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VALAIS
Mesdames et Messieurs les Dputs, Conformment l'article 39 alina 2 de la Loi sur l'information du public, la protection des donnes et l'archivage (LIPDA), nous vous soumettons le prsent rapport d'activit de l'autorit cantonale en charge de la protection des donnes et de la transparence. Ce rapport concerne l'anne 2013.
Prambule
La Loi sur l'information du public, la protection des donnes et l'archivage (LIPDA) est entre en vigueur le 1er janvier 2011. Dj trois ans plus tard, la protection voulue par cette loi se trouve mise mal, dans la mesure o le budget de l'autorit de protection des donnes et de transparence ncessa ire la mise en uvre de cette protection a t rduit de
rduction a galement t la raison qui a motiv la dmission groupe des membres de l'ancienne commission de protection des donnes. Le besoin d'claircissement de la population et des autorits par rapport la protection des donnes est par contre rest contrairement au budget le mme que les annes prcdentes. Ceci a eu pour consquence que de nombreuses demandes n'ont pas pu obtenir de rponse ou que des indications concernant de possibles violations de la loi n'ont pas pu tre vrifies. Des formations pourtant absolument ncessaires n'ont pas pu avoir lieu. Des audits et des mdiations n'ont par ailleurs pu tre effectus que lorsque l'autorit s'y tait dj engage avant l'anne sous rapport. Par la force des choses, l'autorit de protection des donnes et de transparence s'est ainsi surtout concentre sur des tches utiles une large partie de la population valaisanne, comme par exemple la rdaction de fiches ou de rponses aux questions les plus frquemment poses. C'est surtout dans la perspective de la multiplication des moyens lectroniques de traitement des donnes que nous esprons que le gouvernement accordera l'avenir plus d'attention la protection des donnes et au respect de la transparence et qu'il rponde aux attentes de la population en matire de scurit au niveau du traitement de donnes. Avec nos salutations distingues. Sion, janvier 2014 Le prsident de la commission cantonale de protection des donnes et de transparence La prpose cantonale la protection des donnes et de transparence
Nicolas Voide
Ursula Sury 3
I.
II.
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3. 4.
V.
VIII.
REMERCIEMENTS .................................................................. 17
Rapport
I.
1.
1
avec
l'arrt
fdral
sur
le
dveloppement de l'acquis de Schengen ainsi que dans les directives de la Confrence des gouvernements cantonaux.
2.
2
L'organisation dans le canton du Valais L'autorit cantonale de protection des donnes et de transparence se compose en Valais d'une commission (CPDT) et d'une prpose (PPDT). Elles constituent ensemble l'organe de contrle cantonal au sens de la LIPDA. Ce partage est cens renforcer l'efficacit de l'autorit de surveillance et rduire la charge de travail de la commission. La CPDT assume des tches principalement stratgiques, alors que la PPDT est plutt charge des tches d'application.
1.
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COMMISSION CANTONALE DE PROTECTION DES DONNES ET DE TRANSPARENCE la fin 2012, la commission cantonale de protection des donnes et de transparence se composait de Sergio Biondo (Prsident), Jean-Paul Salamin (Vice-prsident), Norbert Lutz, Emmanuel Bonvin et Claude-Alain Btrisey. Tous les membres ont dmissionn de manire groupe le 21 dcembre 2012 en raison de la rduction massive du budget accord la protection des donnes.
Loi fdrale portant mise en uvre de la dcision-cadre 2008/977/JAI relative la protection des donnes caractre personnel traites dans le cadre de la coopration policire et judiciaire en matire pnale, FF 2009, 6091 ss.
Arrt fdral portant approbation et mise en uvre de lchange de notes entre la Suisse et lUnion europenne sur la reprise de la dcision-cadre 2008/977/JAI du 27 novembre 2008 relative la protection des donnes caractre personnel traites dans le cadre de la coopration policire et judiciaire en matire pnale (Dveloppement de lacquis de Schengen) (Projet), art. 2.
Nous tenons remercier ici les membres de l'ancienne commission pour leur collaboration. Leur exprience ainsi que leur approche la fois quilibre et critique ont permis d'atteindre de nombreux objectifs en matire de mise en uvre de la protection des donnes et du principe de transparence.
Presqu'une demi-anne plus tard, soit le 13 juin 2013, une nouvelle commission de protection des donnes et de transparence a t nomme. Cette nouvelle commission est compose de: Nicolas Voide (Prsident), Julien Deleze, Jrme Desmeules, Gilbert Monney ainsi que de Charlotte Salzmann-Briand.
2.
6
C'est Ursula Sury qui assure la fonction de prpose la protection des donnes et la transparence. Elle est soutenue dans ses tches par ses collaborateurs.
3.
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Slection parmi les tches de la CPDT et de la PPDT La LIPDA rgle les domaines de comptences de la CPDT et de la PPDT. Font notamment partie des tches les plus importantes: Direction de l'activit de la PPDT par la CPDT; Prise de position de la CPDT propos de projets lgislatifs touchant la protection des donnes; Surveillance gnrale par la PPDT de l'application de la LIPDA; Conseils aux autorits propos de l'application de la LIPDA; Conseils et explications des personnes prives propos de l'application et du champ d'application de la LIPDA; mission de recommandations aux autorits cantonales sur la faon de modifier ou d'abandonner certaines formes de traitement de donnes; Conciliation et mdiation entre les autorits et les personnes prives; Autorisation du traitement des donnes sensibles et celui rsultant de la fusion ou du chanage de fichiers; Collaboration avec d'autres autorits de protection des donnes en Suisse avec comme objectif une application uniforme du droit; Contrle de l'application d'office de dispositions concernant la protection des donnes et le principe de transparence.
II.
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2.
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Prise de position de la PPDT 2013 La rduction du budget a caus diffrents problmes, qui sont numrs ciaprs:
1.
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LA PRPOSE LA PROTECTION DES DONNES ET LA TRANSPARENCE N'EST PLUS EN MESURE D'ACCOMPLIR SES TCHES LGALES DE MANIRE APPROPRIE. Certaines des tches dfinies l'article 37 LIPDA n'ont au cours de cette anne pas pu tre accomplies du tout ou tout du moins pas de manire satisfaisante. L'information et le contrle ncessaires concernant l'enregistrement des donnes relatives aux clients d'htel et au registre des tumeurs n'ont par exemple pas tre effectus, avec pour consquence une information insuffisante propos des dveloppements lgislatifs comme par exemple l'ordonnance sur le cancer.
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Il n'a pas non plus t possible d'organiser des formations de sensibilisation ou sur des thmes actuels en matire de protection des donnes. Il n'a pas t possible d'effectuer des audits et seuls ceux qui avaient dj t effectus l'anne prcdente ont pu tre termins. Des questions poses par les citoyennes et citoyens ainsi que par les autorits et reues par la PPDT, seules 38 sur 70 ont pu recevoir une rponse. L'importante collaboration avec d'autres prposs la protection des donnes a en outre d tre rduite.
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L'une des tches de la PPDT consiste contrler les dnonciations concernant la violation de la LIPDA ainsi que de ses dispositions d'application (art. 37 al. 1 lit. c LIPDA). Si l'autorit de protection des donnes ne peut plus accomplir cette tche de manire approprie, les citoyens du canton du Valais se retrouvent dans l'impossibilit de se dfendre en vertu de cette mme loi contre des violations de leurs droits et liberts fondamentales en relation avec le traitement par des organes officiels de donnes caractre personnel.
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Les objectifs fixs l'article 1 alina 2 LIPDA ne peuvent plus tre atteints en raison de la rduction du budget. Sans organe de contrle charg de l'application de ses dispositions et de sanctionner ses violations, la loi cantonale sur l'information du public, la protection des donnes et l'archivage devient une coquille vide.
2.
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L'INDPENDANCE DE L'AUTORIT DE PROTECTION DES DONNES VOULUE PAR LA LOI N'EST AINSI PAS RESPECTE. L'indpendance de l'organe de protection des donnes et de transparence est rgle aussi bien l'article 40 LIPDA (Lautorit cantonale de surveillance est indpendante dans lexercice de ses attributions.) qu' l'article 28 alina 1 de la directive CE sur la protection des donnes personnelles (Ces autorits exercent en toute indpendance les missions dont elles sont investies.). Dans son arrt du 9 mars 2010, la Cour europenne de justice a clairement dfini au numro marginal 30 cette exigence d'indpendance:
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Cette indpendance exclut non seulement toute influence exerce par les organismes contrls, mais aussi toute injonction et toute autre influence extrieure, que cette dernire soit directe ou indirecte, qui pourraient remettre en cause laccomplissement, par lesdites autorits, de leur tche consistant tablir un juste quilibre entre la protection du droit la vie prive et la libre circulation des donnes caractre personnel.
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La jurisprudence de cette plus haute instance judiciaire retient clairement que toute influence directe ou indirecte n'est pas acceptable. Si le budget de la PPDT est aussi massivement rduit que son travail en devient pratiquement impossible, cela doit tre considr comme une influence directe.
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L'indpendance prvue par la loi n'est par consquent plus assure. LE STANDARD MINIMUM EN MATIRE DE PROTECTION DES DONNES N'EST PAS GARANTI.
3.
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En vertu des accords de Schengen ainsi que la loi fdrale sur la protection des donnes (LPD), les cantons ont l'obligation d'assurer un standard minimum en matire de protection des donnes et de transparence. Le canton du Valais ne peut plus remplir cette obligation, dans la mesure o une partie du travail en suspend ne peut plus tre accompli.
4.
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CELA EMPCHE QUE DES COMPTENCES EN MATIRE DE PROTECTION DES DONNES SOIENT DVELOPPES DANS LE CANTON. Le canton du Valais a besoin d'une personne de contact capable de donner rapidement de bons renseignements; un expert comptent qui sait comment ragir dans des situations difficiles. Les autorits et leurs juristes internes ne sont que trs rarement confronts au thme de la protection des donnes et n'ont par consquent pas la possibilit de dvelopper des comptences au niveau de la manire d'agir et des connaissances dans ce domaine.
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Sans l'aide d'un expert/d'une experte en situation de crise, le danger existe que des dcisions htives ou carrment fausses soient prises, qui violent les droits de la personnalit et les principes de la protection des donnes. Il convient ici de mentionner le cas de la vido du tunnel, que tout le monde a encore en mmoire.
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CELA EMPCHE UNE INFORMATION COMPLTE DES AUTORITS Afin que les questions les plus frquemment poses puissent recevoir une rponse simple et rapide, la prpose la protection des donnes et la transparence essaie autant que possible d'y apporter des clarifications sur son site Internet. Elle labore des FAQ (questions les plus frquemment poses) ainsi que des fiches permettant de rpondre ces questions de manire directe et peu coteuse. Ces fiches et FAQ servent galement sensibiliser les autorits.
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En raison de la rduction du budget, seul un petit nombre de ces fiches ont pu tre labores. Le nombre de questions et de problmes auxquels les autorits se trouvent confrontes ne diminue par contre pas. Actuellement, beaucoup d'autorits externalisent leur traitements de donnes (outsourcing) ou utilisent un public cloud. Ces deux manires de procder sont problmatiques du point de vue de la protection des donnes et impliquent que certaines exigences soient respectes. Les autorits ne sont actuellement pas informes de manire suffisante et ne sont en partie mme pas conscientes de cette problmatique.
3.
Contrle financier
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En 2013 a eu lieu un contrle financier de la PPDT. Les dcomptes des annes 2011 et 2012 ont t examins dans ce cadre et il a t constat de la part de l'Inspection des finances que le budget de CHF 100'000.- n'tait pas suffisant et qu'il devait tre rexamin. La bonne qualit du site internet avait en mme temps t releve.
4.
25
Conclusion En raison de la rduction budgtaire, beaucoup de travaux importants n'ont pas pu tre effectus et le mandat lgal de l'autorit de protection des donnes n'a pas totalement pu tre rempli. Ceux qui en subissent dans tous les cas les consquences, ce sont les citoyennes et citoyens du canton du Valais.
III.
1. 1.
26
2.
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CONSIDRANTS EN DROIT EN RELATION AVEC LA SITUATION DONNE Pour la communication du registre des lecteurs, la loi sur les droits politiques prvoit une disposition spciale par rapport la LIPDA. Celle-ci prcise que les partis politiques locaux peuvent, sur demande crite, obtenir en copie ou sur support informatique le registre lectoral. L'article 16 de la Loi sur les droits politiques prcise que le registre lectoral contient les indications suivantes: nom, prnom et origine de chaque citoyen et sa date de naissance ainsi que la date de dpt des lgitimations.
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Pour obtenir des informations sur les lecteurs, les partis politiques locaux peuvent ainsi s'adresser la commune et demander un extrait du registre lectoral. Le registre lectoral ne peut ainsi tre transmis dans son entier qu' un parti politique local et les adresses ne peuvent pas tre mises en relation avec le registre lectoral.
2. 1.
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Une autorit de protection de l'enfant et de l'adulte a-t-elle le droit de renseigner l'un des parents sur l'adresse de son enfant assist ou de son curateur, respectivement de sa curatrice?
2.
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CONSIDRANTS EN DROIT EN RELATION AVEC LA SITUATION DONNE Afin qu'une adresse puisse tre communique, l'une des trois conditions suivantes doit tre remplie: Il existe une base lgale ou le curateur ou la personne assiste a donn son consentement ou il existe un intrt prpondrant de la part de l'un des parents.
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Afin d'examiner si ces conditions sont remplies, l'autorit de protection de l'enfant et de l'adulte devrait demander au curateur et la personne assiste de prendre position.
3. 1.
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Communication de donnes par une autorit un journal QUESTION Une commune a-t-elle le droit de transmettre aux mdias les coordonnes d'un opposant un projet de construction?
2.
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CONSIDRANTS EN DROIT EN RELATION AVEC LA SITUATION DONNE Conformment larticle 9 LIPDA, les autorits informent spontanment de leurs activits de nature intresser le public, moins quun intrt prpondrant ne sy oppose. Les autorits judiciaires informent sur les procdures en cours dans la mesure o l'intrt public le justifie.
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L'intrt des opposants un projet de construction prserver leur sphre prive l'emporte sur l'intrt du public connatre leur nom. L'intrt qui est poursuivi par la publication de ces noms se rsume la satisfaction du besoin de sensationnel de la part du public. Un tel intrt n'est pas digne de protection.
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C'est pourquoi l'autorit, en vertu de l'article 9 LIPDA, n'a pas le droit de communiquer le nom de l'opposant.
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Une communication des donnes en vertu de l'article 22 LIPDA serait en outre envisageable. En vertu de cet article, une autorit a le droit de communiquer des donnes un tiers lorsque: il existe une base lgale pour la communication des donnes; la personne concerne y a donn son consentement; 13
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la
communication
sert
prserver
un
intrt
priv
ou
public
prpondrant. Ces conditions doivent tre examines au cas par cas. Pour la publication des noms d'opposants un projet de construction, il n'existe en principe pas de base lgale. Un intrt priv ou public prpondrant est galement difficilement imaginable. S'il n'existe pas de consentement, la communication du nom d'un opposant un projet de construction n'est par consquent pas permise.
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C'est pourquoi une publication du nom d'un opposant un projet de construction n'est autorise ni en vertu de l'article 9, ni en vertu de l'article 20 LIPDA. La personne concerne peut demander au matre d'un fichier que les effets d'un traitement illgal soient limins et que le caractre illgal d'un traitement de donnes soit constat. Au cas o le matre du fichier refuserait la demande de rectification, il existe la possibilit d'une procdure de mdiation selon les articles 51 55 LIPDA. En sus, lintress peut dposer une plainte en vue de faire cesser le trouble si, de toute autre manire, il subit un prjudice du fait du traitement de donnes la concernant.
4. 1.
39
Communication de donnes fiscales des services sociaux QUESTION Quand des donnes fiscales peuvent-elles tre communiques suite une demande d'un service social visant au remboursement de prestations financires ou de l'obligation de dette alimentaire?
2.
40
CONSIDRANTS EN DROIT EN RELATION AVEC LA SITUATION DONNE L'obligation de rembourser pour des bnficiaire de l'aide sociale est rgle aux articles 21ss de la loi sur l'aide sociale. Cela est notamment le cas lorsque la prestation en question a t indment verse ainsi que lorsque le bnficiaire de l'aide sociale ou un membre de sa famille sont revenus une meilleure fortune.
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Ce sont les articles 328 et 329 CC qui rglent l'obligation de dette alimentaire. Une obligation de dette alimentaire envers des proches peut exister lorsqu'un parent en ligne directe ascendante et descendante tomberait dans le besoin dfaut de cette assistance et si la personne tenue de fournir cette assistance vit elle-mme dans l'aisance.
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Souvent, les services sociaux ne peuvent rclamer le remboursement de prestations d'aide sociale ou de l'obligation de dette alimentaire que par le biais de l'entraide administrative. C'est pourquoi dans le canton du Valais, des 14
autorits cantonales aussi bien que communales sont continuellement sollicites afin de communiquer des informations de nature fiscale. La communication de ces donnes sensibles n'est possible que dans des cas bien prcis.
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Dans le canton du Valais, les informations caractre fiscal sont en principe soumises l'obligation de garder le secret. Des renseignements peuvent tre communiqus des autorits judiciaires et administratives suisses, pour autant qu'une loi fdrale ou cantonale le prvoie expressment (art. 120 loi fiscale, RS/VS, 642.1).
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Le Service cantonal des contributions communique, sur demande, aux autorits fdrales, cantonales et communales, tous les renseignements ncessaires la demande en remboursement selon les articles 21ss et lapplication de larticle 20 de la loi sur l'aide sociale (art. 15bis alina 4 de la loi sur l'aide sociale). Il existe ainsi une base lgale pour la transmission de donnes par l'administration cantonale des finances toutes les autorits cantonales. Il n'existe aucune base lgale pour la transmission de telles donnes des autorits extracantonales.
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Afin que des donnes de nature fiscale puissent tre transmises en vue du remboursement de prestations financires ou de l'obligation de dette alimentaire, l'autorit faisant l'objet de la demande doit ainsi tre
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47
IV.
1.
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On
trouve
des
fiches
concernant
notamment
les
thmes
suivants:
vidosurveillance, communication de donnes par les autorits, registres de donnes, Schengen/Dublin, sant publique, gestion de donnes centralise et 15
protection des donnes en relation avec l'aide sociale. Concernant des thmes moins complexes, 35 FAQ concernant en tout 12 domaines diffrents ont t rdiges. Les rapports d'activit de ces dernires annes se trouvent galement sur le site internet.
50
2.
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Confrences publiques La prpose a sensibilis le public propos des prescriptions lgales en matire de protection des donnes en relation avec l'aide sociale lors d'une confrence donne le 3 mai 2013 l'universit de Fribourg. Il a notamment t relev cette occasion quelles activits de l'aide sociale taient pertinentes en matire de protection des donnes et quelles conditions devaient tre remplies pour permettre un traitement de donnes correcte dans ce domaine.
V.
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L'audit de l'Hpital du Valais conduit en 2012 a galement pu tre achev en 2013. Il a pu tre constat que l'Hpital du Valais tait d'une manire gnrale bien organis pour ce qui touche la protection des donnes et qu'on tait conscient du problme de la confidentialit des donnes et du risque existant. Un potentiel d'amlioration a toutefois pu tre mis en vidence sur quelques points.
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De nombreux audits absolument ncessaires n'ont pu, en raison du budget limit, tre termins ou n'ont mme pas pu tre commencs.
16
VI.
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56
En 2013, plusieurs rencontres ont permis d'changer des expriences et de discuter de thmes actuels.
VII.
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58
L'examen par la dlgation d'valuation de l'UE constituera galement un thme important pour l'anne venir. Celle-ci valuera la Suisse afin de savoir si elle respecte le droit de Schengen.
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L'autorit cantonale de protection des donnes et de transparence s'efforcera galement l'avenir de tirer le meilleur des ressources limites dont elle dispose et de faire en sorte que les citoyennes et citoyens ainsi que les autorits subissent le moins possible les inconvnients qui en dcoulent.
VIII.
REMERCIEMENTS
J'aimerais encore remercier ici tous ceux qui, au cours de l'anne coule, et ceci en particulier eu gard au budget limit nous ont soutenus par des conseils et des actions concrtes, en particulier la prsidente du Grand Conseil Marcelle Monnet-Terrettaz, qui a pris le temps de s'occuper de manire intensive du problme de la limitation du budget, les membres de l'Association des commissaires suisses la protection des donnes ainsi que le prpos fdral la protection des donnes.
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Je flicite la nouvelle prpose la protection des donnes Joanne Siegenthaler pour son lection et lui souhaite beaucoup de courage et de succs dans l'accomplissement de sa tche.
Ce rapport a t rdig par Ursula Sury, prpose la protection des donnes et la transparence du canton du Valais.
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