal en lo necesario para la garant#a de los intereses federales en la ciudad capital. Pue ha de haber un poder judicial de la ciudad, es indudable. Lo dudoso es delimitar su competencia, para lo cual la correlaci!n del art. 1-< 3que pre$) facultades de jurisdicci!n a fa$or de la ciudad de 1uenos Aires- con el art. D6 inc.1- no es sencilla.

1<. En efecto, el art. D6 inc. 1- se ha mantenido intacto, estableciendo que se reser$a a las jurisdicciones locales la aplicaci!n del derecho comn. La cl&usula respecti$a pre$i! " pre$) una justicia federal " una justicia pro$incial en cada pro$incia, " consigna que los c!digos de fondo no alteran las jurisdicciones locales 9correspondiendo su aplicaci!n a los tribunales federales o pro$inciales segn que las cosas o las personas ca"eran bajo sus respecti$as jurisdicciones:. Es decir que al no haberse modificado este te'to en el actual art. D6 inc. 1-, la letra de la constituci!n no inclu"e all# 3de modo e'pl#cito- alusi!n alguna al poder judicial o a la jurisdicci!n de la ciudad aut!noma de 1uenos Aires. ,ero, la "a apuntada compatibili aci!n coherente de dicho art#culo con el art. 1-C nos lle$a a proponer que: a% El esp#ritu de la reser$a que a fa$or de las jurisdicciones pro$inciales hi o originariamente 3" conser$a- el e' art. ;D inc. 11 3ho" art. D6 inc. 1-- significa que la justicia federal es de e'cepci!n " recae en ra !n de lugar, de materia " de partes conforme al actual art. 11;, pero deja fuera de su &mbito al derecho comn. b% El art. 1-C depara a la ciudad de 1uenos Aires facultades de jurisdicci!n, para cu"o ejercicio debe tener tribunales propios. c% +i como principio la materia de derecho comn e$ade la jurisdicci!n de los tribunales federales, no concurre ra !n para que en la ciudad de 1uenos Aires subsistan tribunales federales que la retengan. d% +e refuer a el argumento de que solamente subsiste jurisdicci!n federal en la ciudad de 1uenos Aires 4para administrar, legislar " ju gar% cuando ha" que garanti ar en ella intereses federales mientras sea capital federal. e% 7o e'iste ningn inter)s federal que quede comprometido si las cuestiones de derecho comn en la ciudad de 1uenos Aires son ju gadas por tribunales de la ciudad, por lo que retenerlas dentro de la jurisdicci!n de los tribunales federales conspira contra el car&cter limitado de la jurisdicci!n del gobierno federal en el territorio de la misma ciudad. +in embargo, la le" -..6=5 de garant#a de los intereses federales en la ciudad capital estipul! en su art. 5H que 9la justicia nacional ordinaria de la Ciudad de 1uenos Aires mantendr& su actual jurisdicci!n " competencia continuando a cargo del ,oder Fudicial de la 7aci!n, " que 9la Ciudad de 1uenos Aires tendr& facultades propias de jurisdicci!n en materia de $ecindad, contra$encional " de faltas, contencioso administrati$a " tributaria locales:. 7o se entiende por qu) han de ser jueces del poder judicial federal los que inter$engan en la ciudad de 1uenos Aires en juicios de di$orcio, en procesos penales por delitos comunes, etc. QPu) intereses federales se tutelanR E$identemente, ninguno, " la mejor prueba es que tales clases de procesos corresponden en las pro$incias a sus tribunales locales. ..- El status jur#dico del Fue : el art#culo 11< dice que 9los jueces de la Corte +uprema " de los tribunales inferiores de la 7aci!n conser$ar&n sus empleos mientras dure su buena conducta, " recibir&n por sus ser$icios una compensaci!n que determinar& la le", " que no podr& ser disminuida en manera alguna, mientras permaneciesen en sus funciones:

1<= -Garant#as de independencia " eficacia: el susodicho art#culo consagra las dos garant#as cla$es para la independencia del poder judicial, condici!n esta ltima determinante para go ar de los atributos de un 9poder: dentro de la organi aci!n institucional, "a que se lo ha in$estido con la funci!n e'clusi$a " e'clu"ente de controlar los actos de los poderes legislati$o " ejecuti$o, as# como resol$er, en su condici!n de tercero neutral, los conflictos de los particulares entre s# " de )stos con el Estado. -7ombramiento: remitimos a lo "a tratado en las p&ginas anteriores. -Furamento: art. 11-: 9en la primera instalaci!n de la Corte +uprema, los indi$iduos nombrados prestar&n juramento en manos del ,residente de la 7aci!n, de desempeBar sus obligaciones, administrando justicia bien " legalmente, " en conformidad con lo que prescribe la Const. En lo sucesi$o lo prestar&n ante el presidente de la Corte:.

-@namo$ilidad: tiende a asegurar la permanencia en el cargo. +e trata de desprender la funci!n de jue de posibles " permanente presiones que afecten la tarea de administrar justicia. La Constituci!n hist!rica consagr! para todos los jueces del poder judicial federal la inamo$ilidad $italicia mientras dure su buena conducta en el art. C;, que se mantiene como art. 11<. A $eces se interpreta que la inamo$ilidad ampara nicamente contra la 9remoci!n:, que es la $iolaci!n m&'ima. +in embargo, la inamo$ilidad resguarda tambi)n la 9sede: " el 9grado:. (n jue inamo$ible no puede ser trasladado sin su consentimiento, ni cambiado de instancia sin su consentimiento 4aunque significara ascenso%. E ello porque su nombramiento lo es para un cargo judicial determinado, " ese status no puede ser alterado sin su $oluntad. Actualmente, el art. CC inc =H ha establecido en su p&rrafo tercero un t)rmino al desempeBo de los jueces inferiores a la Corte en ra !n de su edad: al cumplir setenta " cinco aBos cesan, sal$o que recaiga un nombramiento nue$o precedido del acuerdo del senado2 la nue$a designaci!n de magistrados cu"a edad sea la indicada u otra ma"or se puede hacer por cinco aBos, susceptibles de repetirse indefinidamente mediante el mismo tr&mite. -*emuneraci!n: el art. 11< dispone que la remuneraci!n de los jueces es determinada por le", " que no puede ser disminuida 9en manera alguna: mientras permane can en sus funciones. En primer lugar es indudable que si es la le" la que fija la retribuci!n de los jueces, el no poder disminuirla 9en manera alguna: tiene el sentido de prohibir las reducciones nominales por 9acto del pr#ncipe:, o sea, las que dispusiera una le". E segundo lugar, una interpretaci!n din&mica de la constituci!n e'ige que la prohibici!n de disminuci!n 9en manera alguna: se entienda referida no s!lo a las mermas nominales o por 9acto del pr#ncipe:, sino a toda otra que, pro$eniente de causas distintas, implica depreciaci!n del $alor real de la remuneraci!n. La Corte +uprema ha establecido que la intangibilidad de los sueldos de los jueces es garant#a de independencia del poder judicial, " que no ha sido establecida por ra !n de la persona de los magistrados, sino en mira a la instituci!n de dicho poder.

1<6 Pueda por descifrar si la garant#a de irreductibilidad de las remuneraciones impide que )stas soporten deducciones por aportes jubilatorios, cargas fiscales, etc, que, con generalidad, obliga a los habitantes. Estamos seguros de que ninguna de tales reducciones $iola al art. 11<, " que los jueces est&n sujetos a soportarlas como cualquier otra persona, pues de lo contrario se llegar#a al e'tremo rid#culo de tener que e'imirlos de todo gasto personal para que su sueldo no sufriera mera. -@ncompatibilidades: la constituci!n no contiene m&s disposici!n sobre incompatibilidad que la del art. .=, que proh#be a los jueces de las cortes federales serlo al mismo tiempo de los tribunales de pro$incia. ,ero se encuentra tan consustanciada la incompatibilidad de otras acti$idades con el ejercicio de la funci!n judicial, que la le" no ha hecho m&s que recepcionar una con$icci!n: los jueces no pueden desarrollar acti$idades pol#ticas, administrati$as, comerciales, profesionales, etc., ni tener empleos pblicos o pri$ados. ,or e'cepci!n, pueden ejercer la docencia, " reali ar tareas de in$estigaci!n " estudio. -*esponsabilidad: el tema no cuenta con tratamientos frecuentes ni numerosos en nuestro ambiente doctrinario. El &mbito que ma"or atenci!n ha merecido ha sido el del error judicial en materia penal, porque la condena a un inocente siempre ha suscitado $aloraciones negati$as una $e que la sentencia ha sido objeto de re$isi!n. ,ero es indudable que la responsabilidad del estado por la actuaci!n " las sentencias de sus tribunales no se circunscribe al caso de la condena penal2 se e'tiende a todos los campos 4ci$il, comercial, laboral, etc.%. 7o obstante, ha de tomarse en cuenta una noci!n elemental pre$ia como pauta general que, no obstante, admite e'cepciones en algunos casos. Cuando se imputa responsabilidad al estado por sus sentencias, parece indispensable conciliarla con el principio de la cosa ju gada2 una sentencia pasada en autoridad de cosa ju gada no presta sustento a la pretensi!n de responsabili ar al estado por haberla dictado. Iace falta que pre$iamente la sentencia por la que se responsabili a al estado sea dejada sin efecto. La responsabilidad del 9estado-jue : no necesita, segn 1idart Campos, de le" alguna que le preste reconocimiento, porque encuentra fundamento en la propia constituci!n, en cuanto )sta priori a el afian amiento de la justicia " los derechos personales. Actualmente, la indemni aci!n por error judicial en caso de condena penal, cuanta con norma e'presa en el derecho argentino, porque la pre$)n el ,acto @nternacional de Derechos Ci$iles " ,ol#ticos 4art. 1=.;% " el ,acto de +an Fos) de Costa *ica 4art. 1<%, que tienen jerarqu#a constitucional. La responsabilidad del estado-jue $iene asimismo contemplada en algunas constituciones pro$inciales. -@nmunidades en el Derecho ,blico ,ro$incial: establecida en la constituci!n federal la inamo$ilidad de los jueces federales, ha" que enfocar la situaci!n en las constituciones pro$inciales cuando, para sus respecti$os jueces locales consagran, en $e de inamo$ilidad permanente, designaciones temporales con inamo$ilidad limitada al lapso de esas designaciones. ,ara 1idart Campos la inamo$ilidad $italicia de los jueces pro$inciales no $iene impuesta por la forma republicana, ni por la di$isi!n de poderes, ni por la independencia del poder judicial2 cuando aquella inamo$ilidad es establecida por la constituci!n federal para los jueces federales no cabe interpretar que se trate de un principio inherente a la organi aci!n del poder que deba considerarse necesariamente trasladado por los arts. 6H " .1 a las constituciones de pro$incia, ni que )stas deban necesariamente

1<; reproducirlo para su poder judicial local2 no obstante, una perspecti$a diVel!gica ha de reputar preferible " m&s $aliosa la inamo$ilidad $italicia de los jueces pro$inciales que la inamo$ilidad durante per#odos de designaci!n temporaria o peri!dica. Con respecto a la intangibilidad de las remuneraciones, la Corte +uprema, sostu$o que la referida intangibilidad es una condici!n de la administraci!n de justicia que resulta e'igible a las pro$incias a los fines del art. 6H de la Constituci!n. La pro"ecci!n de la garant#a del art. 11< a fa$or de jueces pro$inciales surge del derecho judicial de la Corte. Esto no significa que el art. 11< se traslade con el rigor te'tual de su letra al &mbito pro$incial, pero s# que el 9principio de intangibilidad: de las retribuciones de los jueces no puede ser desconocido en su contenido esencial por el derecho pro$incial, con independencia de lo que cada constituci!n local estable ca. La sustancia de aquel principio debe preser$arse dentro de las modalidades propias del derecho pro$incial. =.- +istemas de selecci!n " remoci!n de los jueces en el orden federal " en las pro$incias: los magistrados de la Corte +uprema de Fusticia son nombrados por el ,residente, con acuerdo del +enado por los dos tercios de sus miembros presentes, en sesi!n pblica, con$ocada al efecto. El presidente tambi)n nombra a los dem&s jueces de los tribunales federales inferiores en base a una propuesta $inculante en terna del Consejo de la 0agistratura, con acuerdo del +enado, en sesi!n pblica, en la que se tendr& en cuenta la idoneidad de los candidatos. (n nue$o nombramiento, precedido de igual acuerdo, ser& necesario para mantener en el cargo a cualquiera de esos magistrados, una $e que cumplan la edad de setenta " cinco aBos. 8odos los nombramientos de magistrados cu"a edad sea la indicada o ma"or ser har&n por cinco aBos, " podr&n ser repetidos indefinidamente, por el mismo tr&mite 4art. CC, inc. =H%. +egn el art. 11=, una de las atribuciones del Consejo de la 0agistratura es 9decidir la apertura del procedimiento de remoci!n de magistrados, en su caso ordenar la suspensi!n, " formular la acusaci!n correspondiente:. En el punto siguiente pasaremos a describir en detalle el jurado de enjuiciamiento. -El juicio pol#tico " el jurado de enjuiciamiento: el art. 116 dispone que 9los jueces de los tribunales inferiores de la 7aci!n ser&n remo$idos por las causales e'presadas en el art#culo 6., por un jurado de enjuiciamiento integrado por legisladores, magistrados " abogados de la matr#cula federal. 9+u fallo, que ser& irrecurrible, no tendr& m&s efecto que destituir al acusado. ,ero la parte condenada quedar& no obstante sujeta a acusaci!n, juicio " castigo conforme a las le"es ante los tribunales ordinarios. 9Corresponder& archi$ar las actuaciones ", en su caso, reponer al jue suspendido, si transcurrieren ciento ochenta d#as contados desde la decisi!n de abrir el procedimiento de remoci!n, sin que ha"a sido dictado el fallo. 9En la le" especial a que se refiere el art. 11=, se determinar& la integraci!n " procedimiento de este jurado:. ,ara el an&lisis competente del juicio pol#tico remitimos al an&lisis "a reali ado de la bolilla >@. -@ntegraci!n:

1<D 4.% Fueces: 1 0inistro de la Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n, en car&cter de presidente2 " - jueces de C&mara. Elegidos por sus pares. 7o se consideran del interior del pa#s. 4.% Legisladores: 1 senador por la ma"or#a, 1 por la minor#a " 1 diputado por la ma"or#a. 4.% Abogados: - en representaci!n de la /ederaci!n Argentina de Colegios de Abogados2 " 1 al menos, perteneciente a la matr#cula federal del interior del pa#s, " 1 por el Colegio ,blico de Abogados de la Capital /ederal.

En total son C miembros. ,ero es menester destacar que, el pro"ecto reformador pre$) un Furado de Enjuiciamiento integrado por D miembros.

-,rocedimiento: la apertura " la sustanciaci!n del procedimiento de remoci!n nos colocan ante dos situaciones. (na, es la posibilidad de que el !rgano que tiene a su cargo la competencia de decidir la apertura 3Consejo de la 0agistratura- suspenda al jue cu"o tr&mite de destituci!n incita mediante acusaci!n2 otra, a contar desde la misma resoluci!n de apertura, es el pla o para que el !rgano ju gador 3jurado de enjuiciamiento- dicte su resoluci!n. Pue el Consejo est& habilitado a suspender, queda fuera de toda duda2 en cambio, es til preguntarse si en caso de no disponer la suspensi!n " pasar la acusaci!n al jurado de enjuiciamiento, )ste tiene competencia para hacerlo. La respuesta negati$a alegar#a que si el art. 11= adjudica la facultad de suspensi!n al Consejo, le queda negada al jurado porque, como principio, adjudicar una competencia e'presa a un !rgano implica impedir su ejercicio a otro que no sea )se. El art. 116 contiene otra pre$isi!n institucionalmente importante. A contar desde la decisi!n que dispone abrir el procedimiento de enjuiciamiento, el jurado tiene ciento ochenta d#as para dictar su fallo. +i en ese lapso no lo hace, deben archi$arse las actuaciones " , en su caso, ha" que reponer al jue suspendido. +i pasan ciento ochenta d#as sin que se ha"a fallado la causa, las actuaciones se archi$an. Esto significa que, al haberse agotado la competencia del jurado, la misma cuesti!n "a no podr& reno$arse o reabrirse en el futuro. Es algo as# como un efecto de cosa ju gada. El $encimiento del pla o para ju gar " el consiguiente archi$o de las actuaciones hacen procedente la reposici!n del jue cuando, en la instancia de apertura del procedimiento enjuiciador, fue suspendido por el Consejo de la 0agistratura. /ij)monos que el art. 116 dice que 9corresponder& archi$ar... ", en su caso, reponer al jue suspendido:. 7o dice que, $encido el pla o, 9quedar& repuesto:, sino que 9corresponder& reponerlo:. QA qu) !rgano le correspondeR Ia" algo cierto " es lo siguiente: la obligaci!n constitucional de reposici!n. 7o es una facultad discrecional. La reposici!n es imperati$a, " deri$a del mero transcurso del lapso que la norma otorga ine'orablemente para ju gar. El dudoso interrogante planteado nos anima a contestar as#: como el ju gamiento le est& deparado al jurado, cuando caduca el t)rmino temporal en que necesariamente debe e'pedirse " no lo hace, es el mismo jurado el que ha de archi$ar las actuaciones ", juntamente coCn el archi$o, resol$er la reposici!n. 7o obstante, Qqu) ocurre si el jue suspendido no es repuestoR QA qu) !rgano debe el jue requerir su reposici!nR

1<5 En caso de admitirse que el que debe reponerlo es el jurado, ha de solicitarla a )l. +i no obtu$iera satisfacci!n, o no se le diera inmediata respuesta fa$orable, ser#a $iable suponer que le ha de quedar e'pedito el acceso al Consejo, por haber sido este !rgano el autor de la suspensi!n que el jurado ha negado a dejar sin efecto. ,or fin, es mu" probable que 3adem&s- nos hallemos ante una hip!tesis configurati$a de cuesti!n constitucional justiciable ", de ser as#, que la instancia final est) abierta por recurso e'traordinario ante la Corte +uprema. -Caracter#sticas de la decisi!n: la norma enuncia tajantemente que el fallo destitutorio es irrecurrible. Es por esto que debemos a$enturar una opini!n sobre su alcance. La jurisprudencia de la Corte cambi! diametralmente, " en los ltimos die aBos 4la obra que se est& considerando data del aBo -<<6% ha admitido " reafirmado el posible sometimiento de los fallos destitutorios 3tanto los dictados en sede federal como en el &mbito pro$incial- a re$isi!n " control del poder judicial. Esta recurribilidad se limita a $erificar si en el procedimiento de enjuiciamiento se respet! o se $iol! el debido proceso a que debe atenerse, a fin de preser$ar las garant#as emergentes de la constituci!n federal. ,ero no alcan a para que el tribunal judicial re$ea el criterio que el !rgano de enjuiciamiento pol#tico ha empleado en el encuadre que de las conductas imputadas al funcionario acusado ha hecho aquel !rgano para tener por configuradas una o m&s causales de destituci!n. +e torna complicado afrontar el sentido " alcance de la norma que estipula enf&ticamente la irrecurribilidad. +i se la trata literalmente, no ha" duda de que entre en pugna con el derecho judicial de la Corte +uprema, que acept! la re$isi!n judicial cuando el anterior art. 6- omit#a definir el punto. En tal caso, es ra onable suponer que una $e incorporada la admisibilidad de aquella re$isi!n por la jurisprudencia de la Corte en el derecho constitucional material, ha" que dar por cierto que nos hallamos ante un requisito constitucional inalterable e inamo$ible del sistema garantista, que ni siquiera una reforma de la constituci!n puede desconocer, so pena de $iolar un principio fundamental del sistema a'iol!gico de la misma constituci!n As# lo ha dicho la Corte en el caso 97icosia:: 9escapa a la competencia judicial el encuadre " la $aloraci!n que el jurado hace de las conductas que toma de base para la remoci!n, " la decisi!n misma de remo$er2 pero sigue siendo re$isable todo lo que ataBe a la competencia del !rgano " las formalidades de su ejercicio, as# como a las garant#as del enjuiciado en orden al debido proceso " al derecho de defensa:. -Efectos: el segundo p&rrafo del art#culo en e'amen ase$era dr&sticamente que el fallo del jurado de enjuiciamiento ser& irrecurrible, " no tendr& m&s afecto que el destitutorio. +e ha suprimido la 9accesoria: que estaba incorporada al anterior art. 6-, " que consist#a en la posible imposici!n por el senado de la inhabilitaci!n, declarando al jue remo$ido como incapa de ocupar empleo de honor, de confian a, o a sueldo del estado. En lo dem&s, la norma actual mantiene la pre$isi!n del anterior art. 6- para el sometimiento e$entual del destituido al proceso penal ordinario. -Causales de Fuicio ,ol#tico " de Enjuiciamiento: -0al desempeBo en el ejercicio de sus funciones. -Delito en el ejercicio de sus funciones. -Cr#menes comunes.

1<C

,ara un desarrollo m&s amplio de este punto remitimos, nue$amente, a la bolilla >@.

Bolilla 3,II. 6.- Competencia de la Fusticia /ederal: la jurisdicci!n federal est& atribuida a los !rganos del poder judicial del estado federal por los arts. 11; " 11D de la constituci!n, " regulada en di$ersas le"es. La justicia federal di$ide su competencia por ra !n de materia, de personas 4o 9partes:%, " de lugar. Competencias del ,oder Fudicial /ederal. Arts. 11; " 11D: el ,oder Fudicial /ederal est& distribuido en todo el territorio de la 7aci!n para poder ejercer jurisdicci!n en los casos en que, por ra !n de la materia, de las personas o del lugar, son de su competencia federal. La Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n encabe a nuestro sistema judicial " titulari a, a tenor de lo dispuesto por el art. 1<5 de la Constituci!n 7acional, el poder Fudicial /ederal cu"o diseBo se completa con los dem&s tribunales inferiores que la le" estable ca. P9. L$ *$1(.I$. P9. L9' ':;(19'. P9. (L L:-$.. -Conocimiento " decisi!n de -Cuando la 7aci!n es parte. -Causas relati$as a los todas las causas que $ersen -Cuando concierne a establecimientos de utilidad sobre puntos regidos por la embajadores, ministros nacional que el Gobierno Constituci!n 7acional. pblicos " c!nsules /ederal hubiese empla ado -Causas regidas por las le"es e'tranjeros, respecto de en algn lugar del territorio de la 7aci!n con reser$a del cualquier contienda que los de la 7aci!n. art. D6 inc. 1-., se trata de los inclu"a. -Causas que se impetren en c!digos de fondo " de las -Cuando son parte las el &mbito de la Capital le"es que se refieren a esas pro$incias. /ederal, con e'presa reser$a materias sustanti$as, pues de los derechos de la Ciudad an cuando la Constituci!n Aut!noma de 1uenos Aires. otorga al Congreso /ederal su dictado, su aplicaci!n judicial es resorte de las jurisdicciones locales. -En ra !n de las personas: el art. 11; seBala como competencia de la justicia federal los asuntos en que la 7aci!n sea parte.

11< La jurisdicci!n federal procede tanto cuando el estado federal es parte actora como cuando es parte demandada. Adem&s, por naci!n no se entiende solamente el estado federal, sino tambi)n algunas entidades aut&rquicas " empresas del estado que, autori adas por las disposiciones que las rigen para actuar directamente en juicio, pueden comprometer la e$entual responsabilidad del Estado. La jurisdicci!n federal en causas en que el estado es parte se discierne por ra !n de parte ", por lo tanto, no interesa la materia de la causa o el derecho que la rige. 8ampoco interesa cu&l sea la otra parte que inter$iene en el juicio. En nuestro derecho constitucional del poder, nunca pudo ser dudoso que el estado federal es justiciable, porque el art. 11; de la constituci!n inclu"e entre las 9causas judiciales: que son de competencia del poder judicial federal, aquellas en que la 9naci!n: es parte. Afirmar que el estado 9es parte: en una causa judicial significa presuponer que es justiciable. En 1C<< se dicta la le" .C6-, llamada de demandas contra la naci!n donde no aparece el requisito de la $enia legislati$a2 pero una interpretaci!n estricta pretendi! encontrar subterfugios " sostu$o que si bien no se precisaba $enia para demandar al estado como 9persona de derecho pri$ado:, dicha $enia era en cambio necesaria cuando se lo demandaba como 9persona de derecho pblico:. ,ara ob$iar toda duda la le" 11.;.=, del aBo 1C.-, dice al respecto: 9los tribunales federales " los jueces letrados de los territorios nacionales conocer&n de las acciones ci$iles que se dedu can contra la naci!n, sea en su car&cter de persona jur#dica o de persona de derecho pblico, sin necesidad de autori aci!n pre$ia legislati$a2 pero no podr&n darles curso sin que se acredite haber producid<o la reclamaci!n del derecho contro$ertido ante el poder ejecuti$o " se denegaci!n por parte de )ste:. Actualmente, la le" de procedimientos administrati$os nH 1C.6C=, modificada por la le" -1.;5;, regula la reclamaci!n administrati$a pre$ia " sus e'cepciones. El art. DH de la le" .C6- consagra el pri$ilegio de la inejecuci!n for osa de la sentencia condenatoria dictada en juicio contra el estado: 9las decisiones que se pronuncien en estos juicios cuando sean condenatorias contra la naci!n, tendr&n el car&cter meramente declarati$o, limit&ndose al simple reconocimiento del derecho que se pretenda:. Funto con 1idart Campos decimos que tal disposici!n, en cuanto e'ime de ejecutar la sentencia es inconstitucional porque hiere por lo menos $arios derechos que la constituci!n consagra, a saber, afecta al derecho de propiedad de la parte que obtiene sentencia a su fa$or 4en caso de incumplimiento de cr)dito%2 burla el derecho a la jurisdicci!n en su etapa final2 " ofende a la igualdad ante la le" " ante la jurisdicci!n. 7o obstante, el derecho judicial emergente de la jurisprudencia de la Corte +uprema ha fijado pautas que, sin apartarse de la norma legal sobre el efecto meramente declarati$o de las sentencias contra el estado, han atenuado parcialmente la injusticia que encierra. Anali adas "a las causas en que el estado es parte resta otro cmulo en que tambi)n dicha jurisdicci!n est& dada por el art. 11; en $irtud de las personas o partes. Entre estos 9quienes: 4partes o personas% hallamos 9pro$incias, 9$ecinos de diferentes pro$incias:, 9ciudadanos e'tranjeros:, 9estados e'tranjeros:. La letra del art. 11; apunta a causas que se suscitan: a% b% c% d% Entre dos o m&s pro$incias. Entre una pro$incia " los $ecinos de otra. Entre $ecinos de diferentes pro$incias. Entre una pro$incia o sus $ecinos, " un estado o ciudadano e'tranjero.

111 Las pro$incias son personas jur#dicas 9estatales:, o sea, son 9estados: con personalidad de derecho pblico. La justiciabilidad de las pro$incias merece un desdoblamiento, conforme al cual una pro$incia puede estar en juicio ante tribunales federales 4jurisdicci!n federal%2 o tribunales pro$inciales 4jurisdicci!n pro$incial o local%. Cuando la pro$incia es justiciable en jurisdicci!n federal, la jurisdicci!n federal surge de la constituci!n federal2 por eso, las normas de derecho pro$incial no pueden regularla, porque la materia les es totalmente ajena a su competencia. De ah# que el derecho judicial emanado de la Corte +uprema considera inconstitucional a toda norma del derecho pro$incial que reglamenta o condiciona la justiciabilidad de las pro$incias ante tribunales federales. Como contrapartida, si una pro$incia demanda al estado federal no necesita cumplir el recaudo de la reclamaci!n administrati$a pre$ia que e'ige la le" ..C6- de demandas contra el estado. +on tambi)n de jurisdicci!n federal las causas en que son parte una pro$incia o sus $ecinos con un ciudadano e'tranjero. +e reputa tal no s!lo al habitante e'tranjero, sino tambi)n a quien, sin ser habitante ni tener domicilio en territorio argentino, litiga ante sus tribunales. La e'tranjer#a debe probarse. La judiciabilidad de un estado e'tranjero ante nuestros tribunales es procedente si dicho estado la consiente, e'presa o t&cticamente2 si no la consiente " el acto por el cual se pretende someterlo a juicio no tiene naturale a de acto del poder pblico, la judiciabilidad procede directamente. -En ra !n de la materia: en este rubro se agrupan tres clases de causas que en el art. 11; $ienen precedidas por la palabra 9todas:, " que son federales por ra !n de la 9materia:: las que $ersan sobre puntos regidos por la constituci!n federal2 las le"es federales2 " los tratados internacionales. En la trilog#a aludida no se agotan las causas federales por ra !n de materia2 el propio art. 11; trae e'presamente a continuaci!n las de almiranta go " jurisdicci!n mar#tima, que tambi)n son federales por su materia. -Las causas que $ersan sobre puntos regidos por la constituci!n: cuando se distingue el control constitucional federal " el control constitucional federal, ha" que encarar la jurisdicci!n " la competencia de los tribunales federales " de los tribunales locales. Las cuestiones constitucionales federales s!lo pro$ocan la jurisdicci!n " competencia originarias de los tribunales federales cuando la causa judicial queda regida directa e inmediatamente por derecho federal. -Las causas que $ersan sobre puntos regidos por las le"es del congreso: estas causas obligan a repasar las categor#as de le"es que el congreso sanciona: a% le"es federales o especiales2 b% le"es nacionales ordinarias o de derecho comn2 c% le"es locales. La parte del art. 11; que estamos e'aminando e'clu"e e'presamente de la jurisdicci!n federal a las causas que $ersan sobre puntos regidos por el derecho comn, " que quedan resguardadas con la reser$a del art. D6 inc. 1-, que confiere a los tribunales pro$inciales la aplicaci!n del derecho comn 4b&sicamente constituido por los c!digos de fondo%. Es menester mencionar que si en una causa regida por el derecho comn se inserta una cuesti!n federal, la jurisdicci!n federal apelada debe quedar disponible para resol$erla.

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-Las causas que $ersan sobre puntos regidos por los tratados internacionales: estas causas $ersan sobre puntos regidos por tratados con los otros estados ", gen)ricamente, por el derecho internacional. Los tratados internacionales, cualquiera sea la materia que regulan, siempre tienen naturale a " car&cter de derecho federal, tambi)n cuando abarcan materias que en nuestro derecho interno son propias del 9derecho comn:. 8al es la reciente jurisprudencia de la Corte +uprema. -Las causas del almiranta go " jurisdicci!n mar#tima: la $o 9almiranta go: pro$iene del derecho ingl)s, " se refiere a los hechos que acontecen en el mar, m&s all& de las l#neas de alta " baja marea. Gen)ricamente, la Corte +uprema ha conceptuado que la materia est& dada por la 9na$egaci!n " el comercio mar#timos:, " circunscripta de la siguiente manera: 9la na$egaci!n que se relaciona con el comercio mar#timo es la que se hace de un puerto de la repblica a otro e'tranjero, o entre dos pro$incias por los r#os interiores declarados libres para todas las banderas por el art. -; de la constituci!n nacional...:. Puedan e'cluidos los ser$icios de transporte, lanchaje u otras operaciones dentro de puertos por embarcaciones menores. Estas causas se hacen e'tensi$as a las causas que $ersan sobre el derecho aeron&utico. -En ra !n del lugar: el art. 11; no contiene referencia e'pl#cita alguna a la jurisdicci!n federal por ra !n del lugar. 7o obstante ese silencio, tal jurisdicci!n e'iste. En torno de ella cabe una bre$e formulaci!n: a% Los tribunales federales se hallan dispersos en todo el territorio del estado, " tienen asignada por le" una competencia territorial, lo que equi$ale a decir que la jurisdicci!n que ejercen en las causas sometidas a ellos est&n geogr&ficamente demarcada por un per#metro territorial que, incluso, puede prescindir de los l#mites pro$inciales. b% En relaci!n a las causas criminales, su adjudicaci!n a los tribunales federales ofrece aspectos $inculados al lugar de comisi!n del delito, lo que presenta cierto matri de territorialidad. c% 1ien que la jurisdicci!n en las causas de almiranta go " jurisdicci!n mar#tima deben considerarse federal por ra !n de materia, con$iene $isuali arla, de modo an&logo a lo dicho en el anterior inc. b%, parcialmente $inculada al lugar en $irtud de las alusiones al mar, r#os, puertos, etc. Lo mismo la jurisdicci!n en materia de derecho aeron&utico. d% ,or ltimo, los lugares del art. D6 inc. .< de la constituci!n guardan relaci!n con la jurisdicci!n federal por ra !n del lugar. -La aplicaci!n del derecho comn por los tribunales locales: en el residuo que queda fuera de las causas regidas por el derecho federal ha" que incluir al derecho pro$incial, el cual inclu"e los c!digos de fondo2 lo que significa que las cusas que $ersan sobre su aplicaci!n corresponden a los tribunales pro$inciales, con las siguientes sal$edades: a% pueden alguna $e ser de jurisdicci!n federal por ra !n de personas 4si por ej., litigan $ecinos de distintas pro$incias%2 en ese caso, la aplicaci!n del derecho pro$incial corresponder& al tribunal federal que deber& entender en la causa2 b% puede anidar una cuesti!n federal cone'a ", en ese caso, la causa radicada " resulta en jurisdicci!n

11. pro$incial debe poder llegar finalmente a la jurisdicci!n federal apelada, una $e resulta por el superior tribunal local. ;.- Competencia de la Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n. a% Lriginaria " e'clusi$a: despu)s de enunciar en el art. 11; las causas " los asuntos que globalmente corresponden a la jurisdicci!n federal, dice el 11D: 9en estos casos, la Corte +uprema ejercer& su jurisdicci!n por apelaci!n segn las reglas " e'cepciones que prescriba el congreso2 pero en todos los asuntos concernientes a embajadores, ministros " c!nsules e'tranjeros, " en los que alguna pro$incia fuese parte, la ejercer& originaria " e'clusi$amente:. 9En estos casos: quiere decir en los que globalmente mencion! el anterior art#culo 11;2 9reglas: " 9e'cepciones: quiere decir que en la jurisdicci!n apelada el congreso puede regular, condicionar, " sustraer por le" las causas de conocimiento de la Corte, pero sin suprimir totalmente la jurisdicci!n apelada2 9pero: implica una sal$edad que, entre otros significados, quiere decir que "a ac& no caben e'cepciones a introducirse por le" del congreso en la jurisdicci!n originaria2 9originaria " e'clusi$amente: quiere decir que las causas le incumben a la Corte en instancia nica, con e'clusi!n de cualquier otro tribunal 4federal o pro$incial% " de cualquier otra causa. +i hici)ramos una especie de redacci!n aclaratoria del art. 11D, dir#amos que contiene la siguiente formulaci!n: 9En los casos de jurisdicci!n federal que, de modo gen)rico, enuncia el art. 11;, la Corte tendr& competencia por apelaci!n segn lo que estable ca el Congreso, aument&ndola o restringi)ndola. ,ero entre esos mismos casos, ha" dos en que la Corte ejercer& competencia a t#tulo originario " e'clusi$o: a% asuntos concernientes a embajadores, ministros " c!nsules e'tranjeros2 b% asuntos en los que sea parte una pro$incia: 41idart Campos%. Decir que la competencia es originaria " e'clusi$a, importa para nosotros lo siguiente: a% Pue dentro de la jurisdicci!n federal, nicamente la Corte conoce de esas causas. b% Pue, por ser norma inmediatamente operati$a de la constituci!n, el congreso no puede ampliar ni restringir esa competencia, aBadiendo otras causas o retaceando las enumeradas en el art. 11D2 es decir, que la Corte s!lo puede conocer e'clusi$amente de esas causas, que no puede dejar de conocerlas, " que tampoco puede conocer originaria " e'clusi$amente otras distintas. c% Pue la e'clusi!n de cualquier otro tribunal distinto de la Corte rige no s!lo dentro de la jurisdicci!n federal, sino tambi)n con respecto a la jurisdicci!n pro$incial, por manera que las causas de competencia originaria " e'clusi$a de la Corte jam&s pueden radicarse en tribunales pro$inciales. d% Pue si esa competencia es intangible para el congreso, es asimismo improrrogable por las partes. e% Pue la propia Corte no puede declinarla, disminuirla ni ampliarla, lo que significa que el derecho judicial es aqu# tan impotente como la le". f% Pue por ello, la Corte controla de oficio la integridad de su competencia originaria " e'clusi$a, para impedir que se aumente o se restrinja. En el art#culo 11D, como se $e, no interesa la 9materia: de la causa, ni tampoco que el caso sea contencioso 3m&s all& de que la jurisprudencia de la corte se aparte de )ste criterio-. Al respecto, 1idart Campos reputa inconstitucional toda limitaci!n de la

11= competencia originaria de la Corte en las causas que la le" o el derecho judicial entienden que no son 9contenciosas:. -Las causas en que es parte una ,ro$incia: el art. 11D dice que corresponde a la Corte ejercer su jurisdicci!n originaria " e'clusi$a en los asuntos 4causas% en los que fuese parte una pro$incia. Esta f!rmula permitir#a, a primera $ista, una de estas dos conclusiones: a% +iempre que en una causa es parte una pro$incia, ha" competencia originaria de la Corte, sin que interese cu&l sea la otra parte en el juicio. b% +!lo procede esa competencia originaria cuando en una causa es parte una pro$incia con alguna 9otra parte: de las cuatro que menciona el art. 11;. 1idart Campos adopta la ltima postura2 sin embargo, +usana Ca"uso demuestra, citando un reciente 4la edici!n data del aBo -<<;% fallo de la Corte +uprema, que depende de la materia de que se trate: 9contra las le"es " decretos pro$inciales que se califican de ileg#timos, caben tres procedimientos " jurisdicciones segn la calidad del $icio imputado: a% si son $iolatorios de la Constituci!n 7acional, tratados con las naciones e'tranjeras, o le"es federales, debe irse directamente a la justicia nacional2 b% si se argu"e que una le" es contraria a la Constituci!n pro$incial o un decreto es contrario a la le" del mismo orden, debe ocurrirse a la justicia pro$incial:. 4Cita hecha por la resoluci!n de la Corte en el caso 9Asociaci!n de Comunidades Abor#genes LhaVa Ionhat cJ +alta, ,ro$incia de " otros sJ acci!n declarati$a de certe a:, en el que se pretend#a la inconstitucionalidad de una le" pro$incial que con$ocaba a consulta popular en un departamento de la pro$incia respecto a la forma de entrega de tierras a las comunidades abor#genes que all# habitaban%. -Las causas 9concernientes: a embajadores, ministros pblicos " c!nsules e'tranjeros: antes que anda, es menester destacar que, los agentes diplom&ticos est&n in$estidos por las normas del derecho internacional pblico de un pri$ilegio de inmunidad frente a la jurisdicci!n del estado en que actan como representantes del propio. Esa inmunidad los e'ime de la jurisdicci!n de los tribunales de justicia del estado ante el cual ejercen su funci!n. La inmunidad de jurisdicci!n de los diplom&ticos depende en su alcance " en sus efectos del derecho internacional pblico. 7i el art. 11; ni el 11D reen$#an a )l, pero desde siempre el derecho argentino ha ajustado la inter$enci!n de la Corte +uprema al modo como le corresponde de acuerdo al 9derecho de gentes:. Actualmente, rige en la materia la Con$enci!n de ?iena sobre relaciones diplom&ticas de 1C;1, que se halla incorporada al derecho argentino. Esbo ado el panorama de la inmunidad de jurisdicci!n, tenemos que afrontar el problema de si la competencia originaria de la Corte estatuida en los arts. 11; " 11D se limita a los supuestos en que el derecho internacional otorga aquella inmunidad o si abarca tambi)n a los e'entos de inmunidad: a% Como principio, adoptamos 31idart Campos- el alcance amplio de nuestra constituci!n, como en el caso se trata de competencia originaria de la Corte, decimos que si una causa judicial 9concierne: realmente a un diplom&tico, debe entender en ella la Corte, aunque el derecho internacional no cubra el caso con la inmunidad diplom&tica2 si el derecho internacional no la cubre con la inmunidad,

116 la Corte podr& entender en ella sin necesidad del consentimiento a la jurisdicci!n argentina. b% 7uestro estado 3" dentro de )l, la Corte- no debe declinar su jurisdicci!n en causas 9concernientes: a diplom&ticos que le incumben por los arts. 11; " 11D, cuando el caso est& e'ento de inmunidad por el derecho internacional. c% 8odo ello porque ni la le", ni el derecho judicial, ni el derecho internacional pblico, pueden ampliar o disminuir la competencia originaria de la Corte en causas que realmente 9conciernen: a diplom&ticos. En definiti$a, la Corte debe conocer del modo como puede hacerlo un tribunal con arreglo al derecho de gentes. 7orma tan antigua en nuestro r)gimen presupone que la causa no es judiciable por la Corte sin pre$ia renuncia al pri$ilegio de e'enci!n de jurisdicci!n 4si e'iste para el caso%. Esa renuncia importa habilitar la jurisdicci!n argentina, " puede ser, segn alguna doctrina, e'presa o t&cita. Entendemos que no basta la conformidad personal del embajador o ministro, sin que es necesaria la del estado e'tranjero cu"a representaci!n diplom&tica ejercen. Ello $iene impuesto, adem&s, por el art. .- de la Con$enci!n de ?iena sobre relaciones diplom&ticas. Consentida la jurisdicci!n argentina para tramitar la causa judicial, el art. .- de la Con$enci!n de ?iena sobre relaciones diplom&ticas e'ige, no obstante, una nue$a renuncia a la inmunidad de jurisdicci!n para ejecutar la sentencia. Causas " asuntos 9concernientes: a embajadores, etc., no son nicamente aqu)llos en que procesalmente " formalmente es 9parte: uno de los agentes mentados en el art. 11D. Concernir equi$ale a afectar. (na causa 9concierne: a un diplom&tico o un c!nsul en la medida en que lo afecta, interesa, " compromete, sin distinguir entre las causas referidas a acti$idad propia de su funci!n oficial " las ajeas a )sta. 7o interesa tampoco la materia de la causa. b% Competencia apelada. -Apelaci!n ordinaria " apelaci!n e'traordinaria: el recurso e'traordinario es un recurso, o sea una $#a de acceso a la Corte que no es originaria, sino posterior a una instancia pre$ia o anterior. En este sentido, responde a la pre$isi!n constitucional de que ha"a una jurisdicci!n no originaria 4apelada% de la Corte segn el art. 11D. De todos modos, sus caracter#sticas son especiales. Esa naturale a e'traordinaria consiste en que no es un recurso de apelaci!n 9comn:, sino e'cepcional, restringido " de materia federal. En este aspecto, puede decirse que es 9parcial: porque recae sobre la 9parte: federal 4constitucional% e'clusi$amente. DiseBado lo que es el recurso e'traordinario, la doctrina " el derecho judicial se ocupan de seBalar lo que no es. 7o es 3se suele decir- una 9tercera instancia:. Lo que con ello se quiere seBalar es que no configura una instancia 9m&s: 4ordinaria% que se agregue a las propias de cada juicio2 " se recuerda que 9instancia: significa normalmente el grado de jurisdicci!n de los tribunales judiciales, lo que con$iene afirmar es que el recurso e'traordinario no funciona como una instancia que se aBade a las propias de cada juicio, sino como una instancia 9nue$a: pero reducida " parcial 4e'traordinaria% que se limita a la materia federal encapsulada en la sentencia inferior. -Competencia de la Corte +uprema de Fusticia por apelaci!n: se subdi$ide en competencia2

11;

-,or apelaci!n ordinaria: el m&'imo tribunal de la *epblica acta como una tercera instancia. (no de los casos m&s claros de comprender es cuando el Estado 7acional es el demandado. En estos casos, el instrumento procesal es el denominado recurso ordinario de apelaci!n ante la Corte, el que para su $iabilidad requerir& que la condena que se pretende cuestionar supere el monto que fija la le" para su presentaci!n. -,or apelaci!n e'traordinaria: esta es la que habilita la inter$enci!n de la Corte +uprema de Fusticia en su condici!n de ltimo int)rprete de la Constituci!n 7acional para efectuar el control de constitucionalidad en los t)rminos de los arts. .1, D6 inc. -- " 11; primera parte de la norma base " en el car&cter de ser su ltimo interprete. El instrumento procesal para instar tal competencia es el recurso e'traordinario federal, reglado por el C!digo ,rocesal Ci$il " Comercial de la 7aci!n " que, a partir de la hist!rica jurisprudencia de la Corte, debe reunir una serie de requisitos de forma " de fondo para dar lugar a su admisibilidad " procedencia. -Competencia de la Corte +uprema de Fusticia originaria: con$ierte a la Corte en el nico tribunal con jurisdicci!n " competencia en cualquier tema que se trate. D.- El recurso e'traordinario. Concepto " objeto: cabe decir que el recurso e'traordinario es un recurso, o sea una $#a de acceso a la Corte que no es originaria, sino posterior a una instancia pre$ia o anterior. El objeto del recurso e'traordinario consiste, lato sensu, en asegurar en ltima instancia ante la Corte el control de la supremac#a constitucional. ,uede desglosarse este 9control: en dos: a% interpretaci!n constitucional2 b% conflicto de constitucionalidad. La re$isi!n constitucional en instancia e'traordinaria en torno del objeto propio del recurso ante la Corte, confiere primordial importancia a lo que en )l se llama 9cuesti!n constitucional: 4o caso federal%. La e'istencia de cuesti!n constitucional o federal, $iene a con$ertirse en el tronco $ertebral del recurso e'traordinario, como que hace a su objeto o materia. +e puede definir la cuesti!n constitucional como una cuesti!n de derecho en que, directa o indirectamente, est& comprometida la constituci!n federal 4sea en su interpretaci!n, sea en su supremac#a%. La cuesti!n constitucional se abre en dos grandes rubros o clases: a% cuesti!n constitucional simple2 b% cuesti!n constitucional compleja. La cuesti!n constitucional simple $ersa siempre sobre la interpretaci!n pura " simple de normas o actos de naturale a federal. La cuesti!n constitucional compleja $ersa siempre sobre un conflicto de constitucionalidad entre normas o actos infraconstitucionales 4de cualquier naturale a% " la constituci!n federal. -La cuesti!n constitucional simple recae, entonces, sobre la interpretaci!n de: a% b% c% d% e% La propia constituci!n federal " los tratados con jerarqu#a const. Las le"es federales. Los dem&s tratados internacionales. Los decretos reglamentarios de le"es federales. Ltras normas federales 4por ej., reglamentos aut!nomos del poder ejecuti$o, resoluciones o instrucciones ministeriales, etc.%. f% Los actos federales de !rganos del gobierno federal.

11D

-La cuesti!n constitucional compleja se subdi$ide en: -Cuesti!n constitucional compleja directa 4cuando el conflicto de constitucionalidad se suscita directamente, entre una norma o un acto infraconstitucional " la constituci!n federal%, que son, por ejemplo, los conflictos entre: a% La constituci!n federal m&s los tratados con jerarqu#a constitucional por un lado2 b% E por el otro, una le" del congreso 4de cualquier naturale a: federal, de derecho comn, o local%2 un tratado internacional sin jerarqu#a constitucional2 un acto de autoridad federal2 una norma del derecho pro$incial2 un acto de autoridad pro$incial.

-Cuesti!n constitucional compleja indirecta 4cuando el conflicto se suscita entre normas o actos infraconstitucionales que, dentro de su gradaci!n jer&rquica, infringen indirectamente a la constituci!n federal que establece la prelaci!n de la norma o del acto superiores sobre los inferiores%, que se da, por ejemplo, cuando ha": a% Conflicto entre normas o actos de autoridades federales 4por ej., entre un decreto reglamentario " la le" reglamentaria%. b% Conflicto entre normas federales " locales. c% Conflicto entre normas nacionales de derecho comn " normas pro$inciales. d% Conflicto entre normas federales " actos pro$inciales. e% Conflicto entre actos federales " normas pro$inciales. f% Conflicto entre actos federales " actos pro$inciales. -*equisitos comunes, propios " formales: suele esquemati arse la serie de requisitos para el recurso e'traordinario en un triple agrupamiento: 1- *equisitos comunes. a% ,re$ia inter$enci!n de un tribunal judicial federal o pro$incial que ha"a tenido lugar en un juicio " concluido con una sentencia. b% Decisi!n en la sentencia de una cuesti!n que sea judiciable. c% Gra$amen o agra$io para quien deduce el recurso, con inter)s personal en la cuesti!n. d% +ubsistencia actual de los requisitos anteriores en el momento en que la Corte $a a sentenciar la causa. -- *equisitos propios. a% E'istencia en la causa de una cuesti!n 4o caso% constitucional 4o federal% b% *elaci!n directa entre esa cuesti!n constitucional " la soluci!n que la sentencia recurrida ha dado al juicio.

115 c% Pue la sentencia recurrida ha"a sido contraria 4" no fa$orable% al derecho federal in$ocado por el proponente. d% E'istencia de sentencia definiti$a dictada por el superior 4ltimo% tribunal competente en la causa 4para resol$er la cuesti!n constitucional%. .- *equisitos formales. a% @ntroducci!n oportuna " clara 4o planteo 9en tiempo:% de la cuesti!n constitucional en el juicio, por parte de quien luego interpone el recurso 4se llama tambi)n 9reser$a del caso federal: para el recurso futuro%. b% 0antenimiento sucesi$o de dicha cuesti!n en todas las instancias del juicio. c% @nterposici!n por escrito del recurso contra la sentencia definiti$a, con debido fundamento " con relaci!n completa de las circunstancias del juicio que se $inculan a la cuesti!n constitucional planteada.

-8ramitaci!n " resoluci!n del recurso: un bre$e cuadro aclara el carril pre$io del recurso e'traordinario: +E78E7C@A. 9Definiti$a: Dictada F(@C@L ,or en un De cualquier clase un siempre que ha"a concluido por 9sentencia definiti$a:. 8*@1(7AL F(D@C@AL /ederal o pro$incial, que debe ser el 9tribunal superior de la causa:.

Apelable por *EC(*+LL E>8*AL*D@7A*@L ante la Corte +uprema.

Con$iene ahora abordar el requisito de que el tribunal contra cu"o fallo se recurre ante la Corte ha"a dictado sentencia en un 9juicio:, que podemos equiparar a proceso judicial. La Corte usa como sin!nimos los $ocablos 9juicio:, 9caso:, o 9pleito:. 7o es indispensable que el juicio sea contencioso o contradictorio, pese a que la regla 4segn 1idart Campos equi$ocada% del derecho judicial enuncia que por imperio de la le" -D la jurisdicci!n federal s!lo puede decidir casos 9contenciosos:. El 9juicio: puede haber tramitado ante tribunales federales o pro$inciales. El requisito de juicio se inserta en la trilog#a 9tribunal judicial-juicio-sentencia definiti$a:. Ello significa que en el juicio debe haberse dictado sentencia definiti$a por

11C el tribunal judicial inter$iniente2 " este tribunal debe haber sido el tribunal superior de la causa. 0&s all& de las distintas connotaciones que busca la doctrina, podemos adoptar la pauta del derecho judicial, para el cual tiene naturale a de sentencia definiti$a la decisi!n que pone fin a la cuesti!n debatida en el juicio, de forma que tal cuesti!n no pueda "a reno$arse o replantearse ni en ese juicio ni en otro posterior. Ia" que agregar que la Corte considera tambi)n como sentencias definiti$as a todas las decisiones judiciales que en cualquier etapa del juicio impiden su continuaci!n, o que causan un agra$io de imposible, dif#cil o deficiente reparaci!n ulterior. El requisito de sentencia definiti$a puede asimismo ser e'imido cuando sobre la cuesti!n constitucional anidada en el juicio se dicta una resoluci!n que, sin ser sentencia definiti$a, re$ista 9gra$edad institucional:. La conceptuali aci!n sobre el 9tribunal superior de la causa: necesita aclararse desde una subdi$isi!n elemental que deri$a de aplicar el sentido de 9superior tribunal de la causa: 4de cada una% en jurisdicci!n federal, " en jurisdicci!n de las pro$incia: En jurisdicci!n federal, cu"a ltima instancia posible es la de la Corte +uprema, cabe decir que 9cada causa: tiene su 9superior tribunal: segn la #ndole de esa causa 4o proceso% " las instancias que para ella proceden de la le"2 normalmente , ser& un tribunal federal de al ada 4o c&mara de apelaciones%, pero en algunos casos podr& ser un tribunal de primera instancia 4ju gado% si es que de su decisi!n no ha" recurso ante un tribunal de segunda instancia 4c&mara de apelaciones%. En jurisdicci!n pro$incial, la cuesti!n difiere. +i en un proceso tramitado ante tribunales de pro$incia se aspira a llegar a la Corte +uprema mediante recurso e'traordinario, es imprescindible que, cualquiera sea el sistema judiciario " procesal de instancias para ese caso, el superior tribunal de esa pro$incia 4o corte de justicia% inter$enga pre$iamente dictando una sentencia que resuel$a la misma cuesti!n federal que luego llegar& a la Corte +uprema. Es la Corte la que, al abordar el recurso e'traordinario, tiene siempre competencia comn 4" no e'cepcional% para resol$er si la sentencia ante ella recurrida es o no definiti$a, " emanada o no del superior tribunal de la causa. -Pueja por denegaci!n del recurso: si la concesi!n del recurso e'traordinario es denegada por el tribunal ante el cual se debe interponer 3que tiene que ser el 9tribunal superior de la causa: en la que reca"! la sentencia 9definiti$a: que se apela ", en las pro$incias, el superior tribunal de la justicia local- se puede acudir en 9queja: directamente ante la Corte +uprema. El recurso de queja 3que tambi)n se ha denominado recurso 9de hecho:- debe reproducir el fundamento del recurso e'traordinario denegado ", adem&s, atacar el fundamento de la resoluci!n por la cual lo deneg! el tribunal inferior 49superior tribunal de la causa:%. -La sentencia arbitraria: la construcci!n jurisprudencial de la sentencia arbitraria como apertura del recurso e'traordinario no es, para nosotros 31idart Campos-, una creaci!n contra legem, ni un supuesto que se ha"a incorporado en forma aut!noma e independiente al art. 1= de la le" =5. 8rat&ndose de una sentencia que, por arbitrariedad, es inconstitucional, ha" m&s que fundamento para sostener que se trata de una 9cuesti!n constitucional:. 7os parece importante hacer sumariamente la enumeraci!n de supuestos que tipifican arbitrariedad de sentencia: 1% +entencias arbitrarias con relaci!n al derecho aplicable.

1-< a% La que decide contra legem. b% La que carece de fundamento normati$o. c% La que s!lo se basa en afirmaciones dogm&ticas del jue que re$elan apo"o en su mera $oluntad personal. d% La que se funda en pautas demasiado latas o gen)ricas. e% La que prescinde del derecho aplicable. f% La que se aparta del derecho aplicable. g% La que aplica una norme que no se refiere al caso. h% La que aplica derecho no $igente i% La que in$oca jurisprudencia que no se refiere al caso. j% La que aplica una norma referida al caso, pero la des$irta " distorsiona en la interpretaci!n que de ella hace para el mismo caso. V% La que efecta una interpretaci!n irra onable o arbitraria de la norma que rige el caso. -% +entencias arbitrarias con relaci!n a las pretensiones de las partes. a% En orden al principio de congruencia, la que omite decidir pretensiones articuladas 4defecto%, la que e'cede las pretensiones de las partes, decidiendo cuestiones no propuestas4demas#a%. b% En orden a la prueba referente a las pretensiones, la que omite considerar pruebas conducentes a la decisi!n, que se han rendido en el proceso2 la que considera probado algo que no est& probado en el proceso2 la que se dicta sin que el jue ha"a adoptado las medidas conducentes para descubrir la $erdad material a tra$)s de los hechos " la prueba2 la que $alora arbitrariamente la prueba2 la que carece de la moti$aci!n suficiente en orden a los hechos " la prueba2 la que no toma en cuenta hechos notorios que es innecesario probar. .% +entencias arbitrarias en relaci!n a la irre$isabilidad o inmutabilidad de resoluciones o actos procesales. a% La que $iola la cosa ju gada. b% La que incurre en e'ceso de jurisdicci!n, re$iendo en la al ada cuestiones que, por no integrara la materia del recurso, adquirieron fuer a de cosa ju gada en la instancia inferior. c% La que $iola la preclusi!n procesal. d% La que en el proceso penal incurre en reformatio in pejus. =% +entencias arbitrarias por e'ceso ritual manifiesto. a% Las que desnaturali ando las formas procesales en desmedro de la $erdad objeti$a o material, utili a e'cesi$o rigor formal en la interpretaci!n de los hechos o del derecho aplicable. 6% +entencias arbitrarias por autocontradicci!n: a% La que usa fundamentos contradictorios o incomprensibles entre s#. b% La que en su parte dispositi$a resuel$e en contra de lo ra onado en los considerandos que le sir$en de fundamento. -Casos de gra$edad institucional: en este supuesto de e'cepci!n los requisitos formales 4o 9&pices: procesales 3como algunas $eces los ha llamado la Corte-% son dejados de lado.

1-1 A criterio de la Corte, una cuesti!n es de inter)s o gra$edad institucional 9cuando lo resuelto en la causa e'cede el mero inter)s indi$idual de las partes " ataBe a la colecti$idad:. La pauta es mu" el&stica, " cubre supuestos $ariados, que se $inculan con la jurisdicci!n discrecional de la Corte. 7osotros 31idart Campos- solamente admitimos la llamada gra$edad institucional 4o inter)s institucional% 9dentro: de una cuesti!n constitucional o federal, a fin de atenuar lo que se denomina 9&pices procesales:, es decir, para sortear o ablandar uno o m&s requisitos formales del recurso, o para moderar su rigor2 pero en modo alguno admitimos que con la gra$edad institucional se fabrique una causal m&s o una causal independiente para el andamiento del recurso e'traordinario, cuando no se tipifica la cuesti!n constitucional o federal que )l e'ige.

-*ight of Certiorari: la le" -..DD=, del aBo 1CC<, incorpor! el certiorari en el art. -5< del C!digo ,rocesal Ci$il " Comercial, al que 3para el caso de queja por denegaci!n del recurso e'traordinario- remite al art. -56. +egn la nue$a norma, la Corte puede, segn su sana discreci!n " con la sola in$ocaci!n del art. -5<, recha ar el recurso e'traordinario en tres supuestos, que est&n tipificados as#: a% b% c% Cuando falta agra$io federal suficiente. Cuando las cuestiones planteadas son insustanciales. Cuando esas mismas cuestiones carecen de trascendencia.

/undamentalmente, el certiorari argentino es $isto como negati$o, porque la norma que lo habilita pre$) supuestos en que la Corte puede e'cluir su inter$enci!n. Aun siendo as#, ha" un perfil de certiorari positi$o 4impl#cito% porque ante la di$ersidad de causas llegadas a la jurisdicci!n apelada de la Corte, el tribunal que selecciona cu&les e'clu"e en $irtud del art. -5< del C!digo ,rocesal, tambi)n opta por cu&les $a a conocer " decidir. En suma, no tiene el deber de e'cluir su inter$enci!n en las hip!tesis en que el art. -5< le da la facultad de hacerlo, ni el de asumir necesariamente las contrarias. -A$ocaci!n Per Saltum: significa procesalmente salteamiento de instancias en un proceso. En otros t)rminos, significa alcan ar la instancia ltima de la Corte +uprema sin haber recorrido todas las inferiores a ella que, para cada proceso, est&n pre$istas en las le"es de procedimiento aplicables a )l. 8al forma de abre$iar las etapas " la duraci!n del proceso es siempre reputada e'cepcional, porque responde a situaciones de urgencia " gra$edad institucional de alta intensidad en la causa en que el salteamiento se produce. El leading case del per saltum es el fallo de la Corte +uprema del ; de septiembre de 1CC< en el caso 9Dromi Fos) *., ministro de Lbras " +er$icios ,blicos de la 7aci!n, sJa$ocaci!n en autos: /ontela 0ois)s E. cJ Estado 7acional:, que $ersaba sobre el tr&mite de licitaci!n para pri$ati ar la empresa Aerol#neas Argentinas.

1-El diputado /ontela hab#a promo$ido en 1H instancia un amparo contra esa licitaci!n, " "a con fecha 1. de julio del mismo aBo 1CC< la Corte hab#a resuelto suspender los efectos de la sentencia que hab#a acogido aquella pretensi!n. El ministro de Lbras " +er$icios ,blicos hab#a requerido la a$ocaci!n de la Corte mediante presentaci!n directa ante ella, efectuada antes del decisorio de 1H instancia2 " una $e dictado )ste, reiter! su petici!n mediante un recurso de apelaci!n. Este segundo reclamo fue el que origin! la resoluci!n de la Corte del 1. de julio suspendiendo los efectos de la sentencia de 1H instancia. En la sentencia del ; de septiembre inter$inieron solamente siete jueces de la Corte2 uno de ellos 3el doctor /a"t- $ot! en disidencia, con la que para nosotros es la doctrina constitucional ortodo'a: el per saltum no puede prosperar sin le" que lo pre$ea " reglamente. De los seis que compusieron la ma"or#a, un grupo de cuatro perfil! el per saltum " lo acogi!2 otros dos 3los doctores 7a areno " LXConnor- sostu$ieron que la inter$enci!n de la Corte en el caso no $en#a incitada por un per saltum, ni siquiera articulado como modalidad at#pica del recurso e'traordinario, sino por un $irtual conflicto suscitado por la indebida inter$enci!n del ju gado de 1H instancia en una causa que se hallaba claramente fuera de toda potestad judicial " que, al haber sido resuelta, signific! un apartamiento abierto de la competencia del poder judicial, " alter! el equilibrio de funciones inherente a la forma republicana de gobierno. Bolilla 3,III. -El 0inisterio ,blico. DiseBo constitucional: el art#culo 1-< dice as#: 9El 0inisterio ,blico es un !rgano independiente con autonom#a funcional " autarqu#a financiera, que tiene por funci!n promo$er la actuaci!n de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses generales de la sociedad, en coordinaci!n con las dem&s autoridades de la *epblica. 9Est& integrado por un ,rocurador General de la 7aci!n " un Defensor General de la 7aci!n " los dem&s miembros que la le" estable ca. 9+us miembros go an de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones:. En el plano doctrinario " $alorati$o, 1idart Campos estu$o a fa$or 3antes de la reforma de 1CC=- a fa$or de la tesis que: a% recha ! que el ministerio pblico dependiera del poder ejecuti$o2 b% afirmaba que era un conjunto org&nico 9e'trapoderes:, como au'iliar del poder judicial. El ministerio pblico es el nico !rgano que, fuera del poder legislati$o, del poder ejecuti$o " del poder judicial, no aparece 9dentro: del sector normati$o dedicado a cada uno de esos tres poderes cl&sicos. ,osee una secci!n normati$a especial, no compartida, que es la cuarta, contenida en la segunda parte del te'to constitucional. QEs suficiente que el ministerio pblico cuente con una secci!n totalmente separada en la letra de la constituci!n para afirmar que es un 9cuarto poder: en nuestra estructura de !rganos del poderR 1idart Campos est& cierto de que no. Ac&, como otras $eces, ni la inserci!n de un !rgano dentro del fragmento normati$o dedicado a uno de los tres poderes es indicio nico para decidir que lo integra 4" que no es un 9e'trapoderes:%, ni la ubicaci!n 9fuera: de los mismos tres poderes da indicio infalible de que es 9otro: poder 4el cuarto%. ,ara 1idart Campos, el ministerio pblico, si bien no forma parte del poder judicial, es un !rgano au'iliar que se le adosa como !rgano e'trapoderes, de modo que despu)s de la reforma de 1CC=, con secci!n " normas propias, mantiene la naturale a que hab#amos preferido atribuirle desde antes de la reforma. As#, la inno$aci!n es solamente normati$a: ahora ha" en la constituci!n una norma e'presa que regula al ministerio

1-. pblico, " es el art. 1-<2 pero no ha cambiado su fisonom#a ontol!gica, ni en sentido org&nico, ni en sentido funcional: es un !rgano e'trapoderes al lado del poder judicial. 7o en $ano la Acordada -JCD de la Corte +uprema estableci! que el escalaf!n del poder judicial es independiente del correspondiente al 0inisterio ,blico. -@ntegraci!n del !rgano: el art. 1-< solamente menciona a dos de sus funcionarios, el ,rocurador General de la 7aci!n " el Defensor General de la 7aci!n. 8odo lo restante queda deri$ado a la le". Es una de las aperturas que debe cerrarse obligadamente por el Congreso mediante su reglamentaci!n. La le" reglamentaria -=.C=; ha diseBado la siguiente conformaci!n: *inisterio P0"lico Fiscal. *inisterio P0"lico de la Defensa. -,rocurador General de la 7aci!n. -Defensor General de la 7aci!n. -,rocuradores fiscales ante la C+F7. -Defensores oficiales ante la C+F7. -/iscales generales, generales adjuntos " -Defensores ,blicos de menores e fiscales ante los jueces de 1H instancia. incapaces. -/iscales au'iliares. Defensores au'iliares de la Defensor#a General de la 7aci!n. -Caracter#sticas del !rgano: podr#a suponerse que como au'iliar del poder judicial no es, en rigor, un !rgano e'trapoderes de fiscali aci!n o $igilancia en el sentido pol#tico de estos t)rminos " que, m&s bien, hace parte del poder judicial. 7o obstante esta apariencia, re$ista a nuestro criterio una funci!n social controladora, desde fuera de los tres poderes cl&sicos. En un primero sentido al quedar definido con claridad suficiente que no depende del poder ejecuti$o, se corta de ra# toda posibilidad de que el ejecuti$o interfiera en las funciones del ministerio pblico o, lo que es peor, que le imparta instrucciones a tra$)s del ,rocurador General de la 7aci!n. En un segundo sentido, las funciones tradicionales del 0inisterio ,blico 3si son bien asumidas " ejercidas- le aparejan otro espacio para el control de constitucionalidad " legalidad. +i a este aspecto, que podr#amos llamar simplemente institucional 3o sea, en resguardo de las instituciones- se le acopla el control espec#fico en cada proceso, cabe entender que tambi)n se fiscali a por esta $ertiente el ejercicio de la administraci!n judiciaria a cargo de los tribunales en la particularidad " las circunstancias de un proceso determinado. -Garant#as funcionales: +usana Ca"uso, ampar&ndose en los art#culos 1-< de la Constituci!n 7acional " 1H, 1., 1=, 16 " -- de la le" -=.C=;, hace obser$ar las siguientes garant#as: a% Autonom#a funcional: implica independi arlo de cualquier otro !rgano o poder del estado. Este principio se resguarda a tra$)s de la regla que consagra el art. 1H, que aBade al te'to constitucional que el 0inisterio ,blico ejerce sus funciones 9en coordinaci!n con las dem&s autoridades de la *epblica, pero sin sujeci!n a instrucciones o directi$as emanadas de !rganos ajenos a su estructura:. b% Autarqu#a financiera: para asegurarla contar& con cr)dito presupuestario propio, el que ser& atendido con cargo a rentas generales " con recursos

1-= espec#ficos. El procurador " el defensor generales, elaborar&n el pro"ecto de presupuesto " lo remitir&n al Congreso para su consideraci!n. El poder ejecuti$o s!lo podr& formular las obser$aciones que estime apropiadas, pero sin modificar su contenido, debi)ndolo incorporar en el pro"ecto de presupuesto general de la 7aci!n. Estabilidad en sus cargos: mientras dure su buena conducta " hasta los setenta " cinco aBos de edad. @nmunidades funcionales: de arresto2 est&n e'entos de las obligaciones de comparecer como testigos2 no deben ser condenados en costas en las causas en las que inter$engan como integrantes del 0inisterio ,blico. *estricciones a los traslados: los integrantes del 0inisterio ,blico s!lo pueden ser trasladados si prestan conformidad " conser$an su jerarqu#a. ,ueden ser destinados temporalmente a otras funciones cuando la importancia del asunto lo aconsejen. @ntangibilidad de remuneraciones: $er art. 11< de la Constituci!n 7acional. Designaci!n: el mejor sistema reen$#a al mismo que el $igente para los jueces, con e'cepci!n de la 9sesi!n pblica con$ocada al efecto:. *emoci!n: #dem que para los jueces.

c% d% e%

f% g% h%

- Atribuciones del !rgano. /unci!n de control: del art#culo 1-< cabe inferir una di$isi!n en las funciones del 0inisterio ,blico. Estas ser#an: a% ,romo$er la actuaci!n de la justicia, lo que a su $e admite desdoblarse en: aX% para incitar la persecuci!n penal en los delitos de acci!n pblica2 aXX% para iniciar procesos no penales cuando es necesario hacerlo en defensa de la legalidad o de los intereses generales de la sociedad. b% Defender la legalidad en cada proceso judicial que promue$e o en el que inter$iene. c% Defender los intereses generales de la sociedad en iguales oportunidades. d% Controlar, desde el ejercicio de las funciones seBaladas, a los otros !rganos del poder " a los del poder judicial, todo ello en la medida " en el marco que le tra a " le delimita su inter$enci!n en los procesos judiciales donde la cuesti!n que se $entila guarda relaci!n con actos " omisiones de dichos !rganos o de los particulares2 dX% ejercer el control de constitucionalidad de le"es, normas infralegales, actos " omisiones del poder " de los particulares con igual perfil que el reci)n descripto. e% Asumir judicialmente las funciones tradicionales del ministerio pupilar 4defensa oficial de pobres, menores, incapaces, ausentes, etc.2 ", en su caso, representaci!n de los mismos%.

1-6

C:$.1$ P$.1( ) L$ D('C(<1.$LI=$CI>< 1(..I19.I$L. Bolilla 3I3. 1.- El Estado /ederal. -/ederalismo argentino. Antecedentes " caracter#sticas: nuestro estado federal surge con la constituci!n hist!rica de 156.. +e llama *epblica Argentina, " es un estado nue$o u originario. +in embargo, hist!rica " cronol!gicamente, nuestro federalismo no fue una creaci!n repentina " meramente racional del poder constitu"ente, sino todo lo contrario, una recepci!n de fuer as " factores que condicionaron su realidad sociol!gica. ,or un lado, las ciudades que los mo$imientos espaBoles de coloni aci!n fueron fundado a tra$)s de las corrientes del norte, del oeste " del *#o de la ,lata, e'tendieron sus onas de influencia " prepararon las futuras regiones territoriales que conformaron a las pro$incias. ,or otro lado, los !rganos de gobierno locales 3principalmente los cabildosproporcionaron al futuro federalismo una base municipal o comunal. @deol!gicamente, desde la *e$oluci!n de 0a"o e perfilaron los dos sectores de opini!n: el unitario " el federal, que en una pincelada mu" r&pida podemos hacer coincidir respecti$amente, con las minor#as, cultas, liberales, porteBistas, centralistas, mon&rquicas, etc., " con la masa popular e inorg&nica, republicana " federalista. +in embargo, la oposici!n entre 1uenos Aires " el interior no permite identificar en una coincidencia perfecta al unitarismo con la primera " al federalismo con el segundo, bien que pro$isoriamente pueda situarse, para la comprensi!n del proceso, al ncleo representati$o del mo$imiento unitario en la capital, " al pueblo federal en la campaBa. -Los Estados miembros 4,ro$incias%: las pro$incias son unidades pol#ticas que componen nuestra federaci!n. Kstas no son soberanas, pero son aut!nomas. Pue no son soberanas se desprende de los arts. 6H " .12 que son aut!nomas se desprende de los arts. 6H, 1-- " 1-..

1-; Las pro$incias son hist!ricamente pree'istentes al estado federal. ,ero Qcu&les pro$incias son anteriores al estado federalR +olamente las catorce que e'ist#an a la fecha de ejercerse el poder constitu"ente originario 4156.-15;<% " que dieron origen a la federaci!n en esa etapa. -E'amen comparati$o del federalismo con el unitarismo " la confederaci!n de estados: (n estado unitario es aquel que tiene un nico ni$el de gobierno nacional centrali ado. +in embargo, los estados unitarios tambi)n pueden contar con una o m&s regiones que se autogobiernen. La diferencia entre una federaci!n " esta clase de estado unitario es que la autonom#a de las regiones con autogobierno tan s!lo es tolerada por el gobierno central, que puede re$ertirla unilateralmente. 0ientras que una federaci!n suele surgir por acuerdo de estados formalmente independientes, en un estado unitario las regiones de autogobierno se suelen crear mediante procesos de desconcentraci!n donde un estado pre$iamente centralista concede autonom#a a regiones que anteriormente hab#an sido totalmente subordinadas. As# las federaciones suelen constituirse de forma $oluntaria Sde abajo arribaS, mientras que la descentrali aci!n transfiere el autogobierno a las regiones Sde arriba abajoS. +iendo distinta de un estado unitario, una federaci!n tambi)n se diferencia de una confederaci!n. Ksta posee una estructura semejante a la de una federaci!n, pero con un gobierno central disminuido en relaci!n a un gobierno federal. (na confederaci!n puede consistir tambi)n en una serie de estados que, mientras que en ciertos aspectos puntuales comparten soberan#a temporalmente, son considerados totalmente soberanos " mantienen el derecho a separarse unilateralmente. -+oberan#a " autonom#a en el Estado /ederal: la Constituci!n 7acional establece la forma de Estado /ederal 4art#culo 1H%, como as# tambi)n que los Gobiernos de ,ro$incia 4t#tulo @@ parte -H% son autoridades de la 7aci!n tanto como el Gobierno /ederal 4t#tulo @ parte -H%. Esta enunciaci!n nos conduce al elemento caracter#stico " primario del estado federal: la presencia de dos !rdenes de gobierno " a la e'istencia de centros de creaci!n de normas jur#dicas, todo ello bajo la garant#a de la Constituci!n misma. A su $e , el principio de autonom#a, propio de los estados que integran la forma de estado federal, determina la necesidad de repartir competencias entre los distintos protagonistas de tal estructura de distribuci!n de poder territorial con la finalidad ltima de restringirse " limitarse. Es entonces, a partir de los art#culos 1-1, 1-- " 1-., que podemos decir que las ,ro$incias son aut!nomas, pues conser$an todo el poder no delegado por la Constituci!n al Gobierno /ederal " el que e'presamente se ha"an reser$ado por pactos especiales al tiempo de su incorporaci!n2 se dan sus propias instituciones locales " se rigen por ellas2 eligen a sus gobernadores, sus legisladores " dem&s funcionarios de pro$incia, sin inter$enci!n del Gobierno /ederal2 " tambi)n dictan sus propias constituciones. ,ero, estas facultades se $en limitadas por los art#culos 6 " .1, pues todo el ordenamiento normati$o de las pro$incias debe ser conforme a la Constituci!n 7acional, a las le"es que el Congreso dicte con respecto a ella " a los tratados internacionales2 lo cual nos indica que el Gobierno /ederal es soberano. -Las regiones: el te'to del actual art#culo 1-= dice que 9las pro$incias podr&n crear regiones para el desarrollo econ!mico " social " establecer !rganos con facultades para el cumplimiento de sus fines...:.

1-D Esta cl&usula, e'presi!n del esp#ritu descentrali ador de la reforma de 1CC=, trasunta la idea de mudar el federalismo competiti$o en un federalismo de concertaci!n. La idea fuer a que la rige es que sean las propias pro$incias las que dispongan su regionali aci!n acordando en torno al concepto de 9regi!n para el desarrollo econ!mico " social:, lo que adem&s, ser& gestionado a tra$)s de !rganos creados para ello. ,ero, la constituci!n federal no intercala una estructura pol#tica en la organi aci!n tradicional de nuestro r)gimen, en el que se mantiene la dualidad distributi$a del poder entre el estado federal " las pro$incias 4", dentro de las ltimas, los municipios%. Las pro$incias siguen siendo las interlocutoras pol#ticas del gobierno federal, " el ni$el de reparto competencial. Las e$entuales regiones no $ienen a sumarse ni a interponerse. +i dif#cil es definir con precisi!n lo que es una regi!n, )stas que podr&n surgir de la aplicaci!n del art. 1-= no resultan m&s claras, sal$o que sean las afinidades que pro$oca el finalismo tendiente al desarrollo econ!mico " social las que nos digan que )se es el criterio e'clusi$o para su formaci!n. ,or eso, parece cierto que la regionali aci!n pre$ista solamente implica un sistema de relaciones interpro$inciales para la promoci!n del desarrollo que el art#culo califica como econ!mico " social ", por faltar el ni$el de decisi!n pol#tica, tales relaciones entre pro$incias regionali adas habr&n de ser, en rigor, relaciones intergubernamentales, que no podr&n producir desmembramientos en la autonom#a pol#tica de las pro$incias. La regionali aci!n puede no abarcar a todo el &mbito de una pro$incia sino solamente uno parcial, inclu"endo 3por supuesto- a los municipios que queden comprendidos en el espacio que se regionalice. Coordinando la $isi!n, no creemos 31idart Campos- que la regionali aci!n equi$alga a una descentrali aci!n pol#tica, porque "a dijimos que aun con los !rganos que se estable can para abastecer sus fines no queda erigida una instancia de decisi!n pol#tica que presente perfiles de autonom#a. Pueda en duda si para este regionalismo concurre alguna competencia del estado federal. 1idart Campos, resumidamente, propone lo siguiente: a% La competencia para crear las regiones pre$istas en el art. 1-= es de las pro$incias. b% El estado federal no puede crearlas por s# mismas, pero bX% puede participar e inter$enir en tratados entre las pro$incias " )l, a los fines de la regionali aci!n2 bXX% el mecanismo del anterior subinciso bX% no tolera que primero el estado federal cree regiones, " despu)s las pro$incias adhieran a tenor de los mecanismos de una le" con$enio. El engarce que ahora sobre$ine obliga a $incular el art. 1-6 con el art. D6 inc. 1C segundo p&rrafo. Q,or qu)R ,orque si bien la competencia para crear regiones pertenece a las pro$incias, el citado inc. 1C deja un interrogante, en cuanto confiere al congreso la facultad de 9promo$er pol#ticas diferenciadas para equilibrar el desigual desarrollo relati$o de pro$incias " regiones:. Entonces, queda la impresi!n de que la regionali aci!n que acuerdan crear las pro$incias para el desarrollo econ!mico " social en ejercicio de sus competencias deber& coordinarse 3", mejor an: concertarse- para que la regionali aci!n guarde armon#a " coherencia con las pol#ticas federales diferenciadas del art. D6 inc. 1C, todo ello en $irtud de que las competencias pro$inciales siempre se sitan en el marco ra onable de la relaci!n de subordinaci!n que impone constituci!n federal.

1-5

-El federalismo de concertaci!n: en la din&mica de nuestro federalismo, ,edro F. /r#as ha sido el introductor de una imagen atra"ente: la del federalismo 9concertado:. Iacia 1C65 se inicia un federalismo de negociaci!n, que una d)cada despu)s entra en el ciclo de la 9concertaci!n:. +e trata del arreglo interjurisdiccional de numerosas cuestiones para $iabili ar un federalismo posible en el cual, sin desfigurar el esquema de la constituci!n formal, las con$ergencias de procuran alcan ar con base contractual. +e trata de comprender al federalismo m&s all& del cuadro estricto de la constituci!n formal, pero de manera mu" compatible con su esp#ritu, como un 9modo: " una 9t)cnica: de encarar los problemas que rondan el reparto de competencias, a las que "a no se interpreta como solitarias o incone'as, sino como concertables coordinadamente. 7o se trata, en cambio, de alterar el reparto constitucional, porque las competencias deri$adas de )l no resultan susceptibles de transferencia, delegaci!n ni intercambio pactados. +e trata, s#, de no aislar ni oponer competencias, sino de coordinarlas. E ah# est& el campo de al concertaci!n.

-.- *elaciones entre el Estado /ederal " los Estados 0iembros. A% *elaciones de participaci!n. ,articipaci!n en los !rganos del Estado /ederal: la relaci!n de participaci!n implica reconocer en alguna medida la colaboraci!n de las pro$incias en la formaci!n de decisiones del gobierno federal. 7uestra constituci!n la institucionali a componiendo dentro del gobierno federal al !rgano congreso con una c&mara de senadores, cu"os miembros representan a las pro$incias. 7uestro bicamarismo responde, pues, a la forma federal del estado. El senado representa igualitariamente a las pro$incias " a la Ciudad de 1uenos Aires. De las tres bancas obtenidas en cada distrito, dos se asignar&n al partido pol#tico que obtu$o ma"or#a de $otos en el acto eleccionario, " la otra, al que le sigue en $otos2 el pueblo de las pro$incias participa directamente en la elecci!n del presidente " el $icepresidente de la *epblica, al igual que en la elecci!n de los con$encionales constitu"entes en caso de una e$entual reforma constitucional. 1% *elaciones de coordinaci!n: la relaci!n de coordinaci!n delimita las competencias propias del estado federal " de las pro$incias. +e trata de distribuir o repartir las competencias que caen en el &rea del gobierno federal " de los gobiernos locales. a% /acultades e'clusi$as del Estado /ederal: entre estas competencias e'clusi$as del gobierno federal podemos citar enunciati$amente, a la inter$enci!n federal2 declaraci!n del estado de sitio2 relaciones internacionales2 dictar los c!digos de fondo o de derecho comn " las le"es federales o especiales, etc. En general, " como principio, la casi totalidad de competencias asignadas a los !rganos de gobierno federal por la constituci!n pueden considerarse e'clusi$as del estado federal. ,aralelamente a estas competencias e'clusi$as, hallamos en los arts. 1-; " 1-D las que est&n prohibidas a las pro$incias. b% /acultades e'clusi$as de los Estados 0iembros: entre las competencias e'clusi$as de las pro$incias, cabe incluir, dictar la constituci!n pro$incial, establecer impuestos directos, dictar sus propias le"es procesales, asegurar su

1-C r)gimen municipal " su educaci!n primaria, etc. Esta masa de competencias se encuentra latente en la reser$a del art. 1-1, " en la autonom#a consagrada por los arts. 1-- " 1-., con el aBadido del nue$o art. 1-=. Como principio, las competencias e'clusi$as de las pro$incias se reputan prohibidas al estado federal. /acultades concurrentes: estas son las que pertenecen en comn al estado federal " a las pro$incias2 dentro de esta categor#a se hallan: los impuestos indirectos internos, " las que surgen del art. 1-6 concordando con el D6 inc. 15, m&s las del art. =1 " el art. D6 inc. 1D. /acultades compartidas: no deben confundirse con las concurrentes, porque las compartidas reclaman para su ejercicio una doble decisi!n integratoria, del estado federal " de cada pro$incia participante 4una o $arias%. ,or ejemplo, la fijaci!n de la Capital /ederal, la creaci!n de nue$as pro$incias 4arts. .H " 1.%, etc. /acultades e'cepcionales del estado federal: son las que en principio " habitualmente son pro$inciales, pero alguna $e " con determinados recaudos entran en la !rbita federal. As#, el establecimiento de impuestos directos por el congreso, cuando la defensa, seguridad comn " bien general lo e'igen, por tiempo determinado 4art. D6 inc. -H%. /acultades e'cepcionales de las pro$incias: estas florecen en iguales condiciones que las reci)n mencionadas. As#, dictar los c!digos de fondo o de derecho comn hasta tanto los dicte el congreso 4art. 1-;%, " armar buques de guerra o le$antar ej)rcitos en caso de in$asi!n e'terior o de un peligro tan inminente que no admita dilaci!n, dando luego cuenta al gobierno federal 4art. 1-;%. /acultades reser$adas por pactos especiales 3por las pro$incias- al momento de su incorporaci!n: la parte ltima de art#culo 1-1 que se refiere a los 9pactos especiales: por los que las pro$incias ha"an hecho reser$as al tiempo de si incorporaci!n fue introducida en la reforma de 15;<, " se refiere al ,acto del 11 de no$iembre de 156C por el que 1uenos Aires se declara parte integrante de la Confederaci!n.

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C% *elaciones de subordinaci!n: la relaci!n de subordinaci!n se e'presa en la llamada supremac#a federal. El equilibrio del principio de unidad con el de pluralidad tiende a proporcionar cohesi!n " armon#a mediante la subordinaci!n de los ordenamientos jur#dico-pol#ticos locales al ordenamiento federal, para que las 9partes: sean congruentes con el 9todo:. a% 7ue$as pro$incias: ninguna pro$incia puede segregarse, pero, en cambio, pueden incorporarse otras nue$as. Q,or qu) $#a crece la federaci!nR E'presamente, el art. 1. " el art. D6 inc. 16 contemplan uno de los supuestos m&s comunes, " el nico hasta ahora configurado: mediante creaci!n por el congreso, que pro$inciali a territorios nacionales. El art#culo 1. pre$) que, mediante consentimiento del congreso federal " de la legislatura de las pro$incias interesadas, puede erigirse una pro$incia en el territorio de otra u otras, o de $arias formarse una sola. 7o conclu"e ac& la incorporaci!n hipot)tica de nue$as pro$incias. /ij)monos que, por una parte, el art. 1. dice que podr&n 9admitirse: nue$as pro$incias, " que por otra, el $iejo art. 1<= 4ho" 1-1% en el aBadido final que le introdujo la reforma de 15;< consigna que, adem&s de los poderes no delegados por la constituci!n al gobierno federal, las

1.< pro$incias retienen el que e'presamente 9se ha"an reser$ado por pactos especiales al tiempo de su incorporaci!n:. +egn 1idart Campos, este agregado deja abierta la puerta que posibilita la incorporaci!n de nue$as pro$incias mediante pacto. Las pro$incias nue$as que surgen por creaci!n del congreso, a tenor de las $#as arbitradas por los arts. 1. " D6 inc. 16, no pueden pactar con el estado federal al tiempo de su creaci!n. L sea que cuando el congreso crea nue$as pro$incias, las erige en igualdad de status jur#dico " pol#tico con las catorce pree'istentes al estado federal. La le" de creaci!n no puede disminuir ese status, porque si bien las pro$incias nue$as " posteriores a 156.-15;< no concurrieron al acto constitu"ente originario, aparecen despu)s integr&ndose en paridad e igualdad de situaci!n con las dem&s. b% /ijaci!n de l#mites: los l#mites interpro$inciales son 9fijados: por el congreso 4art. D6 inc. 16%. 7o obstante, la pr&ctica constitucional argentina ha conocido el sistema de arbitraje en algunas ocasiones. La norma citada habla de l#mites 9de las pro$incias:, f!rmula que interpretamos como 9entre las pro$incias:, " que nos sir$e para sostener que esa competencia no $ale para que el congreso 9limite: el territorio de pro$incias mar#timas en la l#nea costera amput&ndoles la plena integridad geogr&fica de su espacio f#sico con inclusi!n de la respecti$a porci!n marina. c% Conflictos interpro$inciales: est&n pre$istos e'presamente en el art. 1-D2 en )l se proh#be a las pro$incias declararse o hacerse la guerra entre s#, " se ordena que sus quejas deben ser sometidas a la Corte +uprema " 9dirimidas: por ella. Las hostilidades de hecho son actos de guerra ci$il, que el citado art#culo califica de sedici!n o asonada, obligando al gobierno federal a sofocar o reprimir conforme a la le". El doctor /a"t, en el fallo del . de diciembre de 1C5D sobre una queja planteada en forma de demanda " recon$enci!n entre las pro$incias de La ,ampa " 0endo a por la interpro$incialidad del r#o Atuel, dijo en su $oto que dirimir no es ju gar, por lo que ha de entenderse que el art. 1-D crea esta peculiar competencia de la Corte para 9ajustar, fenecer, componer: contro$ersias entre pro$incias, " con$ierte al tribunal en !rgano de conciliaci!n. d% @nter$enci!n federal: se tratar& en el punto 6. e% *ecurso e'traordinario: "a ha sido tratado en la bolilla >?@@. D% *elaciones de igualdad, cooperaci!n " armon#a de los Estados 0iembros entre s#. a% /e de los actos pblicos " procedimientos judiciales: los actos pblicos " procedimientos judiciales de una pro$incia go an de entera fe en las dem&s, " el congreso puede determinar cu&l ser& la fuer a probatoria de esos actos " procedimientos, " los efectos legales que producir&n, segn consigna el art. DH. Conforme a la jurisprudencia de la Corte, tales normas e'igen no solamente que se d) entera fe " cr)dito en una pro$incia a los actos " procedimientos judiciales de otra debidamente autenticados, sino que se les atribu"a los mismos efectos que hubieran de producir en la pro$incia de donde emanaren 4caso 9Arabia 1las, suc.:, fallado por la Corte en 1C;C%. Acreditada la autenticidad de un acto judicial cumplido en una pro$incia, las autoridades de otra en la que se quiere hacer $aler pueden e'aminar si el jue que lo

1.1 orden! obr! con jurisdicci!n, pero no pueden ju gar de la regularidad del procedimiento seguido. Las autoridades federales tampoco pueden desconocer las sentencias firmes de tribunales pro$inciales. b% Derechos de los $ecinos: el art. 5H prescribe que los ciudadanos de cada pro$incia go an de todos los derechos, pri$ilegios e inmunidades inherentes al t#tulo de ciudadano en las dem&s. Esto no significa que el ciudadano de una pro$incia pueda pretender en otras las mismas prerrogati$as, $entajas " obligaciones que dependen de la constituci!n de la pro$incia a que pertenece, sino que los derechos que una pro$incia otorga a sus ciudadanos han de ser la medida de los derechos que en su jurisdicci!n recono ca a los ciudadanos de otras pro$incias. c% E'tradici!n de criminales: la e'tradici!n de criminales es de obligaci!n rec#proca entre todas las pro$incias, " por surgir directamente del art#culo 5H de la constituci!n no est& sujeta a reciprocidad. La le" penal comn hace que a tales efectos el territorio sea considerado un &mbito nico " comn para la persecuci!n " detenci!n de imputados, procesados " condenados. EL fin de la e'tradici!n es asegurar una adecuada administraci!n de justicia, a que a su $e , por imperio del art. 6H, cada pro$incia debe afian ar. d% Libertad de circulaci!n " tr&nsito: en las relaciones interpro$inciales " de las pro$incias con el estado federal, la unidad territorial queda resguardada mediante la prohibici!n constitucional de las aduanas interiores " de los derechos de tr&nsito. Los arts. 1< a 1- liberan el tr&fico territorial interpro$incial, sea terrestre o por agua, " tambi)n ahora por aire. e% 8ratados interpro$inciales: establece el art#culo 1-6 de la constituci!n que 9las pro$incias pueden celebrar tratados parciales para fines de administraci!n de justicia, de intereses econ!micos " trabajos de utilidad comn, con conocimiento del Congreso /ederal:. ..- *egulaci!n de las aguas interpro$inciales: el art#culo 1-;, que establece algunas de las prohibiciones de las pro$incias, dice que 9las pro$incias no ejercen el poder delegado a la 7aci!n. 7o pueden M...N e'pedir le"es sobre comercio, o na$egaci!n interior o e'terior:. Esto es facultad del Estado /ederal, pues corresponde al Congreso 9reglamentar la libre na$egaci!n de los r#os interiores, habilitar los puertos que considere con$enientes, " crear o suprimir aduanas: 4art. D6 inc. 1<%. De todas formas, puede haber domino sin jurisdicci!n 3apunta 1idart Campos-, " as# en materia de r#os las pro$incias tienen el dominio de los que corren por su territorio, sin perjuicio de la jurisdicci!n federal del congreso con respecto a la na$egaci!n " al comercio interpro$incial:. -Las fuentes de energ#a: por ministerio del art#culo 1-=, las pro$incias ostentan el dominio de los recursos naturales. Esto es uno de los m&s grandes aportes de la reforma de 1CC= al federalismo. Ltorgarles al dominio originario de los recursos deri$a necesariamente en una atribuci!n patrimonial respecto de los mismos, lo que nue$amente debe $incularse con el art. D6 incisos 15 " 1C. 8ambi)n se deri$a una potestad impositi$a sobre ellos por lo que, si se dispusiese algn impuesto nacional, deber#a estar incluido en el r)gimen de coparticipaci!n federal.

1.-

-El sistema educati$o: el art#culo 6H, otorga un mandato constitu"ente a las pro$incias que no es optati$o en cuanto a la forma de gobierno " a la adecuaci!n de las constituciones locales a los principios, declaraciones " garant#s de la Constituci!n. En el marco de estos dos par&metros, la administraci!n de justicia, el r)gimen municipal " la educaci!n primaria son los requisitos m#nimos que debe satisfacer la organi aci!n institucional pro$incial, para que el Gobierno /ederal garantice el goce " ejercicio de sus instituciones. En 15;< se elimin! la e'igencia de que la educaci!n sea gratuita, pre$ista en el te'to de 156., " parad!jicamente, fue +armiento quien propuso tal supresi!n. -Legislaci!n ambiental: la cl&usula tercera del art. =1 es una norma que corresponde a la parte org&nica de la constituci!n, porque define el reparto de competencias entre el estado federal " las pro$incias. Al estado federal le incumbe dictar las 9normas de presupuestos m#nimos:, " a las pro$incias las normas 9necesarias para complementarlas:. +e trata de una categor#a especial de competencias concurrentes: -Los contenidos m#nimos escapan a la competencia pro$incial, porque son propios del estado federal. -Las normas complementarias de competencia pro$incial son la aBadidura para ma'imi ar lo m#nimo. 7o obstante, creemos 31idart Campos- que esta complementariedad ma'imi adora de los contenidos m#nimos no impide que la legislaci!n pro$incial recaiga en problemas ambientales jurisdiccionalmente di$isibles que se circunscriben en el &mbito territorial de una pro$incia, a condici!n de no alterar la protecci!n surgida de la le" de presupuestos m#nimos. En cuanto a los daBos ambientales susceptibles de incriminarse como delitos, es indudable la competencia e'clusi$a del congreso por tratarse de materia penal. La reforma ha reconocido, impl#citamente, que cuidar el ambiente es responsabilidad prioritaria del poder que tiene jurisdicci!n sobre )l, lo que equi$ale a asumir la regla de que la jurisdicci!n es, como principio, local 3pro$incial " municipal-. 7o obstante, el perjuicio al ambiente no suele detenerse localmente, porque es mo$edi o " transferible m&s all& del lugar de origen2 la interdependencia del ambiente es, entonces, un par&metro que sir$e de gu#a, " que con$oca al estado federal a fijar los presupuestos m#nimos de protecci!n. Estos rigen tanto para el &mbito local, donde acaso quede circunscripto el perjuicio sin difusi!n e'trajurisdiccional, como m&s all& de )l en el supuesto habitual de que el problema ambiental no sea jurisdiccionalmente di$isible. 7o obstante la reser$a de las jurisdicciones pro$inciales para aplicar las normas ambientales, creemos 31idart Campos- $iable que: a% Determinados delitos ecol!gicos puedan re$estir la naturale a de delitos federales 4" no de derecho pena comn% ", por ende, las respecti$as causas judiciales deban tramitar ante tribunales federales. b% /uera del &mbito penal, el estado federal tambi)n in$ista e'cepcionalmente jurisdicci!n judicial federal para aplicar " ejecutar algunas pol#ticas " medidas protectoras del ambiente, si acaso la unidad ambiental lo reclame sin lugar a dudas.

1.. -+ubsidios del 8esoro /ederal: dice el inciso CH del art#culo D6, que corresponde al Congreso 9acordar subsidios del 8esoro nacional a las pro$incias, cu"as rentas no alcancen, segn sus presupuestos, a cubrir sus gastos ordinarios:. 7o nos parece 31idart Campos- constitucional la situaci!n in$ersa, en que el gobierno federal obliga a las pro$incias a otorgarle subsidios, porque la norma que faculta al congreso a conceder subsidios a las pro$incias no puede usar a la in$ersa, para que el estado federal e'ija a las pro$incias que contribu"an con aportes locales a fa$or del gobierno federal. -Los Gobernadores. Agentes naturales el gobierno federal: e'presa el art. 1-5 que 9los gobernadores de pro$incia son agentes naturales del Gobierno federal para hacer cumplir la Constituci!n " las le"es de la 7aci!n:. =.- Las pro$incias " los Con$enios @nternacionales. -/acultad de las pro$incias para celebrar Con$enios @nternacionales. Alcances " l#mites: para que una pro$incia pueda reali ar un Con$enio @nternacional, debe llenar los siguientes requisitos: a% De compatibilidad con la pol#tica e'terior de la 7aci!n 4arts. CC inc 11 " D6 inc. -- " -=% b% De no afectaci!n a otras facultades delegadas al Gobierno /ederal. c% De no afectaci!n al cr)dito pblico de la 7aci!n. d% Darlo a conocimiento del Congreso 7acional. 6.- La garant#a federal " la inter$enci!n federal. -Concepto " car&cter: nuestra constituci!n pre$) la llamada garant#a federal. Ksta significa que el estado federal asegura, protege " $igila la integridad, la autonom#a " la subsistencia de las pro$incias, dentro de la unidad coherente de la federaci!n a que pertenecen. La propia inter$enci!n federal es el recurso e'tremo " el remedio tal $e m&s duro que se depara como garant#a federal. El art. 6H declara que el gobierno federal garanti a a cada pro$incia el goce " ejercicio de sus instituciones bajo las precisas condiciones que consigna: a% adecuaci!n de la constituci!n pro$incial a la forma representati$a republicana, " a los principios, declaraciones " garant#as de la constituci!n federal2 b% aseguramiento de la administraci!n de justicia, del r)gimen municipal " de la educaci!n primaria por parte de las pro$incias. +e e'teriori a as# el condicionamiento de la garant#a federal a tra$)s de la relaci!n de subordinaci!n t#pica de los estados federales. El acto de inter$enci!n, cualquiera sea el !rgano que lo emita, es siempre de naturale a pol#tica. Cuando lo cumple el congreso, se re$ista de forma de le". La inter$enci!n federal es una medida de e'cepci!n ", como tal, ha de interpret&rsela con car&cter restricti$o. La prudencia del !rgano inter$iniente se ha de e'tremar al m&'imo. +u decisi!n, pese a ser pol#tica, debe quedar, a nuestro criterio 31idart Campos-, sujeta a re$isi!n judicial de constitucionalidad si concurre causa judiciable donde se impugna la inter$enci!n. -Casos en que procede. Competencia para disponerlo: el art. ;H regula la llamada inter$enci!n federal. Ciertos dislocamientos o peligros que perturban o amena an la

1.= integraci!n arm!nica de las pro$incias en la federaci!n, dan lugar a la inter$enci!n federal con miras a conser$ar, defender o restaurar dicha integraci!n. E ello tanto en resguardo de la federaci!n 9in totum:, cuanto de la pro$incia que sufre distorsi!n en la unidad federati$a. El 9gobierno federal: inter$iene: a% ,or s# solo: para garanti ar la forma republicana de gobierno, o repeler in$asiones e'teriores. b% ,or requisici!n de las autoridades constituidas: para sostenerlas o restablecerlas, si hubieran sido depuestas por sedici!n o por in$asi!n de otra pro$incia. El art. ;H encomienda la inter$enci!n al 9gobierno federal:, sin indi$iduali ar qu) !rgano es el competente. La reforma de 1CC= $ino a esclarecer la ambigua alusi!n al 9gobierno federal:. En efecto, el nue$o inc. .1 del art. D6 especifica que es competencia del congreso disponer la inter$enci!n federal a una pro$incia o a la ciudad de 1uenos Aires. EL art. CC inc. -< establece que corresponde al presidente de la repblica decretar la inter$enci!n federal en caso de receso del congreso, " que debe con$ocarlo simult&neamente para su tratamiento. ,or fin, el "a citado inc. .1 del art. D6 le asigna al congreso aprobar o re$ocar la inter$enci!n decretada durante su receso por el poder ejecuti$o. -Alcance: la forma republicana de gobierno no puede reputarse alterada por cualquier desorden dom)stico o conflicto entre los poderes pro$inciales. 8an s!lo la tipifican: a% los des!rdenes o conflictos que distorsionan gra$emente la separaci!n de poderes, el r)gimen electoral, etc2 b% el incumplimiento de cualquiera de las tres obligaciones pro$inciales de asegurar el r)gimen municipal, la administraci!n de justicia " la educaci!n primaria2 c% la $iolaci!n gra$e de los principios, declaraciones " garant#as de la constituci!n federal. La segunda inter$enci!n es dispuesta por el gobierno federal a pedido de la pro$incia. +on las 9autoridades constituidas: de la pro$incia las que han de demandar la inter$enci!n, respondiendo a dos situaciones 4para ser sostenidas o restablecidas%2 en ambos casos, tanto si concurre: a% +edici!n b% @n$asi!n de otra pro$incia. Est& claro que si el art. ;H pre$) la inter$enci!n para 9sostener: a las autoridades pro$inciales, la amena a de deposici!n es causa suficiente. -Efectos: la finalidad de la inter$enci!n dispuesta para garanti ar la forma republicana de gobierno puede ad$ertirse en dos sentidos: a% mantener la relaci!n de subordinaci!n propia del federalismo, preser$ar la similitud de formas pol#ticas entre las pro$incias " el estado federal, " asegurar la reproducci!n del esquema tra ado por la constituci!n federal2 b% obligar a las pro$incias a acatar el condicionamiento impuesto por el art. 6H para depararles el goce " ejercicio de sus instituciones. La garant#a federal juega en la inter$enci!n tendiente a tutelar la forma republicana, como una facultad " una obligaci!n del estado federal, que tanto puede significar sanci!n a la pro$incia que la perturba, cuanto simult&neamente reconstrucci!n o restauraci!n de sus instituciones 4que, a su $e , implica conser$aci!n de las mismas dentro de la compatibilidad " congruencia impuestas por la forma federal%.

1.6 La finalidad de la inter$enci!n dispuesta para repeler in$asiones e'teriores es de seguridad, tanto para la federaci!n cuanto para la pro$incia. Luce en ella el car&cter protector o tuiti$o de la medida. La finalidad de la inter$enci!n a pedido de las pro$incias, sea su causa puramente dom)stica 4sedici!n% o interpro$incial 4in$asi!n de otra pro$incia% es fundamentalmente protectora o conser$adora, " se endere a a a"udar a las autoridades locales2 no obstante, puede in$olucrar un car&cter de sanci!n o represi!n con respecto a los protagonistas del hecho delictuoso de la sedici!n o de la in$asi!n. -El inter$entor federal. *)gimen pol#tico " administrati$o: dispuesta la inter$enci!n, cualquiera sea el !rgano competente que lo haga, el nombramiento del inter$entor federal corresponde siempre al poder ejecuti$o 4art. CC inc. DH in fine%. El inter$entor es un funcionario federal, que representa al gobierno federal " acta como delegado o comisionado del presidente de la repblica. +u marco de atribuciones depende del acto concreto de inter$enci!n, de la finalidad " alcance que le ha asignado el !rgano que la dispuso, " de las instrucciones precisas que se impartan al inter$entor por el poder ejecuti$o. La e'tensi!n de aquellas atribuciones debe interpretarse restricti$amente. La inter$enci!n no e'tingue la personalidad jur#dica de la pro$incia, ni suprime su autonom#a. El inter$entor debe respetar la constituci!n " las le"es pro$inciales, apart&ndose s!lo " e'cepcionalmente de ellas cuando debe hacer pre$alecer el derecho federal de la inter$enci!n, " ello, por la supremac#a de la constituci!n. Los actos cumplidos por las autoridades pro$inciales en el lapso que promedia entre el acto que dispone la inter$enci!n " la asunci!n del inter$entor son, en principio, $&lidos. En la medida en que caducan autoridades pro$inciales " sus funciones son asumidas por el inter$entor, )ste es, adem&s de funcionario federal, un sustituto de la autoridad pro$incial, " en este car&cter local puede pro$eer a las necesidades locales, segn lo ha reconocido la jurisprudencia de la Corte +uprema.

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Bolilla 33. 1.- La ciudad de 1uenos Aires. - El nue$o 9status: constitucional de la Ciudad de 1uenos Aires: la reforma de 1CC= tra ! un lineamiento m#nimo para la 9autonom#a: de la ciudad de 1uenos Aires, pre$iendo la acumulaci!n de tal status con su actual calidad de capital federal. El art#culo 1-C establece: 9la ciudad de 1uenos Aires tendr& un r)gimen de gobierno aut!nomo, con facultades propias de legislaci!n " jurisdicci!n, " su jefe de gobierno ser& elegido directamente por el pueblo de la ciudad. 9(na le" garanti ar& los intereses del Estado nacional, mientras la ciudad de 1uenos Aires sea la capital de la 7aci!n. 9En el marco de lo dispuesto en este art#culo, el Congreso de la 7aci!n con$ocar& a los habitantes de la ciudad de 1uenos Aires para que, mediante los representantes que elijan a ese efecto, dicten el Estatuto Lrgani ati$o de sus instituciones.: El status de la ciudad de 1uenos Aires, diseBado de modo sumamente esquem&tico, tiene un eje claro: el r)gimen de gobierno aut!nomo que, m&s all& de di$ergencias gramaticales, damos por equiparado a autonom#a 4pol#tica% ", toda$#a m&s, con el aBadido de que tendr& facultades propias de legislaci!n " jurisdicci!n. La idea central de la reforma fue otorgar a la Ciudad de 1uenos Aires un 9status constitucional especial: que asemejara su organi aci!n interna a un Estado pro$incial, pero sin transformarla efecti$amente en una nue$a pro$incia. 7o se trata de una autonom#a pol#tica plena porque una regla especial garanti a 9los intereses del Estado 7acional mientras la Ciudad de 1uenos Aires sea Capital de la 7aci!n:. En igual sentido, se pre$i! que hasta tanto se constitu"an los poderes que surjan del nue$o r)gimen de autonom#a, el Congreso de la 7aci!n conser$a poderes legislati$os residuales sobre la Ciudad de 1uenos Aires.

1.D -*epresentaci!n en las c&maras: El art. =6, re a que el pueblo de la Ciudad de 1uenos Aires, podr& elegir diputados de forma directa2 el nmero de representantes que le corresponden ser& de uno por cada treinta " tres mil habitantes o fracci!n que no baje de diecis)is mil quinientos. Dice el art#culo 6= que 9el +enado se compondr& de tres senadores M...N por la ciudad de 1uenos Aires, elegidos en forma directa " conjunta, correspondiendo dos bancas al partido pol#tico que obtenga el ma"or nmero de $otos, " la restante al partido pol#tico que le siga en nmero de $otos. Cada senador tendr& un $oto:. -/acultades de legislaci!n " jurisdicci!n: por ministerio del art#culo 1-C la ciudad debe tener facultades de legislaci!n " jurisdicci!n 4judicial%, pero una le" del congreso tiene que garanti ar los intereses del estado federal mientras la ciudad sea capital federal. La Le" de Garant#as de los intereses federales -=.655, ha $enido a limitar las susodichas facultades. +us aspectos m&s importantes son: a% La 7aci!n conser$a todas las atribuciones no otorgadas por la Constituci!n 7acional o por la le" -=.=55 a la Ciudad de 1uenos Aires 4art. 1H%. b% Conser$a su jurisdicci!n en todos los inmuebles que sir$an de asiento a los poderes de la 7aci!n, o propiedad de ella, o afectados a su ser$icio 4art. .H%. c% La ciudad de 1uenos Aires es la continuadora jur#dica de la 0unicipalidad de 1uenos Aires 4art. 6H%. d% Lo relati$o al rubro seguridad es competencia nacional. La ciudad de 1uenos Aires no podr& crear organismos de seguridad sin permiso del Congreso nacional 4art. DH%. e% La ciudad de 1uenos Aires tendr& jueces 9en materia de $ecindad, contra$encional " de faltas, contencioso administrati$a, " tributaria locales 4art.5H%. -La 9Constituci!n: de la ciudad de 1uenos Aires. Aspectos destacados: en junio de 1CC; se eligi! el jefe de gobierno " la asamblea estatu"ente, la que jur! el nue$o te'to el 1< de octubre de 1CC;. El documento se enrola en la l#nea del Estado social de derecho. Conceptos tales como 9...pol#ticas sociales para superar las condiciones de pobre a: 4art. 1D%, 9democracia participati$a: 4art. 1H% " listados de pol#ticas o programas de acci!n asumidos por la Ciudad 4cap#tulos -H, .H, 6H, 1-, 1-, 1=, etc%, disipan toda duda. -.- [onas de jurisdicci!n federal: el inc. .< del art. D6, est& redactado as#: 9Ejercer una legislaci!n e'clusi$a en el territorio de la capital de la 7aci!n, " dictar la legislaci!n necesaria para el cumplimiento de los fines espec#ficos de los establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la *epblica. Las autoridades pro$inciales " municipales conser$ar&n los poderes de polic#a e imposici!n sobre estos establecimientos, en tanto no interfieran en el cumplimiento de aquellos fines.: -La capital federal: en $irtud de la norma anali ada supra, el congreso contina reteniendo su car&cter de legislatura local de la capital federa 3que ho" es la ciudad de 1uenos Aires, pero que podr#a ser otra en el futuro-. Como la ciudad de 1uenos Aires tiene pre$isto su "a e'plicitado r)gimen auton!mico en el art. 1-C, entendemos 31idart Campos- que mientras retenga el car&cter de capital federal el congreso s!lo podr& legislar para su &mbito espec#fico con el objeti$o bien concreto de garanti ar los intereses del estado federal, conforme al citado art. 1-C.

1.5 De tal modo, la 9letra: del art. D6 inc. .<, en cuanto otorga al congreso la competencia de 9ejercer una legislaci!n e'clusi$a en la capital de la 7aci!n:, debe entenderse as#: a% 0ientras la ciudad de 1s As. sea capital, esa legislaci!n del congreso no puede ser 9e'clusi$a:, porque el art. 1-5 confiere a la ciudad de 1uenos Aires facultades propias de legislaci!n. b% La 9e'clusi$idad: de la legislaci!n del congreso en la capital federal s!lo regir& cuando la capital se traslado a otro lugar que no sea la ciudad de 1s. As. c% Lo dicho en los incs. a% " b% se esclarece bien con el p&rrafo primero de la disposici!n transitoria decimoquinta. ..-Los territorios nacionales: no obstante que el inc. 16 del art. D6 sigue pre$iendo, con la misma redacci!n que tu$o como inc. 16 del art. ;D antes de la reforma de 1CC=, la competencia del congreso para legislar sobre la organi aci!n, administraci!n " gobierno que deben tener los territorios nacionales que quedan fuera de los l#mites asignados a las pro$incias, ha" que recordar que actualmente no e'iste ninguno de esos territorios. El territorio que ho" forma parte de nuestro estado se compone, e'clusi$amente, de pro$incias, m&s la ciudad aut!noma de 1uenos Aires con su r)gimen auton!mico propio segn el art. 1-5, " sus status de capital federal. El ltimo territorio nacional fue pro$inciali ado con el nombre de 8ierra del /uego, Ant&rtida e @slas del Atl&ntico +ur, " en 1CC1, como pro$incia nue$a, dict! su primera Constituci!n. En cuanto al sector ant&rtico argentino, que forma parte de la pro$incia 8ierra del /uego, Ant&rtida e @slas del Atl&ntico +ur, debe tenerse presente que se trata de un territorio sometido internacionalmente al 8ratado Ant&rtico de 1C6C, del que es parte Argentina, " que en lo que aqu# interesa congela el 9status qui ante:, de modo que si bien no implica renuncia o menoscabo de los estados contratantes a cualquier fundamento de reclamaci!n de su soberan#a territorial en la Ant&rtida, impide formular nue$os reclamos, " crea una serie de limitaciones 4no militari aci!n, prohibici!n de ensa"os nucleares " eliminaci!n de desechos radiacti$os, etc%. =.-La jurisdicci!n federal en los lugares adquiridos en las pro$incias: para los encla$es que tienen naturale a de establecimientos de utilidad nacional en el territorio de la repblica, el inc. .< ha reajustado la letra del anterior inc. -D. En efecto, "a no habla de legislaci!n e'clusi$a sino de legislaci!n necesaria, habiendo adem&s eliminado la menci!n de que los establecimientos aludidos se empla an en 9lugares adquiridos por compra o cesi!n: en las pro$incias. Esa legislaci!n necesaria queda circunscripta a los fines espec#ficos del establecimiento, " sobre ellos las pro$incias " los municipios conser$an sus poderes de pol#tica e impositi$os, en tanto no interfieran en el incumplimiento de aquellos fines. Cuando el e' inc. -D del art. ;D, ahora modificado, deparaba al congreso la competencia de dictar una legislaci!n 9e'clusi$a: en los lugares adquiridos por compra o cesi!n en territorio de las pro$incias para situar establecimientos de utilidad nacional, la citada jurisprudencia sostu$o hasta 1C;5 que tales lugares no quedaban federali ados, " que la 9e'clusi$idad: de la legislaci!n del congreso se limitaba a la materia espec#fica del establecimiento all# creado, subsistiendo en lo dem&s la jurisdicci!n pro$incial Entre 1C;5 " 1CD; la Corte $ari! su criterio, " dio por cierto que los lugares eran de jurisdicci!n federal amplia " e'clusi$a, tanto para legislar como para ejecutar " ju gar. Desde 1CD;, la Corte retom! su jurisprudencia anterior a 1C;5, " as# prosigui! manteni)ndola. Este derecho judicial $ino a consolidar una continuidad que,

1.C seguramente, indujo a que la reforma constitucional de 1CC= desembocara en la norma citada del inc. .< de art. D6. 6.- El r)gimen municipal argentino. -Antecedentes: el te'to de la constituci!n hist!rica aluda en el art. 6H al 9r)gimen municipal: en las pro$incias. El $ocablo r)gimen siempre fue para nuestra opini!n un indicio claro de la autonom#a municipal 31idart Campos-. 7o obstante, la jurisprudencia tradicional de la Corte sostu$o, hasta 1C5C, que las municipalidades eran simples entidades con descentrali aci!n administrati$a, lo que les asignaba la cualidad de 9aut&rquicas: pero no de 9aut!nomas:. A pesar de ello, ontol!gicamente, siempre cre#mos 31idart Campos- que, m&s all& de la pauta proporcionada por el art. 6H, los municipios tienen autonom#a. ,or otra parte, "a el c!digo ci$il los inclu#a entre las personas jur#dicas 9de e'istencia necesaria: 4ahora, de derecho pblico%. La jurisprudencia tradicional de la Corte sobre la autarqu#a de los municipios, qued! superada con el fallo del -1 de mar o de 1C5C en el caso 9*i$ademar cJ0unicipalidad de *osario:,, en el que se destacan di$ersos caracteres de los municipios que no se a$ienen con el concepto de autarqu#a, " se sostiene que la e'istencia necesaria de un r)gimen municipal impuesta por el art. 6H de la Constituci!n determina que las le"es pro$inciales no s!lo no pueden omitir establecer municipios sino que tampoco los pueden pri$ar de las atribuciones m#nimas necesarias para el desempeBo de su cometido. Este nue$o sesgo del derecho judicial de la Corte, al abandonar uno anterior anacr!nico, merece computarse como antecedente de la autonom#a municipal. 0&s all& de las discusiones doctrinarias, el constitucionalismo pro$incial desde 1C6D " 1C56 a la actualidad da un dato importante: los municipios pro$inciales integran nuestra estructura federal, en la que damos por e'istente una trinidad constitucional: municipio, pro$incia " estado federal. -+u encuadre constitucional: el actual art#culo 1-. establece que 9cada pro$incia dicta su propia Constituci!n, conforme a lo dispuesto por el art. 6H asegurando la autonom#a municipal " reglando su alcance " contenido en el orden institucional, pol#tico, administrati$o, econ!mico " financiero:. -Autonom#a municipal: el art#culo 1-. $iene a completar a su par 6H, en orden a las condiciones que deben reunir las constituciones pro$inciales para que el Gobierno /ederal garantice a cada pro$incia el goce " ejercicio de sus instituciones. El dogma constitucional comprende: -Administraci!n de justicia. -Educaci!n primaria. -*)gimen municipal aut!nomo. Las &reas en las que debe $erificarse la e'istencia de esa autonom#a son: -@nstitucional. -,ol#tico. -Administrati$o. -Econ!mico. -/inanciero.

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?:I<1$ P$.1( ) (L ('1$1:19 C9<'1I1:CI9<$L D( L$' P(.'9<$'. Bolilla 33I. 1.- Declaraciones, principios, derechos " garant#as. -El constitucionalismo cl&sico. E$oluci!n: el constitucionalismo cl&sico o moderno, surgido a fines del siglo >?@@@ con la independencia de las colonias ingleses de 7orteam)rica " con la constituci!n de los Estados (nidos, tu$o el car&cter de una reacci!n contra las formas de organi aci!n pol#tica que fueron propias del absolutismos mon&rquico, " coloc! como eje a la libertad " a los derechos ci$iles que, en esa perspecti$a, fue habitual calificar como derechos 9indi$iduales:. +e trata de una categor#a que cobr! naturale a de derechos pblicos subjeti$os del hombre 9frente: o 9contra: el estado. El sujeto pasi$o era el estado, " la obligaci!n fundamental que hab#a de cumplir para satisfacer aquellos derechos era la de omisi!n: no deb#a $iolarlos, ni impedir su goce, ni interferir en su ejercicio. ,or eso se lo diseB! como un estado abstencionista. ,aulatinamente, el hori onte se fue ampliando, hasta: a% considerar que tambi)n los particulares son sujetos pasi$os, junto con el estado, obligados a respetar los derechos del hombre2 b% aBadir a la obligaci!n de omitir $iolaciones, la de dar o de hacer algo a fa$or del titular de los derechos. Las transformaciones sociales " las $aloraciones colecti$as en a$ance dieron despu)s lugar a un segundo ciclo, que tiene inicio en el siglo >>, " es el del constitucionalismo social. El constitucionalismo social no hace amputaciones al constitucionalismo cl&sico, sino que lo completa " ampl#a, porque a los cl&sicos derechos ci$iles o indi$iduales les agrega los derechos sociales, que ahora se desglosan en econ!micos, sociales " culturales. Los derechos "a no $an a quedar satisfechos solamente con el deber de

1=1 abstenci!n u omisi!n a cargo del sujeto pasi$o, sino que muchos de ellos $an a ser derechos de prestaci!n, de cr)dito o de solidaridad, en reciprocidad con obligaciones da dar " de hacer por parte del sujeto pasi$o2 " el estado no limitar& su papel frente a los derechos en el reconocimiento, el respeto " la tutela, sino que deber& adem&s promo$erlos, es decir, mo$erlos hacia delante para hacer posible su disponibilidad " su acceso a fa$or de todas las personas, especialmente de las menos fa$orecidas. -Derechos de primera, segunda " tercera generaci!n: en la actualidad, el ple'o de derechos humanos se descompone en tres categor#as, segn el orden cronol!gico en que fueron apareciendo hist!ricamente. +e habla, as#, de tres 9generaciones: de derechos por la )poca en que se gener! cada una. Los derechos de la primera generaci!n fueron 3" continan siendo- los cl&sicos derechos ci$iles " pol#ticos2 los de la segunda generaci!n emergen como derechos sociales, econ!micos " culturales 4o derechos sociales, en conjunto% con el constitucionalismo social del siglo >>2 los derechos de la tercera generaci!n atisban incipientemente desde hace escaso tiempo, e inclu"en el derecho a la pa , a la cultura, a un medio ambiente sano, a la comunicaci!n e informaci!n, etc. ,odr#an titularse 9derechos colecti$os:.

-Derechos humanos. E$oluci!n hist!rica: en la antigTedad no todo ser humano era considerado persona. ,ara ello deb#a contar con ciertas caracter#sticas que no eran comunes a todo hombre. 0&s all& de algn a$ance filos!fico en la materia, de pronto todo se $io nue$amente oscurecido por sucesos como la *e$oluci!n @ndustrial, que terminaron por con$ertir al hombre en un mero instrumento de trabajo2 la Alemania 7a i, cu"os habitantes arios eran pr&cticamente los nicos considerados personas, " se procedi! a la matan a sistem&tica de jud#os, gitanos, opositores, etc2 la +egunda Guerra 0undial, que se hi o con la $ida de alrededor de 6< millones de personas2 etc. ,odemos decir que los Derechos Iumanos, propiamente dichos, nacen a partir de la segunda guerra mundial cuando, concluida )sta, "a la Carta de las 7aciones (nidas alude a los derechos " libertades fundamentales del hombre para preser$ar la pa mundial. +e ad$ierte que la organi aci!n internacional asume, por ende, la preocupaci!n de los derechos personales como propia de la jurisdicci!n internacional " del derecho internacional. +er#a largo transitar los hitos posteriores, pero $alga someramente citar la Declaraci!n Americana de los Derechos " Deberes del Iombre, " de la Declaraci!n (ni$ersal de los Derechos del Iombre, una de la LEA, otra de la L7(, ambas del aBo 1C=5. De ah# en m&s, tratados " pactos internacionales $an a contener declaraciones de derechos, libertades " garant#as. En un proceso constante, han ido naciendo una gran cantidad de tratados para complementar a la 9Declaraci!n (ni$ersal de los Derechos Iumanos:2 los m&s importantes se encuentran plasmados, con jerarqu#a constitucional, en nuestra le" fundamental. Ksta, pre$iendo futuros progresos en la materia, establece un mecanismo especial para la incorporaci!n de por$enires instrumentos internacionales a la Constituci!n 7acional, d&ndoles su misma jerarqu#a.

1=-@n$iolabilidad de la dignidad humana: la dignidad de la persona humana es propuesta por alguna doctrina como un derecho personal2 por otro sector como un principio2 " no faltan quienes la consideran 9la fuente: de la cual deri$an todos los derechos personales. Cuando decimos que el derecho a la $ida es el que encabe a a todos los otros, pensamos que para ser sujeto titular de derechos ha" que estar $i$o, porque solamente el ser humano que $i$e aqu# " ahora tiene derechos. +e nos dice que antes de la $ida, est& la dignidad, porque la $ida del ser humano que es persona debe ser $i$ida con dignidad. +eguramente, anteponer el derecho a la $ida a los dem&s derechos tiene un sentido cronol!gico " ontol!gico. ,ero como es $erdad que la $ida humana merece dignidad porque la dignidad es intr#nseca a la persona, no ha" incon$eniente en empalmar una afirmaci!n " la otra para desembocar en la afirmaci!n de que la dignidad inherente a todo ser humano en cuanto es persona confiere base a todos los dem&s derechos. -Deber del Estado de respetar los Derechos Iumanos: el estado es sujeto pasi$o cargado con obligaciones de omitir $iolaci!n " tambi)n de dar o de hacer algo frente al hombre sujeto acti$o. Es adem&s, el nico sujeto internacionalmente acusable 3en su caso- " responsable por el incumplimiento de esas obligaciones que, en cuanto sujeto pasi$o, ha asumido al hacer parte en el tratado. La que tiene que queda bien en claro es que el estado tambi)n inclu"e en su cmulo de obligaciones la de pre$enir, la de impedir, la de $igilar, la de sancionar, " la de reparar las $iolaciones que a los derechos puedan inferir los particulares. En caso de no hacerlo, " aun cuando el estado no sea el autor de la $iolaci!n, incumple el tratado " tiene responsabilidad internacional por su omisi!n en pre$enir, impedir, $igilar, sancionar " reparar. -Las declaraciones de derechos: la constituci!n de /iladelfia de 1D5D, en Estados (nidos, no conten#a en su te'to originario una declaraci!n de derechos. Iubo que aguardar unos aBos hasta que hi o las $eces de tal el grupo de las die " las catorce enmiendas primeras. Esto re$ela que, segn la tradici!n hist!rico cultural de una sociedad, la ine'istencia de normas sobre derechos en el articulado de la constituci!n bien puede significar que se los reputa impl#citos, " que se considera innecesario " hasta sobreabundante consignar su serie por escrito en un cat&logo. En nuestra tradici!n latina, la afici!n al derecho escrito nos ha acostumbrado a incorporar normas e'presas sobre derechos. Es esta normati$a la que recibe el nombre de declaraci!n de derechos. Los derechos 9se declaran:. El fen!meno es hist!rico, porque tiene cronolog#as que dan testimonio de su aparici!n " de su seguimiento. Lo que con anterioridad al constitucionalismo no e'ist#a, empe ! a e'istir con )l en las constituciones escritas, que tambi)n fueron no$edad respecto del pasado. -El Derecho @nternacional de los Derechos Iumanos: el $ocabulario jur#dico "a ha incorporado la locuci!n 9derecho internacional de los derechos humanos:. Es el derecho internacional que $ersa sobre los derechos del hombre, " fue receptado tras la finali aci!n de la +egunda Guerra 0undial. Este derecho internacional de los derechos humanos ostenta perfiles que lo distinguen del derecho internacional comn, general o cl&sico. Los tratados sobre derechos humanos, bien que responden a la tipolog#a de los tratados internacionales, son tratados destinados a obligar a los estados parte a cumplirlos dentro de sus respecti$as

1=. jurisdicciones internas, es decir, a respetar en esas jurisdicciones los derechos que los mismos tratados reconocen directamente a los hombres que forman la poblaci!n de tales estados. El compromiso " la responsabilidad internacionales aparejan " pro"ectan un deber 9hacia adentro: de los estados, cual es el "a seBalado de respetar en cada &mbito interno los derechos de las personas sujetas a la jurisdicci!n del estado parte. La fuer a " el $igor de estas caracter#sticas se reconocen fundamentalmente por dos cosas: a% que las normas internacionales sobre derechos humanos son ius cogens, es decir, inderogables, imperati$as, e indisponibles2 b% que los derechos humanos forman parte de los principios generales del derecho internacional pblico. Actualmente, no $acilamos en afirmar, adem&s, que: a% La persona humana es un sujeto in$estido de personalidad internacional. b% La cuesti!n de los derechos humanos "a no es de jurisdicci!n e'clusi$a o reser$ada de los estados, porque aunque no le ha sido sustra#da al estado, pertenece a una jurisdicci!n concurrente o compartida entre el estado " la jurisdicci!n internacional. c% 7uestro derecho constitucional asimila claramente, a partir de la reforma de 1CC=, todo lo hasta aqu# dicho, porque su art. D6 inc. -- es m&s que suficiente para darlo por cierto.

-.- Los derechos pblicos subjeti$os. -Derecho de libertad: cuando la constituci!n en su parte dogm&tica se propone asegurar " proteger los derechos indi$iduales, merece la denominaci!n de derecho constitucional 9de la libertad:. 8an importante resulta la postura que el estado adopta acerca de la libertad, que la democracia, o forma de estado democr&tica, consiste, fundamentalmente, en el reconocimiento de esa libertad. ,odemos adelantar, entonces, que el deber ser ideal del $alor justicia en el estado democr&tico e'ige adjudicar al hombre un suficiente espacio de libertad jur#dicamente rele$ante " dotarlo de una esfera de libertad tan amplia como sea necesaria para desarrollar su personalidad. Es el principio elemental del humanismo personalista. Con el ejercicio de esa libertad jur#dica, lo que "o hago u omito bajo su protecci!n es capa de producir efectos jur#dicos, o sea, efectos que el derecho recoge en su &mbito. -Derechos pol#ticos: esta categor#a no puede definirse solamente por la finalidad que persiguen, porque muchos derechos cl&sicamente considerados 9ci$iles: son susceptibles de ejercerse con fines pol#ticos, " no por eso se con$ierten en derechos pol#ticos. ,or eso pensamos que los derechos pol#ticos son tales cuando, nicamente: a% se titulari an en sujetos que tienen: aX% calidad de ciudadanos 3o siendo e'tranjeros, reciben e'cepcionalmente esa titularidad en $irtud de norma e'presa-2 aXX% calidad de entidades pol#ticas reconocidas como tales2 b% no tienen ni pueden tener otra finalidad que la pol#tica. De este modo, el &rea de los derechos pol#ticos se estrecha, pero adquiere una caracteri aci!n bien concisa, que tra a la l#nea di$isoria frente a los derechos ci$iles. La trama del r)gimen electoral " los derechos pol#ticos proporciona unitariamente un amplio temario que, desde enfoques diferentes, pertenece a la $e a la parte dogm&tica "

1== a la parte org&nica de la constituci!n. En cuanto el r)gimen electoral " los partidos se relacionan con el status de los habitantes, la creaci!n, el funcionamiento " el reconocimiento de los partidos pol#ticas, " la regulaci!n de los derechos pol#ticos " electorales, componen un aspecto de la parte dogm&tica. En cuanto se $inculan con el funcionamiento del poder " las relaciones con sus !rganos, " lato sensu con la din&mica del propio estado " del gobierno, encuadran en el derecho constitucional del poder o parte org&nica de la constituci!n. -Los derechos sociales: el constitucionalismo social se caracteri a por su toma de posici!n frente a los llamados derechos sociales " econ!micos. Lo social $a mu" unido a lo econ!mico en la concepci!n que estamos anali ando. EL constitucionalismo social considera que el estado debe estructurar " promo$er un orden econ!mico justo, que permita el acceso de todos los hombres a las fuentes de trabajo " de producci!n, " que haga posible una distribuci!n equitati$a de la rique a " de los bienes de producci!n " de consumo. De all# las pautas constitucionales sobre el derecho de propiedad. 8odas las referencias a la promoci!n " la planificaci!n social " econ!mica, a la integraci!n, al desarrollo, etc., se orientan en esta l#nea, siempre que encuadren en un espacio suficiente de libertad.

-La libertad como derecho subjeti$o del hombre: esta libertad comporta di$ersos aspectos: a% (n status personal que depare al hombre la calidad de persona jur#dica con capacidad de derecho, cu"a negaci!n absoluta es la escla$itud " la incapacidad total de derecho. El art. 16 de la constituci!n, al abolir la escla$itud, mantiene $irtualidad presente para afian ar este principio, porque si no puede haber escla$itud, todo hombre es persona jur#dica. b% (n poder de disposici!n que, en uso de la libertad, sea susceptible de producir efectos jur#dicamente rele$antes. c% (n &rea de intimidad donde la libertad inofensi$a o neutra para terceros, quede inmuni ada " sustra#da a toda interferencia arbitraria del estado. Es la f!rmula constitucional de nuestro art. 1C: 9las acciones pri$adas de los hombres que no ofendan al orden, a la moral pblica ni perjudiquen a un tercero, est&n s!lo reser$adas a Dios " e'entas de la autoridad de los magistrados. d% (n principio b&sico a fa$or del hombre, en el sentido de que todo lo que no est& prohibido est& permitido. El &rea de intimidad " la ona de permisi!n no son e'trajur#dicas ni ajur#dicas, porque desde que el derecho las protege quiere decir que son jur#dicamente rele$antes, 9dentro:, " no fuera, del mundo jur#dico, en los que el hombre se mue$e dentro de un &mbito de licitud. La libertad como pauta gen)rica aparece en el pre&mbulo de la constituci!n, que propone como uno de los contenidos del fin del estado, asegurar los beneficios de la libertad. ,or ende, en nuestra constituci!n la libertad merece tenerse como un $alor " como un principio general.

1=6 El ,acto de +an Fos) de Costa *ica e'pla"a di$ersos aspectos del derecho a la libertad, abarcando supuestos como el de detenci!n, pri$aci!n de libertad 4arts. 6H " DH%, " prohibici!n de la escla$itud, la ser$idumbre, " los trabajos for osos " obligatorios 4art. ;H%. En paralelo, el ,acto @nternacional de Derechos Ci$iles " ,ol#ticos 4arts. CH, 1< " 5H%. 7o ha" que descuidar las normas equi$alentes de la Con$enci!n sobre Derechos del 7iBo 4arts. .D b " =<%, " todas las que se inclu"en en otros tratados de jerarqu#a constitucional, como la con$enci!n sobre la tortura. ..- Los l#mites a la potestad del Estado respecto de las personas. -Los principios de legalidad " ra onabilidad. /ormulaci!n " finalidad de los mismos: $inculado con el mismo prop!sito de seguridad que persigue el constitucionalismo moderno, se halla el principio de legalidad. 7uestra constituci!n lo formula e'presamente en la parte del art. 1C donde consigna que nadie puede ser obligado a hacer lo que la le" no manda, ni pri$ado de lo que ella no proh#be. Como todo el orden jur#dico se basa en la constituci!n, que est& por encima de la le", la primera 9le": a tomar en cuenta es la constituci!n. La finalidad del principio de legalidad es afian ar la seguridad indi$idual de los gobernados. La le" predetermina las conductas debidas o prohibidas, de forma que los hombres puedan conocer de antemano lo que tienen que hacer u omitir, " quedar e'entos de decisiones sorpresi$as que dependan solamente de la $oluntad ocasional de quien manda. Este aspecto toma en cuenta, por eso, el $alor pre$isibilidad. El principio de legalidad es, realmente, esencialmente formalista en cuanto e'ige la 9forma: normati$a de la le" para mandar o prohibir. ,ero nos preguntamos Qbasta que la le" mande o proh#ba, para que sin m&s lo mandado o lo impedido sea constitucionalR De ninguna manera: la constituci!n est& pensando, cuando enuncia la f!rmula del principio de legalidad, en una le" constitucional. 7o basta la formalidad de la le": es menester que el contenido de esa le" responda a ciertas pautas de $alor suficientes. ,or eso es menester dar contenido material de justicia al principio formal de legalidad. ,or ello, acudimos al $alor justicia, que constitucionalmente se traduce en la regla o el principio de ra onabilidad. Con este relleno, el principio de legalidad re ar#a de la siguiente manera: nadie puede ser obligado a hacer lo que la le" 9justa: 4o ra onable% no manda, ni pri$ado de lo que la le" 9justa: 4o ra onable% no proh#be. El principio de ra onabilidad no se limita a e'igir que s!lo la le" sea ra onable. Es mucho m&s amplio. De modo general podemos decir que cada $e que la constituci!n depara una competencia a un !rgano del poder, impone que el ejercicio de la acti$idad consiguiente tenga un contenido ra onable. Lo opuesto a ra onabilidad es arbitrariedad. El sentido comn " el sentimiento racional de justicia de los hombres hacen posible $i$enciar en cada caso la ra onabilidad, " su opuesto, la arbitrariedad. La regla de ra onabilidad est& condensada en nuestra constituci!n en el art. -5, donde se dice que los principios, derechos " garant#as no podr&n ser alterados por las le"es que reglamenten su ejercicio. La 9alteraci!n: supone arbitrariedad o irra onabilidad. El principio de ra onabilidad tiene como finalidad preser$ar el $alor justicia en el contenido de todo acto de poder e, incluso, de los particulares. /undamentalmente, la ra onabilidad e'ige que el medio escogido para alcan ar un fin $&lido guarde proporci!n " aptitud suficientes con ese fin: o que ha"a ra !n $aledera para fundar tal o cual acto de poder.

1=; -Aplicaciones: el derecho judicial se ha encargado de incorporar a nuestro derecho constitucional material este contenido que cubre la insuficiencia del principio de legalidad. La jurisprudencia nos muestra el ejercicio del control de ra onabilidad de le"es " actos estatales, " los descalifica como arbitrarios cuando hieren las pautas de justicia #nsitas en la constituci!n. Los jueces $erifican el contenido de la le" m&s all& de su forma, permiti)ndose ase$erar que el principio formal de legalidad cede al principio sustancial de ra onabilidad, " que si la le" no es ra onable 4o sea, es arbitraria% resulta inconstitucional. El derecho judicial emanado de la Corte en materia de control judicial de la ra onabilidad, se limita a $erificar si el medio elegido para tal o cual fin es ra onablemente proporcionado " conducente para alcan ar ese fin2 pero no entra a anali ar si ese medio elegido pudo o puede ser reempla ado por otro que, igualmente conducente " proporcionado al mismo fin, resulte menos gra$oso para el derecho o la libertad que se limitan. La Corte no efecta esa comparaci!n entre di$ersos medios posibles, porque estima que pertenece al e'clusi$o criterio de los !rganos pol#ticos seleccionar el que a su juicio le pare ca mejor o m&s con$eniente. 1asta que el escogido guarda ra onabilidad suficiente en relaci!n al fin buscado.

=.- Libertad ci$il " libertad pol#tica. -Derechos ci$iles " derechos pol#ticos: haremos una somera enumeraci!n de )stos derechos bas&ndonos en el ,acto @nternacional de Derechos Ci$iles " ,ol#ticos: 8odos los pueblos tienen el derecho de libre determinaci!n. 8odos los pueblos pueden disponer libremente de sus rique as " recursos naturales, sin perjuicio de las obligaciones que deri$an de la cooperaci!n internacional basada en el principio de beneficio rec#proco, as# como del derecho internacional. En ningn caso podr#a pri$arse a un pueblo de sus propios medios de subsistencia. 8oda persona podr& interponer un recurso efecti$o. El derecho a la $ida es inherente a la persona humana. 7adie podr& ser pri$ado de la $ida arbitrariamente. 8oda persona condenada a muerte tendr& el derecho a solicitar el indulto o la conmutaci!n de la pena. 7o se impondr& la pena de muerte por delitos cometidos por personas de menos de 15 aBos de edad, ni se le aplicar& a las mujeres en estado de gra$ide . 7adie ser& sometido a torturas ni a penas o a tratos crueles, inhumanos o degradantes. En particular, nadie ser& sometido sin su libre consentimiento a e'perimentos m)dicos o cient#ficos. 7adie estar& sometido a escla$itud. 7adie estar& sometido a ser$idumbre. 7adie ser& constreBido a ejecutar un trabajo for oso u obligatorio2 a menos que proceda por medio de tribunal competente. 8odo indi$iduo tiene derecho a la libertad " a la seguridad personales. 7adie podr& ser sometido a detenci!n o prisi!n arbitrarias. 7adie podr& ser pri$ado

1=D de su libertad, sal$o por las causas fijadas por le" " con arreglo al procedimiento establecido en )sta. 8oda persona detenida ser& informada, en el momento de su detenci!n, de las ra ones de la misma, " notificada, sin demora, de la acusaci!n formulada contra ella. 8oda persona detenida o presa a causa de una infracci!n penal ser& lle$ada sin demora ante un jue u otro funcionario autori ado por la le" para ejercer funciones judiciales, " tendr& derecho a ser ju gada dentro de un pla o ra onable o a ser puesta en libertad. 8oda persona que sea pri$ada de libertad en $irtud de detenci!n o prisi!n tendr& derecho a recurrir ante un tribunal, a fin de que )ste decida a la bre$edad posible sobre la legalidad de su prisi!n " ordene su libertad si la prisi!n fuera ilegal. 8oda persona que ha"a sido ilegalmente detenida o presa, tendr& el derecho efecti$o a obtener reparaci!n. 8oda persona pri$ada de libertad ser& tratada humanamente " con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano. El r)gimen penitenciario consistir& en un tratamiento cu"a finalidad esencial ser& la reforma " la readaptaci!n social de los penados. 7adie ser& encarcelado por el solo hecho de no poder cumplir una obligaci!n contractual. 8oda persona que se halle legalmente en el territorio de un Estado tendr& derecho a circular libremente por )l " a escoger libremente en )l su residencia. 8oda persona tendr& derecho a salir libremente de cualquier pa#s, incluso del propio. 7adie podr& ser arbitrariamente pri$ado del derecho de entrar en su propio pa#s. 8odas las personas son iguales ante los tribunales " cortes de justicia. 8oda persona tendr& derecho a ser o#da pblicamente " con las debidas garant#s por un tribunal competente, independiente e imparcial, establecido por la le". 8oda persona acusada de un delito tiene derecho a que se presuma su inocencia mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la le". 8oda persona declarada culpable de un delito tendr& derecho a que el fallo condenatorio " la pena que se le ha"a impuesto sean sometidos a un tribunales superior, conforme a lo prescripto por la le". Cuando una sentencia condenatoria firme ha"a sido ulteriormente re$ocada, o el condenado ha"a sido indultado por haberse producido o descubierto un hecho plenamente probatorio de la comisi!n de un error judicial, la persona deber& ser indemni ada. La le"es no ser&n retroacti$as a menos que la pena impuesta sea m&s beneficiosa. 8odo ser humano tiene derecho en todas partes, al reconocimiento de su personalidad jur#dica. 7adie ser& objeto de injerencias arbitrarias o ilegales en su $ida pri$ada, su familia, su domicilio o su correspondencia, no de ataques ilegales a su honra " reputaci!n. En caso de que ocurran, la $#ctima deber& ser protegida por la le". 8oda persona tiene derecho a la libertad de pensamiento, de conciencia " de religi!n.

1=5 8oda persona tiene derecho a reuni!n pac#fica. 8oda persona tiene derecho a asociarse libremente con otras. La familia tiene derecho a la protecci!n de la sociedad " del Estado. 8odo niBo tiene derecho a las medidas de protecci!n que so condici!n de menor requiere, tanto por parte de su familia como de la sociedad " del Estado2 a ser inscriptos inmediatamente despu)s de su nacimiento " deber& tener un nombre2 a adquirir una nacionalidad. 8odos los ciudadanos tendr&n derecho a participar en la direcci!n de los asuntos pblicos, directamente o por medio de representantes libremente elegidos2 a $otar " ser elegidos en elecciones peri!dicas, aut)nticas, reali adas por sufragio uni$ersal e igual " por $oto secreto que garantice la libre e'presi!n de la $oluntad de los electores2 " a tener acceso, en condiciones generales de igualdad, a las funciones pblicas de su pa#s. 8odas las personas son iguales ante la le" " tienen derecho sin discriminaci!n a igual protecci!n de la le".

Bolilla 33II. 1.- El principio de igualdad. -Enunciaci!n " fundamento: del derecho a la libertad se desprende la igualdad. +i a todo hombre debe reconoc)rsele aquel derecho con los contenidos fundamentales, todos los hombres participan de una igualdad elemental de status en cuanto personas jur#dicas. La igualdad importa un grado suficiente de ra onabilidad " de justicia en el trato que se depara a los hombres. Este principio florece en cuanto se reconoce que todos los hombres somos iguales como hombres de derecho2 por lo cual son imprescindibles ciertas garant#as que hagan de base a todos los hombres por igual, consagrando su dignidad humana " brind&ndole las posibilidades adecuadas para reali arse como personas. -Alcance del principio. La igualdad jur#dica " las desigualdades de hecho. Deberes del Estado al respecto: la igualdad elemental que consiste en asegurar a todos los hombres los mismos derechos requiere, imprescindiblemente, algunos presupuestos de base: a% Pue el estado remue$a los obst&culos de tipo social, cultural, pol#tico, social " econ!mico, que limitan 9de hecho: la libertad " la igualdad de todos los hombres. b% Pue mediante esa remoci!n e'ista un orden social " econ!mico justo, " se igualen las posibilidades de todos los hombres para el desarrollo integral de su personalidad. c% Pue a consecuencia de ello, se promue$a el acceso efecti$o al goce de los derechos personales de las tres generaciones por parte de todos los hombres " sectores sociales. La constituci!n argentina consagra en su art. 1; la igualdad 9ante la le":.

1=C El primer aspecto de la igualdad queda satisfecho con el reconocimiento impl#cito de la libertad jur#dica a todos los hombres, " con la abolici!n e'presa de la escla$itud. A rengl!n seguido, debemos recordar que la igualdad ci$il se traduce en el reconocimiento uniforme de los derechos ci$iles a todos los habitantes 4art. 1=%, inclu"endo tambi)n a los e'tranjeros 4art. -<%. Como aspecto secundario, el mismo art. 1; suprime las prerrogati$as de sangre o de nacimiento, los t#tulos de noble a " los fueros personales. La misma norma declara que todos los habitantes son admisibles en los empleos sin otra condici!n que la idoneidad, " que la igualdad es la base del impuesto " de las cargas pblicas. A partir de la reforma de 1CC=, la cual dio pasos m&s all& de la mera igualdad formal, se puede interpretar que: a% Las acciones positi$as significan prestaciones de dar " de hacer a fa$or de la igualdad. b% El $erbo promo$er 4en el inc. -. del art. D6% implica adoptar " ejecutar pol#ticas acti$as que den impulso al acceso a la igualdad real " efecti$a. c% ,ara tales logros, se admite sin duda la llamada discriminaci!n in$ersa 4incisos 1D, 1C " -. del art. D6, " art. .D%. d% +e reconoce claramente el derecho a la identidad, a la diferencia " al pluralismo en di$ersos &mbitos. ,ara los pueblos ind#genas2 en las pol#ticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relati$o de pro$incias " regiones2 en materia cultural2 en protecci!n de niBos, mujeres, ancianos " discapacitados2 para dictar un r)gimen de seguridad social especial e integral para el niBo en situaci!n de desamparo, desde el embara o hasta el fin del per#odo de enseBan a elemental, " para la madre durante el embara o " el tiempo de lactancia. ,or ltimo, es menester aclarar que igualdad no significa igualitarismo. Ia" diferencias justas que deben tomarse en cuenta, para no incurrir en el trato igual de los desiguales. El derecho a la identidad " el derecho a ser diferente obligan, desde la igualdad, a tomar en cuenta lo que en cada ser humano " en cada grupo social ha" de diferente con los dem&s, al modo como 3por ej.- lo hace el art. D6 inc. 1D. -Eliminaci!n de cualquier forma de discriminaci!n: las discriminaciones arbitrarias configuran una negaci!n de la igualdad. +i siempre estu$ieron impl#citamente prohibidas, ahora nuestro derecho constitucional lo ha hecho e'pl#cito. ,ara afirmarlo, encontramos que: a% 8ratados de derechos con jerarqu#a constitucional obligan a dar efecti$idad a los derechos que reconocen, a fa$or de todas las personas2 " de inmediato estipulan cu&les discriminaciones quedan impedidas 4moti$os de ra a, nacimiento, se'o, religi!n, color, idioma, nacionalidad, origen social, opiniones, etc.%. Ello abarca tanto a los derechos ci$iles, como a los pol#ticos " a los sociales. b% Algunos de estos tratados dirigen espec#ficamente sus normas contra determinada clase de discriminaci!n. c% Ltros contienen normas penales 4por ejemplo, sobre genocidio, " sobre tortura " otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes% que resultan aplicables en muchos casos a fa$or de personas o grupos arbitrariamente discriminados. d% La constituci!n reformada de 1CC=, al incorporar numerosas disposiciones sobre la igualdad real de oportunidades, sobre la obligaci!n de promo$erla, sobre la

16< adopci!n de medidas de acci!n positi$a, etc., ha $enido a anatemi ar discriminaciones, " a tutelar en pro de la igualdad tanto el pluralismo como el derecho a la identidad " a las diferencias. Algo que aparentemente puede presentarse como lesi$o de la igualdad ", mu" lejos de ello, es o puede ser un tramo ra onable para alcan arla, es la llamada discriminaci!n 9in$ersa:. En determinadas circunstancias que con suficiencia aprueben el test de ra onabilidad, resulta constitucional fa$orecer a determinadas personas de ciertos grupos sociales en ma"or proporci!n que a otras, si mediante esa 9discriminaci!n: se procura compensar " equilibrar la marginaci!n o el relegamiento desigualitarios que recaen sobre aquellas personas que con la discriminaci!n in$ersa se benefician. (n ejemplo mu" reciente est& dado por la le" que fij! el cupo o porcentaje m#nimo de mujeres que los partidos deben incluir en las listas de candidatos a cargos que, en el orden federal, se disciernen por elecci!n popular. La reforma de 1CC= la constitucionali ! en el art. .D " en la disposici!n transitoria segunda. La llamada le" antidiscriminatoria nH -..6C-, de 1C55, contiene disposiciones que sancionan ci$il " penalmente las conductas discriminatorias arbitrarias que impidan, obstru"an, o de algn modo menoscaben el pleno ejercicio sobre bases igualitarias de los derechos " garant#as fundamentales reconocidos en la constituci!n. -.- *eali aci!n constitucional del principio de igualdad: A% @gualdad ante la le" " la jurisdicci!n. -Abolici!n de la noble a, escla$itud, fueros personales " comisiones o jueces especiales: el art. 16 de la Constituci!n establece que 9...no ha" escla$os2 los pocos que ho" e'isten quedan libres desde la jura de esta Constituci!n M...N todo contrato de compra " $enta de personas es un crimen de que ser&n responsables los que lo celebrasen, " el escribano o funcionario que lo autorice. E los escla$os que de cualquier modo se introdu can quedan libres por el solo hecho de pisar el territorio de la *epblica:. La disposici!n del art#culo es consecuencia de haber asumido el principio de la libertad como uno de los pilares del sistema. +egn el mismo Alberdi, los pri$ilegios de esta #ndole son ofensi$os a la igualdad. El art. 1;, por su parte, dice que: 9La 7aci!n Argentina no admite prerrogati$as de sangre, ni de nacimiento: 7o ha" en ella fueros personales ni t#tulos de noble a:. Esto quiere decir que no puede haber quienes sean ju gados por otros jueces que no sean los naturales, ni a t#tulo de pri$ilegio ni a t#tulo de castigo. Los fueros personales consist#an en el derecho de una persona a ser ju gada segn condici!n o profesi!n por sus pares 4fuero militar, fueron eclesi&stico, fuero uni$ersitario%. Los t#tulos de noble a importaban un $erdadero pri$ilegio en la medida en que significaban una suerte de distinci!n en, por ejemplo, las cargas pblicas2 en este campo se discriminaba entre nobles " plebe"os, ma"ora gos " segundones, etc. Io" en d#a somos todos iguales ante la le", sin distinci!n en cuanto a fueros personales o a t#tulos de noble a. -,rincipio del jue natural: la igualdad ante la jurisdicci!n 4o administraci!n de justicia%, encuentra su base m&s concreta en la constituci!n. (n aspecto de esa igualdad est& dado por el hecho de que la constituci!n obliga a que la le" estable ca la unidad de

161 jurisdicci!n mediante los mismos tribunales 49jueces naturales:% para todos los habitantes. 7adie puede ser sacado de sus jueces naturales 4art. 15%, " todos tienen el mismo derecho a acudir ante ellos. Eso por lo anterior que se han abolido los susodichos pri$ilegios de jurisdicci!n. 1% @gualdad Ci$il. -@gualdad en el goce de los derechos: el reconocimiento de las libertades o derechos, " la medida de su ejercicio, reconoce una liga !n fuerte " determinante con el principio, el derecho " la garant#a de la igualdad. 8res aspectos de una misma cuesti!n. La igualdad se instala en el ordenamiento jur#dico supremo como principio " regla " a partir de tal recepci!n configura un derecho " una garant#a. En su condici!n de principio irradia al resto del ordenamiento, constitu"e una gu#a de apreciaci!n ", al mismo tiempo, se define como un mandato de optimi aci!n. -@gualdad en la admisi!n a los empleos pblicos: un aspecto de la igualdad e'presamente mencionado en la constituci!n es la libre admisi!n en los empleos sin otra condici!n que la idoneidad. En primar lugar, ha" empleos para los cuales la propia constituci!n estipula los requisitos: as#, para ser presidente, " $icepresidente2 para ser diputado " senador2 para ser jue de la Corte +uprema. En tales casos, ninguna norma inferior puede aBadir o disminuir los mencionados requisitos. ,ero tambi)n para estos cargos rige el requisito general de idoneidad. En segundo lugar, para los dem&s empleos 3que debemos entender referidos a los empleos pblicos- la idoneidad es la pauta e'clusi$a con que puede manejarse la forma " la selecci!n de los candidatos. 8odo requisito e'igible debe filtrarse a tra$)s de la idoneidad, o sea, configurar un elemento que califique a la idoneidad. +i bien la idoneidad en cuanto aptitud depende de la #ndole de empleo, " se configura mediante condiciones diferentes, ra onablemente e'igibles segn el empleo de que se trata, podemos decir en sentido lato que tales condiciones abarcan la aptitud t)cnica, la salud, la edad, la moral, etc)tera. Al contrario, " como principio, no son condiciones de idoneidad: el se'o, la religi!n, las creencias pol#ticas, etc., por lo que ser#a inconstitucional la norma que discriminara apo"&ndose en estos requisitos. En lo que hace a la nacionalidad 4o ciudadan#a% entendemos que la condici!n de argentino no es e'igible con car&cter general, porque la constituci!n abre el acceso a los empleos a todos los habitantes, inclu"endo a los e'tranjeros. ,or e'cepci!n, la condici!n de nacionalidad puede imponerse para ciertos empleos 3por ej.: en el ser$icio e'terior-. -@gualdad en el pago de los impuestos " las cargas pblicas: el art. 1; estipula que la igualdad es la base del impuesto " de las cargas pblicas. El concepto de igualdad fiscal es, meramente, la aplicaci!n del principio general de igualdad a la materia tributaria, ra !n por la cual decimos que: a% todos los contribu"entes comprendidos en una misma categor#a deben recibir igual trato2 b% la clasificaci!n en categor#as diferentes de contribu"entes debe responder a distinciones reales " ra onables2 c% la clasificaci!n debe e'cluir toda discriminaci!n arbitraria, hostil, injusta, etc.2 d% el monto debe ser proporcional a la capacidad contributi$a de quien lo paga, pero el concepto de proporcionalidad inclu"e el de progresi$idad2 e% debe respetarse la uniformidad " generalidad del tributo.

16El mismo principio de igualdad de sacrificio impera en materia de cargas pblicas, sean )stas en dinero, en especie o en ser$icios personales, C% 8ratamiento constitucional de los e'tranjeros. -@gualdad ci$il: dice el art#culo -< de la le" suprema, que 9los e'tranjeros go an en el territorio de la 7aci!n de todos los derechos ci$iles del ciudadano...:. Esta norma reconoce en un pie de igualdad a los e'tranjeros " a los nacionales. Es la concreci!n de lo dispuesto en el art. 1= al referirse a todos los habitantes. Es producto de la necesidad de abrir las fronteras para fa$orecer la inmigraci!n en un pa#s de e'tenso territorio que requer#a una poblaci!n estable. Esta disposici!n se encuentra en #ntima relaci!n con lo establecido en el art. -6. La Argentina consagra el derecho de 9ius solis:, lo que significa que la nacionalidad est& determinada por el nacimiento en suelo argentino. D% @gualdad ante la administraci!n pblica " los ser$icios pblicos: la igualdad de los particulares ante el estado, se descompone en igualdad ante la le", ante la jurisdicci!n, " ante la administraci!n. Con respecto a )sta ltima, cuando los !rganos del poder ejercer funci!n administrati$a, deben manejarse con la misma regla de no dar a unos lo que se niega a otros en igualdad de circunstancias, o $ice$ersa2 " de e$itar las discriminaciones arbitrarias. E% @gualdad de oportunidades: el art. D6 inc. -. introduce el concepto jur#dico indeterminado de igualdad real de oportunidades con el fin u objeti$o de alcan ar la igualdad f&ctica considerada, de tal modo, un fin constitucionalmente leg#timo. *econoce al Estado como sujeto obligado a su implementaci!n. La obligaci!n impuesta abre numerosos interrogantes respecto a la naturale a de tal mandato constitucional, al grado de imperati$idad que debe reconoc)rsele " al grado de e'pectati$a. El problema central se refiere a definir el gado de e'igencia de que dispone el indi$iduo para obtener su cumplimiento. (na reno$ada lectura del sistema constitucional muestra que de seguir considerando tales mandatos meras indicaciones program&ticas, con el prop!sito de fortalecer el criterio discrecional de los poderes pblicos para su consagraci!n en orden a aspectos de m)rito, oportunidad " con$eniencia, aquellas quedan absolutamente neutrali adas toda $e que el sujeto llamado por el sistema a satisfacerlas es el mismo que decide, c!mo " cu&ndo hacerlo. E$identemente la respuesta apunta a prioridades, optimi aci!n de recursos, mejora en su disposici!n " bsqueda de medios alternati$os. A su $e , los incs. 15 " 1C del art. D6 establece una serie de principios " objeti$os a cargo del ,oder Legislati$o estrechamente ligados a la igualdad real de oportunidades " a la creaci!n de condiciones para ejercerlas. ..- ,oderes reconocidos al Estado para establecer: a% /ueros reales o de causa: si bien los fueros personales han sido abolidos, subsisten, en cambio, los llamados fueros reales, de materia o de causa, que e'isten en ra !n de la cuesti!n a ju gar " no de las personas. +ubsisten tambi)n, con determinadas condiciones, las llamadas jurisdicciones especiales 3a $eces coincidentes con un fuero real- que en nuestro derecho constitucional son principalmente dos: la jurisdicci!n militar " la jurisdicci!n administrati$a.

16.

Bolilla 33III. 1.- Los derechos de libertad en la Constituci!n 7acional. A% Derechos cone'os con la persona humana. -Derechos ,ersonal#simos. -Derecho a la $ida: el derecho a la $ida, como propio del ser humano, es un derecho de la persona humana. 8an simple ase$eraci!n plantea el arduo problema de fijar con ma"or precisi!n posible desde qu) momento e'iste la persona humana. El ,acto de +an Fos) de Costa *ica protege el derecho a la $ida 9en general, a partir del momento de la concepci!n: 4art. =.1%. +i la $ida humana desde su inicio merece atenci!n, no menos importante resulta la que debe prest&rsele en su trance final, o sea, pr!'imo a la muerte. ,or eso, el llamado derecho 9a morir con dignidad: hace parte del derecho a la $ida, en cuanto consiste en que toda persona debe quedar e'enta de tratamientos que 3fuera de los normales para e$itar el sufrimiento- prolongan artificialmente su $ida o la someten a condiciones de alta complejidad. A partir del momento en que se da por cierta la e'istencia de la persona por nacer, el derecho a la $ida comprende el derecho 9a nacer:. En el per#odo en que toda$#a no se recono ca la 9personali aci!n: del ser concebido " aun no indi$iduado, no corresponder#a hablar del 9derecho: a nacer porque no habr#a sujeto titular a quien imputar tal derecho, pero ha" $ida humana que, en cuanto bien jur#dico constitucionalmente protegido, debe preser$arse contra todo lo que impida o interrumpa su desarrollo e$oluti$o natural. En correspondencia con ese bien, ha" una obligaci!n constitucional de respeto " tutela.

16= +i bien el art. 15 se refiere a la pena de muerte en relaci!n con delitos pol#ticos, el art. =.. de la Con$enci!n Americana de Derechos Iumanos, con jerarqu#a constitucional, establece que 9no se reestablecer& la pena de muerte en los Estados que la han abolido:. El ,acto @nternacional de Derechos Ci$iles " ,ol#ticos, por su parte, establece en su art#culo ;H que 9el derecho a la $ida es inherente a la persona humana. Este derecho estar& protegido por la le". 7adie podr& ser pri$ado de la $ida arbitrariamente...:. -Derecho al nombre: establece el art#culo -= inc. - del ,acto @nternacional de Derechos Ci$iles " ,ol#ticos que 9todo niBo ser& inscripto inmediatamente despu)s de su nacimiento " deber& tener un nombre:. ,or su parte, el art. 15 del ,acto de +an Fos) de Costa *ica, dice que 9toda persona tiene derecho a un nombre propio " a los apellidos de sus padres o al de uno de ellos. La le" reglamentar& la forma de asegurar este derecho para todos, mediante nombres supuestos, si fuere necesario:. De ello se han encargado las normas ci$iles, que regulan la adquisici!n del nombre para cada caso en particular. -Derecho a la intimidad: el art#culo 1C dice que 9las acciones pri$adas de los hombres que de ningn modo ofendan al orden " a la moral pblica, ni perjudiquen a un tercero, est&n s!lo reser$adas a Dios, " e'entas de la autoridad de los magistrados M...N:. Esta parte de la disposici!n constitucional recepta el principio de libertad que supone la cohabitaci!n entre &mbito pri$ado " pblico, bajo determinados principios. ,ara comprender el alcance de la norma lo primero que ha" que tener presente es que la 7orma /undamental est& protegiendo la autonom#a de la $oluntad tanto en su manifestaci!n interna como e'terna, esta ltima en tanto " en cuanto no trasponga los l#mites de la norma, "a que tales supuestos quedan bajo facultad reglamentaria o restricti$a del Estado. La norma protege la libertad de conciencia " de pensamiento " la consecuencia de tal protecci!n es el resguardo de sus e'teriori aciones, las que adquieren rele$ancia a los efectos del alcance de la norma cuando no se reali an en lugares pri$ados sino en lugares pblicos. La protecci!n a la pri$acidad encuentra su l#mite en la ofensa al orden, a la moral pblica " a los derechos de terceros, " en tales supuestos las acciones indi$iduales o grupales quedar&n sometidas a las reglamentaciones " sanciones dispuestas por el orden jur#dico coerciti$o dictado por el Estado. +in embargo, la cuesti!n constitucional es determinar cu&ndo se ha cru ado la frontera ", en su caso, justificar que el umbral de protecci!n a la pri$acidad debe ceder por $erse afectado el inter)s de la comunidad representado en las reglas, principios " $alores del ordenamiento jur#dico $igente. El orden, la moral pblica " los derechos de terceros en abstracto son conceptos jur#dicos indeterminados, no parece posible establecer reglas generales e inmutables. El umbral de la protecci!n a la intimidad tiende a e$itar la intromisi!n " publicidad de aspectos personales " en tales supuestos la $alla de contenci!n juega tanto para los otros particulares como para el estado. El derecho a la intimidad suele $erse enfrentado a la libertad de e'presi!n " al derecho de informar " de informarse. La armoni aci!n de tales derechos pone en e$idencia un conflicto de principios producido por el enfrentamiento de dos derechos de raigambre constitucional esenciales para el sistema democr&tico republicano. -@n$iolabilidad del domicilio. Allanamientos: el art#culo 15 establece que 9... el domicilio es in$iolable, como tambi)n la correspondencia epistolar " los papeles

166 pri$ados2 " una le" determinar& en qu) casos " con qu) justificati$os podr& procederse a su allanamiento " ocupaci!n...:. Esta garant#a es la consecuencia de la protecci!n a las acciones pri$adas " a la intimidad consagrada en el art. 1C de la 7orma /undamental. El principio constitucional de ejercicio relati$o de los derechos determina que la le" debe disponer bajo qu) condiciones " requisitos puede procederse al allanamiento del domicilio, el que debe ser ordenado por un jue , con fundamento suficiente " por ra ones de necesidad " seguridad pblica. En el caso de correspondencia " papeles pri$ados se aplican id)nticos l#mites que para el domicilio. El desaf#o que plantea esta norma es conciliar los intereses de la sociedad frente al delito " los derechos de aquellos que pueden haber infringido el ordenamiento jur#dico " los derechos de terceros. -@n$iolabilidad de la correspondencia " de los papeles pri$ados: la correspondencia epistolar " los papeles pri$ados han recibido e'presamente la garant#a de in$iolabilidad en el art#culo 15. Cartas misi$as, legajos, fichas e historias cl#nicas de clientes o enfermos que reser$an los profesionales, libros de comercio, etc., quedan amparados en el secreto de los papeles pri$ados. Con la t)cnica moderna consideramos que la libertad de intimidad se e'tiende a otros &mbitos: comunicaciones que por cualquier medio no est&n destinadas a terceros, sea por tel)fono, por radiotelegraf#a, por fa', etc. Este ltimo aspecto ataBe simult&neamente a la libertad de e'presi!n: la e'presi!n que se transmite en uso de la libertad de intimidad no puede ser interferida o capturada arbitrariamente. La captaci!n indebida tampoco puede, por ende, ser$ir de medio probatorio. -Libertad de locomoci!n. Derecho a entrar, permanecer, transitar " salir del territorio argentino: este derecho formulado por el art. 1= puede considerarse equi$alente a la llamada libertad de locomoci!n o circulaci!n o mo$imiento, " como pro"ecci!n de la libertad corporal o f#sica. En efecto, la libertad corporal apareja el despla amiento " traslado del indi$iduo, tanto como su residencia, radicaci!n o domicilio en el lugar que elige. El derecho de entrar es, como todos, relati$o ", por ende, sujeto a reglamentaci!n. El titular de ese derecho puede ser: a% un nacional o ciudadano2 b% un e'tranjero2 c% quien "a es habitante " despu)s de haber salido pretende entrar nue$amente2 d% quien nunca ha sido habitante " pretende entrar2 e% quien pretende entrar sin intenci!n de residir. Cualquiera sea el titular o sujeto acti$o del derecho de entrar, debe cumplir con la reglamentaci!n ra onable establecida para controlar el acceso " la admisi!n de personas. El derecho de permanecer apunta a una residencia m&s o menos estable que puede configurarse a mero t#tulo de turista, o residente transitorio, cuanto a t#tulo de residente permanente. *eiteramos que la reglamentaci!n de las condiciones de admisi!n " permanencia debe ser ra onable. La permanencia confiere el derecho de tr&nsito, que presupone el de cambiar de residencia o domicilio dentro del pa#s, " el de circular. El derecho de salir del territorio abarca el de hacerlo con intenci!n definiti$a, o solamente transitoria.

16; Corresponde ad$ertir que: a% es $&lida la reglamentaci!n ra onable que impone requisitos para controlar o autori ar la salida 4medidas sanitarias, documentaci!n, etc.%2 b% el derecho de salir no puede gra$arse con sumas que por su monto alteran o desnaturali an tal derecho2 c% la salida compulsi$a o e'pulsi!n no puede fundarse en la e'tranjer#a. 1% Libertad de las manifestaciones de la persona humana. a%-Libertad de e'presi!n. -La libertad de pensamiento como presupuesto de la libertad de e'presi!n: la libertad de e'presi!n es una e'teriori aci!n de la libertad de pensamiento. En el mundo jur#dico, el pensamiento no aparece e'ternamente como una libertad jur#dica rele$ante porque escapa a toda posible relaci!n de alteridad con otro sujeto distinto del que piensa2 la libertad de pensar no admite $erse como un derecho subjeti$o: el pensamiento es incoercible " se sustrae a terceros. 7o puede decirse, entonces, que el hombre sea titular de un 9derecho: a la libertad de pensamiento. Ese derecho aparecer& solamente cuando el pensamiento se e'teriorice, o sea, cuando se e'prese. E en ese caso "a deber& hablarse del derecho a la libertad de e'presi!n, porque el pensamiento es conocido por terceros. -Libertad de prensa: la libertad de e'presi!n es el derecho a hacer pblico, a transmitir, a difundir " a e'teriori ar un conjunto de ideas, opiniones, cr#ticas, im&genes, creencias, etc., a tra$)s de cualquier medio: oralmente2 mediante s#mbolos " gestos2 en forma escrita2 a tra$)s de la radio, el cine, el teatro, la tele$isi!n, etc. La libertad de prensa est& consagrada e'presamente en la constituci!n con la f!rmula de publicar las ideas por la prensa sin censura pre$ia 4art. 1=%. La e'enci!n de censura se e'tiende a eliminar todas las medidas que, sin incurrir en una re$isi!n del contenido, restringen arbitrariamente la libertad de prensa: as# 3por ej.- las trabas a la instalaci!n de imprentas, la distribuci!n oficial de las cuotas de papel, la prohibici!n de dar a lu determinadas noticias, el monopolio de los medios de difusi!n period#stica, etc. A tenor de lo e'puesto, el derecho que nos ocupa da pie para la siguiente sistemati aci!n: 1% El derecho de publicar ideas por la prensa significa: a% ,ara el autor: -/rente al estado: inmunidad de censura. -/rente al peri!dico: la mera pretensi!n de publicaci!n, sin obligaci!n del diario de darla a lu . -8ambi)n frente al peri!dico: inmunidad de alteraci!n en lo que publique2 o sea, que el peri!dico no est& obligado a publicar, pero si publica, debe ajustarse a la reproducci!n fiel del te'to del autor. b% ,ara el peri!dico 4en la persona de su propietario o editor%: -/rente al estado: igual inmunidad de censura que la que go a el autor.

16D -/rente al autor: libertad para publicar o no publicar2 pero si publica, obligaci!n de mantener fidelidad del te'to. El otro art#culo de la constituci!n que se refiere a la libertad de prensa es el .-. +egn dicha norma, el congreso federal no puede dictar le"es que restrinjan la libertad de imprenta ni que estable can sobre ella la jurisdicci!n federal. Lbs)r$ese que lo que proh#be es restringir, " que lo que protege es la libertad de imprenta. (na interpretaci!n sumamente r#gida entiende que con esta norma la constituci!n le impide al congreso legislar sobre prensa, porque entiende que toda le", por ser tal, siempre restringe, o sea, angosta la libertad. Ltra interpretaci!n considera que lo prohibido es s!lo la restricci!n, pero no la reglamentaci!n legal ra onable2 asimismo, no identifica prensa con imprenta. La segunda parte del art#culo .- estipula que tampoco el congreso establecer& sobre la libertad de imprenta la jurisdicci!n federal. Literalmente, significa que la legislaci!n sobre imprenta no ser& aplicada por tribunales federales. ,rocurando componer gr&ficamente la orientaci!n del derecho judicial, creemos que el criterio puede sistemati arse as#: -Delitos cometidos por medios de la prensa. Legislaci!n " jurisdicci!n: hasta 1C.-, podemos sinteti ar la orientaci!n general del derecho judicial emergente de la jurisprudencia de la Corte diciendo que inhib#a la jurisdicci!n de los tribunales federales en causas por delitos de prensa. Durante toda esa etapa, la incompetencia de la justicia federal se consider! absoluta " total, cualquiera fuera la #ndole del delito cometido por medio de la prensa o la in$estidura de la $#ctima por )l afectada. En 1C.- la jurisprudencia sufre un cambio importante, " acepta la jurisdicci!n de los tribunales federales con car&cter de e'cepci!n cuando se trata de delitos comunes cometidos por medio de la prensa que afectan al estado federal, al gobierno federal, a su seguridad, a los miembros del gobierno federal en orden a sus funciones e in$estiduras, etc. L sea que siempre que est& en juego un 9bien jur#dico de naturale a federal:, el ju gamiento del delito que lo ofende incumbe a los tribunales federales. En 1CD< la Corte falla el caso 91atalla Eduardo F.: el -1 de octubre, e imprime un giro total a su derecho judicial m&s que centenario. +u nue$o criterio se resume as#: a% el art. .- quiso e$itar que la libertad de imprenta fuera totalmente regida por le"es federales " que, como consecuencia, queda sometida a jurisdicci!n de los tribunales federales2 pero, b% el congreso tiene competencia e'clusi$a para dictar el c!digo penal, no pudiendo hacerlo las pro$incias2 por ende bX% si los delitos comunes cometidos por medio de la prensa no se pueden incluir en el c!digo penal cualquiera sea el lugar donde la conducta se cumple, " las pro$incias tampoco pueden dictar normas penales, tales delitos $ienen a quedar siempre " en todo caso impunes2 bXX% si las pro$incias pueden suplir esa legislaci!n penal $edada al congreso, puede haber tantas le"es penales referidas a delitos cometidos a tra$)s de la prensa cuantas pro$incias e'istan, lo que $iola el principio de igualdad ante la le"2 por ende ha" que descartar las interpretaciones bX% " bXX%2 c% si el delito es comn por su naturale a, su represi!n est& atribuida al congreso en $irtud del ahora art. D6 inc. 1- con total prescindencia del medio empleado, sin perjuicio de que su ju gamiento sea efectuado por tribunales locales o federales,

165 segn corresponda, cuando las personas o las cosas caigan en una jurisdicci!n o en otra. -Derecho a la informaci!n: la libertad de e'presi!n no se agota en la prensa " en los medios distintos de ella. Ia" otros aspectos fundamentales, como por ejemplo, la libertad de informaci!n. Ksta importa el acceso libre a las fuentes de informaci!n, la posibilidad de recoger noticias, transmitirlas " difundirlas, " de resguardar ra onablemente el secreto de la fuente de donde esas noticias se han obtenido. Esta libertad de informaci!n obliga a puntuali ar que el estado no puede cohibir ni monopoli ar las fuentes de informaci!n2 el periodismo 3entendido en sentido lato- no debe soportar restricciones en el acceso a dichas fuentes2 el pblico en general tiene derecho a que las mismas fuentes sean abiertas, pblicas, $eraces " accesibles2 debe preser$arse ra onablemente el secreto de dichas fuentes. El ,acto de +an Fos) de Costa *ica reconoce el derecho que estamos anali ando, en cuanto dice que el derecho a la libertad de pensamiento " e'presi!n 9comprende la libertad de buscar, recibir " difundir informaciones e ideas de toda #ndole, sin consideraci!n de fronteras...: -,rohibici!n de censura pre$ia: no nos cabe duda 31idart Campos- de que en la actualidad ningn !rgano de poder puede ejercer " aplicar censura pre$ia. Esto significa que los tribunales judiciales no go an de disponibilidad prohibiti$a anticipada, si es que en una causa judicial consideran que debe pre$enirse la comisi!n de un delito, o tutelar contra cualquier supuesta amena a algn bien jur#dico personal 4$ida, intimidad, honor, etc.%. El derecho a la libertad de prensa es relati$o, como todos, pero tiene una arista en la que ha" una prohibici!n constitucional e internacional que s# es absoluta " total, " es la prohibici!n de censura pre$ia. 8oda responsabilidad en la que se e'hiba la relati$idad de la libertad de e'presi!n s!lo puede ser posterior a su ejercicio. Cuando de la prensa escrita se pasa a las e'presiones a tra$)s de otros medios de comunicaci!n masi$a, tampoco se puede sostener que para la prensa la prohibici!n de censura es m&s se$era, " para los dem&s medios es m&s d)bil, o atenuada, o condicionada. En cuanto a las medidas que son censura, " a las que se le equiparan 3o no- formulamos una ad$ertencia. Es censura pre$ia 3" est& prohibida con el alcance que $enimos e'plicando- cualquier medida que importa un control o una re$isi!n anticipadas de la e'presi!n. 7o es censura todo lo que responsabili a despu)s que la e'presi!n se e'teriori a. Ia" otro aspecto que no debe omitirse. Es el de la autocensura. Cuando en el ambiente sociopol#tico se dan condiciones represi$as, persecutorias u hostiles, que amedrentan a las gentes " les significan amena a de sanciones, o riesgos de mu" $ariada #ndole, la libertad de e'presi!n queda cohibida indirectamente. Ia" en ello una lesi!n que responsabili a a quienes crean " fomentan el clima societal desfa$orable. -La protecci!n constitucional de la e'presi!n por medios distintos de la prensa 4escrita, oral " tele$isi$a%. Cinematograf#a, teatro, etc.: en el conte'to de la constituci!n antes de 1C5= 4fecha de ratificaci!n del ,acto de +FC*% " 1C5; 4fecha de ratificaci!n del ,acto @nternacional de Derechos Ci$iles " ,ol#ticos%, era mu" ra onable sostener que cuando se e'tend#a a la libertad de e'presi!n por medios que no son prensa una protecci!n

16C an&loga a la que el art. 1= asigna a la libertad de prensa, hab#a que computar las semejan as " las diferencias entre la prensa " los dem&s medios de e'presi!n. 7o atribuir identidad a una " a otros permit#a brindar a los segundos una tutela 9parecida:, pero no igual, a la que cubre a la prensa. Desde 1C5=-1C5; hasta la reforma de 1CC=, los tratados incorporados al derecho argentino 3aunque entonces con rango inferior a la constituci!n- in"ectaron por analogado las normas amplias sobre libertad de e'presi!n " prohibici!n de censura2 a partir de la reforma de 1CC= que les confiri! jerarqu#a constitucional, tales normas de los referidos tratados colocan sus dispositi$os fuera de la constituci!n pero con su mismo ni$el, afian ando la equiparaci!n. En consecuencia, conjugando la constituci!n " los tratados internacionales hemos de sostener que ahora la censura pre$ia queda prohibida en nuestro derecho constitucional no solamente para la prensa, sino para toda forma de libertad de e'presi!n. Desde el punto de $ista constitucional, el amparo global a la libertad de e'presi!n en todas sus formas " manifestaciones se ha $uelto id)ntico para todas ellas, " "a no cabe introducir diferencias entre la prensa " los dem&s medios de comunicaci!n social. b% Derecho de r)plica: aparte de la $igencia interna en nuestro orden jur#dico del derecho a r)plica a tra$)s del art. 1= del ,acto de +an Fos) de Costa *ica, que lo llama derecho de 9rectificaci!n o respuesta:, " de las normas que lo han acogido en el derecho pblico pro$incial, ha cobrado difusi!n la tesis de que cabe reputarlo uno de los derechos impl#citos del art. .. de la constituci!n, porque con el alcance que le asigna la mencionada norma internacional incorporada al derecho argentino tiende a proteger la dignidad personal, el honor " la pri$acidad ante informes agra$iantes o ine'actos, que son los susceptibles de rectificarse o responderse por parte de la persona afectada en tales derechos. Asimismo, el derecho de r)plica guarda #ntima cone'i!n con el derecho a la informaci!n, en cuanto procura que por la misma $#a del medio de comunicaci!n dirigido al pblico ingrese al circuito informati$o de la sociedad la rectificaci!n o respuesta de la persona afectada por el informe agra$iante o ine'acto. E en tal sentido, se trata de tutelar 3adem&s de los derechos personales- aquel derecho a la informaci!n como bien social, que es parte o contenido esencial de la libertad de e'presi!n. Desde que la reforma constitucional de 1CC= confiri! al ,acto de +FC* la misma jerarqu#a de la constituci!n, el derecho de rectificaci!n " respuesta e'ige hacerse efecti$o del modo como lo son todos los que constan en normas operati$as. El art. 1= del ,acto lo es, " re a as#: 98oda persona afectada por informaciones ine'actas o agra$iantes emitidas en su perjuicio a tra$)s de medios de difusi!n legalmente reglamentados " que se dirijan al pblico en general, tiene derecho a efectuar por el mismo !rgano de difusi!n su rectificaci!n o respuesta en las condiciones que estable ca la le":. d% Libertad de enseBar " aprender: la norma del art. 1= de la constituci!n hist!rica consagra escuetamente el derecho de enseBar " aprender. La discusi!n en torno de estas libertades no llega a poner en duda que cualquier habitante o asociaci!n pueden impartir enseBan a, " cualquier habitante puede tambi)n recibirla de quien quiera " donde quiera. Lo que est& en debate es el efecto jur#dicamente rele$ante de la enseBan a as# impartida " recibida, o sea, el reconocimiento que el estado debe a los t#tulos, certificados, diplomas, o constancias de los estudios cursados. +e supone que si bien la libertad de enseBar " de aprender no puede ser coartada mientras lo que se enseBa " aprende sea inofensi$o " no daBe la moral, a terceros, o al

1;< orden pblico, el estado puede " debe tener facultades en medida ra onable para reconocer o no la $alide de t#tulos " certificados de estudios cuando el uso pblico de los mismos se relaciona con profesiones, oficios o materias en que est&n comprometidos la seguridad, la salud, la moral o el inter)s pblicos. La reforma de 1CC= ha sido pr!diga en normas que, aunque figuran en la parte org&nica " corresponden a competencias del congreso, encla$an principios, $alores " derechos a tomar en cuenta en el tema de la educaci!n, la enseBan a " la cultura. El art. D6 en su inc. 1C imputa al congreso pro$eer a la in$estigaci!n " al desarrollo cient#fico " tecnol!gico, su difusi!n " apro$echamiento. Le atribu"e, adem&s, 9sancionar le"es de organi aci!n " de base de la educaci!n que consoliden la unidad nacional respetando las particularidades pro$inciales " locales2 que aseguren la responsabilidad indelegable del estado, la participaci!n de la familia " la sociedad, la promoci!n de los $alores democr&ticos " la igualdad de oportunidades " posibilidades sin discriminaci!n alguna2 " que garanticen los principios de gratuidad " equidad de la educaci!n pblica estatal2 " la autonom#a " autarqu#a de las uni$ersidades nacionales:. -Libertad de educaci!n: todo hombre tiene derecho elemental a educarse. El m#nimo " el m&'imo de esa educaci!n est& dado por factores di$ersos, como ser: la propia capacidad, la propia pretensi!n, los medios que indi$idual " socialmente dispone " las pol#ticas que la constituci!n impone al estado. ,ero ha de haber 9igualdad de oportunidades:, segn ordena el art. D6 inc. 1C. Q/rente a qui)n tiene ese derechoR QCu&l es el sujeto pasi$oR a% El estado es sujeto pasi$o de ese derecho en cuanto est& obligado a: -7o impedir que todo hombre se eduque. -/acilitar " promo$er el libre acceso " la igualdad de oportunidades " posibilidades de todos para recibir e impartir enseBan a, sin discriminaci!n alguna. -Crear sus establecimientos oficiales de enseBan a, garanti ando los principios de gratuidad " equidad. -Estimular " respetar la enseBan a pluralista, tanto en sus establecimientos como en los pri$ados. b% Los particulares tambi)n son sujetos pasi$os del mismo derecho en cuanto est&n obligados a no impedir que todo hombre se eduque, " en cuanto el estado puede imponerles a algunos la responsabilidad de educar o hacer educar a quienes est&n bajo su dependencia. 8odo hombre tiene derecho a la libertad de enseBan a. ,or libertad de enseBan a entendemos la posible opci!n por un tipo de educaci!n, por su orientaci!n espiritual e ideol!gica, por un establecimiento determinado, as# como el reconocimiento de esa enseBan a por el estado. -La libertad de c&tedra: la libertad de c&tedra significa, elementalmente, el derecho de impartir " recibir la enseBan a sin sujeci!n a directi$as que impongan un contenido ideol!gico determinado o una orientaci!n obligatoria que lesionen la libre in$estigaci!n cient#fica " el juicio personal de quien enseBa o aprende. La libertad de c&tedra se desglosa en di$ersos aspectos: a% para quien imparte enseBan a, importa poder transmitir los conocimientos de acuerdo a la orientaci!n,

1;1 criterio " $aloraci!n propios2 b% para la asociaci!n o persona que son propietarios de un establecimiento educacional, poder imprimir a la enseBan a la orientaci!n ideol!gica o espiritual adoptadas en el establecimiento2 c% para quien recibe enseBan a, la necesaria libertad de cr#tica " de juicio propio para formar " e'poner ra onadamente su punto de $ista. -La libertad de in$estigaci!n " de creaci!n art#stica: actualmente, el derecho de enseBar " aprender, la libertad de enseBan a, " el derecho a la educaci!n han emergido de todo reduccionismo que, con anterioridad, los reclu"era en el ple'o de los derechos 9indi$iduales: de la primera generaci!n en el constitucionalismo cl&sico, para e'pla"arse hacia el &mbito de los derechos sociales, " de ese modo conectarse con el derecho a la cultura. +e trata de un &rea e'pansi$a en la que "a no es suficiente adquirir alfabeti aci!n, ni siquiera alcan ar a ni$eles de enseBan a secundaria " superior. +e abre un $asto espectro en el que el acceso a los beneficios de la cultura " la participaci!n en la $ida cultural requieren el impulso del progreso cient#fico, tecnol!gico, art#stico, literario, etc.2 de la in$estigaci!n en todos los campos2 de la difusi!n de sus resultados2 del apro$echamiento de sus progresos. 7o parece que el estado pueda replegarse a retaguardia en la promoci!n de la cultura. +in menoscabar los roles de la sociedad en ejercicio de la iniciati$a pri$ada, " mucho menos sin imponer una cultura 9oficial:, el estado debe alentar la cultura, estimular los emprendimientos de cuantos trabajan en su &rea, " asignarle un lugar preponderante en el presupuesto de gastos " recursos. d% Libertad religiosa. Creencia, e'presi!n " culto: conforma a la Declaraci!n 9Dignitatis Iumanae: del Concilio ?aticano @@, la libertad religiosa es un derecho ci$il de todos los hombres en el estado. El reconocimiento de este derecho importa adjudicar a las personas la potencia de 9estar inmune de coerci!n tanto por parte de personas particulares como de grupos sociales " de cualquier potestad humana:, de manera que 9en materia religiosa, ni se obligue a nadie a obrar contra su conciencia, ni se le impida que acte conforme a ella en pri$ado " en pblico, s!lo o asociado con otros, dentro de los l#mites debidos:. Esta potencia debe ser asignada tanto a las personas indi$idualmente consideradas, como cuando actan en comn, o sea, a las asociaciones " comunidades religiosas, no pudi)ndose impedir a nadie que ingrese en una de esas comunidades o que la abandone. La libertad religiosa se desglosa en dos aspectos fundamentales: a% la libertad de conciencia2 b% la libertad de culto. La primera radica en la intimidad del hombre, " significa el derecho de un hombre frente al estado " a los dem&s hombres, para que en el fuero interno del primero no se produ can interferencias coacti$as en materia religiosa. Cuando la libertad de conciencia se traslada al fuero e'terno, se con$ierte en libertad de culto. 7uestro derecho constitucional reconoce la libertad religiosa. Aun cuando el art. 1= parece enfocar el aspecto 9e'terno: de esa libertad, porque menciona el derecho de profesar libremente el culto, interpretamos que, como base pre$ia a la libertad de cultos, admite impl#citamente la libertad de 9conciencia:, que por otra parte se apo"a en el art#culo ... +i bien la libertad religiosa es fundamentalmente un derecho personal en sentido estricto, " as# lo encaran habitualmente los tratados internacionales sobre derechos humanos, es indispensable pro"ectarlo desde el hombre hacia los grupos, comunidades,

1;iglesias, o como se les llame, que configuran asociaciones confesionales o cultos a los que el hombre pertenece o se integra segn su con$icci!n libre. Estas entidades colecti$as de naturale a eclesial o religiosa han de merecer reconocimiento del estado mediante una ra onable registraci!n, pero tal reconocimiento debe depar&rseles en cuanto iglesias, cultos o religiones, sin obligarlas a re$estirse ficticiamente con estructura de asociaciones ci$iles, porque de imponerse ese requisito formalista se est& desfigurando tras una m&scara indebida la naturale a real " $erdadera que re$isten, " que necesita cobertura rec#proca sin disimulos para dejar satisfecha la libertad constitucional religiosa. La libertad religiosa est& consagrada en $arios de los instrumentos internacionales con jerarqu#a constitucional. Lbjetores de conciencia. +oluciones en el derecho comparado: podemos definir la objeci!n de conciencia como la actitud o creencia de car&cter )tico filos!fico o religioso que impide a una persona desarrollar una acti$idad determinada, que se traduce en la decisi!n personal, frente a normas jur#dicas espec#ficas, de no acatarlas, sin perjuicio del respeto a la normati$a general que rige a la sociedad de que se trate. La objeci!n de conciencia se puede plantear frente a todo tipo de mandatos impuestos por el ordenamiento jur#dico, es as# como se plantean objeciones de conciencia frente a normas jur#dicas obligaciones tributaria, laborales, etc. La Constituci!n de 0)'ico dice al respecto, en su art#culo 6: 9Wel estado no puede permitir que se lle$e a efecto ningn contrato, pacto o con$enio que tenga por objeto el menoscabo, la perdida o el irre$ocable sacrificio de la libertad de la persona, "a sea por causa de trabajo, de educaci!n o de $oto religiosa. La le", en consecuencia, no permite el establecimiento de !rdenes mon&sticas, cualquiera que sea la denominaci!n u objeto con que pretenden erigirse.:. Del sistema Constitucional EspaBol se desprenden, segn /rancisco /ern&nde +egada en su obra 9El sistema Constitucional EspaBol:, cuatro caracter#sticas importantes respecto de esta materia: -El derecho a la objeci!n de conciencia, m&s que un derecho acti$o, es la e'enci!n a un deber. -Es un derecho que esta regulado legalmente solo para la objeci!n de conciencia ante el ser$icio militar obligatorio. -La regulaci!n legal debe ser con las debidas garant#as. +obre este requisito de la regulaci!n legal, es necesario destacar la interpretaci!n de la doctrina " jurisprudencia espaBola, la que ha concluido que las garant#as no solo se refieren al derecho del objetor a pedir su reconocimiento como tal, sino que a la sociedad toda en cuanto esta tiene el derecho a e'igir la comprobaci!n de la causa de e'enci!n alegada. -El rango constitucional de la objeci!n de conciencia como una deri$aci!n del derecho a la libertad de conciencia. En EspaBa los objetores de conciencia han ido en un constante aumento, llegando a cifras que parecen re$elar, mas que una postura de conciencia propiamente tal, la manifestaci!n del creciente recha o a la instituci!n de la obligatoriedad del ser$icio militar.

1;. En su art#culo =, la Le" /undamental Alemana se refiere a las libertades de conciencia " de religi!n, de lo que se desprende que no es l#cito formar a alguien para una acti$idad que su conciencia repugna. El p&rrafo . del mismo articulo agrega luego de la cl&usula que consagra el derecho a se objetor de conciencia, que las otras materias relacionadas a este respecto ser&n regladas mediante la le". El tribunal superior seBala que la le" puede desarrollar este derecho fundamental, pero no restringirlo. e% Derecho de casarse " formar una familia. Aspectos constitucionales de la regulaci!n del matrimonio " la familia por el Estado: el titular o sujeto acti$o de este derecho es siempre " necesariamente la persona f#sica. El sujeto pasi$o fundamental es el estado 3 "a $eremos de qu) modo- " tambi)n los dem&s hombres en cuanto no pueden impedir que una persona se case, ni obligarla a hacerlo. Desde la perspecti$a del estado como sujeto pasi$o, " siguiendo a 1idart Campos, sinteti amos los siguientes conceptos: a% La libertad jur#dica de las personas para casarse ", de ese modo, empla ar un estado ci$il de familia con efectos legales, no se satisface con la simple libertad 9de hecho: para casarse conforme a cualquier rito que eligen los contra"entes, porque requiere que la uni!n que contraen quede reconocida por el estado en sus efectos ci$iles. b% El estado debe habilitar " deparar a quienes pretenden casarse, alguna forma legal a tra$)s de la cual alcan ar aquellos efectos. c% La pauta de ra onabilidad, en cone'i!n con la libertad religiosa impide que el estado imponga una nica forma legal para celebrar matrimonio, tanto si esa nica forma es ci$il como si es religiosa. d% El estado ha de establecer un r)gimen pluralista de mltiples formas matrimoniales, para que los contra"entes elijan la de su preferencia, escogida la cual ese connubio as# celebrado debe surtir efectos ci$iles para los esposos ante el estado " ante terceros. e% 7o basta que el estado recono ca la libertad de contraer matrimonio religioso, porque si el nico matrimonio con efectos ci$iles es el matrimonio ci$il obligatorio, queda innecesariamente lesionada la libertad jur#dica de casarse conforme a la opci!n leg#tima de las partes. f% El estado debe limitar el reconocimiento de los matrimonios contra#dos conforme al aludido r)gimen pluralista, a la condici!n de que el matrimonio celebrado religiosamente sea registrado ante el mismo estado para producir efectos legales en las relaciones de familia. De todas formas, el argumento del matrimonio ci$il como nica forma impuesta coacti$amente por el estado para casarse $iola el pluralismo religioso " la libertad de conciencia fue recha ado por la Corte en su fallo del 1- de agosto de 1C5- en el caso 9Carbonell:. Las normas constitucionales sobre la familia no limitan su alcance a la que surge del matrimonio, " se e'tienden a cualquier ncleo parental. En 1C6D el art. 1= bis. in fine incorpor! el siguiente enunciado: 9la le" establecer&... la protecci!n integral de la familia2 la defensa del bien de familia2 la compensaci!n econ!mica familiar, " el acceso a una $i$ienda digna:. Estamos ante una f!rmula de las llamadas program&ticas, que no por eso deja de ser obligatoria, " que debe ser desarrollada.

1;= Despu)s de la reforma de 1CC= el art. D6 inc. -. guarda tambi)n alguna relaci!n en materia de seguridad social con el tema de la familia cuando en su p&rrafo segundo alude al niBo " a la madre, "a que uno " otro ostentan una relaci!n familiar " un estado ci$il de familia. El ,acto de +FC* obliga a igualar las filiaciones. El art.D6 inc. 1C p&rrafo tercero pre$) la participaci!n de la familia en la educaci!n. ,odemos resumir el tema sub e'amine, remiti)ndonos al ,acto de +FC*: 9se reconoce el derecho del hombre " la mujer a contraer matrimonio " a fundar una familia si tiene la edad " las condiciones requeridas para ello por las le"es internas, en la medida en que )stas no afectan al principio de no discriminaci!n establecido en esta con$enci!n: 4art. 1D.-%. 9El matrimonio no puede celebrarse sin el libre " pleno consentimiento de los contra"entes: 4art. 1D..%. 98odo niBo tiene derecho a las medidas de protecci!n que su condici!n de menor requieren por parte de su familia, de la sociedad " del estado: 4art. 1C%. C% Derechos pblicos o derechos c#$icos. a% Derecho de petici!n. Alcances: el derecho de peticionar a las autoridades consta en el art. 1= de la constituci!n. ,ero 9toda fuer a armada o reuni!n de personas que se atribu"a los derechos del pueblo " peticiona a nombre de )ste, comete delito de sedici!n: 4art. --%. La petici!n o solicitud es un derecho que pertenece, como sujeto acti$o, a los hombres " a las asociaciones. Los hombres lo pueden ejercer indi$idualmente o en grupo. El sujeto pasi$o es siempre el estado a tra$)s de sus !rganos. La petici!n procede siempre, aunque lo pedido sea improcedente o hasta absurdo. La petici!n no significa derecho alguno a obtener lo peticionado. 1uena parte de nuestra doctrina hasta entiende que ni siquiera significa derecho a obtener respuesta. +i as# fuera, podr#a parecer que sin la obligaci!n estatal de contestar la petici!n, el derecho de peticionar se tornar#a inocuo2 sin embargo, la mera petici!n siempre importa un canal de comunicaci!n entre comunidad " gobierno, o una forma de e'presi!n de opiniones pblicas, o hasta una $#a de presiones sobre el poder. An as#, entendemos que el derecho de petici!n obliga al !rgano requerido a responder, lo que no significa que deba necesariamente hacer lugar a lo pedido. El silencio prolongado de la administraci!n acerca de los pedimentos de los administrados traduce una inacti$idad o negligencia que merece reparo mediante recursos tendientes a lograr, no la satisfacci!n de lo pedido, sino el deber de la administraci!n de resol$erlo. Entre esas $#as, cabe citar el amparo por mora. b% Derecho de reuni!n. +u reglamentaci!n: el derecho de reuni!n no integra el cat&logo e'preso de los derechos reconocidos, pero s# el impl#cito. La reuni!n concierta la agrupaci!n transitoria, tal $e moment&nea o hasta fuga , con algn fin de inter)s comn para sus participantes. +e ha dicho que la base constitucional del derecho de reuni!n radica en el derecho de asociaci!n, desde que para decidir la creaci!n " dar origen a una asociaci!n sus miembros fundadores deben pre$iamente reunirse. +in perjuicio de reconocer que ello es e'acto, tal base no nos satisface, "a que el objeto del derecho de reuni!n no radica necesaria ni fundamentalmente en la erecci!n de asociaciones, sino en un fin espec#fico " circunstancial, en el que la reuni!n se agota. El derecho de reuni!n encuentra otra base adem&s del art. ... En efecto, cuando el "a citado art#culo -- incrimina como sedici!n la acci!n de toda fuer a armada o reuni!n de

1;6 personas que se atribu"a los derechos del pueblo " peticione a su nombre, nos quiere significar que, al contrario, se puede reali ar una reuni!n pac#fica para fines " por medios distintos a los prohibidos por aquella incriminaci!n. En cuando el sujeto acti$o: a% la persona o la asociaci!n patrocinantes de la reuni!n tienen un derecho indi$idual a organi arla " reali arla2 b% las personas tienen un derecho propio, colecti$amente ejercido, de participar en ella2 c% el aspecto negati$o consisten en el derecho de no ser obligado a asistir. El sujeto pasi$o del derecho de reuni!n es fundamentalmente el estado, pero tambi)n los particulares, en cuanto han de abstenerse de impedir o alterar la reuni!n, o de interferir en ella obstaculi &ndola. (na interpretaci!n mu" difundida sostiene que la reglamentaci!n del derecho de reuni!n no puede ser dispuesta para todo el pa#s por le" del congreso, en $irtud de que esa reglamentaci!n ataBe al llamado 9poder de polic#a:, que es propio de las pro$incias cuando se dirige a tutelar la seguridad " el orden. Dudamos, con 1idart Campos, que esta interpretaci!n sea correcta, pues el derecho de reuni!n es uno de los que, conforme al art. 1=, est&n sujetos a la le" que reglamenta su ejercicio. E esa le", como principio, es de competencia del congreso, con alcance territorial para todo el pa#s. El art. 16 del ,acto de +FC* reconoce el derecho de reuni!n pac#fica " sin armas: 9el ejercicio de tal derecho s!lo puede estar sujeto a las restricciones pre$istas por la le", que sean necesarias en una sociedad democr&tica, en inter)s de la seguridad nacional, de la seguridad o el orden pblicos, o para proteger la salud o la moral pblicas o los derechos o libertades de los dem&s:. El marco de las restricciones aqu# aludidas coincide con la regla de ra onabilidad de nuestra constituci!n para la reglamentaci!n " limitaci!n de los derechos. c% Derecho de asociaci!n. 0odalidades: la libertad de asociaci!n es un derecho e'presamente reconocido por el art. 1= en la f!rmula de 9asociarse con fines tiles:. El concepto de utilidad ha de interpretarse como referido a fin no daBino para el bien comn, es decir, neutro o inofensi$o. Este Derecho ofrece dos aspectos: a% En cuanto derecho indi$idual, implica reconocer a las personas f#sicas la libertad de formar una asociaci!n2 ingresar a una asociaci!n "a e'istente2 ni ingresar a una asociaci!n determinada, o no ingresar a ninguna2 dejar de pertenecer a una asociaci!n de la que se es socio. b% En cuanto derecho 9de la: asociaci!n, implica reconocerle a )sta un status jur#dico " una ona de libertad jur#dicamente rele$ante en la que no se produ can interferencias arbitrarias del estado. Con el te'to constitucional reformado se ha aBadido a la norma del art. 1= sobre el derecho de asociarse, " a la del art. 1= bis sobre la organi aci!n sindical libre " democr&tica, otra serie de referencias asociati$as. As#: a% El art. .5 reconoce a los partidos pol#ticos. b% El art. =- establece que las autoridades pro$eer&n a la constituci!n de asociaciones de consumidores " usuarios. c% El art. =., al regular todo tipo de amparo pre$isto en su p&rrafo segundo, dice que entre quienes pueden interponerlo se hallan las asociaciones que propendan a los fines que all# se protegen 4contra la discriminaci!n2 en lo relati$o a los

1;; derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario " al consumidor2 " a los derechos de incidencia colecti$a en general%. d% El art. D6 inc. 1D obliga al congreso a reconocer directa " autom&ticamente la personer#a jur#dica de las comunidades de los pueblos abor#genes argentinos. En cuanto a la capacidad de las asociaciones, rige la regla de la especialidad. A diferencia de la persona humana, las asociaciones tienen capacidad para todo lo que est& comprendido en sus fines propios, que siempre son m&s reducidos que los del hombre. En suma, la libertad jur#dica de las asociaciones que titulari an como sujeto acti$o dicha libertad, se compone: a% De un status jur#dico que implica reconocerles cierta capacidad de derecho. b% De un poder de disposici!n para reali ar actos jur#dicamente rele$antes dentro del fin propio de la asociaci!n. c% De un &rea de libertad inofensi$a para regir con autonom#a la !rbita propia de la asociaci!n. d% Del principio de que lo que no les est& prohibido dentro del fin propio, les est) permitido a tenor de la regla de especialidad. Como principio, el ingreso a una asociaci!n debe ser $oluntario, no pudiendo compelerse a nadie a incorporarse a una asociaci!n determinada, o a una cualquiera entre las $arias e'istentes, sean de derecho pri$ado o de derecho pblico. La libertad de asociaci!n sufre restricciones inconstitucionales cuando, por ejemplo, se fa$orece o perjudica a personas por causa de ser o no ser miembros de una asociaci!n cualquiera 4sindicato, partido pol#tico, etc.%. D% Derechos de contenido econ!mico. a% Derecho de ejercer toda acti$idad l#cita. 8rabajo, comercio, industria " na$egaci!n: el El tema que $amos a tratar pertenece al &mbito de la llamada 9libertad econ!mica:, o sea, la libertad de los particulares en el campo de la econom#a. La constituci!n no trae ninguna norma e'presa que defina un determinado sistema econ!mico. +in embargo, creemos que de ella surge un principio m#nimo que, con car&cter general, parece e$idente. La ideolog#a de libertad que inspira " da contenido a la constituci!n desde el pre&mbulo 49asegurar los beneficios de la libertad:% obliga a sostener que en materia econ!mica debe e'istir un espacio suficiente de libertad para la acti$idad pri$ada, que quede e'ento de inter$ensionismo " dirigismo estatales. El derecho a trabajar, pensado como derecho indi$idual, se complementa con el alcance social otorgado en el art. 1= bis. El Estado es el responsable de crear las condiciones para el acceso a las fuentes de trabajo. @ntermediario necesario para mantener el equilibrio mediante las pol#ticas pblicas adecuadas. En tal conte'to la industria l#cita es una forma de trabajo pero ligada al pilar del desarrollo econ!mico " como generadora de fuentes de trabajo. +egn el mismo Alberdi, 9el derecho al trabajo " a ejercer toda industria l#cita es una libertad que abra a todos los medios de la producci!n humana, sin m&s e'cepci!n que la industria il#cita o criminal, es decir, la industria atentatoria de la libertad de otro " del derecho de tercero. M...N La ma"or sabidur#a de la Constituci!n argentina est& en haber hecho de la industria un derecho ci$il comn a todos sus habitantes:.

1;D La circulaci!n de bienes, personas " ser$icios es libre2 este principio de libertad se traduce en objeti$os personales " econ!micos. La reglamentaci!n de estos derechos son facultades concurrentes entre las pro$incias " el gobierno central. La inter$enci!n del Estado: la correlaci!n de los arts. 1= " -< nos permite agrupar en un mismo rubro los derechos de comerciar, na$egar, ejercer industria l#cita, trabajar " ejercer profesi!n. Con$iene reseBar algunas de las m&s importantes regulaciones constitucionales en orden a estos derechos2 en el te'to anterior a la reforma de 1CC= encontramos las siguientes pautas, que se mantienen en la renumeraci!n del articulado actual de la constituci!n: 1% El congreso tiene competencia para reglar el comercio mar#timo " terrestre 4ho" tambi)n a)reo% con otros estados, " el de las pro$incias entre s#2 o sea, el comercio internacional e interpro$incial. +e trata de la llamada 9cl&usula comercial: de la constituci!n: art. D6 inc. 1.. -% El congreso tiene competencia para dictar el c!digo de comercio para todo el pa#s 4art. D6 inc. 1-%. .% El congreso tiene competencia para reglamentar la libre na$egaci!n de los r#os interiores " habilitar los puertos que considera con$enientes 4art. D6 inc. 1<% conforme al principio constitucional de la libre na$egaci!n de esos mismos r#os 4art. -;%. =% El congreso tiene competencia para pro$eer a la promoci!n de la industria, " a la introducci!n " el establecimiento de otras nue$as 4art. D6 inc. 15%, en concurrencia con las pro$incias 4art. 1-6%. 6% 7i el congreso ni las pro$incias pueden afectar la libre circulaci!n territorial de bienes, productos, $eh#culos, buques, etc. 4arts. C a 1-%. ;% El congreso " las pro$incias pueden, en ejercicio de su poder impositi$o " conforme al reparto de competencias propio de nuestra federaci!n, incidir en la acti$idad comercial e industrial. D% +imilar incidencia sobre tal acti$idad deri$a de la competencia del congreso para regular el trabajo 4arts. 1=, 1= bis " D6 inc. 1-%. 5% +imilar incidencia deri$a, asimismo, de la competencia que emana del llamado poder de polic#a en ra !n de higiene, seguridad " moralidad pblicas, repartido entre el estado federal " las pro$incias. C% Cuando una pro$incia adopta medidas locales sobre la acti$idad comercial e industrial 9intrapro$incial:, no puede $iolar las normas que sobre comercio e industria emanen del congreso con car&cter de le"es federales o de derecho comn. Con la reforma de 1CC= se han aBadido otras normas que consignan principios " $alores de indudable car&cter imperati$o, " que deben merecer desarrollo no s!lo a tra$)s de le"es, sino inspirar las pol#ticas " ser$ir de pautas obligatorias para interpretar la constituci!n. Aunque no limitan su aplicaci!n al &rea de los derechos que aqu# e'aminamos, ni a la de la libertad econ!mica, tienen direcci!n indudable hacia ellas. As#, pro$eer: 1% -% .% =% Al desarrollo humano. Al progreso econ!mico con justicia social. A la producti$idad de la econom#a nacional. A la generaci!n de empleo.

1;5 6% Al crecimiento arm!nico de todo el territorio. ;% ,romo$er pol#ticas diferenciadas que tiendan a equilibrar el desigual desarrollo relati$o de pro$incias " regiones. D% Legislar " promo$er medidas de acci!n positi$a que garanticen la igualdad real de oportunidades " de trato, " el pleno goce " ejercicio de los derechos. 8odo este ple'o surge del art. D6 incisos 1C " -.. Es importante tomar en consideraci!n, asimismo, que al regular la coparticipaci!n federal en el reparto impositi$o, el art. D6 inc. -H p&rrafo tercero suministra par&metros imperati$os para lle$ar a cabo esa distribuci!n2 dice que: 1% +er& equitati$a " solidaria. -% Dar& prioridad al logro de un grado equi$alente de desarrollo, calidad de $ida e igualdad de oportunidades en todo el territorio. Las medidas ordenadores de la acti$idad econ!mica han de ser suficientemente ra onables " moderadas, fundadas en claros fines de bienestar general, " orientadas por el llamado 9principio de subsidiaridad: 4segn el cual el estado no debe hacer lo que pueden hacer los particulares con eficacia, porque el estado debe a"udarlos, pero no destruirlos o absorberlos%, as# como por el principio de justicia " de progreso econ!mico con justicia social, m&s los "a mencionados en los p&rrafos anteriores. +i no se nos escapa que el estrangulamiento de la libertad econ!mica " de la iniciati$a pri$ada en materia econ!mica se $uel$e inconstitucional ha" que recalcar con )nfasis que una presencia estatal ra onable para la gestor#a de la pol#tica " de la acti$idad econ!micas se compadece perfectamente con la constituci!n, " hasta es requerida por su ple'o de $alores, cuando a )ste se lo interpreta a tono con la democracia social " con el estado social de derecho. -La defensa de la competencia: despu)s de la reforma de 1CC=, el derecho 3" la consiguiente- libertad de ejercer comercio e industria se inocula en el derecho que el actual art. =- reconoce ahora a los consumidores " usuarios de bienes " ser$icios2 no ha" duda de que el mercado " la competencia que $ienen aludidos en la norma, m&s la protecci!n que especifica a fa$or de los intereses econ!micos, presuponen que la oferta " la demanda, as# como la prestaci!n de ser$icios, tienen mucho que $er con la libertad de comerciar " de ejercer industria, con el perfil propio que cobran en el oferente " el demandante, " en el prestador " el usuario. Las alusiones que aparecen en el art. =- 3por ejemplo: a la competencia, al control de los monopolios, al consumo, etc.- presuponen la e'istencia del mercado, lo que no significa 3sin m&s- que la libertad " la competencia en el mercado retraigan la presencia ra onable del estado en este &mbito econ!mico del consumo, de los bienes " de los ser$icios. ,ara nada ha de alentarse ni $erse aqu# una postura abstencionista del estado propiciada por el art. =-, sino todo lo contrario. Este art#culo refleja una tipolog#a de relaciones jur#dicas nue$as que se fundan en la complejidad de la interacci!n operati$a en el mercado " que trae aparejada la necesidad de proteger al consumidor. La inter$enci!n del Estado en la materia hace su aparici!n para con$ertirse en custodio de intereses colecti$os que e'ceden la lectura indi$idual. E tal sentido, la libertad, sustentadas en la informaci!n correcta, " la igualdad, con fundamento e la bsqueda de equilibrio en la relaci!n de consumo, determinan una nue$a configuraci!n del poder de polic#a del Estado, legitimaciones procesales para

1;C entablar demandas " tipos de acciones que permitan satisfacer los intereses enunciados. La norma constitucional una $e m&s tiene su base de sustento en el control adecuado, oportuno " pre$enti$o. +urge de la norma que el fin primero es el desarrollo de pol#ticas pblicas destinadas a crear las condiciones que permitan hacer efecti$os los derechos de salud, a la informaci!n, a la competencia " a ser tratados como iguales. 8odo ello bajo la directri de un desarrollo sustentable que permita la con$i$encia de intereses. La competencia comercial, el abastecimiento, las tarifas, la calidad, el precio, son $ariables que integran el control de la protecci!n. -El art#culo D6 inciso 15. La $iabilidad constitucional del proteccionismo: el citado art#culo, dice que corresponde al Congreso: 9pro$eer lo conducente a la prosperidad del pa#s, al adelanto " bienestar de todas las pro$incias, " al progreso de la ilustraci!n, dictando planes de instrucci!n general " uni$ersitaria, " promo$iendo la industria, la inmigraci!n, la construcci!n de ferrocarriles " canales na$egables, la coloni aci!n de tierras de propiedad nacional, la introducci!n " establecimiento de nue$as industrias, la importaci!n de capitales e'tranjeros " la e'ploraci!n de los r#os interiores, por le"es protectores de estos fines " por concesiones temporales de pri$ilegios " recompensas de est#mulo:. La constituci!n hist!rica s!lo ten#a el inc. 15 al que tradicionalmente se lo denominaba la cl&usula del progreso. +umamente amplio, con clara influencia de Alberdi, hace referencia a una serie de cuestiones que traducen un fuerte inter)s estadual para alcan ar determinados objeti$os comunes a todo el territorio de la 7aci!n. Este inciso fue in$ocado para permitir al Congreso, " en su caso al gobierno central en general, reglamentar acerca de temas " materias in$ocando el bienestar comn. Ahora bien, lo cierto es que los prop!sitos contemplados en la norma constitu"en ejemplos de &mbitos en los cuales coe'isten tambi)n las facultades de las pro$incias. La reforma de 1CC= inclu"e el inc. 1C, con lo cual profundi a el sentido del inc. 15, poniendo a cargo del Congreso la obligaci!n de formular pol#ticas pblicas para hacer posible un efecti$o desarrollo humano. La conjunci!n de los incs. 15 " 1C parecen indicar que el constitu"ente reformador acentu! el estado social de derecho. +i ello se suma a lo dispuesto en los incs. -- " -. del art#culo que anali amos, no cabe duda que segn la letra de la Constituci!n el estado tiene la carga constitucional de dar respuestas satisfactorias a una serie de necesidades b&sicas " elementales, para lo cual, conforme el segundo p&rrafo del inc. 1C, debe ponderar las diferencias territoriales. -Deber de protecci!n de los derechos de consumidores " usuarios: el art#culo =- dice que 9los consumidores " usuarios de bienes " ser$icios tienen derecho, en la relaci!n de consumo, a la protecci!n de su salud, seguridad e intereses econ!micos2 a una informaci!n adecuada " $era 2 a la libertad de elecci!n " a condiciones de trato equitati$o " digno. 9Las autoridades pro$eer&n a la protecci!n de esos derechos, a la educaci!n para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsi!n de los mercados, al control de los monopolios naturales " legales, al de la calidad " eficiencia de los ser$icios pblicos, " a la constituci!n de asociaciones de consumidores " de usuarios. 9La legislaci!n establecer& procedimientos eficaces para la pre$enci!n " soluci!n de conflictos, " los marcos regulatorios de los ser$icios pblicos de competencia nacional, pre$iendo la necesaria participaci!n de las asociaciones de consumidores " usuarios " de las pro$incias interesadas en los organismos de control:.

1D< La norma del art. =- tra a alguna direcci!n al sistema econ!mico, que no puede desconectarse de todo el techo principista $alorati$o, en especial con sus reiteradas apelaciones al sistema democr&tico. ?igilar el mercado, frenar abusos en las pr&cticas comerciales, " tutelar derechos, hacen de eje a la interpretaci!n que asignamos al art. =-. Ia de presidir esta interpretaci!n la con$icci!n de que se ha querido proteger como inter)s jur#dico rele$ante todo lo que tiene relaci!n con las necesidades primarias " fundamentales que el consumo, los bienes " los ser$icios deben satisfacer a fa$or de las personas. Ia" que hacer una intersecci!n entre las desigualdades " el equilibrio. Desigualdades, porque nadie duda de que los consumidores " usuarios 3por m&s libertad de mercado que se pregone- son $ulnerables frente a quienes les pro$een los bienes " ser$icios b&sicos para una $ida decorosa " digna, " que tal $ulnerabilidad frente a e$entuales abusos, engaBos, pr&cticas desleales, etc., reclama el equilibrio que el estado democr&tico est& obligado a dispensar. Cuando echamos mano de la e'presi!n 9necesidades primarias, fundamentales, o b&sicas: estamos pensando en los alimentos2 en el suministro de agua2 en la corriente el)ctrica2 en las redes cloacales2 en el gas2 en el tel)fono, " en muchas cosas m&s. El acceso a todo ese conjunto de bienes " ser$icios es un derecho del consumidor " del usuario, que no se abastece ni se hace efecti$o de cualquiera manera por $irtud m&gica del mercado libre ni de la supuesta 9mano in$isible: que siempre pone orden " rinde beneficio para todos. Aqu# sub"ace la desigualdad, " es indispensable el equilibrio. E el estado debe lograrlo con la participaci!n de la sociedad 3es decir, de los consumidores " de los usuarios, m&s las asociaciones constituidas para defender sus intereses " sus derechos-. La lealtad comercial, la propaganda competiti$a, el deber de $eracidad, el esp#ritu de lucro, la tendencia al consumismo en muchos estratos sociales, " por sobre todo la dignidad de la persona humana " los derechos que ella compromete en este orbe del consumo " los ser$icios, componen entre s# una bisagra que obliga a tomar en cuenta, como aspecto central, el debido equilibrio entre el mercado, la competencia " la oferta " demanda 4por un lado% " la protecci!n de la persona 4por el otro%. La defensa " protecci!n de consumidores " usuarios debe entenderse actualmente como un principio general informador del ordenamiento jur#dico. ?amos a recorrer en el primer p&rrafo del art. =- el enunciado de los derechos de los consumidores " usuarios 9en la relaci!n de consumo: 4" de uso%: a% Derecho a la protecci!n de su salud. b% Derecho a la protecci!n de su seguridad 4personal, en cuanto se halla en juego por la naturale a " calidad de bienes " ser$icios%. c% Derecho a la protecci!n de sus intereses econ!micos. d% Derecho a informaci!n $era " adecuada por parte de quienes pro$een los bienes en el mercado de consumo " de ser$icios. e% Derecho a la libertad de elecci!n. f% Derecho a condiciones de trato equitati$o " digno. En el segundo p&rrafo se atisba la defensa del consumidor " del usuario por parte del estado. Al igual que en el art. =1 en materia de derecho ambiental, aqu# se dice que 9las autoridades pro$eer&n a la protecci!n de esos derechos: 4los enunciados en el p&rrafo antecedente%, para en seguida e'tender id)ntica obligaci!n de pro$eer a: a% La educaci!n para el consumo.

1D1 b% c% d% e% La defensa de la competencia en el mercado. El control de los monopolios. El control de la calidad " eficiencia de los ser$icios pblicos. La formaci!n " participaci!n de asociaciones de consumidores " usuarios.

7o dudamos en considerar que cada uno de los aspectos a cu"a protecci!n deben pro$eer las autoridades, tambi)n tiene como rec#procos 3del lado del consumidor " del usuario- los correlati$os derechos. Derechos frente al estado, porque las autoridades son todos los !rganos de poder gra$ados con la obligaci!n de pro$eer la protecci!n. En algunos casos, los derechos son ambi$alentes, porque resultan oponibles adem&s ante quien pro$ee los bienes " los ser$icios. Educar para consumir, es predisponer adecuadamente a las gentes para que sepan ejercer el derecho a la libre elecci!n en el acceso " el tr&fico del mercado. Es una educaci!n informati$a que tiene que llegar hasta pro$ocar e inducir la capacidad del consumidor para reconocer el engaBo " la seducci!n, " para preser$arse de ellos. ,or ltimo, 9los derechos que protegen a la competencia, al usuario " al consumidor: disponen por el art. =. de la $#a del amparo para su defensa judicial. b% Libertad profesional. 8#tulos acad)micos " t#tulos habilitantes: todo el r)gimen de t#tulos est& reglado por la Le" 7acional de Educaci!n +uperior -=.6-1, la cual, dice al respecto: 9Corresponde exclusivamente a las instituciones universitarias otorgar el ttulo de grado de licenciado y ttulos profesionales equivalentes, as como los ttulos de posgrado de magster y doctor (art. 40). El reconocimiento oficial de los ttulos que expidan las instituciones universitarias ser otorgado por el Ministerio de Cultura y Educacin. Los ttulos oficialmente reconocidos tendrn validez nacional (art. 41). Los ttulos con reconocimiento oficial certificarn la formacin acadmica recibida y habilitarn para el ejercicio profesional respectivo en todo el territorio nacional, sin perjuicio del poder de polica sobre las profesiones que corresponde a las provincias. Los conocimientos y capacidades que tales ttulos certifican, as como las actividades para las que tienen competencia sus poseedores, sern fijados y dados a conocer por las instituciones universitarias, debiendo los respectivos planes de estudio respetar la carga horaria mnima que para ello fije el Ministerio de Cultura y Educacin, en acuerdo con el Consejo de Universidades (art. 42). Cuando se trate de ttulos correspondientes a profesiones reguladas por el Estado, cuyo ejercicio pudiera comprometer el inters pblico poniendo en riesgo de modo directo la salud, la seguridad, los derechos, los bienes o la formacin de los habitantes, se requerir que se respeten, adems de la carga horaria a la que hace referencia el artculo anterior, los siguientes requisitos: a) Los planes de estudio debern tener en cuenta los contenidos curriculares bsicos y los criterios sobre intensidad de la formacin prctica que establezca el Ministerio de Cultura y Educacin, en acuerdo con el Consejo de Universidades; b) Las carreras respectivas debern ser acreditadas peridicamente por la Comisin Nacional de Evaluacin y Acreditacin Universitaria o por entidades privadas constituidas con ese fin debidamente reconocidas. El Ministerio de Cultura y Educacin determinar con criterio restrictivo, en acuerdo con el Consejo de Universidades, la nmina de tales ttulos, as como las actividades profesionales reservadas exclusivamente para ellos (art. 43).

1D-

Las entidades privadas que se constituyan con fines de evaluacin y acreditacin de instituciones universitarias, debern contar con el reconocimiento del Ministerio de Cultura y Educacin, previo dictamen de la Comisin Nacional de Evaluacin y Acreditacin Universitaria. Los patrones y estndares para los procesos de acreditacin, sern los que establezca el Ministerio previa consulta con el Consejo de Universidades (art. 45). -La colegiaci!n obligatoria: la constitucionalidad de las le"es que establecen la colegiaci!n obligatoria como requisito para el ejercicio de las profesiones uni$ersitarias, ha sido reconocida por la E'cma. Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n en forma categ!rica " con la firma de jueces de insospechable afiliaci!n doctrinaria " probada fidelidad a los principios consagrados por la Le" /undamental de la *epblica 4/allos -.D,.CD, caso 9Colegio de 0)dicos de la +egunda Circunscripci!n-+anta /e $s. 0ario +ialle, que suscriben Alfredo Lrga , 0anuel F. ArgaBara , Enrique ?. Galli, Carlos Ierrera " 1enjam#n ?illegas 1asa$ilbaso, con el dictamen fa$orable del ,rocurador General de la 7aci!n, Dr. +ebasti&n +oler%.En sus fundamentos, la Corte +uprema ha seBalado que la descentrali aci!n del ejercicio de las funciones de gobierno ha sido impuesta en el caso de las profesiones uni$ersitarias por el crecimiento del nmero de diplomas cu"a acti$idad esta sujeta al 9control: directo del Estado, ", para el desempeBo de esta funci!n de polic#a se ha preferido atribuir al gobierno de las profesiones a sus miembros por ser quienes est&n en mejores condiciones para ejercer la $igilancia permanente e inmediata "a que est&n directamente interesados en mantener el prestigio de la profesi!n " se les reconoce autoridad para $igilar la conducta )tica en el ejercicio de la misma. En cuanto a la obligatoriedad, el mismo tribunal ha sostenido que el Estado tiene facultad para regular " limitar el ejercicio de las profesiones por causas de utilidad general, " que la reglamentaci!n de su ejercicio no altera un derecho cuando s!lo se le imponen condiciones ra onables, que no lleguen al e'tremo de constituir una prohibici!n, destrucci!n o confiscaci!n, siendo ra onable imponer la afiliaci!n obligatoria a un colegio profesional, pues la afiliaci!n hace a la forma de actuar del profesional " no a los requisitos habilitantes sustanciales. 8ales principios han sido mantenidos " recordados en sucesi$os pronunciamientos de la Corte +uprema, donde el tribunal ha enfati ado que sobre el derecho de no asociarse o de no contratar deba pri$ar el poder de polic#a, toda $e que la in$ocaci!n de la libertad de asociaci!n no es pertinente cuando se trata de una incorporaci!n solidaria a organismos de pre$isi!n " seguridad social por ende con fines de bien comn, pues los nombres no deben ser pensados, en forma aislada " $inculados nicamente por la competencia, sino por sobre todo como participes en una empresa que la es comn. 4/allos -5;,15D, caso 0arcelino +&nche $s. ,ro$incia del Chaco%.A ma"or abundamiento, cabe seBalar que el problema queda suficientemente clarificado cuando se precise en que &mbito juegue el mentado derecho de no asociaci!n. En efecto, uno es el caso de las asociaciones de car&cter pri$ado " mu" otro es el supuesto de las asociaciones de car&cter pblico, aunque no sean estatales. En la asociaci!n de car&cter pri$ado se concilian el derecho de asociaci!n con un sentido positi$o, como es la libertad de ingresar, " en un sentido negati$o, como derecho a no ingresar. 7adie discute que e'iste un derecho de asociaci!n frente a las asociaciones de tipo pri$ado. 7adie puede ser compulsi$amente lle$ado a formar parte de una mera asociaci!n pri$ada, pero cuando las asociaciones tienen un car&cter pblico, no necesariamente estatal, la situaci!n es diferente. E )ste es el caso de los

1D. colegios profesionales de creaci!n legal " afiliaci!n obligatoria, la pertenencia a estas personas , tiene car&cter autom&tico, produci)ndose por reflejo, en oportunidad " como consecuencia de haber elegido libremente una acti$idad profesional. Como correlato de lo anterior, la Corte +uprema estima que si el legislador tiene facultades para imponer en determinadas circunstancias la colegiaci!n obligatoria de profesionales, tambi)n tiene la de establecer los medios ra onables necesarios para que ella pueda hacerse efecti$a. La compulsi!n est& en tales casos justificada por el 9principio de solidaridad social:, " en consecuencia no puede cuestionarse la legitimidad de las contribuciones e'igidas a los propios destinatarios de los beneficios sociales que la instituci!n banali a. ,or lo dem&s, los aportes destinados a colegios profesionales pueden efectuarse no solo el sostenimiento de la instituci!n, sino, tambi)n a fines de #ndole asistencial, de pre$isi!n, de seguro, de cooperaci!n " a"uda mutua conforme con una reglamentaci!n ra onable que permita, mediante pautas claras, apreciar cual es el destino de los fondos " si )ste responde a los fines institucionales que justifican la colegiaci!n " aporte obligatorio de los profesionales 4/allo -5C,-.5, caso ,edro 8oribio Gu m&n $s. ,ro$incia de Entre *#os%. c% Libertad de contrataci!n. ,resupuestos: la libertad de contratar no figura entre los derechos enumerados, pero su reconocimiento constitucional debe reputarse impl#cito. Esta libertad ofrece di$ersos aspectos: 1% El derecho a decidir la celebraci!n o no celebraci!n de un contrato, o sea: libertad de contratar, ", la libertad de no contratar -% El derecho de elegir con quien contratar. .% El derecho de regular el contenido del contrato, o sea los derechos " obligaciones de las partes 3autonom#a de la $oluntad-. La autonom#a de la $oluntad 3elaborada como categor#a fundamental en el derecho pri$ado- nos muestra al contrato como fuente no estatal de producci!n jur#dica. Esta autonom#a, como centro del contrato, no debe en modo alguno absoluti arse ni sacrali arse. La presencia ra onable del estado es necesaria, porque son mltiples las &reas donde actualmente sobreabundan situaciones de disparidad " asimetr#a entre las partes contratantes. -*estricciones a la autonom#a de la $oluntad. 7ormas de orden pblico " le"es de emergencia: todo contrato admite limitaciones en orden a la autonom#a de la $oluntad. El derecho positi$o suministra l#mites o restricciones, cu"a ra onabilidad depende, fundamentalmente, del orden pblico, de la moral pblica, " de los derechos de terceros. A ello cabe adicionar toda$#a otras pautas circunstanciales 3bienestar general, bienestar econ!mico, seguridad pblica, prosperidad, etc.-. La inter$enci!n del estado en los contratos se mo$ili a en dos !rdenes principales diferentes: 1% Con car&cter permanente " anticipado, poniendo determinados marcos a la autonom#a de la $oluntad, " no reconoci)ndola m&s que dentro de ellos. -% Con car&cter e'cepcional " transitorio, en situaciones de emergencia " con un doble efecto: adoptando medidas sobre contratos celebrados anteriormente, que se hallan en curso de ejecuci!n o cumplimiento2 o adoptando medidas sobre los contratos que se $an a celebrar en el futuro durante la misma )poca de emergencia.

1D=

La emergencia proporciona ocasi!n e'cepcional para limitar con ma"or intensidad los derechos en relaci!n con la libertad de contratar. En cuanto a los contratos celebrados anteriormente a la restricci!n, " en curso de cumplimiento2 en tanto no se afecten las prestaciones "a cumplidas, pueden afectarse transitoriamente los efectos futuros de los contratos en cu"o curso irrumpen las medidas de emergencia suficientemente ra onables. Con respecto a los contratos que se $an a celebrar durante la emergencia2 no e'iste dificultad para admitir la $alide de las medidas de restricci!n transitoria que recaer&n sobre ellos " que responden a normas pree'istentes a su celebraci!n, aplicando las pautas de ra onabilidad que nunca declinan su $igencia. Al margen de la e'cepcional retroacti$idad de la le" que para el futuro recae sobre el curso de cumplimiento de contratos celebrados con anterioridad, la teor#a de la impre$isi!n admite que los jueces re$isen los contratos cuando se han producido cambios sustanciales en las condiciones tenidas en cuenta por las partes al tiempo de la contrataci!n. d% Derecho de propiedad. -El concepto de propiedad en la Constituci!n " en la legislaci!n ci$il: el derecho constitucional formal 3que reconoce " garanti a el derecho de propiedad- " el derecho constitucional material 3que se ha encargado, sobre todo por fuente de derecho judicial, de especificar sus contenidos- asignan al t)rmino propiedad un concepto que e'cede en mucho al propio del derecho ci$il. ,ropiedad en sentido constitucional es m&s 3" mucho m&s- que propiedad o dominio en la codificaci!n ci$ilista, donde se mue$e en torno de los derechos reales. El concepto gen)rico de propiedad constitucional, que engloba todas sus formas posibles, ha sido acuBado por la jurisprudencia de la Corte al seBalar que el t)rmino 9propiedad: empleado en la constituci!n comprende todos los intereses apreciables que el hombre puede poseer fuera de s# mismo, de su $ida " de su libertad, con lo que todos los bienes susceptibles de $alor econ!mico o apreciables en dinero alcan an ni$el de derechos patrimoniales rotulados unitariamente como derecho constitucional de propiedad. -Alcance " contenido del derecho de propiedad. -La propiedad intelectual, industrial " comercial: el art#culo 1D pre$) este tipo de propiedad al establecer que todo autor o in$entor es propietario e'clusi$o de su obra, in$ento o descubrimiento por el t)rmino que le acuerda la le". ,ropiedad intelectual es el derecho del autor sobre una obra cient#fica, literaria, art#stica, etc.2 su fundamento diVel!gico es indiscutible2 nada m&s inherente a la personalidad que el producto de su inteligencia, de su arte, de su inspiraci!n creadora. La propiedad industrial " comercial es el derecho que recae sobre in$entos, descubrimientos, patentes, marcas de f&brica, etc., con un mati econ!mico acentuado. ,ara ambos casos, la constituci!n pre$) una regulaci!n legal distinta que la de otras formas de propiedad, anticipando la posibilidad de e'tinci!n del derecho por el transcurso del tiempo, " ello qui &s porque en la propiedad intelectual, la creaci!n del autor, sin perder el car&cter personal a que hemos aludido, apro$echa necesariamente de la cultura que es patrimonio colecti$o de la comunidad toda.

1D6 Ia de repararse en que el art#culo 1D dice que 9todo: autor o in$entor es propietario 9e'clusi$o:. +in apegarnos literalmente a las palabras de la norma, entendemos que 9toda: clase de obra, in$ento, descubrimiento, etc., debe quedar amparada por la propiedad intelectual o industrial, " que las e'clusiones legales que impiden registrar esa propiedad son inconstitucionales, porque dejan desguarnecida esa misma propiedad " la titularidad del propietario. -La propiedad procesal: las decisiones judiciales firmes 4sentencias pasadas en autoridad de cosa ju gada% resultan intangibles, no pudiendo ser modificadas por otras ni desconocidas por le"es, o actos estatales o pri$ados. Los derechos " obligaciones emergentes de las sentencias se incorporan al patrimonio, aunque en s# mismos care can de contenido patrimonial. El derecho judicial de la Corte ha establecido que la admisi!n de la cosa ju gada puede condicionarse a la ine'istencia de dolo en la causa en que la sentencia se ha e'pedido. En suma, la Corte sostiene que el beneficio de la cosa ju gada inmutable requiere que la sentencia se ha"a dictado en un proceso regular donde se ha"a respetado el principio de debido proceso 4caso 9Campbell Da$idson Fuan C. cJ,ro$incia de 1s. As. 3aBo 1CD1-%. La $alide " eficacia de los actos $&lidamente cumplidos durante el proceso se rige por la le" $igente al tiempo de cumplirlos, " no pueden ser desconocidos posteriormente. La aplicaci!n de una nue$a le" de procedimientos a las causas pendientes debe reser$arse para las etapas procesales futuras, sin afectar los actos anteriores. Este aspecto se $incula con el tema de la preclusi!n procesal.

-@n$iolabilidad de la propiedad " protecciones a la misma: la propiedad que la constituci!n tutela como derecho, es declarada in$iolable en el art#culo 1D. @n$iolable no significa que es absoluta, ni e'enta de funci!n social2 significa solamente que ni el estado ni los particulares pueden daBarla, turbarla, desconocerla o desintegrarla. La in$iolabilidad se garanti a a tra$)s de una serie de prohibiciones: a% 7adie puede ser pri$ado de su propiedad sino mediante sentencia fundad en le" 4art. 1D%. b% La confiscaci!n de bienes queda borrada por siempre del c!digo penal. c% 7ingn cuerpo armado puede hacer requisiciones ni e'igir au'ilios de ninguna especie. La confiscaci!n es el apoderamiento de los bienes de una persona por pare del fisco. ,enalmente, es la sanci!n que con igual alcance se aplica a una persona condenada por delito. La constituci!n ha suprimido para siempre la confiscaci!n como pena, pero si tal protecci!n se brinda al condenado, hemos de entender que tambi)n alcan a a quienes no son delincuentes. ,or eso, la cl&usula funciona a nuestro criterio como abolici!n lisa " llana de la confiscaci!n2 $edada como pena, no puede subsistir bajo ningn otro t#tulo. De ah# que toda pri$aci!n arbitraria de la propiedad se equipare a la confiscaci!n " sea inconstitucional. E de ah# el principio general que impone indemni ar cada $e que se pri$a a alguien de su propiedad: pri$ar de la propiedad sin indemni ar equi$ale a confiscar.

1D; La confiscaci!n que como pena " represalia queda abolida es la confiscaci!n general de bienes2 no puede asimil&rsele el decomiso de objetos particulares que son producto o instrumento del delito, ni la recuperaci!n de bienes mal habidos cuando la dispone una sentencia dictada en juicio " fundada en le". Las requisiciones " los au'ilios en dinero " otras especies de bienes, o bajo forma de a"uda, socorro " hasta alojamiento, est&n suprimidas. La norma se refiere a requisiciones " au'ilios por parte de cuerpos armados, " no est& limitada a prohibirlos solamente en tiempo de pa . Ahora bien: si en tiempo de guerra o en )pocas de emergencia gra$e se lle$an a cabo, es menester asegurar la debida indemni aci!n, tanto si la requisici!n implica adquisici!n coacti$a de bienes como si se limita al uso coacti$o temporario de los mismos. Ello quiere decir que la requisici!n constitucional necesita: a% causa suficiente fundada en guerra o emergencia gra$e2 b% le" que la autorice2 c% indemni aci!n. Cuando el que no descarta el resarcimiento por el lapso de duraci!n de la requisici!n2 si el bien se ha consumido, la indemni aci!n ha de resarcir tambi)n la perdida definiti$a del mismo. La norma constitucional sobre in$iolabilidad de la propiedad, coordina con la que e'ige indemni aci!n en caso de e'propiaci!n, pro"ecta un principio general de nuestro derecho constitucional, segn el cual cuando un derecho patrimonial cede por ra !n de inter)s pblico o general frente al estado, o sufre daBo por acti$idad del estado o de los particulares, el daBo debe ser indemni ado, tanto si la acti$idad que los produce es il#cita o ileg#tima cuanto si es l#cita o leg#tima. +i bien la constituci!n no contiene norma e'presa con respecto a la retroacti$idad, sal$o en lo referente a la le" penal 4art. 15%, de acuerdo a la jurisprudencia de la Corte, ha" una norma impl#cita segn la cual el principio de irretroacti$idad alcan a ni$el constitucional cuando la aplicaci!n de una nue$a le" posterior conduce a pri$ar a alguien de un derecho incorporado a su patrimonio 49adquirido:% ", en tal situaci!n, al principio de no retroacti$idad se confunde con la garant#a de in$iolabilidad de la propiedad consagrada en el art. 1D. -Ejercicio del derecho de propiedad. /unci!n social de la propiedad: no ha" duda de que, una $e asumido el constitucionalismo social " tomadas en cuenta las normas incorporadas a la constituci!n por la reforma de 1CC=, se incrementan las posibles limitaciones ra onables a la propiedad. As#, a t#tulo de ejemplo, $ale sugerir que la funci!n social de la propiedad proporciona base para limitaciones que tomen en cuenta: a% El derecho al ambiente sano 4art. =1%. b% El derecho de los consumidores " usuarios 4art. =-%. c% Los derechos relacionados con el trabajo " la seguridad social 4art. 1= bis.%. +ub"ace la apelaci!n al sistema a'iol!gico integral de la constituci!n que, sin menci!n e'presamente calificati$a, diagrama un orden social " econ!mico justo, con igualdad real de oportunidades " de trato, tendientes a asegurar el debido marco social para la libertad de empresa, de contratar, de trabajar, de consumir, de comerciar " ejercer industria, de iniciati$a pri$ada, de mercado " de competencia. 8odas las cone'iones posibles con el derecho de propiedad en este &mbito ane'an limitaciones ra onables a la propiedad. -La reforma constitucional de 1C=C: uno de los contenidos de aqu)lla Constituci!n fue la idea de independencia econ!mica contemplada en los art#culos .C " =<, que dec#an:

1DD 9El capital debe estar al ser$icio de la econom#a nacional. +us di$ersas formas de e'plotaci!n no pueden contrariar los fines de beneficio comn del pueblo argentino:, para ello el Estado estaba autori ado " legitimado para 9inter$enir en la econom#a " monopoli ar determina acti$idad, en sal$aguardia de los intereses generales:. (no de los pasajes de ma"or importancia en la materia era el art#culo =<, que en una de sus partes dec#a: 9Los minerales, las ca#das de agua, los "acimientos de petr!leo, de carb!n " de gas, " dem&s fuentes naturales de energ#a, con e'cepci!n de los $egetales, son propiedades imprescriptibles e inalienables de la 7aci!n, con la correspondiente participaci!n en su producto, que se con$endr#a con las ,ro$incias:. -,ri$aci!n de la propiedad, por sentencia " por e'propiaci!n: el procedimiento e'propiatorio ofrece dos $#as posibles. (na es la del acuerdo entre e'propiante " e'propiado, que se llama 9a$enimiento:2 otra es al judicial. El a$enimiento entre el estado " el e'propiado es un contrato administrati$o innominado 4de derecho pblico%. Cuando no ha" a$enimiento, el estado 4si quiere consumar la e'propiaci!n% debe promo$er juicio de e'propiaci!n contra el propietario con quien no alcan a el arreglo. El recha o del e'propiado puede $ersar sobre cuatro aspectos: a% El e'propiado discute o niega la causa de utilidad pblica del bien afectado. b% El e'propiado discute, aun aceptando gen)ricamente la utilidad pblica, que no ha" necesidad ni con$eniencia en la e'propiaci!n total o parcial de determinados bienes2 o sea, la medida o dimensi!n de la e'propiaci!n. c% El e'propiado discute la determinaci!n administrati$a del bien. d% El e'propiado discute el monto de la indemni aci!n. -*equisitos constitucionales de la e'propiaci!n. -Declaraci!n por le" " utilidad pblica: la constituci!n e'ige al efecto la le" del congreso 4en las pro$incias, hace falta la le" de sus legislaturas%2 se trata de le" formal como requisito indispensable. La le" -1.=CC e'presa que la utilidad pblica comprende todos los casos en que se procure la satisfacci!n del bien comn, sea )ste de naturale a material o espiritual. 9,blica: como calificati$o de 9utilidad: parece equipararse a 9social: o 9general:, siempre que se mantenga la noci!n de que la utilidad social o general debe redundar en beneficio del pblico, o sea, de la comunidad, aunque el bien no pase al dominio pblico. La utilidad pblica es la causa " el fin de la e'propiaci!n, " quien califica dicha utilidad es el congreso. La le" que califica la utilidad pblica puede determinar directamente el bien sujeto a e'propiaci!n, o hacer una enumeraci!n gen)rica, o establecer la ona donde quedan comprendidos los bienes sujetos a e'propiaci!n. Lo que es imprescindible es que la le" los haga 9determinables: 3le" -1.=CC-. Pue el juicio sobre la utilidad pblica pertenece al congreso no quiere decir que resulte despro$isto de controles: si )ste encubre en una calificaci!n de utilidad pblica una causa o un fin totalmente distintos, la calificaci!n peca de inconstitucional, " ante tamaBa des$iaci!n, -segn 1idart Campos- el control de constitucionalidad recae en el poder judicial. 7o obstante, en el derecho judicial se ha determinado que la calificaci!n de utilidad pblica efectuada por el congreso, por configurar un acto pol#tico, no es judiciable a menos que sea manifiestamente arbitraria.

1D5 -@ndemni aci!n: la e'igencia de que antes de consumarse la e'propiaci!n debe satisfacerse el pago de la indemni aci!n, se halla impuesta en la constituci!n. La indemni aci!n debe ser justa e integral. @ndemni ar quiere decir dejar indemne o sin daBo, lo que equi$ale a dar al e'propiado 9en dinero: el mismo $alor de la propiedad que se le e'propia. La e'propiaci!n no debe empobrecer ni enriquecer al e'propiado: debe dejarlo en igual situaci!n econ!mica. La $aluaci!n del bien sir$e para fijar el $alor del bien e'propiado " la indemni aci!n 4equi$alente a ese $alor% que ha" que pagar. +i ha" depreciaci!n monetaria entre la desposesi!n " la e'propiaci!n 4transferencia de la propiedad% el monto indemni atorio debe reajustarse aunque la le" -..C-5 lo proh#ba, porque la constituci!n lo e'ige. La compensaci!n debida al e'propiado ha de ofrecerle un equi$alente econ!mico que le permita, de ser posible, adquirir otro bien similar al que pierde en $irtud de la e'propiaci!n. La Corte +uprema tiene decidido que los intereses integran el justo resarcimiento " cubren el perjuicio deri$ado de la pri$aci!n del bien e'propiado, correspondiendo liquidarlos desde la desposesi!n hasta el pago, segn el art. -< de la le" -1.=CC. -E'propiaci!n indirecta: ha" algunos sujetos acti$os de e'propiaci!n, distintos del Estado /ederal, de las ,ro$incias, " de la ciudad de 1uenos Aires, que e'propian por delegaci!n de los sujetos directos " originarios. ,ara que un sujeto acti$o e'propie por delegaci!n, siempre hace falta que pre$iamente se dicte una le" declarati$a de la utilidad pblica, en m)rito a la cual el sujeto acti$o deri$ado o indirecto lle$e despu)s a cabo la e'propiaci!n. +on sujetos acti$os de esta e'propiaci!n indirecta los municipios, " tambi)n las entidades aut&rquicas " empresas del estado, conforme al art. -H de la le" -1.=CC. Los particulares podr&n actuar como e'propiantes cuando estu$ieren autori ados por la le" o por acto administrati$o fundado en le", dice el mismo art#culo. -E'propiaci!n in$ersa o irregular: este tipo de e'propiaci!n se llama as# porque el procedimiento se opera al re$)s: es el e'propiado quien demanda al e'propiante. Esta e'propiaci!n in$ersa se torna procedente cuando concurren las siguientes condiciones: a% ?igencia de la le" declarati$a de utilidad pblica afectando el bien cuestionado. b% 7o iniciaci!n de la acci!n e'propiatoria por parte del e'propiante. c% Conductas del e'propiante que implican desposeer al e'propiado, ocupar el bien, o meramente impedir el libre ejercicio " la disponibilidad plena del propietario sobre la propiedad afectada. La e'propiaci!n in$ersa tiene por objeto obligar al e'propiante a consumar la e'propiaci!n " a pagar la indemni aci!n al e'propiado que, de alguna manera, padece una situaci!n total o parcial de indisponibilidad en el goce de su propiedad afectada a la e'propiaci!n que se demora. -*etrocesi!n: retrocesi!n significa retro$ersi!n o reintegro del bien e'propiado al patrimonio de su propietario, en ra !n de no haberse cumplido la causa de utilidad pblica a la que estaba afectado. Es indispensable tener en cuenta que la retrocesi!n es un instituto que solamente funciona 9despu)s: que se ha perfeccionado " consumado la e'propiaci!n, o sea, que necesita haberse transferido la propiedad " pagado la indemni aci!n.

1DC +on dos los supuestos de ausencia de utilidad pblica: a% Pue despu)s de consumada la e'propiaci!n, el estado no destine el bien a la afectaci!n para la cual se lo declar! de utilidad pblica. b% Pue se lo destine a otro fin. A falta de pre$isi!n legal sobre la retrocesi!n, )sta procede igualmente por aplicaci!n directa de la constituci!n que le presta fundamento, "a que sin el destino de utilidad pblica la e'propiaci!n es inconstitucional. Los requisitos de procedencia son los siguientes: a% +e requiere que el fin de utilidad pblica no se cumpla 3$er supra-. b% El e'propiado que demanda por retrocesi!n debe reintegrar el monto de la indemni aci!n percibida, a tenor del siguiente principio: bX% si el bien no ha sufrido modificaciones que aumenten o disminu"an su $alor econ!mico, basta de$ol$er la misma suma. -Abandono de la e'propiaci!n: el abandono es un instituto que se configura cuando, una $e dictada la le" calificatoria de utilidad pblica respecto de uno o m&s bienes afectados a e'propiaci!n, transcurre cierto tiempo durante el cual el e'propiante permanece inacti$o. ?encido ese pla o 4que es resolutorio% "a no se puede e'propiar, " la potestad autori ati$a para hacerlo queda e'tinguida. El efecto del abandono es doble, segn se lo contemple desde la posici!n del e'propiante o del e'propiado: a% ,ara el e'propiante, significa que transcurridos los pla os de inacti$idad, "a no puede consumar la e'propiaci!n2 " a la $e , el e'propiado tampoco puede intimarlo, ni urgirlo, ni demandarlo para que lle$e adelante la e'propiaci!n. b% ,ara el e'propiado, significa una certe a jur#dica, "a que transcurridos los mismos pla os de inacti$idad del e'propiante, sabe que )ste "a no podr& consumar la e'propiaci!n ", si lo intenta, se le podr#a oponer como defensa que se ha producido su abandono. c% +i el e'propiante incurso en abandono quisiera e'propiar el mismo bien despu)s de operado ese abandono, necesitar#a una nue$a le" calificatoria de la utilidad pblica. d% +i, abandonada le e'propiaci!n, el e'propiante ocupa el bien o turba su propiedad, el e'propiado que opone el abandono no puede demandar la e'propiaci!n in$ersa, " debe usar las acciones del derecho comn. La le" -1.=CC dispone en su art. .. que la e'propiaci!n se tendr& por abandonada 3 sal$o disposici!n e'presa de la le" calificatoria de utilidad pblica- cuando el e'propiante no promue$a el juicio de e'propiaci!n dentro de los dos aBos de $igencia de la le", si se trata de bienes indi$idualmente determinados2 de cinco aBos si se trata de bienes comprendidos en una ona determinada2 " de die aBos si se trata de bienes comprendidos en una enumeraci!n gen)rica.

15<

Bolilla 33I,. 1.- Los Derechos +ociales. -Constitucionalismo +ocial. Lrigen " desarrollo: el constitucionalismo cl&sico, surgido a fines del siglo >?@@@ con la independencia de las colonias inglesas de 7orteam)rica " con la constituci!n de los Estados (nidos, tu$o el car&cter de una reacci!n contra las formas de organi aci!n pol#tica que fueron propias del absolutismo mon&rquico, " coloc! como eje a la libertad " a los derechos ci$iles que, en esa perspecti$a, fue habitual calificar como derechos 9indi$iduales:. El sujeto pasi$o era el estado, " la obligaci!n fundamental que hab#a de cumplir para satisfacer aquellos derechos era la de omisi!n: no deb#a $iolarlos, ni impedir su goce, ni interferir en su ejercicio. Las transformaciones sociales las $aloraciones colecti$as en a$ance dieron despu)s lugar a un segundo ciclo, que tiene inicio en el siglo >>, " es el del constitucionalismo social. La primera constituci!n de este sesgo es la me'icana dictada en Puer)taro en 1C1D, a la que sigui! la alemana de \eimar de 1C1C. Despu)s de la segunda posguerra, el constitucionalismo social cobr! curso " auge con las constituciones de @talia " de 1onn en Alemania, entre otras tantas. El constitucionalismo social no hace amputaciones al constitucionalismo cl&sico, sino que lo completa " ampl#a, porque a los cl&sicos derechos ci$iles o indi$iduales les agrega los derechos sociales, que ahora se desglosan en econ!micos, sociales " culturales. La democracia liberal pasa a ser democracia social2 el estado liberal a$an a hacia el estado social2 la igualdad formal ante la le" adiciona la igualdad real de oportunidades2 los derechos "a no $an a quedar satisfechos solamente con el deber de abstenci!n " omisi!n a cargo del sujeto pasi$o, sino que muchos de ellos $an a ser derechos de

151 prestaci!n, de cr)dito o de solidaridad, en reciprocidad con obligaciones de dar " de hacer por parte del sujeto pasi$o2 " el estado no limitar& su papel frente a los derechos en el reconocimiento, el respeto " la tutela, sino que deber& adem&s promo$erlos, es decir, mo$erlos hacia adelante para hacer posible su disponibilidad " su acceso a fa$or de todas las personas, especialmente las menos fa$orecidas. -Las reformas constitucionales de 1C=C, 1C6D " 1CC=: el -6 de enero de 1C=C, luego de la con$ocatoria a elecciones, se reuni! la Con$enci!n Constitu"ente. Luego de dos meses de deliberaciones, se aprob! la nue$a Constituci!n nacional. En ella se incorporaron los derechos sociales conquistados por el mo$imiento obrero " la legali aci!n de los cambios econ!micos: los criterios del constitucionalismo social dominaron el tercer cap#tulo, en donde se proclamaron los SDerechos del trabajador, de la familia, de la ancianidad " de la educaci!n " la culturaS 4 art. .D % enunci&ndose los siguientes derechos: de trabajar, a una retribuci!n justa, a la capacitaci!n, a condiciones dignas de trabajo, a la preser$aci!n de la salud, al bienestar2 a la seguridad social, a la protecci!n de la familia, al mejoramiento econ!mico " a la defensa de los intereses profesionalesS. La Constituci!n de 1C=C estu$o en $igencia hasta el derrocamiento de ,er!n en 1C66, donde se $ol$i! a la Constituci!n hist!rica 3con todas las reformas posteriores e'ceptuando la de 1C=C-. 7ue$amente, se rene la Con$enci!n 7acional Constitu"ente en 1C6D, la cual consagr! los postulados del constitucionalismo social al incorporar al te'to de la Carta 0agna de 156.-;<, el c)lebre art#culo 1= bis. ,or ltimo, la Constituci!n posterior a 1CC=, fruto de la reforma de dicho aBo, adem&s de los derechos para el trabajador, de los gremios " la seguridad social que se mencionan en tratados internacionales, en la +egunda ,arte -art#culo D6, inciso -.- se refiere a le"es especiales que deber&n crear un r)gimen integral de seguridad social para proteger al niBo en situaci!n de desamparo, desde el embara o hasta la finali aci!n del per#odo de enseBan a elemental, " de la madre durante el embara o " la lactancia. -.- Los Derechos +ociales en la Constituci!n 7acional 4art. 1= bis%: 9El trabajo en sus di$ersas formas go ar& de la protecci!n de las le"es, las que asegurar&n al trabajador: condiciones dignas " equitati$as de labor2 jornada limitada2 descanso " $acaciones pagados2 retribuci!n justa2 salario m#nimo $ital m!$il2 igual remuneraci!n por igual tarea2 participaci!n en las ganancias de las empresas, control de la producci!n " colaboraci!n en la direcci!n2 protecci!n contra el despido arbitrario2 estabilidad del empleado pblico2 organi aci!n sindical libre " democr&tica, reconocida por la simple inscripci!n en un registro especial. 9Pueda garanti ado a los gremios: concertar con$enios colecti$os de trabajo2 recurrir a la conciliaci!n " al arbitraje2 el derecho de huelga. Los representantes gremiales go ar&n de las garant#as necesarias para el cumplimiento de su gesti!n sindical " las relacionadas con la estabilidad de su empleo. 9El Estado otorgar& los beneficios de la seguridad social, que tendr& car&cter de integral e irrenunciable. En especial, la le" establecer&: el seguro social obligatorio, que estar& a cargo de entidades nacionales o pro$inciales con autonom#a financiera " econ!mica, administradas por los interesados con participaci!n del Estado, sin que pueda e'istir superposici!n de aportes2 jubilaciones " pensiones m!$iles2 la protecci!n integral de la familia2 la defensa del bien de familia2 la compensaci!n econ!mica familiar " el acceso a una $i$ienda digna.

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$) .elativos al tra"a&o. -Las condiciones de trabajo. -La prestaci!n del ser$icio: la prestaci!n en s# del ser$icio debe lle$arse a cabo en condiciones dignas " equitati$as. La pauta es mu" gen)rica, " se $incula con la propia dignidad humana empeBada en el trabajo " con el ple'o de $alores constitucionales. En cierto modo, todo lo referente a remuneraci!n " duraci!n hace a las condiciones de trabajo calificadas constitucionalmente como dignas " equitati$as, pero podr#amos aBadir que ellas se satisfacen tambi)n mediante la comodidad, higiene " decoro del lugar donde el trabajo se presta, " mediante la debida atenci!n de las situaciones personales del trabajador. -La remuneraci!n: las condiciones de trabajo que se refieren a la remuneraci!n se desglosan en: a% b% c% d% *etribuci!n justa. +alario m#nimo $ital " m!$il. @gual remuneraci!n por igual tarea. ,articipaci!n en las ganancias de la empresa.

La retribuci!n justa significa suficiencia en el emolumento retributi$o, " se orienta a satisfacer un ingreso decoroso que permita la subsistencia del trabajador " de su ncleo familiar dependiente. El derecho a la retribuci!n justa juega doblemente2 por un lado, frente al empleador que debe pagarlo2 por el otro, frente al estado que debe protegerlo mediante le"es, " que debe hacerlo posible a tra$)s de su pol#tica social " econ!mica. Ia de tenerse en cuenta que la retribuci!n debida por el empleador no queda totalmente a merced de la autonom#a contractual. ,ara determinar con precisi!n la justicia de la remuneraci!n, la misma norma constitucional hace referencia al salario m#nimo o sea, aqu)l por debajo del cual una retribuci!n no se compadece con la justicia. El salario m#nimo lle$a dos aditamentos: ha de ser $ital, concepto )ste que remite nue$amente a la suficiencia para subsistir2 " ha de ser m!$il, es decir, reajustable a medida que aumenta el costo de la $ida o el proceso de inflaci!n. Cuando el art. 1= bis incorpor! la cl&usula de igual remuneraci!n por igual tarea, no se tu$o otro prop!sito en mira m&s que el de impedir las discriminaciones arbitrarias, o sea, aplicando el problema de la retribuci!n laboral la regla constitucional de igualdad jur#dica. El caso 9*atto +i'to " otros cJ,roductos +tani +.A.:, fallado por la Corte en el aBo 1C;;, $ino a confirmar que la cl&usula en e'amen s!lo inhibe las discriminaciones arbitrarias fundadas en el se'o, la nacionalidad, la religi!n, etc., pero no obsta a que el empleador, una $e abonada a todos sus dependientes la remuneraci!n justa, liquide a algunos un 9plus: en ra !n de ma"ores m)ritos. La participaci!n en los beneficios se encamina a repartir de un modo m&s justo la utilidad originada por el parte que capital " trabajo hacen de la producci!n, a la econom#a " a la empresa. La consideramos como un m)todo remuneratorio que supera al estricto del salariado, pudiendo llegar hasta formas de sociedad entre patronos " trabajadores de una empresa, con transformaci!n profunda del contrato de trabajo.

15. All# donde cualquier empleador que tiene personal dependiente origina con su acti$idad utilidades o beneficios lucrati$os, la cl&usula tiene que aplicarse. -La duraci!n del trabajo: el tiempo de duraci!n del trabajo dependiente abarca diferentes t!picos: a% La jornada diaria. b% El descanso " las $acaciones pagados. c% La protecci!n contra el despido arbitrario. La jornada limitada se basa en la necesidad del reposo cotidiano por ra ones de salud " de respeto a la dignidad del hombre. El descanso pago se refiere al descanso semanal obligatorio " remunerado, con similar fundamento. Las $acaciones pagas son otra limitaci!n el trabajo continuo. +i acaso faltaran normas infraconstitucionales que consagran las distintas formas de descanso 4diario, peri!dico " semanal%, no por eso la parte pertinente del art. 1= bis dejar#a de ser aplicable. El trabajador que tu$iera que cumplir tareas sin descanso ra onable, podr#a acusar al empleador por conducta injuriosa, " el jue tendr#a que hacer funcionar operati$amente la norma constitucional para resol$er su pretensi!n. -,rotecci!n contra el despido. La estabilidad en la relaci!n de empleo: la constituci!n contiene dos cl&usulas que enfocan la ruptura de la relaci!n de empleo: por un lado habla de 9protecci!n contra el despido arbitrario: ", por otro, de 9Estabilidad del empleado pblico:. La primera f!rmula se ha de entender referida al empleo pri$ado. Con ese desdoblamiento, si empleo pri$ado " empleo pblico han merecido cada uno su pre$isi!n, ha de interpretarse tambi)n que las dos f!rmulas no significan lo mismo ni tienen el mismo alcance: al despido arbitrario 4en el empleo pri$ado% ha" que protegerlo a fa$or del trabajador que lo sufre2 al empleo pblico ha" que garanti arle la estabilidad. Ia" que distinguir dos clases de estabilidad: la propia o absoluta " la impropia o relati$a. +e suele admitir que la estabilidad absoluta implica impedimento para despedir 4sal$o justa causa%, " obligaci!n patronal de reincorporar en caso de producirse el despido2 en cambio, la estabilidad impropia o relati$a no proh#be el despido, pero si se dispone sin justa causa, el empleador debe indemni ar. Con esta distinci!n, parece l!gico estimar que el art. 1= bis, al proteger contra el despido arbitrario 4en el empleo pri$ado% obliga a consagrar all# la estabilidad impropia o relati$a2 " al garanti ar la estabilidad del empleo pblico cubre a )ste con la estabilidad propia o absoluta. Enfrentamos tres clases de despido: a% El despido con causa justificada, que no es indemni able. b% El despido arbitrario, que s# lo es. c% El despido que, sin re$estir car&cter de arbitrario, carece de causa, " que tambi)n merece indemni aci!n. ,arecer#a, a primera $ista, que si el art. 1= bis impone la protecci!n contra el despido arbitrario, deja desguarnecido al que, sin serlo, carece de causa. 7o es as#. Lo que ocurre es que, de acuerdo con 1idart Campos, una cosa es el despido que por su arbitrariedad

15= resulta agra$iante o injurioso para el empleado, " otra parcialmente distinta es el despido incausado, porque no ofende. 7os queda la impresi!n de que el despido sin causa tambi)n debe indemni arse, pero que no ser#a constitucional igualarlo al arbitrario " dispensarle la misma protecci!n legal. Es cierto que de implantarse la estabilidad absoluta, la libertad de contratar queda mucho m&s limitada, pero no ju gamos arbitraria ni inconstitucional la restricci!n. ,or supuesto que ha" que ponderar mu" bien cu&ndo " en qu) clase de relaciones laborales se impone la estabilidad propia. Como principio, parece que solamente es ra onable hacerlo donde un ele$ado nmero de empleados de un mismo empleador despersonali a mucho la relaci!n intersubjeti$a entre patr!n " trabajador, "a que con mu" pocos dependientes ser#a injusto que el primero hubiera de asumir el deber de soportar la presencia f#sica de alguien a quien no desea como empleado a sus !rdenes. La cl&usula protectoria contra el despido arbitrario obliga a encarar el contrato de trabajo por un tiempo e'presamente determinado. Es e$idente que en esta modalidad de empleo, el $encimiento del pla o e'tingue la relaci!n laboral sin obligaci!n indemni atoria, porque no ha" ruptura decidida por el empleador. Cuando la le" regula los empleos que nacen en $irtud de contratos a pla o, debe tomar algunas precauciones m#nimas, porque de con$ertirse en modelo nico o preponderante deja espacio para que se burlen las cl&usulas constitucionales tutelares. As#: a% Durante el lapso fijo de duraci!n del contrato, la le" tiene que hacer indemni able el despido arbitrario o sin causa. b% El tiempo determinado de duraci!n del contrato no debe ser e'cesi$amente largo, porque de ocurrir tal cosa se frustra el sentido tutelar de la estabilidad impropia o relati$a. c% Ese mismo tiempo bre$e ha de tener como presupuesto una real necesidad de fomentar las tareas transitorias u ocasionales en ciertos &mbitos de la acti$idad pri$ada. d% El contrato a pla o debe ser un tipo e'cepcional, " no comn, de relaci!n laboral. El esquema precedente, de base constitucional, se sustenta en el prop!sito de que la $oluntad o la con$eniencia unilaterales del empleador no frustren la igualdad real de la parte patronal " de la dependiente en la concertaci!n del contrato de trabajo, porque desequilibrada esa relaci!n en perjuicio de la parte m&s d)bil pierde sentido " justicia la pregonada autonom#a de la $oluntad. En relaci!n a los empleados pblicos, Qes estabilidad propia, o es estabilidad impropiaR *eparemos en que el autor de la norma no ha dicho, como en la relaci!n de empleo pri$ado, que la le" asegurar& la protecci!n contra la cesant#a, sino que asegurar& la estabilidad. Es cierto que )sta no $a acompaBada en la norma por ningn calificati$o, pero el cambio de l)'ico permite pensar, por lo menos, que 9estabilidad: apunta ac& al derecho de no ser pri$ado del empleo. Creemos 3por eso-, de acuerdo a 1idart Campos, que la norma se inclina a la estabilidad propia o absoluta, es decir, a la que de ser $iolada obliga a reincorporar. -El control " la colaboraci!n en la empresa: otra condici!n de trabajo que el art. 1= bis contempla es la relati$a al control de la producci!n " colaboraci!n en la direcci!n de la empresa, bastante ligada a la participaci!n en las ganancias.

156 El control " la colaboraci!n no suponen, por s#, tener parte en los beneficios, pero se inspiran en una misma t!nica participati$a, que busca incorporar acti$amente al trabajador en el seno de la entidad patronal donde se desempeBa. La participaci!n en la gesti!n o co-gesti!n, lle$a a la inter$enci!n de la parte trabajadora en el gobierno o direcci!n de la empresa, in$isti)ndola del car&cter de colaboradora acti$a en su administraci!n. Como la norma no $a m&s all& de un est&ndar formulado como 9colaboraci!n en la direcci!n:, el sistema da cabida a $ariantes mltiples, entre las cuales mencionamos como posibles: a% colaboraci!n consulti$a o decisoria2 b% colaboraci!n limitada a los asuntos que interesan gremialmente a los trabajadores, o e'tendida a los asuntos econ!micos de la empresa. El control de la producci!n parece encaminarse a la futura distribuci!n de los beneficios, aunque en s# puede orientarse e'clusi$a o simult&neamente a obtener un mejor rendimiento, al progreso de las t)cnicas de producci!n, " al desarrollo econ!mico de la empresa o de la comunidad en general. -Agremiaci!n: la libertad de asociarse es un derecho e'presamente reconocido por el art. 1= en la f!rmula de 9asociarse con fines tiles:. El concepto de utilidad ha de interpretarse como referido a fin no daBino para el bien comn, es decir, neutro o inofensi$o. A la norma gen)rica sobre el derecho de asociarse contenida en el art. 1=, se aBada la espec#fica del art. 1= bis, que consagra la 9organi aci!n sindical libre " democr&tica, reconocida por la simple inscripci!n en un registro especial:. -Derechos de los gremios: la segunda parte del art. 1= bis est& dedicada a los 9gremios:. +e inserta a continuaci!n de la f!rmula que enuncia el principio de la organi aci!n sindical libre " democr&tica. L sea que, una $e establecida la pauta de la pluralidad sindical, el art#culo nue$o se ocupa de las entidades que, en aplicaci!n de dicha pauta, go an de status constitucional. La menci!n que de los gremios hace el art#culo 1= bis tiene por objeto deparar a continuaci!n el reconocimiento de los derechos t#picamente considerados gremiales, entre los que menciona s!lo tres, que son: a% Derecho a la huelga. b% Derecho a la concertaci!n de con$enios colecti$os de trabajo. c% El recurso a la conciliaci!n " el arbitraje. /rente a la norma constitucional que habla de 9gremios: sin aclarar la ambigTedad del $ocablo, no tenemos incon$eniente en aceptar que 9gremio: equi$ale a 9asociaci!n gremial: 4o sindical% organi ada2 pero ello e'ige una especial condici!n: que cuando se titulari an los derechos 9gremiales: en esa asociaci!n, no debe postularse el monopolio e'clusi$o " total de su ejercicio por ella, porque ha" que admitir que puede haber " ha", de acuerdo con la constituci!n, otros sujetos acti$os 4colecti$os e indi$iduales% distintos de las asociaciones con personalidad gremial que est&n habilitados constitucionalmente para ejercer derechos gremiales. 8La huel!a: el primero de los derechos gremiales que en importancia consigna la segunda parte del art. 1= bis es el de huelga. Ksta apareci! en el hori onte del mundo jur#dico como una abstenci!n colecti$a de trabajo, que hi o su encuadre en los

15; conflictos o mo$imientos colecti$os de trabajo. El abandono del trabajo tiene que ser plural para re$estir la naturale a de la huelga. El sujeto acti$o que declara " conduce la huelga parece ser, para muchos, en nuestra constituci!n, el sindicato con personalidad gremial. Ello es as# porque "a dijimos que la palabra 9gremio: suele interpretarse con ese alcance, " es al 9gremio: al que el art. 1= bis le reconoce el derecho de huelga. El otro sujeto acti$o 3que no declara ni conduce la huelga, pero que participa en ella- es, indudablemente, el hombre. La huelga, sin perder su naturale a de mo$imiento colecti$o, esta tambi)n un hecho indi$idual, " es en este aspecto donde, por tratarse de un derecho indi$idual, debe respetarse la libertad personal de participar o no en la huelga declarada por el otro sujeto acti$o. El sujeto pasi$o de la huelga es mltiple, " tiene como obligaci!n fundamental respetar la decisi!n del sujeto acti$o declarante " del sujeto acti$o participante. Aquel sujeto pasi$o, as# obligado, es: a% b% c% d% El Estado, que constitucionalmente reconoce el derecho de huelga. El empleador. Latamente, los particulares ajenos al conflicto. Los trabajadores que, sean o no huelguistas, deben abstenerse entre s# de lesionar la libertad personal de los que adhieren a la huelga " de los que no adhieren.

La huelga como mo$imiento colecti$o es un recurso de fuer a2 el hecho de la huelga, bien que juridi ado, es un hecho coerciti$o o coacti$o. De ah# que: a% +e debe acudir a la huelga como ltima 9ratio: cuando no ha" otra $#a. b% +e rodea su ejercicio de numerosas condiciones de contenido " de procedimiento. -La reglamentaci!n de la huelga: el derecho de huelga es uno de los que admiten reglamentaci!n m&s estricta, pero siempre ra onable. Cabe aplicarle la pauta acuBada por la jurisprudencia de la Corte: 9cuanto m&s alta sea le jerarqu#a del inter)s tutelado, ma"or podr& ser la medida de la reglamentaci!n:. *emiti)ndonos el art#culo 1= bis a la reglamentaci!n por le", le huelga no puede ser regulada por decreto del poder ejecuti$o sino a t#tulo de reglamentaci!n de la le" 4art. CC inc. -H%. El derecho de huelga es operati$o, o sea, puede ser in$ocado " ejercido aunque care ca de reglamentaci!n legal. Pue puede ser reglamentado no significa, entonces, que necesite reglamentaci!n ine'orable para funcionar. -La calificaci!n de la huelga: suele hablarse de ilegalidad de la huelga cuando su ejercicio no sea ha ajustado a las formas de procedimiento2 " de ilicitud cuando es ileg#tima en su contenido. La autoridad administrati$a puede calificar a la huelga para determinar su legalidad o ilegalidad, no desde el punto de $ista de la conducta indi$idual de los trabajadores, sino desde el sindicato o colecti$o. Esa calificaci!n se lle$a a cabo a los fines de encau ar el conflicto durante su pendencia, " contra el acto administrati$o que reali a la calificaci!n no cabe re$isi!n judicial en abstracto. Ahora bien: como la huelga incide en los contratos indi$iduales de trabajo, cada $e que se suscita una causa judicial en la que la pretensi!n se $incula con las consecuencias de la huelga en un contrato 9indi$idual: de trabajo es menester saber

15D si, para resol$er tal pretensi!n de un trabajadores determinado, el jue debe atenerse o no a la calificaci!n administrati$a que de esa huelga hi o la respecti$a autoridad en su momento. A este respecto, el derecho judicial tiene elaborada la norma consiguiente, a partir del caso 91eneduce Carmen " otros cJCasa Auguste:, fallado por la Corte en 1C;1, a tenor de una serie de pautas: a% La calificaci!n de la huelga efectuada por la autoridad administrati$a durante su curso para encau arla, es re$isable en sede judicial al solo efecto de decidir las consecuencias de la huelga en los conflictos indi$iduales de trabajo. b% En ejercicio de esa potestad re$isora, los jueces pueden apartarse de la calificaci!n administrati$a cuando consideren que )sta ha estado $iciada de: error gra$e o arbitrariedad manifiesta. c% Los jueces est&n obligados a calificar necesariamente la huelga para resol$er los conflictos indi$iduales de trabajo en que deben dictar sentencia. d% La calificaci!n judicial es imprescindible aun cuando no ha"a mediado calificaci!n administrati$a pre$ia. e% La sentencia que omite calificar la huelga es arbitraria, porque prescinde de un elemento decisi$o para la causa judicial. -La huelga " sus efectos en los contratos de trabajo: en cuanto a los efectos de la huelga en cada contrato indi$idual de trabajo, corresponde ad$ertir que: a% La huelga no produce autom&ticamente la ruptura de la relaci!n laboral, sino solamente la suspende. b% La huelga declarada ilegal autori a al empleador a poner en mora a los trabajadores participantes, intim&ndoles el retorno al ser$icio ", en caso de persistencia en el abandonos, a despedirlos con justa causa. c% 0ientras la relaci!n laboral est& suspendida por ejercicio de la huelga, el empleador no est& obligado a abonar la retribuci!n, porque no ha" contraprestaci!n de ser$icios2 como e'cepci!n, deber#an pagarse los salarios correspondientes al per#odo de huelga en el caso e'tremo de que )sta se lle$ara a cabo a causa de conductas patronales gra$emente injuriosas al personal. d% +i la relaci!n del empleo no go a de estabilidad propia, el ejercicio del derecho de huelga por parte del personal no inhibe al empleador para despedirlo2 ello quiere decir que la $oluntad patronal para rescindir el contrato de trabajo no queda impedida por el hecho de la huelga, porque )sta no con$ierte al contrato de trabajo en indisoluble mientras se est& reali ando2 lo que s# cabe seBalar es que, presupuesta la legalidad de la huelga, el despido fundado en ella podr& considerarse arbitrario o sin causa " por ende indemni able. e% El derecho de huelga no significa con$ertir en l#citas cualesquiera conductas de acci!n directa, ni obsta a sancionar los hechos que e'ceden el ejercicio ra onable de dicho derecho o que re$isten naturale a delictuosa. 8Los convenios colectivos de tra"a&o: otro de los derechos gremiales es el de concertar con$enios colecti$os de trabajo. Las caracter#sticas de los con$enios colecti$os, segn 1idart Campos, son: a% El con$enio colecti$o tiene comnmente como sujetos o partes normales de su celebraci!n a una asociaci!n sindical " a un empleador o grupo de empleadores.

155 b% El con$enio colecti$o requiere, para ser t#picamente tal en su efecto, la homologaci!n por autoridad administrati$a del estado. c% +u aplicaci!n se e'tiende no solamente a las partes que inter$ienen en su celebraci!n, sino a todos los trabajadores " empleadores de la acti$idad, categor#a o ona reguladas por el con$enio. d% La esencia del con$enio colecti$o es contractual2 ello significa que la producci!n jur#dica que crea, surge fuera " al margen del poder del estado " de las funciones de )ste, ubic&ndose en el marco de las acti$idades pri$adas2 " la acti$idad estatal de homologaci!n se acopla nada m&s que a los efectos de e'tender a terceros el &mbito de aplicaci!n del con$enio homologado. e% +e trata, en suma, de una fuente n o estatal, a la que el estado reconoce para pro"ectar su alcance a quienes no fueron parte en su funcionamiento. f% El con$enio colecti$o no puede considerarse 9le": en sentido material, aunque m&s no sea por la ra !n de que no emana de !rganos ni de funciones del estado. El mecanismo a tra$)s del cual se confiere la titularidad centrali ada del derecho a negociar " a celebrar el con$enio, ha de ser suficientemente ra onable. La titularidad centrali ada de ese derecho no debe en modo alguno e'tender a fa$or de una entidad nica el monopolio de los 9otros: derechos gremiales diferentes. La redefinici!n o re$isi!n de las formas de contrataci!n colecti$a, tanto en orden a los sujetos inter$inientes como al &mbito " alcance de aplicaci!n, " a las relaciones jer&rquicas con la le" " el contrato indi$idual de trabajo, cuenta para nosotros con algunos topes constitucionales. Es posible admitir una libertad m&s amplia para escoger el ni$el de negociaci!n, " para autori ar ni$eles m&s bajos que los destinados a regular todas las relaciones laborales de una determinada acti$idad. 7o obstante, la $ariaci!n en los perfiles negociales no puede ni debe: a% Degradar mejores derechos emergentes de las le"es laborales de orden pblico o de cada contrato indi$idual de trabajo. b% @mplicar la preponderancia de la $oluntad unilateral de la parte patronal. c% Abolir, frustrar o deslegitimar el principio protectorio m#nimo del trabajador, que es la base del derecho del trabajo " de la seguridad social. 8La conciliacin / el ar"itra&e: en las relaciones de empleadores " trabajadores pueden surgir conflictos o contro$ersias de trabajo2 una de las clasificaciones que de los mismos suele hacerse es la de: a% indi$iduales o colecti$os, segn est)n en juego, respecti$amente, intereses concretos de uno o $arios trabajadores, o intereses abstractos de la categor#a profesional2 b% de derecho o de intereses, segn que se refieran a interpretar o aplicar el derecho $igente, o que tiendan a modificarlo o a establecer otro distinto. En los conflictos indi$iduales de trabajo, que anidan derechos subjeti$os, se aplica el criterio general de que tales conflictos no se pueden sustraer total " definiti$amente de un modo compulsi$o a la decisi!n de los jueces, por manera que la le" no est& habilitada para someterlos obligatoriamente a una conciliaci!n o a un arbitraje que care can de re$isi!n judicial. A la in$ersa, los conflictos colecti$os pueden radicarse fuera de la !rbita judicial. 7o encontramos !bice para que los conflictos colecti$os de derecho sean encomendados por le" a un tribunal judicial, sea en forma originaria, sea en instancia de re$isi!n.

15C Lo que el art. 1= bis da a entender es que queda 9permitido: dirimir conflictos colecti$os fuera de la !rbita judicial, mediante procedimientos conciliatorios " arbitrales. -La representaci!n sindical: en la parte del art. 1= bis dedicada a los gremios, la norma inserta un principio que, si bien se conecta con la libertad sindical " con el derecho de las asociaciones sindicales, tiende a proteger al 9trabajador: que es representante gremial. Dice el art#culo que 9los representantes gremiales go ar&n de las garant#as necesarias para el cumplimiento de su gesti!n sindical " las relacionadas con la estabilidad de su empleo:. A esta garant#a se le asigna el r!tulo de 9fuero sindical: " la intenci!n de la norma ha sido prohibir lo impedimentos, las persecuciones " las represalias por acti$idades sindicales. +e suele sostener que para go ar de la garant#a el representante debe haber sido legalmente designado2 ejercer la representaci!n de una asociaci!n sindical con personalidad gremial2 ser nombrado por tiempo determinado]2 estar notificada fehacientemente la designaci!n el empleador, etc. La garant#a re$iste car&cter personal o subjeti$o a fa$or del trabajador representante, pero adem&s otro sindical, por lo cual su $iolaci!n puede encuadrar en el tipo calificado como pr&ctica desleal. Ksta se tipifica por las acciones u omisiones que, sin configurar delito, impiden, dificultan o perturban el libre ejercicio de los derechos sindicales. B) Derechos relativos a la 'e!uridad 'ocial : la tercera parte del art. 1= bis est& dedicada a la seguridad social. La reforma de 1C6D la incorpor! al te'to nue$o, conforme a las elaboraciones que la doctrina ten#a "a efectuadas en el pa#s. Los conceptos m&s ceBidos entienden por seguridad social: a% La protecci!n " cobertura de los riesgos comunes a todos los hombres, como enfermedad, $eje , desempleo, etc.. b% La protecci!n " cobertura de esos mismos riesgos con respecto a los trabajadores. La seguridad social se maneja con dos columnas $ertebrales, a saber: a% El principio de la integralidad, que tiende a asumir todas las contingencias " necesidades sociales, " a suministrar prestaciones cu"os montos queden debidamente preser$ados. b% El principio de solidaridad, que tiende a hacer participar a todos en la financiaci!n del sistema de prestaciones, " a garanti ar contra las e'clusiones " las coberturas insuficientes. La norma constitucional comien a estipulando que el estado otorgar& los beneficios de la seguridad social, que tendr& car&cter de integral a irrenunciable. Durante mucho tiempo se tu$o por cierto, sobre la base de la tradici!n e'istente en el sistema argentino de la seguridad social, que la cl&usula significaba que la concesi!n de las prestaciones " su pago hab#an de estar a cargo del estado. La llamada 9pri$ati aci!n: del sistema pre$isional oblig! a repensar la tradicional doctrina que ha interpretado el 9otorgamiento de prestaciones: como obligaci!n intransferible del estado.

1C< Con bene$olencia, aunque con margen de duda, podr#a entenderse que 9otorgar: tambi)n significa 9organi ar: el sistema mediante le" " controlarlo, dejando a cargo de entidades no estatales la concesi!n " el pago de los beneficios. De todos modos, ju gamos insosla"able admitir que el art. 1= bis $ertebra el sistema de la seguridad social a tenor de un eje que requiere: a% La protecci!n " garant#a del estado b% La mo$ilidad de los beneficios. c% El respeto de los derechos adquiridos que se resguardan en la in$iolabilidad de la propiedad del art#culo 1D. Los organismos que otorgan los beneficios de la seguridad social, cuando son del estado federal o de las pro$incias, han de go ar de autonom#a financiera " econ!mica, lo que parece caracteri ar a las entidades aut&rquicas2 pero la cl&usula tambi)n deja margen para su posible organi aci!n como entes pblicos 9no estatales:. Los organismos de la seguridad social han de ser administrados por los interesados con participaci!n del estado, lo que impone integrar sus !rganos con afiliados. Como el art. 1= bis no ha pre$isto e'presamente la habilitaci!n para que entidades pri$adas financien, otorguen " liquiden los beneficios de la seguridad social, se hace dif#cil opinar cu&l es la consecuencia de esa omisi!n normati$a en la constituci!n. *esulta a$enturado afirmar que, admitida la posibilidad de que el estado conceda por le" a entidades pri$adas aquella competencia, su organi aci!n ha"a de ajustarse necesariamente a las pautas que el art. 1= bis fija para las entidades aludidas como 9del estado:. -+eguro social obligatorio: el seguro social debe ser obligatorio, conforme al te'to comentado. Es social en el doble sentido de: afrontar riesgos o contingencias que si bien son indi$iduales en cuanto al sujeto que los padece, se pro"ectan socialmente en sus efectos2 " financiarse en alguna medida colecti$amente. Debe ser obligatorio en cuanto no depende de la $oluntad de las partes incorporarse al sistema2 obligatorio se opone a optati$o. Adem&s, debe ser integral, tambi)n, en un doble sentido: $ertical, o sea, que cubra en forma amplia " total las necesidades2 hori ontal, o sea, que de acuerdo al principio de uni$ersalidad proteja a toda la poblaci!n. -Las jubilaciones " pensiones m!$iles: la tercera parte del art. 1= bis prosigue ordenando que la le" establecer& las jubilaciones " pensiones 9m!$iles:. Las jubilaciones se otorgan a una persona en ra !n de una acti$idad laboral cumplida por ella misma, sea en relaci!n de dependencia, sea independiente o por cuenta propia. Las pensiones deri$an de la jubilaci!n a fa$or de los causahabientes de la persona jubilada o con derecho a jubilaci!n. El derecho a estos beneficios ha solido bifurcarse en dos aspectos: a% El derecho 9a: la jubilaci!n futura o derecho 9en e'pectati$a:, latamente mientras el afiliado se encuentra en acti$idad. b% El derecho 9adquirido: mediante el acto otorgante del beneficio. El beneficio concedido presenta, a su $e , dos matices:

1C1 a% El status que su titular adquiere como jubilado o pensionista, " que queda protegido por la garant#a constitucional de la propiedad in$iolable. b% El goce del beneficio, que se traduce en el cobro de una suma de dinero, normalmente peri!dica, " que a pesar de no ser intangible " poderse disminuir para el futuro, no admite rebajas que sean confiscatorias. Cuando se otorga un beneficio, su monto originario responde al prop!sito de asegurar un ingreso generalmente $italicio que deri$a del 9status: del beneficiario2 ese ingreso es una pro"ecci!n que sustitu"e a la remuneraci!n que el agente percib#a cuando estaba en acti$idad2 por ello, el monto originario debe guardar una cierta proporci!n ra onable con esa remuneraci!n. Cuando "a posteriormente el beneficio est& en curso de goce por su titular, la adecuada relaci!n entre el monto del beneficio " la remuneraci!n que percib#a en acti$idad no s!lo debe mantenerse, sino que debe ser objeto de mo$ilidad, lo que presupone que ese monto 9puede: aumentar con respecto a la antigua remuneraci!n, " no s!lo puede sino que 9debe:. La constituci!n no pormenori a detalles acerca del monto de las jubilaciones " pensiones. Es la Corte quien, en el derecho constitucional material, se ha encargado de puntuali ar a tra$)s de su jurisprudencia, que uno de los principios b&sicos que sustentan el sistema pre$isional argentino es el de la necesaria proporcionalidad que debe e'istir entre el haber de pasi$idad " el de acti$idad, lo que responde ob$iamente a la naturale a sustituti$a que cabe reconocer al primero respecto del segundo, " a los particulares fines que inspiran el ordenamiento jur#dico en la materia. La mo$ilidad no presupone nicamente una necesaria actuali aci!n monetaria frente al deterioro que produce un proceso inflacionario, sino un ajuste peri!dico que, sin congelamiento del haber, " aunque no ha"a inflaci!n, mantenga al jubilado en una situaci!n de permanente relaci!n proporcionalmente ra onable entre pasi$idad " acti$idad. El presupuesto constitucional de la mo$ilidad nunca desaparece, as# se trate de )pocas en que no ha" inflaci!n. La mo$ilidad es un concepto que trasciende las simples mediciones de los factores econ!micos 4$oto disidente del jue /a"t en el caso 9Chocobar:, fallado por las Corte el -D de diciembre de 1CC;%. C) Derechos relativos a la familia: la tercer parte del art. 1= bis in fine est& dedicada a la protecci!n integral de la familia, mediante la defensa del 9bien de familia:, la 9compensaci!n econ!mica familiar:, " el acceso a una 9$i$ienda digna:. -El bien de familia: en cuanto supone un inmueble donde habita el ncleo familiar, " al que se rodea de determinadas seguridades en ra !n de su destino de $i$ienda dom)stica, se relacione con el acceso a una $i$ienda digna. ,ero este ltimo enunciado $a m&s all& de su car&cter program&tico, porque obliga al estado a procurar mediante pol#ticas di$ersas que todos los hombres puedan obtener un &mbito donde $i$ir decorosamente, sean o no propietarios de )l, tengan o no con$i$encia familiar. La Corte interpret! que la afectaci!n de un inmueble al r)gimen de bien de familia debe tenerse por operada desde el momento en que as# fue solicitado por el interesado, " no a partir del asiento de constancia en el folio real correspondiente. -La compensaci!n econ!mica familiar: se traduce en el derecho a recibir determinadas prestaciones que, m&s all& de una retribuci!n conmutati$a del trabajo, se destinan a sufragar la subsistencia de parientes del trabajador que est&n a su cargo "

1Cpara los cuales tiene obligaci!n alimentaria. +u forma m&s comn es el salario familiar o la asignaci!n familiar, que complementa al salario estrictamente retributi$o. -La operati$idad de los derechos sociales establecidos en la Constituci!n 7acional: en el derecho constitucional material, la seguridad social e'hibe mltiples insuficiencias2 entre otras, no ha llegado a prestar cobertura integral a todos los riesgos " necesidades, ni a toda la poblaci!n. El sistema gira fundamentalmente en torno de las cl&sicas jubilaciones " pensiones, e'tendidas a fa$or de todo tipo de acti$idad. ,ero los mismos que bloquean o aminoran el goce efecti$o de los dem&s derechos sociales, mantienen a la generalidad de las prestaciones pre$isionales en ni$eles de monto insuficiente, el que normalmente s!lo mejora cuando el beneficiario logra su actuali aci!n o reajuste por $#a judicial. En este orden, "a e'plicamos que el derecho judicial ha pro"ectado normas fa$orables " justas. 7o obstante esto ltimo, cabe afirmar que el sistema pre$isional no ha superado sucesi$as quiebras, " ha soportado un mal flujo de recursos 3cuando no su des$iaci!n a otros fines- durante largos per#odos, lo que le permiti! al jue /a"t, de la Corte +uprema, sostener en su $oto distiende en el caso 9Chocobar:, del -D de diciembre de 1CC;, que la perspecti$a temporal desde la reforma de 1C6D hasta el presente re$ela contradicci!n social por elusiones o fraudes al sistema, " una reprochable acci!n de los poderes pblicos. 7o nos cabe duda 3entonces- de que la constituci!n formal ha padecido en esta materia mltiples $iolaciones, por acci!n " por omisi!n, superadas s!lo parcialmente 3pero con efecto limitado a los casos fa$orecidos judicialmente por sentencias reca#das en cada uno de ellos- mediante fuente de derecho judicial.

1C.

Bolilla 33,. 1.- Derechos de la tercera generaci!n en la reforma constitucional de 1CC=: los derechos del art. =1 " del art. =- han solido incardinarse doctrinaria " cronol!gicamente en los que se llaman de la tercera generaci!n, porque son los de aparici!n m&s reciente, a continuaci!n de los ci$iles, pol#ticos " sociales. 0uestran algunos rasgos importantes " no$edosos, entre los que traemos a colaci!n los siguientes: a% A m&s de la titularidad personal e indi$idual, alojan una dimensi!n colecti$a " transindi$idual que los afilia a la categor#a de los intereses difusos, o de los derechos de incidencia colecti$a mencionados por el art. =.. b% E'hiben una intersecci!n 3sobre todo en cuanto a su desarrollo reglamentarioentre el derecho pblico " el derecho pri$ado. c% +e relacionan con much#simos otros derechos, como el derecho a la seguridad2 a la calidad de $ida2 a la igualdad de oportunidades, etc. 7o es ocioso reiterar que todo $iene atra$esado por un eje fuerte de constitucionalismo social, " por el contenido del sistema a'iol!gico de la constituci!n. $) Derecho am"iental: 98odos los habitantes go an del derecho a un ambiente sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano " para que las acti$idades producti$as satisfagan las necesidades presentes sin comprometer las de las generaciones futuras, " tienen el deber de preser$arlo. 9Las autoridades pro$eer&n a la protecci!n de ese derecho, a la utili aci!n racional de los recursos naturales, a la preser$aci!n del patrimonio natural " cultural " de la di$ersidad biol!gica, " a la informaci!n " educaci!n ambientales. 9Corresponde a la 7aci!n dictar las normas que contengan los presupuestos m#nimos de protecci!n, " a las pro$incias, las necesarias para complementarlas, sin que aqu)llas alteren las jurisdicciones locales.

1C= 9+e proh#be el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, " de los radiacti$os.: -Caracter#sticas: el ambiente al cual todos tienen derecho recibe adjeti$aciones: sano, equilibrado, apto para el desarrollo humano " apto tambi)n para las acti$idades producti$as que satisfagan las necesidades humanas sin comprometer las de las generaciones futuras. Es la f!rmula con que la Comisi!n 0undial sobre 0edio Ambiente " Desarrollo ha definido al 9desarrollo sustentable:. Ambiente 9sano: alude al que facilita la instalaci!n de las personas en un entorno fa$orable a su bienestar. Ambiente 9equilibrado: apunta, por su parte, a la conjunci!n entre el entorno " las acti$idades que despliegan las personas, de forma que propenda al mismo bienestar " al desarrollo humano, sin deterioro para el ambiente. -Desarrollo sustentable: configura un tipo o modelo de desarrollo duradero que haga posible la $ida de los seres humanos, de la fauna " de la flora en nuestro planeta tierra, todo ello enmarcado en el entorno ambiental que hace las $eces de un h&bitat. ,ara que as# sea resulta imprescindible que las pol#ticas de desarrollo en " para cada presente tomen mu" en cuenta tambi)n futuro, porque la perturbaci!n o el daBo ambientales no siempre son inmediatos sino que pueden producirse tard#amente si "a, desde ahora, no se adoptan las precauciones necesarias. A tales repercusiones futuras las pre$iene el art#culo =1 con un claro sesgo de solidaridad social al aludir a las 9generaciones futuras:. -Deber de preser$aci!n: despu)s de enunciar como derecho de todos los habitantes el de go ar de un ambiente sano, la norma les adjudica el deber de preser$arlo. +e trata claramente de un deber jur#dico 3" jur#dicamente e'igible- de todos " de cada uno que, por la naturale a de la cuesti!n in$olucrada en aquel derecho " en este deber, nos con$ierte a todos en una especie de agentes pblicos en el cuidado ambiental. Lbligaciones pesan tambi)n sobre el estado. El art#culo in$olucra a las 9autoridades:, con una cobertura ampl#sima que abarca desde los titulares de los tres departamentos del gobierno federal " de los gobiernos pro$inciales " municipales2 ", descendiendo, a todos los organismos " reparticiones estatales, m&s los !rganos e'tra-poderes, como el Defensor del ,ueblo " el 0inisterio ,blico. Cuando la norma dice que estas 9autoridades: pro$eer&n a la protecci!n de 9este derecho: al ambiente sano, apunta no s!lo a una obligaci!n de omisi!n para no daBarlo, sino a prestaciones positi$as para lograr todo cuanto hace falta en orden a preser$arlo, a e$itar que otros los alteren o destru"an, a recomponerlo, etc., " para e'igir de los particulares cada deber concreto en cada circunstancia en la que el ambiente quede comprometido perturbado. El art. =1 establece, adem&s, que el daBo ambiental generar& prioritariamente la obligaci!n de recomponer, segn lo estable ca la le". El uso del $erbo 9recomponer: tiene, segn 1idart Campos, el siguiente alcance: a% La alusi!n a la recomposici!n no sustitu"e ni elimina la reparaci!n b% +i recomponer equi$ale a componer nue$amente lo que antes se descompuso, tal recomposici!n no siempre es posible en todos los casos pero, cuando lo es, ha" obligaci!n de $ol$er las cosas a su estado anterior c% La recomposici!n no e'clu"e la reparaci!n del daBo que se ha causado.

1C6 d% Deri$ar a la le" la obligaci!n de recomponer no implica, necesariamente, que la ausencia de le" impida la aplicaci!n directa e inmediata de la norma constitucional, al menos en lo que se interprete como su contenido esencial, que debe ser operati$o. -*eparto de competencias: la cl&usula tercera del art. =1 es una norma que corresponde a la parte org&nica de la constituci!n, porque define el reparto de competencias entre el estado federal " las pro$incias. Al estado federal le incumbe dictar las 9normas de presupuestos m#nimos:, " a las pro$incias las normas 9necesarias para complementarlas:. +e trata de una categor#a especial de competencias concurrentes. En efecto: a% Los contenidos m#nimos escapan a la competencia pro$incial, porque son propios del estado federal. b% Las normas complementarias de competencia pro$incial son la aBadidura para ma'imi ar lo m#nimo. 8odo ello demuestra que la reforma ha reconocido, impl#citamente, que cuidar el ambiente es responsabilidad prioritaria del poder que tiene jurisdicci!n sobre )l, lo que equi$ale a asumir la regla de que la jurisdicci!n es, como principio, local 3pro$incial " municipal-. 7o obstante, el perjuicio al ambiente no suele detenerse localmente, porque es mo$edi o " transferible m&s all& del lugar de origen2 la interdependencia del ambiente es, entonces, un par&metro que sir$e de gu#a, " que con$oca al estado federal a fijar los presupuestos m#nimos de protecci!n. Estos rigen tanto para el &mbito local, donde acaso quede circunscripto el perjuicio sin difusi!n e'trajurisdiccional, como m&s all& de )l en el supuesto habitual de que el problema ambiental no sea jurisdiccionalmente di$isible. De lo que no queda duda es de que la ejecuci!n " aplicaci!n de la legislaci!n del congreso se rige por la regla del art. D6 inc. 1-: la competencia legislati$a del congreso no altera las jurisdicciones locales. As# lo consigna e'presamente el art. =1. Los daBos de e'pansi!n interjurisdiccional dejan margen para que el estado federal concierte tratados internacionales que, por re$estir jerarqu#a supralegal, subordinan a la le" de presupuestos m#nimos que incumbe dictar al congreso. ,or supuesto, tambi)n colocan por debajo de s# a las normas pro$inciales. 8ales tratados no s!lo pre$alecen siempre sobre la legislaci!n sino tambi)n pueden e'ceder lo que, en " para la le" de presupuestos m#nimos, es materia de competencia del estado federal. En el campo de las competencias pro$inciales ha" que agregar que: a% Los con$enios de regionali aci!n para el desarrollo econ!mico " social del art. 1-= pueden pre$er la protecci!n al ambiente que se $incula con dicho desarrollo. b% Los tradicionales 9tratados: interpro$inciales del art. 1-6 tambi)n, incluso con participaci!n del estado federal. c% Los con$enios internacionales que segn el art. 1-= pueden celebrar las pro$incias admiten recaer en materia ambiental. -La informaci!n " educaci!n ambientales: la alusi!n a la informaci!n " educaci!n ambientales queda atrapada por la igual obligaci!n de las autoridades para pro$eer a su protecci!n.

1C; El estado asume, en orden a la informaci!n, dos deberes: uno, recolectarla " procesarla debidamente2 es decir, el estado debe informarse )l mismo, lo cual presupone 3entre otras muchas cosas- una $igilancia " un control para conocer debidamente todas las situaciones real o potencialmente riesgosas o daBinas2 el otro deber consiste en suministrar " difundir pblicamente a la sociedad la informaci!n acumulada " actuali ada, todo ello de modo permanente " efica . En cuanto a la educaci!n ambiental, el deber estatal se di$ersifica en mltiples aspectos, uno de los cuales, mu" apegado al de informar a la sociedad, puede ser el de una debida " constante campaBa publicitaria que estimule a todos a preser$ar el ambiente, o sea, a que cumplan el deber que el art. =1 nos impone2 asimismo, los planes de enseBan a en todos los ni$eles educati$os han de incorporar la educaci!n ambiental. -,rohibici!n: el art. =1 termina con una prohibici!n e'presa, a saber: 9+e proh#be el ingreso al territorio nacional de residuos actual o potencialmente peligrosos, " de los radiacti$os.:. -Legitimaci!n procesal acti$a: los derechos que protegen al ambiente cuentan 3segn el te'to del art. =.- con la $#a del amparo para esa protecci!n. El supuesto bien merece calificarse como amparo ecol!gico o amparo ambiental.

B) Derechos de consumidores / usuarios : 9Los consumidores " usuarios de bienes " ser$icios tienen derecho, en la relaci!n de consumo, a la protecci!n de su salud, seguridad e intereses econ!micos2 a una informaci!n adecuada " $era 2 a la libertad de elecci!n " a condiciones de trato equitati$o " digno. 9Las autoridades pro$eer&n a la protecci!n de esos derechos, a la educaci!n para el consumo, a la defensa de la competencia contra toda forma de distorsi!n de los mercados, al control de los monopolios naturales " legales, al de la calidad " eficiencia de los ser$icios pblicos, " a la constituci!n de asociaciones de consumidores " de usuarios. 9La legislaci!n establecer& procedimientos eficaces para la pre$enci!n " soluci!n de conflictos, " los marcos regulatorios de los ser$icios pblicos de competencia nacional, pre$iendo la necesaria participaci!n de las asociaciones de consumidores " usuarios " de las pro$incias interesadas en los organismos de control.: -Consumo, bienes " ser$icios: las alusiones que aparecen en el art. =- 3por ejemplo: a la competencia, al control de los monopolios, al consumo, etc.- presuponen la e'istencia del mercado, lo que no significa que la libertad " la competencia en el mercado retraigan la presencia ra onable del estado en este &mbito econ!mico del consumo, de los bienes " de los ser$icios. ,ara nada ha de alentarse ni $erse aqu# una postura abstencionista del estado propiciada por el art. =-, sino todo lo contrario. ?igilar al mercado, frenar abusos en las pr&cticas comerciales, " tutelar derechos, hacen de eje a la interpretaci!n que asignamos el art. =-. Ia de presidir esta interpretaci!n la con$icci!n de que se ha querido proteger como inter)s jur#dico rele$ante todo lo que tiene relaci!n con las necesidades primarias " fundamentales que el consumo, los bienes " los ser$icios deben satisfacer a fa$or de las personas.

1CD -Derechos, protecciones " deberes: $amos a recorrer en el primer p&rrafo del art. =- el enunciado de los derechos de los consumidores " usuarios 9en la relaci!n de consumo: 4" de uso%: a% Derecho a la protecci!n de su salud 4que inclu"e el derecho a la $ida " a la integridad%. b% Derecho a la protecci!n de su seguridad 4personal, en cuanto se halla en juego por la naturale a " calidad de bienes " ser$icios%. c% Derecho a la protecci!n de sus intereses econ!micos 4conforme a sus recursos de igual #ndole%. d% Derecho a informaci!n $era " adecuada por parte de quienes pro$een los bienes en el mercado de consumo " de ser$icios. e% Derecho a la libertad de elecci!n 4en la misma relaci!n%. f% Derecho a condiciones de trato equitati$o " digno 4en la misma relaci!n%. En el segundo p&rrafo se atisba la defensa del consumidor " del usuario por parte del estado. Al igual que en el art. =1 en materia de derecho ambiental, aqu# se dice que 9las autoridades pro$eer&n a la protecci!n de esos derechos: 4los enunciados en el p&rrafo antecedente%, para en seguida e'tender id)ntica obligaci!n de pro$eer a: a% b% c% d% e% La educaci!n para el consumo. La defensa de la competencia en el mercado. El control de los monopolios. El control de la calidad " eficiencia de los ser$icios pblicos. La formaci!n " participaci!n de asociaciones de consumidores " usuarios.

7o dudamos en considerar que cada uno de los aspectos a cu"a protecci!n deben pro$eer las autoridades, tambi)n tiene como rec#procos 3del lado del consumidor " del usuario- los correlati$os derechos. +on derechos 9frente: al estado, porque 9autoridades: son todos los !rganos de poder gra$ados con la obligaci!n de pro$eer la protecci!n. En algunos casos, los derechos son ambi$alentes, porque resultan oponibles adem&s ante quien pro$ee los bienes " los ser$icios. As#, el derecho a la calidad " eficiencia, " a que el mercado no se distorsione en desmedro de la competencia. Esto en orden a derechos que surgen del p&rrafo segundo. ,ero tambi)n entre los del p&rrafo primero encontramos derechos 3all# enunciados como tales- con la misma ambi$alencia, o sea, que in$isten los consumidores " usuarios frente al estado " frente a los pro$eedores de bienes " ser$icios. -Educaci!n para el consumo: nos negamos a entender, con 1idart Campos, que educaci!n para el consumo equi$alga a publicidad " a propaganda para estimular el consumismo. Educar para consumir, o enseBar a consumir, no es inocular en la sociedad una cultura consumista. 8odo lo contrario, es predisponer adecuadamente a las gentes para que sepan ejercer el derecho a la libre elecci!n en el acceso " el tr&fico del mercado. Este 9saber: implica 3en primer lugar- la pre$ia educaci!n para discernir lo que puede o debe consumirse, lo que tiene calidad para la opci!n, lo que est& destinado a las necesidades b&sicas de lo que no es imprescindible o es superfluo. Es una educaci!n informati$a que tiene que llegar hasta pro$ocar e inducir la capacidad del consumidor para reconocer el engaBo " la seducci!n, " para preser$arse de ellos.

1C5 +i e'pla"amos m&s el sentido de la educaci!n para el consumo, podemos sostener que, globalmente, es una educaci!n que coloque a consumidores " usuarios en situaci!n suficiente para conocer, ejercer " e'igir todos los derechos que emergen del art. =-. -Legitimaci!n procesal acti$a: 9los derechos que protegen la competencia, al usuario " al consumidor: disponen por el art. =. de la $#a del amparo para su defensa judicial.

Bolilla 33,I. 1.- Las garant#as de la libertad. -Di$ersas acepciones del t)rmino 9garant#a:: las garant#as constitucionales son el soporte de la seguridad jur#dica2 no en $ano se define a las garant#as, en un sentido lato, como el conjunto de seguridades jur#dico-institcionales deparadas al hombre. Las garant#as e'isten frente al estado, en cuanto son medios o procedimientos que aseguran la $igencia de los derechos. Es bueno destacar que en enfoques no$edosos acerca de lo que se consideran garant#as, como en el caso de @$&n Cullen " Lscar ,uccinelli, aparecen como tales algunos derechos cl&sicos. As#, el 9derecho: de huelga es propuesto como una 9garant#a: con la que se defiende un ple'o de derechos relacionados con el trabajo 4salario, condiciones laborales, etc.%2 " el 9derecho: de rectificaci!n " respuesta 4r)plica% como una 9garant#a: protectora del derecho a la dignidad, a la intimidad, al honor, etc. -Clasificaci!n de las garant#as: $) -arant as !enerales. -Garant#as institucionales: cada uno de los poderes tiene el deber de interpretar el te'to constitucional al tiempo de ejercer las funciones que les han sido encomendadas " para las que han sido creados. 7acen as# los tres poderes cl&sicos en un pie de igualdad, enla ados por una trama de controles interr!ganos e intra!rganos destinados a la creaci!n, la ejecuci!n " la aplicaci!n de normas " actos propios de la tarea

1CC gubernamental. La estructura de organi aci!n del poder configura una trama compleja ", en muchos supuestos de l#mites difusos, diseBada para hacer efecti$os los principios, derechos " garant#as de los indi$iduos. La e'tralimitaci!n en el ejercicio de las funciones, el abandono de los controles institucionales, el despla amiento de competencias, la irresponsabilidad en el manejo de la cosa pblica, debilitan la repblica. Dentro del &rea del poder estatal, ha" garant#as para el funcionamiento de los !rganos del poder, por ejemplo: las que cl&sicamente se han llamado inmunidades parlamentarias2 la irreductibilidad de las remuneraciones judiciales2 la inamo$ilidad en el desempeBo de cargos pblicos que tienen pre$isto un mecanismo especial para la remoci!n de quien los ocupa, etc. B) -arant as especiales: a% Contra abusos pro$enientes de la tr#ada de ,oderes: ser& ampliado en la bolilla >?@@@, al tratar las prohibiciones sobre facultades e'traordinarias " suma del poder pblico. b% Contra abusos pro$enientes de los poderes de hecho " de los particulares: segn el art#culo --: 9M...N 8oda fuer a armada o reuni!n de personas que se atribu"a los derechos del pueblo " peticione a nombre de )ste, comete delito de sedici!n:. +ituaciones de tal naturale a colocan en el centro de la escena las facultades gubernamentales para limitar manifestaciones que por los efectos que producen en distintos sectores de la sociedad, implican, en los hechos, la neutrali aci!n de derechos " garant#as de unos sobre otros. Al respecto, la Corte +uprema ha sostenido que: 9el derecho de los ciudadanos o habitantes a reunirse pac#ficamente flu"e no s!lo del principio general segn el cual las declaraciones, derechos " garant#as que aqu)lla enumera no ser&n entendidas como negaci!n de otros derechos " garant#as no enumerados 4art. ..% sino tambi)n del derecho de peticionar a las autoridades 4art. 1=%, que asume los caracteres del de reuni!n cuando la petici!n se hace colecti$a " especialmente de lo establecido en el art. -- de la Carta /undamental, en cuanto impl#citamente admite las reuniones de personas siempre que no se atribu"an los derechos del pueblo ni peticionen a su nombre, " desde que ningn habitante de la 7aci!n puede ser pri$ado de lo que la le" no proh#be 4art. 1C%. ,or su parte, el C!digo ,enal establece, en su art. --; que 9ser&n reprimidos con prisi!n de cinco a quince aBos los que se al aren en armas para cambiar la Constituci!n, deponer alguno de los poderes pblicos del Gobierno nacional, arrancarle alguna medida o concesi!n o impedir, aunque sea temporariamente, el libre ejercicio de sus facultades constitucionales o su formaci!n o reno$aci!n en los t)rminos " formas legales. -.- La seguridad indi$idual. -*)gimen de protecci!n de la seguridad indi$idual que brinda la constituci!n: el constitucionalismo cl&sico ha procurado organi ar al estado en defensa de las libertades " los derechos del hombre. L sea, ha tenido que asegurar al hombre frente al estado. 8oda la arma !n de este constitucionalismo se dirige a proporcionar garant#as " seguridad2 la propia constituci!n formal se ha definido como una le" de garant#as, cu"as dos partes fundamentales se caracteri an en ese sentido: a% la dogm&tica, por contener una declaraci!n de derechos2 b% la org&nica, por establecer la llamada di$isi!n de poderes.

-<< La seguridad jur#dica implica una libertad sin riesgo, de modo tal que el hombre pueda organi ar su $ida sobre la fe en el orden jur#dico e'istente. Ksta ofrece di$ersidad de aspectos2 en su buen sentido, abarca la 9seguridad del estado: 4en su doble fa interna " e'terior%2 la seguridad de las instituciones constitucionales2 la seguridad de las personas " de sus derechos. 1ueno es recalcar que la seguridad final que, como baluarte ltimo, pre$) el sistema democr&tico, es la que depara el poder judicial, sobre todo en cuanto asume el control de constitucionalidad. -Derecho a la jurisdicci!n o derecho a la tutela judicial efecti$a: en la base de la seguridad jur#dica hallamos un derecho que, aun cuando nuestra constituci!n formal no lo declara e'presamente, ha sido reconocido por la doctrina " por el derecho judicial. 7os referimos al derecho a la jurisdicci!n. La jurisprudencia de la Corte +uprema lo tiene conceptuado como el derecho de ocurrir ante un !rgano judicial en procura de justicia. El titular de ese derecho, al que latamente se da el nombre de 9justiciable:, es tanto el hombre como las personas jur#dicas " asociaciones, " tambi)n a $eces en sentido amplio el propio estado. El sujeto pasi$o es el estado a tra$)s del 9!rgano judicial: encargado de administrar justicia. El demandado, que es lle$ado al proceso por el actor, tambi)n titulari a el derecho a la jurisdicci!n, porque tambi)n )l lle$a al jue " al proceso 9su: pretensi!n jur#dica para que se le resuel$a. El derecho a la jurisdicci!n " la funci!n del poder que se llama 9administraci!n de justicia: son como las dos caras de una misma moneda. De un lado, en el &mbito del 9poder:, el estado tiene la funci!n de administrar justicia2 del otro, en el &mbito de los 9derechos del hombre:, el justiciable tiene el derecho de requerir esa funci!n a su fa$or o de incitarla. En cone'i!n con el derecho a la jurisdicci!n, el nue$o derecho procesal $iene hablando de 9acceso a la justicia: " de tutela judicial efecti$a, con un enfoque que toma en cuenta las disponibilidades reales 4incluso materiales, como el costo econ!mico del proceso% con que cuenta el justiciable. El derecho a la jurisdicci!n no consiste solamente ni se agota con el acceso al !rgano judicial. Al acudir a )l s!lo se cumple una primera etapa. El desarrollo subsiguiente importa un despliegue del derecho a la jurisdicci!n que, fundamentalmente, requiere: a% Pue se cumpla la garant#a del debido proceso, cu"o meollo radica en el derecho de defensa. b% Pue la pretensi!n se resuel$a mediante la sentencia, que debe ser: oportuna en el tiempo2 debidamente formulada2 " justa. Los llamados 9m)todos alternati$os:, que est&n ho" de moda para acelerar la soluci!n de conflictos al margen del poder judicial, no pueden ser impuestos obligatoriamente en reempla o del proceso judicial. +iendo el derecho a la jurisdicci!n correlati$o de la obligaci!n que tiene el estado de prestar su funci!n de administrar justicia, para que aquel derecho " esta funci!n se satisfagan, el estado debe: a% establecer los !rganos 4tribunales% del llamado poder judicial2 b% asignarles jurisdicci!n " competencia2 c% dictar las normas de procedimiento. Adem&s, $emos sin duda alguna, que el derecho a la jurisdicci!n requiere para su abastecimiento efecti$o el reconocimiento de la legitimaci!n procesal a fa$or de los

-<1 justiciables que pretenden acceder a las $#as procesales para el reconocimiento " la tutela de sus derechos. -Fuicio por jurados: el art#culo 115 dispone que los juicios criminales ordinarios se terminar&n por 9jurados:, luego que se estable ca en la repblica esta instituci!n 4hacen tambi)n alusi!n al jurado los arts. -= " D6 inc. 1-%. La triple alusi!n que la constituci!n hace al juicio por jurados ha abierto la discusi!n acerca de si los procesados tienen derecho a e'igir, como garant#a para su ju gamiento, la e'istencia " el funcionamiento del jurado. En opini!n de 1idart Campos, la formulaci!n que contiene el art. 115 parece conceder al congreso un amplio espacio temporal para decidir en qu) momento considera oportuno establecer el juicio por jurados. De ser as#, su ine'istencia actual no implica una omisi!n legislati$a inconstitucional, ni tampoco una $iolaci!n al supuesto derecho del enjuiciado a contar con la garant#a de un jurado en el proceso penal que se tramita en su contra. $) Proteccin relativa a la li"ertad corporal. -Fue natural: el derecho a la jurisdicci!n, en cuanto significa posibilidad de acceder a un !rgano judicial, presupone que dicho !rgano debe ser el 9jue natural: para la causa, es decir, el tribunal judicial cu"a creaci!n, jurisdicci!n, " competencia, pro$ienen de una le" anterior al 9hecho: originante de aquellas causas 4o proceso%. La palabra 9jue : alude al 9tribunal: u 9!rgano: judicial. El art. 15 dice que ningn habitante puede ser 9ju gado: por comisiones especiales, o 9sacado: de los jueces designados por la le" antes del hecho de la causa. La e'presi!n 9jue natural: go a de in$eterada $igencia en el l)'ico constitucional argentino, " pertenece por igual " doblemente: a% A la parte dogm&tica de la constituci!n en cuanto es una garant#a de los habitantes. b% A la parte org&nica en cuanto se relaciona con los principios de organi aci!n del poder judicial " de la funci!n de administraci!n de justicia. La garant#a de los jueces naturales, como todo contenido que integra los principios, declaraciones " garant#as de la constituci!n, obliga a las pro$incias, conforme al art. 6H. ,or ende, cabe afirmar que los tribunales judiciales pro$inciales, cuando quedan establecidos conforme a la pauta del art. 15 de la constituci!n federal, son tambi)n jueces naturales. Fue natural es, entonces, el tribunal creado " dotado de jurisdicci!n " competencia por una le" dictada antes del hecho que es origen del proceso en el que ese tribunal $a a conocer " decidir. La prohibici!n de 9sacar: se traduce as#: despu)s del 9hecho: que $a a dar lugar a una causa judicial, o que "a ha dado lugar a ella, no se puede cambiar o alterar la competencia del tribunal al que le fue otorgada por le" anterior a aquel hecho, para darle o transferirla a otro tribunal que reciba esa competencia despu)s del hecho. La prohibici!n de someter al ju gamiento de comisiones especiales significa, con m&s claridad, crear organismos ad hoc, o e' post facto, o especiales, para ju gar determinados hechos o a determinadas personas, sin la generalidad " permanencia propias de los tribunales judiciales.

-<En el caso de tribunales de al ada que entienden en procesos recurridos ante ellos, tambi)n debe aplicarse el principio del jue natural. -La ultraacti$idad de la Le" m&s benigna: cuando despu)s de cometido el delito sobre$iene una le" que a su respecto es m&s se$era que la $igente al momento de consumarse, se dice que ha" que otorgar ultraacti$idad a la le" anterior m&s benigna. ,ero como tal le" m&s benigna era la que estaba en $igor al momento de delinquir, lo que en realidad debe afirmarse para aplicarla ultraacti$amente es que dicha le" ha sido la anterior o pre$ia al hecho delictuoso. Limit&ndonos al especto constitucional, entendemos que en la norma transcripta est&n contenidos dos principios: a% el de retroacti$idad de la 9nue$a: le" penal m&s benigna2 b% el de ultraacti$idad de la le" 9anterior: m&s benigna. Como segn el derecho judicial el principio de retroacti$idad de la le" penal m&s benigna no surge de la constituci!n sino de la le" 4art. -H del C!digo ,enal% la Corte sostu$o que es posible restringir la aplicaci!n retroacti$a de la le" penal m&s benigna al supuesto de estar el condenado cumpliendo la condena, " no e'tender esa aplicaci!n a supuestos en que la condena "a ha sido cumplida. El ,acto de +an Fos) de Costa *ica dice que si con posterioridad a la comisi!n del delito la le" dispone la imposici!n de una pena m&s le$e, el delincuente se beneficiar& de ello 4art. C%. 7orma equi$alente trae el ,acto @nternacional de Derechos Ci$iles " ,ol#ticos 4art. 16%. -La inmunidad de arresto: nadie puede ser arrestado sino en $irtud de orden escrita de autoridad competente. Aunque la norma no dice cu&l es esa autoridad, limit&ndose a calificarla de 9competente:, parece que, como principio, debe serlo la autoridad judicial, " s!lo por e'cepci!n la que no lo es. a% La Corte +uprema ha establecido que las dos nicas figuras que en nuestra constituci!n dan base a la pri$aci!n de libertad son el proceso penal " el estado de sitio. b% En jurisprudencia reciente, tampoco admite la Corte que las c&maras del congreso o las legislaturas pro$inciales impongan sanciones de arresto a terceros alegando ofensa o $iolaci!n a pri$ilegios parlamentarios, "a que el poder disciplinario respecto de terceros se limita al supuesto en que )stos interfieren o traban el desempeBo normal de la funci!n propia de los legisladores. c% Entendemos que mediante le" ra onable puede atribuirse a la autoridad policial la facultad e'cepcional de detener personas en casos especiales de urgencia 4delito in fraganti, o indicio $ehemente de delito%, al solo efecto de ponerlas de inmediato a disposici!n del jue competente. d% Lrganismos de la administraci!n carecen de facultad jurisdiccional para imponer sanciones pri$ati$as de libertad que por su duraci!n equi$alen a 9penas: " que carecen de posible re$isi!n judicial. e% Los edictos policiales no pueden establecer sanciones pri$ati$as de la libertad. f% Las sanciones 9disciplinarias: que, sin configurar 9penas:, implican medidas 9menores: de pri$aci!n de libertad aplicables por organismos administrati$os, requieren que el afectado disponga de posibilidad de recurso contra las mismas ante tribunales judiciales.

-<. g% El ,acto de +FC* estipula que nadie puede ser sometido a detenci!n o encarcelamiento arbitrarios, " que toda persona detenida o retenida debe ser informada de las ra ones de su detenci!n " notificada sin demora del cargo o cargos formulados contra ella 4art. D.., =%. 7adie puede ser pri$ado de su libertad f#sica, sal$o por las causas " en las condiciones fijadas de antemano por la constituci!n de los estados parte o por las le"es dictadas conforme a ellas 4art. D.-%. B) Proteccin relativa al de"ido proceso: el debido proceso, segn 1idart Campos, significa que: a% 7ingn justiciable puede ser pri$ado de un derecho sin que se cumpla un procedimiento regular fijado por la le"2 de no haber le" ra onable que estable ca el procedimiento, ha de arbitrarlo el jue de la causa. b% Ese procedimiento no puede ser cualquiera, sino que tiene que ser el 9debido:. c% ,ara que sea el 9debido:, tiene que dar suficiente oportunidad al justiciable de participar con utilidad en el proceso. d% Esa oportunidad requiere tener noticia fehaciente 4o conocimiento% del proceso " de cada uno de sus actos " etapas, poder ofrecer " producir prueba, go ar de audiencia 4ser o#do%. En otras palabras, se inserta aqu# la plenitud del derecho de defensa.

-@n$iolabilidad de la defensa en juicio: El art#culo 15 dice, al respecto, lo siguiente: 9es in$iolable la defensa en juicio de la persona " de los derechos:. Como modelo de norma judicial sobre el derecho de defensa, reproducimos esta formulaci!n tomada de un fallo de la Corte: 9la garant#a de la defensa en juicio e'ige, por sobre todas las cosas, que no se pri$e a nadie arbitrariamente de la adecuada " oportuna tutela de los derechos que pudieran asistirle, asegurando a todos los litigantes por igual el derecho a obtener una sentencia fundada, pre$io juicio lle$ado en legal norma, "a se trate de procedimiento ci$il o criminal, requiri)ndose indispensablemente la obser$ancia de las formas sustanciales relati$as a acusaci!n, defensa, prueba " sentencia:. Conforme al derecho judicial deri$ado de la jurisprudencia de la Corte, las formas regulares " b&sicas del debido proceso son condici!n indispensable para que la sentencia que se dicta en juicio goce de la inmutabilidad " el efecto de la cosa ju gada. Cuando no se ha respetado el debido proceso, o en el proceso se ha incurrido en dolo o estafa procesales, la sentencia queda destituida de la fuer a " la eficacia de la cosa ju gada. -@nmunidad de declaraci!n " prohibici!n de otras formas de autoincriminaci!n: 9nadie puede ser obligado a declarar contra s# mismo:. El art#culo 15 no hace alusi!n a ningn tipo de materia espec#fica a la cual deba aplicarse esta inmunidad ", por lo tanto, debe e'tenderse a todo tipo de causas, aunque no con el mismo rigor que en causas penales. La inmunidad que acuerda el art. 15 ha de interpretarse como proscripci!n de todo m)todo " de todas t)cnica que, antes o durante el proceso, " ante cualquier autoridad tiende a obtener por coacci!n f#sica, ps#quica o moral, una declaraci!n o confesi!n, o a indagar su conciencia a tra$)s de drogas o procedimientos cient#ficos de cualquier tipo. +i los castigos corporales est&n abolidos como pena, tampoco pueden emplearse como

-<= medios de in$estigaci!n pre$ia a la sentencia. Los dem&s sistemas que, sin usar la fuer a f#sica, disminu"en biol!gicamente " s#quicamente la capacidad del hombre, o penetran en su intimidad personal para descubrir hechos que el hombre no est& obligado a declarar, agra$ian por igual a su dignidad " deben considerarse prohibidos por la constituci!n. El derecho judicial ha considerado destituida de todo $alor probatorio a la declaraci!n prestada bajo apremios ilegales, por e'istir $iolaci!n a la constituci!n. +egn 1idart Campos 3doctrina en contra- no puede obtenerse una prueba determinada que signifique obligar a prestar el propio cuerpo en contra o en perjuicio del sometido a ella, como es el caso de la prueba de sangre que, aunque siendo indolora " bre$e, se pretende imponer a una persona contra su $oluntad. Adem&s, segn parte de la doctrina, ninguna conducta procesal de las partes puede $ol$erse contra ellas para inculparlas con un efecto similar al de la declaraci!n contra s# mismo. De igual manera, la garant#a de no inculparse tambi)n presta protecci!n constitucional a la relaci!n confidencial entre el cliente " el profesional. Esta e'enci!n entendemos que ha de alcan ar al periodista o comunicador social respecto del secreto de las fuentes de informaci!n. El ,acto de +FC* dice que la confesi!n del inculpado s!lo es $&lida si se presta sin coacci!n de ninguna naturale a 4art. 5..%.

-*apide procesal: la garant#a del debido proceso inclu"e el recaudo de la duraci!n 9ra onable: del proceso: todo proceso ha de tener una duraci!n que sea ra onable para la tutela judicial efica , de acuerdo con la naturale a de la pretensi!n jur#dica que se $entila en el proceso. Cuando la pretensi!n es urgente, el proceso debe durar menos 3o mucho menos- que cuando no re$iste ese apremio. La duraci!n ra onable del proceso conforme a la #ndole de la pretensi!n es una e'igencia que se funda en la necesidad de que la sentencia que pone fin a ese proceso se alcance a dictar en tiempo oportuno, " sea capa de rendir utilidad " eficacia para el justiciable. Del principio de celeridad ra onable " de oportunidad de la sentencia, se e'trae dentro del derecho a la jurisdicci!n el derecho del justiciable a obtener una decisi!n judicial 4sentencia% r&pida " efica . (na dilaci!n que menoscabe estos derechos equi$ale a la pri$aci!n o denegaci!n de justicia. El e'ceso ritual 3e'ageraci!n rigorista " abusi$a de las formas- lesiona garant#as constitucionales porque priori a lo que la Corte llama la 9$erdad formal: por sobre la 9$erdad material: u 9objeti$a:, que es la que debe alcan arse en el proceso " en la sentencia. -La sentencia: el derecho a la jurisdicci!n " a la tutela judicial efica se satisface en ltimo t)rmino con la sentencia til. La utilidad o eficacia de la sentencia puede aqu# significar, por lo menos, dos cosas: a% Pue debe resol$er 9todas: las pretensiones que en relaci!n con aquellos derechos lle$a el justiciable ante el tribunal. b% Pue las debe resol$er en 9tiempo oportuno:.

-<6 El jue ha de resol$er la causa segn los t)rminos en que qued! trabada la litis que fijan el margen de su jurisdicci!n " competencia. a% En cuanto al derecho, el principio del 9iura no$it curia: permite " obliga al jue a suplir el derecho no in$ocado por las partes o in$ocado err!neamente2 es decir, la correcta calificaci!n jur#dica " la correcta aplicaci!n del derecho depende del jue . b% En cuanto a los hechos, el jue debe atenerse a los alegados probados por las partes, con miras a conocer la $erdad material u objeti$a. -La segunda instancia, o pluralidad de instancias: el debido proceso " la defensa en juicio se e'tienden tambi)n a la segunda instancia, cuando la ha". ,or segunda instancia entendemos la etapa procesal que, a continuaci!n de la primera instancia, se propone re$isar lo decidido en ella2 por eso, si ocasionalmente la le" abre una tercera instancia, podemos en sentido lato in$olucrarla tambi)n en este ac&pite. C) Proteccin relativa a la imposicin de la pena. -Estado de inocencia: hasta tanto recae sentencia firme de condena, toda persona tiene derecho a la presunci!n de inocencia. Es )ste un derecho impl#cito que aun no formulado en la constituci!n formal 3pero s# en algunas constituciones pro$inciales-, merece reconocimiento. Actualmente, est& incorporado a nuestro derecho por la Con$enci!n de +an Fos) de Costa *ica, por el ,acto @nternacional de Derechos Ci$iles " ,ol#ticos, " por la Con$enci!n sobre Derechos del 7iBo. El derecho a la presunci!n de la inocencia se $iola por el indulto anticipado, o sea, por el que se dispone mientras pende el proceso penal sin consentimiento o solicitud del procesado2 " ello porque si el indulto debe recaer sobre una -pena: impuesta a persona determinada, mientras no ha" sentencia no ha" ni puede haber pena, no siendo tal la que gen)rica " abstractamente pre$) la le". ,arece ra onable afirmar 3asimismo- que toda persona imputada de delito 4que, como tal, tiene derecho a que una sentencia defina su culpabilidad o su inocencia% debe disponer de legitimaci!n para oponerse a que se la sobresea definiti$amente por prescripci!n de la acci!n penal, " a requerir un pronunciamiento de m)rito que la condene o que la absuel$a. -La probation: la le" -=..1; incorpor! al c!digo penal los arts. D; bis, D; ter, " D; quarter, estableciendo el beneficio de la 9suspensi!n del juicio a prueba: o 9probation:, que puede culminar con la e'tinci!n de la acci!n penal. El tema se relaciona con el derecho que la persona imputada de delito tiene a obtener una sentencia que, en tiempo ra onable, defina su situaci!n " ponga t)rmino al per#odo de sospecha. ,odr#a imaginarse que si el juicio penal se suspende 9a prueba: ", e$entualmente, la suspensi!n no queda sin efecto ", al contrario, se opera la e'tinci!n de la acci!n, el imputado no alcan ar& aquella sentencia definiti$a. QIa" incompatibilidad inconstitucional entre una cosa " la otraR Creemos, con 1idart Campos, que la suspensi!n del juicio a prueba, a requerimiento del imputado, e'hibe ra onabilidad suficiente dentro de la pol#tica criminal propia del legislador, " que por ende no implica 3en el aspecto antes seBalado- $iolaci!n ni contradicci!n respecto de los derechos " garant#as que deben respetarse en el proceso penal.

-<; -La pena: ha" tendencia marcada a interpretar que, en materia penal, nuestra constituci!n presupone impl#citamente el principio de que 9no ha" pena sin culpabilidad:, o sea, que la atribuci!n de una pena requiere que el sujeto condenado ha"a ejecutado culpablemente un acto prohibido. ,or ende, ser#a inconstitucional la presunci!n de que la sola comprobaci!n de una conducta adecuada a un tipo penal acredita la culpabilidad del autor. La culpabilidad debe probarse, incluso por imperio de la presunci!n de inocencia. El derecho judicial de la Corte ha establecido que es requisito ineludible de la responsabilidad penal, la positi$a comprobaci!n de que la acci!n il#cita pueda ser atribuida al procesado, tanto objeti$a como subjeti$amente. Es menester seBalar que la constituci!n presta base al principio de personalidad de la pena, en cuanto el art. 1CC 4que tipifica el delito de 9traici!n contra la naci!n:% dice que la pena a fijarse para )l por el congreso no pasar& de la persona del delincuente, ni la infamia del reo se transmitir& a sus parientes de cualquier grado. -El error judicial: el ,acto de +FC* reconoce en su art. 1< el derecho de toda persona a ser indemni ada si ha sido condenada a sentencia firme por error judicial. El ,acto @nternacional de Derechos Ci$iles " ,ol#ticos, con f!rmula m&s detallista, tambi)n lo pre$) en su art. 1=.;. Ambos tratados aluden a este derecho 9conforme a la le":, e'presi!n que a criterio de 1idart Campos no implica negar ni condicionar la operati$idad de las respecti$as normas internacionales. 7uestra Corte entiende que la responsabilidad del estado por error judicial solamente puede prosperar cuando el acto judicial originante del daBo es declarado ileg#timo " dejado sin efecto, "a que hasta ese momento subsiste la sentencia pasada en autoridad de cosa ju gada, a la que pre$iamente ha" que remo$er 4sentencia de junio 1= de 1C55 en el caso 9?ignoni Antonio +.:%. -La prohibici!n de reiterar el enjuiciamiento penal por un hecho "a ju gado. El 9non bis in #dem:: el ,acto de +FC* proh#be que el inculpado 9absuelto: sea procesado de nue$o por el mismo hecho 4art. 5.=%, mientras el ,acto @nternacional de Derechos Ci$iles " ,ol#ticos abarca la doble hip!tesis del 9condenado: " del 9absuelto:, prohibiendo en ambas que se proceda a posterior ju gamiento " sanci!n 4art. 1=.D%. D) Proteccin relativa a la e&ecucin de las penas. -*)gimen carcelario: las condiciones carcelarias en la Argentina ponen en crisis el mandato constitu"ente del art. 15: las c&rceles ser&n sanas " limpias, para seguridad " no para castigo de los reos detenidos en ellas, " toda medida que a prete'to de precauci!n condu ca a mortificarlos m&s all& de lo que aqu)lla e'ija, har& responsable al jue que la autorice. Al respecto recientemente se ha pronunciado la Corte +uprema, poniendo en e$idencia la gra$edad de la situaci!n " la e$entual responsabilidad internacional del Estado argentino en la materia. ,or tal ra !n resulta de significati$a importancia transcribir algunas pautas: a% La presencia de adolescentes " enfermos en establecimientos policiales o en comisar#as superpobladas es susceptible de configurar un trato cruel, inhumano o degradante u otros an&logos " generar responsabilidad del Estado 7acional 4*eglas 0#nimas para el tratamiento de reclusos de las 7aciones (nidas%, por lo cual debe disponerse que en un pla o perentorio cesen esas situaciones.

-<D b% La situaci!n de los detenidos en establecimientos policiales "Jo en comisar#as superpobladas... pone en peligro la $ida " la integridad f#sica del personal penitenciario " policial " genera condiciones indignas " altamente riesgosas de trabajo " los tribunales locales deben e'tremar la $igilancia para el adecuado tratamiento de toda persona pri$ada de la libertad, en especial la tutela de la $ida humana " la integridad f#sica de los presos, del personal " de terceros. c% Las *eglas 0#nimas para el tratamiento de reclusos de las 7aciones (nidas, si bien carecen de la misma jerarqu#a que los tratados incorporados al bloque de constitucionalidad, se han con$ertido, por $#a del art. 15 de la Constituci!n, en el est&ndar internacional respecto de personas pri$adas de libertad. d% Las denunciadas $ulneraciones de distintas garant#as enmarcadas en el art. 15 de la Constituci!n " en tratados internacionales demandan una tutela judicial efecti$a e inmediata que no admite el diferimiento a otro tipo de procesos. -Libertad bajo fian a: beneficio de permanecer fuera de prisi!n que se otorga, durante el proceso judicial penal, al supuesto autor de un delito. Este beneficio se concede a cambio del dep!sito de una suma de dinero 3libertad bajo fian a- o s!lo cambio del compromiso del supuesto autor de un delito de comparecer ante el jue cuando fuere citado. 7o debe confundirse con la libertad condicional. Ksta se produce mientras el autor de un delito cumple su condena2 la libertad bajo fian a o bajo palabra opera durante el proceso judicial pre$io a la condena. () Prohi"iciones en materia penal. -,rohibici!n de la pena de muerte por causas pol#ticas: est& abolida la pena de muerte por causas pol#ticas en el mismo art#culo 152 no obstante, la le" marcial " la e'tensi!n de la jurisdicci!n militar a los ci$iles han registrado la aplicaci!n de la pena de muerte por delitos pol#ticos en nuestro derecho constitucional material. La pena de muerte por delitos pol#ticos, o delitos comunes cone'os con los pol#ticos est& tambi)n prohibida en el art. =.= del ,acto de +FC*. -,rohibici!n de toda especie de tormento " de los a otes: est&n abolidos los tormentos " los a otes 4por supuesto que si lo est&n como penas, lo est&n tambi)n " con ma"or ra !n como medios de obtener la confesi!n durante el proceso%2 as# lo dispone el art. 15. La abolici!n constitucional de los tormentos o torturas no s!lo significa, segn el derecho judicial de la Corte, que es procedente disponer el procesamiento " castigo del responsable de los apremios segn la le", sino que tambi)n " a la $e impide computar como prueba $&lida en un juicio la que se ha obtenido mediante el uso o la aplicaci!n de aquellos m)todos. El ,acto de +FC* proh#be las torturas " las penas o los tratos crueles, inhumanos o degradantes. 8oda persona pri$ada de su libertad ser& tratada con el respeto debido a la dignidad inherente al ser humano 4art. 6.-%. Es menester destacar que uno de los tratados con jerarqu#a constitucional es la Con$enci!n contra la tortura " otros tratos o penas crueles, inhumanos o degradantes. -Abolici!n absoluta de la pena de muerte: la pena de muerte por delitos comunes no ha recibido normaci!n constitucional alguna. ,ero es necesario actualmente tomar mu" en

-<5 cuanto lo que operati$amente dispone en torno de la pena de muerte el ,acto de +FC* sobre derechos humanos. +u art. =, referido al 9derecho a la $ida:, prescribe: a% En los pa#ses que no han abolido la pena de muerte )sta s!lo podr& imponerse por los delitos m&s gra$es, en cumplimiento de sentencia ejecutoriada de tribunal competente " de conformidad con una le" que estable ca tal pena, dictada con anterioridad a la comisi!n del delito. 8ampoco se e'tender& su aplicaci!n a delitos a los cuales no se la aplique actualmente. b% 7o se restablecer& la pena de muerte en los estados que la han abolido. c% En ningn caso se puede aplicar la pena de muerte por delitos pol#ticos ni comunes cone'os con los pol#ticos. d% 7o se impondr& la pena de muerta a personas que, en el momento de la comisi!n del delito, tu$ieren menos de dieciocho aBos de edad o m&s de setenta, ni se le aplicar& a las mujeres en estado de gra$ide . e% 8oda personas condenada a muerte tiene derecho a solicitar la amnist#a, el indulto o la conmutaci!n de la pena, los cuales podr&n ser concedidos en todos los casos. 7o se puede aplicar la pena de muerte mientras la solicitud est) pendiente en decisi!n ante la autoridad competente. Al no e'istir en la legislaci!n penal comn de Argentina la pena de muerte a la fecha de incorporarse ,acto a nuestro derecho interno, ser#a imposible e inconstitucional introducirla en el futuro, "a fuera: a% mediante le", o b% mediante reforma de la constituci!n que la pre$iera o habilitara.

-<C

Bolilla 33,II. 1.- Garant#as jurisdiccionales sumarias de los derechos de libertad. -El art. =. de la Constituci!n 7acional: Los dos primeros p&rrafos se refieren a la accin de amparo: 98oda persona puede interponer acci!n e'pedita " r&pida de amparo, siempre que no e'ista otro medio judicial m&s id!neo, contra todo acto u omisi!n de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos " garant#as reconocidos por esta Constituci!n, un tratado o una le". En el caso, el jue podr& declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisi!n lesi$a. 9,odr&n interponer esta acci!n contra cualquier forma de discriminaci!n " en lo relati$o a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario " al consumidor, as# como a los derechos de incidencia colecti$a en general, el afectado, el defensor del pueblo " las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la le", la que determinar& los requisitos " formas de su organi aci!n. El tercer p&rrafo se refiere al ha"eas data:98oda persona podr& interponer esta acci!n para tomar conocimiento de los datos a ella referidos " de su finalidad, que consten en registros o en bancos de datos pblicos, o los pri$ados destinados a pro$eer informes, " en caso de falsedad o discriminaci!n, para e'igir la supresi!n, rectificaci!n, confidencialidad o actuali aci!n de aqu)llos. 7o podr& afectarse el secreto de las fuentes de informaci!n period#stica. /inalmente, el ltimo p&rrafo se refiere a la acci!n de ha"eas corpus: 9Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amena ado fuera la libertad f#sica, o en caso de agra$amiento ileg#timo en la forma o condiciones de detenci!n, o en el de

-1< desaparici!n for ada de personas, la acci!n de h&beas corpus podr& ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su fa$or " el jue resol$er& de inmediato, aun durante la $igencia del estado de sitio:. $) $ccin de amparo. -Lrigen: la acci!n de amparo en el derecho argentino es producto de la creaci!n judicial. 8ambi)n podr#amos indicar que se trata de uno de los ejemplos m&s representati$os del acti$ismo " rol que cumple dentro del sistema constitucional de nuestro pa#s la Corte +uprema, en su condici!n de cabe a de uno de los poderes del Estado " cu"a funci!n e'clusi$a " e'clu"ente es ser el ltimo int)rprete de la Constituci!n 7acional. La acci!n de amparo naci! como un proceso constitucional especial para la protecci!n de todos aquellos derechos que no fueran el de libertad f#sica, "a que para este supuesto la acci!n de h&beas corpus era el instrumento receptado en el ordenamiento jur#dico a la lu de lo dispuesto en el art. 15 de la Constituci!n. La acci!n de amparo se constru"e a partir del presupuesto de $erificar que en cada caso concreto no e'iste un procedimiento judicial que proteja oportunamente el derecho conculcado. -Derechos tutelados: la norma e'presamente consigna que el amparo procede para proteger derechos " garant#as reconocidos por la Constituci!n, los tratados o una le". ,areciera que el constitu"ente ha querido limitar la fuente de origen del derecho, con lo cual quedar#an e'cluidos de la $#a aquellos derechos nacidos de normati$a sublegal. El tema es complejo, "a que un dato rele$ante para la admisibilidad " procedencia de la acci!n ser& la filiaci!n o relaci!n de la norma sublegal con normas de jerarqu#a superior. Legitimaci!n: al respecto, ,edro 7)stor +agT)s sostiene que: 9el segundo p&rrafo del art. =. estatu"e dos casos peculiares de legitimaci!n acti$a, con lo que respecto a otras situaciones rigen las normas regulares que atienden el tema. En concreto, se regula constitucionalmente la legitimaci!n para promo$er amparos en estos temas: a% Discriminaci!n. b% Derechos que protegen el ambiente, la competencia, al usuario " consumidor, e intereses difusos 4derechos de incidencia colecti$a en general%. 9,ara esta gama de situaciones, que por cierto hab#a pro$ocado una importante discusi!n en el derecho local, la Constituci!n da legitimaci!n acti$a a tres sujetos: a% El afectado 4)sta es una palabra indulgente, que puede abarcar tanto a quienes tengan derecho subjeti$o, inter)s leg#timo o inter)s simple%. b% El Defensor del ,ueblo 4al mismo tambi)n le confiere legitimaci!n procesal el art. 5; de la Constituci!n, en t)rminos asimismo mu" amplios, para la defensa de los derechos humanos " dem&s derechos garant#as tutelados por la Constituci!n, ante hechos lesi$os de la administraci!n pblica%. c% Las asociaciones que atiendan aquellos objeti$os 4antidiscriminaci!n, ambiente, competencia, usuario " consumidor, intereses difusos%, siempre que se registren segn la le".:

-11 -,rocedencia: para anali ar la procedencia de la acci!n, debemos pasar re$ista sobre los datos rele$antes al efecto: a% 7aturale a jur#dica: el amparo como acci!n " no como recurso. b% ?#a subsidiaria: admisible si no e'isten otras $#as judiciales m&s id!neas. La norma constitucional e'clu"e $#as administrati$as. La idoneidad califica la elecci!n. A igualdad de idoneidad debe interpretarse que la $#a es alternati$a a criterio del afectado. c% *equisitos del agra$io: se requiere que el acto u omisi!n sea actual e inminente, de arbitrariedad o ilegalidad manifiesta " que restrinja, altere o amenace. ,or tal ra !n, es necesario e$aluar la con$eniencia de plantear un amparo, teniendo en cuanta adem&s la restricci!n en materia de debate " prueba sustentada, precisamente, en la e$idencia de confrontaci!n constitucional que se e'ige en el supuesto marco abre$iado de sus pla os procesales " en atenci!n a la urgencia. d% Actos de autoridad o de particulares : se han constitucionali ado los e$entuales sujetos pasi$os de la acci!n. e% Derechos protegidos: el amparo procede para proteger derechos " garant#as reconocidos por la Constituci!n. -Declaraci!n de inconstitucionalidad: se habilita al jue del amparo para declarar la inconstitucionalidad de la norma en la que se funda el acto o la omisi!n lesi$os. A partir de la reforma, los actos " omisiones lesi$os pueden entonces, impugnarse mediante la acci!n de amparo, aunque resulten aplicati$os de una norma general, cu"a inconstitucionalidad cabe controlar judicialmente en el mismo proceso. Lo que permanece en un cono de sombra es otra cosa parcialmente distinta: Q8ambi)n la omisi!n en dictar le"es o normas cu"a ausencia traba o bloquea la efecti$idad de una norma superior es susceptible de impugnaci!n a tra$)s del amparoR +i contestamos afirmati$amente, queda e'pedita la $#a para remediar la inconstitucionalidad por omisiones normati$as. ,ara decir que no es posible se sostiene que si una norma superior manda dictar una norma inferior, la omisi!n en que se incurre al no dictarla no est& 9fundada: en la norma superior, porque incumplirla no es igual que aplicarla. ,ara decir que s# sugerimos pensar que la inconstitucionalidad radica en la omisi!n misma, " que )sta consiste en no dictar una normati$a que el !rgano tiene el deber de dictar porque una norma superior lo obliga. Entonces, la omisi!n se 9funda: en el deber incumplido que surge de la norma superior que lo ha impuesto2 es decir, la norma superior que obliga a dictar una norma inferior de desarrollo es la norma en la cual se 9funda: la inconstitucionalidad de la omisi!n. B) @a"eas data. -El bien jur#dico tutelado: la protecci!n a los datos personales es imprescindible actualmente, " se $incula con un mltiple engranaje. El desarrollo tecnol!gico2 el tratamiento electr!nico de la informaci!n2 los derechos de quienes acumulan datos en los registros " los de quienes quedan registrados, etc., han hecho necesario compatibili ar los $alores fundamentales del respeto a la $ida pri$ada " de la libre circulaci!n de la informaci!n. 7o ha" duda de que tal conciliaci!n tiene que ser tomada en cuenta para e$itar el abuso inform&tico pero, a la $e , aun cuando no ha"a abuso, para preser$ar en la

-1confidencialidad " la reser$a bienes personales como los que hacen al honor, la dignidad, la informaci!n sensible, la pri$acidad, la $erdad, etc. -/inalidad: El habeas data presenta un contenido multidireccional. @ndag&ndolo, se ad$ierte la siguiente $ariedad posible de fisionom#as: 1% El habeas data informati$o para recabar: a% Pu) datos personales se encuentran registrados. b% Con qu) finalidad se han obtenido " se hallan registrados. c% De qu) fuente se han obtenido los datos 4sal$o si se trata de fuentes period#sticas, " otras fuentes resguardadas por secreto profesional%. -% El habeas data rectificador para: a% Corregir datos archi$ados que son falsos o ine'actos. b% Actuali ar o adicionar datos atrasados o incompletos. .% El habeas data de preser$aci!n para: a% E'cluir datos archi$ados que integran la informaci!n personal denominada 9informaci!n sensible: 4$.gr., los referidos a religi!n, ideas pol#ticas, etc.%. b% *eser$ar en la confidencialidad ciertos datos archi$ados que hacen a informaciones legalmente acumuladas, pero innecesarias " sustra#das al acceso de terceros, o susceptibles de originar daBo a la persona si son conocidas por terceros. =% ,uede haber un habeas data mi'to que tiende a m&s de una finalidad. -Legitimaci!n procesal: ha de quedar bien en claro que la promoci!n del habeas data queda reser$ada, en forma estrictamente personal, al sujeto a quien se refieren los datos archi$ados en el banco de que se trate, siendo el nico in$estido de legitimaci!n procesal acti$a. Con esta se$era restricci!n, creemos que la legitimaci!n pertenece no s!lo a las personas f#sicas, sino tambi)n a las entidades colecti$as, asociaciones, organi aciones, etc., en la medida en que, por igualdad con aqu)llas, tengan datos registrados en los bancos pblicos o pri$ados. Asimismo, frente a la internacionali aci!n " transnacionali acion de la informaci!n, debe tenerse por legitimada a toda persona que, sin domicilio ni residencia en nuestro pa#s, " cualquiera sea su nacionalidad, est& registrada en un banco de datos que se encuentra aqu#. -*egistros o bancos de datos: los datos susceptibles de dar lugar a la acci!n de habeas data han de ser los que constan en registros o bancos pblicos, " tambi)n pri$ados, cuando )stos est&n destinados a pro$eer informes. En los registros pri$ados la norma habilita la acci!n solamente cuando ellos est&n destinados a pro$eer informes. Puedan fuera, entonces, " como ejemplo, los archi$os hist!ricos o period#sticos, " todos los que se limitan a coleccionar o recopilar documentaci!n, porque en este caso su destino no es el uso pblico. +in embargo, cuando acaso un banco de datos que no tiene como finalidad el uso pblico pro$ee informaci!n a terceros acerca de esos datos, no nos cabe duda de que el habeas data queda habilitado. En cuanto a los datos archi$ados, creemos que el habeas data los tutela en relaci!n con los ser$icios inform&ticos, computari ados o no, " con toda clase de utili aci!n, aunque

-1. no sea automati ada, si el soporte material de los datos es susceptible de tratamiento automati ado. -+ecreto de la fuente period#stica: la norma no ha protegido espec#ficamente m&s que el secreto de las fuentes de informaci!n period#stica, aun cuando en otros &mbitos el secreto profesional es tambi)n un aspecto de la intimidad o pri$acidad de las personas. 7o ha" m&s que recordar el secreto del abogado, del m)dico, etc, con relaci!n a datos de sus clientes. Este secreto tiene seguro albergue constitucional, pero no en esta cl&usula sobre el habeas data, sino impl#citamente en el art. 1C. La reser$a que esta cl&usula formula a fa$or de las fuentes de informaci!n period#stica re$iste, a criterio de 1idart Campos, un doble alcance: a% @mpide que mediante el habeas data se pretenda conocer qu) datos personales figuran registrados period#sticamente. b% @mpide asimismo conocer de d!nde fueron obtenidos 4aqu# se protege la fuente, de cualquier #ndole, de la cual es originaria la informaci!n que posee la fuente period#stica%. ,or fuente period#stica ha de entenderse la propia de todos los medios audio$isuales " escritos de comunicaci!n social. 8ambi)n de los informati ados.

C) $ccin de ha"eas corpus. -,rocedencia: segn la le" -..<C5, 9corresponder& el procedimiento de h&beas corpus cuando se denuncie un acto u omisi!n de autoridad pblica que implique: a% Limitaci!n o amena a actual de la libertad ambulatoria sin orden escrita de autoridad competente. b% Agra$aci!n ileg#tima de la forma " condiciones en que se cumple la pri$aci!n de la libertad sin perjuicio de las facultades propias del jue del proceso si lo hubiere.: En la medida en que garant#as como el habeas h&beas " el amparo tienen raigambre en la constituci!n, 1idart Campos sostiene que el habeas corpus procede no s!lo contra actos de autoridad sino tambi)n contra actos de particulares. -Legitimaci!n procesal: la susodicha le" dice al respecto que 9la denuncia de h&beas corpus podr& ser interpuesta por la persona que afirme encontrarse en las condiciones pre$istas por los art#culos .H " =H o por cualquier otra en su fa$or.: El ltimo p&rrafo del art#culo =. no introduce demasiada no$edad, como no sea aBadir a los casos de procedencia el de la desaparici!n for ada de persona. La norma conclu"e dando por $erdad que el habeas h&beas es deducible tambi)n durante la $igencia del estado de sitio, tal como el derecho judicial de la Corte lo tiene establecido desde tiempo atr&s.

-1= -,rocedimiento: obser$amos que el p&rrafo del art. =. sobre habeas corpus nada dice de la celeridad del proceso, en tanto el primer p&rrafo dedicado al amparo hace referencia a la 9acci!n e'pedita " r&pida:. ,odemos hacer dos interpretaciones, con un resultado id)ntico acerca de la sumariedad del tr&mite procesal: a% Pue al incluirse el habeas corpus en la misma norma reguladora del amparo, el constitu"ente dio por ob$io que la naturale a del proceso es igual en ambos casos en lo que ataBe a su duraci!n mu" bre$e. b% Pue la in$eterada tradici!n acerca de la sumariedad del proceso de habeas corpus e'plica la innecesariedad de consignarlo e'presamente en el diseBo de la garant#a. A modo de complemento incluimos los recaudo que contiene al efecto la le" -..<C5: $rt. AB ) Competencia. Cuando el acto denunciado como lesi$o emana de autoridad nacional conocer&n de los procedimientos de h&beas corpus: 1^ En la Capital /ederal los jueces de primera instancia en lo criminal de instrucci!n. -^ En territorio nacional o pro$incias los jueces de secci!n, segn las reglas que rigen su competencia territorial. La denuncia podr& ser formulada a cualquier hora del d#a por escrito u oralmente en acta ante el secretario del tribunal2 en ambos casos se comprobar& inmediatamente la identidad del denunciante " cuando ello no fuera posible, sin perjuicio de la prosecuci!n del tr&mite, el tribunal arbitrar& los medios necesarios a tal efecto. -Furisprudencia: recientemente, la Corte +uprema, en fecha . de ma"o de -<<6 4Caso 9?erbitsV":% ", en oportunidad de pronunciarse sobre las condiciones de detenci!n den la jurisdicci!n de la ,ro$incia de 1uenos Aires, reconoci! sustento constitucional a una modalidad de h&beas corpus no$edosa, correcti$o " colecti$o interpuesto a fa$or de la totalidad de los detenidos alojados en establecimientos policiales superpoblados "Jo en comisar#as de la ,ro$incia de 1uenos Aires.

-16

Bolilla 33,III. 1.- L#mites de los derechos: los derechos que la constituci!n reconoce no son absolutos sino relati$os: se go an " ejercen conforme a las le"es que los reglamentan, lo cual significa que pueden ser limitados o restringidos, a condici!n de que la limitaci!n o restricci!n resulte ra onable. El principio de ejercicio relati$o est& dirigido a todos los indi$iduos dentro del sistema " su pretensi!n es sentar las bases de un consenso m#nimo " pre$io acerca de la facultad reglamentaria de los poderes del Estado para regular la $ida en con$i$encia, dato este ltimo no opcional en la estructura democr&tica. $) Limitaciones normales / permanentes. -La reglamentaci!n de los derechos: es el art#culo 1= el que dice que 9todos los habitantes de la 7aci!n go an de los siguientes derechos conforme a las le"es que reglamenten su ejercicio...:. La enunciaci!n normati$a se dirige a todos los 9habitantes:, por lo tanto su pretensi!n es sortear la ciudadan#a " alcan ar con sus beneficios a todos los que habiten el suelo argentino. A continuaci!n se e'plicita la regla por la cual los derechos se go an 9conforme las le"es que reglamentan su ejercicio:, de la cual emerge el principio constitucional referido al ejercicio relati$o de los derechos. La $igencia de tal principio significa aceptar la con$i$encia en la di$ergencia ", al mismo tiempo, dar origen a cuestiones centrales de interpretaci!n, "a que el concepto de 9ejercicio relati$o: impone plantear los l#mites al goce de los derechos, la e'tensi!n de los mismos, los sujetos

-1; habilitados para ello ", finalmente, las relaciones de los indi$iduos entre s# " entre ellos " el Estado. Ltro dato rele$ante es que el instrumento de limitaci!n es la le", en su car&cter de producto de la $oluntad popular. Io" las realidades institucionales en general, " las de Argentina en particular, muestran que el t)rmino 9le": debe ser entendido en sentido amplio, de manera de in$olucrar todos los instrumentos " medios de di$ersa jerarqu#a destinados por la acci!n gubernamental a limitar " regular los derechos fundamentales. -@nalterabilidad de los derechos: el art#culo -5 dice que 9los principios, garant#as " derechos reconocidos en los anteriores art#culos, no podr&n ser alterados por las le"es que reglamenten su ejercicio:. Es sin duda una de las normas constitucionales cla$e para la $igencia efecti$a de los principios, derechos " garant#as reconocidos en el ple'o jur#dico de base. Iemos adelantado algo al traer el art. 1=, "a que el ejercicio relati$o de los derechos, sujetos a las le"es que los reglamentan, requiere integrar a dicho concepto al l#mite que dispone el art. -5. @nterpretar lo contrario, desde el deber ser de la norma constitucional, importar#a permitir que aquel llamado a reglar el ejercicio de los derechos 3poderes constituidos- estar#a habilitado a $iolarlo por el s!lo hecho de reglarlos mediante normas dictadas conforme a un procedimiento. -,rincipio de ra onabilidad: el art#culo -5 consagra el principio de ra onabilidad. El deber ser constitucional quiere impedir que so prete'to de reglamentaci!n se alteren los derechos, principios " garant#as reconocidos en la norma base. Ea no se trata de $erificar el nacimiento formal de la reglamentaci!n sino de anali ar el contenido de la limitaci!n o prohibici!n. +e trata de bucear el grado de adecuaci!n con la norma constitucional, "a no en el aspecto formal sino sustanti$o. La aplicaci!n efecti$a " efica del debido proceso sustanti$o 3principio de ra onabilidad- implica partir de algunas premisas: 1- Es un principio de raigambre constitucional " como tal se lo puede caracteri ar como un mandato de optimi aci!n. -- El objeti$o de su consagraci!n constitucional es garantir que el contenido de las normas, " la aplicaci!n de las mismas, guarde una adecuada coherencia con el te'to, principio " $alores de la norma base. .- La ponderaci!n es la forma de su aplicaci!n. =- En su aplicaci!n el fin constitucional leg#timo, in$ocado como ra !n de la norma o acto, determina el grado de inter)s estadual. 6- El grado de inter)s estadual debe ser justificado de manera objeti$a " $erificable. ;- La medida elegida para satisfacer el fin perseguido, " el inter)s gubernamental acreditado, debe estar calificada por la idoneidad e imprescindibilidad necesario para alcan arlo. D- 7o todo fin constitucional leg#timo conlle$a un inter)s estadual de en$ergadura tal que habilite una intromisi!n desmedida " desnaturali adora de los derechos fundamentales. 5- Las circunstancias f&cticas del caso concreto constitu"en un elemento de an&lisis insosla"able a la hora de aplicar el debido proceso sustanti$o. C- 7o se cuestionen los fines perseguidos por los poderes pblicos ni la medida adoptada, "a que lo que puede entrar en crisis es la relaci!n t)cnica "

-1D a'iol!gica entre aqu)llos " )stas a la hora de ponderar la colisi!n de principios " resol$er la tensi!n entre unos " otros. En el an&lisis m&s d)bil de ra onabilidad, la relaci!n ha quedado reducida a 9medios proporcionales a los fines:. Est&ndar en el cual la ra onabilidad equi$ale a proporcionalidad. El control se limita al criterio de ponderaci!n pero sin anali ar ni medios ni fines, s!lo $erifica la ausencia de desproporci!n absurda entre unos " otros. +in embargo, e'isten antecedentes jurisprudenciales que muestran que este est&ndar de re$isi!n ha sido oportunamente cuestionado " e'itosamente dejado de lado en fallos concretos. En tal sentido, si tu$i)ramos que sinteti ar el cambio en la pauta de re$isi!n, " su consecuente t#mida transici!n a un control m&s intenso ", por lo tanto, m&s acorde con la norma base, dir#amos que: a% +e descart! que baste sostener que el medo es uno de los posibles. b% +e tradujo la proporcionalidad en 9relaci!n de causalidad entre medios " fines:. c% +e pri$ilegi! la e'igencia de intereses insosla"ables, imperiosos " $itales por parte del Estado, para encontrar la justificaci!n suficiente " trascendente de la reglamentaci!n. d% +e discrimin! " pri$ilegi! la e'istencia de fines reales en concordancia con el grado de inter)s in$olucrado, desechando los llamados 9fines aparentes:. e% +e e$alu! que la elecci!n del medio estu$iera sustentada en la comprobaci!n de ser el nico posible para satisfacer el inter)s " el fin perseguido. f% +e mantu$o el principio de autolimitaci!n en tanto no se cuestion! ni la eficacia del medio elegido ni que e'istieran fines atendibles.

-,oder de polic#a. -El poder de polic#a en sus dos conceptos. a% Concepto amplio: podemos decir que, en sentido lato, todas las limitaciones que por $#a de reglamentaci!n al ejercicio de los derechos han sido reconocidas por la Corte como ra onables, se han fundado en el poder de polic#a. Las materias que entran en el &mbito del poder de polic#a &mbito son mltiples: no s!lo ra ones de seguridad, moralidad " orden pblicos, sino an mucho m&s all&: las econ!micas, las de bienestar general " las de prosperidad, que hacen al confort, la saluda, le educaci!n, etc. b% Concepto estricto: aqu# la e'presi!n poder de polic#a demarca la 9porci!n: del poder estatal que tiene un objeto bien determinado " espec#fico, cual es el de proteger la salubridad, la moralidad " la seguridad pblicas. ,oder de polic#a ser#a, pues, el mismo poder del estado cuando se ejerce nada m&s que en orden a la protecci!n de la salubridad, moralidad " seguridad pblicas, con el consiguiente efecto de limitar los derechos para hacer efecti$os esos objeti$os concretos 31idart Campos adopta este concepto-. +i se acoge la tesis amplia ", por ende, poder de polic#a significa toda limitaci!n de derechos por cualquier objeti$o de bienestar, parece que como principio su ejercicio es propio del estado federal. La reglamentaci!n de esos derechos, pre$ista en los art#culos 1= " -5 de la constituci!n, incumbe al estado federal, " dentro de )l, al congreso.

-15 +i se acoge la tesis restringida ", por ende, poder de polic#a significa e'clusi$amente limitaci!n de derechos nada m&s que por ra !n de salubridad, moralidad " seguridad pblicas, la cosa cambia un poco, o bastante. En el derecho judicial emergente de la jurisprudencia de la Corte encontramos desde mu" temprano la afirmaci!n de que el poder de polic#a es competencia primariamente pro$incial, pero eso lo ha dicho haciendo hincapi) en que son incuestionables las facultades policiales de las pro$incias para defender el orden, la tranquilidad, la seguridad, la moralidad " la salubridad pblicas2 o sea, cada $e que la Corte se ha decidido por la competencia pro$incial, ha pensado en el poder de polic#a no amplio sino estricto. Ahora bien: si este poder de polic#a restringido es primariamente pro$incial o local, Qquiere decir que nunca puede ser federalR 1idart Campos, sin perjuicio de reconocer: a% que segn la Corte el poder de polic#a amplio que en orden al bien comn limita los derechos, es competencia federal2 b% que tambi)n, segn la Corte, el poder de polic#a estricto que limita los derechos en orden a la salubridad, moralidad " seguridad pblicas es competencia pro$incial2 aBade que, c% cada $e que en el orden federal " con relaci!n al bien comn de toda la poblaci!n es necesario limitar los derechos por ra ones de salubridad, moralidad " seguridad pblicas, la competencia es federal. En la limitaci!n " reglamentaci!n de los derechos, sea que se in$oque o no como fundamento el poder de polic#a, deben respetarse los principios de legalidad " ra onabilidad, que est&n contenidos en los arts. 1C " -5 de la constituci!n, respecti$amente. B) Limitaciones excepcionales / transitorias : en la din&mica constitucional aparecen numerosas situaciones de e'cepci!n, distintas de la normalidad que regula la constituci!n formal de modo habitual " permanente. Las emergencias son, pues, situaciones anormales o casos cr#ticos que, pre$isibles o no, resultan e'traordinarios " e'cepcionales. Este car&cter e'cepcional pro$iene, no tanto de la rare a o falta de frecuencia del fen!meno o episodio, cuanto de que, por m&s repetido que resulte, se lo considera patol!gico dentro del orden pre$isto por la constituci!n. ,or eso, siempre se lo reputa peligroso, se procura frente o contra )l la defensa de una seguridad jur#dica, " se hace $aler la doctrina del 9estado de necesidad:. -Las emergencias constitucionales: si procuramos resumir el panorama precedente, podemos decir que la constituci!n formal s!lo alude a dos emergencias: a% La guerra 4equiparable al 9ataque e'terior:%. b% La conmoci!n interna. /uera de la constituci!n formal, la constituci!n material conoce una emergencia: a% Crisis econ!mica. -Crisis econ!mica: la definici!n o conceptuali aci!n de la emergencia econ!mica, como tambi)n de cualesquiera emergencias en general, no es f&cil. ,articipa del mismo marco referencial de gra$edad, anormalidad " e'cepcionalidad que caracteri a a toda emergencia. La Corte sostiene que: 9el concepto de emergencia abarca un hecho cu"o &mbito temporal difiere segn circunstancias modales de )pocas " sitios. +e trata de una situaci!n e'traordinaria, que gra$ita sobre el orden econ!mico-social, con su carga de perturbaci!n acumulada, en $ariables de escase , pobre a, penuria o indigencia, origina

-1C un estado de necesidad al que ha" que ponerle fin. La etiolog#a de esta situaci!n, sus ra#ces profundas " elementales, " en particular sus consecuencias sobre el estado " la sociedad, al influir sobre la subsistencia misma de la organi aci!n jur#dica " pol#tica, o el normal desen$ol$imiento de sus funciones, autori a al estado a restringir el ejercicio normal de algunos derechos patrimoniales tutelados por la constituci!n:. Las crisis econ!micas no est&n pre$istas en la constituci!n formal, pero se consideran emergencias constitucionales cuando por ra !n de sus causas o de las medidas a que dan lugar, inciden en el &mbito constitucional, sea para acrecer competencias del poder, sea para restringir con ma"or o menor intensidad los derechos indi$iduales. ,ara la crisis econ!mica no suele e'istir un instituto de emergencia propio, adopt&ndose nicamente medidas de emergencia que presuponen la e'istencia de la emergencia. -Las pautas de limitaci!n " el control o re$isi!n judicial de las medidas adoptadas durante la emergencia: segn 1idart Campos, debe acogerse una serie de pautas para conciliar la necesidad de contener " superar la situaci!n de emergencia con la eficacia de los medios ra onablemente elegidos a tal fin, " con la protecci!n de las personas cu"os derechos " libertades padecen limitaciones m&s se$eras e intensas. +e propone que: a% ,re$iamente a poner en $igor un instituto de emergencia, o a adoptar medidas de emergencia, el !rgano de poder competente efecta una declaraci!n formal de que e'iste una situaci!n de emergencia, indicando cu&l es. b% Es necesario que esa declaraci!n, as# como la puesta en $igor de un instituto de emergencia, quedan sometidos a control judicial de constitucionalidad. c% Con$iene que el !rgano de poder competente e'prese 3a efectos de que dicho control opere ra onable " objeti$amente- cu&les son los moti$os que dan sustento al acto declarati$o de la emergencia " a la puesta en $igor de un instituto de emergencia. d% Debe fijarse e'presamente la e'tensi!n temporal " territorial del instituto de emergencia o de las medidas de emergencia. e% 8iene que ser judiciable 3a fin de respetar el derecho a la tutela judicial efecti$atoda pretensi!n que una persona articule ante un tribunal cuando considera que una medida de emergencia le resulta $iolatoria del contenido esencial de uno o m&s derechos que alega titulari ar. En muchos casos, las medidas de emergencia han incurrido en inconstitucionalidad, sea por su duraci!n e'cesi$a, sea por no guardar la necesaria " ra onable proporcionalidad con el fin buscado, sea por $iolar el contenido esencial de los derechos afectados, sea, en fin, por ine'istencia real de la supuesta emergencia. Conforme a la jurisprudencia uniforme sentada por la Corte, consideramos que la norma $igente de derecho judicial es la siguiente: a% El acto declarati$o del estado de sitio no es re$isable judicialmente, " no puede ser atacado ante los jueces ni controlado por )stos. b% La duraci!n o subsistencia del estado de sitio tambi)n ha e$adido al control judicial. c% +# son judiciables las medidas concretas que se adoptan en ejecuci!n del estado de sitio, control&ndose su ra onabilidad.

--< En el derecho constitucional material, el estado de sitio ha sido aplicado muchas $eces con ligere a, sin real causa constitucional, " duraci!n por dilatados per#odos. Ello causa una profunda mutaci!n constitucional por interpretaci!n en torno del art. -.. -Declaraci!n del estado de emergencia: los institutos de emergencia poseen dos caracter#sticas fundamentales: a% por un lado, producen un efecto en el derecho constitucional del poder o parte org&nica de la constituci!n, cual es el de acrecentar ciertas competencias del poder, refor ando las de alguno o $arios de los !rganos del poder2 b% por otro lado, surten otro efecto en la parte dogm&tica de la constituci!n originando una restricci!n de libertades, derechos " garant#as indi$iduales. El Estado de +itio es el nico instituto de emergencia regulado por la constituci!n formal, su declaraci!n es una competencia pri$ati$a " e'clusi$a del gobierno federal. Las pro$incias no pueden declararlo en sus jurisdicciones locales. El acto declarati$o del estado de sitio tiene indudablemente naturale a pol#tica, tanto si lo cumple el poder ejecuti$o cuanto si lo cumple el congreso, " cualquiera sea la forma con que el acto se re$ista. -Decretos de necesidad " urgencia: las 9circunstancias e'cepcionales:, m&s la 9imposibilidad: del tr&mite legislati$o, m&s la 9necesidad: " la 9urgencia:, componen un tr#ptico que puede parecer equi$alente a las llamadas 9situaciones de emergencia:. La dificultad no radical solamente en esta posible sinonimia si se toma en cuenta que tambi)n el nue$o art. D; 3que despu)s de prohibir la delegaci!n legislati$a trae una pre$isi!n autoritati$a- utili a la frase 9emergencia pblica:, bastante confusa por cierto. 1idart Campos intenta coordinar las ambigTedades del siguiente modo: cuando el art. CC inc. .H se refiere a los par&metros "a aludidos que hacen de presupuesto para dictar decretos de necesidad " urgencia, dice que debe e'istir: a% 9circunstancias e'cepcionales: que b% hacen imposible recorrer el procedimiento legislati$o. Este doble encuadramiento deja entender que debe ser imposible 3" no incon$eniente o dificultososeguir el tr&mite de sanci!n de las le"es 9porque ha": una o $arias 9circunstancias e'cepcionales: que equi$alen a una situaci!n de 9emergencia:2 la gra$edad de esta emergencia, que es la que constitu"e circunstancia e'cepcional, debe requerir una medida inmediata, " es la emergencia " la inmediate de la medida la que hace imposible que el congreso legisle, porque el tr&mite ordinario, por acelerado que pueda ser en el caso, no proporciona la soluci!n urgente. C) (stado de 'itio: es el nico instituto de emergencia reglado por nuestra constituci!n. -/inalidad: su finalidad ltima es la de preser$ar el imperio de la Constituci!n. -Causales: est& pre$isto para dos situaciones, cu"as causas son: a% Ataque e'terior. b% Conmoci!n interior. ,ero ninguna de ambas emergencias configura por s# sola causa suficiente si faltan los recaudos que tipifica la norma del art. -.. La constituci!n cuida de diseBar prolijamente los casos. ,ara que el ataque e'terior " la conmoci!n interna permitan declarar el estado de sitio, es menester que:

--1 a% Cada una de ellas ponga en peligro el ejercicio de la constituci!n " de las autoridades creadas por ella. b% ,rodu ca perturbaci!n del orden. -Competencia: cuando la causa radica en el ataque e'terior, el estado de sitio debe ser declarado por el poder ejecuti$o con acuerdo del senado 4art. CC, inc. 1;%2 si el congreso est& en receso, entendemos que la necesidad de poner en $igor el estado de sitio proporciona el 9gra$e inter)s de orden: pre$isto en el inc. C del mismo art#culo para con$ocar a sesiones e'traordinarias. Cuando la causa radica en la conmoci!n interior, el estado de sitio debe ser declarado por el congreso 4art. D6, inc. -C " art. CC inc. 1;%2 si el congreso est& en receso, la facultad puede ejercerla el poder ejecuti$o 4art. CC, inc. 1;%, correspondiendo al congreso aprobar o suspender el estado de sitio declarado durante su receso 4art. D6 inc. -C%. Creemos que tambi)n en esa hip!tesis el poder ejecuti$o debe con$ocar al congreso inmediatamente despu)s de haber declarado durante su receso el estado de sitio. -E'tensi!n territorial: el estado de sitio puede ponerse en $igor en todo el territorio o en parte de )l2 as# lo da a entender el art. -.: 9se declarar& en estado de sitio la pro$incia o territorio donde e'ista la perturbaci!n del orden:2 en concordancia con los arts. D6 inc. -C " CC inc. 1;: declarar en estado de sitio 9uno o $arios puntos: -Duraci!n " cesaci!n: en cuanto a su duraci!n temporal, resulta e$idente la transitoriedad e'cepcional del instituto. La pauta que nos lle$a a propiciar esta limitaci!n inicial en el tiempo est& dad en el art. CC inc. 1D, donde al conferirse al poder ejecuti$o la facultad de declarar el estado de sitio con acuerdo del senado en caso de ataque e'terior, dice e'presamente 9por un t)rmino limitado:. En el caso 9Granada Forge I.:, fallado el . de diciembre de 1C56, la Corte retoma el criterio de que la declaraci!n del estado de sitio debe cumplir el requisito de establecer pla o e'preso " determinaci!n del lugar, aBadiendo con respecto al pla o que )l resulta condici!n de $alide del acto de suspensi!n de las garant#as, " que debe ser bre$e, porque la e'tensi!n indefinida del estado de sitio demostrar#a, en realidad, que ha caducado el imperio de la constituci!n que con )l se quer#a defender. -Efectos: el estado de sitio como instituto de emergencia responde a los siguientes principios: a% 7o suspende la $igencia de la constituci!n. b% 8ampoco destru"e ni debilita la di$isi!n de poderes, cu"os !rganos " funciones subsisten plenamente. c% +e pone en $igor para defender la constituci!n " las autoridades creadas por ella. En cuanto a la repercusi!n sobre los derechos, ha" dos pautas: a% La gen)rica consigna que, declarado el estado de sitio en la pro$incia o el territorio donde e'iste la perturbaci!n del orden, quedan suspensas all# las garant#as constitucionales. b% La espec#fica, proh#be al presidente de la repblica condenar por s# o aplicar penas2 pero limita su poder a arrestar o trasladar personas de un punto a otro, si ellas no prefieren salir del territorio argentino.

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Ia" que di$idir 3por eso- las posibles restricciones a los derechos en dos campos: a% el de la libertad corporal, o f#sica, o ambulatoria, o de locomoci!n2 b% el de los dem&s derechos " libertades diferentes de la libertad corporal. ?emos, entonces, que el mismo art. -. confiere al presidente de la repblica la facultad 9espec#fica: que, en orden a la libertad corporal de las personas, lo autori a a: a% arrestarlas, o a b% trasladarlas de un lugar a otro2 pero c% tanto el arresto como el traslado cesan si el afectado opta por salir del territorio. En cuanto a los dem&s derechos " libertades distintos de la libertad corporal, hemos de tomar en cuenta la f!rmula 9gen)rica: que en el art. -. alude a suspensi!n de las 9garant#as constitucionales:. Conciliando esta f!rmula con la facultad presidencial de arrestar o trasladar, la interpretaci!n de 1idart Campos es la siguiente: a% la circunstancia de que la constituci!n diga que 9respecto de las personas: el 9poder: del presidente 9se limitar&: al arresto o al traslado, significa que esas dos restricciones son las nicas que pueden recaer sobre la libertad corporal2 pero b% no impide que para derechos " libertades diferentes de la libertad corporal el presidente ejer a la facultad de imponerles ciertas limitaciones ra onables. -Competencias para restringir derechos durante el estado de sitio: se debe anali ar si las medidas restricti$as de los derechos deben ser dispuestas por el poder ejecuti$o, o si cabe tambi)n que las estable ca con car&cter general el congreso. La restricci!n a la libertad corporal mediante arresto o traslado no parece dejar duda de que, conforme al art. -., es una competencia propia " nica del poder ejecuti$o, de modo que el problema se traslada a la restricci!n de derechos distintos de la libertad corporal. ,or analog#a, cabe interpretar que en este segundo campo el principio es el mismo: corresponde al ejecuti$o restringir el ejercicio de los dem&s derechos. -Lpci!n de e'traBamiento: la persona arrestada o trasladada, o sometida a cualquier otra restricci!n de su libertad corporal durante el estado de sitio, encuentra en el mismo art. -. el medio autom&tico de hacer cesar a su fa$or la medida afligente: es optar por salir del territorio. +i el poder ejecuti$o deniega la opci!n, o la demora, cabe usar el habeas corpus contra la denegatoria o el silencio moroso. La norma constitucional que confiere el derecho de opci!n no puede ser reglamentada por le" o por decreto. Es directamente operati$a, " no puede somet)rsela a pla os ni condiciones por $#a de reglamentaci!n. +e plantea el problema de si el detenido o trasladado que en uso de la opci!n ha salido del pa#s, puede $ol$er a entrar. La respuesta admite una doble situaci!n: a% que el regreso est) tipificado como delito en la le" penal2 b% que no lo est). +i reingresar es delito, quien reingresa $iolando la prohibici!n penali ada es susceptible de proceso penal " de condena. +i el reingreso no est& incriminado, la persona que hi o cesar un arresto o traslado saliendo del territorio en uso de la opci!n, puede $ol$er a entrar, pero: a% si la primiti$a medida de arresto o traslado subsiste, puede ser aplicada2 b% si a ra# de la salida se la dej! sin efecto, el poder ejecuti$o puede adoptar una nue$a medida de arresto o traslado. -Las facultades judiciales durante la suspensi!n de las garant#as constitucionales. Control de causalidad " de ra onabilidad: en relaci!n con el control judicial " su alcance es rele$ante seBalar alguna consideraci!n efectuada por el ministro 1offi 1oggero en

--. disidencia, porque alej&ndose de meras manifestaciones gen)ricas respecto al control, sita el mismo en un caso concreto " manifiesta que 9con arreglo a ...la Constituci!n 7acional corresponde a la Corte +uprema, sin menoscabo de las funciones de los otros poderes, decidir cu&ndo un derecho establecido por aqu)lla ha sido transgredido, disponiendo en el caso la consiguiente reparaci!n:. En consecuencia 9... Las medidas dictadas por el ,oder Ejecuti$o durante el estado de sitio, consistentes en el secuestro de ejemplares de una publicaci!n, prohibici!n de circulaci!n " clausura de sus oficinas, e'ceden los l#mites de la ra onabilidad... Cuando la Constituci!n proh#be al ,residente condenar por s# o aplicar penas no se refiere tanto a las impuestas mediante un proceso judicial sino a la prohibici!n de tomar medidas que entraBen o equi$algan por s# mismas a condenas o penas:. En el aBo 1CD5 la Corte, en el caso 98imerman: seBal! que 9dicho control debe ejercitarse conforme a los principios que integran la doctrina aceptada por esta Corte atinente al contralor judicial de ra onabilidad en situaciones como la sub e'amine, algunos de estos principios son los siguientes: a% La e'cepcionalidad del referido control " sus citas sobre el asunto, entre otros. Este car&cter deri$a fundamentalmente de las normas constitucionales que atribu"en facultades pri$ati$as a cada uno de los poderes del Estado, en $irtud del principio de separaci!n de los poderes, habida cuenta adem&s que el estado de sitio tiene una !rbita propia " una funci!n til, "a que se trata de un recurso e'tremo " transitorio, concedido para preser$ar " no para suprimir el imperio de la Constituci!n. b% La e'cepcionalidad mencionada no obsta a que el ,oder Ejecuti$o est) obligado, frente a los requerimientos de los jueces competentes, a proporcionar una informaci!n suficiente sobre cada caso concreto, a fin de que )stos puedan respetar sin contro$ersia la esfera de reser$a del !rgano espec#ficamente pol#tico. c% El e'amen de ra onabilidad puede abarcar un doble aspecto: a% la relaci!n entre la garant#a afectada " el estado de conmoci!n interior, " b% la $erificaci!n de si el acto de autoridad guarda adecuada proporci!n con los fines perseguidos mediante la declaraci!n del estado de sitio. d% En todos los casos debe fallarse segn la situaci!n f&ctica " jur#dica e'istente a la fecha de la sentencia, teniendo en cuanta no s!lo los factores iniciales sino tambi)n los sobre$inientes, sean agra$antes o no, que resulten de las actuaciones producidas. D) Limitaciones no previstas en la Constitucin. -Le" marcial: en nuestro derecho constitucional, la le" marcial no aparece dentro de la constituci!n formal. 7o obstante, autores como Gon &les Calder!n " Casiello la consideran impl#cita en los poderes de guerra del gobierno federal. 1idart Campos entiende que en cuanto irroga e'tensi!n lisa " llana de la jurisdicci!n militar a los ci$iles, la le" marcial es inconstitucional, "a que la constituci!n no la ha pre$isto ni para caso de guerra ni para caso de conmoci!n interna. El derecho constitucional material ha conocido $arias $eces, en nuestro pa#s, la $igencia de la le" marcial. Como principio, dijimos que es $iolatoria de la constituci!n la atribuci!n de competencia a la justicia militar para conocer de delitos comunes cometidos por ci$iles, "a que ello equi$ale a sacar a )stos de sus jueces naturales, a $iolar la di$isi!n de

--= poderes en desmedro del poder judicial, " a desorbitar a la jurisdicci!n militar de su &mbito espec#fico como fuero real o de causa. -+uspensi!n del habeas corpus: cuando se dice que durante el estado de sitio se suspende el habeas corpus, la doctrina " la jurisprudencia han interpretado tal suspensi!n de di$ersas manteras: a% ,odr#a significar que no se puede interponer2 o que b% +i se interpone, no ha" judiciabilidad de la medida presidencial de arresto traslado2 o que c% +e puede interponer, se debe tramitar, ha de habilitar el control judicial, " ser& o no e'itoso segn se acredite la falta de ra onabilidad 3o no- del arresto o del traslado. Actualmente, el derecho judicial de la Corte nos permite decir que: a% El habeas corpus puede interponerse durante el estado de sitio. b% El proceso debe tramitarse con suficiente diligencia en su duraci!n " en amplitud probatoria. c% El efecto ser& e'itoso o no segn la sentencia, ejerciendo control de ra onabilidad, resuel$a que la restricci!n de la libertad corporal ha sido arbitraria o no. -El 9estado de pre$enci!n " alarma: en la reforma constitucional de 1C=C: la reforma de 1C=C trajo consigo, al art#culo 5. 4ho" art#culo CC%2 un agregado en el inciso 1C: 9M...N Declara tambi)n el estado de pre$enci!n " alarma en uno o $arios puntos del pa#s en caso de alteraci!n del orden pblico que amenace perturbar el normal desen$ol$imiento de la $ida o las acti$idades primordiales de la poblaci!n por un t)rmino limitado " da cuenta al Congreso...:. () Limitaciones prohi"idas: -/acultades e'traordinarias " suma del poder pblico. +anci!n: el art. -C dice al respecto que: 9el Congreso no puede conceder al Ejecuti$o nacional, ni las Legislaturas pro$inciales a los gobernadores de pro$incia, facultades e'traordinarias, ni la suma del poder pblico, ni otorgarles sumisiones o supremac#as por las que la $ida, el honor o las fortunas de los argentinos queden a merced de gobierno o persona alguna. Actos de esa naturale a lle$an consigo una nulidad insanable, " sujetar&n a los que los formulen, consientan o firmen, a la responsabilidad " pena de los infames traidores a la patria:. Esta norma enuncia una serie de prohibiciones directamente ligadas al sistema republicano, en el cual el principio de di$isi!n de poderes constitu"e uno de los pilares. La cuesti!n constitucional es la concentraci!n del poder, la ausencia de controles, las delegaciones ilimitadas. +i por $#a de hip!tesis estamos dispuestos a aceptar que, de acuerdo con las realidades institucionales, el estado constitucional de derecho se quiebra por golpes de estado pero tambi)n por metodolog#as lle$adas a cabo por gobiernos constitucionales, la directri del art. -C go a de actualidad para democracias d)biles " fuertemente sometidas al poder pol#tico por encima del ordenamiento jur#dico. En consecuencia, el art. -C tiende a la protecci!n " $igencia del estado constitucional de derecho, " tiene una relaci!n directa con lo dispuesto en el art. .; incorporado por la reforma de 1CC=.

--6 El delito de traici!n a la patria est& tipificado en esta norma " en el art. 11C del te'to constitucional, pero la sanci!n al mismo fue delegada al Congreso, quien la ha regulado en el C!digo ,enal. La le" -..<DD de defensa de la democracia modific! el Libro @@ del C!digo ,enal tipificando como delito los 9atentados al orden constitucional " a la $ida democr&tica:. El art. -C dispone la nulidad insanable de los actos reali ados en $iolaci!n del mandato constitucional. -+uspensi!n de la Constituci!n. +anci!n: dice el art#culo .;: 9esta Constituci!n mantendr& su imperio aun cuando se interrumpiere su obser$ancia por actos de fuer a contra el orden institucional " el sistema democr&tico. Estos actos ser&n insanablemente nulos. 9+us autores ser&n pasibles de la sanci!n pre$ista en el art. -C, inhabilitados a perpetuidad para ocupar cargos pblicos " e'cluidos de los beneficios del indulto " la conmutaci!n de penas. 98endr&n las mismas sanciones quienes, como consecuencia de estos actos, usurparen funciones pre$istas para las autoridades de esta Constituci!n o de las de las pro$incias, los que responder&n ci$il " penalmente de sus actos. Las acciones respecti$as ser&n imprescriptibles. 98odos los ciudadanos tienen el derecho de resistencia contra quienes ejecutares los actos de fuer a enunciados en este art#culo. 9Atentar& asimismo contra el sistema democr&tico quien incurre en gra$e delito doloso contra el Estado que conlle$e enriquecimiento, quedando inhabilitado por el tiempo que las le"es determinan para ocupar cargos o empleos pblicos. 9El Congreso sancionar& una le" sobre )tica pblica para el ejercicio de la funci!n:. La norma tiende a garantir el estado constitucional de derecho. ,or ello su alcance es m&s amplio que la mera referencia al sistema democr&tico. El constitu"ente reformador ha manifestado su $oluntad de mantener la $igencia del sistema constitucional en lo formal " en lo sustancial. ,ara ello, ha pre$isto sanciones en caso de ruptura o $iolaci!n de la 7orma /undamental ", con e'presa remisi!n al art. -C del te'to constitucional. Asimismo, se reitera la garant#a constitucional de responsabilidad de los funcionarios pblicos. 8al principio deber#a ser considerado como de pertenencia esencial del sistema republicano, con lo cual la decisi!n constitu"ente no aporta nada nue$o sal$o que pudi)ramos entender que la norma e'presa reposa sobre la intenci!n de instrumentar una suerte de juicio de residencia para rendir cuentas al cabo de la funci!n. La norma introduce el derecho de resistencia a la opresi!n contra gobernantes de facto. Los dos ltimos p&rrafos apuntan a la funci!n pblica " a los fines que deben informarla. Ea con anterioridad a estas disposiciones el C!digo ,enal tipificaba las conductas indicadas, por lo tanto la cuesti!n es resol$er qu) grado de eficiencia tiene en la realidad institucional. 1% El primer p&rrafo apunte al quiebre del sistema por un gobierno de facto que detenta el poder. La afirmaci!n de la norma en el sentido de que la Constituci!n mantiene su $igencia aunque se interrumpiere su obser$ancia denota una contradicci!n l!gica. En el mejor de los casos, lo factible ser& castigar a quienes intentaron o, en su caso, consumaron los hechos tal como lo dispone la ltima parte del primer p&rrafo, respecto de los actos reali ados por tales grupos, o respecto a los autores que los ejecutaren o usurparen funciones pblicas. En tales supuestos la sociedad tiene derecho de resistencia.

--; -% Los dos ltimos p&rrafos apuntan a la afectaci!n del sistema reali ado por quienes ejercen la funci!n en un gobierno democr&tico. El uso " abuso de la cosa pblica para satisfacer el pro$echo personal, sectorial o corporati$o son actos de corrupci!n " como tales deber#an ser penados.

'exta parte: La .uptura del 9rden Constitucional.

Bolilla 33I3. 1.- Los denominados golpes de Estado. *eseBa hist!rica. ,rogresi$a desconstitucionali aci!n: la historia argentina ha sufrido harto nmero de golpes de estado a lo largo de su historia. A modo de reseBa, " de forma somera, los anali amos: 8$Co DA7D: luego de la batalla de ,a$!n, en la cual 0itre triunfa por sobre (rqui a, las pro$incias le conceden al Gobierno de 1uenos Aires el ejercicio pro$incial de los negocios de la naci!n, asumiendo 0itre el poder ejecuti$o. De esta forma, el gobierno 0itre se configura como gobierno de facto. La batalla de ,a$!n signific! el derrumbe de la Confederaci!n Argentina, lo cual pro$oc! un $ac#o institucional. 8$Co DEFG: (riburu, la cabe a $isible de la oligarqu#a reaccionaria, derroca al presidente @rigo"en dando comien o a lo que se conoce como 9d)cada infame:. Lo primero que hacen estos gobiernos es dejar sin efectos a la Le" +aen ,eBa, lo cual dej! el camino &rido para practicar fraude " cualquier tipo de manipulaci!n en beneficio del conser$adurismo retr!grado. ,articiparon de estos $ergon osos Gobiernos: el "a mencionado (riburu, Fusto, *oca 4h%, Lrti " Castillo, entre otros2 como reos de los intereses econ!micos m&s concentrados de pa#s.

--D 8$Co DEHF: un nue$o golpe de Estado pone fin a la 9d)cada infame:, en aqu)l entonces 9gobernada: por Castillo, bas&ndose en que los partidos pol#ticos no estaban capacitados para re$ertir la crisis institucional " econ!mica que enfrentaba el pa#s. Kste gobierno de facto se perpetu! hasta 1C=;, al mando de /arell. 8$Co DEII: tras un segundo mandato de ,er!n, sin tantos logros como en el primero, la 9*e$oluci!n Libertadora: produce la ca#da del Gobierno, instaurando un nue$o gobierno de facto. El presidente designado por aqu)l golpe fue Leonardi, quien fue sucedido en el mismo aBo por Aramburu. Este per#odo se prolong! hasta 1C65, cuando se con$oca a elecciones 3sin el ,F- " es electo /rondi i. Las primeras medidas tomadas por los militares golpistas fueron: derogar la Constituci!n de 1C=C " $ol$er a la de 156. 3agregando el art. 1= bis-, " proscribir al ,artido Fusticialista, impidi)ndole presentarse a elecciones, prohibiendo sus s#mbolos " persiguiendo a sus seguidores. 8$Co DE7F: en este aBo es derrocado /rondi i, tras ciertos a$ances progresistas. +e instaura en el gobierno a Guido, un $erdadero t#tere de las //AA. Ese mismo aBo se con$oca a elecciones " asume Arturo @llia. 8$Co DE77: la llamada 9*e$oluci!n Argentina: derroca al gobierno de @llia, dejando el poder en manos de Lngan#a, quien fue sucedido por Le$ingston " Lanusse, prolongando el per#odo de facto hasta 1CD.. Continu! proscrito el peronismo " comen ! a ser reprimida cualquier manifestaci!n popular. El punto final de este gobierno fue el 9Gran Acuerdo 7acional:, que permit#a a un aliado de ,er!n 3C&mpora- presentarse a elecciones presidenciales. Kstas se lle$an a cabo sin m&culas, " C&mpora es elegido presidente. 8$Co DEJ7: tras un gobierno peronista que dej! mucho que desear, comen ado por ,er!n " finali ado 3tras la muerte de aqu)l- por su mujer 0ar#a Estela 0art#ne , se produce el golpe de estado m&s daBino de la historia argentina, el cual se dio a s# mismo el nombre de 9,roceso de *eorgani aci!n 7acional:. Los militares que se sucedieron al mando del estado fueron ?idela, ?iola, Galtieri " 1ignone2 al ser$icio del capital nacional " transnacional. De manera sucinta, mencionamos algunas de las cat&strofes que el pa#s tu$o que soportar durante estos oscuros tiempos: a% b% c% d% e% f% g% h% *epresi!n ilegal, integral " sistem&tica. Desaparici!n for ada de personas. Iiperinflaci!n, de$aluaci!n " congelamiento salarial. Conflicto con Chile, a punto de desembocar en una guerra. @ncremento in)dito de la deuda e'terna. Cierre masi$o de empresas. Guerra de 0al$inas. 7acionali aci!n de la deuda pri$ada.

El saldo que dej! esta dictadura retr!grada fue de .<.<<< muertos " desaparecidos, m&s una deuda e'terna ileg#tima " el cierre de miles de empresas, entre otras tantas cosas2 no se pod#a esperar menos de un gobierno que inclu#a en su pol#tica de estado a la $iolaci!n de mujeres " al robo de criaturas.

--5

-.- Doctrina jurisprudencial sobre caracter#sticas " autoridad del gobierno de facto: la Corte +uprema elabor! ciertas pautas para sostener la $igencia de un gobierno de facto: puede ser reconocido un gobierno de facto subordinado a las //.AA., con el fin de asegurar la pa " el orden, proteger la libertad, la $ida " la propiedad de los habitantes2 pero debe jurar acatamiento a la constituci!n " el ,oder Fudicial debe mantener el control de constitucionalidad. Los golpes de estado de 1C66, 1C;., 1C;; " 1CD; se ha disuelto la Corte +uprema, por lo cual, la misma no pudo pronunciarse al respecto. En 1C5., cambia la jurisprudencia de la Corte, la cual comen ! a aludir a los gobiernos de facto como 9usurpadores:, encuadr&ndolos dentro del art. -- de la Constituci!n 7acional, segn el cual, 9toda fuer a armada o reuni!n de personas que se atribu"a los derechos del pueblo " peticione a nombre de este, comete delito de sedici!n:. -La acordada de la Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n del 1< de septiembre de 1C.<: 9en 1uenos Aires, a die d#as de septiembre de mil no$ecientos treinta, reunidos en acuerdo e'traordinario los seBores 0inistros de la Corte +uprema de Fusticia de la 7aci!n, doctores don Fos) /igueroa Alcorta, don *oberto *epetto, don *icardo Guido La$alle, " don Antonio +agarna " el seBor ,rocurador General de la 7aci!n doctor Ioracio *odr#gue Larreta, con el fin de tomar en consideraci!n la comunicaci!n dirigida por el seBor ,residente del ,oder Ejecuti$o ,ro$isional, 8eniente General don Fos) /. (riburu, haciendo saber a esta Corte la constituci!n de un gobierno pro$isional para la 7aci!n, dijeron: 91H Pue la susodicha comunicaci!n pone en conocimiento oficial de esta Corte +uprema la constituci!n de un gobierno pro$isional emanado de la re$oluci!n triunfante del ; de +eptiembre del corriente aBo. 9-< Pue ese gobierno se encuentra en posesi!n de las fuer as militares " policiales necesarias para asegurar la pa " el orden de la 7aci!n, " por consiguiente para proteger la libertad, la $ida " la propiedad de las personas, " ha declarado, adem&s, en actos pblicos, que mantendr& la supremac#a de la Constituci!n " de las le"es del pa#s, en el ejercicio del poder. 9Pue tales antecedentes caracteri an, sin duda, un gobierno de hecho en cuanto a su constituci!n, " de cu"a naturale a participan los funcionarios que lo integran actualmente o que se designen en lo sucesi$o con todas las consecuencias de la doctrina de los gobiernos de facto respecto a la posibilidad de reali ar $&lidamente los actos necesarios para el cumplimiento de los fines perseguidos por )l. 9Pue esta Corte ha declarado, respecto de los funcionarios de hecho, Sque la doctrina constitucional e internacional se uniforma en el sentido de dar $alide a sus actos, cualquiera que pueda ser el $icio o deficiencia de sus nombramientos o de su elecci!n, fund&ndose en ra ones de polic#a " de necesidad " con el fin de mantener protegido al pblico " a los indi$iduos cu"os intereses puedan ser afectados, "a que no les ser#a posible a estos ltimos reali ar in$estigaciones ni discutir la legalidad de las designaciones de funcionarios que se hallan en aparente posesi!n de sus poderes " funciones.- Constantineau, Y,ublic Lfficers and the /acto DoctrineX - /allos: tomo 1=5, p&g. .<.S. 9Pue, el gobierno pro$isional que acaba de constituirse en el pa#s, es, pues, un gobierno de facto cu"o t#tulo no puede ser judicialmente discutido con )'ito por las personas en cuanto ejercita la funci!n administrati$a " pol#tica deri$ada de su posesi!n de la fuer a como resorte de orden " de seguridad social.

--C 9Pue ello no obstante, si normali ada la situaci!n, en el desen$ol$imiento de la acci!n del gobierno de facto, los funcionarios que lo integran desconocieran las garant#as indi$iduales o las de la propiedad u otras de las aseguradas por la Constituci!n, la Administraci!n de Fusticia encargada de hacer cumplir )sta las restablecer#a en las mismas condiciones " con el mismo alcance que lo habr#a hecho con el ,oder Ejecuti$o de derecho. 9E esta ltima conclusi!n, impuesta por la propia organi aci!n del ,oder Fudicial, se halla confirmada en el caso por las declaraciones del gobierno pro$isional, que al asumir el cargo se ha apresurado a prestar el juramento de cumplir " hacer cumplir la Constituci!n " las le"es fundamentales de la 7aci!n, decisi!n que comporta la consecuencia de hallarse dispuesto a prestar el au'ilio de la fuer a de que dispone para obtener el cumplimiento de las sentencias judiciales. 9En m)rito de estas consideraciones, el 8ribunal resol$i! acusar recibo al gobierno pro$isional, en el d#a, de la comunicaci!n de referencia mediante el en$#o de la nota acordada, ordenando se publicase " registrase en el libro correspondiente, firmando_ por ante m# de que do" fe.: ..- /acultades asumidas por los distintos gobiernos de facto. A% Ejercicio impl#cito o e'pl#cito del poder constitu"ente: en el golpe de 1C66, los gobernantes de facto reestablecieron la Constituci!n 7acional de 156. en reempla o de la Constituci!n de 1C=C. ,or su parte, en 1C;;, se crea un reglamento que establec#a la aplicabilidad de la Constituci!n en tanto no contradiga los principios establecidos por el reglamento. Distinto es el caso de la ltima dictadura militar, pues se puso por encima de la Constituci!n al llamado 9Estatuto de *eorgani aci!n 7acional:. 1% Destituci!n del ,residente " acceso al ejercicio del ,oder Ejecuti$o: el gobierno de facto accede de manera irregular, por medio de un golpe de estado o re$oluci!n, a la jefatura del estado, destitu"endo al gobierno de iure. Es gobierno de facto aquel que asume el poder sin haber seguido los procedimientos constitucionales pre$istos para llegar al mandato. C% Disoluci!n del Congreso: De una admisi!n mu" estrica que en torno de la $alide u" la duraci!n de las normas legislati$as emanadas del ejecuti$o de facto en reempla o del congreso disuelto efectu! la Corte entre 1C.< " 1C=D, se pas! a con$alidaciones m&s amplias a partir de 1C=D, pudiendo separarse despu)s diferentes estapas jurisprudenciales con $ariantes2 as#, entre 1CD. " 1CD;, " luego de 1CC< en adelante. En )pocas de facto, el Congreso es disuelto, " sus funciones asumidas por el poder ejecuti$o. Al respecto e'isten dos corrientes: a% El ejecuti$o de facto reempla a totalmente al legislati$o disuelto, ejerciendo as# todas las facultades " atribuciones. b% +!lo lo reempla a parcialmente, ejerciendo las atribuciones en caso de indispensable necesidad. En lo concerniente a la $alide de las normas " actos emanados del gobierno de facto que asume las competencias legislati$as, est& sujeta al reconocimiento e'preso o t&cito del pr!'imo gobierno constitucional.

-.< *ecientemente, en su sentencia del -D de diciembre de 1CC;, en el caso 9Ierr&i I)ctor Eduardo cJ(ni$ersidad de 1uenos Aires:, la Corte sostu$o que las le"es de facto son $&lidas mientras no se las deroga. D% El poder judicial en )pocas de facto: en 1C66, 1C;; " 1CD; los jueces que integraban la Corte +uprema fueron destituidos. A falta del Congreso, no se puede lle$ar adelante la designaci!n de los tribunales judiciales, por lo tanto, los que ha"an sido designados no son los 9jueces naturales:, es decir, no son elegidos de acuerdo a los mecanismos que la constituci!n establece. Es habitual que en )pocas de facto de ponga a los jueces 9en comisi!n:: estos significa que los jueces carecen de la inamo$ilidad que la constituci!n les garanti a, por el tiempo que dure la puesta 9en comisi!n:, pudiendo ser remo$idos arbitrariamente. -/orma de los actos legislati$os en el gobierno de facto: se dieron a tra$)s de los denominados 9decretos-le"es:, pero no a tra$)s del Congreso sino a tra$)s del ,oder Ejecuti$o en ejercicio de competencias legislati$as. -La defensa de la Constituci!n " la $ida democr&tica. El art#culo .; de la Constituci!n 7acional: este art#culo fue agregado por la reforma de 1CC=. La historia argentina demuestra el quiebre reiterado del estado constitucional de derecho. Los gobiernos de facto sucedidos a lo largo de muchos aBos han sido el producto de una sociedad ci$il d)bil que ha permitido el quiebre de la 7orma /undamental, con el agra$ante que supone que dichos gobiernos juraron por la Constituci!n que estaban $iolando manifiestamente. La democracia recuperada 1C5. responde a la fecha a un concepto de democracia formal, lo que significa identificaci!n con los mecanismos de acceso a los cargos electi$os. +in embargo, es una condici!n necesaria pero no suficiente. La $igencia del estado constitucional de derecho e'ige respuestas adecuadas a las necesidades b&sicas de las personas. Apunta al contenidos de la decisi!n " a sus efectos. Las crisis institucionales, la falta de transparencia, la ausencia de controles sustanti$os, la corrupci!n " las demandas insatisfechas de la sociedad sin duda atentan contra el sistema. ,or ello, el art. .;, en la medida en que no se tradu ca en acciones pblicas concretas tendientes al cumplimiento sustanti$o de la Constituci!n, no es m&s que una declaraci!n $oluntaria inserta en la constituci!n formal. La defensa del orden constitucional " del sistema democr&tico requiere mucho m&s que una formula producto de las mejores intenciones. ,ara un an&lisis m&s profundo de la norma sub e'amine, remitimos a la bolilla anterior. -Le" de )tica pblica: la le" -6.155, promulgada en 1CCC, denominada de 9Ktica en el ejercicio de la funci!n pblica:, fue sancionada en cumplimiento de lo dispuesto en el ltimo p&rrafo del art#culo en comentario. La norma dispone sobre deberes " pautas de comportamiento )tico2 r)gimen de declaraciones juradas2 incompatibilidades " conflicto de intereses2 r)gimen de obsequios2 creaci!n de la Comisi!n 7acional de Ktica ,blica " di$ersas reformas al C!digo ,enal respecto de conductas " sanciones que in$olucran a funcionarios pblicos. Debe destacarse que a la fecha de la comisi!n creada por la le" no ha sido organi ada 4fuente de ma"o del -<<;%. -7ecesidad de fortalecer la pr&ctica constitucional: la realidad pol#tico jur#dica argentina requiere refor ar la con$icci!n acerca de la intr#nseca relaci!n entre la concepci!n formal " material de la 7orma /undamental. Esta relaci!n suele ser relati$i ada por los que ejercen el poder, con la intenci!n de pri$ilegiar el cumplimiento de las etapas de

-.1 creaci!n, que regula la propia estructura del derecho, por sobre los requerimientos sustanti$os de la norma de base. Dichos requerimientos cobran rele$ancia cuando se ingresa al contenido de las normas infraconstitucionales, de cualquier jerarqu#a, " cuando se debe $erificar el accionar estadual. +e infiere, en consecuencia, que el apartamiento material de la Constituci!n es siempre un apartamiento formal, "a que de admitir lo contrario, los principios, directi$as " l#mites, establecidos tanto para el contenido de las le"es como para el ejercicio de los actos, en su condici!n de infraconstitucionales, ser#a s!lo una apariencia. Ahora bien, admitiendo que la realidad institucional muestra un quiebre entre el marco jur#dico " el accionar f&ctico, resulta necesario instalar en la sociedad la conciencia acerca de los $alores que pretende resguardar el sistema de reglas de juego que, supuestamente, decimos aceptar. ,or ello parece apropiado sostener que el mero restablecimiento del sistema democr&tico no implica la plena $igencia del estado de derecho constitucional. +in duda, la reinstalaci!n democr&tica constitu"e una condici!n necesaria para acceder a )l, pero no suficiente. El estado constitucional de derecho e'ige 3tal como lo seBala el autor alem&n 0art#n `riele refiri)ndose al estado constitucional parlamentario- que sus instituciones ha"an penetrado en la $ida de la sociedad, que sus ciudadanos no lo combatan por ra ones de principio " que, concretamente, est)n dispuestos a correr el riesgo de pasar per#odos en la oposici!n, antes de destruir el sistema constitucional con todas sus garant#as jur#dicas " libertades.

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