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CLAUSULAS ESPECIALES DE LOS TITULOS VALORES

Por: Vctor Toro Llanos Profesor Principal de Derecho comercial en pre y post grado en la Universidad Nacional Mayor de San Marcos SUMARIO
I.- Concepcin y caracteres. II.- Clases: a.- Clusula de prrroga; b.- Clusula de pago en moneda extranjera; c.- Clusula sobre pago de intereses y reajustes; d.Clusula de liberacin de protesto; e.- Clusula de pago con cargo en cuenta bancaria; f.- Clusula de venta extrajudicial; g.- Clusula de sometimiento a leyes y tribunales; III.- Bibliografa.

I.

CARACTERES.-

Las clusulas especiales tienen un origen legal, su creacin no est sujeta a la libre voluntad de los intervinientes en la relacin cambiaria, de manera que solo estn permitidas las sealadas en la ley 27287 y dems disposiciones legales, sin importar cualquiera que sea la forma de circulacin de los ttulos valores !e otro lado, el "rt #8 $ de la Ley admite que podrn acordarse otras clusulas no impedidas por la ley% siendo as estamos frente a un sistema abierto sin ms lmite de una norma legal que la impida &on de carcter general% esto es, aplicables a toda clase de ttulos valores% sin embargo, algunas clusulas son incompatibles con la naturale'a de ciertos ttulos valores (n efecto la )lusula de pacto de intereses solo es aplicable a la letra de cambio despu*s de su vencimiento, mas no durante su vigencia% en cambio en el +agar* puede estipularse literalmente esta clusula, durante y despu*s de su vigencia% por el contrario el c,eque no la admite antes ni despu*s de su vencimiento

II.

CLASES.-

La Ley distingue dos clases de clusulas, las pre-impresas y las incorporadas% las primeras vienen desde la imprenta seg-n el formato de cada ttulo valor y no requieren estar refrendadas por el obligado principal ni por los solidarios% en cambio las incorporadas pueden constar en forma manuscrita, con sellos o cualquier otro medio distinto, debiendo ser refrendadas por el obligado que las admite, para su valide' 1. CLAUSULA DE PRORROGA. .eneralmente la prrroga es el apla'amiento de un determinado acto o ,ec,o por un perodo de tiempo mayor al establecido o especificado para el acontecimiento del mismo (n materia de ttulos valores, la prrroga significa alargar el pla'o establecido para el vencimiento de la obligacin cambiaria, fijando un nuevo vencimiento (l acto de prorrogar el vencimiento del ttulo valor es facultad del tenedor legitimado, pudiendo efectuar las prrrogas que estime conveniente, a menos que se produ'ca la revocatoria por cualquiera de los obligados cambiarios !ebe entenderse que si la comunicacin notarial de revocatoria es reali'ada por un obligado solidario, solo surtirn los efectos de la revocatoria frente a *ste, ms no ante los dems obligados solidarios y obligado principal% quienes quedaran a-n sujetos a la prrroga, a menos que la revocatoria provenga del obligado principal% en cuyo caso, afectara a todos los obligados solidarios &i bien el art #/ 0 de la Ley seala que el obligado 1principal o solidario2 que dirigi la comunicacin notarial se encuentra facultado para reali'ar el

pago antes de la fec,a de vencimiento consignado en el ttulo% en este supuesto, no ,abra diferencia alguna si la revocatoria la ,ace el obligado principal o un obligado solidario, lo que se entendera que los efectos jurdicos de la revocatoria seran los mismos, sin importar quien lo ,aya reali'ado (ste criterio adoptado por la ley no condice con la cultura de pago y ,onramiento de las obligaciones de nuestra realidad social !e otro lado es lgico suponer que la revocatoria ,ec,a por el obligado solidario no tiene porqu* afectar al obligado principal, quien quedar sujeto a los efectos de la prrroga posterior a la comunicacin notarial de revocatoria del solidario, en tal supuesto, el tenedor perder la accin cambiaria contra *ste y si eso no quiere que ocurra deber evitar las prrrogas posteriores a la comunicacin de revocatoria La oportunidad para formali'ar la prrroga es al vencimiento y despu*s del vencimiento del ttulo valor, siempre que no se ,aya e3tinguido el pla'o para ejercitar las acciones cambiarias (n efecto, para conservar la accin cambiaria de regreso la prrroga deber ser ,ec,a dentro del pla'o de un ao a partir del vencimiento del ttulo% si se formali'a vencido dic,o pla'o pero no ms all de los tres aos, slo conservar la accin cambiaria directa contra el obligado principal y sus garantes si los ,ubiera% en tal caso, ,abr perdido la accin cambiaria de regreso contra los obligados solidarios La valide' de la prrroga e3ige el cumplimiento de las condiciones siguientes4 )onsentimiento e3preso del obligado que la admiti 5ue se efect-e en el pla'o para el ejercicio de las acciones cambiarias (l ttulo valor no ,aya sido protestado u obtenido la formalidad sustitutoria La formalidad e3ige la consignacin escrita del nuevo pla'o en el ttulo valor y la comunicacin de la prrroga al obligado principal, obligados solidarios y garantes, en su caso La utilidad prctica de la clusula de prrroga es e3tender la vigencia circulatoria del ttulo valor, facilitando la movili'acin de la rique'a mobiliaria a trav*s de documentos de fcil transmisin y ,aciendo ms dinmico el trfico comercial 2. CLAUSULA ESPEC AL DE PAGO E! "O!EDA E#$RA!%ERA )onforme lo establecido en el artculo 687 de la Ley, el obligado cambiario de un ttulo valor en moneda e3tranjera, tiene la potestad de elegir el pago en la misma moneda e3tranjera o en moneda nacional (se privilegio se pierde con la clusula de pago en moneda e3tranjera, debiendo efectuarse necesariamente en el mismo signo monetario que aparece literalmente puesto en el ttulo valor (l "rt 08 de la Ley establece el pacto de pago en moneda e3tranjera (ntre qui*nes se lleva a cabo dic,o pacto o si solo se trata de una declaracin unilateral del creador del ttulo (l legislador considera que esta clusula es el producto de un 9 acuerdo&, entre qui*nes, no los sindica, debiendo inferirse que es entre el obligado principal y el tomador +or este pacto, el tomador al transferir el ttulo, llmese letra de cambio, mediante el endoso estara transmitiendo, no el derec,o incorporado en el ttulo, sino su derec,o de modo derivado, siendo as, la norma acotada abandona el principio de la unilateralidad de los actos cambiarios de la creacin y endoso de los ttulos valores a la orden '. CLAUSULA ESPEC AL SO(RE PAGO DE !$ERESES ) REA%US$ES (n principio, el artculo 0: de la Ley distingue dos momentos en los que se puede establecer el pacto de intereses, dependiendo de la naturale'a del ttulo valor, siempre y cuando sean de contenido dinerario (l primer momento es durante la vigencia del

ttulo valor, comprendido desde su emisin ,asta su vencimiento (n este perodo podr acordarse intereses compensatorios, siempre que la naturale'a del ttulo valor o la ley lo permitan% teniendo en cuenta estas mismas limitaciones, tambi*n podrn acordarse reajustes o cualquier otra clase de contraprestaciones no impedidas por la ley (l segundo momento se refiere al perodo de mora comprendido desde el da siguiente del vencimiento del ttulo ,asta el da en que se efect-e el pago de la prestacin cambiaria (n este perodo pueden acordarse tasas de inter*s compensatorio y moratorio en forma acumulada por cuanto no resultan incompatibles para la Ley% adems podrn establecerse literalmente reajustes o inde3aciones y comisiones permitidas por la ley (n caso no se ,aya ,ec,o uso de esta clusula especial, el acreedor cambiario tiene derec,o a e3igir el pago de los intereses legales (l pacto de interese y reajustes en el perodo de mora, conforme al "rt 0: : de la Ley, puede ser incorporado en los ttulos valores de contenido dinerario* +sin importar cual,uiera sea su naturale-a& (ste artculo es el continente de una regla general que tiene sus e3cepciones, tal es el caso del c,eque que por su naturale'a no admite el pacto de intereses ni reajustes durante ni despu*s de su vencimiento, de tal manera que este ttulo no pagado a su vencimiento solo genera intereses legales (st entendido que la naturale'a del c,eque es incompatible con el pacto de intereses, por ser un instrumento de pago, mas no de cr*dito ;gualmente resultan incompatibles los ttulos valores representativos de mercancas tales como el conocimiento de embarque, carta porte, certificado de almacenes generales y otros &e concluye que estas clusulas solo podrn estipularse en ttulos crediticios conforme a su naturale'a y a al ley, e3cluy*ndose a los ttulos que representen bienes o mercancas La naturale'a de la letra de cambio no admite la incorporacin de intereses por el perodo anterior a su vencimiento, sin embargo, despu*s del vencimiento admite los intereses, tanto compensatorios como moratorios, reajuste y otras contraprestaciones no impedidas por la ley (n cambio el pagar*, los admite en ambos momentos, antes y despu*s del vencimiento% contrariamente el c,eque, simplemente nos los admite .. CLAUSULA ESPEC AL DE L (ERAC O! DE PRO$ES$O (sta clusula representa una forma sustitutoria del protesto% sin embargo no impide al tenedor protestar el ttulo valor por su propia cuenta, sin opcin a repetir contra los obligados cambiarios <ratndose de la falta de aceptacin de la letra de cambio con clusula de 9no protesto= necesariamente deber protestarse conforme lo dispuesto en el artculo :#7 # y artculo 8: $ de la Ley, el cual establece el carcter obligatorio del protesto por falta de aceptacin (l fundamento de esta disposicin radica en que una ve' protestada la letra de cambio contra el girado, el tomador podr iniciar la accin cambiaria de regreso contra el girador y sus garantes, sin necesidad de esperar el vencimiento estipulado en el ttulo valor (n efecto, con el protesto por falta de aceptacin, el tenedor legitimado podr acreditar la e3igibilidad de la accin cambiaria en forma anticipada en va de regreso contra el girador, quien responder como obligado principal, y contra los dems obligados solidarios (l artculo 8$ de la Ley de <tulos >alores permite el protesto notarial voluntario% vale decir que si se ,a establecido la clusula de 9no protesto=, esta no impide que el tenedor del ttulo valor decida protestarlo% en tal caso deber seguir el

trmite notarial pertinente conforme a ley, debiendo observar la formalidad establecida para la valide' y eficacia del protesto ?n sector minoritario de la jurisprudencia nacional sostiene que los defectos del protesto notarial voluntario 9son irrelevantes para el ejercicio de las acciones cambiarias= en el entendido que con protesto sin *l, se encuentra e3pedito el derec,o del tenedor legitimado para e3igir el cumplimiento de la obligacin cambiaria ante las instancias jurisdiccionales ya sea en sede judicial o arbitral "l respecto debe entenderse que el protesto voluntario implica una potestad de renuncia del tenedor legitimado a la clusula sin protesto, someti*ndose voluntariamente a cumplir con la formalidad imperativa del protesto, por tanto est obligado a cumplir con la formalidad establecida en la ley% caso contrario sufrir los efectos del protesto defectuoso /. CLAUSULA ESPEC AL DE PAGO CO! CARGO E! CUE!$A (A!CAR A (l fin que se persigue con esta clusula es facilitar el pago de los ttulos valores de contenido dinerario, mediante los fondos disponibles del obligado cambiario en una cuenta mantenida en las empresas del &istema @inanciero Aacional La empresa del &istema @inanciero Aacional deber contar con la autori'acin previa del titular de la cuenta en la que deber ser debitada la suma incorporada en el ttulo valor La autori'acin no es cartular% debiendo ,acerse en cualquier forma de comunicacin a la empresa del &istema @inanciero, lo cual implica que la sola consignacin de esta clusula en el ttulo valor, en la que se indique el n-mero o el cdigo de la cuenta no es suficiente para que pague la entidad que tiene a su cargo la )uenta consignada (sta clusula debe cumplir con ciertas formalidades para su propsito +or esta clusula el tenedor legitimado queda liberado de la carga del protesto notarial, pudiendo obtener la formalidad sustitutoria propiamente dic,a, mediante la constancia de 9no pagado por falta de fondos= ,ec,a en el mismo ttulo por la empresa encargada de reali'ar el pago !ic,a )onstancia sustituye al protesto con los efectos de *ste (n caso que la entidad del &istema @inanciero Aacional se niegue a emitir la constancia de no pago, el tenedor del ttulo puede acudir al notario para obtener el protesto% en cuyo caso el protesto deber entenderse con la empresa financiera, a quien se le deber notificar con la finalidad de que su representante tenga la oportunidad de acercarse a la Aotara dentro de las 2# ,oras de notificada para dejar e3presa constancia del motivo por el cual no paga 0. CLAUSULA ESPEC AL DE 1E!$A E#$RA%UD C AL

)on el endoso en garanta del ttulo valor a la orden, normalmente el procedimiento a seguir en caso de incumplimiento de la obligacin garanti'ada, es mediante un proceso judicial para llevar a cabo la venta del bien dado en garanta y con el valor obtenido se procede al pago de la acreencia del tenedor legitimado (se procedimiento puede ser substituido con la clusula de venta e3trajudicial del ttulo valor transmitido por endoso en garanta, debiendo quedar sujeta la venta directa, en forma supletoria, a la normatividad del derec,o com-n% especficamente a lo establecido en la Ley de .aranta Bobiliaria (sta ley regula tres formas de ejecucin e3trajudicial de las garantas mobiliarias a saber4 a. (jecucin e3trajudicial 1proceso convencional2 2. Aueva ejecucin e3trajudicial 1mediante la designacin de un representante2 c. (l pacto comisorio 1apropiacin del bien mueble afecto en garanta mobiliaria por parte del acreedor garanti'ado2

<odas estas formas de ejecucin e3trajudicial no son incompatibles con la naturale'a de los ttulos valores a la orden y nominativos, teniendo en cuenta, adems, que por determinacin de la ley, los ttulos valores son bienes muebles 1"rt 886, inc 0 del ))2 +or el endoso 9en 3arant4a= u otro equivalente, el acreedor garanti'ado en calidad de endosatario est investido de todas las facultades cambiarias in,erentes al ttulo valor mas no tiene la potestad de disposicin del valor incorporado &i el endosante como deudor no cumple con la prestacin de la obligacin garanti'ada con el ttulo, y a causa de ello tenga que procederse a la reali'acin del mismo, en este caso la ley 1#2 $72 prev* que el mismo titular endosante deber efectuar el endoso 9en propiedad= a favor del adquirente del ttulo valor% adems, dic,o endoso puede efectuarlo el acreedor garanti'ado 1endosatario2 siempre que e3ista previo acuerdo que conste literalmente en dic,o ttulo valor &e entiende tambi*n, por defecto del anterior, dic,o endoso puede ,acerlo tambi*n el jue' o el agente mediador en su caso )onforme a la Ley de .aranta Bobiliaria, es viable establecer el pacto comisorio como una modalidad de ejecucin e3trajudicial del ttulo valor transmitido en garanta, el cual alcan'ar objetividad en caso no se cumpla con la obligacin garanti'ada% en cuyo caso el acreedor cambiario adquiere la propiedad del ttulo valor sin ms trmite que la acreditacin del incumplimiento de la obligacin garanti'ada &in duda esta clusula tiene un valor prctico en el sentido que evita el protesto del ttulo valor y las acciones cambiarias pertinentes% de otro lado, brinda mayor seguridad jurdica en la circulacin cambiaria y beneficia econmicamente, tanto al acreedor como al deudor cambiarios 5. CLAUSULA ESPEC AL DE SO"E$ " E!$O A LE)ES ) $R (U!ALES Las relaciones cambiarias contenidas en el ttulo valor son de naturale'a privada, por tanto, puede establecerse literalmente en *l, la prrroga convencional de competencia de tribunales jurisdiccionales, ya sea en sede judicial o en sede arbitral, determinando el distrito judicial o el tribunal arbitral, ante quien deber someterse el conflicto de intereses derivados del ttulo valor La Ley no solo permite el sometimiento a tribunales nacionales, sino, tambi*n a los tribunales y leyes e3tranjeros La facultad para incorporar esta clusula le corresponde al girador, surtiendo efectos contra todos los obligados cambiarios de someterse a las leyes yCo tribunales nacionales o e3tranjeros, o ante un jue' distinto que les correspondera ordinariamente, o a un tribunal arbitral y no ante el +oder Dudicial La clusula incorporada en el ttulo valor de sometimiento a un tribunal arbitral determinado, no surte sus efectos en caso que el acreedor cambiario opte por la accin causal, a menos que en la relacin jurdica causal que le dio origen al ttulo valor, contenga un convenio arbitral (ste criterio encuentra sustento en la abstraccin de la obligacin cambiaria, la que se mantiene al margen de la causalidad ( (L OGRA6 A "L(.E;", F*ctor "ccin )ambiaria y "ccin (jecutiva (dit .rijalbo, Guenos "ires H "rgentina, :/66 "E"I", )elestino E <tulos )irculatorios (dit +alma, Guenos "ires H "rgentina :/8/

"&)"E(L;, <ulio <eora .eneral de los <tulos de )r*dito (dit .ribaljo, B*3ico ! @ B*3ico :/#7 G")"EJ )"&<"A(;E", +ablo ( <tulo de )reditoKLetra de )ambio H +agar* (dit @ormosa, Gs "s H "rgentina :/88 G("?BJA< )"LL;E.J&, EicardoC )"&<(LL"E(& ".?;L"E, Eolando )omentarios a la Aueva Ley de los <tulos >alores .aceta DurdicaK +rimera (dicin HLima 2888 GJL"@@;J, Leone 1EoccoK>ivante2 !erec,o )omercial (dit (diar & " , Guenos "ires H "rgentina, :/#7 GJA@"A<; B .arrone D " !e los <tulos de )r*dito (dit +aidos & " , Guenos "ires H "rgentina, :/8: (&)?<;, ;gnacio <tulos de )r*dito (dit )uadernos Durdicos y &ociales, Gs "s H "rgentina, :/88 (&+;A", !aniel 9Las "notaciones en )uenta= (dit )ivitos & " H (spaa ://0 era (d @(EE;, .uiseppe <tulos de )r*dito (dit "beledo +errot, Guenos "ires H "rgentina, :/82 ."EE;.?(&, Doaqun )urso de !erec,o Bercantil (dit ;mprenta "guirre, BadridK(spaa :/82 .?"L<;(E;, giuseppe, LinisMy I <tulos )irculatorios (dit .rijalbo Guenos "ires H "rgentina, :/78 B(&&;A(J, @rancesco Banual de !erec,o )ivil y )omercial (dit (jea, Guenos "ires H "rgentina, :/00 BJA<JI" B"A@E(!;, ?lises !erec,o )omercial 1<omo ;;2 (dit + L LimaK+er-, ://8 BJA<JI" B"A@E(!;, ?lises )omentarios a la ley de ttulos >alores (dit &an Barcos, ed 0ta Lima +er://7 B?NJO ; <tulos >alores )rediticios (dit ?nidos & " Guenos "ires H "rgentina, :/80 +">JA( L" EJ&", "ntonio La Letra de )ambio (dit "beledoK+errot, Guenos "ires H "rgentina, :/88 +(E(O @JA<"A", &egundo @ <tulos >aloresKJbligaciones )artulares 1+arte !ogmtica2 (dit Barsol +er(ditores & " LimaK+er- ://8 +;AJ )"E+;J, Eemigio Ley de <tulos >alores, (dit )ultural )u'co & " LimaK+er-, :/80 &JL;& (&+JAJO", Dorge " <emas sobre !erec,o )artular (dit ;demsa, Lima K+er- ://0 >;>"A<(, )esar <ratado de !erec,o Bercantil (dit !asar, Badrid H (spaa :/$6

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