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DERECHO PROCESAL PENAL

LECCION 1: EL PROCESO PENAL. SUS FUNCIONES 1. EL PROCESO PENAL Y DELITO. El proceso penal moderno, propio de un estado de derecho, solo puede entenderse conceptuando al delito como fenmeno pblico. En ningn caso, y salvo contadas excepciones (delitos que se configuran como privados o semipblicos), puede ser perseguido por los particulares o por autoridades no judiciales y al margen del proceso penal. Esta naturaleza pblica del delito condiciona al proceso penal y determina el contenido de sus principios rectores, que han de ser interpretados evitando toda idea de privatizar la justicia penal. El citado carcter pblico del delito tiene determinadas consecuencias, que se pueden reconducir a las ss.: 1.1 En orden a la legitimacin La legitimacin penal, a diferencia de la civil que se basa en la idea de la titularidad del derecho ejercitado, se fundamenta en el derecho de penar (ius puniendi), el cual pertenece al Estado y no a los particulares ofendidos o perjudicados por el delito. Es decir, el sujeto pasivo del delito no es titular del derecho de penar y por tanto, no dispone de el, al margen de que el estado le pueda reconocer un inters en la condena del sujeto activo del delito. La pretensin penal Salvo el rgimen especial de aplicacin a los delitos privados y semipblicos, la pretensin penal es ejercitada siempre por el Estado a travs del Ministerio Fiscal, con o sin el consentimiento o peticin de la parte ofendida. Igualmente corresponde dicho ejercicio al ofendido o a cualquier persona fsica o jurdica que ostente un inters legitimo, a travs de la llamada ACCION POPULAR (se considera como medida que garantiza o limita un excesivo y peligroso poder del Estado). La disposicin de la pretensin penal Dentro del proceso penal se ha de considerar ausente la vigencia del principio dispositivo en cualquiera de sus manifestaciones. Ello porque: No puede haber disposicin de un derecho cuya titularidad no se ostenta por ser del estado. De ninguna forma cabe hablar en este proceso de medios de determinacin del mismo como el arbitraje ni tampoco medidas que suponen una terminacin del proceso basadas en la disposicin de un derecho, como es la renuncia, el allanamiento o el desistimiento. No es posible hablar en el proceso penal de congruencia entre la pretensin y la sentencia, dicha correlacin se fundamenta exclusivamente en la decisin que adoptan los jueces y tribunales.

1.2 El monopolio jurisdiccional Supone que solo los rganos jurisdiccionales penales pueden actuar en el proceso penal y nicamente en el marco del proceso se puede imponer una pena o una medida de seguridad

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contra una persona (en ningn caso los particulares u otros rganos del estado pueden aplicar el derecho penal). 1.3 Inters estatal en la investigacin penal. El carcter pblico del delito comporta la asuncin por el Estado del deber de investigar y perseguir los delitos y sus autores. Para ello se ha de arbitrar de los medios necesarios al efecto. En este sentido existe una polica judicial cuya funcin principal es la de investigar el delito. Cuando se habla de investigacin, en un estado de derecho, se hace referencia a una investigacin neutral y no interesada, de modo que ha de estar enfocada hacia el descubrimiento de la verdad de los hechos. A su vez el estado pone en manos de la defensa todos los datos que deriven de los hechos y que sean tiles para el ejercicio de tal derecho. 1.4 La igualdad material En el proceso penal no se puede aceptar que haya una desigualdad entre las partes. Para ello, es esencial la existencia de una investigacin pblica, eficaz e imparcial, que acte en defensa de la ley sin atender a otro tipo de intereses. La polica judicial viene a representar una garanta de igualdad a la hora de efectuar la investigacin penal, siendo la independencia de la misma esencial para un correcto funcionamiento de la justicia. 1.5 La defensa del imputado La defensa, en un estado de derecho, constituye un derecho fundamental que no solo debe ser protegido por el estado sino impulsado y amparado. Por ello, en el proceso penal, la defensa tcnica, y salvo en los supuestos de juicios de faltas, constituye una obligacin para el estado, el cual si la parte no designa abogado, deber designarle uno aun en contra de la voluntad de la parte. Por otro lado, el imputado deber ser tratado siempre como sujeto del proceso y su actividad dentro del mismo deber interpretarse en trminos de ejercicio del derecho de defensa. 2. LAS FUNCIONES DEL PROCESO PENAL. 2.1 Introduccin. El proceso penal es el nico medio a travs del cual se puede alcanzar una sentencia que declare la culpabilidad de una persona y le imponga una pena, ello significa que la funcin esencial del mismo es ACTUAR EL US PUNIENDI DEL ESTADO. Pero adems de esta, existen otras funciones si bien las mismas son esencialmente polticas y se constituyen en una autolimitacin del propio estado en su actividad represiva y en una proteccin del imputado y de la propia vctima frente al estado o frente a los propios responsables del delito. 2.2 La actuacin del ius puniendi del estado como funcin esencial del proceso penal. El proceso penal se constituye en la nica formula mediante el cual el estado puede investigar la comisin de los delitos e imponer la pena correspondiente. Por lo tanto, su funcin esencial no es otra que la actuacin del ius puniendi del estado. 2.3 Otras funciones. a) Autolimitacin del estado.

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El proceso se constituye en una formula de autolimitacin del poder del estado, en la investigacin y sancin de los delitos. Y ello porque el Estado no puede cumplir con tal funcin al margen de un proceso o prescindiendo de las formas legalmente establecidas. El proceso cumple as una funcin POLTICA ESENCIAL que puede dar lugar a la nulidad de toda investigacin que se haga al margen del mismo. b) La proteccin del imputado. El imputado en un estado de derecho es sujeto del proceso y por tanto, el proceso en si mismo cumple la funcin de protegerlo de todo tipo de abusos que pudieran limitar sus derechos o conducirlo a situacin injustas y que no garantizaran el hallazgo de la verdad. c) La proteccin de la vctima. Como hemos dicho la vctima no ostenta la titularidad del derecho de penar, pero ello no significa que no goce de derechos de otra naturaleza ligados a las consecuencias que se puedan derivar del delito. Concretamente la victima tiene derecho a ser reparado por los daos y perjuicios que produzca la accin penal. En Espaa en el proceso penal se acumulan la pretensin penal y civil derivada del delito, protegiendo as a la vctima y asegurando la reparacin de los derechos afectados por la comisin del delito.

TEMA 2: LA COMPETENCIA 1. LA COMPETENCIA PENAL. SUS CARACTERES ESPECIALES. La misma definicin que se dio de la competencia en el proceso civil, cabe reiterarla aqu. No obstante, en el proceso penal presenta diversos caracteres especiales: 1.1 No dispositividad. Inderogabilidad. El art. 8 de la LECRIM establece que la jurisdiccin criminal es siempre improrrogable, ello significa que no es disponible por las partes en ninguna de sus manifestaciones (objetiva, funcional o territorial). Como consecuencia de ello: No es posible ningn tipo de acuerdo en esta materia. La competencia penal es siempre apreciable de oficio, al margen de que tambin lo sea a instancia de parte. 1.2 Dualidad de rganos jurisdiccionales Salvo en los juicios de faltas, el proceso penal se atribuye a una dualidad de rganos jurisdiccionales. La fase de instruccin. Que se atribuye a un rgano. La fase de juicio oral. Que se atribuye a otro. 1.3 Existencia de una pluralidad de rganos jurisdiccionales encargados de la primera instancia. A diferencia de lo que ocurre en el proceso civil en el que la primera instancia normalmente se atribuye a los juzgados de primera instancia, en el proceso penal existe una pluralidad de rganos jurisdiccionales para enjuiciar los asuntos en primera instancia. Para su determinacin

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habr que combinar criterios relativos a la gravedad de la pena o la cualidad de las personas imputadas para determinarlo. Adems en el proceso penal existen procesos ordinarios y especiales, por lo que a su vez habr que determinar cul es el procedimiento concreto para enjuiciar el asunto. 2. ENUMERACION DE LOS ORGANOS JURISDICCIONALES INTEGRANTES DEL ORDEN JURISDICCIONAL PENAL. El orden jurisdiccional penal se integra con los ss. rganos jurisdiccionales: Juzgados de paz Juzgados de Instruccin. Cuando las competencias no estn separadas corresponde a los juzgados de Primera Instancia e Instruccin. Juzgados de Violencia sobre la Mujer. Juzgados de Menores. Juzgados Centrales de Instruccin. Juzgados de lo Penal. A los que hay que sumar los juzgados centrales de menores y los de vigilancia penitenciaria. Juzgados Centrales de lo Penal. Juzgados de Vigilancia Penitenciaria. AP. TSJ. Sala de lo civil y penal. AN. Sala de lo penal. TS. Sala segunda. 3. COMPETENCIA OBJETIVA Y FUNCIONAL. La competencia OBJETIVA es la que determina el rgano que ha de conocer de un especfico asunto el Primera Instancia. La competencia FUNCIONAL consiste en la fijacin de atribucin de las distintas fases procesales. En el mbito civil, ambas manifestaciones de la competencia se estudiaron de forma separada, pero en el mbito penal, dado que existe una fase de instruccin que se atribuye a un juzgado distinto de aquel que enjuicia y dicta sentencia, es conveniente estudiarlas conjuntamente. 3.1 Criterios de atribucin de la competencia objetiva Pueden ser reconducidos a dos. La cualidad de la persona imputada (aforado) o que exista en funcin de una regla especial de competencia. El meramente cualitativo relativo a: La naturaleza de la infraccin. Que se trate de un delito o falta. La gravedad de la pena a imponer. Etc. A estos criterios han de sumarse los relativos al procedimiento aplicable, as: Si estamos ante una falta, dar lugar a la incoacin de un juicio de faltas. De un delito sancionado con pena menos grave, da lugar a un procedimiento abreviado o a un juicio rpido. De un delito grave, dar lugar a un procedimiento ordinario. De un delito del que sea competente el tribunal del jurado, en cuyo caso se incoara el procedimiento previsto en la Ley del Jurado.

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3.2 La competencia objetiva y funcional de cada rgano jurisdiccional. JUZGADOS DE PAZ. Conocern de determinadas faltas no atribuidas expresamente a los juzgados de instruccin. JUZGADOS DE INSTRUCCIN. Conocen siempre el juez de instruccin de guardia de las sentencias dictadas por conformidad prestada por los imputados. De las faltas no atribuidas expresamente a los juzgados de paz. Del recurso de apelacin frente a sentencias dictadas por los jueces de paz en los juicios de faltas. Para el procedimiento del habeas corpus. La instruccin de todos los procesos por delito, cualquiera que sea la pena que corresponda, cuyo conocimiento venga atribuido a los juzgados de lo penal, a las audiencias provinciales, as como al tribunal del jurado.

3.3 Juzgados de violencia sobre la mujer. Es competente para la instruccin de los delitos calificados como violencia de gnero, y emitir las rdenes de proteccin. 3.4 Juzgados de menores Conocen de los hechos cometidos por los menores conforme a lo previsto en la LO 5/2000 de 12 de enero, de responsabilidad penal de los menores. 3.5 Juzgados Centrales de instruccin De la instruccin de todas las causas encomendadas a los juzgados centrales de lo penal, o a la audiencia nacional. De la fase de admisin en los procedimientos de extradicin pasiva. 3.6 Juzgados de lo Penal Para el enjuiciamiento de aquellos delitos cuya pena no sea superior a 5 aos de privacin de libertad, tramitndose como procedimiento abreviado o juicio rpido. De las faltas que sean imputables a los autores de tales delitos, cuando la misma estuviese relacionada con el delito. Delitos castigados con pena distinta a la privacin de libertad, siempre que no exceda de 10 aos. 3.7 Juzgados Centrales de lo Penal Su competencia es la misma que corresponde a los juzgados de lo penal, pero de aquellos delitos cuya competencia le viene atribuida. Lo mismo cabe decir de los juzgados centrales de menores y de vigilancia penitenciaria. 3.8 Juzgados de Vigilancia Penitenciaria Le corresponde las funciones que le atribuye la Ley general penitenciaria y su Reglamento, as como en materia de ejecucin de las penas privativas de libertad y medidas de seguridad, amparo de los derechos y beneficios de los internos, etc.

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3.9 Audiencias provinciales De las causas por delitos no atribuidas a otros rganos jurisdiccionales y en concreto, de los delitos castigados con penas privativas de libertad superiores a 5 aos, o delitos castigados con pena distinta a la anterior, no superior a 10 aos. Si se trata de delitos cuya pena privativa de libertad excede de 5 aos y no supera los 9, se incoara el procedimiento abreviado. Lo mismo suceder cuando se trate de delitos sancionados con pena no privativa de libertad cualquiera que sea su cuanta o duracin Cuando la pena privativa de libertad exceda de los 9 aos, se acomodara a las reglas del juicio ordinario por delitos. Conocen de los recursos de apelacin frente a las sentencias dictadas por los juzgados de instruccin en materia de faltas. Conocen de los recursos de apelacin frente a las sentencias dictadas por los juzgados de lo penal. 3.10 El tribunal del Jurado. Conoce del enjuiciamiento de los delitos a los que se refiere el art. 1.2 LO 5/1995, de 22 de mayo, del tribunal del jurado. 3.11 Audiencia Nacional El enjuiciamiento y fallo de los delitos previstos en el art. 65 de la LOPJ, no atribuidos a los juzgados centrales de lo penal, o a otros, en virtud de existencia de aforamientos o reglas especiales de competencia. Los recursos de apelacin frente a las sentencias dictadas por los juzgados centrales de lo penal. Del proceso de extradicin pasiva, en su fase de decisin. De los delitos de terrorismo. 3.12 Sala de lo civil y penal de los TSJ. De la instruccin y fallo de las causas penales determinadas en el art. 73.3 de la LOPJ. De los recursos de apelacin frente a sentencias dictadas por el tribunal del jurado. 3.13 Sala 2 del TS Del recurso de casacin frente a las sentencias dictadas por las audiencias provinciales, audiencia nacional, o TSJ. De la instruccin y fallo de las causas penales seguidas frente a personas aforadas o sujetos respecto de los cuales son aplicables reglas especiales de competencia. 4. COMPETENCIA TERRITORIAL. 4.1 El forum comissi delicti. A diferencia de lo que ocurre en el proceso civil, en el proceso penal se puede hablar (salvo supuestos excepcionales) de un nico fuero determinante de la competencia territorial: el lugar en el cual el delito fue cometido. Las excepciones a esta regla vienen constituidas por: Los casos en que la competencia se atribuya a otro rgano en atencin a la existencia de un aforamiento o de una regla especial de competencia. La audiencia nacional que conoce en todo el territorio nacional de los delitos que la ley le atribuye.

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En los supuestos de violencia de gnero, la competencia se atribuye a los juzgados de violencia sobre la mujer del lugar del domicilio de la vctima. No obstante, la orden de proteccin puede ser decretada por el juez del lugar donde se cometen los hechos o por el de guardia.

4.2 Los fueros subsidiarios (art. 15 LECRIM). Para el caso de que se desconozca el lugar de la comisin de los hechos, son fueron subsidiarios: El del lugar donde se hayan descubierto pruebas materiales del delito. Aquel en el que el imputado sea detenido. El de residencia del imputado. Cualquier lugar en el que se hubiese tenido noticia del delito. Cuando por cualquier causa se conozca el lugar exacto de la comisin del delito, tales criterios perdern su valor y las actuaciones debern remitirse al rgano competente en el estado en que se encuentre. 5. TRATAMIENTO PROCESAL DE LA COMPETENCIA La caracterstica mas importante de la competencia penal es que es indisponible o como dice el art. 8 de la LECRIM, IMPRORROGABLE. Ello supone que puede ser apreciada de OFICIO por los rganos jurisdiccionales, y las partes tambin pueden alegar la incompetencia mediante la inhibitoria y declinatoria conforme a los trmites previstos en la LECIM. 6. LA CONEXIN. 6.1 Concepto Como regla general, cada hecho delictivo como objeto del proceso ha de ser enjuiciado por s solo y separadamente. Esta regla cesa en aquellos supuestos en que la ley prev un SUPUESTO DE CONEXIDAD. Si se da la conexidad, la misma es preferente y no es posible enjuiciar conductas o sujetos de forma separada, a fin de evitar indefensin a las partes. No obstante, la propia ley puede establecer excepciones generales o particulares a la regla de la conexin, en cuyo caso, el anlisis de la posibilidad de enjuiciar separadamente deber hacerse atendiendo a la necesidad de preservar el derecho de defensa. Habr que actuar en el procedimiento abreviado en los casos de diversos hechos imputados a uno o varios sujetos, pero nunca cuando un mismo hecho se impute a diversos sujetos. De la misma forma habr que interpretar el art. 5 de la ley del jurado, evitando en todo caso enjuiciar en diversos procedimientos delitos conexos si se rompe la continencia de la causa. Podrn celebrarse el juicio oral respecto de los acusados presentes, suspendindolo para los ausentes en los casos y formas previstos por la ley. 6.2 Supuestos de conexin. El art. 17 de la LECRIM establece 5 criterios para cualificar como conexos determinados delitos. Tales criterios se pueden agrupar en 3 categoras:

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1. CONEXIN SUBJETIVA. Los delitos cometidos simultneamente por dos o ms personas reunidas cuando la competencia para conocer del hecho venga por ley atribuida a diversos tribunales. Los delitos cometidos por dos o ms personas en distintos lugares o tiempos si hubiera precedido concierto para ello. 2. CONEXIN OBJETIVA. Los delitos cometidos como medio para perpetrar otros o procurar su impunidad. Los cometidos para procurar la impunidad de otros. 3. CONEXIN MIXTA. Los diversos delitos que se imputen a una persona si tuvieran analoga entre si y no hubiesen sido sentenciados. Este supuesto se basa exclusivamente en razones de economa procesal, impidiendo gastos que pudieran reducirse. La introduccin en nuestro sistema del juicio rpido opera una reforma de esta norma. 6.3 La competencia territorial en los casos de conexin. Art. 18 LECRIM. Cuando se trate de delitos cometidos por dos o ms personas en lugares distintos ser preferentemente competente el juez o tribunal del partido judicial en el que radique la audiencia provincial que resulte comn. Este fuero es de aplicacin exclusivamente cuando todos los delitos se hayan cometido en la misma provincia. Fuera de este caso de aplican los ss. criterios. El del territorio en el que se haya cometido el delito que tenga sealada pena mayor. En el caso de que todos los delitos tengan sealada la misma pena, ser competente el primero que comience la causa. Si todas las causas se han iniciado al mismo tiempo o no conste cul de ellas empez antes, ser competente el rgano que designe el superior, bien la audiencia o bien el TS.

LECCION 3: LAS PARTES EN EL PROCESO PENAL. PARTES ACUSADORAS

1. CONCEPTO DE PARTE. En el proceso civil, el concepto de parte se asienta en la afirmacin de la titularidad de un derecho o en la tenencia de un inters. Pero esta teora no puede aplicarse estrictamente en el proceso penal, dado la distinta naturaleza de los conflictos que se plantean en ambos tipos de procedimientos. En el proceso penal nadie acta ejercitando derechos propios, ya que el derecho de penar pertenece al Estado. Si bien, se reconoce que se pueda participar en el mismo porque se tiene un inters legitimo a travs de la accin popular consagrada por el art. 25 CE, y por otro lado, el art. 24.1 que consagra el derecho a la tutela judicial efectiva para todo aquel que lo ostente.

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Por ello, y dado que los derechos que se ejercitan no son propios, se ha negado la existencia de pretensiones punitivas. En el proceso penal, y en concreto el ministerio fiscal, puede resultar que la parte acusadora acte de hecho en inters similar al de la parte acusada cuando se solicita la absolucin de la misma, lo que podra llegar a negar la existencia de un conflicto de intereses entre las partes.

La solucin es construir, como se hace en el propio proceso civil, un concepto de parte desde una perspectiva procesal y desligada del derecho material, considerando parte a aquel que pretende, pide o solicita la imposicin de una pena o medida de seguridad, o frente a quien se pretende. CONCLUSION Parte = todo aquel que solicita la imposicin de una pena o medida de seguridad o aquel frente a quien se solicita, al margen de la titularidad del derecho de penar, que nunca es propio o de la existencia de intereses contrapuestos, los cuales pueden no existir dada la imparcialidad exigible a los rganos del estado encargados de la investigacin de los delitos. 2. CLASIFICACION DE LAS PARTES EN EL PROCESO PENAL. Las partes pueden clasificarse en dos grandes grupos: 2.1 Partes acusadoras Ejercitan la pretensin penal y/o la civil, que en nuestro derecho se deducen conjuntamente. Nos encontramos: MINISTERIO FISCAL. rgano estatal y pblico cuya finalidad es la defensa de la legalidad. En el proceso penal ejercita fundamentalmente la pretensin penal en los casos de delitos pblicos o semipblicos en los que est legitimado y la pretensin civil en los casos previstos por la ley. ACUSADOR PARTICULAR. Modalidades (3) Acusador particular, ofendido por el delito, en los casos de delitos pblicos. Acusador particular, ofendido por el delito, en los casos de delitos semipblicos.

Acusador popular, no ofendido directamente por el delito, en los delitos pblicos. ACUSADOR PRIVADO. Ofendido en los delitos que tienen la consideracin de privados. ACTOR CIVIL. Perjudicado por un delito de cualquier naturaleza y como tal ejerce la pretensin civil derivada del delito.

2.2 Partes acusadas Soportan pasivamente la pretensin penal y/o civil derivada del delito. IMPUTADO. Es el sujeto pasivo del proceso y presuntamente activo de un delito o falta, de cualquier naturaleza. Es el titular del derecho de defensa. EL RESPONSABLE CIVIL. Es aquel que por ser el autor del delito o de la responsabilidad civil derivada del mismo, de forma directa o subsidiaria, debe hacerse cargo de la reparacin de los daos y perjuicios que se han ocasionado.

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3. EL MINISTERIO FISCAL. 3.1 Introduccin En el momento presente no es fcil sistematizar el conjunto de funciones desempeadas por el Ministerio Fiscal en el proceso penal, dado que nuestro legislador mantiene una intervencin escasa e insuficiente del mismo a diferencia de lo que ocurre en nuestro derecho comparado, al que se le atribuye la direccin de la investigacin penal. En Espaa el Ministerio Fiscal mantiene la instruccin judicial. A pesar de que desde el ao 1978 se han ido operando reformas para fortalecer el papel del mismo, hay que tener en cuenta que dicho fortalecimiento se ha producido solo de forma aislada y para determinados procedimientos. Ni siquiera la introduccin de los juicios rpidos, procedimiento donde la intervencin del Ministerio Fiscal es activa e inmediata en los pases donde existe, ha venido acompaada de la atribucin al fiscal de funciones adicionales. En atencin a lo expuesto, vamos a estudiar las funciones del Ministerio Fiscal en torno a dos consideraciones: La instruccin penal como tal Las funciones concretas y particulares que se le asignan

3.2 El MF y la instruccin de las causas por delito. Como norma general en Espaa, la direccin de la fase de instruccin se atribuye a un rgano judicial: EL JUEZ DE INSTRUCCIN, que es el que asume las funciones propias de esta fase, tanto de investigacin, como de preparacin del juicio oral o aseguramiento del sujeto imputado. As, se desprende de lo establecido en los arts. 303 de la LECRIM para el procedimiento ordinario por delitos; 773 para el procedimiento abreviado; 797 para los juicios rpidos; y 24 de la ley de jurado para este procedimiento. No obstante, se han producido algunos avances, y as se le ha otorgado la posibilidad de una investigacin pre-procesal y especifica en las llamadas diligencias previas (FASE DE INSTRUCCIN DEL PROCEDIMIENTO ABRVIADO): el art. 773.2 LECRIM autoriza al Ministerio Fiscal, cuando este reciba una denuncia o un atestado policial, a que practique las diligencias necesarias para comprobar el hecho y la responsabilidad del autor, ordenando a la polica judicial la realizacin de los actos de investigacin que se consideren necesarios. Esta actuacin no podr exceder de 6 meses o de 12 (DELITOS DE COMPETENCIA DE LA AUDIENCIA NACIONAL), si bien son prorrogables mediante decreto del Fiscal General del Estado. No obstante, este avance ha de estimarse como insuficiente, ya que la propia norma impone dos tipos de restricciones: El Ministerio Fiscal solo podr archivar las actuaciones en el caso de que el hecho no revista caracteres de delito (no ser posible archivarlo por estimar por ejemplo que el imputado no es el autor). Iniciado un procedimiento judicial, el Ministerio Fiscal ha de cesar de inmediato en su funcin de investigacin y remitir las actuaciones al juzgado de instruccin.

Cabe tambin llamar la atencin que en esta materia la ley del jurado no ha supuesto ningn avance.

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3.3 Funciones especificas del MF a) Ejercicio de la accin penal (art. 3 de la LO 50/1981 estatuto orgnico del ministerio fiscal y arts. 105 y 773 LECRIM). La funcin mas importante del ministerio fiscal es la de EJERCER LA ACCION PENAL = iniciar el proceso penal frente a la persona sospechosa de haber cometido un delito, as como acusarla formalmente si ello procede. La accin penal, que se ha de formular mediante querella, se ejercitara en el caso de delitos pblicos (se inste o no por el ofendido) y en los delitos semipblicos, siempre que preceda denuncia o querella del ofendido. Existiendo denuncia o querella previa o atestado policial, no ser necesario que el ministerio fiscal formule querella, bastan que en tales casos se constituya como parte en la instruccin. b) Instar la realizacin de actos de investigacin. Al margen de los actos de investigacin que puede realizar de oficio o a travs de la polica judicial en sede de investigacin pre-procesal, el ministerio fiscal est obligado, como parte acusadora a instar del juez de instruccin todo aquello que estime necesario a los fines de preparar la acusacin en el caso de diligencias previas o el juicio oral en los casos de sumario. c) Ejercer la acusacin formal. Le corresponde ejercer la correspondiente acusacin a travs de los escritos de calificacin provisional y definitiva, en todos los proceso por delitos pblicos y semipblicos, salvo que solicite el sobreseimiento. d) Ordenar la detencin. Puede con el fin de asegurar la presencia del imputado en el proceso ordenar su detencin. e) Solicitar la adopcin de la prisin provisional. Tras la reforma operada por la ley de jurado, la prisin provisional solo puede adoptarse si lo solicita algunas de las partes, lo normal es que lo pidan las acusadoras y en concreto el ministerio fiscal. En caso de que no se solicite la adopcin de esta medida, el juez estar obligado a decretar la libertad. 4. ACUSADOR PARTICULAR OFENDIDO POR DELITOS PUBLICOS. En base al art. 270 de la LECRIM cualquier ofendido (espaol o extranjero) por un delito pblico puede ser parte en un proceso penal, y parte acusadora, para lo cual: o bien deduce la oportuna querella, o bien en el procedimiento abreviado o en los juicios rpidos manifiesta su voluntad de constituirse en tal condicin, cuando le hacen el ofrecimiento de acciones. Art. 281 LECRIM: los ofendidos por el delito, sus herederos o representantes, cando deduzcan querella no se les exigir la prestacin de fianza. A los extranjeros tampoco habrn de prestarla, salvo que no resulten exentos de ello en virtud de lo dispuesto en tratados internacionales o por el principio de reciprocidad. Los ofendidos por el delito, al igual que en las dems partes acusadoras gozan del derecho a obtener la asistencia jurdica gratuita y como se trata de delitos pblicos, la renuncia o el perdn no producirn efecto alguno, si otra parte acusadora mantiene su pretensin. 5. ACUSADOR PARTICULAR OFENDIDO POR DELITOS SEMIPUBLICOS.

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Las normas relativas a la forma de mostrarse parte, prestacin de fianza y derecho a la asistencia jurdica gratuita, no varan respecto del caso anterior. En los delitos semipblicos basta la denuncia del ofendido para que el ministerio fiscal pueda intervenir sosteniendo la acusacin. La denuncia no confiere la condicin de parte, pero constituye una condicin de procedibilidad. En los casos en que el CP lo autoriza, el perdn expreso de la victima otorgado antes de iniciar la ejecucin de la pena impuesta, producir el efecto de extinguir la responsabilidad criminal. Son delitos semipblicos que requieren la previa denuncia o querella del ofendido los ss.: Agresiones, acoso y abusos sexuales. Descubrimiento y revelacin de secretos. Infraccin del deber de prestacin de alimentos. Daos causados por imprudencia grave en cuanta superior a 80000 euros. Delitos de reproduccin asistida sin consentimiento de la mujer. Delitos relativos a la propiedad intelectual, industrial y al mercado y los consumidores. Delitos societarios. Faltas del 620, 621 y 624 CP. De todos ellos, el perdn produce el efecto de extinguir la responsabilidad en los ss.: Descubrimiento y revelacin de secretos. Daos causados por imprudencia grave en cuanta superior a 10 millones de pesetas. Todas las faltas perseguibles nicamente a instancia de la persona agraviada. De ello se deduce, que no se admite el perdn con efecto de extinguir la responsabilidad penal en el resto de delitos semipblicos, y en concreto: Agresiones, acoso o abuso sexual. Abandono de familia, menores o incapaces, as como el impago de cualquier prestacin econmica a favor del cnyuge o los hijos. Delitos relativos a la propiedad intelectual e industrial, al mercado y a los consumidores. Delitos societarios. Delitos de reproduccin asistida sin consentimiento de la mujer. 6. ACUSADOR PARTICULAR OFENDIDO POR DELITOS PRIVADOS. Es aquel ofendido por un delito que la ley considera privado y por lo tanto, solo es perseguible a instancia de parte. Al no intervenir el ministerio fiscal, se requiere querella. El perdn siempre produce la extincin de la responsabilidad criminal. Actualmente tales delitos han quedado reducidos a la calumnia e injuria hechas contra particulares, sin distinguir si lo han sido por escrito o con publicidad o no. El ejercicio de este tipo de pretensin, est sujeta a dos condiciones: Previamente a deducir la querella, se ha de intentar acto de conciliacin, a cuyo efecto junto a la querella deber presentarse la certificacin de haberse intentado. Si la calumnia o injuria se ha producido en juicio, se exige licencia del juez o tribunal ante el cual se profirieron.

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7. ACUSAR PARTICULAR NO OFENDIDO POR DELITOS PUBLICOS. LA ACCION POPULAR. Cualquier persona no ofendida por un delito pblico puede mostrarse parte acusadora, deduciendo la oportuna querella, en lo que se conoce como accin popular. El ejercicio de esta accin (reservado exclusivamente a los ciudadanos espaoles) constituye un derecho consagrado en el art. 125 CE y se extiende, no solo a las personas fsicas, sino tambin a las jurdicas. El querellante deber prestar fianza, la cual deber ser proporcional a los medios de que disponga, para evitar que tal exigencia pueda constituir un obstculo para ejercer lo que constituye un derecho fundamental. No podrn ejercer la accin popular, aunque si hacerlo en caso de resultar ofendidos por el delito, (art. 102 LECRIM): Quienes no gocen de la plenitud de sus derechos civiles. Los condenados, dos o ms veces, por sentencia firme en delitos de denuncia o querella calumniosa. El juez o magistrado. Por su parte, el art. 103 LECRIM prohbe el ejercicio de acciones penal entre ciertas personas, salvo que los delitos se cometan unos frente a otros y afecten a su persona o la de sus hijos, o a sus personas en el supuesto de ascendientes, descendientes, y hermanos. Actualmente, existe en Espaa una tendencia a reducir el mbito de operatividad de la accin popular. Tendencia que tiene su origen en la existencia de ciertos procesos penales frente a cargos pblicos o personajes polticos, y que busca la pura y simple impunidad. En tal sentido, tenemos que decir que la accin popular, tal y como est contemplada en nuestra legislacin, es una garanta frente a la inactividad del ministerio fiscal en aquellos casos en que el mismo muestre pasividad, y como tal debe ser mantenido e incluso fortalecida. 8. EL ACTOR CIVIL. 8.1 Concepto Es aquel sujeto perjudicado por el delito en su persona, bienes o patrimonio. Puede o no coincidir con el ofendido segn el delito y los efectos que haya producido (por ejemplo en el homicidio el ofendido es el fallecido, mientras que los actores civiles sern sus herederos). El fundamento legal de esta accin se encuentra en el art. 100 de la LECRIM, que establece que de la sospecha de la comisin de un delito nace esta accin, que de forma acumulada a la pretensin penal se puede solicitar la restitucin de la cosa, la reparacin del dao, y la indemnizacin de los perjuicios ocasionados. 8.2 Ejercicio. Art. 112 LECRIM. La accin civil se considera ejercitada conjuntamente con la penal, salvo que se renuncie de forma expresa a ello. Ello significa: Que se ejercitara por el ministerio fiscal aun sin previa peticin de la parte perjudicada. Que aunque el perjudicado no se muestre parte, no se entender que renuncia a sus derechos de restitucin, reparacin o indemnizacin salvo renuncia expresa.

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Que se puede ejercitar la accin civil, sin necesidad de formular querella, limitndose el perjudicado a solicitar la restitucin, reparacin o indemnizacin. El perjudicado puede reservarse la accin civil para que se enjuiciada en el correspondiente proceso civil una vez que se haya concluido el proceso penal. La extincin de la responsabilidad penal por muerte del presunto culpable no implicara la extincin de la civil.

TEMA 4: LAS PARTES EN EL PROCESO PENAL. PARTES ACUSADAS. 1. EL IMPUTADO. 1.1 Concepto y caracteres CONCEPTO: la parte pasiva del proceso penal. Es aquella contra la cual se dirige la pretensin penal y se solicita la imposicin de una pena o de una medida de seguridad, pudiendo tambin, si en su persona se rene la cualidad de responsable civil, exigrsele la restitucin de la cosa, la reparacin del dao causado o la indemnizacin de los perjuicios derivados del hecho punible. Por tanto: Es el titular del fundamental derecho de defensa. Se ha de tratar de una persona fsica en virtud del axioma societas delinquere non potest, si bien conforme a lo dispuesto en el art. 31 CP, de los delitos cometidos por personas jurdicas responden sus representantes legales. Ha de gozar de capacidad. La capacidad no coincide con aquella que se exige para la imputabilidad de derecho material, limitndose a requerir la aptitud necesaria para participar en el proceso y comprender sus actos. La mayora de edad penal se establece en los 18 aos. Si se trata de un enajenado mental, la declaracin de su incapacidad exigir la celebracin del juicio oral a los efectos de la imposicin de las medidas a la que se refiere el art. 101 CP. a) Importancia del imputado en el proceso penal El imputado, en el actual proceso penal, es un SUJETO PROCESAL. Es titular del derecho de defensa y por tanto, debe ser analizada su posicin procesal desde esta consideracin, de manera que cualquier duda al respecto ha de ser solucionada siempre a favor de tal derecho fundamental. De este modo, no puede entenderse exagerada la afirmacin de que el inculpado no solo ha de ocupar una posicin de igualdad respecto de las partes acusadoras, sino que incluso cabe reclamar su superioridad. Los juicios rpidos, en principio, y si se circunscriben a la sola tramitacin de hechos flagrantes o de fcil investigacin, no engendran en s mismos limitaciones al derecho de defensa. Ahora bien, cuando este procedimiento sea aplicado a delitos que excedan de tales cualidades, la defensa puede verse seriamente comprometida. La extrema rapidez de la instruccin, las dificultades para el ejercicio del derecho de defensa y la excesiva concentracin propia de este tipo procedimental, son incompatibles con el enjuiciamiento de conductas como las

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mencionadas, debiendo esta norma ser aplicada con la prudencia que exige nuestra constitucin. b) Denominaciones otorgadas al sujeto pasivo del proceso IMPUTADO O INCULPADO. Persona sospechosa de haber cometido una accin criminal y frente a la cual se ha operado alguno de los actos que el art. 118 LECRIM considera hbiles para otorgar la condicin de imputado. PROCESADO. Quien ha sido FORMALMENTE IMPUTADO en el procedimiento ordinario por delitos en virtud de haberse dictado frente a l el auto de procesamiento al que se alude en el art. 348 LECRIM. ACUSADO. Persona frente a la cual se ha formulado una acusacin en sentido estricto. En el procedimiento ordinario por delitos el escrito de calificacin provisional, en el abreviado el escrito de acusacin, en los juicios rpidos tambin el escrito de acusacin. CONDENADO. Quien ha sido declarado culpable en sentencia penal.

1.2 La adquisicin de la condicin de imputado a) Importancia del momento en que se adquiere la condicin de imputado El conferimiento de esta posicin procesal es esencial para garantizar el derecho de defensa, ya que el mismo nace desde que se adquiere la cualidad de imputado. La imputacin, en lo que se refiere al ejercicio del derecho de defensa, no puede verse supeditada a resolucin judicial o fiscal, sino que ha de ser automtica y dependiente de la existencia de una sospecha, aunque este escasamente fundamentada. La imputacin, a los efectos de servir de base al nacimiento del derecho de defensa, resultara de todos y cada uno de los actos establecidos en el art. 118 LECRIM. Consecuencias que encontramos de esto: No resulta admisible ninguna investigacin preliminar, frente a una persona, hecha de espaldas a la misma y sin darle la intervencin. No es admisible, a ttulo de ejemplo, que se cite a un sospechoso como testigo y se le interrogue en tal condicin, aunque se afirme que las sospechas son de escasa importancia. Tampoco investigar a un sujeto sin comunicarle la existencia de esa investigacin, de modo que se le impida participar.

Como conclusin a esto, podemos decir que el legislador debera considerar la imputacin desde una doble perspectiva. Como garanta del derecho de defensa, inmediata y sin necesidad de resolucin judicial que atribuyera formalmente dicha condicin. Y como presupuesto para limitar derechos del inculpado, siempre previa su determinacin formal a travs del correspondiente auto. b) El art. 118 LECrim Situacin anterior a la ley de 4 de diciembre de 1978. El derecho al nombramiento del abogado y el ejercicio de la autodefensa tal solo surga con la emisin del auto de procesamiento, el cual, y si bien la LECRIM, lo situaba desde la aparicin de indicios racionales de criminalidad, en la prctica era llevado al final de toda la investigacin. Al trmino de estas se interrogaba al imputado y se le procesaba, con lo que la investigacin se haba llevado a cabo sin intervencin de la defensa.

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El vigente art. 118 LECrim. La voluntad del legislador era la de adelantar al mximo la imputacin para con ello hacer eficaz el derecho de defensa desde el inicio de la investigacin. La adquisicin de la condicin de imputado, conforme al art. 118 LECRIM, se produce: Desde que una persona es sometida a cualquier medida cautelar, especialmente la detencin. Desde la admisin de la denuncia o querella. Conforme al art. 269 LECRIM, la orden de comprobar la denuncia implica su admisin, segn Fairen. De igual forma debe ocurrir con la querella a tenor del art. 312 LECRIM. Desde que se comunique a un sujeto la existencia de un procedimiento en marcha. La ms mnima sospecha se ha de comunicar al sospechoso el hecho de la incoacin del procedimiento y abstenerse de toda investigacin sin su intervencin. Desde que se pronuncie frente a l auto de procesamiento en el procedimiento ordinario por delitos. Ante la sospecha de la comisin de un delito de los que dan lugar al procedimiento ordinario por delitos graves debiera decretarse el auto de procesamiento sin esperar para ello a la terminacin de las diligencias previas. Desde que se produzca cualquier actuacin procesal en la que se impute un delito a personas determinadas. Lo que no parece adecuado es ordenar cualquier investigacin para analizar si la imputacin es o no verosmil o creble. Pues bien, el TC, entre otras la sentencia 137/89, ha establecido la posibilidad de que el juez de instruccin retrase el conferimiento de la imputacin hasta, mediante las oportunas investigaciones, valorar la credibilidad o entidad de la imputacin. De la misma forma y siguiendo esta peligrosa doctrina, el art. 24 de la Ley del Jurado ha previsto una posibilidad del juez de instruccin de contrastar la verosimilitud de cualquier actuacin imputatoria antes de incoar el procedimiento, lo que en la prctica vale tanto como decir que se puede investigar sin presencia del imputado y sin que nazca su derecho de defensa. Practica forense y reformas legislativas. La prctica forense no ha permitido hacer realidad las pretensiones del legislador de 1978.

Hasta 1990 fue frecuente dirigir escritos de acusacin frente a personas que jams haban sido ni siquiera interrogadas en la fase de instruccin, privndoles as de intervenir en la investigacin. La STC de 15 de noviembre de 1990 puso fin a dicha prctica, obligando a los rganos jurisdiccionales a interrogar a todo imputado con carcter previo a dirigir contra ellos la acusacin. Hoy, el art. 779.1-4 ha elevado aquella determinacin jurisprudencial a rango normativo. Igualmente, ha sido frecuente negar a los imputados no detenidos la presencia de un abogado en su interrogatorio judicial. Ha sido necesario proceder a una reforma de los arts. 771.2 y 775 para poner fin a dicha prctica.

2. EL DERECHO DE DEFENSA. REFORMA ARTS. 119 Y 120 LECRIM. 2.1 Concepto y fundamento. Constituye un DDFF de carcter irrenunciable reconocido en el art. 24.2 CE, cuya finalidad es la de hacer valer la libertad de toda persona sujeta a un proceso penal. En cuanto al fundamento:

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En lo referido a la defensa formal, tiene su razn de ser en el carcter tcnico del proceso, de las normas que lo disciplinan y en la necesidad de respetar el principio de igualdad entre las partes. La defensa material encuentra su fundamento en la necesidad de otorgar medios a quien sufre una agresin, al cual est obligado el Estado.

2.2 Nacimiento del derecho de defensa a) Evolucin histrica El derecho de defensa nace y se reconoce con anterioridad al momento de la formulacin de la acusacin, ya que, en caso contrario, los actos enunciados se llevaran a efecto sin el concurso de quien es sujeto pasivo del proceso y por tanto parte. Nuestra LECRIM, en su primigenia redaccin vigente hasta el ao 1978, parta de un principio segn el cual la defensa estaba prohibida con anterioridad al auto de procesamiento y resultaba obligatoria a partir de la acusacin formal. Si se tiene en cuenta que el auto de procesamiento se retrasaba en el tiempo hasta el final de la investigacin, suceda que la defensa se negaba de forma sistemtica durante toda la fase de instruccin. Por ello, la nueva redaccin dada al art. 118 supuso una inversin de tales reglas y el reconocimiento del derecho de defensa desde el momento mismo del surgimiento de la imputacin. b) La defensa formal Es la asistencia de letrado que se dispensa a toda persona imputada en cualquier grado de inculpacin. Nacimiento del derecho de defensa formal con carcter voluntario. Segn lo dispuesto en el art. 188.3 LECRIM todo imputado puede, desde la imputacin, designar letrado o solicitar su designacin de oficio. En cuanto al modo en el que la defensa formal voluntaria termina, tenemos que distinguir: La renuncia. Si el abogado ha sido designado por el propio inculpado, en tanto la relacin que surge es de derecho privado, puede acabar en cualquier momento en que el letrado renuncie a su cargo. Si ha sido designado mediante el turno de oficio, la renuncia solo puede acaecer si el abogado se excusa de la defensa alegando un motivo personal y justo apreciado por el decano del colegio de abogados. Finalizacin de la defensa. La defensa formal del letrado designado de oficio se prolongara hasta la terminacin del proceso, y hasta la ejecucin si la misma se produce dentro de los dos aos siguientes a la resolucin judicial dictada en la instancia dicha. Nacimiento de la defensa formal con carcter obligatorio. En aquellas situaciones en las que el imputado no designe letrado, Deber el estado proceder a su nombramiento. En qu momento se puede dar esto? Si el imputado es sujeto a detencin, el nombramiento es obligatorio desde tal momento y el designado permanece como letrado en adelante. Si no se decreta la detencin.

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Hay en la LECRIM preceptos contradictorios. As, el art. 118 establece el momento de la defensa obligatoria a partir de la imputacin, pero supeditado a que la causa llegue a estado en que se necesite (abogado) o haya de intentar algn recurso. El nuevo art. 767 dispone la obligacin de la polica judicial, ministerio fiscal o autoridad judicial de nombrar abogado/a toda persona desde el momento de la imputacin, este o no detenida, sin supeditacin a requisito alguno de necesidad valorable al efecto. El art. 775, al consagrar el derecho de todo imputado a entrevistarse reservadamente con su abogado previamente al interrogatorio judicial, viene a presumir que el nombramiento de letrado ya existir con anterioridad. El art. 796.1, en el mbito de los juicios rpidos, establece la obligacin de la polica judicial de nombrar abogado de oficio al imputado que no lo designe por l mismo con anterioridad a su comparecencia ante el juzgado de guardia. Podemos concluir por tanto, que la obligacin estatal de designar abogado surge en el procedimiento abreviado y en los juicios rpidos, en el momento mismo de la imputacin aunque el inculpado no sea objeto de detencin. Otra cosa distinta puede decirse del procedimiento ordinario, ya que el art. 118 constituye la regla en su mbito. 3. LA AUTODEFENSA. LOS DERECHOS DEL IMPUTADO. 3.1 Concepto Es un conjunto de derechos que la ley concede al imputado para que por l mismo pueda hacer frente a los cargos que se le dirigen. 3.2 Derechos del imputado en la prestacin de declaraciones a) Fundamento Cuando el imputado es sometido a cualquier declaracin, la misma ha de ser entendida como una oportunidad que se le brinda para que pueda mediante ella defenderse. Respetadas las garantas y derechos que se van a enunciar, toda declaracin inculpatoria tendr valor suficiente para servir de base a una condena. Ahora bien, para que la confesin tenga el valor probatorio es necesario que la misma sea efectuada con plena libertad tanto de consciencia, cuanto de autodeterminacin, esto es, libertad en cuanto a la voluntad misma de prestar la declaracin y libertad en cuanto al contenido de ella. b) Derechos concretos del imputado Derecho a ser informado de la acusacin. Si toda declaracin tiene la finalidad de garantizar la defensa, es evidente que como paso previo a tomar la misma se ha de informar. Solo si se conoce el contenido de los cargos que se dirigen contra una persona puede sta valorar su conducta posterior y por ello declarar, guardar silencio o declarar en uno u otro sentido. Tiene que reunir una serie de requisitos: Ha de ser clara y formulada en trminos precisos y asequibles a una persona sin conocimientos jurdicos. Ha de ser en idioma que conozca el imputado, y en caso contrario habr que proversele un intrprete.

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Ha de ser completa. Quiere decir que no podr limitarse la informacin a determinados hechos guardando silencia respecto de otros. De la misma forma, no solo habr de ser referida a los hechos imputados, sino que tambin tiene que extenderse a las razones por las cuales se considera imputado al sujeto y las pruebas con las que se cuenta. La informacin ha de ser anterior a la declaracin. Se ha de informar al imputado de sus derechos.

Derecho a guardar silencio. Conforme a lo establecido en el art. 24 CE, 520.2 a) y 771.2 LECRIM, todo imputado tiene el derecho de guardar silencio cuando es interrogado en tal calidad en un proceso penal. Guardar silencio no puede significar otra cosa que sta: guardar silencio. Por ello, no se podr interpretar el silencio de otra forma.

La jurisprudencia en una interpretacin compleja y poco comprensible ha entendido que en ocasiones el imputado debe dar explicaciones de ellos. No obstante, la consecuencia del silencio no es en estos casos la de otorgar valor probatorio al silencio, sino la de reforzar la versin ofrecida por la parte acusadora. Esta interpretacin es de dudosa admisibilidad constitucional, pues aunque el silencio carezca de valor probatorio por s mismo, si lo alcanza al dotar de mayor vigor a las pruebas de cargo. Derecho a no declarar contra s mismo y no confesarse culpable. Es lgico que si una persona ha de ser informada de la imputacin y puede guardar silencio, de la misma forma debe preservarse su derecho a no declarar en su contra. Este derecho no puede significar otra cosa que la concesin al imputado de un derecho a mentir. De no asumirse esta afirmacin, resultara que quien fuera autor de los hechos imputados solo tendra una posibilidad: la de guardar silencio. Aquel que hubiera, en realidad, cometido los hechos imputados, si no pudiera ofrecer una versin no adecuada a la verdad, debera limitar su conducta a guardar silencio. Por tanto, y a pesar de la dificultad que entraa afirmar que exista como tal un derecho constitucional a mentir, es claro que ese derecho debe ser aceptado. As, el art. 387 LECRIM, y a diferencia de lo que sucede con los testigos, no impone al imputado deber alguno de jurar o prometer decir verdad, y tal solo obliga al juez a que le exhorte a decir verdad, sin que se trate el de decir verdad de un deber jurdico, sino sencillamente moral. La forma natural de mentir en el proceso penal es ofrecer una coartada, es decir, una informacin falta contrapuesta a la realidad de los hechos. El descubrimiento de que una coartada es falsa no puede ser estimado como indicio o prueba alguna de culpabilidad y ello por dos razones: por la vigencia misma del derecho que ampara la posibilidad del imputado de mentir. porque descubrir la falsedad de una versin solo autoriza a afirmar que sta es falsa, pero no que una contraria es verdadera. Sera necesario practicar otras pruebas adicionales que confirmaran hechos distintos.

c) Requisitos de la declaracin El requisito fundamental es la libertad de autodeterminacin del imputado, en orden tanto al hecho de prestarla, cuanto al contenido del que la quiera dotar. La LECRIM dispone ciertas normas tendentes a asegurar las referidas condiciones, as:

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Condiciones en que ha de prestarse el interrogatorio . El art. 389 dispone que las preguntas sern directas, prohibindose por ello que se le dirijan cualesquiera capciosas (dirigidas a engaar al imputado) o sugestivas (aquellas que llevan implcita la respuesta). Del mismo modo, el art. 393 de la Ley procesal dispone la prohibicin de todo interrogatorio realizado en condiciones que no garanticen la plena idoneidad fsica o psquica del sujeto interrogado. Mtodos prohibidos del interrogatorio Mtodos psquicos. el uso de preguntas capciosas o sugestivas. la coaccin dirigida a obtener una declaracin inculpatoria. las amenazas con medidas procesalmente inadmisibles o manifiestamente ilcitas. el engao o utilizacin de ardides inaceptables en un estado de derecho. la promesa de ventajas no previstas legalmente.

Mtodos fsicos. La tortura o malos tratos fsicos. el interrogatorio en condiciones de cansancio o fatiga siempre que afecten a la voluntad del imputado. la provocacin de cualquier abstinencia de forma deliberada y buscada de propsito (tabaco, drogas, alcohol).

Mtodos tcnicos, qumicos o psiquitricos. el uso de mtodos tcnicos que mantienen el consciente pero que se desarrollan sobre la base de interpretar estmulos fsicos, tales como el detector de mentiras. el uso de sistemas que afectan al inconsciente y provocan la declaracin bajo este estado, tales como la hipnosis o el llamado suero de la verdad. estos sistemas, desechados por nuestro TS en sentencia de 22 de junio de 1892 son inadmisibles, aun si el imputado voluntariamente solicita su prctica. En el detector de mentiras no se puede afirmar con rotundidad que el estimulo sea producto de la pregunta formulada, cuando pudiera deberse a otro tipo de razones internas del sujeto. En los supuestos de uso del suero de la verdad se ha afirmado que ciertos individuos pueden controlar su subconsciente, con lo que perfectamente podran mentir.

4. LA AUSENCIA DEL IMPUTADO. 4.1 Concepto La consagracin de la figura del imputado como parte en el proceso y su condicin de titular del derecho de defensa comportan determinadas exigencias en orden a asegurar su presencia a lo largo del proceso. La norma bsica segn el art. 840 LECRIM, consiste en que ser posible llevar a efecto la fase de instruccin en ausencia del imputado, pero no el juicio oral el cual, en todo caso, requiere la presencia del acusado.

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El que la Ley permita la investigacin sin la presencia de imputado, no significa que el estado permanezca inactivo. Razones tendentes a asegurar la defensa. Esto se consigue forzando la presencia del acusado en el juicio oral, y comportan que el estado, ante la ausencia del imputado, haya de llevar adelante una actividad dirigida a su bsqueda. Para ello se habr de dictar la llamada REQUISITORIA, la cual no es otra cosa que una orden judicial emitida a los efectos de localizacin del imputado ausente. 4.2 La ausencia del imputado en el procedimiento ordinario por delitos Las reglas enunciadas anteriormente se aplican sin excepcin en este procedimiento. Cabe observar una modificacin: conforme al art. 842 LECRIM, si hay dos o ms procesados y algunos de ellos est presente, podr celebrarse el juicio respecto de este, suspendindolo y aplazndolo en relacin con los ausentes siempre que estos ltimos hayan sido declarados en rebelda. Adems el tribunal habr de comprobar y asegurar que el enjuiciamiento de los diversos acusados es posible por separado. 4.3 La ausencia del imputado en el procedimiento abreviado La regla general tiene en este procedimiento dos excepciones: a) El juicio de ausencia Regulado en el art. 786.1 LECRIM. Es posible celebrar juicio oral y dictar sentencia aun condenatoria de un acusado ausente si se dan las ss. condiciones: Que el imputado, en su primera comparecencia fuera requerido a los efectos de designar un domicilio para notificaciones o una persona que las recibieran, siempre y cuando hubiera sido advertido de que la notificacin hecha en tal domicilio o en aquella persona ha de ser bastante para autorizar su enjuiciamiento en ausencia. Que la pena solicitada no fuera superior a dos aos de privacin de libertad o seis si es de otra naturaleza. Que el juicio se desarrolle en presencia del abogado del ausente. Que lo soliciten las partes acusadoras y se oiga previamente a la defensa, la cual podr oponerse a ello. b) Celebracin del juicio en caso de inexistencia de coacusados. El art. 786.1 autoriza la celebracin del juicio para los acusados presentes, si hay varios, suspendindolo y aplazndolo para los ausentes, con la nica exigencia de que la incomparecencia lo haya sido sin motivo legitimo y se oiga al respecto a las partes. El juez habr de valorar la posibilidad del enjuiciamiento separado o la necesidad de hacerlo conjuntamente. 4.4 La ausencia del imputado en el juicio de faltas El art. 971 LECRIM establece que siempre ser posible el enjuiciamiento en ausencia se si verifica el requisito de la previa citacin al imputado. No ser posible la suspensin si el juez considera necesaria la declaracin del acusado. 5. EL RESPONSABLE CIVIL. 5.1 La responsabilidad civil derivada del delito a) Concepto

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Cuando el delito produce un dao de naturaleza civil aparece una responsabilidad civil que debe ser asumida por los causantes de dicho dao o aquellos que han asumido contractualmente o extracontractualmente tal responsabilidad. b) Sujetos responsables El CP establece un sistema de responsabilidad no plenamente coincidente con el que regula el CC. Responsabilidad directa Son responsables directos los autores y cmplices en la comisin del delito productor de daos civiles. La responsabilidad de estos ser solidaria entre los de su clase y subsidiaria respecto de los de la otra clase. Significa que los autores entre si son responsables solidarios y los cmplices igualmente lo son entre s. Pero los autores lo son subsidiarios de los daos que proceden de los cmplices y viceversa. La exencin de la responsabilidad criminal no supere la de la civil en todos los casos a tenor de lo establecido en el art. 118 CP. As, respondern civilmente por los exentos de responsabilidad penal aquellos sujetos que la propia norma establece.

Responsabilidad subsidiaria. El art. 102 CP establece que responden subsidiariamente en defecto de los autores y de los cmplices: Los padres o tutores por los daos causados por sus hijos mayores de 18 aos, siempre que concurra culpa o negligencia de aquellos. Las personas titulares de los medios de difusin por los daos derivados de los delitos o faltas cometidos en sus medios. Los titulares de establecimientos por delitos o faltas en ellos realizados si han infringido las normas que disciplinan la actividad en orden a la seguridad y medidas de polica. Los titulares de empresas por los delitos o faltas cometidos por sus empleados en el desempeo de sus obligaciones o servicios. Los dueos de vehculos susceptibles de crear riesgo por los daos que produzcan.

La responsabilidad del Estado. Regulado en el art. 121, tal responsabilidad surge: Por hechos cometidos por la autoridad, agentes, contratados o funcionarios en situacin de relacin de dependencia de la administracin. Que los hechos hayan sido cometidos en el ejercicio del cargo o funcin.

5.2 La responsabilidad civil acumulada a la penal Dispone el art. 100 LECRIM que del delito (de su sospecha) nace una pretensin de naturaleza civil dirigida a obtener una satisfaccin a causa de los efectos que ha provocado. Ha de quedar claro que la responsabilidad civil, aunque la ley manifiesta que deriva del delito, lo hace de un hecho civilmente ilcito que tiene a su vez la consideracin de delito. Del delito no nace accin civil, sino penal. La accin civil en Espaa se resuelva de forma acumulada a la penal de modo obligatorio. La idea de acumular ambas acciones tiene la nica finalidad de preservar una supuesta economa procesal, pero no se basa en criterio alguno de accesoriedad, preferencia o prejudicialidad.

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El nico inconveniente consiste en la necesidad de conocer en un mismo proceso de dos pretensiones que se rigen por principios radicalmente opuestos, ya que la civil es dispositiva (es renunciable), mientras que la penal no lo es por regla general. La pretensin civil se reconduce a la peticin de 3 consecuencias jurdicas: a) La restitucin de la cosa. La peticin se dirige a obtener que la cosa sea devuelta al perjudicado por el delito. Tal restitucin tendr lugar cualquiera que sea el que tenga la cosa en su poder, bien el autor o un tercero incluso de buena fe, quedando a salvo de este ultimo su derecho de repeticin. b) La reparacin del dao Consiste en el ejercicio por el perjudicado de una pretensin de dar, hacer o no hacer dirigida a remediar los daos sufridos por una cosa de su pertenencia. Rigen los criterios civiles en orden a la exigibilidad personal de la conducta al autor del dao o la posibilidad de actuacin de un tercero a su costa. c) La indemnizacin de daos y perjuicios Siempre que no sea posible la restitucin o reparacin, as como cuando se generen perjuicios, incluidos los morales. d) La regla del art. 114 CP. Si la vctima o perjudicado hubiera contribuido con su conducta a la produccin del dao o perjuicio, se moderara por los jueces el importe de la reparacin o indemnizacin.

TEMA 5. LA POLICIA JUDICIAL 1. LA POLICIA JUIDICAL EN EL PROCESO PENAL ESPAOL. 1.1 Justificacin de su intervencin La labor de la polica judicial es esencial en el proceso penal. Tanto la LECRIM como las diferentes normas reguladoras de la polica judicial reconocen esta realidad, y por ello la movilidad de la polica judicial, si inmediacin respecto a los hechos y su propia preparacin en orden a la investigacin delictiva, hacen de la polica judicial un elemento insustituible en los momentos posteriores a la comisin de un delito ya que es entonces cuando pueden realizarse actos que luego resultaran imposibles. Sin embargo, la intervencin de la polica judicial en nuestro proceso penal se enfrenta a ciertos problemas: La desconfianza que existe sobre su actuacin, que en muchas ocasiones se presume ilcita y abusiva. Una regulacin legal parca e insuficiente. Existen intervenciones de la polica que no gozan de cobertura legal correcta o al menos adecuada. Un valor probatorio que se otorga a los actos de la polica tampoco previsto en la ley, por lo que es la jurisprudencia la que marca las pautas al respecto.

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1.2 Funcin genrica de la polica judicial en el proceso penal Que el papel de la polica judicial en el proceso penal espaol de hoy en da ha cambiado es algo evidente que se pone de manifiesto. En el esquema de la LECRIM, la polica judicial no gozaba de una funcin especifica de investigacin de delitos, toda vez que el art. 496 entenda que tras la detencin la nica funcin es la de entregar al presunto delincuente al juez, mientras que a su vez, el art. 286 le obliga a cesar en toda diligencia cuando se presentare o comenzare a actuar el juez competente. Tras la promulgacin de la CE esta intervencin ha sido ampliada. El art. 17 CE no solo ha ampliado el plazo mximo de la detencin a setenta y dos horas, sino que incluso establece que la detencin preventiva no podr durar ms del tiempo estrictamente necesario para la realizacin de las averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hechos. El art. 126 CE atribuye a la polica judicial funciones de averiguacin del delito y descubrimiento y aseguramiento del delincuente. El art. 11 de la ley 2/1986, entre sus funciones destaca: Investigar los delitos para descubrir y detener a los presuntos culpables. Asegurar los instrumentos, efectos y pruebas del delito, ponindolos a disposicin del juez o tribunal competente. Elaborar los informes tcnicos y periciales procedentes.

Esta ley ofrece cobertura a una funcin pericial atribuida a la polica judicial y que hoy asume con importancia merced a sus gabinetes y servicios especializados. Los arts. 547 y 549 LOPJ que contemplan las genricas de averiguacin de delitos (esto es, investigacin de los mismos). Los preceptos del RD 769/1987 atribuyen a la polica judicial funciones de investigacin delictiva.

2. FUNCIONES ESPECFICAS DE LA POLICIA JUDICIAL EN EL PROCESO PENAL. De lo dicho se desprende que las funciones de la polica judicial son de dos tipos: unas, las realizadas a prevencin y que tienen el fin esencial de asegurar personas y futuras fuentes de prueba; y otras, de investigacin y la pretensin es descubrir al autor del delito y la realizacin del hecho. 2.1 Diligencias realizadas a modo de prevencin Son comunes a todo tipo de procedimientos y se realizan sin previa orden judicial o del ministerio fiscal, toda vez que son anteriores a la iniciacin de la fase de instruccin. Se trata de actos que gozan o se les atribuye un cierto valor probatorio per se ya que no es posible conferirlos a otra autoridad de investigacin por el momento en que se verifican. Se trata de las ss.: Inspeccin ocultar y recogida de los efectos e instrumentos del delito.

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La polica judicial deber hacer constar en el atestado todo lo relativo al lugar de comisin de los hechos y las circunstancias que se estimen tiles para el proceso. Se levantaran, si fuera necesario, planos del lugar o se realizaran fotografas, grabaciones o cualquier otra actividad dirigida a dejar constancia de la situacin de las cosas o de las personas. En el atestado, adems, har constar el agente actuante sus apreciaciones respecto de la forma de la comisin de los hechos.

Levantamiento de cadveres Aunque es funcin exclusiva de la autoridad judicial, si bien delegable en el mdico forense, a la polica judicial le corresponde el traslado del cuerpo a otro lugar si la muerte se produjo en la va publica, en cuyo caso se habr que realizar los actos necesarios para que posteriormente el juez conozca la posicin y circunstancias en que se hallaba inicialmente el cadver (fotografas, sealamiento del lugar etc.). . Entrada y registro domiciliarios en caso de flagrancia o con consentimiento del titular. Detencin de aquellos sujetos sospechosos de la comisin de un delito. En los juicios rpidos podr recabar informes tcnicos de naturaleza pericial, obtener copia del parte que emita el facultativo que atienda al ofendido, remitir las sustancias toxicas a los rganos componentes para los oportunos anlisis, practicas el resto de diligencias que la ley establece en el procedimiento ordinario y en el abreviado. 2.2 Diligencias de investigacin Tienen la finalidad de comprobar el hecho delictivo y determinar a su presunto autor. Son de dos tipos: las efectuadas por la polica judicial con anterioridad a la iniciacin de la fase de instruccin, o las que lleva a efecto por orden del ministerio fiscal o del juez de instruccin. a) Diligencias realizadas previa orden del MF o del Juez de instruccin La polica judicial est facultada y obligada a llevar a efecto todas las diligencias que le encomiende el ministerio fiscal o el juez de instruccin. No seala la LECRIM qu diligencias pueden ser encomendadas, de modo que en trminos generales, podr realizar cualquiera de ellas, en el bien entendido de que si se trata de actos limitativos de derechos fundamentales ser necesario obtener previamente la correspondiente autorizacin judicial. b) Diligencias autnomas de investigacin. Previas a la incoacin del procedimiento judicial, pueden realizar todo tipo de actos de investigacin teniendo en cuenta lo antes dicho al respecto de la limitacin de DDFF. Especficamente son los ms frecuentes: Interrogatorio del detenido tras su detencin. Interrogatorio de testigos en el lugar de los hechos o en comisaria de polica. Reconocimiento del imputado a travs de la llamada rueda de presos. Realizacin de informes tcnicos. Autenticas periciales, dactiloscopia, balstica, etc.

3. EL ATESTADO POLICIAL.

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De acuerdo con el art. 297 LECRIM, conforme con las funciones que a la polica judicial corresponden de prevencin o de investigacin. Una vez conclusas, tales diligencias deben hacerse constar en un documento en el cual se contendrn 2 tipos de materias: por un lado, las realizadas, incluyendo los informes tcnicos o periciales; y, por otro, las manifestaciones, impresiones y conclusiones acerca del hecho y de su autor. Este documento, el atestado, es remitido al juez de instruccin. Ambos tipos no deben ser equiparados ya que su valor probatorio no es equivalente. Al atestado ha de unirse un informe que contenga los datos relativos a los antecedentes policiales del detenido o sospechoso, as como de requisitorias ordenadas en su busca y captura. Esta informacin tiene la finalidad de valorar sus antecedentes policiales, a los fines de apreciar la existencia de un posible riesgo de reiteracin. Constituye una norma de difcil encaje constitucional, ya que las detenciones policiales, en s mismas, carecen de relevancia para afectar al derecho a la presuncin de inocencia.

TEMA 6. EL OBJETO DEL PROCESO PENAL 1. LA PRETENSION PENAL COMO OBJETO DEL PROCESO. 1.1 Importancia del tema Determinar lo que es objeto del proceso penal resulta esencial por: Delimita los poderes del juez o tribunal en orden a la conformacin de la sentencia, ya que el rgano judicial no puede en caso alguno modificar el objeto del proceso. Tampoco las partes, una vez deducidas sus respectivas acusaciones y formulada la pretensin, podrn alterar el objeto procesal. El concepto de objeto del proceso sirve para identificar los efectos derivados de la cosa juzgada, que implican que no es posible una condena por un hecho delictivo ya enjuiciado anteriormente. 1.2 La pretensin penal El objeto del proceso penal es la pretensin penal. Puede ser definida como: la peticin de una consecuencia jurdica (pena o medida de seguridad) dirigida al rgano jurisdiccional frente a una persona, fundamentada en unos hechos que se afirman coincidentes con el supuesto de hecho de una norma. Por tanto, forman parte de la pretensin: los hechos, que a su vez son el objeto de la pretensin; la pena solicitada o petitum; los sujetos, aunque solo la persona del imputado vincule o identifique la pretensin; y, la calificacin jurdica en los trminos que se dirn. 2. CARACTERES DEL OBJETO PROCESAL PENAL . Salvo las excepciones (d. semipblicos y privados) el objeto del proceso penal no puede calificarse como dispositivo, y no es disponible para las partes al igual que tampoco para el tribunal. 2.1 Singularidad El objeto del proceso es un hecho singular, identificado y distinto de los dems e imputado a una persona. Se puede decir que en el caso de que sean varios los imputados existirn tantas

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pretensiones y objetos procesales cuantos inculpables haya. El art. 300 LECRIM as lo pone de manifiesto, a pesar de que autorice la conexin. Por tanto, la determinacin de la unidad de un hecho hay que hacerse siempre a partir de la suma de hechos y de la pluralidad de los mismos. Esto es, singularizar un hecho es concluir una unidad que siempre estar compuesta por una diversidad de elementos. Por ello, un hecho de la vida, al cual se quieran asignar efectos jurdicos, solo puede ser reconducido a una unidad fctica a partir de la aplicacin de un criterio jurdico y atendiendo a los supuestos de hecho normativos. Para un jurista la unidad de un hecho ser aquel que venga establecido en el CP y al que, por tanto se asigna relevancia jurdica. 2.2 Indisponibilidad Salvo las excepciones, no previstas en nuestra legislacin, derivadas del principio de oportunidad, el ministerio Fiscal debe, ante la sospecha de la comisin de un ilcito penal, iniciar el procedimiento y en su momento acusar si es procedente. La acusacin ha de serlo de la totalidad del hecho, sin que sea posible mutar el mismo o reducirlo. Si no existe acusacin, el hecho no podr ser juzgado; si el hecho se planteara de manera reducida o fraccionada el rgano judicial tendra la obligacin de complementarlo y enjuiciarlo en su totalidad. 2.3 Indivisibilidad El rgano judicial est obligado a agotar el objeto procesal hasta su total esclarecimiento. Se sentencia se ha de resolver sobre la totalidad del objeto procesal, siempre que la pretensin quede inmodificada. 3. LA IDENTIFICACION DE LA PRETENSION PENAL. 3.1 Importancia de la identificacin de la pretensin penal No cabe duda de la importancia de esta identificacin por las razones que hay expuestas. Por ello, se debe concretar el concepto de objeto de proceso penal por si el Ministerio Fiscal tiene la obligacin de acusar un hecho en su absoluta integridad y si el rgano judicial ha de resolverlo ntegramente, aunque el mismo haya sido acusado parcialmente. 3.2 Criterios generales de identificacin a) La unidad de criterio La utilizacin de una diversidad de criterios para identificar el objeto procesal penal produce resultados negativos y poco seguros. Para su identificacin, en modo alguno y a pesar de lo que sostiene nuestra jurisprudencia, ha de hacerse uso del criterio de la DEFENSA. En este sentido, si se produce una condena por algn hecho del cual no se ha dado posibilidad de defensa, se estar infringiendo este derecho. Por ejemplo, se condena por robo a pesar de la acusacin por hurto. Si al acusado no se le da la posibilidad de defenderse por ese delito de robo, se habr infringido su derecho de defensa, pero no la norma que impide la intangibilidad del hecho procesal. b) Criterios de individualizacin Descartada la defensa, se trata de hallar criterios distintos a tales efectos. Hay que identificar una pretensin penal con todos sus elementos teniendo en cuenta varios argumentos:

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Que la pretensin penal no es equiparable a la civil, por lo que han de servir a tal efecto todos sus elementos. En el proceso penal solo son vinculantes los relativos a la persona del acusado y el hecho jurdicamente relevante. Ambos elementos no podrn ser modificados de oficio por el juez o tribunal. Se deben descartar todas las teoras extremas, la de la sustanciacin y la de la individualizacin.

Por tanto, no se puede ni atender al hecho natural o histrico, ni al ttulo de condena o calificacin jurdica. c) El hecho como criterio esencial de identificacin Se ha dicho que el hecho como tal ha de permanecer invariable de manera que en modo alguno pueden los rganos jurisdiccionales modificarlo o alterarlo. Qu SIGNIFICA EL TERMINO HECHO? A tal efecto han de tenerse en cuenta: Que un hecho es siempre una pluralidad de hechos menores, por lo que su singularizacin ha de hacerse a base de criterios jurdicos y estos no pueden ser otros que los tipos penales. El hecho tiene que ser relevante desde un punto de vista jurdico penal. no obstante, el hecho procesal no puede coincidir con el penal, es decir, con el delito, ya que sus elementos no son los mismos. Hay que atender por ello a un criterio que aun estas dos realidades: por un lado, la necesidad de atender al CP para individualizar la pretensin; por otro, la no coincidencia entre los tipos penales y la pretensin penal. A su vez, hay que tener en cuenta dos elementos del hecho: la actividad tpica o accin realizada y el resultado ocurrido o bien jurdico protegido por el delito. Se estar en presencia del mismo hecho procesal cuando modificados cualquiera de estos elementos permanezca en ese trnsito al menos una identidad parcial entre ellos, entre los acusados y los que han sido objeto de condena. Por ejemplo, se acusa por hurto, y ser posible condenar por robo toda vez que exista identidad parcial entre ambos delitos en relacin con sus elementos de actividad y resultado. Esta es la solucin legal espaola prevista en el art. 789.3 LECRIM el cual no autoriza a condenar por un delito distinto al que fue objeto de acusacin si la condena comporta una diversidad de bien jurdico protegido o una mutacin sustancial del hecho enjuiciado. d) La pena como criterio de vinculacin Conforme a los datos hasta ahora aportados es claro que en modo alguno la pena solicitada por las partes es criterio vinculante a los rganos jurisdiccionales. Pues bien, el art. 789.3 LECRIM prohbe expresamente que la sentencia imponga una pena que exceda de la ms grave de las acusaciones, sin mayores explicaciones y sin excepciones. Se impone una reforma urgente de un precepto, y no obstante, no solo no se avanza en la direccin propuesta, sino que el propio TS, en su sentencia de fecha 1 de febrero de 2007, ha dado un paso adelante en la conformacin de la pena como elemento de determinacin del principio acusatorio. As, a partir de ahora estarn vinculados por la peticin concreta efectuada por las partes, de modo que los rganos penales habrn de dictar sentencia sin superar en caso alguno la concretamente solicitada. En la misma forma ha procedido el TC en la sentencia 155/2009 de 25 de junio.

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e) El art. 733 LECrim como criterio de garanta de la defensa Si se lee este precepto, y se pone en relacin con lo dispuesto en el art. 851.4, resulta claro que el Tribunal puede modificar la peticin y as cambiar la calificacin jurdica, elevar la pena y variar las circunstancias, siempre que lo haga en el preciso marco del hecho procesal y conceda a las partes la posibilidad de defenderse. Otra ha sido la interpretacin que ha otorgado el TS de este precepto. Conforme a determinada jurisprudencia, entre otras de 16 de junio y 1 de diciembre de 1987, si el rgano judicial plantea un cambio, solo podr hacer uso de l si expresamente es aceptado por las partes acusadoras, no en caso contrario. f) El nuevo art. 789.3 LECrim. Una manifestacin inquisitiva El precepto autoriza a las partes, previa indicacin o propuesta del tribunal, a modificar su acusacin mediante un hecho nuevo y diferente al que constitua el objeto. Si las partes acusadoras asumen la propuesta judicial, el tribunal puede condenar con base en la nueva pretensin. Esta posibilidad entraa una gravedad, ya que el hecho de que las partes asuman la propuesta judicial, no es bastante para evitar que haya sido el propio tribunal sentenciador el que haya ofrecido una acusacin que las partes ha de tener la seguridad de que ser aceptada por quien, en realidad, lo planteo. Se trata de una acusacin indirecta. Tal es la gravedad de la nueva norma, que su interpretacin debe ajustarse a lo que hasta ahora ha sido la doctrina avalada por los TS y constitucional. El art. 789.3, ms que autorizar una proposicin acusatoria novedosa, no es otra cosa que una traslacin del art. 733 al mbito del procedimiento abreviado y que lo permitido al rgano judicial es exclusivamente la indicacin de la modificacin de aquellos elementos que pueden afectar al derecho de defensa si las partes no tienen ocasin de pronunciarse. 4. LAS CUESTIONES PREJUDICIALES. 4.1 Concepto En ocasiones los tipos penales contienen cuestiones de naturaleza civil, mercantil, administrativa etc., que precisan ser analizadas de forma previa a la penal. A esto se llaman cuestiones prejudiciales (por ejemplo, la amenidad de la cosa en el delito de robo, la relacin paterno filial en el abandono de la familia etc.). El art. 10 LOPJ con carcter general y el art. 3 LECRIM, confieren competencia a los rganos jurisdiccionales del orden del que se trata para que ellos mismos resuelvan acerca de tales cuestiones. 4.2 Clases Existen dos tipos: devolutivas o que han de ser resueltas por el rgano jurisdiccional del orden al que corresponde la cuestin; y no devolutivas, las que puede el juez penal conocer sin necesidad de remitirlas a otro juez o tribunal. No devolutivas. El juez penal conocer de estas cuestiones siempre que las mismas no sean determinantes para apreciar la existencia o inexistencia del delito. El juez podr resolverlas sin remitirlas a otro orden jurisdiccional pero habr de aplicar en su resolucin las normas materiales correspondientes. Devolutivas. Si la cuestin es determinante para apreciar la existencia o no del delito, la regla ha de ser la suspensin del proceso penal para que la misma sea resuelta por el orden jurisdiccional correspondiente. A su vez pueden darse varias situaciones:

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Si aparece una cuestin de este tipo, la suspensin se acordara por un plazo mximo de dos meses con el fin de que las partes acudan al rgano jurisdiccional correspondiente. Si no hacen se alzara la suspensin y conocer de la cuestin el juez penal. Siempre que la cuestin se refiera al derecho de propiedad sobre un inmueble o a otro derecho real, conocer de ella el juez penal si tales derechos aparecen fundados en un titulo autentico o en actos indubitados de posesin. Si no es as, se aplica la regla anterior. Si la cuestin prejudicial viene referida a la validez de un matrimonio o a la suspensin del estado civil siempre habr de remitirse a los rganos civiles y aun incluso la decisin civil servir de base para los rganos penales.

TEMA 7. LA FASE DE INSTRUCCIN. PRINCIPIOS GENERALES 1. CONCEPTO. 1.1 Concepto El carcter pblico del delito, su indisponibilidad y el inters del estado en el descubrimiento de estas conductas, son razones suficientes para justificar la existencia en el proceso penal de una fase inicial cuya finalidad es la de hacer posible el enjuiciamiento mediante la determinacin del hecho aparentemente cometido y de su presunto autor. El estado no puede dejar en manos de los particulares esta funcin. Por ello, ha de poner al servicio de la investigacin penal medios materiales y humanos. La investigacin criminal en el siglo XXI no es solo una fase en la que se recopila material sobre el que fundamentar la acusacin y que sirva para preparar el juicio oral. Como se ver, contiene muchos elementos que tienen valor de prueba y que pasan al juicio oral y en este nicamente pueden ser ratificados o reproducidos mediante declaraciones testificales o por medios tcnicos. Pero hoy en da la prueba que ms se impone en la material, tcnica y cientfica, ejecutada en el momento en que los hechos se producen (ADN, grabaciones etc.). La fase de investigacin puede ser considerada una etapa procesal y estar rodeada de todas las garantas que son reclamables para la prueba. Y ese valor probatorio no solo se asigna a los actos del juez de instruccin, sino tambin a los de la polica en el mbito de su competencia y a al ministerio fiscal en el mbito de las suyas. En principio, pues, todos los actos de la investigacin que devengan o sean irrepetibles alcanzaran valor probatorio. 1.2 Denominacin Son muchas y variadas las formas en que esta fase es denominada. Las ms extendida y comn es la instruccin, trmino utilizado por LECrim. De la misma forma se puede hablar de fase de investigacin, ya que esencialmente estamos ante una actividad de esta naturaleza. Un cierto sector de la doctrina la identifica con el nombre de procedimiento preliminar.

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Por sumario hay que entender la fase de instruccin propia del procedimiento ordinario por delitos; como diligencias previas se conoce la fase de instruccin que se desarrolla en el procedimiento abreviado; y, por ltimo, se llaman diligencias urgentes ante el juzgado de guardia las actuaciones que se llevan a cabo en el mbito de los juicios rpidos.

2. LA POLICIA JUDICIAL Y FASE DE INVESTIGACION EN EL PROCEDIMIENTO ABREVIADO Y EN LOS JUICIOS RAPIDOS. Es necesario destacar un capitulo a la intervencin de la polica judicial con carcter previo a la intervencin judicial. Las razones para ello se fundamentan en el papel relevante que la introduccin del procedimiento abreviado atribuyo a este rgano especializado, papel que se ha visto reforzado con la reforma operada por la Ley 38/2002. Se trata de actos que la polica judicial lleva a cabo con anterioridad a la apertura de la fase de diligencias previas o a las diligencias urgentes. Como han reiterado el TS y TC, las diligencias policiales que constan en el atestado, objetivas e irrepetibles, alcanzan valor probatorio. 2.1 Polica judicial y fase de investigacin en el procedimiento abreviado. Estas funciones pueden ser agrupadas en diversos apartados (arts. 770 y 771). Funciones de aseguramiento de la prueba y de prevencin Levantamiento de actas de constancia, por cualquier medio tcnico, de los lugares, objetos o personas relacionadas con el delito cuando existe riesgo de desaparicin de las fuentes de la prueba. Se trata de una inspeccin ocular policial de la que se deja noticia plasmada en un medio de produccin. Recogida de instrumentos, efectos o pruebas para su posterior entrega al juez competente. Levantamiento de cadveres que se hallen en vas o lugares de trnsito, dejando constancia de su posicin. Intervencin y retencin de vehculos en los casos autorizados por la ley. Identificacin de las personas que se encuentren en el lugar de los hechos. Funciones de asistencia a las victimas Requerimiento de los servicios de un facultativo que atienda al ofendido. Informacin de sus derechos a los perjudicados y ofendidos por el delito. Funciones de investigacin En todo caso, la relacin de actos que determinan los arts. 770 y 771 no excluye la aplicacin general de lo dispuesto en el art. 282 y en las normas que disciplinan la intervencin de la polica judicial en el proceso penal.

2.2 Polica judicial y fase de investigacin en los juicios rpidos. La actuacin de la polica judicial en los juicios rpidos, caracterizados normalmente por la situacin de flagrancia, es tan esencial que puede afirmarse que de ella depende el buen fin de este procedimiento.

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Ante la comisin de un delito ha de ser la polica judicial la que decida, de manera autnoma y previa a la intervencin judicial, que actuaciones han de realizarse y llevarlas a cabo. Por lo tanto, va a ser la que en la prctica va a determinar el procedimiento penal aplicable, porque si llevan a efecto los actos enumerados en el art. 796 que abren la posibilidad de un enjuiciamiento rpido, siempre ser posible transformar este procedimiento en abreviado. Por el contrario si opta por acudir a lo previsto en el art. 770 y 771 en caso alguno podr el juez de guardia transformar el procedimiento y abrir un juicio rpido. Y desde luego, se debe poner al menos en duda la capacidad de la polica judicial para realizar este tipo de clasificaciones. A esta situacin se ha llegado por la resistencia del legislador a atribuir competencias de investigacin al ministerio fiscal. Cometido presuntamente un delito competencia de los juicios rpidos, la polica judicial debe realizar los ss. actos (art. 796): Los enumerados en los arts. 770 y 771 que no se mencionen expresamente en este art. 796. Actos periciales. Remitir los diferentes objetos o sustancias a los organismos servicios a los que corresponde llevar a cabo la pericia. Se har directamente y sin que sea necesaria la intermediacin judicial. Los informes llevados a cabo por los organismos o servicios oficiales, tienen el valor de prueba documental y se sujetan a su prctica. La polica judicial va a ordenar la actividad pericial, de manera que de su diligencia ha de depender la efectividad del procedimiento. Actos de citacin. Asume las funciones de citacin para ante el juez de guardia. Imputado no detenido. Al detenido lo llevara la propia polica a presencia judicial. A los testigos, ofendidos y perjudicados. A las compaas aseguradoras de la responsabilidad civil en su caso. Actos de defensa. Tratndose de imputados no detenidos, deber informarse de su derecho a comparecer ante el juzgado de guardia asistido de abogado, solicitando su nombramiento de oficio si el imputado no manifiesta expresamente su intencin de designarlo.

3. CLASES Y FINALIDAD. 3.1 Clases a) Clasificacin de la instruccin La fase de instruccin encomendada al juez de instruccin, puede adquirir diferentes modalidades en razn del tipo de procedimiento que se aplique. Se desarrollara conforme a las normas previstas en los arts. 299 y ss LECRIM, denominndose sumario, cuando los delitos hayan de enjuiciarse en el procedimiento ordinario. Se regir por los preceptos contenidos en los arts. 774 y ss. LECRIM, conocindose como diligencias previas en el procedimiento abreviado. Se ajustara a los arts. 24 y ss de la Ley de Jurado si se trata de delitos asignados a este tribunal.

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En los juicios rpidos, y siempre complementadas por los actos de la polica judicial, se practicaran las diligencias urgentes que el art. 797 atribuye al juzgado de guardia. De igual manera se llevan a efecto actos de investigacin por parte del ministerio fiscal conforme al art. 773.2 o por la polica judicial en el mbito del atestado.

b) Desarrollo de la instruccin. El procedimiento aplicable se determina en atencin a dos tipos de criterios: la gravedad de la pena y la naturaleza de los delitos. Si el hecho, inicialmente, resulta competencia del procedimiento ordinario habr que incoar directamente el sumario. Si constante el sumario el hecho resulta ser competencia del procedimiento abreviado, el sumario habr de transformarse en diligencias previas. De igual modo se proceder si aparece que el hecho debe enjuiciarse por el procedimiento previsto en la ley de jurado. Si el hecho, inicialmente, es competencia del jurado se incoara su respectivo procedimiento. Si, posteriormente, aparece ser competencia de cualquier otro procedimiento habr de ser el mismo transformado. La acomodacin en sumario ser inmediata, mientras que si lo es procedimiento abreviado habr de serlo en el momento en que se proceda a la apertura del juicio, no antes. Si se incoan diligencias previas puede suceder: Que sea el procedimiento adecuado. Que lo sea el procedimiento ordinario por delitos, en cuyo caso habr que transformar las diligencias previas en sumario. Que lo sea el procedimiento ante el jurado y se transformara el procedimiento y seguirn en adelante las normas propias de la Ley de Jurado. Si se incoan diligencias urgentes: Que se trate del procedimiento adecuado y se continua por sus especficos tramites. Que se considere que es procedente el procedimiento abreviado, en cuyo caso las diligencias urgentes se transformaran en diligencias previas. En caso alguno las actuaciones que comiencen como diligencias previas podrn transformarse en diligencias urgentes, ya que la falta de citacin policial a los sujetos implicados, as como la no peticin de informes periciales, impide el juicio inmediato.

3.2 Finalidad Son mltiples y variadas las funciones asignadas a la instruccin. a) Procedimiento ordinario por delitos. El sumario. Al sumario se le atribuye como funcin esencial la de preparar el juicio oral, de modo y manera que en l se desarrolla una actividad de investigacin. Conforme al art. 299 LECrim, estar constituido por: Todos los actos necesarios para averiguar y hacer constar el delito con todas las circunstancias que puedan influir en su calificacin, as como la culpabilidad de los imputados. Los actos de aseguramiento de las personas y de las responsabilidades pecuniarias. Bsqueda y conservacin de futuras fuentes de prueba.

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Si la actividad realizada no permite determinar el sujeto autor del delito o no aparece susceptible de ser acusado o el hecho no es delictivo, el sumario servir para impedir la apertura del juicio oral.

b) Procedimiento abreviado La reforma operada por la Ley 38/2002 elimino en buena medida las diferencias que haba entre el sumario y las diligencias previas. Las diligencias previas solo haban de llevarse a cabo cuando: Determinados actos no pudieran llevarse a cabo en el juicio oral. Fueran imprescindibles para la formalizacin de la acusacin. Se estimaran necesarios para justificar la decisin de acusar o solicitar el sobreseimiento.

Pero esta filosofa desapareci con ocasin de la reforma operada en la LECRIM, por medio de la Ley 38/2002. De acuerdo con la redaccin que ahora mantiene el art. 777 no parece posible ya suprimir en ningn caso las diligencias previas. Pero es ms, el nuevo art. 777 encomienda al juez de instruccin la prctica de las diligencias necesarias encaminadas a determinar la naturaleza y circunstancias del hecho t las personas que en el hayan participado. En suma, el vigente art. 777 se aproxima ms al art. 299 que regula el sumario. c) Fase de instruccin en el procedimiento ante el jurado. El art. 27.1 de la Ley de Jurado reduce la fase de investigacin a las solas diligencias solicitadas por las partes y que sean imprescindibles para decidir sobre la procedencia de la apertura del juicio oral. Esta regla experimenta una modificacin, cuando se trata de permitir al juez de instruccin realizar actos de este tipo, ya que este puede ordenar todos aquellos que, como complemento a los solicitados por las partes, se dirijan a la comprobacin del hecho y de las personas imputadas. d) Los juicios rpidos. En este procedimiento, al margen de la actividad investigadora judicial, es esencial la labor de la polica judicial y que ha de realizar de forma inmediata conforme a lo preceptuado en el art. 796. Sobre la base del atestado policial, de los elementos que lo acompaen y de las diligencias que la polica recabe para su aportacin al juzgado de guardia, sern posibles dos situaciones: si las diligencias policiales son suficientes para continuar el proceso, se podr prescindir de cualquier actuacin adicional salvo, el interrogatorio del imputado y la peticin de los antecedentes penales; si no son bastantes para formalizar la acusacin o acordar el sobreseimiento proceder el juez otras, siempre que las mismas puedan llevarse a efecto durante el servicio de guardia o en el plazo que establece el art. 799. Tambin las partes pueden solicitar diligencias, las cuales sern practicadas si son pertinentes y si se pueden ejecutar en el plazo antes mencionado. Como se puede apreciar, el nico limite que se impone a las diligencias urgentes es el derivado del marco temporal en que han de desarrollarse: si a juicio del juez las diligencias practicadas son suficientes para la apertura del juicio oral, aunque falten actuaciones, se abrir la fase de preparacin del juicio oral, sin que quepa frente a esta decisin recurso alguno. Si, por el contrario, concluso el servicio de guardia, considera el juez insuficiente los datos, deber transformarse el procedimiento en abreviado indicndose en la resolucin que se pronuncie las actuaciones que se considera necesarias para una instruccin completa.

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4. NORMAS GENERALES Y COMUNES. 4.1 Predominio de la escritura. No obstante, la ley de jurado ha intentado introducir ciertas dosis de oralidad en esta fase mediante la instauracin de comparecencias. La LO 38/2002 sin embargo mantuvo la instruccin escrita en los juicios rpidos. Existe una corriente en el derecho comparado, seguida en Espaa por algn sector doctrinal, que pretende la supresin de la escritura en la fase de investigacin y su sustitucin por la oralidad. Esta idea inspirada choca con la realidad presente y est anclada aun en principios decimonnicos que ponan el acento en la prueba testifical o la confesin. No cabe duda de que estas ltimas deben celebrarse de forma oral, pero el resto de medios de investigacin, como las periciales, los registros etc., no pueden, por su misma esencia practicarse en forma oral. 4.2 Carcter secreto de la instruccin El art. 301.1 LECIRM establece que el sumario es secreto para la sociedad, y publico para las partes. Por tal razn nadie puede proporcionar informacin acerca de los actos y contenidos de este a terceros ajenos al proceso. La infraccin de dicha prohibicin nicamente alcanza a quienes intervengan en la elaboracin del sumario, nunca a quienes, cualquiera que sea la va legal por la que lo conozcan, informen de ello, incluso mediante publicaciones peridicas. Llama la atencin, que siendo el sumario secreto para la sociedad, los propios tribunales y el CGPJ tengan sus propios gabinetes de informacin que trasladan a la sociedad noticias sobre procedimientos en marcha. Es lo cierto que la disposicin del art. 301.1 no puede aplicarse de modo radical cuando los sujetos investigados tengan una determinada relevancia pblica o los hechos sean de extrema gravedad y afecten a la seguridad ciudadana, como es el caso de terrorismo. Un poltico en activo investigado por corrupcin. Se impone una reforma de la norma en tanto que no es aceptable en un estado de derecho mantener una disposicin genrica y actuar de manera contraria, aunque la lgica imponga otra interpretacin a) El secreto de sumario para las partes El art. 302.2 prev la posibilidad de declarar igualmente secreta la instruccin tambin para ellas en ciertas condiciones. Constituye una excepcin que como tal debe ser usada con moderacin y solo en los casos en que sea necesaria. Es claro que solo se justifica cuando la publicidad pueda poner en peligro la investigacin misma. En tanto que el secreto limita el derecho de defensa, el rgano jurisdiccional debe tomar las medidas adecuadas para asegurar la contradiccin en el momento inmediatamente ms prximo en que sea posible y en condiciones optimas. La declaracin de secreto sumarial no puede exceder de un mes. Si bien el TC ha estimado que las sucesivas prorrogas de ese plazo, si no se produce indefensin y se justifica la medida, no suponen infraccin de derecho fundamental alguno.

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b) Tiempo de los actos de investigacin El art. 184.1 LOPJ establece que se consideraran hbiles todos los das y horas del ao sin necesidad de habilitacin especial. 5. SUJETOS DE LA INSTRUCCIN. ORGANOS Y PARTES. SU INTERVENCION. 5.1 El juez de instruccin Como director de la instruccin, le corresponde la formacin del sumario. Por tanto, podr practicar por si mismo u ordenar a la polica judicial la realizacin de todos los actos de investigacin que sean necesarios. De la misma manera habr que practicar aquellos que le sean propuestos por el ministerio fiscal o cualquier de las otras partes personadas. En la ley de jurado, el juez solo aceptara aquellas diligencias imprescindibles para decidir sobre la procedencia de la apertura del juicio oral. En los juicios rpidos solo se practicaran las que puedan llevarse a cabo dentro de los plazos previstos en el art. 799. 5.2 El MF Su intervencin como parte se limita a: Solicitar diligencias. Intervenir en la prctica de todos los actos de investigacin. Ejercer la inspeccin de la instruccin, actuar en ella ejercitando las funciones que le asigna el art. 773. Puede ordenar actos de investigacin a la polica judicial que le han de servir a los efectos de solicitar determinadas diligencias. 5.3 La intervencin del imputado. El ejercicio del derecho de defensa en esta fase. La ley 53/1978 de 4 de diciembre, supuso una variacin sustancial: El art. 118 LECRIM adelanto el nacimiento del derecho de defensa formal al de la imputacin. Art. 302 estableci el derecho de todo imputado a intervenir en todas las diligencias del procedimiento. En definitiva, la fase de instruccin ha devenido contradictoriamente como tal se ha equilibrado la posicin de las partes en la misma. Segn Moreno Catena, la intervencin de la defensa en la fase de instruccin se puede reconducir en las ss funciones: Tomar conocimiento de las actuaciones, salvo que se decrete el secreto sumarial. Proponer diligencias y obtener su prctica. Intervenir en todas las diligencias judiciales. Asistir a los detenidos conforme a lo sealado en el art. 520 LECRIM. Recurrir las resoluciones judiciales en los trminos expresados en los arts. 216 y ss y 787, todos de la LECrim. La LECrim en su afn de garantizar la plena contradiccin en la fase de instruccin, ha olvidado ciertas realidades u obviedades que en caso alguno cabe desconocer si se desea que el proceso penal funcione de modo adecuado. As, la exposicin de motivos de nuestra centenaria ley, el estado debe otorgarse una cierta ventaja en los primeros momentos posteriores a la comisin del delito para contrarrestar la impunidad buscada de propsito por el delincuente. Ello se traduce en la ventaja de practicar ciertos actos de investigacin asegurativos de la prueba. Tales actos, por su urgencia e

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irrepetibilidad, no pueden ser suspendidos a la intervencin de la defensa, ya que, entre otras cosas, tal vez no siquiera se conozca la identidad del autor del hecho. Por ello, es evidente que la intervencin de la defensa no puede garantizarse mediante un precepto general como el art. 302, sino que debiera ser analizada de forma casustica de modo que se compatibilizaran las reglas generales con las excepciones adecuadas a los diferentes sucesos.

TEMA 8. LA INICIACION DEL PROCESO PENAL. 1. INTRODUCCION. El proceso penal comienza a travs de los ss actos: la denuncia, la querella y excepcionalmente, la iniciacin de oficio por el juez competente. 2. LA DENUNCIA. 2.1 Concepto Es un acto mediante el cual una persona fsica pone en conocimiento de la Polica Judicial, el Ministerio Fiscal o la Autoridad Judicial la existencia de unos hechos con el fin de que los mismos sean objeto de persecucin penal. a) La denuncia como obligacin La regla general, contenida en el art. 259 LECRIM, establece que toda persona que presencia la comisin de un delito pblico est obligada a su denuncia. Esta obligacin esta reforzada en los casos de quienes tienen conocimiento del delito por razn de su cargo, profesin u oficio (art. 262), a salvo aquellos a quienes incumbe el deber de guardar el secreto profesional (art. 263 LECRIM). No estn obligados a denunciar: Quien conoce del delito de forma indirecta, esto es, el que no presencia por l mismo su perpetracin. Los impberes o incapaces en general, no obstante, si estn habilitados para denunciar aun cuando no les alcance la referida obligacin (art. 260). Los sujetos a quienes se refiere el art. 261 por razones de mantener o preservar las relaciones familiares. No obstante, y al igual que en el caso anterior, podrn, si as lo desean, deducir denuncias.

b) La denuncia como derecho. Constituye un derecho a aquellas situaciones en que los delitos cometidos son perseguibles solo a instancia de parte. 2.2 rganos receptores de denuncias a) La polica judicial. Es el supuesto ms frecuente y provoca la realizacin por parte de la polica judicial de los actos de investigacin. Podr presentarse ante cualquiera de los funcionarios que integran los cuerpos y fuerzas de seguridad del estado.

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b) El MF Tendr las facultades previstas en el art. 773.2 LECRIM. c) La autoridad judicial Puede hacerse ante cualquier juzgado sea este o no competente en el concreto caso. Si se presenta ante el juez incompetente, el mismo deber remitirla al competente una vez realizadas las diligencias urgentes. 2.3 Forma de la denuncia a) Forma La LECrim es totalmente antiformalista en orden a la forma, la misma puede ser oral o escrita (art. 265). En caso de ser oral habr de ser posteriormente ratificada, a cuyo efecto la autoridad que la reciba deber transcribirla por escrito. Si es escrita deber estar firmada por su autor. Si la denuncia se hace por medio de mandatario, este habr de contar con poder especial al efecto. b) Requisitos El nico requisito que se exige a la denuncia es la identificacin correcta del denunciante, as como que se transmita informacin acerca de la comisin de un hecho delictivo. No pueden aceptarse las denuncias annimas, telefnicas o formuladas en cualquier modo que, implicando una imputacin penal, no comporten consecuencias a modo de responsabilidades en quien las emita. 2.4 Efectos Si la denuncia es presentada ante la polica judicial, esta deber ponerla siempre en conocimiento de la autoridad judicial, para lo cual le har entrega del oportuno atestado. Si se deduce ante el ministerio fiscal, tras practicar este las diligencias oportunas, podr instar al juez de instruccin la incoacin de diligencias previas o proceder al archivo de la denuncia. Si se formula ante la autoridad judicial, esta la admitir y ordenara la comprobacin del hecho, salvo que resulte que el mismo no reviste el carcter de delito o la denuncia fuera manifiestamente falsa. 3. LA QUERELLA. 3.1 Concepto y presupuestos Es un acto mediante el cual una persona, ofendida o no por el delito, manifiesta ante la autoridad judicial su voluntad de mostrarse parte en la persecucin de un delito a cuyo efecto solicita su investigacin. a) Clases de querellas Reconocida en Espaa la accin popular, pueden ser objeto de querella todos los delitos, pblicos, semipblicos o privados, pudiendo en cada uno de estos casos deducirse por quienes gozan de legitimacin al efecto. b) Capacidad y legitimacin Capacidad

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Las personas fsicas siempre que no estn incursas en los supuestos de incapacidad absoluta previstos en el nmero 1 del art. 102 LECRIM, o en los de incapacidad relativa prevista en el mismo precepto o en el art. 103. Las personas jurdicas pueden deducir querella tanto en el caso de ser ofendidas por el delito, cuando si ejercitan la llamada accin popular.

Legitimacin. Se reconoce a todo sujeto que ostente capacidad. No obstante, la querella privada requiere la acreditacin de la condicin de ofendido por el delito.

c) Postulacin. La querella requiere en todo caso de abogado y procurador, el cual debe ostentar poder especialsimo al efecto. En caso de falta de ese poder, la querella deber ser suscrita por el querellante. La exigencia de abogado y procurador no es preceptiva en el juicio de faltas. d) rgano receptor. La querella ha de deducirse ante el juez de instruccin competente. 3.2 Forma y requisitos a) Forma Siempre ha de plantearse por escrito. No obstante, los ofendidos por el delito pueden alcanzar la cualidad de parte, aun sin haber deducido querella, si se muestran en tal condicin en el trmite de ofrecimiento de acciones, lo cual se efectuara mediante una simple comparecencia. b) Requisitos Requisitos. Conforme establece el art. 277 LECrim la querella debe contener: La determinacin del juez ante quien se presente. La identificacin del querellante. 1La del querellado en los trminos suficientes para que sea posible al menos su determinacin. La relacin circunstanciada del hecho objeto de querella. La solicitud expresa de diligencias de investigacin. La peticin de admisin de la querella y de que se tenga al querellante como parte. La firma por el procurador si tiene poder especialsimo o, en su defecto, del querellante. Fianza Los ofendidos por el delito o sus herederos no tienen obligacin de prestarla. Los no ofendidos habrn de prestarla, cuya cuanta, en todo caso ha de ser proporcional al patrimonio del querellante. 3.3 Efectos La querella tras su presentacin, puede dar lugar a tres situaciones: Que la misma sea inadmitida tanto por no ser el juez competente, por faltar otro presupuesto procesal o no cumplir la querella con los requisitos establecidos. Que sea desestimada por apreciar el juez que los hechos no son constitutivos de delito. Que se admita a trmite, en cuyo caso se ordenara la prctica de las diligencias propuestas por las partes y aquellas que el juez estime oportunas.

4. EL OFRECIMIENTO DE ACCIONES Y PERSONACION DEL OFENDIDO. Conforme al art. 109 y 110 en general y 761, 776 y 797 para el procedimiento abreviado y los juicios rpidos, el secretario judicial, ene l acto de toma de declaracin a los ofendidos y

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perjudicados, les ofrecer la posibilidad de mostrarse parte en el procedimiento, lo que podrn hacer sin necesidad de querella y solo manifestando su voluntad de hacerlo. 5. LA INICIACION DE OFICIO. En los casos en que los jueces de instruccin tengan conocimiento de la comisin de un hecho delictivo, debern estos ponerlo en conocimiento del ministerio fiscal y dar parte al presidente de la audiencia de la formacin del sumario. Se trata de una facultad que es escasamente utilizada.

TEMA 9. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES EN EL PROCESO PENAL. 1. LOS LMITES A LA INVESTIGACION PENAL. Se ha afirmado que no existe normal alguna en el proceso penal que autorice la averiguacin de la verdad a cualquier precio. Esta afirmacin precisa de una fundamentacin. En el proceso penal subyace siempre un conflicto de intereses: uno pblico que exige el descubrimiento de la verdad y otro privado que tiende a hacer prevalecer la defensa y la libertad de todo sujeto pasivo de un proceso. Ese conflicto de intereses y la necesidad de que ninguno de ellos prevalezca sobre el otro es el que impone la obligacin de limitar la investigacin penal. Y tal equilibrio se alcanza utilizando precisamente como limite a la investigacin los DDFF que CE atribuye a toda persona por el mero hecho de serlo. De este modo, los DDFF ostentan una posicin preferente. El estado debe autolimitarse en sus poderes, de modo que en caso alguno puede, salvo en las condiciones que propia CE establece, vulnerar tales derechos en el mbito de la investigacin. Existen tambin otros argumentos para fundamentar la necesidad de limitar los poderes de estado en la investigacin penal. La existencia de normas que, en s mismas, ya suponen autolimitacin, como lo es procesal, que constituye una forma de obligar al estado a investigar en el seno y con respeto a unos cauces. La consagracin como intereses pblicos de otros, como la proteccin de los derechos del ciudadano o el correcto funcionamiento de las instituciones. El carcter pblico de la defensa en el proceso penal, la cual se erige en la obligacin para el estado si no designa abogado el imputado. La necesidad de garantizar un proceso desarrollado con medios lcitos, toda vez que los sistemas inquisitivos no garantiza el hallazgo de la verdad. Por ejemplo la tortura. 2. LA LIMITABILIDAD DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. Se puede afirmar que todos los DDFF a excepcin del derecho a la vida son limitables en el proceso penal, siempre que se verifiquen una serie de condiciones. Es necesario que la CE expresamente autorice la posibilidad de limitacin. Esto sucede en ciertos supuestos, como la privacin de libertad, la inviolabilidad del domicilio o el secreto de las comunicaciones.

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Si se trata de derechos respecto de los cuales ninguna previsin expresa contiene la CE, se requiere entonces la existencia de una ley que autorice expresamente la posible restriccin. La finalidad de la limitacin ha de ser siempre legtima y tender a la consecucin de un inters socialmente relevante.

3. REQUISITOS EXIGIDOS PARA LA LIMITACION DE LOS DDFF. Encontramos cuatro, los cuales son tanto de aplicacin a la conducta del legislador que deber respetarlos so pena de producir una norma que podra devenir inconstitucional, cuanto a los jueces y el resto de rganos pblicos de la investigacin que, en el supuesto de infringirlos, correran el riesgo de sufrir la declaracin de nulidad del acto realizado.

3.1 Legalidad. Los DDFF son, en principio, inacatables y solo pueden ser limitados mediante el mecanismo de una ley que establezca los requisitos atendibles en cada caso. Esta ley habr de determinar el alcance de la restriccin autorizada y las condiciones impuestas para ello. Lo que la ley de desarrollo del derecho no contemple expresamente como restringible ser absolutamente invulnerable. Las leyes de desarrollo de los DDFF no tienen por fin reconocer la vigencia de los derechos, ya que estos existen por si solos en tanto previstos en la constitucin. Son leyes de lmite que sirven por un lado para que los ciudadanos conozcan hasta donde alcanza el ejercicio normal del derecho, y por otro lado, para condicionar la actividad represora del estado. Igualmente cabe decir para el caso de existencia de lagunas en la norma, que la falta de desarrollo expreso de una restriccin habr de entenderse como prohibicin de la injerencia. En los supuestos de contradicciones entre diversas normas restrictivas de derechos, debern estas interpretarse de la manera ms favorable a la vigencia del derecho y a su eficacia. El TEDH ha establecido dos requisitos que debe cumplir cualquier norma restrictiva de derechos fundamentales: Que la norma sea accesible y previsible. La ley de desarrollo de un derecho fundamental debe ser pblica y proporcionar a los ciudadanos una informacin suficiente y que les permita ajustar su conducta a la misma y prever las consecuencias que habran de derivarse de una concreta actuacin contraria a la regla. Que la norma no abra la puerta, por su ambigedad o amplitud a la arbitrariedad de los poderes pblicos. La laye no solo ha de sancionar la forma y condiciones en que los derechos pueden ser limitados, sino establecer de forma expresa los limites a la actuacin del estado, aquellos que nunca debe superar porque podra verse afectado el contenido del derecho. 3.2 Jurisdiccionalidad Toda limitacin de un derecho fundamental ha de ser acordada u ordenada por la autoridad judicial. Esta afirmacin requiere de ciertas matizaciones: La libertad puede ser restringida por la administracin en el mbito de la adopcin de la detencin preventiva y sin autorizacin judicial previa.

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Determinados DDFF, como la inviolabilidad del domicilio, pueden ser limitado por la administracin en las condiciones previstas en la ley. En todo caso ha de concurrir, adems el elemento objetivo habilitante, (flagrancia o consentimiento), el procesal de la urgencia en la adopcin de la medida. Fuera de estos casos, tambin la constitucin reconoce la posibilidad de limitar, sin previa orden judicial, los derechos contenidos en los arts. 17.2 y 18.2 y 3 en los casos en que estn imputadas personas relacionadas con las bandas armadas o terrorismo en general.

3.3 Proporcionalidad Comporta las ss exigencias: a) Existencia de una imputacin concreta. Es necesario que conste una sospecha delictiva tambin concreta y determinada. Esta regla no es de aplicacin en los supuestos de delitos de peligro abstracto, en los cuales la restriccin no puede supeditarse a la concurrencia de una sospecha concreta. El ejemplo ms tpico son los controles de alcoholemia. b) Idoneidad de la medida Segn Gonzlez-Cullar toda medida limitativa de derechos ha de ser idnea para descubrir el delito perseguido. Si no fuera as, la restriccin se convertira en una mera sancin autnoma. c) Indispensabilidad de la medida La restriccin del derecho ha de ser necesaria para los fines de la investigacin, de modo que el resultado no pueda ser alcanzado por medio de la adopcin de otra diligencia menos gravosa para las personas. d) Proporcionalidad de medio a fin. Ha de existir proporcionalidad entre las medidas adoptadas y su incidencia en los derechos de la persona y la gravedad del delito investigado. e) Motivacin de la resolucin limitativa del derecho. Y en tanto los requisitos anteriormente sealados han de ser de obligado cumplimiento, los mismos han de ser expresamente recogidos y analizados en la resolucin que limite el derecho fundamental, ha de motivarse su adopcin y las razones que aconsejan su acuerdo. 3.4 Garantas en la ejecucin de la restitucin Al margen de las garantas que derivan del derecho a la presuncin de inocencia, toda limitacin de derechos ha de ser adoptada con respecto a unas mnimas garantas que tienden a asegurar tanto la fiabilidad del medio utilizado, cuanto la salud e integridad de la persona investigada. Tales garantas no constituyen una lista cerrada. A ttulo de ejemplo cabe sealar: Intervenciones corporales hechas en todo caso por personal tcnico sanitario. Pruebas de expiracin de aire con fines de controlar el grado de alcohol. Registros domiciliarios realizados en presencia de testigos. Intervenciones telefnicas.

4. LA PRUEBA PROHIBIDA.

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4.1 Fundamento legal Tras la STC 114/1984, de 26 de noviembre, se consagra la regla de exclusin o prohibicin probatoria, recogida en el art. 11. 1 LOPJ de 1985: no surtirn efecto las pruebas obtenidas, directa o indirectamente, violentando los derechos y libertades fundame ntales. El precepto viene a significar que todo elemento de prueba obtenida con violacin de un derecho fundamental ha de ser considerada nula y en caso alguno los tribunales podrn tenerla en cuenta para basar en ella una sentencia condenatoria. 4.2 Concepto y presupuestos El art. 11 LOPJ establece unos requisitos y elementos caracterizadores de la prueba prohibida: a) Generada por la conculcacin de un derecho fundamental. La prueba prohibida se identifica con aquella que resulta de la infraccin de una norma de rango constitucional que consagra un derecho fundamental. La contravencin de una norma distinta, de inferior grado, da en cambio origen a la que a nivel doctrinal se conoce como prueba irregular. b) Vulneracin producida en la obtencin de la fuente probatoria. El concepto de prueba prohibida se reserva a la que tiene su origen en la vulneracin de un derecho fundamental producida, no en el momento de su incorporacin al proceso, con ocasin de la prctica del correspondiente medio de prueba, sino durante el desarrollo de la actividad de bsqueda y obtencin del material probatorio que pretende ser incorporado al proceso. Constituyen supuestos de prueba prohibida, entre otros muchos: El desarrollo de diligencias de investigacin en las cuales no son respetados los presupuestos y requisitos exigibles para la limitacin de derechos fundamentales (la intervencin de comunicaciones sin orden de la autoridad judicial). La prctica de diligencias tendentes a la averiguacin de hechos no susceptibles de ser investigados por estar acaparados por el secreto persona o profesional. El empleo en la toma de declaracin al sujeto imputado de formulas o mtodos ilcitos. El desconocimiento, en la toma de declaraciones al testigo, de la exencin al deber de declarar que puede afectarse (el sometimiento a interrogatorio de uno de los parientes del imputado sin antes darle a conocer que le asiste el derecho a no prestar testimonio). Solo la prueba prohibida queda bajo la cobertura del precepto. La contravencin de una norma de rango infraconstitucional o, si se prefiere, los vicios o defectos producidos durante la prctica del medio probatorio quedan fuera de la rbita del art. 11 LOPJ y ceidos en sus consecuencias o efectos al rgimen de nulidad. c) No surtir efectos la obtenida directa o indirectamente vulnerando DDFF Tanto la doctrina como la jurisprudencia espaola son coincidentes en el sentido de identificar esa consecuencia con la absoluta falta de virtualidad probatoria del material probatorio logrado. As, puede afirmarse que el material o informacin resultante de una diligencia de prueba lograda previa conculcacin de un derecho fundamental tiene vedado el acceso al proceso. Ms complejo resulta precisar si la ilicitud y los efectos que esta genera se concretan en la fuente probatoria obtenida directamente de la lesin del derecho a las logradas indirectamente, vulnerando derechos fundamentales. En este sentido la doctrina cientfica parece haberse decantado por admitir la presencia en el precepto de llamados efectos reflejos de la prueba prohibida, expresin de teora del rbol del fruto ponzooso acuada por el TC espaol. Esa

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creencia de efectos de la fuente de prueba originariamente viciada (prueba prohibida directa) se transmite o contamina a toda otra que tiene en la anterior su causa (prueba prohibida indirecta). Si el rbol esta envenenado, tambin lo estarn los frutos nacidos o provenientes del mismo. La jurisprudencia, y en particular, la emanada de la sala 2 del TS, se han mostrado reticentes a reconocer la regla o teora refleja de la prueba prohibida mostrando una doctrina oscilante. El balance final muestra una clara inclinacin por limitar la ineficacia a la prueba originariamente ilcita. Tampoco la doctrina jurisprudencial construida por el TC se ha mantenido invariable. 4.3 La prueba prohibida en la oscilante jurisprudencia del TC Son dos los momentos destacables. Durante cierto periodo inaugurado por la STC 85/1994 de 14 de marzo, a la vista de una directa conculcacin de un derecho fundamental de la que no resulta material o probatorios pero que conducen de forma mediata a otra u otras pruebas cuya licitud queda en cuestin, ha entendido el TC que la imposibilidad de surtir efectos nicamente ha de afectar a ese segundo resultado probatorio si media y se constata entre ellos una conexin causal. La operatividad de esta regla exige, pues, la existencia de una relacin de causalidad directa e inmediata entre la ilicitud en la adquisicin de la prueba y el resultado logrado a partir de aquella, esto es, la prueba derivada, que se identifica as con aquella que no hubiera podido hallarse sin un previo conocimiento obtenido de forma ilcita. Ms tarde, influenciado por el declive experimentado en la jurisprudencia estadounidense o a la vista del desorbitado alcance dado en ocasiones a la sancin procesal prevista en el art. 11 LOPJ, el TC da un vuelco a estos postulados en la resolucin 81/1998 de 2 de abril.

Mantiene el tribunal su conviccin acerca de la nulidad de todo elemento probatorio deducida de un hecho que vulnere derechos fundamentales, y sienta como regla la validez de las pruebas reflejas y, en consecuencia su posible valoracin por el juzgador. Para que la vulneracin del derecho fundamental en la obtencin de una fuente de prueba de cargo pueda viciar indirectamente una fuente distinta, es preciso que adems de un nexo causal, concurra otro denominado conexin de antijuridicidad, criterio que obliga a proceder a un anlisis en dos niveles de tiempo: Ha de examinarse si existe o no esa relacin causal entre la prueba originariamente ilcita y la segunda, y a continuacin, apreciar si entre ellas se da o no la referida conexin de antijuridicidad a cuyo efecto, se ha de resolver si la prueba derivada o refleja puede decirse jurdicamente ajena a la vulneracin del derecho, en cuanto que adquirida con medios distintos y autnomos de los determinantes de la primera. A la luz de esta nueva doctrina jurisprudencial y aunque con carcter excepcional, el TC ha admitido la validez o eficacia de ciertas pruebas, enlazadas de forma natural con el hecho constitutivo de la vulneracin del derecho fundamental, pero jurdicamente independientes de la viciada o viciadas en origen, a partir de la apreciacin de un elemento de desconexin causal.

En tales supuestos, la ruptura del nexo causal posibilita la incorporacin al proceso.

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LECCION 10: LOS ACTOS DE INVESTIGACION I 1. CONCEPTO Y FINALIDAD DE LOS ACTOS DE INVESTIGACION. Atendiendo al concepto que el art. 299 LECRIM ofrece de sumario, tenemos que est constituido por todas las actuaciones encaminadas a averiguar y hacer constar la perpetracin de los delitos con todas las circunstancias que puedan influir en su calificacin, y la culpabilidad de los delincuentes. Los actos de investigacin celebrados en la fase de instruccin tienen, pues, como funcin esencial la de servir de base para la adopcin de la decisin de formular acusacin y abrir el juicio oral, o por el contrario, archivar el procedimiento. Desde este punto de vista, los actos de investigacin deberan agotar su vigencia una vez conclusa la fase de instruccin. Pero fcilmente se comprende que solo desde un planteamiento absolutamente terico esta radical divisin tiene eficacia. Como ya se ha comentado, muchos actos de investigacin, policiales, fiscales o judiciales, tienen el carcter de irrepetibles, por lo cual han de extender sus efectos hasta el juicio oral y gozar de valor probatorio. Son los casos llamados de prueba preconstituida. Algunas consideraciones que tiendan a la diferenciacin entre actos de investigacin que limitan su funcin a la que le es esencial y aquellos que alcanzan valor probatorio pueden realizarse teniendo en cuenta que son muy relativas, dependiendo de la naturaleza de cada acto, de su autor y de la irrepetibilidad de cada uno de ellos. 1.1 En atencin al rgano que las realiza. Los actos de investigacin pueden ser ordenados y realizados tanto por el juez de instruccin, cuanto por el MF en el mbito de sus competencias o por la polica judicial. Por el contrario, los actos de prueba siempre se practican ante el juez o tribunal que ha de dictar sentencia. Se entiende que ello no es as en los casos de prueba preconstituida y anticipada, en los que el acto de investigacin se habr ejecutado ante los diversos rganos encargados de su prctica y que en el juicio oral solo podrn ser ratificados o reproducidos. Esa ratificacin o reproduccin no pasara de ser meramente formal, siendo el acto de investigacin el que alcanzara valor probatorio. Ejemplos de ello son los casos de declaraciones testifcales irrepetibles a travs de la lectura de las actas en el juicio; en las diligencias policiales a travs de la declaracin de los policas actuantes en la vista o los supuestos de prueba pericial mediante la presentacin del informe de los peritos en el juicio. Como se ha dicho se tratan de actuacin que en modo alguno garantizan plenamente la contradiccin, por lo que se impone una atencin especial a la intervencin de los imputados en la fase de instruccin. La solucin optima es garantizar la contradiccin previamente, que el imputado participe activamente en su origen y pueda integrarlos e impugnarlos a su debido tiempo. 1.2 Atendiendo a su forma practica

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La prctica de la prueba exige la presencia del rgano que ha de dictar la sentencia y de las partes. Cuando se trata de actos de investigacin que se llevan al juicio oral, cada acto tiene una forma de ratificacin o reproduccin diferente. Ese valor probatorio se alcanza si se cumplen tres condiciones: - la primera, que se haya practicado en su momento conforme a los requisitos legales; - la segunda, que sea irrepetible y no pueda ser ejecutado en el juicio oral; - la tercera, que se reproduzca o ratifique en el juicio. 1.3 Por el rgano judicial que interviene. An en los supuestos en que los actos de investigacin son llevados a cabo por la autoridad judicial, estos lo son por el juez de instruccin, mientras que la prueba es siempre practicada en presencia y con intervencin del juez o tribunal competente para el enjuiciamiento y fallo. 1.4 Por el juicio de valor que unos y otros incorpora. Los actos de investigacin se llevan a cabo en una fase cuya finalidad es la de formular en su caso una acusacin. Por el contrario, la prueba est dirigida a que el juez o tribunal alcance la plena certeza acerca de la autora del imputado en los hechos, por lo que la duda ha de suponer su absolucin. Es por ello por lo que su valoracin es radicalmente distinta. 2. LAS DELCARACIONES DEL IMPUTADO. Habindose analizado los derechos del imputado, en este tema nicamente se va a hacer una mencin a determinados aspectos relativos a la forma que ha de adoptar dicho acto. 2.1 Finalidad del interrogatorio. Los art. 388 y 389 LECRIM establecen como funcin de la primera declaracin del imputado la determinacin de sus seas personales as como aquellas circunstancias relativas a la averiguacin de los hechos. En relacin con lo primero, no cabe duda de que el imputado, si bien no est obligado a declarar contra s mismo, si lo est a proporcionar aquellos datos determinantes de su personalidad. En relacin con lo segundo, no cabe tampoco duda de que es perfectamente posible interrogar al imputado acerca de su participacin en los hachos, dado que ste puede confesar los mismos o mostrar su conformidad con efectos de elusin de la investigacin misma. Lo que es innegable es que los rganos de persecucin penal ha de dirigir el interrogatorio hacia la defensa del imputado a los efectos de hacer constar todas las circunstancias que le sean favorables y, en modo alguno podrn realizar actividad alguna compulsiva con el fin de obligarse a confesarse culpable. 2.2 Requisitos del interrogatorio a) Momento Establece el art. 386 LECRIM que si el imputado est detenido, su primera declaracin habr de tener lugar dentro de las veinticuatro horas ss a tal privacin de libertad. El art. 775 establece la obligacin de interrogar al imputado en su primera comparecencia, la que no podr jams retrasarse de modo injustificado. En cualquier momento posterior, dispone el art. 385, podr el juez de instruccin volver a tomar la declaracin al imputado.

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De igual manera siempre que as lo estime conveniente, el imputado podr declarar estando el juez obligado a tomrsela sin dilacin alguna. Requisito esencial para la apertura del juicio oral contra una persona determinada es que se haya producido su interrogatorio previo. De no hacerse as, en modo alguno podr dirigirse la acusacin contra l.

b) Forma De forma oral y se realizara en un idioma que sea comprensible para el imputado. Sera posible, si se estima conveniente, tomar declaraciones en el lugar de los hechos, as como mostrar los objetos que constituyen el objeto del delito. Conforme a lo establecido en los arts. 229.3 LOPJ y 731 LECRIM, los imputados, testigos y peritos, cuando concurran razones de utilidad, seguridad u orden publico, as como cuando la comparecencia personal sea gravosa, podrn delirara mediante videoconferencias u otro sistema que permita la comunicacin simultanea de la imagen y el sonido.

El TS en sentencia de fecha de 16 de mayo de 2005 manifest que el uso de videoconferencia en el juicio oral debe ser excepcional y limitado a los casos en que es necesario. 3. LAS DECLARACIONES DE LOS TESTIGOS. 3.1 El testigo a) Concepto Es aquella persona fsica, nunca jurdica, tercero ajeno a los hechos, que presta una declaracin de conocimiento acerca de aquellos elementos objeto de investigacin o enjuiciamiento. En su calidad de tercero nunca pueden ser testigos ni el imputado ni el rgano judicial. No obstante el acusador particular o popular pueden declarar en calidad de testigos. Al respecto no existe en nuestro ordenamiento procesal un rgimen especial para estos sujetos que los diferencie de los testigos en sentido estricto. Hay unas reglas jurisprudenciales en relacin con el valor probatorio que haya de otorgarse a sus manifestaciones, dado que pueden no ser absolutamente neutrales. b) Estatuto jurdico del testigo Contiene sobre todo obligaciones derivadas del deber general de colaborar con la justicia que establece el art. 118 CE. Tales obligaciones son las ss: Obligacin de comparecer al llamamiento judicial o del MF Esta obligacin viene impuesta de forma expresa por el art. 410 LECRIM. Si el testigo obligado a comparecer no acude cuando es llamado, podr ser conducido ante la autoridad judicial por la fuerza pblica, adems podr ser castigado como autor de un delito de obstruccin a la justicia. Existen excepciones al deber de comparecer. El rey, la reina, sus respectivos consortes, el prncipe heredero y los regentes del reino (art. 411). Aquellos a quien hace referencia el art. 412, si bien hay que aclarar que las dems personas de la familia real pueden optar, adems, por declarar por escrito si estiman conveniente y no comparecer ante el juez. Aquellos a quienes se menciona en el prrafo 2, solo estarn exentos del deber de comparecer si el llamamiento lo es en relacin con hechos de los que tengan conocimiento por

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razn de su cargo, presidente del gobierno, ministros, presidente del congreso y senado etc. Podrn declarar en su derecho sin tener que acudir a la sede el rgano judicial los enumerados en el prrafo 5. Obligaciones de declarar Con base en el art. 410, los testigos estn obligados a declarar cuando supieren sobre lo que les fuera preguntado. La infraccin de este deber dar lugar a la imposicin de dos tipos de sanciones: una del art. 420 que consiste en la imposicin de la multa, y otra, la correspondiente a la comisin de un delito de desobediencia grave. Exenciones a este deber: los incapaces, los cuales no obstante podrn declarar si as lo desean, siendo sus manifestaciones valoradas por la autoridad judicial. Tampoco los parientes a quienes se refiere el art. 416.1, la declaracin podr ser prestada si libremente lo considera oportuno el declarante. Tampoco aquellas personas unidas por algn vinculo familiar al imputado y los que estn vinculados por algn tipo de secreto. Los que estn sujetos a secreto profesional, los abogados, los que guardan secreto religioso y los funcionarios pblicos en los casos a que se refiere el art. 417.2.

Obligaciones de decir la verdad. El testigo, a diferencia del imputado tiene el deber de decir la verdad. Para ello, el primer acto del interrogatorio consiste en someterlo a promesa o juramento precisamente de decir la verdad. Existe una contradiccin entre el CP y la LECRIM. El CP en el art. 458 estima autor de un delito de falso testimonio a toda persona que faltare a la verdad al prestar declaracin testifical. Por su parte el art. 715 LECRIM solo parece considerar la comisin del delito de falsedad de testimonio cuando la misma se produzca en el juicio oral, a salvo aquellos casos en que el testigo que haya declarado falsamente no comparezca a este acto. Y en la medida en que el CP es ley especial y posterior, cabe afirmar su vigencia sobre lo previsto en la LECRIM y considerar que toda persona que mienta en una declaracin ha de ser reputada como autora de un delito de falso testimonio. 3.2 Clases de testigos a) Testigos directos. Son aquellos que conocen el hecho por conocimiento directo e inmediato, sin personas interpuestas. b) Testigos de referencia. Concepto. Son aquellos que conocen del hecho a travs de otra u otras personas interpuestas que lo fueron a su vez testigos directos o tambin de referencia. Ningn obstculo hay para su admisibilidad y el art. 710 LECRIM expresamente contempla la posibilidad de que los testigos indirectos acudan a declarar como tales. Riesgos: Para el descubrimiento del hecho. El testigo de referencia solo conoce la parte del hecho que le ha sido comunicada. Para el control de la veracidad. El testigo directo que transmiti la noticia pudo perfectamente mentir al de referencia. Para el derecho de defensa. El interrogatorio se ve limitado por las circunstancias dichas, la falta de un total conocimiento del testigo de los hechos y la ausencia de control real del testigo directo.

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Requisitos de admisibilidad En caso alguno los testigos de referencia pueden suplir las declaraciones del imputado, esto es, se limitan a ser testigos indirectos de un testigo directo, nunca de un imputado en caso de silencio por parte de este. No obstante esta regla general, el TC y TS han sostenido una doctrina que se considera peligrosa. En efecto muchas resoluciones confieren valor probatorio como testifical de referencia a declaraciones de testigos e incluso de imputados llevadas a cabo ante la polica cuando los primeros no comparecen al juicio oral o los segundos realizan manifestaciones que luego no se reproducen en el juicio oral. Es frecuente, cada vez ms, otorgar a las declaraciones de la polica valor de testifical de referencia cuando los testigos, muchas veces protegidos, desaparecen y no comparecen al juicio oral. La base para ello es considerar que la polica testifica sobre un relato de hechos que fue hecho en su presencia, por lo que puede perfectamente reproducirlo ante el tribunal sentenciador. Sucede as que la polica judicial se pueden convertir en testigo de referencia de testigos e imputados, siendo esto ltimo especialmente grave por diversas razones: la primera porque puede suceder que una declaracin viciada en origen en cuanto a su forma de produccin y obtencin alcance valor probatorio. La segunda porque puede anular de hecho el derecho del imputado a guardar silencio. Por ltimo, la LECRIM en ningn precepto autoriza esa posibilidad. Solo cabe interrogar a los testigos de referencia en caso de que no comparezca el testigo directo. Si comparece, nicamente su declaracin servira a los efectos de controlar la veracidad del directo. El estado tiene la obligacin ineludible de localizar al testigo directo. Solo es admisible la declaracin de un testigo de referencia si es conocido el testigo directo a cuyo efecto habr que designarlo con todos los datos que sean conocidos. En modo alguno podr un testigo de referencia declarar acerca de los hechos que le ha transmitido un testigo directo cuya identidad oculta, como es el caso de los CONFIDENTES POLICIALES. El confidente podr concurrir personalmente y ser interrogado como testigo, incluso la polica podr ser, conforme a la doctrina expuesta, testigo de referencia si el confidente ha desaparecido; pero jams podr la polica declarar omitiendo la identidad del confidente o supliendo su declaracin cuando es posible su localizacin.

3.3 Procedimiento a) Determinacin de los testigos El juez de instruccin habr de interrogar a todos los testigos que aparezcan en las actuaciones, a excepcin nicamente de los que considere innecesarios. b) Lugar La regla es que la declaracin habr de tomarse en la sede del rgano judicial (268.1) y, concretamente, en el Despacho u Oficina Judicial. Sin embargo encontramos diversas excepciones: Las del prrafo 3 y 5 del art. 412 antes comentadas. Personas impedidas, de modo que el juez deber acudir al domicilio del testigo.

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Si el testigo vive fuera del partido judicial, la declaracin podr realizarse mediante exhorto. Si el testigo vive en el extranjero su declaracin se tomara mediante las correspondientes vas de cooperacin internacional. Tambin podr procederse a la toma de declaracin en el lugar de los hechos si as se estima ms conveniente para los fines de la instruccin. Es aplicable lo dicho al hablar de los imputados respecto del uso de la videoconferencia.

c) Interrogatorio. Comenzara siempre tras tomar el testigo promesa o juramento de decir verdad. Posteriormente se le realizaran las preguntas generales. Por ltimo y tras la exposicin de los hechos, se proceder a la formulacin de las preguntas tanto las de las partes, cuanto las que el juez. Los testigos declararan siempre separadamente unos de otros para impedir que se comuniquen. A tal efecto, y antes de la declaracin debern permanecer aislados unos de otros. La declaracin se prestara en forma oral y de la misma manera se formularan las respectivas preguntas. A tales efectos, el testigo no podr leer su declaracin pero si consultar alguna nota o apunte. Las preguntas se realizaran en modo directo sin que quepa utilizar ningn mtodo que pueda influir psquica o fsicamente en el declarante. 3.4 La proteccin de los testigos Es evidente que en determinados tipos de delitos se produce una fuerte resistencia de los testigos, incluso de las victimas a acudir a prestar declaracin por miedo. Tales cometidos por bandas armadas, terroristas etc. Por ello la LO 19/1994 de 23 diciembre, de proteccin a testigos y peritos en causas criminales, tuvo la pretensin de ofrecer soluciones: se podrn adoptar determinadas medidas de proteccin. Estas medidas son muy variadas y van desde la evitacin de la constancia de los datos identificativos del testigo a la prohibicin de que se fotografe o filme, as como la atribucin al testigo de una nueva identidad. En todo caso, y en tanto no es admisible en nuestro sistema procesal la existencia de testigos annimos, pero si la de testigos ocultos, la defensa podr en el acto del juicio oral solicitar que se le faciliten los datos de identificacin del testigo, en cuyo caso en modo alguno podrn negarse tales extremos, salvo riesgo de perder la declaracin testifical con fines probatorios. Testigo annimo es aquel del cual no se conoce su identidad ni por el tribunal ni por las partes. Tales testigos si fueran admitidos lo serian con clara infraccin del derecho de defensa. Por el testigo, testigos ocultos son aquellos cuya identidad es conocida pero que prestan declaracin sin ser vistos o amparados por algn medio que oculte su cara o voz. Si el testigo protegido no acude al juicio oral a ratificar sus declaraciones no podr reproducirse su declaracin mediante la mera lectura, ya que tal posibilidad sera contraria al derecho de defensa por imposibilidad real de contradiccin. 3.5 El agente encubierto. Introducida en la LECRIM, en su art, 282 bis por medio de LO 5/1999 de 13 de enero, ha de ser siempre un miembro de la polica judicial que, autorizado por resolucin judicial o por el MF,

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puede bajo una identidad supuesta infiltrarse en una organizacin delictiva para investigar delitos determinados, estando legitimado para realizar actos que tendran la consideracin de delictivos, pero amparados por la ley a los fines de descubrir la trama criminal. La actuacin del agente encubierto se limita a los delitos expresados en el apartado 4 del art. 282 Bis (graves y complejos). El agente encubierto acta siempre bajo una identidad supuesta, razn por la cual no est obligado a proporcionar su verdadera identidad al momento de declarar en el juicio oral. En modo alguno podr instar la provocacin de un delito, es decir actuar como inductor de la comisin de un hecho delictivo. Una cosa es intervenir en una organizacin y participar en sus actividades ilcitas con el objeto de obtener informacin y otra bien distinta es provocar l mismo la comisin de un delito. El art. 282 bis, 5 establece que no quedara amparado por la exencin de responsabilidad criminal que la norma establece. 4. DETERMINACION E IDENTIFICACION DEL IMPUTADO. 4.1 Concepto La imputacin ha de dirigirse siempre en contra de una persona determinada. Por tal razn, una de las diligencias de investigacin ms importantes es aquella mediante la cual se pretende determinar e identificar al sujeto que aparece como presunto actor. A tal efecto cabe distinguir entre dos tipos de actos de individualizacin: La determinacin: A travs de la determinacin lo que se persigue es sealar un sujeto y diferenciarlo de los dems mediante la constatacin de aquellos rasgos externos que lo hacen distinto al resto de personas. La identificacin: Por medio de la identificacin se confiere al previamente determinado una personalidad, un nombre y unas seas, edad antecedentes penal etc. 4.2 La determinacin del imputado a) Actos que requieren la previa determinacin del imputado Todo acto de investigacin requiere la previa determinacin del sospechoso. Esto es, la imputacin en si misma ya ha de dirigirse frente a una persona determinada, dado que es imposible inculpar a un sujeto abstractamente. b) Formas de determinacin del imputado El art. 368 LECRIM establece que se har mediante rueda de reconocimiento. Esto no es de carcter obligatorio, debiendo llevarse a efecto cuando sea necesaria. La rueda de reconocimiento. Regulada en los arts. 369 y ss LECRIM. Como tal y aunque la LECRIM no le atribuya esta naturaleza, constituye un caso tpico de prueba preconstituida. Si se practica con todas las garantas, goza de valor probatorio siempre que el testigo se ratifique en su reconocimiento en el acto del juicio oral o se reproduzca el reconocimiento en el juicio mediante la lectura del acta levantada a los efectos de permitir su contradiccin en aquellos casos en que el testigo no comparezca a la vista oral. Requisitos a los que se sujeta: Se ha de realizar en presencia judicial, sin que por ello goce de valor probatorio el llevado a cabo en las dependencias policiales. Se requiere la presencia de un abogado. Su ausencia implica la nulidad como tal del acto.

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Se han de reunir varias personas de circunstancias semejantes y colocarlas juntas en un lugar desde el cual no puedan ver al reconociente, el cual habr de sealar al que estime autor del delito.

Otras formas de determinacin. Reconocimiento fotogrfico. Se puede llevar a cabo ante la polica judicial por lo que carece de valor probatorio sirviendo a los solos efectos de iniciar una investigacin con un sujeto pasivo. El peligro de esta forma de reconocimiento consiste en que el testigo pueda quedar impresionado por una concreta fotografa y manifestar como autor a quien no lo es. La declaracin testifical, especialmente cuando el testigo conoce al imputado con anterioridad. La confesin del presunto autor. Mediante la realizacin de pruebas tcnicas, como anlisis de sangre, semen, cabello, huellas, dactilares etc.

4.3 La identificacin del imputado. La identificacin comporta las ss operaciones: Determinacin del nombre y apellidos del sujeto. Lo cual se consigue a travs de la aportacin a autos del DNI u otro documento oficial. Acreditacin de la edad del imputado si existe alguna duda acerca de la mayora de edad del imputado. A tal efecto se aportara certificado de nacimiento del registro civil o partida de bautismo. Antecedentes penales. Por su importancia en materia de imposicin de penas se han de aportar a la causa antecedentes penales. 4.4 La identificacin a travs de las huellas genticas Como es sabido, los avances cientficos han permitido que por medio del ADN de una persona, pueda la misma ser identificada. A partir de ciertas muestras o fluidos de un sujeto puede determinarse si el mismo estuvo en contacto con el escenario de un delito. La LO 10/2007 de 8 de octubre ha procedido a regular las bases de datos policiales sobre identificaciones a partir del ADN. Esta norma crea una base de datos en la que se integraran los de carcter identificativos extrados a partir del ADN que hayan sido obtenidos a partir de muestras biolgicas de imputados en ciertos delitos graves. La finalidad de las bases de datos se limita solo a informar y revelar la identidad de una persona. 5. LOS ACTOS DE INVESTIGACION PERICIALES. 5.1 Concepto y finalidad. Son aquellos informes o dictmenes realizados por especialistas en las diversas materias de que se trate, cuyo fin es aportar al proceso conocimientos de carcter tcnico sobre circunstancias relativas a los hechos investigados, elementos o cuerpo del delito o la persona de su presunto autor. El art. 456 LECRIM establece as, que las diligencias periciales tendrn lugar cuando el juez de instruccin lo considere necesario.

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Este concepto no puede ser aceptado ya que la pericial es con toda seguridad la prueba reina y la que ofrece por ello un mayor grado de conocimientos y de seguridad. Ejemplos: en una violacin siempre ser mas seguro determinar el autor mediante un anlisis de semen o sangre que por medio de una declaracin testifical. Junto a los sujetos que cabe considerar como peritos conforme a la LECRIM se alzan en la actualidad los organismos especializados de la polica, que cuentan con medios excepcionales al respecto y que, comnmente son los que llevan a cabo los informes periciales (dactiloscopia, calgrafos etc.). Pero la LECRIM no prev esta realidad, por lo tanto, el tema es complejo y desde luego exige una reforma legal urgente. 5.2 Actos de investigacin periciales-prueba pericial En materia de pericias no es posible realizar una clara diferenciacin entre actos de investigacin periciales y prueba, ya que la pericia constituye un acto complejo que se desenvuelve en dos momentos diferenciados. Las operaciones que constituyen el estudio del objeto, cosa o persona, siempre han de tener lugar en el momento de la instruccin o, en todo caso, en uno anterior a la celebracin del juicio real. As se pone de manifiesto en la LECRIM, en diversos preceptos, tales como el art. 467 que distingue entre reconocimiento e informe, o los arts. 723 y ss, que regulan la prueba pericial en el juicio oral y que se limitan a regular los informes, que no reconocimiento periciales. El informe que se emite en el acto del juicio oral mediante la incorporacin por escrito de las conclusiones obtenidas para que sean conocidas por las partes as como a travs de la declaracin oral de los peritos en la vista. 5.3 El perito a) La figura del perito Es un tercero ajeno al proceso que es llamado al mismo para que aporte una declaracin de ciencia acerca de materias propias de su oficio, arte o profesin. Como tal puede ser titular (el que posee un ttulo oficial) o no titular (que posee, no obstante, los conocimiento necesarios para el desempeo de su funcin) prefiriendo la ley siempre a los titulares. b) Derechos y deberes de los peritos Una vez designado, su cargo deviene de obligatoria aceptacin y cumplimiento de manera que en caso de incomparecencia para su desempeo podr ser sancionado como autor de un delito de denegacin de auxilio. No obstante, deber abstenerse de ejercer el cargo en los casos previstos en el art. 464 que coinciden con los previstos en el 416 que eximen a los testigos de su deber de testificar. En todo caso cabe la recusacin en los trminos expuestos en el art. 468. Tiene el deber de decir la verdad a cuyo efecto le estar tomado el correspondiente juramento o promesa. Tiene derecho a recibir la correspondiente retribucin salvo el caso de que ya este retribuido como funcionario pblico. 5.4 Procedimiento a) Numero de peritos La regla general es que el examen ha de ser realizado por dos peritos a salvo los casos en que no hubiese otro en el lugar y pudieran derivarse consecuencias del retraso. En el procedimiento

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abreviado y en los juicios rpidos, los informes periciales pueden ser prestados por un solo perito. b) Designacin Sern designados por el juez de instruccin conforme a las regla, habida cuenta el silencio de la LECRIM, del art. 341 LEC. Una vez designados se procede a notificar tal hecho al elegido y a las partes. Las partes podrn nombrar cada una de ellas un perito a su costa en el caso de que el examen no pudiera ser llevado a cabo de nuevo en el juicio oral. c) Examen o reconocimiento pericial Lugar. Se desarrollara ante el juez, a salvo los casos en que el mismo puede ser analizado en el lugar mismo de los hechos o en dependencias especificas. Determinacin del objeto. el examen comenzara con la determinacin y entrega a los peritos de lo que constituye el objeto de la pericia. Intervencin de las partes. Si la pericia no se pudiera repetir en el juicio oral, tendrn las partes derecho a intervenir en ella a cuyo efecto podrn efectuar a los peritos las preguntas y observaciones que tengan por conveniente. Contenido del informe. La descripcin del objeto de la pericia y el estado en que se encuentra. Relacin de las operaciones practicadas y su resultado. Conclusiones obtenidas. Una vez producidas las conclusiones, el juez y las partes podr hacer a los peritos las preguntas que tenga por convenientes, as como solicitar las aclaraciones necesarias. 5.5 La autopsia Prueba pericial de carcter especial que tiene lugar en todo caso en que se presente una muerte que aparentemente revele que ha sido violenta o sospechosa de criminalidad. Tiene en el procedimiento ordinario carcter obligatorio y deber realizarse aunque por una inspeccin exterior pudiera determinarse la causa del fallecimiento. Por el contrario, en el procedimiento abreviado tal exigencia no se ha de cumplir cuando el mdico forense determine la causa de la muerte sin necesidad de autopsia. Las normas sobre la realizacin de la autopsia se contiene en el art. 353 que exige la presencia del juez de instruccin o funcionario de la polica judicial en quien delegue y al del secretario judicial, previsiones legales estas que no se suelen cumplir habida cuenta el escaso o nulo papel que pueden verificar tales rganos judiciales. 5.6 La prueba pericial y los organismos especializados El art. 11.1 G) de la ley de fuerzas y cuerpos de seguridad del estado confiere a la polica judicial la funcin de elaborar los informes tcnicos y periciales procedentes. Al amparo de este precepto han surgido diversos organismos dependientes del Ministerio de Interior, que realizan autenticas pericias. Sucede as con las pruebas dactiloscpicas, las balsticas etc. A su vez, centros dependientes del ministerio de sanidad se encargan de otro tipo de pericias, como son las referidas a los anlisis de sustancias toxicas o estupefacientes, de sangre, ADN. En los juicios rpidos no es el juez de instruccin, sino normalmente la polica judicial la que debe remitir a los rganos periciales oficiales las sustancias y objetos que deben ser analizados, siendo la funcin del instructor la de determinar lo procedente una vez reciba los dictmenes.

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No ha hecho otra cosa el legislador de 2003 que reflejar en la ley lo que la realidad ha impuesto desde hace tiempo. Los informes periciales o son elaborados a instancia de la polica judicial y se incorporan al atestado o son ordenados por el juez de instruccin, a travs de los organismos especializados y oficiales. Estas pericias se realizan por los rganos especializados sin intervencin alguna del imputado en el momento de su ejecucin y tienen un contenido esencialmente tcnico. Ese carcter tcnico parece en principio que debiera evitar la comparecencia en el juicio oral de peritos. No obstante, en tanto al derecho de defensa debe ser objeto de proteccin, estn obligados a comparecer si as son llamados por la defensa. De ah se deduce la necesidad de una reforma legal que otorgue a la defensa una participacin previa en la ejecucin de la pericia. 6. LA VIDEOVIGILANCIA. La LO 4/1997 ha permitido a la polica la utilizacin de videocmaras para grabar imgenes y sonidos en lugares pblicos, tanto abiertos como cerrados, con el fin de prevenir la comisin de delitos. La polica puede instalar cmaras fijas, previa autorizacin administrativa conforme a informe emitido por una comisin presidida por el presidente del TSJ de cada comunidad o cmaras mviles en situaciones determinadas cuando concurra un peligro concreto que as lo justifica. Es presupuesto necesario que se respete el principio de proporcionalidad, en el bien entendido de que este tipo de grabaciones en modo alguno afectan al derecho a la intimidad, pues se realizan en lugar pblicos estando vedada su utilizacin en el interior de las viviendas o sus vestbulos. Las grabaciones obtenidas habrn de incorporarse al atestado policial y tendrn valor probatorio preconstituida por su irrepetibilidad y habrn de reproducirse en el juicio oral. 7. LA CIRCULACION Y ENTREGA VIGILADA DE DROGAS. El art. 263 bis establece una norma conforme a la cual se puede autorizar a la polica a permitir la circulacin y entrega vigilada de la droga en el curso de una investigacin penal. La medida comporta exclusivamente la exencin a la polica de su deber de denunciar la comisin de delitos y de impedir si comisin, lo que se justifica plenamente en estos casos. La investigacin de paquetes postales que exijan su apertura se deber someter a autorizacin judicial. 8. LOS DOCUMENTOS EN EL PROCESO PENAL. 8.1 Relevancia del documento en el proceso penal Se entiende por documento toda representacin realizada por cualquier medio de la realidad y que preexiste al proceso y es independiente de l, de manera que se aporta al mismo con fines esencialmente probatorios. De este concepto y dada la forma de comisin de la mayora de los delitos, se puede extraer la razn por la cual la LECRIM es en exceso parca en la regulacin de los documentos como prueba en el proceso penal, ya que los delitos se cometen buscando desde un principio la impunidad, por lo que difcilmente la accin punible se ve documentada. Delitos que se cometen por medio de documentos son por ejemplo la falsedad documental, calumnias etc.

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8.2 Aportacin, practica y valoracin de la prueba documental. a) Documentos e instruccin En esta fase los documentos pueden ser obtenidos y aportados: por las partes de modo voluntario, obtenidos en el momento de realizar concretos actos de investigacin, especialmente los registros, y por el juez de instruccin que al efecto deber cursar la oportuna orden. b) Prctica y valoracin. La fase de juicio oral, art. 726, impone expresamente el deber de examen personal por el rgano juzgador de los documentos que se aporten. La valoracin de los documentos se acomodara a las reglas propias de la libre valoracin.

LECCION 11: LOS ACTOS DE INVESTIGACION II 1. LA ENTRADA Y REGISTRO EN LUGAR CERRADO. LA INTERVENCION DE LAS COMUNICACIONES. 1.1 Caracteres comunes El ttulo VIII, del libro II, de la LECRIM regula 2 diligencias de investigacin: la entrada en lugar cerrado, el registro de libro y papeles, aunque se extiende a otro tipo de instrumentos y la intervencin de la correspondencia de todo tipo. Elementos comunes entre ellas: Su funcin es la de obtener y asegurar futuras fuentes de la prueba que han de surtir efectos, por tanto, en el juicio oral mediante simples actos de reproduccin formal (art. 730). La prctica de estas diligencias suele comportar limitacin de DDFF, como la inviolabilidad del domicilio, la intimidad entendida en sentido amplio y el secreto de las comunicaciones, razn esta por la que su adopcin se encuentra rodeada de especiales garantas. El carcter secreto e inmediato con que debe adoptarse y ejecutarse, lo que implica una prctica que ni exige su notificacin previa al imputado ni la intervencin del mismo y/o su defensa.

1.2 Finalidad La entrada en lugar cerrado y adems de la obtencin de futuras fuentes de la prueba, se pretenden otras finalidades, tal como la adopcin de una medida cautelar. Si bien esta medida suele recaer en un domicilio privado, sea de una persona fsica o jurdica, la regulacin de la LECRIM es ms amplia y afecta a cualquier registro que se lleve a efecto en lugares cerrados, aunque no sean domiciliario y porque tanto no estn amparados por el precepto constitucional (18.2). El registro se limita a la obtencin de futuras fuentes de la prueba o de elementos tiles para la investigacin. Realizado con todas las garantas, se incorporara al juicio oral con valor probatorio. Su adopcin limita el derecho a la intimidad en todos sus aspectos.

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La intervencin de las comunicaciones comporta restringir DDFF que amparan el secreto de las comunicaciones o la intimidad. Su pretensin no es otro que obtener datos tiles para la investigacin.

2. LA ENTRADA EN LUGAR CERRADO. 2.1 Objeto de la medida La diligencia recae no solo en un domicilio, sino en cualquier lugar cerrado. a) La entrada domiciliaria Por domicilio, a los efectos previstos en la CE y en la LECRIM, hay que asumir un concepto no equivalente al civil que lo hace equivaler al de residencia habitual, sino de acuerdo con lo dispuesto en el art. 554.2, el edificio o lugar cerrado o parte de l destinada principalmente a la habitacin de cualquier espaol o extranjero residente en Espaa y de su familia. Pueden considerarse equiparados al domicilio: las habitaciones de un hotel, las llamadas roulettes en las cuales se desarrolla una vida privada aun temporal, las tiendas de campaa etc. No constituyen domicilio solares, garajes o el lugar de trabajo.

b) Otros lugares cerrados La LECRIM realiza una enumeracin exhaustiva de otros lugares cerrados y que tienen una consideracin diferente a la del domicilio, as como igualmente sanciona los requisitos exigibles en cada caso. (ARTS. 547, 548, 549, 555, 557, 559 Y 562). 2.2 Requisitos a) Imputacin El art. 546 establece que la entrada ser posible siempre que haya indicios de que en el lugar se encuentra el procesado, los efectos o instrumentos del delito u otros elementos tiles para la investigacin. Debe existir una sospecha concreta frente a una persona. b) Para limitar el derecho fundamental a la inviolabilidad del domicilio. Consentimiento

La entrada podr tener lugar cuando el interesado, titular de la vivienda, lo preste. En este caso la entrada podr ser llevada a efecto bien por la polica judicial por iniciativa propia u orden del MF o por este ultimo personalmente. Delito flagrante

Regulado en el art. 795.1-1 LECRIM. Es aquel delito que: Se estuviere cometiendo cuando el delito fuera sorprendido. Se acabare de cometer. A este efecto se entiende sorprendido en el acto no solo al delincuente detenido en el mismo momento de la realizacin, sino tambin el detenido o perseguido inmediatamente despus de cometerlo siempre que no se suspenda la persecucin. Es flagrante el delito cuando un sujeto es detenido inmediatamente despus de cometerlo con efectos o instrumentos que permitan presumir su participacin. Nada dice la norma acerca de los delitos calificados como permanentes. Un ejemplo seria el almacenamiento de drogas para su venta. En estos casos el delito no solo se comete en el momento en que se adquiere la sustancia, sino que se sigue cometiendo

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durante el almacenamiento. La redaccin del art. 795.1-1 no parece ofrecer base para considerar flagrantes este tipo de conductas. Para considerar flagrante un hecho a los efectos de autorizar la entrada domiciliaria se exige que el imputado se encuentre en el lugar y momento de comisin del delito.

La existencia de un delito flagrante tiene la consecuencia de autorizar a la polica judicial o MF, sin previa orden judicial, a ejecutar la entrada domiciliaria. Existencia de mandamiento de prisin Habilita a la polica judicial a proceder a la entrada domiciliaria sin necesidad de orden judicial. En caso de terrorismo Permite a la polica judicial entrar en un domicilio sin previa orden judicial, si bien deber darse cuenta inmediata al juez competente. Orden o autorizacin judicial Revestir siempre la forma de auto el cual deber motivarse en la forma y con los requisitos que establece el art. 558.

2.3 Forma de la entrada a) rgano encargado de la entrada y registro La LECRIM confunde la entrada y registro por lo que, lo que aqu se diga es plenamente valido tambin para los registros posteriores a una entrada en lugar cerrado . o La regla establece que el juez competente o el delegado si la diligencia ha de tener lugar fuera de la demarcacin territorial, lleve a cabo la entrada y registro. Arts. 563 y 574. o No obstante, ambas diligencias pueden ser delegadas por el juez a cualquier autoridad o agente de la polica.

El registro realizado por la polica en las condiciones legales, tiene valor de prueba preconstitucional. o En todo caso, y bajo pena de nulidad, a la diligencia de registro deber concurrir el secretario judicial que levantara el acta. De la misma manera deber efectuarse en presencia del interesado y en su defecto de un individuo de su familia mayor de edad o dos testigos. Todo ello bajo pena de nulidad.

b) Tiempo Debe realizarse durante el da y podr llevarse a cabo de noche o prolongarse de noche si no concluye durante el da y siempre que concurran razones de urgencia. 3. REGSITRO DE LIBROS Y PAPELES. 3.1 Requisitos a) Imputacin suficiente. El art. 573 exige para el registro de libros y papeles de contabilidad la concurrencia de indicios graves, aun as no se debe de exigir un grado de imputacin distinto para la entrada y registro. Se debe de acudir a criterios objetivos de imputacin.

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b) rgano competente Los mismos que lo son para ordenar la entrada. La LCERIM (arts. 563, 569, 572 y 574) autoriza al juez a delegar en cualquier autoridad o agente de la polica judicial la prctica de esta diligencia. Y el art. 574 reformado por la ley 13/2009 insiste en la misma lnea, pudiendo concluirse que la idea del legislador es eludir la inmediacin judicial en los actos de investigacin materiales. c) Forma. Se reitera lo dicho en los arts. 558, 563 y 569. d) Contradiccin Si existe una imputacin y la misma hacer nacer el derecho de defensa, el abogado asignado tiene la facultad de intervenir en todas las diligencias del procedimiento. No obstante, una interpretacin literal y restrictiva del derecho de defensa, basada en la redaccin del art. 520.2 c) limita la intervencin del letrado que asiste al detenido a su presencia pasiva en las declaraciones, ha conducido en la prctica a prescindir de la llamada al abogado a un acto tan importante como es un registro. El derecho de defensa, existiendo un abogado designado, en tanto se est en presencia de una prueba de carcter anticipado, obliga a su llamamiento a los fines de una prctica de contradiccin de la diligencia. No hacerlo as debera ser motivo de nulidad del acto o la prdida de su valor probatorio. e) Valor probatorio Practicado con respeto a todas las exigencias legales y constitucionales producir plenos efectos probatorios. 4. LA INTERVENCION DE LAS COMUNICACIONES. 4.1 Objeto de la medida Por intervencin de las comunicaciones se entienden todos aquellos actos de investigacin tendentes a obtener datos referidos a un sujeto imputado y un concreto delito partiendo del contenido de su correspondencia, bien sea postal, telegrfica o telefnica. De lo dicho se desprende la existencia de 2 actuaciones: Por un lado, la detencin y apertura de la correspondencia postal y telegrfica. La intervencin de las comunicaciones telefnicas.

La intervencin de las comunicaciones comporta siempre la restriccin de 2 DDFF previstos en el art. 18 CE. El derecho al secreto de las comunicaciones y el derecho a la intimidad personal o familiar. Siempre se limita el primero cuando la intervencin viene efectuada por un tercero ajeno a la comunicacin. No sucede lo mismo, cuando es uno de los comunicantes el que utiliza la conversacin y la hace pblica. La intimidad solo puede verse perturbada en el caso en que el contenido de la conversacin verse sobre aspectos protegidos por dicho derecho en tanto tengan relacin con dicho mbito de la personalidad. 4.2 Competencia. La regla general establece que para su adopcin se requiere autorizacin judicial. No obstante podr ser delegada por el juez del territorio donde la misma haya de tener lugar o a los administradores de correos y telgrafos, o bien a la polica judicial. Excepcionalmente, existiendo urgencia, y siempre que se investiguen hechos relacionados con bandas armadas o terroristas, podr acordar la medida el Ministro de Interior o el directos de la seguridad del estado, el cual habr de comunicarlo inmediatamente al juez competente que habr de confirmarla o revocarla en un plazo mximo de 72 h. 4.3 Requisitos

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a) Imputacin suficiente Conforme a lo previsto en el art. 579, la intervencin de las comunicaciones solo podr decretarse frente a quienes estuvieran procesados o existiesen contra ellos indicios de responsabilidad criminal. Esto significa que en todo caso se requiere una imputacin conforme al art. 118 LECRIM dirigida frente a persona determinada. El art. 579.3 autoriza una extensin de la investigacin. Permite observar no solo las comunicaciones de los imputados, sino igualmente aquellas de las que estos se sirvan para la realizacin de sus fines delictivos. Esto es, intervenir las comunicaciones de terceras personas siempre que estas vengan referidas al imputado y al delito investigado y exista la certeza de una relacin de dependencia entre ellas. b) Resolucin judicial Exige que se emita auto motivado, en el cual se exprese: La persona que se investiga y a la cual se refieren las comunicaciones a intervenir. El medio de comunicacin a que afecta la medida con expresin concreta de los datos identificativos del mismo. El delito investigado. Las razones que determinan la interceptacin de las comunicaciones. De lo dicho se infiere que la intervencin de las comunicaciones exige la existencia de un proceso ya incoado.

c) Tiempo El art. 302.2 LECrim prev un duracin mxima del secreto sumarial de un mes, si bien el TC ha admitido la posibilidad de prorrogar dicho plazo de forma sucesiva cuantas veces sea necesario. Parece lgico pensar que el procedimiento en el cual se adopte una medida de intervencin de las comunicaciones ha de ser declarado secreto toda ver que de no ser as se frustrara la finalidad perseguida. Pues bien, el art. 579.3 establece que la duracin mxima de la intervencin de las comunicaciones ser de 3 meses prorrogables por iguales periodos, plazo este de difcil compatibilidad con el art. 302. 4.4 Constitucionalidad de las intervenciones telefnicas. El art. 579 es de una parquedad que difcilmente es compatible con el respeto al derecho al secreto de las comunicaciones y a la intimidad. Y as lo ha manifestado el TEDH en su sentencia dictada en el asunto Prado Bugallo contra Espaa de fecha de 18 de febrero de 2003. El precepto no delimita los delitos en los que es posible proceder a una restriccin de derechos, y tampoco establece un procedimiento que garantice la fiabilidad de la intervencin. Que la jurisprudencia haya completado la norma adaptndola a las exigencias constitucionales, si bien es positivo, comporta una grave inseguridad, ya que esta es excesivamente casustica. 4.5 Procedimiento. Debe distinguirse entre comunicaciones postales y telegrficas por un lado y telefnicas por otro. a) Comunicaciones postales y telegrficas Comporta dos tipos de medidas: detencin fsica de la correspondencia en el lugar en que se encuentre, y la observacin de su contenido. La detencin requiere autorizacin judicial, podr ser llevada a cabo por la delegacin en los trminos previstos en los arts. 580 y 563. La observacin requiere su realizacin de forma directa por el juez competente, y en presencia del interesado proceder a su apertura y registro. b) Intervenciones telefnicas

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No hay norma que regule un procedimiento especfico para estas medidas, que tienen pocos puntos en comn con las intervenciones postales. Ha sido la jurisprudencia la que ha definido una materia compleja el sistema SITEL que se encuentra en las dependencias policiales, permite la grabacin en disco duro, no manipulable, de todas las conversaciones mantenidas por el sujeto, constando en su integridad y estando a disposicin de las partes para su comprobacin.

LECCION 12: LOS ACTOS DE INVESTIGACION (III) 1. LAS INSPECCIONES E INTERVENCIONES CORPORALES. 1.1. Concepto Por inspeccin corporal cabe entender, en un sentido limitado, toda actividad que se desarrolle sobre el mbito externo de la persona o, incluso, en sus aberturas naturales, salvo las que se pueden considerar intimas, siempre que para ello no se requiera intervencin quirrgica alguna. No obstante, esta definicin se podra limitar nicamente a las labores de reconocimiento externo de la persona toda vez que la intromisin en las aberturas naturales podra tener encaje en el mbito de las intervenciones corporales por formar parte de la integridad del cuerpo. Por intervenciones corporales, ha de entenderse la extraccin del interior del cuerpo humano de todo tipo de datos o elementos incorporados a l tanto cuando precisen una intervencin quirrgica, cuanto se limiten a una mera extraccin de tales sustancias de las aberturas naturales del cuerpo. No es inspeccin o intervencin corporal el uso de cualquier tipo de residuo o fluido que pueda hallarse de forma independiente, como una huella, gota de sangr edesprendido del cuerpo. 1.2. La regulacin positiva de estas medidas En los ltimos aos, aunque sin una sistemtica adecuada y con importantes lagunas, el legislador espaol ha procedido a incorporar preceptos aislados que constituyen una base mnima para dar cobertura a la adopcin de determinadas inspecciones e intervenciones corporales. Pueden concluirse ciertas reglas: o Cabria admitir, en general, las inspecciones corporales, como registros o cacheos externos, ya que tales actos no suponen limitacin alguna de DDFF. Tambin habra que considerar validas las pruebas alcoholimetricas, reguladas en la Ley de circulacin de vehculos a motor y seguridad vial y el Reglamento general de circulacin. Cuando consisten en control de aire expirado son de carcter obligatorio, pudiendo constituir la falta de sometimiento del sujeto las consecuencias derivadas del delito de desobediencia. El interesado podr solicitar el contraste de stas mediante anlisis sanguneos, orina u otros anlogos. Del mismo modo, es posible la obtencin de muestras corporales del sujeto imputado a los efectos de realizar anlisis de ADN. La norma general es que ser posible proceder a estos actos de investigacin con consentimiento del imputado.

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Si este no existe, hay que distinguir entre dos situaciones: la polica podr obtener muestras en el lugar de los hechos sin autorizacin judicial, como por ejemplo sangre en el suelo o saliva en un vaso. Si es necesaria una inspeccin o intervencin corporal, se habr de pedir autorizacin judicial.

2. LAS DILIGENCIAS SOBRE EL CUERPO DEL DELITO. 2.1 Concepto Conjunto de actuaciones cuya finalidad es la de asegurar el futuro juicio mediante dos tipos de actuaciones: la recogida de aquellos elementos materiales que tienen relacin con el delito, y la descripcin del lugar, cosas o personas relacionadas con el delito. 2.2 Enumeracin Contempla la LECRIM como diligencias que recaen sobre el cuerpo del delito las ss: La recogida de los instrumentos con los que se cometi el delito que se hallen tanto en el lugar de los hechos, cuanto en otro lugar, como la expresin de todas las circunstancias que acerca de su situacin sean tiles. La descripcin de la situacin en que se halla el sujeto pasivo del delito o las cosas en las que el delito ha recado. En caso de muerte violenta la realizacin de la autopsia. Diligencias determinantes de la preexistencia de la cosa en caso de delitos contra la propiedad. Si no existen testigos presnciales del hecho, ser necesario determinar previamente si la cosa hurtada o rabada exista y era poseda por el sujeto pasivo. En todo caso, le juez de instruccin podr ordenar y practicar el reconocimiento judicial en los trminos previstos en los arts. 326 y ss. Hasta la reforma operada en la Ley 13/2009, la recogida del cuerpo y efectos del delito se atribua expresamente al juez de instruccin. Esta prescripcin cay en desuso, siendo esta labor cumplida, normalmente, por la polica judicial. Es esta la razn, por la cual los arts. 324, 334 y 342 se limitan a afirmar que el juez ordenara su recogida y los asegurara con la asistencia del secretario judicial.

LECCION 13: LAS MEDIDAS CAUTELARES PERSONALES I 1. LA RESTRICCION DE LA LIBERTAD EN EL PROCESO PENAL 1.1 La restriccin de la libertad en el proceso penal. La libertad personal puede ser restringida en el proceso penal, siempre y cuando se verifiquen las condiciones que la ley determina como para esta limitacin La restriccin de libertad constituye un fenmeno que suele ser aceptado sin ms por cuanto se entiende que este tipo de medidas son las ms adecuadas para dar solucin al fenmeno de la inseguridad ciudadana.

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La regulacin que se efecte de esta materia (la mayor o menor amplitud con la que se permita la limitacin de tal derecho fundamental), nos va a servir como instrumento para valorar y calificar la ideologa poltica del Estado en cuestin Cuando la privacin de la libertad sea la regla y se site el inters general de la seguridad (criterio difuso) por encima de los valores individuales Estado autoritario Cuando suceda lo contrario sern los valores democrticos los que imperaran.

Esto no significa que una privacin de libertad en s misma, se oponga a los valores que presiden una sociedad democrtica, pues el Estado de derecho es compatible con la restriccin de derechos siempre y cuando se destierren todo tipo de posturas extremas y se est a la regla de la proporcionalidad de los sacrificios. En este sentido se ha sostenido por varios autores la carencia (en un sistema respetuoso con los derechos de los ciudadanos) de justificacin alguna de la privacin de libertad de una persona con anterioridad a su condena, es decir, que se anticipe la misma, mxime cuando la propia CE proclama la presuncin de inocencia (24.2). Aun reconociendo esto cabe oponer a la misma la necesidad absoluta de esta limitacin por cuanto viene exigida por la concurrencia de 2 factores: La duracin del proceso que no se resuelve en el acto. El riesgo de fuga del imputado o el peligro de que su conducta en libertad pueda frustrar la investigacin

Cabria afirmar la admisibilidad de la restriccin de la libertad en el curso de un proceso penal, pero siempre que dicho menoscabo est sujeto a condiciones o presupuestos muy determinados. 1.2 Concepto de medidas cautelares personales. Son aquellas resoluciones (normalmente judiciales) mediante las cuales y en el curso de un proceso penal, se limita la libertad de movimiento del imputado con la finalidad de asegurar la celebracin del juicio oral y eventualmente la sentencia que en su da se pronuncie. 1.3 Presupuestos de las medidas cautelares personales. Toda limitacin de libertad debe responder a 2 tipos de condiciones: a) Existencia de periculum in mora Sera legitima la privacin de libertad cuando concurra un concreto peligro justificado legalmente. Si no hay justificacin al efecto se entender la privacin de libertad como una simple sancin anticipada. Motivos que justifican la privacin de libertad: El riesgo de fuga del imputado en tanto el mismo impedir la celebracin del juicio oral y el cumplimiento en su caso de la sentencia que se dicte. El peligro de ocultacin de pruebas o manipulacin de las existentes en la medida en que afectara a la propia resolucin El riesgo de reiteracin delictiva. Incluso, se ha afirmado, la necesidad de evitar que cunda la alarma social, lo que debe rechazarse de plano.

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b) Concurrencia de fumus boni iruris. La adopcin de una medida cautelar, en tanto se resuelve en anticipar los efectos de una futura sentencia exige una previa y provisional acreditacin de la legitimacin del sujeto. En este caso, y tratndose de un proceso penal se exige que el sujeto pasivo tenga la consideracin de imputado, lo cual se cumplir cuando concurra el grado de sospecha que la ley precepta para el tipo de medida cautelar. 1.3 Caracteres. a) Excepcionalidad La libertad por imperativo del art. 17 CE ha de ser siempre la regla y su restriccin la excepcin Todos los motivos habilitantes para la privacin de libertad cautelar, han de ser interpretados restrictivamente y nunca ser aplicados con carcter genrico, sino atendiendo a las caractersticas del caso. b) Instrumentalidad Las medidas cautelares se adoptan para asegurar un proceso penal en su correcto desarrollo, como en orden a la eficacia de la sentencia que se pronuncie, siempre se han de decretar en ese proceso del cual son instrumentales. Salvo la detencin, por su carcter provisionalsimo, toda restriccin penal acordada al margen de un proceso debe considerarse inconstitucional. c) Provisionalidad. Temporalidad. Obedecer a la regla rebus sic stantibus Las medidas cautelares se limitan en el tiempo, estableciendo la ley plazos mximos durante los cuales pueden ser mantenidas cualquiera que sea la situacin en que se encuentre el proceso. Los plazos sancionados deben considerarse mximos, por lo que aunque no transcurran, si varan las circunstancias con arreglo a las cuales se decreto la situacin del imputado deber tambin variar. REGLA REBUS SIC STANTIBUS. d) Jurisdiccionalidad. Salvo la detencin (17 CE), las medidas cautelares siempre han de ser acordadas por la Autoridad Judicial sin que quepa excepcin alguna. e) Responsabilidad estatal. Si en la adopcin de una medida cautelar concurriera error judicial o funcionamiento anormal de la administracin de justicia y se produjera un perjuicio para el imputado, el Estado deber indemnizar al ciudadano por las consecuencias derivadas de tal perjuicio. 2. LA DETENCION 2.1 Concepto Teniendo en cuenta los preceptos que en la CE y en la LECrim se ocupan de ella podemos definirla como aquella privacin de libertad, de carcter provisionalsimo, adoptada por los particulares, la Polica Judicial, el Ministerio Fiscal o la Autoridad Judicial con fines mltiples y variados tales como la puesta del detenido a disposicin judicial y la realizacin de las investigaciones ms urgentes.

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Caractersticas: Se trata de una medida cautelar penal que ha de decretarse en el marco de un proceso en marcha o como medida preordenada a uno que va a comenzar como base del mismo. Ello no significa que no existan otras medidas de privacin de libertad (no penales) que se acuerden fuera del proceso penal y que sean conformes con lo dispuesto en la CE, tales como la de extranjeros a efectos de su expulsin, la de incapaces con el fin de su internamiento,... Que es una medida no estrictamente jurisdiccional, dada su provisionalidad. No obstante, en todo caso ha de ser respetuosa con los derechos que la CE proclama y que tutelan al detenido a merced de su situacin de desventaja.

2.2 Clases de detencin a) En razn al sujeto que la realiza distinguimos las adoptadas por: Los particulares. Polica Judicial Ministerio Fiscal Juez de instruccin.

b) En razn a su forma de cumplimiento: - Ordinaria y comunicada sindole de aplicacin el art. 520. - Incomunicada y rgida sindole de aplicacin las disposiciones del 527. 2.3 Los presupuestos de la detencin a) El periculum in mora 1. Detencin por particulares Puede ser adoptada cuando concurra alguna de las circunstancias previstas en el 490 LECrim: Que se trate de personas fugadas de establecimientos penitenciarios o estando en camino hacia los mismos. A los que se hallaren en situacin de rebelda A los delincuentes sorprendidos en delitos flagrantes.

2. Detencin por la Polica Judicial o Ministerio Fiscal. Es posible la detencin en los casos que enumera el 492 LECrim: Los mismos en que pueden detener los particulares. A cualquier sospechoso de la comisin de un delito, cualquiera que sea su gravedad, siempre que exista un concreto peligro de fuga.

3. Detencin por parte del Juez de instruccin. Puede acordar la detencin tanto el Juez competente como el incompetente ante la concurrencia de los motivos del 492. Si se trata de Juez incompetente, una vez operada la detencin deber remitir al imputado ante el competente a los efectos de que este acuerde su libertad o la elevacin de la detencin a prisin Si la remisin no fuera posible en el plazo de 72h, deber el incompetente proceder conforme al 505 de la LECrim, acordando su libertad o cualquier otra medida cautelar aseguratoria.

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b) Fumus boni iuris La exigencia de un concreto y determinado fumus boni iuris en la LECrim va depender del sujeto que haya decretado la detencin En general, para la detencin por la POLICIA, el MF o el JUEZ DE INSTRUCCION basta la existencia de procesamiento (acto judicial por el que un juez o tribunal resuelve la imputacin de uno o ms delitos contra una persona fsica o jurdica en virtud del cual se concluye la fase de instruccin y preparacin del sumario en un procedimiento judicial. Con este acto se pasa a la fase siguiente del proceso penal, el juicio, una vez se han tomado las declaraciones testificales y se han aportado el conjunto de pruebas precisas ), si no hay procesamiento har falta la concurrencia de motivos bastantes para creer racionalmente que un sujeto es autor de un delito. Cabe decir que hoy en da el procesamiento es una reliquia solo aplicable en los procedimientos ordinarios por delito, por lo que deber establecerse un solo requisito a la imputacin exigible para todos los casos: - Si existe previa imputacin (rebelde, persona fugada). - Si se est en presencia de un delito flagrante. - En el resto de casos, ha de ser bastante la concurrencia de sospechas concretas y determinadas de que una persona ha cometido un delito, siempre y cuando, unido al periculum in mora, exista un riesgo, tambin concreto y determinado, de fuga o elusin de los efectos de la justicia. 2.4 Plazo de la detencin DETENCION medida cautelar de carcter provisionalsimo, y esto porque sus fines tambin tienen esta naturaleza. La LECrim establece plazos concretos y determinados que en todo caso son MAXIMOS, estos mximos podrn ser agotados si se mantienen las circunstancias que originariamente justificaron la restriccin de libertad, pero nunca podrn ser sobrepasados aunque persistan tales circunstancias. Como normal la detencin est sujeta al plazo mximo de 72h, siendo este el que establecen el art. 17 de la CE y el 520.1 de la LECrim. Debe ser ignorado el plazo de 24h establecido en el art. 496 de la LECrim, ya que es fruto de una reforma poco cuidadosa. Este plazo de 72h es plenamente adecuado a los fines que constitucionalmente se asignan a la detencin, fines que no coinciden con los que originariamente estableca la LECrim y por ello permitan su reduccin hasta las 24h. En materia de terrorismo, la detencin podr durar hasta 5 das, siempre que en las primeras 48h se solicite la prorroga a la Autoridad Judicial, la cual habr de concederla o denegarla en las 24h siguientes (520.1 bis) 2.5 El derecho de defensa a) Enumeracin de los derechos del detenido Se encarga de dictarlos el art. 520 de la LECrim, en desarrollo del art. 17 CE: Todo detenido tiene derecho a los propios e inherentes a toda declaracin producida por un imputado.

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A designar abogado de su confianza o que sea designado de oficio en su defecto, siendo este nombramiento irrenunciable, salvo que se tratara de un delito relativo a la seguridad del trfico. A que se ponga en conocimiento de un familiar u otra persona que designe el detenido el hecho de la detencin y el lugar de custodia. A ser reconocido por un mdico forense cuando ello sea necesario o lo solicite el detenido o su abogado.

b) Funciones del abogado en la detencin Naturaleza de la intervencin. No puede ser calificado tal derecho como el derecho de defensa del 24.2 de la CE, por cuanto no va dirigido a oponerse a la pretensin penal. Se est en presencia de un derecho, denominado de asistencia letrada al detenido, cuya finalidad esencial es hacer valer los derechos del detenido y velar porque los mismos sean respetados. Contenido de la asistencia letrada Velar por el cumplimiento de sus derechos constitucionales. No solo podr hacer constar en la correspondiente acta lo relativo a posibles vulneraciones, sino que deber instar a la polica a su verificacin Intervenir en toda diligencia de reconocimiento de identidad al efecto de que la misma se ajuste a las exigencias legales. Solicitar que se efecte el reconocimiento mdico a que se refiere el propio 520. Solicitar la ampliacin del interrogatorio una vez que el mismo haya acabado incluyendo todos los aspectos que considere tiles para la defensa de su patrocinado.

De la misma forma, tendr derecho a entrevistarse con el detenido, de forma reservada, pero solo una vez terminada la diligencia o interrogatorio en cual hubiere participado. La reforma introducida por la ley 38/2002, en fase de proyecto, inclua una reforma que permita que los detenidos se pudiesen entrevistar, previamente a su interrogatorio con su abogado. Conviene dejar claro que todo imputado tiene derecho a guardar silencio, de modo que si lo ejercita, una vez terminado el interrogatorio ser posible que se entreviste reservadamente con su abogado. 2.6 El proceso Habeas Corpus. a) Concepto Dicho proceso no es solo aplicable a las detenciones, sino a cualquier privacin de libertad gubernativa ilegitima, si bien se suele circunscribir al control de la detencin gubernativa. En este sentido y de acuerdo con lo establecido en el art.1 de la LO 6/1984, reguladora del procedimiento de HC, procede este procedimiento especial para obtener la inmediata puesta a disposicin de la autoridad judicial competente, de cualquier persona detenida ilegalmente. Se consideran ilegalmente detenidas aquellas personas a que se refiere el mismo precepto: Los privados de libertad por cualquier sujeto al margen de los supuestos legales en que procede la detencin o con incumplimiento de los requisitos que la Ley exige. Se incluyen aqu los detenidos por un plazo superior al mximo legalmente establecido, o quienes no les sean respetados sus derechos.

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Aquellos que se encuentren ilcitamente internados en cualquier establecimiento o lugar (ej.: hospital psiquitrico sin orden judicial de internamiento).

b) Procedimiento. Se inicia mediante escrito o comparecencia ante la autoridad gubernativa, agente de la misma o funcionario pblico, pudindose instar por aquellos que l considera legitimados al efecto. Dicha solicitud ser elevada ante el juez competente que, previo examen de su contenido, lo trasladar al MF. El juez puede bien denegar la solicitud, o bien ordenar la incoacin del procedimiento, en cuyo caso ordenar que le sea presentado el detenido. Odo ste, su abogado y el MF se pronunciar conforme a las posibilidades que establece el art 8. 2.7 La orden europea de detencin y entrega. Con el fin de crear un espacio de libertad, seguridad y justicia en el mbito de la UE, la Ley 3/2003 ha procedido a regular la orden europea de detencin y entrega, cuyo fin es posibilitar la puesta a disposicin de otro Estado de personas imputadas o condenadas a los efectos de permitir su enjuiciamiento o el cumplimiento de la pena ya impuesta. Han de ser imputados por la comisin de algunos de los delitos previstos en el art. 9 de la ley citada. La orden europea en Espaa puede ser emitida, con validez en el Estado receptor y en todo el espacio SCHENGEN, por el tribunal que conozca de la causa. La ejecucin de una orden europea recibida en Espaa corresponde a los J Centrales de instruccin o a la Sala de lo Penal de la Audiencia Nacional, conforme a los arts. 10 y 18 de la Ley.

LECCION 15: LAS MEDIDAS DE ASEGURAMIENTO DE LAS RESPONSABILIDADES PECUNIARIAS 1. CONCEPTO Y OBJETO Junto a las medidas cuya finalidad es asegurar la responsabilidad penal del sujeto imputado, existen en la LECrim otro conjunto de resoluciones, muy variadas y de naturaleza no coincidente: Medidas que aseguran el cumplimiento de la responsabilidad civil y las costas procesales. Medidas de aseguramiento de los objetos y cosas que tengan relacin con el delito a efectos de asegurar su devolucin, o el propio proceso en tanto se trata de medios de prueba. Medidas de carcter preventivo que anticipan los efectos de una hipottica sentencia que limite un derecho tal y como sucede con las penas de inhabilitacin o suspensin de empleo o cargo pblico.

2. ENUMERACION DE LAS MEDIDAS PREVISTAS EN LA LEY. 2.1 La aplicacin de la LEC Uno de los mayores obstculos que presentaba la LECrim era la falta en ella de medidas cautelares que aseguran la responsabilidad civil derivada del delito, pues solo contena cautelas que podan considerarse de insuficientes. De ello fue consciente el legislador y la Ley 38/2002 introdujo el 764, esta norma dispone que, en el proceso penal, sern aplicables todas

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las medidas cautelares de carcter civil establecidas en la LEC, aplicndose as mimo los requisitos y presupuestos que prev dicha norma. Se viene hacer una remisin en bloque a norma civil. Aunque el 764 se incardina en el seno del procedimiento abreviado, ser de aplicacin tambin al proceso ordinario. 2.2 Medidas expresamente previstas en la LECrim. a) Fianzas y embargos Tanto a los efectos de asegurar las responsabilidades pecuniarias derivadas del delito, cuanto para garantizar el pago de costas la ley contempla ciertas medidas en sus arts. 589 y ss. La fianza puede ser PERSONAL, PIGNORATICIA, HIPOTECARIA o mediante CAUCION, puede ser prestada por el obligado al pago o por otra persona en su nombre, siendo el ms importante caso de fianzas el relativo a los delitos de circulacin (764.3). En cuanto al embargo, que se decretar en defecto de fianza conforme al 597, consiste en la traba de bienes suficientes a los efectos de garantizar la efectividad del derecho que se desea asegurar. Estas medidas exigen que sean instadas por las partes, ya que la remisin a la LEC excluye la posibilidad de su acuerdo de oficio. b) Medidas de aprehensin y secuestro de bienes. A travs de la aprehensin y el secuestro de bienes relacionados con el delito se cumplen muy diversas finalidades: Aportar al proceso elemento probatorios medidas de carcter coercitivo tendentes asegurar el proceso y que sern devueltas a su dueo una vez concluso el juicio. Restituir a su dueo las cosas objeto de delito las cosas sern devueltas a su dueo bien constante la causa, o bien una vez concluso el juicio si las mismas tienen valor probatorio.

Es evidente la diferente naturaleza y rgimen jurdico de estos actos segn la finalidad a que atiendan. c) La pensin provisional A los efectos de asegurar la atencin a la vctima o a las personas a su cargo en los procesos derivados del uso y circulacin de vehculos a motor, el art. 765.1 prev la posibilidad de exigir a las Compaas aseguradoras o al Consorcio de Compensacin de Seguros una pensin provisional, hasta el lmite del seguro obligatorio, que se har en la forma prevista en este precepto. d) Medidas preventivas. Se trata de aquellas tendentes a asegurar sentencias condenatorias que supongan limitacin de algn derecho, tales como la inhabilitacin o la suspensin de empleo o cargo pblico. Las medidas consistirn (al ser homogneas a la sentencia) en la suspensin provisional en el ejercicio del empleo o cargo pblico.

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LECCION 16: LA TERMINACION DE LA INSTRUCCION. LA LLAMADA FASE INTERMEDIA 1. INTRODUCCION. NOCIONES GENERALES. Hasta el ao 1988 en el que se cre el procedimiento abreviado (769 y ss) se estudiaba de forma separada la conclusin del sumario y la denominada fase intermedia. Ambas gozaban de autonoma propia tanto por las funciones que desempeaban cuanto al rgano ante el que se tramitaban. El procedimiento abreviado ha unificado esta diversidad de resoluciones y fases encargndolas en un mismo rgano jurisdiccional (el juez de instruccin). Al margen de la discusin acerca de la existencia de una autentica fase intermedia y de la escasa diferenciacin de aquellos actos, lo cierto es que, entre la conclusin de la instruccin como actividad de investigacin dirigida a proporcionar el material necesario para formular la acusacin y esta misma acusacin, se pueden producir una serie de actos cuya finalidad es variada pero en todo caso necesaria para evitar: Que la insuficiencia de los actos de investigacin impida a las partes acusadoras poder formular su acusacin con los datos suficientes. Que el procedimiento no sea el adecuado, en cuyo caso, conclusa la instruccin, se presenta el momento idneo para transformarlo. Que los datos que constan no permitan formular la acusacin. Que no concurran todos y cada uno de los presupuestos procedimentales necesarios para que se pueda dictar una sentencia valida y eficaz.

2. EL CONTROL DE LOS ACTOS DE INVESTIGACION Una vez practicadas por el juez de instruccin los actos de investigacin necesarios se debe dar por concluida esta fase, lo cual tiene lugar de forma diferente segn el tipo de procedimiento. 2.1 Procedimiento ordinario por delitos. Una vez que el juez de instruccin estime que debe dar por terminado el sumario, porque ha practicado las diligencias oportunas, debe decretar el auto de conclusin del sumario, en el cual ordenar la remisin de las actuaciones a la Audiencia provincial (622). Una vez elevadas las actuaciones a la Audiencia estas habrn de notificarse a las partes acusadoras (627) y a las acusadas segn ha determinado el TC, a los efectos de que manifiesten su opinin acerca de la correcta conclusin del sumario o de la necesidad de practicar nuevas diligencias. A la vista de tales manifestaciones la Audiencia podr revocar el auto de conclusin del sumario ordenando las diligencias que hayan de practicarse (631.1). Si se confirma el auto se proceder analizar si se abre el juicio oral o si, en caso de haberse solicitado, es oportuno decretar el sobreseimiento (627 y 632). 2.2 Procedimiento abreviado. Conclusas a juicio del juez de instruccin las diligencias previas por considerarlas suficientes para formular la acusacin, dar traslado de las mismas a las partes acusadoras, no a las acusadas a los efectos de que puedan, adems de solicitar la apertura del juicio oral o el sobreseimiento, pedir la prctica de diligencias de investigacin complementarias (780.1).

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Esta ltima peticin tiene carcter de excepcional y se limita segn el 780.2 que sean indispensables para formular la acusacin por lo que estn limitadas a las que se consideren necesarias para la tipifican de los hechos. En el procedimiento abreviado, al contrario que en el ordinario, no se pueden pedir en este momento todas las diligencias que se estimen tiles para la formulacin de la acusacin o para completar los elementos probatorios. Si la solicitud se formula por el MF, el Juez de instruccin deber acceder a la peticin, mientras que si lo solicitan el resto de las partes acusadoras no estar compelido a ello. 2.3 Juicios rpidos. Tras las correspondientes actuaciones policiales, tienen ligar las diligencias denominadas urgentes ante el Juzgado de guardia, las cuales se llevan a cabo en los plazos que marca el 799. Una vez conclusas estas diligencias se celebra una vista en la que el juez de guardia ha de or a las partes personadas y al MF acerca de la continuacin del procedimiento como juicio rpido o su transformacin en abreviado. El juez, odas las partes, debe pronunciar oralmente una resolucin en la que opte por alguna de las alternativas del 799: Si considera que las diligencias practicadas son suficientes puede: dictar auto ordenando seguir el juicio como rpido y decretar alguna de las medidas del 779. Si estima que dichas actuaciones son suficientes solo podr convertir las diligencias urgentes en previas (fase instructoras del procedimiento abreviado), si bien esta decisin debe contener una relacin de las diligencias no practicadas y cuya ejecucin se considera necesaria para continuar.

3. LA INADECUACION DE PROCEDIMIENTO. A lo largo de la fase de instruccin puede transformarse el procedimiento dando lugar a su adecuacin a la normativa que sea pertinente (309 bis//780 LECrim// 32.4 LJ). Tambin se podr transformar una vez conclusa la instruccin remitiendo entonces los autos al rgano encargado del juicio oral. 3.1 Procedimiento ordinario por delitos. Si el juez instructor estimara concluso el sumario habra de remitir las actuaciones al Juez de paz o mantenerlo el mismo para su enjuiciamiento. Si concluso el sumario aprecia que el delito debe ser tramitado conforme a las reglas del procedimiento abreviado habr de seguir los trmites previstos en el 780. Si estima ser competencia del Jurado transformar el procedimiento conforme al 309 bis. 3.2 Procedimiento abreviado. Conclusas las diligencias previas puede suceder: Que el Juez de instruccin repute el hecho como falta, en cuyo caso remitir las actuaciones al Juez de Paz o las mantendr el mismo. Si el hecho es competencia del Jurado o debe ser tramitado conforme a las reglas del procedimiento ordinario por delitos actuar conforme al 760. Si el hecho fuera propio de los juicios rpidos no se podra transformar el procedimiento, debiendo seguirse el abreviado hasta su conclusin

3.3 Juicios rpidos

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Una vez conclusas las diligencias urgentes el Juez de guardia podrn adoptar cualquiera de las decisiones del 779.1: Archivar el asunto. Transformarlo en juicio de faltas. Inhibirse a favor de la jurisdiccin militar Remitir el asunto al Fiscal de menores.

Tambin podr transformar las actuaciones en procedimiento abreviado si las diligencias no se consideran suficientes para formular la acusacin en juicio rpido. 4. EL SOBRESEIMIENTO. A veces una vez terminada la fase de instruccin y la investigacin del hecho, no se obtienen los datos suficientes para abrir el juicio oral con ciertas garantas de llevar adelante un enjuiciamiento. En ocasiones puede suceder que la investigacin no haya proporcionado datos suficientes sobre si ha existido como tal el hecho imputado o bien no es tpico o el imputado no es su autor. Parece evidente que en estos casos lo procedente es no formular acusacin y no entrar en el juicio oral a cuyo efecto, y previa peticin de las partes acusadoras se dicta un auto llamado de sobreseimiento, cuyo objeto es poner fin de forma definitiva o provisional al proceso sin necesidad de para ello pronunciar sentencia. 4.1 Clases (634) a) Libre es aquel que se acuerda por los motivos del 637 y que se equipara a una sentencia absolutoria impidiendo por ello un proceso posterior para el enjuiciamiento del mismo hecho frente al mismo imputado. b) Provisional se decreta por los motivos contenidos en el 641. Aunque se trata de una resolucin judicial que una vez firme pone fin al procedimiento, en realidad comporta una mera suspensin de este, el cual puede ser reabierto si aparecen datos nuevos que permitan superar las razones por las cuales se suspendi. c) Total ante la existencia de varios imputados, el sobreseimiento ser total si afecta a todos ellos, de modo que en tal caso se archivar la causa. d) Parcial si, por el contrario, solo afecta a algunos de los imputados el juicio oral ser abierto para los dems. 4.2 El sobreseimiento libre. a) Concepto Resolucin judicial mediante la cual se pone fin de forma anticipada al proceso penal y con las mismas consecuencias de una sentencia absolutoria, siendo inherentes, los efectos de cosa juzgada. b) Presupuestos (637) Cuando no existan indicios racionales de haberse perpetrado el hecho que hubiere dado motivo a la formacin de la causa . No se abrir el juicio oral y proceder el archivo de la causa cuando el hecho objeto de imputacin no haya existido.

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Es necesario para el sobreseimiento por este motivo que no haya indicio alguno (certeza absoluta) de su comisin, si existe cabra acordar el sobreseimiento provisional. Cuando el hecho no sea constitutivo de delito. Cuando aparezcan exentos de responsabilidad criminal (cuando no haya participacin, sea inimputable, falte culpabilidad, quede excluida la punibilidad o la antijuridicidad de la accin) los procesados como autores, cmplices o encubridores.

4.3 El sobreseimiento provisional. a) Concepto Resolucin judicial que pone fin al proceso de forma anticipada en aquellos casos en que, con anterioridad a la celebracin del juicio oral, concurren circunstancias que aconsejan su suspensin ante la falta de elementos suficientes para un correcto enjuiciamiento. A diferencia del sobreseimiento libre, no es necesario que exista una certeza absoluta, toda vez que siempre queda abierta la puerta para la reapertura del proceso ante la aparicin de nuevos datos. b) Presupuestos (641) Cuando no resulte debidamente justificada la perpetracin del delito que haya dado un motivo a la formacin de la causa. Ausencia de datos acerca de la existencia misma del hecho. Cuando resulte del sumario haberse cometido un delito y no haya motivos suficientes para acusar a determinada o determinadas personas como autores, cmplices o encubridores. Con respecto a la autora u otra forma de participacin de los imputados en el delito.

4.4 Recursos contra el auto de sobreseimiento. Son diversos los recursos que pueden ser interpuestos frente a la resolucin de sobreseimiento, en atencin a: El tipo de sobreseimiento: libre y provisional. El procedimiento en que se acuerda.

a) Sobreseimiento libre. Procedimiento ordinario por delitos solo cabe recurso de CASACION por infraccin de ley (no por quebrantamiento de forma) en los autos de sobreseimiento libre que se adopten en atencin a que el hecho no sea constitutivo de delito (637.2). En el resto de supuestos del 637 no cabe recurso alguno. Procedimiento abreviado cabe recurrir en APELACION frente a la adopcin del sobreseimiento libre (783.3) Procedimiento ante el jurado toda resolucin que acuerde el sobreseimiento es APELABLE (32.2 LJ).

b) Sobreseimiento provisional.

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Procedimiento ordinario por delitos no cabe recurso alguno frente al auto que acuerde sobreseimiento provisional. En el resto de procedimientos son de aplicacin las normas generales expuestas para el sobreseimiento libre (783.3 y 32.2 LJ).

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4.5 El auto de archivo de las diligencias previas. Una vez conclusas las diligencias previas, el juez instructor, si aprecia que el hecho no es constitutivo de delito puede ordenar el sobreseimiento que corresponda. Cuando no exista autor conocido podr ordenar el archivo de las actuaciones decretando el sobreseimiento provisional. Frente a estas resoluciones es procedente el recurso de APELACION, no obstante, una vez acordada la medida, si no hubiera fiscal constituido en el Juzgado, debe el juez remitirle las diligencias a los efectos de que se pronuncie acerca del mantenimiento de la resolucin o del recurso frente a la misma. 5. EL CONTROL DE LOS PRESUPUESTOS PROCESALES. En esta fase intermedia, se puede tambin acordar la no celebracin del juicio oral ante la inexistencia o no concurrencia de determinados presupuestos procesales, pues impedira una sentencia de fondo valida y eficaz. Procedimiento ordinario por delitos (666 LECrim) mira el libro ???? (pg. 218) Procedimiento abreviado la falta de cualquier presupuesto procesal debe ser evidenciada en el acto mismo del juicio oral y a su inicio de forma oral, debiendo el Juez o Tribunal resolver acerca de ello en el mismo acto. Procedimiento ante el Jurado la totalidad de los presupuestos procesales se evidencia y trata como cuestiones previas ante el Magistrado Presidente y con anterioridad a la constitucin del Tribunal del Jurado (36 LJ). Juicios rpidos la falta de presupuestos procesales se evidencia al comienzo del juicio oral (802.1).

LECCION 18: EL ACUSADO ANTE LA ACUSACIN 1. PRINCIPIO DE CONTRADICCION La verdad solo puede surgir en el proceso del choque de pretensiones y resistencias, de la confrontacin de las diversas versiones de ambas posiciones contrapuestas que acuden al proceso con inters igualmente opuestos. Si se desea la obtencin de la verdad hay que fortalecer el carcter dialectico otorgando al acusado facultades para oponerse eficazmente a la pretensin penal. De los diferentes escritos de calificacin provisional o de acusacin, se debe dar traslado a la parte o partes acusadas a los efectos de que por estas se conteste. El acusado debe ser, en todo caso, asistido de Abogado que garantice la plena igualdad entre las partes que podra padecer en caso contrario dado el carcter tcnico de los escritos de acusacin. 2. POSTURAS DEL ACUSADO ANTE LA ACUSACIN 2.1 No contestar a la misma

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En el procedimiento abreviado y en los juicios rpidos puede optar por no presentar su escrito de defensa, en cuyo caso, y transcurrido el plazo conferido para ello, se entender que el imputado se opone a la acusacin. 2.2 Proponer excepciones procesales Se podr realizar en la forma y momentos previstos en los arts., 667 (se propondrn en el plazo de 3 das, a contar desde el da de la entrega de los autos para la calificacin de los hechos) y 786.2 (el juicio oral comenzara con la lectura de los escritos de acusacin y de defensa. Seguidamente el tribunal o juez abrir un turno de intervenciones para que puedan las partes exponer lo que estimen oportuno acerca de la competencia del rgano judicial, vulneracin de algn derecho fundamental, existencia de artculos de previo pronunciamiento, causas de la suspensin de juicio oral, nulidad de actuaciones, as como sobre el contenido y finalidad de las pruebas propuestas o que se propongan para practicarse en al acto. El juez o tribunal resolver en el mismo acto lo procedente sobre las cuestiones planteadas. Frente a la decisin adoptada no cabra recurso alguno). 2.3 Calificar la causa Podr contestar a la acusacin en los mismos trminos y con similar contenido que esta, en el bien entendido que lo har en forma correlativa y en aquellos aspectos que le interesen. Tendr la calificacin de la defensa la misma estructura que los escritos de calificacin provisional o de acusacin. El acusado puede en este escrito: Mostrar su conformidad con la pretensin acusatoria, lo que dar lugar a la no celebracin del juicio oral y a que se dicte de forma inmediata la sentencia. Negar simplemente los hechos oponindose a la existencia de responsabilidad penal. Esta conducta es la ms frecuente y consiste en aportar una calificacin meramente negativa de todas las afirmaciones de la acusacin. Cualesquiera otras posturas del todo punto variadas e imposibles de resumir, como admitir los hechos pero negar la autora; admitir los hechos alegando la concurrencia de causa de exencin, etc.

2.4 Las conclusiones definitivas La defensa podr articular sus conclusiones definitivas en los mismos momentos y forma que la de las partes acusadoras. 3. LA CONFORMIDAD 3.1 Introduccin La conformidad suele ser fruto de un pacto, de una negociacin en muchas ocasiones celebrada en presencia del rgano sentenciador que proporciona resultados tiles. 3.2 Concepto y naturaleza jurdica Una manifestacin del principio de oportunidad por la que el acusado y su defensor muestran su aceptacin a la pena ms grave de las solicitadas, bien sean asumiendo la pena sin ms, bien lo sea admitiendo la autora de los hecho imputados, que tiene como efecto inmediato la emisin de una sentencia sin necesidad de celebrar el juicio oral, y por tanto, sin que se practique prueba alguna.

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De este concepto se pueden extraer las ss notas: La conformidad requiere en todo caso de la coincidencia de voluntades del acusado y su Abogado. La manifestada por el acusado no tendr efecto alguno si se opone su Abogado, debiendo continuar el juicio oral. No constituye legalmente una negacin, sino un simple acto unilateral de la defensa, un allanamiento a la pretensin penal ejercitado por la parte pasiva del proceso, bien sea el mismo por propia iniciativa, del rgano jurisdiccional al interrogar al acusado al inicio de las sesiones del juicio oral o de ambas partes acusadoras de forma conjunta. La propia ley parece autorizar o favorecer en el procedimiento abreviado una cierta negociacin, que permite mostrar la conformidad en un mismo escrito de acusacin formulado nuevamente por el MF u otra parte acusadora (art. 784.3) o que permite presentar en el acto de la vista un escrito de acusacin diferente al que en su momento se formulo como provisional (art. 787.1), hecho este que revela que este segundo escrito no puede ser fruto de otra cosa que no sea un acuerdo. Segn el art. 801, autoriza en el procedimiento abreviado y en los juicios rpidos, al imputado al mostrar su conformidad ante el Juzgado de guardia (o de instruccin) siempre que la pena pedida no sea superior a 3 aos de privacin de libertad. La pena es rebajada automticamente en un tercio y siempre que satisfaga las necesidades civiles derivadas del delito o demuestre deshabituacin a la droga o su voluntad de someterse a tratamiento ser procedente la suspensin de la ejecucin. En caso alguno la LECRIM exige, para que se preste la conformidad, que el acusado se confiese autor del hecho bastando, cuando se pide una conducta de este tipo, con un simple reconocimiento de la autora en modo alguno puede ser asimilado a la confesin ni por sus efectos, ni porque en si mismo signifique que el acusado es su autor, toda vez que la aceptacin de la responsabilidad criminal puede tener su origen en un simple inters del acusado. Los arts. 655 y 787.1 en modo alguno se refieren otra exigencia que la de aceptar la pena ms grave de las solicitadas, sin que por ello sea necesario reconocer los hechos imputados. Art.688 no permite hablar de que exista como tal una confesin y ello porque la confesin es un medio de prueba que como tal no impedira la celebracin del juicio oral, siendo as que en este caso se dicta sentencia sin practica de prueba alguna.

Por el contrario, el rgano judicial, aceptada la responsabilidad criminal, tan solo puede negar efecto a la conformidad en los siguientes casos; Cuando en el procedimiento ordinario por delitos estime que la calificacin es errnea y procede un delito ms grave. Hecho este que no es de aplicacin a merced de lo dispuesto en el art. 789.3 y la jurisprudencia que impide, segn el art. 733, que se pene un delito ms grave si las acusaciones no cambian por si solas dicha calificacin. Cuando no haya aparecido el cuerpo del delito y quepan dudas de su existencia. Cuando estime el rgano judicial que el hecho no es tpico o concurre una causa de exencin de la responsabilidad criminal. El reconocimiento de hechos del art. 779.1-5 tampoco significa como tal una confesin de los mismos. Se trata de una admisin de los hechos que deja los mismos no

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necesitados de acreditacin en tanto manifestacin de voluntad propia del principio de oportunidad, sin que el rgano judicial haya de entrar en consideracin acerca de la veracidad de la voluntad manifestada. Puede suceder que el acusado sea realmente el autor de los hechos, pero, igualmente, puede ocurrir que no lo sea y los admita por intereses muy variados. El efecto ms importante que produce la conformidad es el de dictarse una sentencia sin necesidad de practicar prueba. El rgano judicial queda vinculado a lo querido por las partes a modo que; No puede en caso alguno imponer penas superior a la ms grave de las solicitadas. Puede imponer una pena inferior e incluso absolver, si estima que el hecho no ha existido, que el mismo es atpico, que no es autor el acusado o que concurre cualquier causa de exencin o atenuacin de la responsabilidad, o que el grado de participacin o de ejecucin del delito es distinto. Aunque se establece que el rgano judicial queda vinculado a la peticin expresa de las partes acusadoras cuando el delito este sancionado con pena inferior a 6 aos de privacin de libertad, lo cierto es que la jurisprudencia ha estimado que en modo alguno existe dicha estricta conformidad, pudiendo el todo caso el juez o tribunal actuar en la forma antes dicha y condenar a pena inferior o incluso absolver. La sentencia que se dicte con motivo de una conformidad alcanza la totalidad de los efectos propios de la cosa juzgada sin que quepa aceptar la posicin de ser recurrida por el acusado toda vez que nadie puede ir contra sus propios actos. Si podra ser recurrida por las partes acusadoras si la sentencia condenara a penas inferiores a las pedidas o absolviera.

3.3 mbito de aplicacin La ley que instauro el procedimiento abreviado vino en realidad a dejar sin sentido e inaplicacin la conformidad en el procedimiento ordinario por delitos, toda vez que la conformidad solo es posible hasta penas de 6 aos de privacin de libertad. Por su parte, el nuevo CP que modifica el sistema de penas ha supuesto otro escoyo. Se nos plantean dos cuestiones: si el CP al modificar el sistema de penas ha significado paralelamente una modificacin de los lmites cuantitativos de la conformidad; y cul es el lmite punitivo hasta donde es posible la conformidad. La primera cuestin podemos argumentarla segn lo establecido en los arts. 655 y 688 LECRIM, que estiman que la conformidad procede ante penas de prisin correccional que hoy equivaldra a pena no superior a 3 aos. El art. 787.1 habla expresamente de conformidad valida hasta penas de 6 aos, sin referencia a la modalidad de prisin menor. Es lo cierto que el CP no modifico la LECRIM en este punto dejndola inalterada. De este modo se debe partir de lo establecido en el ltimo de los preceptos citados, el cual, autoriza la conformidad hasta penas de 6 aos de privacin de libertad. Otra cuestin es la relativa a la real aplicacin de la conformidad en el procedimiento ordinario por delitos si se tiene en cuenta que la misma solo procede hasta penas de 6 aos y el

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procedimiento abreviado es el apropiado para enjuiciar conductas castigadas con penas de hasta 9 aos. Siendo ello as, parece claro que la regulacin de la conformidad en el procedimiento ordinario por delitos no pasa de ser derecho supletorio a tener en cuenta a la hora de interpretar las normas del procedimiento abreviado. La segunda cuestin propuesta ya ha obtenido respuesta en pginas y lneas anteriores. 3.4 Clases a) El reconocimiento de los hechos (art. 779.1.5) Consiste en una conducta del imputado, el cual, asistido por su Abogado, puede ante el Juez de Instruccin, en la fase de Diligencias Previas, reconocer los hechos, lo que dara lugar a la aplicacin del art. 801. Solo procede ante delitos castigados con un mximo de 3 aos de privacin de libertad (801) b) Conformidad mostrada en los escritos de defensa (arts. 655 y 784.3) Tanto en el procedimiento ordinario por delitos, cuanto en el abreviado, podr el acusado y su defensor mostrar su conformidad con la pena ms grave de las solicitadas. En el abreviado puede tambin el acusado y el defensor mostrar su conformidad en el mismo escrito de acusacin del Ministerio Fiscal. c) Conformidad prestada en el acto del juicio oral (arts. 688 y 793.3) El Presidente del Tribunal ha de preguntar al inicio de las sesiones al acusado si se confiesa autor. Dada una respuesta positiva se dictar la sentencia de conformidad procedente. En el procedimiento abreviado, dicha conformidad es a iniciativa de ambas partes y se muestra respecto del escrito de acusacin bien inicial o bien el que se presente en el acto que no puede variar en la pretensin. d) Art 801 Autoriza en el marco de los juicios rpidos a los acusados a que presten su conformidad ante el Juzgado de guardia. Responde plenamente a criterios de oportunidad, y la ventaja que proporciona es el beneficio automtico de la reduccin de la pena impuesta en un tercio y no se supedita a condicin alguna. Requisitos al efecto son: o Que no existiere acusacin particular y se hubiere acordado, a instancia del Ministerio Fiscal, la apertura del juicio oral, presentndose en el acto el escrito de acusacin. Se pretende que la conformidad verse sobre una acusacin nica y formalmente deducida. Si se hubiera presentado acusacin particular, la conformidad habr que prestarse respecto de la ms grave de las acusaciones, para que sea procedente la aplicacin de este precepto. Que la pena solicitada o la suma de ellas no supere los 3 aos de privacin de libertad. Es posible la aplicacin del precepto cuando la pena solicitada sea de multa o distinta naturaleza, pero cuya duracin no sea ms de 10 aos. Cuando se trate de pena privativa de libertad, una vez reducida esta en un tercio, que no supere los 2 aos.

El Juez de Guardia est facultado para analizar la correccin de la calificacin del delito efectuada por el Ministerio Fiscal y de la pena solicitada; podr no acceder a la conformidad si, requiriendo el Ministerio Fiscal para la modificacin de su acusacin, este se niega a la pretensin. Lo que pone en entredicho la imparcialidad del Juez de Guardia para dictar sentencias de conformidad, ya que valora la pretensin penal y puede instar su modificacin.

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La sentencia puede ser pronunciada oralmente y ser declarada firme la condena si las partes expresan en el acto su decisin de no recurrir frente a la misma. A los efectos de otorgar la suspensin de la ejecucin de la pena bastar, con un compromiso del acusado de asumir las responsabilidades civiles derivadas del delito o someterse a un tratamiento de deshabituacin.

LECCIN 19: EL DESARROLLO DEL JUICIO ORAL

1. PRINCIPIOS QUE INSPIRAN EL JUICIO ORAL La fase de juicio oral viene constituida por un conjunto de actuaciones que tienen como eje fundamental la celebracin del juicio, que, como acto concentrado es la mxima expresin del proceso penal. Tanto la deduccin de las pretensiones que determinan el objeto del proceso, cuanto la conformidad que pretende evitar un juicio, tienen la mirada puesta en el acto de la vista. En el acto del juicio oral tienen lugar la prctica de la prueba y sobre ella y su resultado se fundamenta la resolucin del conflicto penal que ha dado lugar al proceso. Conforme a lo establecido en el art. 741 LECRIM la sentencia solo puede ser fruto de las pruebas practicadas en el juicio oral. Si se atiende al precepto, la sentencia solo ha de gravitar sobre lo actuado en el juicio oral, y ello es as en tanto que: El rgano decisor no ha actuado antes en funcin alguna de investigacin, con lo que se garantiza su imparcialidad. Las partes se hallan en plena situacin de igualdad, pudiendo ambas actuar en la prctica de la prueba con plenas facultades. La publicidad de la vista, elemento poltico de vital importancia y que supone un freno a posibles actuaciones incompatibles con un estado de derecho en el que la justicia emana del pueblo y los jueces tienen un poder indiscutido, pero tan solo en lo que se refiere a la aplicacin del derecho.

De lo dicho, pues, se pueden extraer de lo dicho los principios que informan el juicio oral.

1.1 Oralidad Es un principio esencial del proceso penal y constituye un instrumento ineludible para una correcta y adecuada valoracin de la prueba. Las pruebas personales deben ser practicadas en forma oral a los efectos de eludir cualquier tipo de influencia externa sobre los deponentes y garantizar una plena asuncin de informacin, lo que no permite escritura, siempre ms limitada. Las pruebas materiales tienen una regulacin ms confusa; los documentos no se leen siendo suficiente que los examine directamente el rgano decisor (art. 726), los informes periciales se entregan a las partes por escrito pero los peritos han de ser interrogados en el acto de vista. Las pruebas personales documentadas, esto es, las pruebas que por determinadas causas no puedan practicarse oral y personalmente en el acto de la vista, deben dar lugar a la lectura de los interrogatorios en el acto de la vista.

1.2 Contradiccin

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Se manifiesta especialmente en el derecho de defensa pero que excede al mismo en tanto que garantiza la existencia de una dualidad de posiciones, es consecuencia del carcter dialectico del proceso en tanto mtodo de averiguacin de la verdad. Ello exige que exista oposicin entre ambas partes y que cada uno exponga sus argumentos con plenas facultades e igualdad de condiciones. La contradiccin se identifica con el derecho a la defensa y ello porque en la fase de investigacin el imputado se encuentra en una posicin ms dbil que la acusacin pblica. La defensa ha de contar en la prctica de la prueba con las mismas posibilidades de actuacin que la acusacin. El problema se encuentra en la obtencin de las fuentes de pruebas y la prctica de los medios. No es suficiente garantizar la contradiccin en la prctica de los medios, cuando en la obtencin la mayora de las veces est ausente este elemental principio, siendo as que muchas pruebas son obtenidas sin intervencin de la defensa y por su carcter irrepetible alcanzan pleno valor probatorio. 1.3 Inmediacin Principio ligado a los anteriores, determina que el juicio oral ha de ser inmediato en la medida en que es la nica forma de valorar correcta, adecuada y plenamente una prueba. No basta cuando se trata de apreciar, por ejemplo, una declaracin testifical, sino que es necesario para su comprensin absoluta observar las reacciones del testigo en orden a obtener una conclusin acerca de su veracidad. Las declaraciones que se aportan por escrito no aportan tales elementos de valoracin ya que pueden contener solo lo que se le pregunta, suelen ser resumidas y no cuentan con los matices, estn siempre mediatizadas por el que interroga, tanto en orden a las preguntas formuladas que pueden ser distintas a las de inters de la defensa, cuanto a las respuestas que se anotan siempre con la redaccin personal que les da quien elabora el acta, salvo que sean grabadas; en modo alguno son contrastables y por ello pueden ser inveraces. 1.4 Publicidad La publicidad es un principio bsico en el proceso penal en la medida en que constituye una garanta para la sociedad que controla de este modo la justicia penal. La oralidad tiene como fin garantizar la publicidad. As se manifiesta en el art. 680 que establece la publicidad en el juicio oral salvo las excepciones que en el mismo se contienen. El problema real del proceso penal lo constituye la forma misma, las corruptelas que tienen lugar en la prctica y que hacen que los ciudadanos no alcancen un conocimiento acertado de lo que estn viendo de modo que no se produce ese control popular esencial en el proceso penal. La falta de lectura pblica de las acusaciones hace que los ciudadanos desconozcan el hecho por el cual una persona es acusada. Igual sucede con la prctica frecuente de dar por reproducidos elementos sumariales que si bien pueden no afectar al derecho de defensa toda vez su conocimiento por las partes, s afecta a la publicidad. De la misma forma la falta de lectura de los documentos, y su reproduccin automtica es forma de hurtar a la sociedad un derecho que les corresponde como expresin de los propios de su condicin de ciudadanos y fuente del poder judicial.

2. ESTRUCTURA DEL JUICIO ORAL Con diversas modificaciones entre los distintos procesos, el juicio oral se desarrolla de la siguiente forma:

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o

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En el procedimiento abreviado, tiene lugar la lectura pblica de los escritos de acusacin y defensa, pasndose a la fase de cuestiones previas y proposicin de pruebas que se pueden practicar en el acto, as como a la conformidad. En el procedimiento ordinario por delitos , comienza el juicio interrogndose al acusado acerca de su conformidad con la acusacin, para posteriormente dar lectura a los escritos de calificacin. Comienza luego la prctica de la prueba, en primer lugar se interroga al acusado para pasar a la prctica de la prueba testifical, pericial y documental. Siempre se practican primero las de la acusacin para as poder replicar la defensa. Conclusa la prueba, tiene lugar la emisin de las conclusiones definitivas que sern orales si se trata de elevar a definitivas las provisionales hacindolo constar en el acta. En el abreviado el cambio de calificacin puede dar lugar a la suspensin del juicio oral. En el procedimiento ordinario por delitos puede tener lugar la llamada tesis o propuesta del Tribunal de un cambio en calificacin de las partes. En el abreviado y en los juicios rpidos pueden los tribunales hacer uso de la facultad prevista en el art 788.3 que es equiparable a tesis del art. 733 por cuanto, a travs de ella, pueden proponerse a las partes modificaciones no sustanciales en su calificacin inicial o provisional. La diferencia entre el procedimiento ordinario, el abreviado y los juicios rpidos consiste en que, en estos dos ltimos, la tesis judicial tiene lugar tras los informes a los que se hace alusin a continuacin. Tras estos incidentes tiene lugar los informes orales de las partes en los cuales se resumen tanto los aspectos relativos al resultado de las pruebas, cuanto a la calificacin misma en todos sus espetos, facticos o jurdicos. La sentencia ser el ltimo acto del proceso.

3. LA SUSPENDION DEL JUICIO ORAL 3.1 La concentracin del juicio oral El juicio oral ha de ser necesariamente concentrado o se ha de desarrollar en sesiones consecutivas hasta su conclusin. Es evidente que la oralidad y el riesgo de prdida de las facultades de memoria en la medida en que el tiempo pasa, exigen que el juicio oral no se extienda en el tiempo mas all de lo razonable para retener todos los extremos que son necesarios para dictar una sentencia adecuada a la realidad de lo observado. Pueden suceder circunstancias muy variadas que obliguen a la suspensin del juicio oral y que respondan a causas. La regla en tales casos es la suspensin del juicio oral a los efectos de practicar el nuevo acto y subsanar el problema surgido, para despus reanudar las sesiones en el punto en que estas quedaron. No obstante, puede suceder que la suspensin se extienda en el tiempo por diversas causas, lo que, de reanudarse el juicio donde quedo, podra dar al traste con las razones mismas que imponen la concentracin, esto es, la impresin directa sobre las pruebas. Por ello, el art. 749, para el procedimiento ordinario por delitos, establece la necesidad de volver a iniciar las sesiones y repetir la totalidad de lo actuado, cuando la suspensin lo sea por un tiempo demasiado largo. Por su parte, el art. 788.1 para el procedimiento abreviado, determina ese tiempo en 30 das, por lo que, si la suspensin excede

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de ese plazo los actos realizados no serian validos y habra de repetirse el juicio en su totalidad. Esta ltima norma es de aplicacin para los juicios rpidos.

3.2 Causas de suspensin (art. 746) a) La resolucin de cuestiones incidentales. En el procedimiento ordinario por delitos, la aparicin de una cuestin incidental que exija su apreciacin fuera del acto del juicio oral dar lugar a su suspensin. En el abreviado suele ser frecuente en la prctica, aunque no est prevista en la Ley. b) Cuando hayan de realizarse diligencia fuera del lugar de las sesiones y sea necesario suspender el juicio oral. Determinados actos han de tener lugar fuera del lugar en que se desarrollan las sesiones exigen su suspensin, bien porque no se puede llevar a efecto fuera de las horas de vista, bien porque haya de desplazarse el rgano jurisdiccional lejos del lugar del juicio. c) Cuando no comparezcan los testigos de cargo o descargo y el Tribunal considere necesaria su declaracin (746.3). Constituye esta causa la ms importante por sus consecuencias en la sentencia y la ms frecuente en la prctica. El precepto citado contiene normas que hacen devenir compleja la respuesta que se da a la incomparecencia de un testigo. De este modo son muchas las situaciones que se pueden presentar en la prctica: Que el testigo haya declarado ya en la fase de instruccin, con lo que, en determinadas condiciones se podra utilizar su declaracin anterior. Que la incomparecencia sea o no por causas absolutas, esto es, que sea imposible o muy difcil que ms adelante comparezca personalmente a declarar. Que sus manifestaciones sean en realidad importantes para el juicio o se pueda, por el contrario, prescindir de ellas en ambas partes.

La solucin es compleja en la prctica y tiene en consideracin todas estas circunstancias. El Juez o Tribunal habr de suspender, si: La causa de incomparecencia no es absoluta, el testigo podra comparecer en un momento posterior porque no ha fallecido, ni se encuentra enfermo de gravedad y se conoce su paradero. Si la causa de incomparecencia es relativa se deber de suspender y volver a citar al testigo. Si la causa es absoluta y ser imposible o muy difcil que comparezca se atender a lo previsto en el 730 o se prescindir de la prueba. Las partes insistan en la necesidad de practicar dicha prueba.

Conforme al 730 la incomparecencia puede dar lugar a: Si la incomparecencia se debe a causas absolutas y el testigo ha declarado en la fase de instruccin, se podrn leer sus declaraciones con pleno valor probatorio. Si la incomparecencia no responde a tales causas, no ser posible leer sus declaraciones anteriores y no se podrn tener en cuenta a efectos probatorios.

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Si la incomparecencia se debe a causas relativas en modo alguno podr el Tribunal dejar de suspender si insiste la acusacin en utilizar la declaracin testifical. De este modo, ni se podrn leer las declaraciones sumariales, ni se podr prescindir de las mismas, pudiendo el Ministerio Fiscal recurrir posteriormente.

Si la incomparecencia fuera por razones relativas y el Tribunal decide no suspender y usar las declaraciones sumariales, el acusado podr recurrir con base en la infraccin a su derecho a presuncin de inocencia. d) Es causa de suspensin la enfermedad repentina de cualquiera de los miembros del Tribunal, la defensa o el propio acusado. e) La aparicin de hechos nuevos que supongan una alteracin sustancial del objeto procesal. Pueden en el juicio oral, a causa de declaraciones testificales, con base en lo que consta en documentos o propia relevacin de los acusados, aparecer datos que supongan bien una modificacin esencial del objeto procesal bien en orden a la propia persona acusada merced a aparecer otro sujeto que es autor de los hechos. En tales casos, y como quiera que slo pueden ser objeto de acusacin los hecho del sumario o aquellos que los que el acusado ha sido previamente informado, se precisa realizar una nueva instruccin complementaria al objeto de proceder a una nueva acusacin y celebrar el juicio oral de forma conjunta toda vez que se ha de tratar de hecho conexos.

4. EL ACTA DEL JUICIO ORAL Todas las sesiones y el desarrollo del juicio oral, han de ser registradas en soportes aptos para la grabacin y reproduccin del sonido y de la imagen, de modo que el rgano encargado del conocimiento de los recursos devolutivos, puede presenciar de modo directo la ejecucin de las pruebas personales. Slo excepcionalmente, cuando no sea posible el uso de este tipo de medios, podr acudirse a la redaccin de actas escritas. Es evidente que la apelacin ha de mantenerse en el marco de su actual naturaleza, como recurso que permite una revisin completa de la sentencia impugnada, incluyendo la revisin de la prueba practicada, debiendo matizarse considerablemente la exigencia impuesta por el TC de reiterar en sede de recursos la prueba testifical cuya valoracin difiera de la hecho por el tribunal de instancia. As se repetira una prueba, con lo que se alterara el carcter de la apelacin espaola que no es un novum iudicium, sino una mera revisin del ya celebrado anteriormente. Este carcter se acenta en el art. 791 que alude a la posibilidad de que las partes, en la vista del recurso, pueden solicitar la reproduccin de la prueba grabada, lo que parece excluir que la misma haya de reiterarse de forma novedosa, bastando su visin y audicin.

LECCION 20: LA PRUEBA PENAL La prueba penal constituye un tema esencial en el proceso y en su decurso cotidiano, ya que la sentencia se encuentra en intima dependencia del resultado probatorio. 1. EL PRINCIPIO DE PRCTICA DE LA PRUEBA EN EL JUICIO ORAL

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1.1 El art.741 de la LECrim. Dispone el precepto que el rgano sentenciador habr de dictar sentencia conforme a las pruebas practicadas en el acto del juicio oral. La sentencia slo puede fundarse en las pruebas que se practiquen en la vista y respetando en su integridad los principios de oralidad, inmediacin, contradiccin y publicidad, inherentes a la actividad probatoria. El juicio oral se convierte as en el autentico proceso. La regla es pues, que nicamente tienen consideracin de pruebas aquellas que se practiquen en el juicio oral, rechazando tal carcter para los actos de investigacin cuya finalidad no es probar sino la de preparar la acusacin y el juicio oral. 1.2 Las excepciones Este principio responde a la necesidad de que el tribunal que debe dictar sentencia aprecie personalmente la prueba para formar sobre ella su conviccin, pero no puede ser entendido como una regla inflexible que obligue a que toda ella se ejecute en el juicio oral. El principio general solo puede y pudo tener plena vigencia en momentos histricos en los que la prueba tena un componente estrictamente personal, cuando la actividad probatoria se reconduca fundamentalmente a la testifical o pericial, ya que en tal caso la presencia de estos sujetos en el juicio para ser interrogados ante el tribunal decisor era imprescindible. Hoy los avances tcnicos producidos proporcionan mtodos de investigacin de carcter esencialmente material y objetivo, que recogen con absoluta fidelidad los hechos o aportan datos cientficos no contrastables mediante el interrogatorio a sus autores. El principio de prctica de la prueba en el juicio oral puede producir consecuencias indeseables para una efectiva contradiccin pues la reproduccin en el juicio oral se traduce en actos de mera ratificacin o de lectura de las actas a las que se incorporan frente a las que nada realmente cabe oponer. La defensa debera tener la posibilidad de intervenir en la prctica originaria de dichos actos de investigacin y poder solicitar su complementacin, as como impugnarlos en un momento que permitiera este tipo de conductas, no solo con posterioridad, cuando ya es imposible por el transcurro del tiempo. Slo as se respeta la contradiccin. La realidad espaola es compleja pues la LECrim solo contempla de forma aislada algunos casos mientras que la jurisprudencia ha creado un cuerpo de doctrina que no puede avanzar mas all de lo que es propio de un poder que no puede usurpar el papel del legislador. 2. PRUEBA PRECONSTITUIDA Y PRUEBA ANTICIPADA Se tratan de dos excepciones a la prctica de la prueba en el juicio oral. Ambas tienen en comn que se practican con anterioridad al juicio oral y que lo actos as ejecutados adquieren valor probatorio por su carcter irrepetible, pero entre ellas existen importantes diferencias que no se han definido, lo que hace que se confundan, ocasionando muchos inconvenientes. El elemento comn entre ellas es el carcter irrepetible, siendo esencial para configurar un acto de investigacin como prueba preconstituida o anticipada, por lo que es necesario definir la irrepetibilidad as como la urgencia. 2.1 La irrepetibilidad de los actos de investigacin como fundamento de su valor probatorio La justificacin para otorgar valor probatorio a actos de la fase de investigacin solo puede fundamentarse en la irrepetibilidad de los mismos, ya que, en caso contrario, habra d procederse en cualquier situacin a su ejecucin en la vista.

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La irrepetibilidad constituye un requisito de carcter procesal, ajeno a la naturaleza de delito o a su forma de comisin que se relaciona con el carcter del acto de investigacin y el momento en que este es ejecutado. Se trata de un presupuesto que no se encuentra definido en la ley, ni la jurisprudencia, si bien lo reitera profusamente, tampoco emite un concepto de aplicacin general y, lo que es ms importante, ni siquiera particular y referido a cada tipo de acto de investigacin. Es un requisito relativo que debe ser valorado en cada situacin en atencin a las caractersticas del acto, el sujeto que lo ha practicado y su posibilidad de reproduccin posterior. La irrepetibilidad puede responder a diversas situaciones: Irrepetibilidad previsible. Un acto de investigacin practicado en la fase de instruccin o por la Polica Judicial o el Ministerio Fiscal, puede ser irrepetible por variadas razones, de modo que en el mismo momento en que se lleva a efecto, exista la certeza de que no va a poder ser reproducido plenamente y con garantas de integridad en el juicio oral. Se est ante supuestos de irrepetibilidad previsible y conocida de antemano que imponen una determinada respuesta legal que garantice en la mayor medida posible el cumplimiento de los principios que informan la actividad y que eviten la prdida de un material necesario para un acuerdo enjuiciamiento. Puede derivar de diversas causas: Material. Cuando el acto sea imposible de reproducir por su propia naturaleza. Por la fiabilidad de la prueba. Existen actos que con el paso del tiempo pueden verse perjudicados en su fiabilidad debido a la perdida de la memoria de las personas que han de intervenir en ellos o a la posibilidad de sufrir presiones por parte de terceros. Por la funcin procesal que cumplen determinados actos materiales . Deben cumplimentarse con anterioridad, pues los mismos cumplen funciones necesarias para la determinacin del imputado o la del mismo delito. Por la concentracin. Hay diligencias de prueba que no pueden dejarse para el juicio oral y que obligaran a continuas suspensiones que lo haran interminable. Por la inmediatez y los medios personales . Una prueba es irrepetible cuando la ley confiere su realizacin a un rgano determinado y en un momento dado. Cuando la ley atribuye a la polica la realizacin de determinados actos en la fase de atestado, es evidente que lo hace pensado en que solo este rgano de la investigacin garantiza la inmediatez en el lugar y en el tiempo y que la atribucin a los Jueces de Instruccin sera imposible no satisfacerla las necesidades del acto. Un acto ejecutado ya no puede repetirse, sino que solo es posible su ratificacin o reproduccin. Por razones de orden pblico. Debe ejecutarse y es irrepetible por motivos estrictamente de orden pblico.

Irrepetibilidad no previsible. Supuestos referidos casi exclusivamente a pruebas personales, causas de tal importancia que impiden absolutamente o imposibilitan gravemente llevar al testigo o perito al juicio oral para ser sometido a confrontacin. No las prev la ley, la jurisprudencia la ha relatado ms o menos con cierta amplitud. La

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muerte del testigo o perito, su desaparicin, una enfermedad que imposibilita el interrogatorio... son motivos suficientes para reproducir el anteriormente efectuado, bastando en el juico su lectura. Esta no garantiza la contradiccin, pues frente a un acta nada cabe oponer salvo desvirtuar las manifestaciones o impugnar la forma de realizacin del acto. En estos casos es exigible una cierta equiparacin con los actos de prueba anticipada y requerir que el interrogatorio se haya realizado en presencia y con intervencin plena del defensor, de modo que haya podido interrogar al testigo o perito. En caso contrario se debe prescindir del acto. Tampoco es razonable incorporar este tipo de interrogatorios en los que falta la intervencin de la defensa, mediante la testifical de referencia de los policas actuantes, salvo situaciones excepcionales de aquellos que hubieran tenido lugar en autnticos momentos de riesgo o en la inmediatez del lugar o de los hechos. Debe ser la ley la que regule estos supuestos. 2.2 Urgencia Constituye un requisito especfico de los actos de investigacin que es ajeno a la naturaleza del delito y tiene relacin directa con la necesidad de prctica inmediata del mismo con el fin de impedir su ejecucin por razones variadas. Tiene valor dependiente del concepto que se tenga de irrepetibilidad y su utilidad es muy limitada, hace referencia a la autoridad ante la cual debe practicarse un acto de investigacin que siendo irrepetible, ha de adquirir valor probatorio. Si se interpreta la irrepetibilidad como requisito que nicamente hace referencia a la imposibilidad material de repeticin, es claro que la polica solo estar habilitada para crear actos de prueba preconstituida, en estos casos, cuando la ejecucin inmediata sea impostergable. Si se atiende a un concepto ms amplio que estime como tal todos los actos que la ley confiere a cada rgano de investigacin, resultara que un acto policial ser competencia de la polica sin que sea exigible su ratificacin por el Juez para obtener valor probatorio, esta es la que acoge la ley. El Juez de Instruccin espaol por ser un juez investigador cumple una funcin inquisitiva determinada por su papel en el proceso penal, por lo que es muy dudoso afirmar que el mismo, por su mera presencia, pueda convertir todos los actos de pruebas preconstituida negando efecto a los dems. El criterio de la urgencia, interpretado de modo absoluto obligara a reproducir ante el Juez de Instruccin todos los actos llevados a efecto por la polica o el Ministerio Fiscal. 2.3 La prueba preconstitutiva Un compuesto de actos de investigacin de carcter material, no personal, normalmente objetivo e irrepetible que se practican con anterioridad al juicio oral por la polica, el Ministerio Fiscal o el Juez de Instruccin. Notas: Son actos de investigacin materiales por tanto ordinariamente objetivos, tcnicos y difcilmente reproducibles, aunque la misma sea posible parcialmente. Los actos de investigacin personales no son pruebas preconstituida, sino anticipada. No son actos atribuidos exclusivamente al Juez, siendo propios de quien los realiza conforme al alcance de ese criterio de irrepetibilidad. No se pueden practicar en el juicio oral por su carcter irrepetible, solo cabe su ratificacin formal cuando sea necesario llamar a los autores para impugnar el modo en que se han realizado o su reproduccin, la cual adoptara la forma que sea apropiada del acto.

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Se introducen en el juico oral mediante distintas formas no siendo posible establecer una regla general, sino que habr de adoptarse la ms apropiada, a la garanta de la contradiccin y al fin perseguido por la acusacin y defensa. Su validez estar condicionada por el cumplimiento exacto del procedimiento establecido en la ley para su realizacin, deviniendo intil a efectos probatorios aquellos actos que hubieran sido practicados con infraccin de las normas esenciales que afecten a la contradiccin a la fiabilidad o a la completud.

Todos los actos practicados en la fase de investigacin que sean irrepetibles podrn adquirir valor probatorio, siempre que hayan sido ejecutados con respeto a las normas del procedimiento, que debe garantizar la posible contradiccin en origen y se ratifiquen o reproduzcan en el juicio oral en condiciones que permitan el ejercicio del derecho de defensa, no siendo la mera lectura suficiente para afirmar este respeto a un derecho esencial. El atestado policial contiene importantes elementos de prueba preconstituida que han sido reconocidos por nuestra jurisprudencia, poniendo en tela de juicio la disposicin contenida en el art. 297 LECRIM, conforme a la cual este acto tiene valor de denuncia. En efecto, segn nuestra doctrina, no alcanza esta declaracin aquellos supuestos en los que las diligencias policiales constituyen pruebas latu sensu por ser imposible de repeticin, lo que concreta al afirmar que los actos objetivos que consten en el atestado adquieren valor probatorio. 2.4 La prueba anticipada Se regula en el art. 777.2 y constituye una excepcin al principio del art. 741 LECRIM, al permitir e imponer una prctica contradictoria y en presencia judicial de todos aquellos actos de investigacin que se prevean irrepetibles. a) mbito objetivo Ha de limitarse a los testigos, coimputados y peritos que deben ser interrogados anticipadamente si se prev la imposibilidad de hacerlo posteriormente. Lo caracterstico es que es tpica del juicio oral, se ha de hacer exactamente igual que si se ejecutara el acto, deber quedar plasmada en un sistema de grabacin que permitiera su reproduccin plena en vista. b) Motivos que justifican la irrepetibilidad El art. 777.2 prev la prueba anticipada por cualquier causa que determine la imposibilidad de practicar la prueba en el juicio oral o que pudiera acarrear la suspensin del mismo. La regulacin de la suspensin del juicio oral como motivo justificativo de la anticipacin probatoria, es excesivamente abierta, en cuanto que la ley debera haber distinguido entre suspensin absoluta y relativa, y en esta ultima la duracin de la paralizacin. Si la suspensin es conocida, tiene una duracin previsible y de escasa entidad, carece de sentido excepcionar la regla del art. 741. c) Prctica de la prueba anticipada. Una vez aparecidas y conocidas las causas de irrepetibilidad, el Juez de Instruccin debe ordenar su prctica anticipada. Esta decisin puede ser adoptada de oficio o a instancia de parte. Si la irrepetibilidad es conocida y evidente, la falta de prctica debe dar lugar a que el acto de investigacin pierda el valor probatorio salvo que el mismo se hubiera practicado en las mismas condiciones que la prueba anticipada. Esta se practicara ante el Juez y contradictoriamente entre las partes, siendo esencial la intervencin del Abogado del imputado. El incumplimiento implicara la nulidad del acto.

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El acto anticipado debe documentarse, se har por medio de soportes aptos para la grabacin y reproduccin del sonido e imagen. Si no se dispone de tales, se har mediante acta intervenida por el Secretario judicial. d) Reproduccin de la prueba anticipada en el juicio oral. Para que alcance valor probatorio es necesario que sea reproducida en el juico oral, es necesario que la parte interesada inste la reproduccin de la grabacin o la lectura del acta del juicio oral. No obstante, no parece que el tribunal este impedido de hacerlo de oficio si lo estima conveniente. Si la prueba puede repetirse en el acto del juico oral al haber desaparecido la causa de irrepetibilidad, se podr la misma practicar ntegramente perdiendo valor probatorio la anticipada. 3. EL ATESTADO POLICIAL Dispone el art. 297 LECrim los atestados que redactaren y las manifestaciones que hicieron los funcionarios de la Polica Judicial, a consecuencia de las averiguaciones que hubiesen practicado, se consideraran denuncias para los efectos legales, e n el apartado segundo adems las dems declaraciones que presentaren debern ser firmadas, y tendrn el valor de declaraciones testificales en cuanto a hechos de conocimiento propio. Se podra llegar a las siguientes conclusiones despus de esta lectura: Que el atestado contiene todos los extremos referidos a la actividad policial, sean actos de investigacin objetivos, cuanto declaraciones recibidas y las conclusiones. Todo ello sin diferencia alguna tiene el mero valor de denuncia y alcanza valor probatorio, mediante la declaracin testifical de la Polica, la ratificacin de los testigos o el informe oral de los peritos. En el atestado cabe distinguir una cierta diversidad entre los actos antes mencionados, siendo as que los que se han denominado objetivos no precisan en todo caso de introduccin en el juicio mediante la prueba testifical, pudiendo ser ledos salvo que las partes pidan la competencia de los policas actuantes. Una solucin insuficiente y en ocasiones antieconmica, tampoco definitiva y siempre modificable conforme al caso, por lo que es posible hallar resoluciones no concordantes. El TC as lo ha sealado en varias sentencias, pero ha establecido que tal declaracin no alcanza a aquellos supuestos en que las diligencias policiales constituyen pruebas lato sensu, periciales u otro tipo de actuaciones de imposible repeticin. Conforme a lo que expone el TC, el atestado se refiere expresamente a aquellas manifestaciones efectuadas por la polica con ocasin de sus averiguaciones, mientras que los actos objetivos no parece que deban contenerse en la prescripcin del art. 297 LECRIM. Con arreglo a estas premisas se pueden presentar varias situaciones: o Los policas actuantes han de declarar en el juicio oral en relacin con los hechos objetivos, dado que se estima el atestado mera denuncia y no incardinable en los mrgenes del art. 730. El art. 797 no confiere un valor probatorio adicional al testado policial, en tanto la lectura misma en el juicio oral no podr en caso alguno suplir la declaracin testifical. o Si se trata de registros con intervencin del secretario judicial, debe ponerse al menos en duda tal afirmacin al formar parte el secretario del rgano judicial. Si el imputado estuviera detenido y por ello imputado debera ser de aplicacin el art. 118 y la presencia del abogado bajo pena de nulidad.

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En caso de declaraciones testifcales, los testigos han de ratificar su declaracin en el juicio oral, a salvo aquellos casos en que haya desaparecido y el polica pudiera actuar a modo de testigo indirecto. Fuera de este caso, la polica no puede jams declarar como testigo indirecto. Los reconocimientos policiales, aun en presencia de abogado no gozan de valor probatorio, salvo que razones de urgencia impidan su prctica inmediata ante el juez de instruccin y siempre que se halle presente el abogado. Si se trata de pericias, como un certificado mdico, se considera que las mismas no forman parte del atestado. Los actos del MF se asimilan a los de la Polica Judicial.

4. OTRAS PRUEBAS Y REGLAS VALORATIVAS 4.1 La prueba indiciaria. a) Concepto Medio probatorio esencial e imprescindible en el proceso penal, toda vez que la naturaleza de los delitos y su forma de comisin en la cual la impunidad es buscada de propsito, difcilmente se pueden hallar pruebas directas de culpabilidad. Rechazado el sistema inquisitivo, la prueba indiciaria es la reina del proceso penal, y cualquier intento de oponerse a la misma es o puede constituir una imprudencia o una pretensin destinada y falta de objetividad. b) Elementos de la prueba indiciaria El indicio o hecho base de la presuncin. Hecho relacionando indirectamente con el hecho delictivo que se pretende probar. Como tal no es capaz de probar el delito, pero unido a otros es til y suficiente para llegar a una conclusin de culpabilidad. Requisitos: Que est plenamente probado por medio de prueba directa. Que exista pluralidad de indicios, en general uno solo para afirmar la culpabilidad. Si es de cierta intensidad, basta con la presencia de un solo indicio. Que todos los indicios converjan en una misma direccin.

El hecho presumido. La conclusin tiene que ser la decisin acerca de la culpabilidad del acusado sobre la base de los indicios. El nexo causal entre el indicio y el hecho presunto. Es fundamental el razonamiento deductivo, ya que los indicios por si solos nada prueban. Se requiere razonar, unir los diferentes hechos indirectos y concluir un resultado de culpabilidad. Este razonamiento debe ser motivado de forma especial y extensa en la sentencia, de ser revisable en amparo, toda vez que se estima que su insuficiencia equivale a estimar la inexistencia de prueba de cargo

4.2 Las contradicciones en las declaraciones.

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Existen en la prctica supuestos en que los testigos, despus de haber declarado en fase sumarial o ante la polica, incurren a la hora de prestar declaracin en el acto de juicio oral en contradicciones o alegan falta de memoria. En estos casos, y si bien la regla es la primaca de la declaracin que se presta en el juicio oral, han de establecerse mecanismos para que se puedan tener en cuenta las anteriores manifestaciones. De este modo, el art. 714 LECRIM prev un expediente conforme al cual se leern las sumariales y se exigir al testigo la oportuna explicacin acerca de las razones por las que incurre en contradiccin. El rgano judicial podr utilizar cualquiera de ellas a los efectos de fundamentar la sentencia. 4.3 Los testigos de referencia Son aquellos que tienen conocimiento de la noticia a travs de la persona interpuesta, hecho este que, y como quiera que se introduce un factor de inseguridad, exige: Que el testigo de referencia tan solo pueda serlo de testigos nunca de imputados. Que la declaracin de los testigos de referencia es vlida, nicamente si el testigo directo no comparece, ya que si acude al proceso su declaracin solo puede ser controlada por medio del Art. 714. Se podra admitir un testigo directo pero solo tendra sentido para valorar la veracidad del deponente nunca para condenar sobre su base. Slo cabe admitir la declaracin de un testigo de referencia cuando el directo no comparezca por causas absolutas. Han de realizarse todas las gestiones para localizarlo Si no se conocen sus datos y personalidad no puede ser citado el testigo de referencia. Nunca cabe admitir un testigo de referencia si este se opone a ofrecer los datos para localizar a los directos.

4.4 Reglas acerca de las declaraciones de los coimputados y denunciantes . o Declaraciones de coimputados. Constituyen una figura difusa desde el punto de vista jurdico, por una parte son testigos cuando declaran sobre un hecho de otro coimputado, pero a la vez se trata de hechos propios ya que todos los han cometido. Cuando declaran lo hacen rodeados de todas las garantas de los imputados, no siendo su condiciona asimilable a la de testigo. Los rganos han de valorar; La personalidad del delator, sus relaciones con el sujeto coimputado. Los posibles mviles que le llevan a prestar tal declaracin. En concreto si hay razones de odio, venganza, obediencia a 3, presiones... Que la finalidad de la declaracin que inculpa a ese coimputado no sea exculpatoria de la propia responsabilidad. Slo ser posible condenar sobre la base de la declaracin incriminatoria de un determinado coimputado, cuando la misma venga corroborada por alguna otra prueba, no siendo suficiente, la imputacin del coacusado.

Declaraciones de denunciantes y querellantes. En ocasiones no cabe otra posibilidad que admitir las declaraciones de las vctimas del delito, ya que este por cometerse buscando la impunidad de propsito puede no haber dejado otras huellas de su perpetracin. No obstante aceptar tales manifestaciones, ha establecido ciertas reglas valorativas: Que no existan motivos para pensar que hay relaciones entre el denunciante e imputado que puedan incidir en la parcialidad de la deposicin

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La contundencia en las declaraciones, de manera que las mismas sean coherentes y crebles. La persistencia en las mismas y su mantenimiento a lo largo de todo el proceso, as como la inexistencia de contradicciones en ellas.

LECCIN 21: ELDERECHO A LA PRESUNCION DE INOCENCIA (Art. 24.2 CE) 1. CONCEPTO Y NATURALEZA JURIDICA Constituye un derecho fundamental, de desarrollo jurisprudencial, que asiste a todo acusado por un delito a no ser condenado sin pruebas y a que stas renan todas las garantas suficientes para cumplir la funcin del proceso de averiguacin de la verdad. 1.1 Constituye un derecho fundamental. Es de directa aplicacin por todos y cada uno de los rganos judiciales, siendo reclamado incluso en la va de recurso de amparo ante el TC. 1.2 No es tcnicamente una presuncin. En esencia no es tal por no reunir los elementos tpicos de este medio de prueba. Es una verdad interina asimilable a otras como la buena fe o el bonus pater familia. 1.3 Es un derecho que asiste al acusado. Es titularidad del acusado o imputado en trance de obtencin de pruebas o simplemente limitacin de derechos en la fase de instruccin. Afecta a la parte acusadora a la que asiste exclusivamente el derecho a la obtencin de tutela judicial efectiva. No tiene aplicacin alguna fuera del proceso penal, salvo en el administrativo sancionador. 1.4 No es equiparable al principio in dubio pro reo. Es un derecho con un contenido superior y distinto. Este slo protege la necesidad de absolver a todo aquel frente a quien no exista la certeza de ser el autor de un hecho. La presuncin de inocencia, es ms amplia en tanto que protege no slo esa necesidad sino que exista prueba en sentido objetivo y que la misma este rodeada de todas las garantas legales. 1.5 Es un derecho de desarrollo jurisprudencial. La jurisprudencia del TC es la que ha desarrollado los contornos y contenido esencial de derecho. 2. LA CARGA DE LA PRUEBA El concepto de carga de prueba en el proceso civil es muy acusado, donde impera el principio dispositivo, se difumina hasta desaparecer en el proceso penal por causa de la vigencia misma del derecho a la presuncin de inocencia que constituye una regla de distribucin de esa carga en el caso de que se quiera aceptar ese traslado de un concepto civil al proceso penal. Si en el proceso civil, ante un supuesto de hecho incierto se acude a condenar a quien no probo aquello que deba, siendo as que formalmente existen reglas expresas de distribucin de la carga de probar en atencin a la titularidad de los derechos y a la posicin procesal, en el proceso penal, donde ni el derecho de penar corresponde a las partes acusadoras, ni las

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acusadas pueden ser gravadas con carga alguna merced al derecho que aqu se estudia, difcilmente se puede hablar de carga de la prueba como tal. Las partes acusadoras pblicas tienen la carga de probar la verdad, aportando todos los elementos de cargo y descargo, de manera que si las pruebas conducen a la inocencia ella ha de ser probada. Las partes acusadas tampoco estn obligadas a probar su inocencia, la cual se presume o se tiene como cierta salvo prueba en contrario. Lo dicho no implica que el acusado no haya de probar aquello que alega en su favor, este est gravado con la carga de probar las circunstancias eximentes, atenuantes o referidas a la extincin de la responsabilidad criminal. Toda alegacin que haga el acusado debe ser probada por el mismo, sin que tal argumento imponga en la acusacin una carga invertida de probar lo contrario. 3. REQUISITOS DE LA PRUEBA. La regla general no es otra que la exigencia de existencia de una actividad probatoria, de cargo y producida con todas las garantas, siendo as que los principios de prctica de la prueba en el juicio oral tambin se ven afectados, salvo las excepciones de este principio. 3.1 Actividad probatoria. El derecho a la presuncin de inocencia impone la necesidad de existencia de autenticas pruebas para que sea procedente, sin que por tal pueda condenarse sobre la base de elementos que no tengan esa condicin. La inexistencia de pruebas har imposible la condena y ello porque no es prueba la intuicin judicial, la sospecha o la creencia como tal. 3.2 Producida con todas las garantas. Cada una de las pruebas que se practiquen ha de haberlo sido con todas las garantas, son esenciales la oralidad, la inmediacin, la contradiccin y la publicidad. Slo las excepciones podrn prescindir de estos requisitos o algunos de ellos, siempre que en cada caso este justificado. 3.3 Prueba de cargo. El TC mantuvo que este derecho en modo alguno poda afectar a la valoracin de las pruebas, sino nicamente a la constatacin de su existencia y del cumplimiento de los requisitos legales de cada una. Partiendo de la imposibilidad de valorar de nuevo las pruebas existentes y correctamente practicadas, la exigencia de que la prueba sea de cargo presenta complejidades y constituye una excepcin en la prctica a la negativa a considerar la posibilidad de revisin de la valoracin. Mediante este requisito se ha entrado a valorar la prueba, aunque lo sea recurriendo a criterios de objetividad. La prueba para ser de cargo, ha de reunir los siguientes requisitos: Ha de referirse al delito por el que se condena, se ha de probar ese delito, ha de ser suficiente, siendo as que es posible realizar una labor de control de algo tan subjetivo como la suficiencia de la prueba. Se han de probar todos y cada uno de los elementos del delito por el que se acusa. La prueba ha de tener un sentido incriminador objetivo, si no existe elemento alguno tendente a la condena no se puede condenar sobre la base de la creencia. En la prueba indiciaria el razonamiento que une hecho base o indicio con hecho presunto ha de ser coherente, lgico y fruto de la razn, siendo este razonamiento contrastable en va de recurso de amparo.

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LECCIN 22: LA SENTENCIA 1. CONCEPTO La sentencia es aquella resolucin que pone fin al proceso resolviendo sobre la pretensin penal y emitiendo un juicio acerca de la culpabilidad o inocencia. Debe ser impuesta en un Estado de Derecho en un proceso desarrollado ante el Juez que no sea el ordinario y predeterminado por la Ley. 2. CLASES En el proceso penal y en tanto solo se instan pretensiones de condena, las sentencias responden a una clasificacin relativamente sencilla. As, pueden ser absolutorias o condenatorias, segn aprecien o no la culpabilidad del acusado. Las absolutorias producen sus efectos desde el momento de dictarse, de modo que los recursos en nada afectaran a su eficacia, debindose levantar todas las medidas cautelares y restricciones que pesen sobre el acusado. Las condenatorias no son eficaces si son recurridas, de modo que las medidas y dems restricciones, aunque se mantengan dada la condicin de imputado y acusado, que no se pierde, se encuentran limitadas.

3. ESTRUCTURA DE LA SENTENCIA Se ha de redactar de acuerdo con la estructura prevista en el 248.3 de la LOPJ, el requisito de la motivacin es esencial debiendo la sentencia ser especialmente sensible a este presupuesto, el cual es revisable en sede de recursos y amparo. 3.1 El encabezamiento. Ha de contener los datos relativos a la identificacin del rgano judicial, las partes principales o de terceros vinculados civilmente responsables, como los hechos que dieron lugar a la causa. 3.2 Los antecedentes de hecho. Se incluyen en prrafos numerados y separados los hechos que han dado lugar a la causa, una breve relacin de los inicios del proceso y de las incidencias de la tramitacin. Se habrn de incluir las referencias necesarias para identificar la acusacin y la defensa, narrando las peticiones concretas en cada una de ellas. 3.3 Los hechos probados. Parte esencial de la sentencia, se trata de discriminar ante los hechos que han sido objeto de acusacin aquellos que se estiman han quedado probados y sobre la base de los cuales va a producir la condena. Se habr de hacer de forma expresa y terminante, as como exhaustiva. No podr contener declaraciones contradictorias y formulas dubitativas. Los hechos habrn de ser declarados de forma clara, expresa, terminante y suficiente. 3.4 Los fundamentos de derecho. Se han de establecer los fundamentos doctrinales y legales relativos a: Los hechos punibles declarados probados. Los relativos a la participacin de los acusados con todas las circunstancias referidas a su culpabilidad, formas de ejecucin del delito y grado de participacin como la responsabilidad civil.

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3.5 Motivacin. No es otra cosa que la expresin de las pruebas que se han practicado haciendo mencin a las que sirven para acreditar el delito y su autora y la realizacin o razonamiento entre cada prueba y los hechos que se quiere acreditar. Constituye un elemento esencial de la justicia penal en un estado de derecho. Una sentencia inmotivada solo es admisible en estados autoritarios en los que la justicia se impone como expresin de la voluntad de los gobernantes. A un nivel ms practico, solo las sentencias motivadas permiten su revisin a travs de los correspondientes recursos, apelacin, casacin o amparo, ya que el rgano superior, si desconoce las razones que han conducido a la condena, difcilmente podr modificarla. La ausencia de motivacin infringe el art. 24.1 CE que establece el derecho a los recursos cuando la ley los prev, siendo as que no pueden ni en la ley, ni en la prctica, ponerse obstculos que hagan imposible o irreal el ejercicio de dicho derecho. 3.6 Fallo. Contiene los pronunciamientos relativos a: el delito cometido, su calificacin jurdica, la forma de ejecucin, el grado de participacin y la forma de ejecucin, la responsabilidad civil, la pena a imponer, las consecuencias accesorias y las costas. 3.7 La sentencia en el procedimiento abreviado y en los juicios rpidos. El art. 789.2, aplicable al procedimiento abreviado y a los juicios rpidos en virtud de la remisin que efecta el art. 802.3 permite la emisin de sentencias orales en el mismo acto. Estas sentencias que se dictan solo en casos sumamente sencillos, han de documentarse en el acta de juicio y deben incluir una motivacin aunque sea sucinta, es decir, no pueden limitarse a la mera expresin del fallo. Adems, deben redactarse conforme a las reglas generales. A la vista de una sentencia oral, si las partes expresan su decisin de aceptarla y no recurrirla, la misma adquirir firmeza. Si no lo hacen, el plazo para recurrir no comenzara hasta tanto se notifique la sentencia por escrito y con todas las formalidades necesarias. 4. LA COSA JUZGADA. 4.1 Concepto Una vez producida la firmeza, bien porque contra ella no quepa recurso alguno o porque ha precluido el plazo para deducirlo, la sentencia produce los llamados efectos materiales de la cosa juzgada. Estos son exclusivamente negativos y consisten en impedir otro nuevo enjuiciamiento sobre el mismo objeto procesal que ya fue resuelto por la sentencia. Se impide que quien fue enjuiciado y declarado culpable o inocente por unos hechos, pueda de nuevo serlo por esos mismos hechos o cualquiera que sea la calificacin que se quiera dar a ellos. 4.2 Limites a) Limites objetivos. Relacionados con el hecho y el delito objeto de la sentencia. Lo relevante es que se impide un nuevo proceso basado en los mismos hechos aunque la condena anterior lo hubiera sido por otro ttulo de condena y desee ahora iniciar un nuevo procedimiento cambiando la calificacin jurdica. b) Limites subjetivos. Se extiende a la persona del imputado, de modo que no podr iniciarse un nuevo proceso por el mismo hecho aun cambiando la persona acusadora. El fundamento es que en el proceso penal, la acusacin es pblica, no exigindose una legitimacin concreta y no ostentando las partes la titularidad del derecho de penar.

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4.3 Aclaracin de la sentencia y subsanacin de errores. El art. 161 LECRIM consciente de la posibilidad de que la sentencia adolezca de errores materiales o de otra naturaleza, susceptible de ser subsanados de oficio o a instancia de parte, sin necesidad de acudir a un recurso, prev determinadas situaciones y soluciones a tales efectos: La norma impide variar la resolucin, dada su firmeza, pero si aclarar conceptos oscuros o rectificar errores materiales Los errores materiales manifestados o matemticos pueden ser subsanados en cualquier momento. Los defectos u omisiones que necesariamente hayan de solucionarse para poder ejecutar convenientemente la resolucin pondrn subsanarse en el plazo que la norma establece. Si se trata de incongruencia emisiva, la subsanacin ser posible a instancia de parte previa audiencia de la contraria, podrn los tribunales de oficio actuar en estos casos o los secretarios judiciales en el mbito de su competencia, sin audiencia de las partes, pero sin que sea posible o rectifiquen lo ya acordado.

5. LA IMPUGNACIN DE LA COSA JUZGADA 5.1 El proceso de revisin A travs de este procedimiento se persigue la anulacin de una sentencia firme con base en la concurrencia de determinados motivos. Se puede instar el procedimiento de revisin para obtener la anulacin de sentencias firmes que condenen al cumplimiento de una pena dictada en procesos por delitos. Los motivos son: La existencia de sentencias contradictorias por un mismo delito que no haya podido cometer ms que una sola persona. Cuando la condena lo fuera por homicidio de una persona que est viva. Cuando la condena se haya dictado sobre la base de pruebas falsas o la confesin se haya hecho con falta de libertad, si ello se acredita mediante sentencia firme que as lo declare. Cuando aparezcan nuevos hecho o elementos de prueba, tras la sentencia, que acrediten la inocencia.

La competencia para conocer del juicio rescindente corresponde a la Sala segunda del Tribunal. El juicio ser llevado a cabo por el mismo rgano que dicto la resolucin combatida. 5.2 El llamado recurso de anulacin En el procedimiento abreviado existe la posibilidad de condenar en ausencia si se dan los requisitos del 784.4. Una vez producida la condena dictada en primera instancia o en apelacin, es notificada al condenado, el cual podr deducir recurso de anulacin. La sentencia es firme y no procede una revisin de su contenido a los efectos de controlar el cumplimiento de los requisitos, el respecto a los principios de contradiccin y la interdiccin de la indefensin. El recurso se tramitar conforme a lo establecido para la apelacin que ser competente la Audiencia Provincial para su conocimiento y los plazos. El juicio rescindente ser competencia de la AP mientras que el rescindorio lo ser ante el que dicto la resolucin. 6. LAS COSTAS. La imposicin de costas se har en la sentencia y se guiar por los siguientes criterios:

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En el caso de declaracin de inocencia nunca se condenar al pago de costas al procesado. El imputado absuelto, no obstante habr de pagar los gastos relativos a sus Abogados y Procuradores salvo que obtenga la justicia gratuita. En el caso de condena el acusado tendr que hacer frente a las costas. Se puede declarar las costas de oficio cuando as lo considere el Tribunal. Es posible la condena de querellante particular o actor civil, no as del actor popular.

LECCION 23: LOS RECURSOS EN EL PROCESO PENAL 1. EL DERECHO CONSTITUCIONAL A LOS RECURSOS. El llamado derecho a la obtencin de una tutela judicial efectiva consagrado en el art. 24 CE comporta, entre otros, un derecho a los recursos. Este derecho no es considerado como ilimitado, sino que se concreta nicamente en aquellos legalmente establecidos. Esta doctrina general no es de directa aplicacin al proceso penal, en el cual, y por causa de la incidencia de diversos textos internacionales que sostienes prescripciones favorables a la existencia en todo caso de un recurso contra las decisiones condenatorias, cabe afirmar el carcter absoluto del derecho a los recursos. As, el art. 14.5 del pacto internacin de derecho civiles y polticos, suscrito por Espaa, y el art. 2.1 del protocolo numero 7 a la convencin de salvaguardar de los derechos del hombre y de las libertades fundamentales, establecen un derecho incondicionado al recurso frente a aquellas sentencias, un derecho que se concreta en la necesaria existencia de la doble instancia penal. Y doble instancia significa llevar la decisin condenatoria ante un tribunal superior por un lado, y que esta revisin lo sea de la declaracin misma de culpabilidad y de la condena. Y as Espaa ha sido condenada reiteradamente por el comit de derechos humanos de la ONU al considerar que el recurso de casacin establecido en nuestra legislacin procesal para las penas ms graves no cumple con la exigencia del tratado, pues lejos de permitir una revisin del fallo, se limita a una consideracin de aspectos formales o legales de la sentencia impugnada. Los arts. 64 bis y 73.3 LOPJ han establecido un recurso de apelacin frente a las sentencias dictadas por la sala de lo penal de la AN y las AP, si bien tales normas no han sido objeto de desarrollo, manteniendo Espaa la misma situacin de infraccin del derecho fundamental a los recursos. 2. EL RECURSO DE REFORMA. Es similar al de reposicin civil y por tanto no devolutivo. 2.1 Resoluciones recurribles.

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En el procedimiento ordinario por delitos cabe recurrir en reforma contra todas las resoluciones interlocutorias, sean autos o providencias, del juez de instruccin. En el procedimiento abreviado cabe contra estas mismas resoluciones cuando provengan del juez de instruccin o del juez de lo penal siempre que no estn exceptuadas de recurso.

2.2 Procedimiento Se regula en los arts. 221 y ss. Se interpone en el plazo de 3 das a contar desde aquel en el que se notifico la resolucin ante el mismo rgano que la dicto. El escrito ha de contener la firma del letrado. El juez da traslado a las otras partes en el plazo de 2 das y transcurridos se dictara el oportuno auto. Frente al auto cabe formular recurso de apelacin.

3. EL RECURSO DE SUPLICA. Recurso no devolutivo que se puede deducir frente a todos los autos, a salvo de aquellos exceptuados, dictados por los rganos colegiados penales (por ejemplo la audiencia provincial, que es un rgano colegiado). Se tramita conforme a las normas del recurso de reforma.

4. RECURSOS DE QUEJA. 4.1 La existencia de diversos recursos de queja Se trata de un recurso devolutivo cuya funcin en el proceso penal es doble: servir para oponerse a la inadmisin de un recurso de apelacin y constituirse en autentico medio de gravamen en aquellos casos en que frente a determinados autos no cabe recurso de apelacin. 4.2 Recurso de queja frente a la inadmisin de la apelacin y la casacin. Funcin tradicional de la queja es su procedencia para combatir la inadmisin por el rgano a quo de los recursos de apelacin y casacin. Cabe pues, frente a las decisiones de los jueces de instruccin y del juez de lo penal en el procedimiento abreviado que inadmitan la apelacin, y frente a los autos dictados por las AP y la sala de los penal de la AN no teniendo por preparado el recurso de casacin. La competencia corresponde al rgano encargado de la apelacin, esto es, la AP o la sala de lo penal de la AN o el TS en el caso de recurso de casacin. La tramitacin se llevara a cabo por medio de las normas contenidas en los arts. 211 y 233 y ss para la queja por inadmisin de la apelacin, y los arts. 862 y ss para la queja por inadmisin de la casacin. 5. RECURSOS DE APELACION. 5.1 Concepto y clases Se trata de un recurso devolutivo cuya finalidad es mltiple, funcionando tanto como medio de gravamen dirigido a la revisin de las decisiones de fondo, cuanto como medio de impugnacin en orden al examen de infracciones procesales. Clases: a) Apelacin frente a resoluciones interlocutorias.

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(ej. El auto que deniega el recurso de reforma). Estas a su vez varias en su tramitacin segn se trate de resoluciones dictadas en el procedimiento ordinario por delitos y en el procedimiento abreviado. b) Apelacin frente a las sentencias definitivas. Cabe apelacin frente: a las sentencias dictadas por los jueces de lo penal en el procedimiento abreviado y aquellas que se pronuncian en los juicios de faltas. Igualmente frente a las sentencias dictadas en los procesos ante el jurado. En modo alguno procede cuando se trata de sentencias dictada por los rganos colegiados penales, estando limitado el recurso al de casacin si es pertinente. 5.2 Apelacin frente a las resoluciones interlocutorias. a) Dictadas en el procedimiento ordinario por delitos Resoluciones recurribles. Cabe apelacin frente a todos los autos pronunciados por los jueces de instruccin siempre que la ley as lo determine expresamente. Conforme al art. 222 es preceptiva la reforma previa, si bien es posible interponer ambos recursos en un mismo escrito y a los efectos de que si el de reforma es rechazado opere subsidiariamente el de apelacin. Competencia. La interposicin se efecta ante el rgano que ha dictado la resolucin, el cual es competente para la admisin del recurso. La decisin es competencia de la AP o de la sala de lo penal de la AN. Procedimiento. Se interpone por escrito con forma de letrado, en el plazo de 5 das. El juez de instruccin ha de resolver sobre la admisin del recurso. En caso de inadmisin procede el recurso de queja. Si el recurso es admitido el juez de instruccin ha de resolver acerca de si lo hace en uno o dos efectos conforme a la ley. Si se admite en ambos efectos se remiten a la audiencia los autos originales. Si se hace en uno solo se ordenara formar para remitir el testimonio a la audiencia quedando los autos en el juzgado con el fin de proseguir la tramitacin de la causa. Posteriormente se emplaza a las partes para que comparezcan ante la audiencia. La falta de personacin ante la audiencia de las partes produce la declaracin del recurso como desierto si es el apelante, y si es el apelado precluiran los plazos. Comparecidas las partes tiene lugar la instruccin o toma de conocimiento a los efectos de que preparen su fundamentacin. Tras este trmite, tiene lugar la vista con intervencin de las partes en la que se fundamenta el recurso. Se resuelve por medio de auto.

b) Dictadas en el procedimiento abreviado. Resoluciones recurribles. Es procedente el recurso de apelacin:

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Frente a todos los autos dictados por los jueces de instruccin y los jueces de lo penal que no estn expresamente exceptuados. A diferencia del procedimiento ordinario no es preceptivo interponer previamente el recurso de reforma, pero, si se hace, se podr hacer conjuntamente y de forma subsidiaria.

Competencia. No vara en relacin con el procedimiento ordinario. Procedimiento. Se tramita en la misma forma que el antes analizado con las excepciones. Esto es: Se interpone y fundamenta por escrito ante el juez de instruccin, de modo que una vez admitido, se le da traslado de 5 das a las partes. Realizados los correspondientes escritos se elevan las actuaciones a las audiencias. No obstante, si el recurso de apelacin se interpone frente a un auto de prisin provisional, si el apelante solicita la celebracin de vista, debe el tribunal acordarla imperativamente. Si, por el contrario, la resolucin versa sobre cualquier otra medida cautelar, dicha peticin no ser vinculante. El recurso de apelacin no producir efecto suspensivo.

5.3 Apelacin frente a sentencias definitivas Cabe distinguir 3 supuestos: - Sentencias dictadas por los juzgados de lo penal en el procedimiento abreviado. - Sentencias dictadas en los juicios de faltas. - Sentencias dictadas por el tribunal de jurado. a) Sentencias dictadas por los juzgados de lo penal en el procedimiento abreviado. Apelacin y derecho constitucional a los recursos. Tradicionalmente no se admiti en Espaa el recurso de apelacin merced a estimar que los principios de oralidad e inmediacin se oponan a la existencia de un recurso de este tipo en el cual la decisin se adopta sobre la base de una nueva valoracin de las pruebas practicadas ante otro rgano jurisdiccional. Pero, la aparicin de formas delictivas novedosas, especialmente las relacionadas con el trfico, as como el aumento de las causas penales, obligaron a establecer rganos unipersonales (juzgados de lo penal), siendo as que era necesario frente a sus decisiones establecer un recurso por medio del cual revisar la prueba con amplitud. Ciertos sectores pugnan contra el recurso de apelacin en un intento de volver a la nica instancia. A ello hay que oponer: Merced a los adelantos tcnicos, es posible que el rgano ad quem conozca perfectamente la causa si la misma es reproducida a travs de los medios mecnicos, tales como el video o la grabacin. Que la opcin por la que se inclinan aquellos requerira volver a los rganos colegiados, lo que supondra un encarecimiento de la justicia.

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Resoluciones recurribles. El art. 790.1 establece que son apelables las sentencias dictadas por los jueces de lo penal y los centrales de lo penal, correspondiendo conocer del recurso a la AP y a la sala de lo penal de la AN respectivamente. Procedimiento (arts. 790 y ss): Se interpone ante el rgano que dicto la sentencia en el plazo de 10 das desde que se notifico. El recurso se ha de interponer formalizado. La fundamentacin ha de ceirse a los requisitos que establece el art. 790.2 y concretamente contener: o Alegaciones sobre quebrantamiento de las normas y garantas procesales, habr que citar las normas y las razones por las que se ha producido la indefensin. Error en la apreciacin de la prueba. Infraccin de precepto constitucional o legal.

o o -

Una vez formalizado, se da traslado del mismo al resto de las partes. La parte que no hubiera apelado inicialmente puede adherirse a la apelacin. Elevados los autos a la audiencia, si no se ha propuesto prueba se dicta sentencia salvo que proceda celebrar vista oral. Procede cuando hay proposicin de prueba y la misma es admitida o cuando la considere el tribunal necesaria. Si se propone prueba, que se ha de limitar a las determinadas en el art. 790.3 (las que no se pudieron proponer en la primera instancia, las propuestas e indebidamente denegadas y las admitidas que no se pudieron practicar), la audiencia ha de examinar si las admite y, si lo hace, sealar da para la vista en la cual se practicaran las pruebas. La sentencia resolviendo la apelacin se dictara en el plazo de 5 das si se ha celebrado vista y 10 si se ha tramitado recurso por escrito. Si la sentencia anula la apelada por considerar que existe quebrantamiento de una forma esencial del procedimiento, ordenara reponer las actuaciones al momento del quebrantamiento de la forma esencial.

b) Sentencias dictadas en los juicios de faltas Resoluciones recurribles. Cabe recurrir todas las sentencias dictadas, tanto por los jueces de paz, cuanto por los de instruccin. En el primer caso ser competente el juez de instruccin, en el segundo la AP. Procedimiento. Conforme a lo dispuesto en el art. 976 son de aplicacin las normas de procedimiento abreviado, a salvo las excepciones del art. 974 SS.

c) Sentencias dictadas en el procedimiento ante el jurado Naturaleza jurdica. Medio de impugnacin, extraordinario, muy similar en sus motivos al recurso de casacin.

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Resoluciones recurribles. Segn el art. 846 bis a) ser frente a las sentencias dictadas por el magistrado presidente, en el mbito de la AP. Motivos. Procede por los expresos y concretos motivos que establece el art. 846 bis c). Quebrantamiento de normas y garantas procesales productoras de indefensin si se formulo la oportuna protesta. Infraccin de precepto legal o constitucional. Que se hubiese acordado la disolucin del jurado sin proceder dicha resolucin. La desestimacin indebida de la peticin de disolucin por inexistencia de prueba de cargo. La vulneracin del derecho a la presuncin de inocencia en atencin a que la prueba practicada no concede base razonable para la condena. Procedimiento. Se acomoda a las normas generales con las modificaciones de los arts. 846 bis d) y e) y f).

6. EL RECURSO DE CASACION. 6.1 Concepto y naturaleza jurdica. Es un medio de impugnacin de carcter extraordinario que procede interponer solo en presencia de motivos tasados, que cumple diversas funciones no siempre apropiadas a lo que debe ser un recurso de casacin. La casacin tiene como fin: El anlisis de los quebrantamientos de forma y de infracciones de las normas y garantas procesales que generan indefensin. La infraccin de la ley material. La infraccin de preceptos constitucionales. La valoracin probatoria.

6.2 Derecho a los recursos y casacin Como es sabido, el derecho a los recursos en el proceso penal comporta la doble necesidad de que sea posible la revisin de la condena siempre por un tribunal superior y que el mismo pueda controlar la declaracin de culpabilidad. El recurso de apelacin es un instrumento adecuado para verificar el derecho previsto en el art. 24.1 CE. Sin embargo, no se puede decir lo mismo del recurso de casacin, siendo as que, adems, y frente a las decisiones que condenan a penas ms graves no es procedente la apelacin, sino la casacin que, se ha afirmado, y si bien permite un control valorativo de la prueba, lo hace de forma restrictiva e insuficiente para satisfacer las demandas del art. 24.1 CE. Esta afirmacin no ha sido aceptada por el TC, as estima que el derecho que se contempla en el art. 14 del PIDCP se limita nicamente a exigir que el fallo sea revisado por el tribunal superior solo y nicamente conforme a los prescrito por la ley, y no comporta la necesidad de crear un recurso ordinario cumpliendo la casacin suficientemente las exigencias derivadas de aquel precepto. Por el contrario, el dictamen del comit de DDHH de la ONU, ha entendido que la casacin penal espaola infringe el derecho a la doble instancia previsto en el art. 14 del PIDCP, lo que obliga a Espaa a una reforma profunda. 5.3 Resoluciones recurribles a) Sentencias. Las dictadas por las AAPP, la audiencia Nacional y los TSJ, en nica instancia, las cuales no son susceptibles de ser recurridas en apelacin. Igualmente frente a las sentencias dictadas por los TSJ en 2 instancia, al resolver recursos de apelacin.

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b) Autos Conforme al 848 cabe recurso de casacin, pero nicamente por infraccin de Ley, frente a los autos definitivos dictados por la AP, as como frente a los dictados en apelacin por las salas de lo civil y lo penal del TSJ, siempre que la ley expresamente lo autorice. Para conocer cules son recurribles hay que ver los ss requisitos: - Ser autos definitivos. - Estar expresamente prevista su recurribilidad. 5.4 Casacin por infraccin de Ley. El art. 849 establece 2 motivos. La infraccin estricta de la ley sea penal u otra sustantiva. Requiere que los hechos probados resulten inmodificados. El TS para realizar su anlisis ha de partir de ellos y en modo alguno alterarlos. El error en la valoracin de la prueba. Procede este motivo: Cuando exista un error en la valoracin de la prueba. Que se base en documentos que obren en autos y que no resulten contradichos por otros elementos probatorios.

5.5 Casacin por quebrantamiento de forma. Procede por los motivos de los arts. 850 y 851 LECRIM, los cuales a su vez se refieren el primero a las infracciones cometidas en el procedimiento, y el segundo se contrae a las infracciones ocurridas en la sentencia. a) Los motivos del art. 850. Denegacin de diligencias de prueba debidamente propuestas y que sean pertinentes. La falta de citacin del procesado, el responsable civil subsidiario, la parte acusadora o el actor civil, al acto del juicio oral. La negativa del presidente a que un testigo conteste a una pregunta pertinente. La desestimacin de una pregunta por ser capciosa, sugestiva o impertinente sin serlo y por el contrario, tener influencia en la causa. La no suspensin del juicio para los comparecidos en el caso de ser varios coacusados si no fuera posible el enjuiciamiento por separado.

b) Los motivos del art. 851. La falta de determinacin clara en la sentencia de los hechos probados o la contradiccin entre ellos o la consignacin de conceptos que impliquen predeterminacin del fallo. La falta de relacin de los hechos probados cuando se absuelve al acusado. La incongruencia emisiva. La condena por un delito ms grave que el acusado si previamente no se ha actuado dando al acusado la oportunidad de defenderse. Cuando la sentencia haya sido dictada por un nmero menor de los magistrados o sin la concurrencia de los votos necesarios o haya dictado la misma un magistrado recusado.

5.6 Procedimiento Se desarrolla en 4 fases diferencias: a) Preparacin.

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Tiene lugar ante el rgano que dicto la resolucin recurrida. Se limita a dos actos: Se solicita por escrito un testimonio de la resolucin recurrida, as como la manifestacin del recurso que se desea utilizar. El tribunal decidir si tiene por preparado el recurso o la denegara.

Si se tiene por preparado el recurso se expedirn los correspondientes testimonios y se emplazara a las partes ante el TS en el plazo de 30 das. b) Interposicin. Comparecido el recurrente ante el TS, se procede a formalizar el recurso, el cual ha de contener lo dispuesto en el art. 874: Los fundamentos legales y doctrinales en que se basa el recurso. Los preceptos legales que posibilitan cada uno de los motivos. Las reclamaciones realizadas en relacin con los quebrantamientos de forma.

c) Sustanciacin Una vez interpuesto el recurso, se designa magistrado ponente. Se da vista al resto de parte y la sala podr inadmitir el recurso si concurre alguno de los motivos del 884. No haberse interpuesto por los motivos previstos en el art. 849, 850 y 851. Tratarse de resoluciones no recurribles en casacin. No respetar en el recurso los hechos declarados probados. No haber respetado los requisitos exigidos en la preparacin de interposicin. No haberse reclamado la subsanacin en casos de quebrantamiento de forma. Cuando el documento en que se pretende basar el error no rena los requisitos exigidos. Cuando el recurso carezca manifiestamente de fundamento. Cuando ya se hubieran resuelto recursos sustancialmente iguales.

d) Decisin Admitido el recurso se procede a resolver sobre el mismo. Puede celebrarse vista cuando las partes lo soliciten y la pena impuesta sea superior a 6 aos o simplemente cuando el tribunal as lo considere necesario. La sala se compondr de 3 magistrados. No obstante, cuando la pena impuesta sea superior a 12 aos, la sala se compondr de 5 magistrados. El fallo se acomodara a lo dispuesto en el art. 900 produciendo los efectos establecidos en los arts. 901 y ss. 7. LOS RECURSOS FRENTE A REOSLUCIONES DE LOS SECRETARIOS JUDICIALES. La ampliacin por ley 13/2009 de las competencias de los secretarios judiciales lleva consigo la necesidad de articular un rgimen peculiar de recursos. 7.1 Recurso de reposicin. Son recurribles en reposicin todas las diligencias de ordenacin dictadas por los secretarios judiciales, as como los decretos, a excepcin, en este ltimo caso, de aquellos frente a los que se concede revisin directa. Es similar en su tramitacin al de reposicin contra las resoluciones judiciales. Frente al decreto que resuelva la reposicin no cabe recurso alguno.

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7.2 Recurso de revisin. Es procedente frente a aquellos decretos en los que expresamente la ley lo autorice. Se interpone ante el rgano judicial competente funcionalmente en la fase del proceso en que se dicte la resolucin. Frente al auto que decida la revisin no cabra recurso alguno.

LECCIN 25: EL PROCESO ANTE EL JURADO El art. 125 CE establece una obligacin estatal de instauracin del Jurado, que ha dado lugar a la promulgacin de la LO 5/1995, del Tribunal del Jurado. 1. PRINCIPIOS RECTORES DE LA LEY DEL JURADO 1.1 La opcin por un tipo de modelo anglosajn reformado. El sistema anglosajn se caracteriza por que los ciudadanos deciden mediante un veredicto inmotivado y limitado a declarar la inocencia o la culpabilidad sobre los hechos, mientras que los Jueces tcnicos aplican el Derecho y deciden la pena. Sin embargo, el deber constitucional de motivar las sentencias penales ha obligado a establecer una frmula novedosa. As, nuestro Jurado, en el que los legos deciden sobre los hechos, ha de hacerlo a travs de una resolucin motivada, pero sobre la base de las cuestiones que plantea el Magistrado-Presidente. 1.2 La exageracin de los principios de oralidad y concentracin. La Ley del Jurado ha querido impulsar los principios de oralidad y concentracin, incluso en la fase de instruccin, a cuyo efecto ha establecido una diversidad de comparecencias, la norma de que los actos de investigacin han de ser practicados en acto oral y concentrado (audiencia preliminar), etc. 1.3 La misma exageracin del principio de prctica de prueba en el juicio oral. El legislador ha pretendido desconocer la realidad de la existencia de pruebas irreproducibles en el acto de la vista. 2. COMPETENCIA 2.1 Competencia objetiva. Respecto al rgano competente, la regla general es que el juicio por Jurado se celebra en el mbito de la AP. Excepcionalmente y por razones de aforamientos o reglas especiales de competencia, el Jurado se podr constituir tanto en los TSJs cuanto en el TS. A su vez, la competencia del Jurado en s se determina en atencin a la materia, y no a la cuanta de la pena. A tal efecto, el art. 1.2 de la Ley establece un catlogo de delitos que son los que, nicamente, corresponde conocer al Jurado. En cuanto a la conexin, la regla es la improcedencia de la misma cuando los delitos conexos puedan ser enjuiciados por separado. Por otro lado, la Ley del Jurado difiere en cuanto a los motivos de conexin de lo establecido en la LECrim, de manera que no es posible apreciar conexin cuando la conexidad deriva de existir diferentes delitos imputados a una persona. Finalmente, en caso alguno se podr enjuiciar como conexo el delito de prevaricacin.

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1.2 Competencia territorial. Se acomodar a lo sealado en la LECrim con carcter general. Tanto el concurso ideal como el delito continuado son competencia del Jurado si el/los delito/s estn asignados a este Tribunal. 3. EL ESTATUTO JURIDICO DEL JURADO La funcin de Jurado se establece en la Ley como un derecho-deber, de modo que todos los ciudadanos estn facultados para serlo si renen los requisitos legales y estn obligados a asumir la condicin si no concurren causas que lo impidan. 3.1 Requisitos y condiciones. - Ser espaol y mayor de edad. - Encontrarse en el pleno ejercicio de sus derechos polticos y saber leer y escribir. - No estar impedido para el desempeo de la funcin. - Ser vecino de cualquiera de los municipios de la provincia en la que se ha cometido el delito. - No pueden ser Jurados los condenados por delito doloso - Tampoco los procesados y acusados. 3.2 Causas de exclusin del deber. o Incompatibilidades: son, esencialmente, relativas al desarrollo de ciertas funciones de carcter poltico o judicial que no son acumulables a la del Jurado por razones de independencia. o Prohibiciones: se equiparan al sostenimiento por los Jurados de posiciones procesales incompatibles con la imparcialidad propia de un sujeto que ha de enjuiciar una conducta. Excusas: son situaciones que posibilitan que un ciudadano deje de ejercer su deber de actuar como Jurado por cuanto el mismo podra acarrearle inconvenientes o perjuicios no deseados por la Ley.

4. LA SELECCION DE LOS JURADOS Todos los ciudadanos mayores de edad (capaces) pueden ser llamados a formar parte del Jurado mediante un sistema de sorteo a partir del censo electoral. 4.1 La lista de candidatos. Para evitar realizar un sorteo entre todos los integrantes del censo en cada ocasin en que haya de formar un Jurado, se dispone que, para un periodo de dos aos, se realizar un sorteo con el fin de integrar una lista de candidatos al Jurado. 4.2 El sorteo Integrada la lista, cada vez que haya de constituir un Jurado se sortear un nmero de 36 candidatos. Designados estos, las partes podrn recusarlos por concurrir cualquiera de las causas de incapacidad, incompatibilidad, etc. Si la lista queda integrada por menos de 20 jurados, se habr de proceder a un nuevo sorteo hasta llegar a este nmero. 4.3 Constitucin del Tribunal.

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Constituido el Tribunal con al menos 20 jurados, las partes podrn de nuevo recusar por determinadas causas (podr dar lugar a un nuevo sorteo). Posteriormente se proceder a un sorteo para designar a los 9 jurados titulares y los 2 suplentes. Las partes pueden, cada una de ellas, recusar hasta cuatro jurados sin causa alguna despus de interrogarles sobre lo que estimen oportuno. Despus de este proceso, el Jurado quedar integrado por 9 titulares y 2 suplentes. 5. EL PROCEDIMIENTO 5.1 Fase instructora a) Iniciacin El procedimiento se inicia por cualquiera de las formas ordinarias o por conversin de otro procedimiento (no es posible iniciar de oficio). b) Incoacin Recibidos los actos de iniciacin, tras ser admitidos, se dictar auto por el que se incoe el procedimiento abreviado. c) Comparecencias y diligencias de investigacin El imputado debe ser citado, junto con su defensor y en presencia del resto de partes acusadoras, a una comparecencia a los efectos de que conozca la imputacin y se concrete de forma contradictoria. Cualquier ampliacin de la imputacin comportar una nueva comparecencia. Todos los actos de investigacin, como regla, han de practicarse de forma contradictoria en la audiencia preliminar. Quedan excluidos de esta regla: Los actos que sean necesarios para decidir acerca de la apertura del juicio oral, siempre que no puedan directamente practicarse en la audiencia preliminar. Las actuaciones urgentes e inaplazables (se realizarn antes de la comparecencia). El Juez, de oficio, podr ordenar tanto estas ltimas, cuanto las complementarias a las solicitadas por las partes y que se limiten a la comprobacin del hecho y sujetos imputados.

En esta fase inicial podr sobreseerse la causa de oficio o a instancia de parte, pero siempre odas las partes 5.2 Fase intermedia a) La formulacin de las pretensiones. Practicadas las diligencias, se dar traslado de las actuaciones para que formulen sus respectivos escritos de conclusiones provisionales. En ellos se habr de proponer la prueba para su prctica en el juicio oral, as como aquellas diligencias complementarias que deban desarrollarse en la audiencia preliminar. b) La audiencia preliminar.

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Tiene mltiples funciones: - Discutir acerca de la procedencia o no del juicio oral o de acordar el sobreseimiento. - Acordar el sobreseimiento si existen motivos para ello. - Ordenar la acomodacin del procedimiento si resulta que no es de aplicacin la Ley del Jurado. c) Apertura del juicio oral, deduccin de testimonios y envo de la causa al rgano decisor. Conclusa la audiencia preliminar, si se ha optado por la apertura del juicio oral, as se har dictndose el correspondiente auto. Se remitir el auto y los testimonios a la AP sin enviar la causa para evitar conocimiento por el rgano decisor de la instruccin y evitar prejuzgamiento. 5.3 Juicio oral Se desenvuelve en dos tipos de actos distintos. a) Actos preparatorios. Cuestiones previas. Una vez personadas las partes podrn efectuar ante la AP las cuestiones previas (podrn deducir los artculos de previo pronunciamiento, alegar vulneraciones de ddff, ampliar o excluir hechos previstos en el auto de apertura del juicio oral, impugnar pruebas y proponer otras. El auto de hechos justiciables. Resueltas las cuestiones previas, se proceder por el Magistrado-Presidente a dictar auto de hechos justiciables, confiriendo al rgano jurisdiccional la posibilidad de conformar el objeto procesal. Igualmente se pronunciar sobre los medios de prueba propuestos. b) El juicio oral. Se siguen en el juicio oral las normas generales previstas para el procedimiento ordinario por delitos, con algunas especialidades: Las alegaciones previas de las partes acerca de las acusaciones y defensas. La disolucin del Jurado en casos de inexistencia de prueba de cargo, por conformidad de las partes o por desistimiento en la peticin de condena por las partes acusadoras. La misma ubicacin de los acusados junto a sus Abogados.

Tambin encontramos especialidades probatorias: Posibilidad de los jurados de dirigir preguntas a los acusados, peritos y testigos, por escrito y mediacin del Presidente. Posibilidad de que los jurados examinen por s mismos los documentos y dems elementos. Concurrencia de los jurados a la prueba de inspeccin ocular. No darse lectura a los interrogatorios previos de acusados, testigos y peritos cuando stos incurran en contradicciones en relacin con sus declaraciones anteriores.

El Magistrado-Presidente someter a los jurados por escrito el objeto del veredicto, con la finalidad de que stos motiven su decisin. El objeto del veredicto contendr una narracin de los hechos alegados y todas sus circunstancias y del hecho delictivo.

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De este objeto se dar audiencia a las partes a los efectos de que soliciten las modificaciones pertinentes. Posteriormente se entregar el mismo al jurado y les instruir acerca de su funcin. Deliberado el veredicto se votar el mismo a puertea cerrada por los jurados, estando stos incomunicados. Ningn jurado se podr abstener de votar. La declaracin de culpabilidad exigir 7 votos favorables, la de inocencia 5 votos. Se levantar acta de la votacin. El veredicto se leer en audiencia pblica. Si es de culpabilidad se dar la palabra a las partes para que informen acerca de la pena o medidas de seguridad a imponer. La sentencia ser redactada por el Magistrado-Presidente.

LECCIN 26: ESPECIALIDADES Y PROCESOS ESPECIALES. 1. ESPECIALIDADES PROCESALES 1.1 Enjuiciamiento de Diputados y Senadores. La competencia para enjuiciar a estos sujetos corresponde al TS. En todo caso, cualquiera que sea el delito imputado, ste o no relacionado con la funcin parlamentaria, su inculpacin o procesamiento requiere la concesin de la preceptiva autorizacin de las Cmaras previa peticin del suplicatorio. Este privilegio se mantiene durante todo el periodo de mandato del parlamentario y se extender a los delitos cometidos en esa poca o a los anteriores no enjuiciados. Iniciado el proceso, seguir su curso ante el TS, salvo que el imputado deje de ostentar la condicin de parlamentario. 1.2 Enjuiciamiento de delitos cometidos por cualquier medio de publicacin o difusin. La comisin de alguno de estos delitos puede conllevar el secuestro de los ejemplares de publicacin. A su vez, la investigacin de los delitos tiene ciertas peculiaridades: No basta la confesin para tener a una persona como culpable si aparecen indicios de que ste no es el autor y lo es otra persona. La responsabilidad penal se seguir conforme al orden establecido en el art. 30 Cp.

1.3 Enjuiciamiento de delitos cometidos por bandas armadas y elementos terroristas y rebeldes. Siempre que se haga mediante LO, se pueden suspender los derechos relativos a la duracin de la detencin preventiva, la inviolabilidad del domicilio y el secreto de las comunicaciones: a) Art. 384 bis LECrim: la suspensin automtica de la funcin o cargo pblico a todo procesado por estos delitos mientras dure la situacin de prisin. b) Art. 520 bis LECrim: la prolongacin de la detencin gubernativa hasta cinco das siempre que en las primeras 48 h se solicite prrroga a la Autoridad judicial y se condena en las 24 h siguientes. c) Art. 553 LECrim: la entrada domiciliaria en todo caso y el registro siempre que concurran razones de excepcional y urgente necesidad, sin previa autorizacin judicial.

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d) Art. 579.4 LECrim: en caso de urgencia, la observacin de las comunicaciones podr ser ordenada por el Ministro de Interior o el Director de Seguridad del Estado, siempre que se comunique inmediatamente al Juez competente, el cual confirmar la medida o la revocar en un plazo mximo de 72 h. 1.4 Otras especialidades procesales. Cabe encontrar otras especialidades procesales como: - Las previstas en la CE y en las Leyes de desarrollo para situaciones de alarma, excepcin y sitio. - Los delitos electorales. - Enjuiciamiento de los delitos de propiedad intelectual. 2. EL ENJUICIAMIENTO DE LOS DELITOS DE CALUMNIA E INJURIA 2.1 Los delitos de injuria y calumnia pblicos y semipblicos. Los delitos de injuria y calumnia dirigidos contra la Corona, Instituciones del Estado, el Gobierno, etc., son de naturaleza pblica, por lo que podrn ser perseguidos oficialmente. Los delitos de injuria y calumnia dirigidos contra funcionarios, autoridad o agente de la misma tienen naturaleza semipblica, bastando denuncia de la persona agravada. 2.2 Los delitos de injuria y calumnia contra particulares. En todo caso, al tratarse de delitos privados, se exige su iniciacin por medido de querella, siendo preceptivo el acto de conciliacin. 3. EL PROCESO DE MENORES 3.1 Caractersticas generales. La LO 5/2000 regula el proceso penal de menores, previsto para aqullos cuya edad est comprendida entre los 14 y los 18 aos. Su finalidad es determinar la responsabilidad penal de estos menores de edad cuando cometan delitos o faltas as tipificadas en la ley. 3.2 Competencia objetiva. Corresponde conocer de estos procedimientos a los Jueces de Menores, tribunales especializados radicados en el orden jurisdiccional penal. 3.3 Medidas de aplicacin a los menores. El carcter eminentemente reeducador de esta ley trae consigo que las medidas que puedan imponerse a los menores infractores no se reduzcan al mero castigo. Lo caracterstico de este texto legal es la libertad que se concede al Juez, al MF a la hora de solicitarlas y a los informes de los equipos tcnicos para valorar las medidas que correspondan en cada caso, las cuales han de ser aplicadas teniendo en cuenta no solo los hechos, sino especialmente el inters superior del menor. Puede acordarse desde el internamiento en rgimen cerrado hasta la realizacin de conductas como la asistencia a centros educativos, prestaciones en beneficio de la comunidad, etc. 3.4 La fase de instruccin.

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a) El MF Corresponde al MF en exclusiva la fase de instruccin, siendo competencia del Juez de Instruccin tan solo la aplicacin de medidas que limiten ddff. El procedimiento se inicia siempre por medio de denuncia ante el MF, correspondindole la decisin acerca de su admisin. Admitida la denuncia, ordenar la prctica de las diligencias que estime necesarias para comprobar el hecho y su autor, as como para determinar las medidas que debe proponer al Juez de Menores para su imposicin en la sentencia. b) Derechos del menor en el procedimiento El art. 22 realiza una regulacin bastante completa de los derechos que asisten al menor en el procedimiento, sin perjuicio de los que resultan de la CE y la LECrim. El menor tiene derecho a la designacin de Abogado que intervenga en todas las diligencias y proponga aquellas que estime convenientes para su representado. No obstante, el expediente puede ser declarado secreto por el Juez de Menores a solicitud del MF, el menor o su familia, siempre que se acuerde en auto motivado y justificado en razones suficientes de la investigacin o tendentes a la proteccin del menor. c) Intervencin de las partes En cuanto a la intervencin de las partes, debemos hacer mencin a lo siguiente: El menor interviene siempre en el procedimiento, correspondiendo a su Abogado la peticin de las diligencias que estime necesarias. Los ofendidos pueden actuar en calidad de acusadores particulares con los derechos y facultades inherentes a dicha condicin. Es esencial el informe que ha de elaborar y presentar el equipo tcnico. ste ha de analizar la situacin general del menor y proponer una medida determinada en atencin a sus circunstancias. El procedimiento puede terminar en fase de instruccin por decisin del MF en dos situaciones: Cuando los delitos sean de escasa gravedad y se estime pertinente una actuacin en el mbito educativo o familiar. Cuando, siendo la infraccin no grave, el menor se comprometa a reparar el dao, se haya conciliado con la vctima y comprometido a cumplir la actividad educativa propuesta por el equipo tcnico. Puede ser ordenada la detencin del menor. Igualmente, pueden ser impuestas medidas cautelares, de naturaleza personal, de custodia y defensa del menor, incluyndose el internamiento. La instruccin concluye mediante la remisin por parte del MF al Juzgado de Menores del expediente. Se acompaar un escrito de alegaciones que contendr una relacin de los hechos, su valoracin jurdica, una descripcin

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de las circunstancias del menor y la proposicin de las medidas que se consideren adecuadas. En dicho escrito se solicitar la prueba. Por ltimo, se podr solicitar el sobreseimiento. 3.5 La fase de audiencia. Esta fase se subdivide en dos tipos de actuaciones: a) Actuaciones previas a la vista. Recibido el expediente por el Juez de Menores, se abrir la fase de audiencia dndose traslado de todas las actuaciones al letrado del menor para que formule las correspondientes alegaciones. A la vista de este escrito, puede presentarse conformidad y poner fin al procedimiento. En caso contrario, el Juez de Menores dictar una resolucin ordenando la celebracin de la audiencia, el sobreseimiento de las actuaciones o la remisin de las actuaciones al tribunal competente si entiende que corresponden a otro. b) La prctica de la prueba Como regla general, la prueba propuesta, una vez admitida, debe practicarse en el acto de la audiencia. No obstante, se practicarn con anterioridad aquellas solicitadas por la defensa al MF en la instruccin, incorrectamente denegadas y que no pudieran ejecutarse en la audiencia. c) Celebracin de la audiencia. A la audiencia asistirn la totalidad de las partes y un representante del equipo tcnico. La presencia del menor puede restringirse por decisin judicial. Igualmente podrn asistir los representantes de entidades pblicas de proteccin o reforma de menores. La audiencia es pblica, salvo que el Juez la declare secreta en inters del menor o de la vctima. En caso alguno se autoriza a los medios de comunicacin que obtengan y difundan datos del menor que permitan su identificacin. La audiencia comienza con la informacin judicial al menor de las medidas solicitadas por el MF. El menor puede mostrar su conformidad, decidiendo el Juez lo que estime oportuno a la vista de la posicin del Abogado. Si el menor reconoce los hechos pero muestra su disconformidad con las medidas pedidas, la vista continuar pero limitada a decidir la sancin aplicable. El Juez de Menores puede proponer en la audiencia a las partes una nueva calificacin jurdica de los hechos y correlativamente medidas alternativas, siempre que sean de menos gravedad. Tras la declaracin del menor, se practican las pruebas y se formulan por las partes las conclusiones. 3.6 La sentencia. Se debe pronunciar en un plazo no superior a 5 das, aunque el fallo puede ser anticipado oralmente a la terminacin de la audiencia. La ejecucin podr ser suspendida en determinados casos. Contra la misma cabe recurso de apelacin ante la AP.

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LECCIN 27: LA EJECUCIN PENAL 1. CONCEPTO Y NATURALEZA. La ejecucin de las sentencias absolutorias implica la puesta en libertad del sujeto, la devolucin a ste de los efectos que sean propias y el levantamiento de todas las medidas cautelares y restricciones a sus derechos. La ejecucin de sentencias condenatorias puede ser a penas privativas de libertad, econmicas o de otros derechos. 2. EL TITULO DE EJECUCION El ttulo de ejecucin es la sentencia firme condenatoria, toda vez que la absolutoria no se ejecuta. 3. COMPETENCIA Y PARTES. La competencia para la ejecucin en procesos por delito corresponde al rgano que pronunci la sentencia firme, a salvo la dictada tras la de casacin que corresponder al Tribunal que dict la casada. En el caso de la ejecucin de sentencias en procesos por faltas corresponde al que lo hizo en primera instancia. 4. INCIDENTES EN LA EJECUCION 4.1 Suspensin condicional de la condena. Se establece la posibilidad de suspender el cumplimiento de la condena con la finalidad de evitar el ingreso en prisin de delincuentes en principio primarios y condenados a penas de corta duracin, con el fin de intentar su rehabilitacin 4.2 Suspensin de la condena por demencia sobrevenida. La demencia sobrevenida provoca la necesidad de suspender la ejecucin de la pena privativa de libertad. Se tramitar el correspondiente incidente y, si se comprueba la demencia, el interno ser internado en alguno de los establecimientos destinados al efecto. 4.3 Sustitucin de la pena privativa de libertad. Se dispone la posibilidad de sustituir la privacin de libertad por otras penas en casos de que aqullas sean de corta duracin: Si no exceden de un ao, se podrn sustituir por arresto de fin de semana o multa. Si no exceden de dos aos, igualmente se podr actuar si se estima que el internamiento podr ser perjudicial para el culpable y que la pena no cumplir su funcin constitucional. Las penas de arresto de fin de semana podrn ser sustituidas por multa o por la realizacin de trabajos en beneficio de la comunidad.

5. TERMINACION DE LA EJECUCION 5.1 El cumplimiento. Es la forma normal y se verifica una vez que el condenado ha cumplido la condena. 5.2 Otras causas a) Muerte del condenado b) La prescripcin de la pena.

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c) El indulto. En el ejercicio del poder del Estado en tanto titular del derecho de penar, supone la extincin de la responsabilidad penal. d) El perdn del ofendido en los delitos privados y algunos semipblicos. 6. LA EJECUCION DE LAS PENAS PRIVATIVAS DE LIBERTAD 6.1 Los Juzgados de Vigilancia Penitenciaria. Su funcin consiste en: - Garantizar los derechos de los internos. - Ejecutar la pena privativa de libertad. - Resolver sobre la libertad condicional. - Aprobar lo relativo a beneficios penitenciarios. - Autorizar los permisos de salida, as como los traslados ante los Jueces y Tribunales. Todas las resoluciones dictadas por stos sern recurribles en reforma, apelacin o queja. 6.2 Formas de cumplimiento de la penal a) La pena de prisin en sentido estricto Consiste en el ingreso en prisin a los efectos de cumplir la pena impuesta conforme a las prescripciones de la sentencia y del rgimen y tratamiento penitenciario. b) Incidencias Pueden producirse determinadas incidencias: - La libertad condicional. - La reduccin de la condena. c) El arresto de fin de semana Consiste en la privacin de libertad nicamente en los fines de semana que la sentencia establezca como pena principal o como sustitucin de una corta. 7. OTRAS EJECUCIONES DE LA CONDENA PENAL 7.1 La ejecucin de penas privativas o restrictivas de derechos Se trata de la ejecucin de las penas de inhabilitacin y suspensiones absolutas o especiales tanto de empleo o cargo pblico, profesin u oficio, etc.; pena de privacin del permiso de conducir; etc. 7.2 La ejecucin de la pena pecuniaria El impago de la multa puede dar lugar a que opere el arresto sustitutorio por impago (arresto de fin de semana o realizacin de trabajos en beneficio de la comunidad). 8. LA EJECUCION DE LA CONDENA CIVIL Los conceptos que integran la misma son la restitucin de la cosa objeto del delito, la reparacin del dao producido por aquel, as como la correspondiente indemnizacin de daos y perjuicios en su caso. Todo lo relativo a la ejecucin de la condena en costas y la multa disciplinaria se ejecutar por la va de apremio.

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