CAPITULO II FILOSOFIA DEL DERECHO EL CONCEPTO DE NORMA JURIDICA El Lenguaje Prescrip i!

!" El lenguaje tiene los siguientes usos: Us" In#"r$a i!"% se da cuando se utiliza el lenguaje para describir ciertos estados de cosas. Las oraciones que tienen esta funcin expresan una proposicin; slo de ellas tiene sentido predicar verdad o falsedad. Us" E&presi!"% consiste en emplear el lenguaje para expresar emociones o provocarlas en el interlocutor. Us" Opera i!"% se caracteriza por el hecho de que pronunciar ciertas palabras en determinadas condiciones implica realizar la accin a que esas palabras se refieren. Por ejemplo !juro decir la verdad"; !prometo pagar". Us" Prescrip i!" " Direc i!"% se da cuando mediante el lenguaje el que habla se propone dirigir el comportamiento de otro. Las oraciones directivas se caracterizan porque no est#n destinadas a dar informacin respecto de la realidad de ellas no tiene sentido predicar que son verdaderas o falsas. $e una prescripcin se puede predicar que es justa o injusta conveniente o inconveniente oportuna o inoportuna racional o arbitraria eficaz o ineficaz. $e todos los tipos de directivas los que est#n relacionados con las normas son los que tienen ma%or fuerza; es decir las rdenes los mandatos las imposiciones. & estas directivas muchas veces se las llama !prescripciones". Las prescripciones u rdenes se caracterizan por una superioridad del sujeto emisor respecto del destinatario. Esa superioridad puede ser fsica 'por tener posibilidad de infligir un da(o como en el caso de un asaltante) moral en sentido amplio 'como es el caso de un predicador religioso respecto de los feligreses) o mixta 'por ejemplo el caso del padre respecto de los hijos o el del legislador respeto de sus s*bditos). La palabra prescripcin tambi+n se refiere a especies de enunciados que ,- son rdenes: los permisos o autorizaciones '+stos no est#n destinados a influir estrictamente en la conducta de los dem#s. &lgunos filsofos los consideran como derogatorios de rdenes otros como una promesa que hace el emisor de no inferir en la conducta del destinatario o de no ordenar determinado comportamiento). Las N"r$as en la Te"r'a (e )"n *rig+ .on /right distingue: N"r$as Principales% 0) Reglas definitorias o determinativas: son reglas que definen o determinan una actividad. Por ejemplo las reglas de los juegos que determinan qu+ movimientos est#n permitidos % cu#les est#n prohibidos dentro del juego. 1i no se siguen las reglas se dir# que no se juega correctamente o que directamente no se juega. 2ambi+n inclu%e en esta clase a las reglas de la gram#tica % las del c#lculo lgico % matem#tico. Por ejemplo a una persona que no sigue las reglas de la gram#tica castellana se le dir# que no habla espa(ol. 3) Directivas o reglas tcnicas: son reglas que indican un medio para alcanzar un determinado fin. Por ejemplo las instrucciones de uso como !si quiere encender

el 2. presione el botn de la izquierda". Las reglas t+cnicas presuponen siempre una proposicin anankstica que debe ser verdadera para que la regla sea eficaz. 4n enunciado anankstico es una proposicin descriptiva que dice que algo 'el medio) es condicin necesaria de otro algo 'el fin) % que puede ser verdadera o falsa. En el ejemplo anterior una proposicin de este tipo ser5a: !presionar el botn de la izquierda es condicin necesaria para que el 2. se encienda". 6) Prescripciones: las caracteriza seg*n estos elementos que las distinguen de las especies anteriores: Emanan de una voluntad del emisor de la norma 'au "ri(a( n"r$a i!a). Est#n destinadas a alg*n agente 'suje " n"r$a i!"). Para hacer conocer al sujeto su voluntad de que se conozca de determinada manera la autoridad pr"$ulga la norma. Para dar efectividad a su voluntad la autoridad a(ade a la norma una sanci,n o amenaza de castigo. N"r$as Secun(arias% 0) Normas Ideales: son las que establecen un modelo o patrn de la especie ptima dentro de una clase. &s5 ha% normas que determinan qu+ es un buen actor un buen abogado etc. 3) Costum res: son especies de h#bitos; exigen regularidad en la conducta de los individuos en circunstancias an#logas. 1on sociales o sea que las conductas que las integran se hacen en la conciencia de que son compartidas por la comunidad. 1e distinguen de los h#bitos en que las costumbres no emanan de autoridad alguna; son en todo caso prescripciones annimas que no necesitan promulgacin. 6) Normas !orales: son dif5ciles de identificar razn por la que .on /right formula algunos ejemplos como el deber de cumplir las promesas. &l respecto existen dos concepciones: Te"l,gica% considera a las normas morales como emanadas de una autoridad en concreto $ios. Para esta concepcin las normas morales ser5an prescripciones. Tele"l,gica% considera a las normas morales como una especie de regla t+cnica que indica el camino para obtener un fin. 7especto a cu#l es el fin ha% dos posiciones: el eudemonismo 'el fin es la felicidad del individuo); % el utilitarismo 'el fin es el bienestar de la sociedad). Las N"r$as Prescrip i!as - Sus Ele$en "s 1on: car.c er/ c"n eni("/ c"n(ici,n (e aplicaci,n 'estos tres forman lo que .on /right define como n*cleo normativo %a que se trata de una estructura lgica que las prescripciones tienen en com*n con otras normas); au "ri(a(/ suje "/ "casi,n 'son componentes distintivos de las prescripciones que no se encuentran necesariamente en las dem#s normas) pr"$ulgaci,n - sanci,n 'definen tambi+n a una prescripcin sin que pueda decirse que son parte de ella). 0) Car.c er% est# en funcin de que la norma se d+ para que algo deba '"0ligaci,n) no deba 'pr"+i0i i!a) o pueda ser hecho 'per$isi!a). 3) C"n eni("% es lo que una norma declara prohibido obligatorio o permitido o sea acciones 'por ejemplo matar re5r) o actividades 'fumar caminar sobre el c+sped). &ctuar es provocar un cambio es decir un pasaje de un estado de cosas

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a otro. Los cambios pueden ser provocados por el hombre 'acci"nes) o en forma no intencional '$eras c"nsecuencias). .on /right propone identificar lo que un individuo hizo slo por los cambios abarcados por su intencin 'resul a("s). Los llama as5 para distinguirlos de las meras consecuencias. Las acciones pueden ser positivas o negativas % siempre se relacionan con los sucesos. Las omisiones siempre est#n en relacin con determinada accin. ,o ha% una omisin gen+rica sino una omisin de8'matar comer etc.). 2ampoco ha% omisin en todos los casos en que el individuo no hace algo. Por otro lado , las actividades se relacionan con los procesos1 +stos se extienden en forma continuada % durante un lapso apreciable. Las normas que se refieren a una actividad pueden ser reducidas a normas que se refieren a la accin de comenzar o cesar con la actividad 'por ejemplo una norma que proh5be fumar puede ser reconstruida como obligacin de cesar de fumar si es que se lo est# haciendo). La C"n(ici,n (e Aplicaci,n% es la circunstancia que tiene que darse para que exista una oportunidad de realizar el contenido de la norma. Las normas se clasifican en ca eg,ricas 'aqu+llas que slo suponen las condiciones para que ha%a oportunidad de realizar el contenido. Por ejemplo !cierre la puerta"); o +ip" 2 icas 'a parte de las condiciones de aplicacin prev+n condiciones adicionales que no se infieren de su contenido. Por ejemplo !si llueve cierre la puerta"). Au "ri(a(% es el agente que emite la norma. &s5 las normas pueden clasificarse en e,n"$as 'si se supone que emanan de un agente supraemp5rico de $ios); o p"si i!as 'dictadas por un ser humano). 2ambi+n pueden ser +e er,n"$as 'son las que un agente da a otro); o au ,n"$as 'las que el agente se da a s5 mismo o sea cuando la autoridad % el sujeto normativo coinciden en la misma persona). Suje " N"r$a i!"% son los agentes destinatarios de la prescripcin. Las normas pueden ser par iculares 'cuando se dirigen a uno o varios agentes determinados); % generales 'cuando se dirigen a una clase de agentes indeterminados por medio de una descripcin ;Los argentinos los abogados<). Las prescripciones generales adem#s pueden ser de dos tipos: las c"njun i!a$en e generales 'son aquellas que se dirigen a todos los miembros de una clase); % las (is-un i!a$en e generales 'son las que se dirigen a uno o varios individuos indeterminados de una cierta clase). La Ocasi,n% es la localizacin espacial o temporal en que debe cumplirse el contenido de la prescripcin. Por ejemplo !ma(ana debes ir a la escuela". Las prescripciones pueden ser par iculares 'cuando establece una ocasin determinada) % generales % estas *ltimas a su vez pueden dividirse en c"njun i!a 'cuando menciona una clase de situaciones en todas las cuales debe o puede realizarse el contenido) % (is-un i!a$en e generales 'cuando su contenido debe realizarse en alguna de una clase de ocasiones). Cuando una norma es general" tanto respecto del su#eto como de la ocasin" $on %rig&t la llama eminentemente general' La Pr"$ulgaci,n% es la formulacin de la prescripcin. ?onsiste en expresarla mediante un sistema de s5mbolos para que el destinatario pueda conocerla. La Sanci,n% es la amenaza de un da(o que la autoridad normativa puede agregar a la prescripcin para el caso de incumplimiento. La Te"r'a (e 3elsen respec " (e las N"r$as Jur'(icas

Aohn &ustin define a las normas jur5dicas como mandatos generales formulados por el soberano a sus s*bditos. 2oda ,A es un mandato u orden o sea una expresin del deseo de que alguien se comporte de determinada manera % de la intencin de causarle da(o si no se conduce de conformidad con el deseo. Las ,A siempre especifican un sujeto que es el destinatario de la orden el acto que debe realizarse % la ocasin en que tal acto debe llevarse a cabo. &dem#s presentan un operador imperativo que es el que ordena a los sujetos a realizar el acto en cuestin en la ocasin especificada. Bans Celsen sin conocer originariamente la elaboracin de &ustin formula una concepcin respecto de las ,A. (as N) como #uicios de *de er ser+ Celsen distingue dos tipos de juicios: Los juicios de ser que son enunciados descriptivos susceptibles de verdad o falsedad. Los juicios de deber ser que son directivos % respecto de los cuales no tiene sentido predicar verdad o falsedad. Celsen sostiene la existencia de un !abismo lgico" entre ser % deber ser en el sentido de que ning*n juicio de deber ser puede derivarse lgicamente de premisas que sean slo juicios de ser valiendo tambi+n a la inversa. Los juicios de deber ser sirven para interpretar pues constitu%en su sentido los actos de voluntad. 1in embargo se niega a ver necesariamente detr#s de los juicios de deber ser que llama !normas" una voluntad real % por eso rechaza la identificacin que hac5a &ustin entre normas % mandatos. Celsen argumenta en este sentido poniendo una serie de normas que no se originan en una voluntad real. &s5 recurre a los casos de le%es dictadas por parlamentarios que en buena medida no saben qu+ es lo que sancionan; de las costumbres; etc.< Por esta razn Celsen sugiere que la analog5a entre las normas % los mandatos es slo parcial. Celsen se(ala otra propiedad que tienen las normas que las diferencian de los mandatos u rdenes: la validez. Dsta es la existencia espec5fica de las normas % constitu%e su fuerza obligatoria cualidad que no tienen las meras rdenes. Eue un juicio de deber ser sea una norma v#lida depende de que quien lo formula est+ autorizado a hacerlo por otra norma que a su vez sea v#lida. (a estructura de las N) Las normas constitu%en t+cnicas de motivacin social o sea instrumentos para inducir a los hombres a comportarse de determinada manera. Celsen distingue dos: T2cnica (e $" i!aci,n (irec a% se caracteriza porque las normas indican directamente la conducta deseable % se pretende motivar a la gente solo por la autoridad o racionalidad de la propia norma. Por ejemplo: !se debe no matar". T2cnica (e $" i!aci,n in(irec a% se caracteriza porque pretende motivar a la gente estableciendo una sancin para la conducta indeseable o un premio para la deseable. Por ejemplo las normas religiosas. Dstas inducen al cumplimiento de ciertas conductas determinando sanciones para aquellas conductas opuestas o premios que se aplicar#n sea en la tierra o en el otro mundo por obra de un ser supraemp5rico '!$ios destruir# las cosechas de los pueblos imp5os"). Las ,A tambi+n constitu%en casos de motivacin indirecta pero a diferencia de las religiosas prev+n sanciones aplicables por seres humanos.

(a sancin #urdica seg,n -elsen ?onstitu%e un acto coercitivo 'de fuerza actual o potencial) consistente en la privacin de alg*n bien 'por ejemplo la vida la libertad la propiedad etc.) ejercida por un individuo autorizado al efecto % como consecuencia de una conducta. Clases de N) Existen dos tipos de ,A en cuanto a las condiciones de aplicacin: Ca eg,ricas% son principalmente las sentencias judiciales '!$eben ser @ a(os de c#rcel para Auan P+rez"). Hip" 2 icas% son generalmente las le%es '!1i alguien mata debe ser castigado con prisin de @ a 3: a(os"). 4enerales% aquellas que se refieren a clases de sujetos % a clases de ocasiones indeterminadas. Por ejemplo las le%es. Par iculares% cuando se especifica uno o algunos sujetos o alguna ocasin determinados. Por ejemplo las sentencias judiciales. Pri$arias% son las que prescriben en ciertas condiciones o no la privacin a un sujeto de sus bienes por medio de la fuerza. Secun(arias% son meros derivados lgicos de las normas primarias % su enunciacin slo tiene sentido a los fines de una explicacin m#s clara del derecho. Regla de .ransformacin para una Norma Primaria: por ejemplo si se tiene esta norma primaria: !si alguien mata debe aplic#rsele prisin" la norma secundaria ser#: !"se debe no matar". En general: si la norma primaria es !dado & debe ser P" la secundaria ser# !debe ser no &". Esto implica que slo de las normas primarias hipot+ticas pueden derivarse normas secundarias. Por otra parte en el caso en que en las normas primarias se enuncien varias condiciones de aplicacin ; por ejemplo !si alguien mata 'a) % el fiscal lo acusa 'b) deber# ser condenado a prisin"< se presenta una dificultad en el contexto de la teor5a de Celsen puesto que no es posible determinar cu#l de los opuestos de las diversas condiciones ser# el contenido de la norma secundaria. Celsen sostiene que entre todas las condiciones de las normas primarias slo las conductas que constitu%en un acto antijur5dico o un delito 'por ejemplo matar) pueden ser relevantes para la configuracin de las normas secundarias. /l caso de las normas 0ue no disponen sanciones En nuestro sistema jur5dico por ejemplo la ma%or parte de las normas que integran la ?onstitucin no prescriben sanciones sino que establecen derecho % garant5as el procedimiento para elegir los integrantes de los poderes etc. La respuesta de Celsen es que todos estos enunciados no son normas sino partes de normas genuinas. &s5 la ma%or5a de los enunciados que encontramos integrando un sistema jur5dico formar5an el antecedente de las aut+nticas normas en cu%o consecuente debe figurar siempre una sancin. 1eg*n Celsen un sistema jur5dico estar5a integrado slo por tantas normas como sanciones se prevean siendo cada una de las normas extraordinariamente complejas puesto que su antecedente ser5a la conjuncin de una serie enorme de enunciados. Esto

tambi+n implica que una misma norma puede estar dictada a trav+s de muchos actos legislativos realizados en +pocas diferentes por distintas personas. Las *nicas normas que fuera de las penales constitu%en normas autnomas son algunas normas civiles cu%o contenido es un acto de ejecucin forzosa de bienes o sea las normas que prescriben el secuestro % el remate de bienes de propiedad de una persona cuando se dan determinadas condiciones por ejemplo que no pague a su acreedor. N) 1 Proposicin Normativa La proposicin normativa constitu%e un enunciado que describe una o varias ,A. Las ,A constitu%en el objeto de estudio de la ciencia del derecho que formula para describirlo proposiciones normativas 'que a diferencia de las ,A son susceptibles de verdad o falsedad). Celsen sostiene que las proposiciones normativas son juicios de deber ser aunque puramente descriptivos. Crticas a la Concepcin de -elsen so re la /structura de las N) B.L.&. Bart pone en juicio la concepcin de las ,A como mandatos teniendo en mira fundamentalmente la teor5a de &ustin de las rdenes respaldadas por amenazas. &lgunos de los puntos m#s significativos de esta cr5tica son los siguientes: F 1lo metafricamente puede asimilarse un mandato a una ,A %a que en el mandato existe una manifestacin de la voluntad para que el mandatario se comporte de acuerdo con la voluntad del mandante. F El mandato termina con la muerte del mandante. Las ,A subsisten a pesar de la extincin de sus creadores. F El mandante por lo general es una persona conocida para el mandatario. &lgunas ,A no tienen autores conocidos 'costumbre) %a que la pauta de conducta se genera con el transcurso del tiempo con la obediencia de la obligatoriedad del precepto. F En el mandato el mandante no se considera obligado ni alcanzado por los t+rminos del mandato. En las ,A s5. F En el mandato predomina la subjetividad de quien ordena. En las ,A importa el sentido objetivo que se le quiere imprimir a una conducta. Las objeciones mencionadas se dividen en tres grupos principales: 0) C"n eni("% ha% normas del sistema jur5dico que confieren potestades a los particulares para crear ,A v#lidas dentro del sistema. ,o todas las normas que integran un sistema ordenan hacer algo bajo amenaza de da(o. 3) Origen% existen normas que no encuentran su origen en un acto de creacin deliberada %a que algunas se generan en forma espont#nea 'por ejemplo las costumbres jur5dicas). 6) 5$0i " (e aplicaci,n% seg*n &ustin el soberano no obedece a nadie. En los estados modernos se puede apreciar la limitacin del poder del soberano.