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A COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO TRABALHO APS A EMENDA N. 45/2004: TRS ELEMENTOS DA RELAO DE EMPREGO NA RELAO DE TRABALHO Rodrigo Ribeiro Bueno* 1 COMPETNCIA MATERIAL DA JUSTIA DO TRABALHO: DE RELAO DE EMPREGO PARA RELAO DE TRABALHO A competncia pela natureza da relao jurdica conhecida na doutrina e na jurisprudncia como competncia material (ratione materiae). Vale recordar: Tem-se entendido que a determinao da competncia material da Justia do Trabalho fixada em decorrncia da causa de pedir e do pedido. Assim, se o autor da demanda aduz que a relao material regida pela CLT e formula pedidos de natureza trabalhista, s h um rgo do Poder Judicirio ptrio que tem competncia para processar e julgar tal demanda: a Justia do Trabalho.1 Antes da Emenda Constitucional n. 45/2004, conforme caput do art. 114 da CF/88, competia Justia do Trabalho conciliar e julgar os dissdios individuais e coletivos entre trabalhadores e empregadores (relao de emprego). Tambm, em sede de competncia material derivada, competia Justia Laboral a apreciao, na forma da lei, de outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho. Com a EC n. 45/2004, o art. 114 da CF/88 ficou assim redigido: Compete Justia do Trabalho processar e julgar: I - as aes oriundas da relao de trabalho, abrangidos os entes de direito pblico externo e da administrao pblica direta e indireta da Unio, dos Estados, do Distrito Federal e dos Municpios; [...] IX - outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. 2 INTERPRETAO AMPLIATIVA E RESTRITIVA DA EXPRESSO RELAO DE TRABALHO (INCISO I DO ART. 114 DA CF/88) Aps a vigncia da EC n. 45/2004, boa parte da doutrina nacional passou a defender a idia de ampliao da competncia da Justia do Trabalho para apreciar todas as questes envolvendo relaes de trabalho, ainda que reguladas por normas de natureza civil.
* Juiz do Trabalho Titular da 25 Vara do Trabalho de Belo Horizonte. 1 LEITE, Carlos Henrique Bezerra. In Curso de direito processual do trabalho, 4. ed. So Paulo: LTr, 2006, p. 162.

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O Texto Constitucional, contudo, j continha um obstculo para uma interpretao to ampliativa para a expresso relao de trabalho. Afinal, enquanto o inciso I do art. 114 da CF/88 determinava que competem Justia do Trabalho as aes oriundas da relao de trabalho, o inciso IX da Carta Constitucional arrolava na competncia da Justia Obreira outras controvrsias decorrentes da relao de trabalho, na forma da lei. Contudo, uma interpretao restritiva da expresso relao de trabalho, como equivalente a relao de emprego, iria na contramo da quase unanimidade da doutrina juslaborista nacional, que enxerga ntida distino entre relao de trabalho (gnero) e relao de emprego (espcie). Seria, ento, possvel estabelecer um critrio de cunho objetivo para definir qual relao de trabalho se enquadraria na competncia material da Justia do Trabalho? 3 TRS ELEMENTOS DEFINIDORES DA RELAO DE EMPREGO NA RELAO DE TRABALHO: ADOO DE UM CRITRIO PARA SOLUO DA CONTROVRSIA Nos primeiros artigos doutrinrios publicados a partir da promulgao da EC n. 45/2004 (Reforma do Judicirio), no se vislumbra a enunciao explcita do critrio sugerido de se constatar, pelo menos, trs elementos definidores da relao de emprego de acordo com o art. 3 da CLT (onerosidade, pessoalidade, noeventualidade e subordinao) ou com o art. 1 da Lei n. 5.859/72 (onerosidade, pessoalidade, continuidade e subordinao) na relao de trabalho analisada. Confira-se: Se um trabalhador promove ao trabalhista alegando ser empregado do ru e a relao jurdica nebulosa, mas acaba por ser afastado na sentena o vnculo de emprego, muito provvel que se esteja diante de uma relao de trabalho tpica. Se o reconhecimento do vnculo de emprego afastado, por exemplo, porque no comprovada a subordinao jurdica, e estando delineados outros traos caractersticos do prprio emprego, como a pessoalidade, a no-eventualidade ou a alteridade, por certo tratar-se- de uma relao de trabalho.2 Do entendimento jurisprudencial da Segunda Seo do Superior Tribunal de Justia (Corte competente para decidir os conflitos de competncia suscitados entre juzes vinculados a tribunais diversos, nos termos da alnea d do inciso I do art. 105 da CF/88), extrai-se que a competncia material da Justia do Trabalho fixada pelo pedido e pela causa de pedir de natureza trabalhista, porm, em ementas e fundamentos de decises monocrticas e de votos, os Senhores Ministros tm utilizado, ainda que de forma implcita, tambm, o argumento de que

MELHADO, Reginaldo. Da dicotomia ao conceito aberto: as novas competncias da Justia do Trabalho. In: COUTINHO, Grijalbo Fernandes & FAVA, Marcos Neves, coordenadores, Nova competncia da Justia do Trabalho. So Paulo: LTr, 2005, p. 321.
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a competncia da Justia do Trabalho afastada na hiptese de ausncia na relao entre as partes litigantes de, pelo menos, dois dos elementos definidores do vnculo de emprego. No Conflito de Competncia n. 60.641-SP, suscitado em uma ao de cobrana de honorrios advocatcios entre pessoas fsicas, o Relator Ministro JORGE SCARTEZZINI, nos fundamentos da deciso monocrtica proferida em 05 de maio de 2006, expressou-se: Assim, em se tratando de aes nas quais ausente pedido de ndole trabalhista, fulcradas em relaes contratuais regidas pela legislao civil e caracterizadas, em geral, pela autonomia ou esporadicidade na prestao dos servios, divisa-se a competncia da Justia Comum Estadual. Do Conflito de Competncia n. 46.562-SC, julgado em 10 de agosto de 2005, pela Segunda Seo do STJ, tendo como Relator o Ministro FERNANDO GONALVES, consta a ementa a seguir transcrita: CONFLITO DE COMPETNCIA. AO DE COBRANA. PRESTAO DE SERVIOS. REDAO DE MATRIAS JORNALSTICAS. FREELANCER. JUSTIA COMUM ESTADUAL. 1. A Segunda Seo desta Corte tem entendimento pacificado no sentido de que o pedido e a causa de pedir definem a natureza da lide. Assim, na espcie, no se verifica a pretenso autoral de lhe ser reconhecido vnculo empregatcio ou o recebimento de verbas trabalhistas. Ao contrrio, busca o recebimento da importncia correspondente pelos servios prestados. 2. [...]. Deu-se destaque especial na deciso acima transcrita condio do autor de freelancer (autnomo que colabora com matrias jornalsticas no habituais). Por fim, vejamos a ementa do acrdo proferido pela Segunda Seo do STJ, no julgamento do Conflito de Competncia n. 60.814-MG, de 27 de setembro de 2006, tendo como Relatora a Ministra NANCY ANDRIGHI: Conflito negativo de competncia. Justia comum e laboral. Contrato de representao comercial. Resciso. Ao proposta por pessoa jurdica. Natureza civil. Competncia da Justia Comum. - A jurisprudncia da 2 Seo j se manifestou no sentido de que, se a ao ajuizada por pessoa jurdica, buscando a resciso de contrato de prestao de servios, a competncia para apreciar a causa da Justia Comum. - [...]. Na citada deciso colegiada, ressaltou-se, alm da autonomia, a condio do representante comercial ser uma pessoa jurdica (ausncia de pessoalidade). De acordo com abalizada doutrina, o contrato de trabalho propriamente dito apenas um dos contratos de atividade. Ento, somente se justificaria o
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deslocamento de competncia material em favor da Justia do Trabalho para abranger os contratos de atividade nos quais haja superioridade da prestao de trabalho humano em relao s demais obrigaes, para se conferir alguma proteo ao trabalhador, ainda que no empregado. Nesta nova competncia, no seria perdida a sensibilidade da Justia Obreira para aplicar o princpio in dubio pro operario. Transcrevo da doutrina: O princpio bsico, que, no consenso dos autores, domina o Direito do Trabalho, o princpio pro operario. Da vem a parmia: in dubio pro misero. Em caso de dvida, o juiz decide pelo trabalhador.3 Quando o trabalhador, ainda que autnomo, tem a sua fora de trabalho inserida na atividade produtiva da empresa, verifica-se uma tendncia da doutrina atual de recobri-lo de determinado grau de proteo, nem que seja atravs de interpretao mais favorvel das normas de natureza civil que regulam o seu contrato com o tomador de servios. Por sua vez, quando o trabalhador tambm um fornecedor de servios, ligando-se de forma espordica ao tomador, sendo este tambm o destinatrio final, a prestao de trabalho contida na relao de consumo dever ter proteo bem menor do que aquela dispensada ao consumidor, a parte a ser protegida pelas regras do Cdigo de Defesa do Consumidor (CDC). Este o entendimento da doutrina mais recente: Assim, sempre que a relao de trabalho configurar relao de consumo, o tomador do servio, o consumidor, ser o destinatrio da tutela estatal, por ser a parte hipossuficiente, ainda que o trabalhador prestador dos servios seja economicamente mais frgil.4 4 UM BREVE ESTUDO DE CASOS MAIS COMUNS DE RELAES DE TRABALHO Havendo pedido de reconhecimento de vnculo empregatcio entre as partes e de pagamento de verbas trabalhistas, a competncia ser da Justia do Trabalho. Porm, havendo pedidos de natureza civil baseados numa relao jurdica regulada pelo Direito Civil (Cdigo Civil e outras legislaes), vale ser realizado um breve estudo sobre a aplicao do critrio sugerido dos trs elementos: 4.1 Profissionais liberais A propsito, cito:
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VILHENA, Paulo Emlio Ribeiro. In Princpios de direito e outros estudos. 1. ed. Belo Horizonte: Editora RTM, 1997, p. 34. MELO FILHO, Hugo Cavalcanti. Nova competncia da Justia do Trabalho: contra a interpretao reacionria da Emenda n. 45/2004. In COUTINHO, Grijalbo Fernandes & FAVA, Marcos Neves, coordenadores. In Justia do Trabalho: competncia ampliada. So Paulo: LTr, 2005, p. 180.

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Se, por exemplo, um mdico labora como trabalhador autnomo em uma clnica mdica especializada, recebendo honorrios desta, e presta servios ao paciente, teremos duas relaes distintas: a) entre o mdico - pessoa fsica - e a clnica - empresa tomadora de servios - h uma relao de trabalho, cuja competncia para dirimir conflitos dela oriundos da Justia do Trabalho; b) entre o mdico - pessoa fsica fornecedora de servios - e o paciente - consumidor de servios - h uma relao de consumo, pois o paciente aqui a pessoa fsica que utiliza o servio como destinatrio final. A competncia para apreciar e julgar as demandas oriundas desta relao de consumo da Justia Comum.5 Para o advogado autnomo, na ao de cobrana de honorrios do seu cliente particular, a competncia da Justia Comum (autonomia e esporadicidade). 4.2 Representante comercial Se o representante comercial pessoa fsica (Lei n. 4.886/65), a competncia da Justia Obreira (3 elementos, ausncia apenas da subordinao). Se o representante comercial pessoa jurdica verdadeira, competncia da Justia Comum. 4.3 Transportador rodovirio autnomo Se o transportador autnomo (pessoa fsica) mantiver uma relao jurdica no-eventual e remunerada com uma empresa de transporte de bens ou com uma empresa que demande transporte de forma habitual, a competncia ser da Justia do Trabalho (Lei n. 7.290/84). Se o transportador autnomo no for pessoa fsica ou mesmo se o servio de transporte for eventual para o usurio desse servio (consumidor), a competncia ser da Justia Comum. 4.4 Corretor autnomo Se o corretor autnomo (pessoa fsica) presta servios no eventuais, recebendo pagamento da imobiliria ou da empresa tomadora dos servios, a competncia ser da Justia do Trabalho. Se os servios de corretagem forem eventuais em favor de cliente pessoa fsica ou jurdica, a competncia ser da Justia Comum. 4.5 Administrador ou diretor de sociedade Enquanto o empregado ocupar cargo de diretor, o respectivo contrato de trabalho estar suspenso (Smula n. 269 do C. TST). Como o administrador ou diretor da sociedade ocupa as duas posies (de prestador e de representante da tomadora), a rigor, no haveria uma relao de trabalho entre ele e a sociedade. Ento, no h necessidade de utilizar o critrio dos trs elementos e a competncia da Justia Comum.
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LEITE, Carlos Henrique Bezerra, op. cit., p. 187/188.


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4.6 Trabalhador cooperado O associado a uma cooperativa de trabalho, no sendo empregado da cooperativa ou do tomador de servios, mantm uma relao de trabalho com o tomador de servios da cooperativa na qual esto presentes os requisitos da pessoalidade, da no-eventualidade e da onerosidade, o que justifica a competncia da Justia Obreira para apreciar os litgios da advindos. 4.7 Trabalhador porturio avulso A competncia da Justia do Trabalho, conforme inciso IX do art. 114 da CF/88 c/c inciso V do art. 652 da CLT, sendo desnecessrio utilizar o critrio dos trs elementos. 4.8 Servidores pblicos No h necessidade de utilizao do critrio dos trs elementos, se a jurisprudncia predominante do STF (ADIN n. 492, Rel. Ministro Carlos Velloso) afasta at mesmo a existncia de relao de trabalho entre os litigantes (estatuto). 4.9 Trabalhador religioso Quando o mais relevante o objetivo religioso da prestao de servios, no h que se cogitar em competncia da Justia do Trabalho. Nesta hiptese, o trabalho do religioso se confundiria com o propsito de difuso da f. 4.10 Trabalho voluntrio e estgio Tanto no trabalho voluntrio (Lei n. 9.608/98) quanto no estgio (Lei n. 6.494/77), via de regra, esto presentes trs elementos definidores da relao de emprego, a saber, subordinao (poder de coordenao ou de direo exercido pelo tomador), a no-eventualidade e a pessoalidade. Logo, recomendvel o deslocamento da competncia material para a Justia do Trabalho. O ressarcimento de despesas realizadas com o servio voluntrio (art. 3 da Lei n. 9.608/98) e a bolsa ou ajuda de custo do estagirio no devem ser confundidos com remunerao. 4.11 Empreitada Sendo o empreiteiro operrio ou artfice (pequena empreitada), no necessrio utilizar o critrio dos trs elementos (inciso IX do art. 114 da CF/88 c/c o inciso III do art. 652 da CLT). Para as grandes e mdias empreitadas, nas quais o empreiteiro se vale, via de regra, da colaborao de outras pessoas (ausente a pessoalidade), no havendo superioridade da prestao de trabalho sobre as demais obrigaes, a competncia no deveria ser deslocada para a Justia do Trabalho.
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4.12 Trabalhadores domsticos No caso do jardineiro ou da diarista, por exemplo, esto presentes trs elementos definidores da relao de emprego domstico (art. 1 da Lei n. 5.859/ 72), a saber, subordinao (atividade do trabalhador domstico no atendimento de uma necessidade permanente, ainda que intermitente, do tomador), pessoalidade e onerosidade. Assim, a competncia ser da Justia do Trabalho. No caso de um eletricista, por exemplo, sendo, via de regra, eventual a necessidade do servio no mbito residencial, a relao ser de consumo, situandose o prestador como fornecedor (CDC). No caso da dona-de-casa, que cobra pelos servios prestados a familiares, a questo envolve Direito de Famlia e a competncia da Justia Estadual. 5 CONCLUSO A sugesto do critrio dos trs elementos no pretende exaurir a interpretao da regra disposta no inciso I do art. 114 da Constituio Federal, com a redao dada pela EC n. 45/2004, ou mesmo ser original, j que quase intuitiva, na medida em que pode ser extrada da prtica diria do magistrado trabalhista. Ento, como mera sugesto para uma tentativa de elucidao do espinhoso tema, poder-se-ia resumir o critrio dos trs elementos nos seguintes termos: 1 - na presena dos quatro elementos definidores da relao de emprego (art. 3 da CLT e art. 1 da Lei n. 5.859/72), competncia da Justia do Trabalho; 2 - na presena de prestao de trabalho em condio de superioridade sobre as demais obrigaes do relacionamento jurdico e que preenche, pelo menos, trs dos elementos definidores da relao de emprego (art. 3 da CLT e art. 1 da Lei n. 5.859/72), competncia da Justia do Trabalho; e 3 - ausentes dois ou mais elementos definidores da relao de emprego (art. 3 da CLT e art. 1 da Lei n. 5.859/72), relao jurdica no sujeita competncia da Justia do Trabalho.

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