Revista de la Defensora Pblica de Colombia No.

El Investigador de

La Defensa

La Defensa La Defensa

Revista de la Defensora Pblica de la Defensora del Pueblo No. 8, Diciembre de 2006 - publicacin cuatrimestral ISSN 1692 - 3154 Derechos reservados

Defensor del Pueblo VLMAR PREZ ORTZ Secretario General DARO MEJA VILLEGAS Directora del Sistema Nacional de Defensora Pblica JULIETA MARGARITA FRANCO DAZA Director Nacional de Promocin y Divulgacin de Derechos Humanos MAURICIO ALEJANDRO HERNNDEZ MONDRAGN Coordinador de la Unidad de Capacitacin e Investigacin ALFONSO CHAMI MAZILLI Coordinadora de la Unidad de Control, Vigilancia de Gestin y Estadstica GLORIA MARA DVILA VINUEZA Coordinador de la Unidad de Investigacin Criminal JAIRO ACOSTA PARDO Comit Editorial VOLMAR PREZ ORTZ JULIETA MARGARITA FRANCO DAZA ALFONSO CHAMI MAZILLI Corrector de estilo RODRIGO NARANJO VALLEJO Editores JAIRO ACOSTA PARDO JUAN CARLOS ARIAS DUQUE Diseo grco: IMPRENTA NACIONAL DE COLOMBIA Impresin: IMPRENTA NACIONAL DE COLOMBIA

Revista de la Defensora Pblica No. 8

C O N T E N I D O

La Defensa La Defensa
7. Presentacin
Dr Vlmar Prez Ortiz

La defensora Pblica 9

11. Investigacin para la defensa: panorama desde la implementacin del Sistema Acusatorio Colombiano.
Julieta Margarita Franco Daza

17. El apoyo forense: una necesidad inaplazable en la investigacin para la defensa. Pablo Elas Gonzlez Mongu 23. Investigacin para la defensa: un aporte al debate probatorio.
Jairo Acosta Pardo

Doctrina y defensa 33 35. Gerencia de la investigacin desde la perspectiva de la defensora pblica.

Gonzalo Valencia Cantor

39. La importancia de la entrevista por parte del investigador de la defensa.

Juan Guillermo Aramburo Ramrez

45. La psicologa jurdica en la defensa

Germn Duarte Rodrguez

49. Por qu le sirve al defensor contar con un fsico experto en reconstruccin de accidentes de trnsito y escenas criminales?
Ezequiel Martnez Mora

55. La inimputabilidad y la defensa

Rubn Daro Angulo Gonzlez

C O N T E N I D O

57. Parmetros para la realizacin de estudios grafolgicos

Ricardo Serrano Aya

Contra punto 63 65. El conocimiento previo de los fundamentos probatorios para el ejercicio del derecho de defensa.
Pablo Elas Gonzlez Mongu

Ex fronteras 71 73 Inuencia de las condiciones de marginalidad y consumo de estupefacientes en la comisin de delitos. Determinacin de la responsabilidad penal.
Regina Caraballo

81. Abordaje psico-forense en la investigacin del delito sexual: limitaciones del proceso dentro de la labor defensorial.
Ps Marisol Santana Suetta.

Desde la barra 73

91. Sobre el arraigo y los desarraigos en el inters del sistema de control social penal.
Reinere de los ngeles Jaramillo Chaverra

Crnicas y relatos
97

99. El equipo de la defensa frente a un caso

real.
Jairo Acosta Pardo.

103. Notas de inters en la investigacin criminal para la defensa.

Jairo Acosta Pardo

Presentacin

Presentacin

Dentro de los grandes derroteros que se plantearon para el fortalecimiento del Sistema Nacional de Defensora Pblica, se dirigi a la creacin y generacin del espacio de movilidad para uno de sus componentes ms importantes como lo es el investigador de la defensa, todo dentro del contexto de paridad de armas, presupuesto necesario para el desarrollo de un proceso de partes, dentro del contexto de la justicia penal. Con la Ley 906 de 2.004 se da paso a un proceso de corte adversarial, en donde cada una de las partes llevan ante el juez sus elementos de conviccin, conseguidos a partir de la labor de investigacin de cada una de ellas, tambin a cargo de la defensa, cambindose de manera denitiva la forma como esta ltima llevaba las pruebas al juicio: ya no lo hace por intermedio de la actividad de la Fiscala, sino que ahora requiere de su propio esfuerzo investigativo y con base en l construye el fundamento probatorio de su posicin procesal. Y bajo esa ptica a partir de la expedicin de la Ley 941 de 2.005, se reconoce la existencia de investigadores y peritos de la defensa, logrndose as un avance crucial en pos de la materializacin del principio de paridad de armas; lo cual se consolida en la creacin de la Unidad de Investigacin Criminal, que registra hoy un avance signicativo en su tarea de posicionar el derecho de la defensa tcnica en el sistema acusatorio. Con la Unidad de Investigacin Criminal al servicio del Sistema Nacional de Defensora Pblica, dedicamos este nmero de la Revista La Defensa, para que desde ella se analice su situacin, destacando los logros, pero haciendo claridad sobre retos y dicultades, que han de transformarse en oportunidades de fortalecimiento del derecho a la defensa tcnica. Vlmar Prez Ortiz Defensor del Pueblo

La defensora pblica La defensora pblica

INVESTIGACIN PARA LA DEFENSA: PANORAMA DESDE LA IMPLEMENTACIN DEL SISTEMA ACUSATORIO COLOMBIANO.
Por Julieta Margarita Franco Daza1

Transcurridos ms de dieciocho meses del inicio del sistema acusatorio en diferentes Distritos Judiciales del pas, consideramos oportuno realizar algunas observaciones sobre aspectos que revisten gran inters para el fortalecimiento de la defensa pblica, si tenemos en cuenta que la actividad procesal penal ha sufrido un vuelco signicativo en su estructura interpretativa de la prueba, en la aduccin de la misma al proceso y aun del anlisis jurdico necesario para generar conviccin sobre los hechos que fundamentan las teoras de las partes. El nuevo escenario normativo penal ha sido generoso en materia del reconocimiento de derechos y facultades al procesado y su defensa, dndose as inicio al desarrollo de los instrumentos internacionales suscritos y raticados por el Estado colombiano, relacionados con las garantas de los acusados por hechos criminales. Este nuevo sistema le ofrece al imputado la posibilidad de Tener un juicio pblico, oral, contradictorio, concentrado, imparcial, con inmediacin de las pruebas y sin dilaciones injusticadas, en el cual pueda, si as lo desea, por s mismo o por conducto de su defensor, interrogar en audiencia a los testigos de cargo y a obtener la comparecencia, de ser necesario aun por medios coercitivos, de testigos o peritos que puedan arrojar luz sobre los hechos objeto del debate2 (Subrayas fuera de texto).

1 2

Directora del Sistema Nacional de Defensora Pblica. Ley 906 de 2004. Artculo 8, literal k).

11

La Defensa No. 8
As mismo faculta a la defensa para buscar, identicar empricamente, recoger y embalar elementos materiales probatorios que puedan servir de sustento de su hiptesis de descargo, hacindolos examinar por peritos ocies o particulares, segn la conveniencia de su estrategia. Es claro entonces que frente a la actividad pericial existe una posibilidad denida respecto de la utilizacin de los recursos tcnicos y de talento humano que cada caso requiera, y en ese punto la norma establece quienes pueden ser peritos y determina sus calidades con independencia de que sean presentados por la defensa o la parte acusadora, dado que sus conocimientos especializados se fundamentan en bases cientcas. Con todo, obtener la participacin de testigos que puedan arrojar luz sobre los hechos objeto del debate no es una tarea al alcance de todos, as como tampoco lo es la actividad de obtencin tcnica de los elementos materiales probatorios y de conviccin que permitan a la defensa sustentar sus hiptesis, en los trminos que exige el Cdigo de Procedimiento Penal. como testigo de acreditacin de los mismos, ni establece los lineamientos de la actividad investigativa de descargo que compete a esta parte, como tampoco prev si la introduccin de estos elementos deben hacerla el abogado o el imputado, encontrndonos con la paradoja, segn la cual, una parte se convertira en testigo de introduccin de elementos, y al mismo tiempo contendor en el litigio, con la posibilidad de ser interrogada por la contraparte sobre la acreditacin de los elementos probatorios. As las cosas, el vaco radica en el concepto dentro del cual se permite a la defensa contar con un servicio de investigacin: es un auxiliar de la justicia?, cul es la vocacin probatoria de sus actividades?, qu posibilidades tienen los investigadores particulares de obtener informacin de las bases de datos de entidades pblicas y privadas, puesto que carecen de funciones de polica judicial?

Igualdad de armas.
Bajo este panorama, era necesario que el Sistema Nacional de Defensora Pblica, denido como el servicio pblico que dirige el Defensor del Pueblo a favor de las personas que no cuentan con recursos para proveerse de una

Un recurso indispensable.
La ley 906 de 2004 no hace referencia a la existencia de un investigador para la defensa que le permita, por ejemplo, introducir elementos de conviccin

3 4

Ibdem, Artculos 267 y 268. Ibdem, Artculos 405 y siguientes.

12

La defensora pblica defensa adecuada, contara con herramienta investigativa para acometer su compromiso con la implementacin del Sistema Acusatorio en condiciones de igualdad. Por ello, mediante la expedicin de la ley 941 de 2005, se dio vida a la Unidad Operativa de Investigacin Criminal, adscrita a la Direccin del Sistema Nacional de Defensora Pblica, en la cual, con el concurso de investigadores profesionales, investigadores tcnicos y peritos, apoyados por la vocacin probatoria que le reconoce esta norma especial al Sistema de Defensa Pblica, ha logrado dar sustento al principio de igualdad de armas. La justicacin sobre la existencia de este equipo de investigadores se asienta en la proteccin al derecho fundamental de acceso a una defensa tcnica, en donde quien es imputado de la comisin de un delito tiene derecho a un debido proceso en el que puede presentar pruebas y a controvertir las que se alleguen en su contra, y que lejos de propiciar la impunidad, permite al equipo defensorial asegurar el cumplimiento de este mandato constitucional, lo que resulta de mayor trascendencia en un contexto delictivo en el que un gran nmero de personas se encuentran en desigualdad maniesta frente al aparato judicial por causa de sus condiciones econmicas o sociales, lo que les diculta la provisin particular de la defensa de sus derechos.5 Sin desconocer el profesionalismo y la capacidad tcnica de los organismos que cumplen funciones de polica judicial, es claro que sin la intervencin de los investigadores defensoriales muchas actuaciones penales no podran ser controvertidas en juicio, y el convencimiento del juez quedara expuesto a la exclusiva visin de la parte acusadora, cuando tal y como se ha demostrado con gran frecuencia en el transcurso de la implementacin del Sistema, muchas acusaciones han estado sustentadas en errores de apreciacin tcnica, una investigacin de polica judicial limitada, la aplicacin de criterios cientcos en desuso, la errnea informacin aportada por los testigos y las vctimas, u otras circunstancias que alteran la percepcin de los hechos llevados a juicio.

Un equipo de alto rendimiento.

El investigador para la defensa pblica ha resultado ser un interviniente de alto impacto en la estructura del Sistema Acusatorio, ya que su actuacin conjunta con el defensor ha permitido aclarar hechos puntuales dentro de las investigaciones penales asignadas, recolectar evidencia de forma tcnica, estructurar una teora del caso coherente con los hechos demostrables dentro del proceso, as como la elaboracin de evidencias demostrativas que facilitan

Constitucin Poltica de Colombia, Artculo 29 y Ley 941 de 2005, artculo 2.

13

La Defensa No. 8
la comprensin del juez sobre las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que ocurrieron los hechos examinados, lo que indudablemente ha contribuido a enriquecer el debate probatorio y jurdico en el nuevo debate penal. Las cifras que arroja la labor investigativa defensorial nos permiten encontrar aspectos de inters en el diagnstico de la implementacin del Sistema Acusatorio: desde el 1 de enero y hasta el 31 de agosto de 2006, las solicitudes de actividades de investigacin generadas por los defensores pblicos superan las 1.200 en los Distritos Judiciales donde el Sistema ha entrado en vigencia; estas solicitudes han permitido la realizacin de unas 10.000 actividades desplegadas por los investigadores y tcnicos, entre las que se cuentan desplazamientos a sectores urbanos y rurales, entrevistas a usuarios y testigos de cargo y descargo, intervencin en audiencias, elaboracin de evidencias demostrativas, prctica de dictmenes periciales y formulacin de programas metodolgicos de investigacin defensorial. El volumen de actividades indica que el equipo de defensa pblica desarrolla labores que la Fiscala General de la Nacin no est obligada a ejecutar, especcamente en lo relacionado con la bsqueda de la prueba de descargo, en virtud del desaparecimiento del principio de investigacin integral.6 As mismo revela que el defensor pblico cuenta con un soporte de gran magnitud en el ejercicio de su intervencin jurdica, por cuanto muchas labores tcnicas y de investigacin de campo a las que no tena acceso, se realizan ahora bajo su supervisin con el n de dar una estructura a su intervencin en juicio. Igualmente, los resultados procesales facilitan la comprensin del impacto de la actividad investigativa defensorial: debido al trabajo conjunto del equipo defensorial se ha logrado en los diferentes Distritos Judiciales la solicitud y aprobacin de 65 preclusiones, la aplicacin de 5 principios de oportunidad, 97 preacuerdos, 50 aceptaciones de cargos, 21 absoluciones en primera y segunda instancia, y 20 reconocimientos de los atenuantes establecidos en los artculo 56 y 57 del Cdigo Penal.7 As pues, resulta importante destacar que este nuevo recurso ha generado un clima de conanza en la comunidad de defensores pblicos que intervienen en el Sistema, debido a que, a partir de su integracin con un equipo de especialistas, su responsabilidad en el establecimiento de la cultura de juzgamiento oral no est limitada a la discusin retrica de los argumentos de la contraparte, sino que la defensa de las causas penales est dirigida al sustento de las hiptesis que se plantean, en procura
6

Constitucin Poltica de Colombia, artculos 250 y 251. Estadsticas proporcionadas por la Unidad Operativa de Investigacin Criminal, recolectadas entre el 1 de enero y el 31 de agosto de 2006.

14

La defensora pblica de la debida proteccin del derecho a la defensa tcnica de los usuarios. tando paulatinamente que la misin del equipo defensorial tambin protege a la sociedad, en la medida en que, permite al conglomerado social una convivencia armnica bajo el presupuesto de unas reglas del juego equilibradas y dirigidas, como n esencial de la ley penal, a la sancin necesaria de quien efectivamente haya cometido un hecho criminal, evitando el error judicial o la indebida aplicacin del procedimiento en la sancin de un inocente. Empero, el mayor reconocimiento de la labor de los investigadores para la defensa ha venido presentndose en los pronunciamientos de la rama judicial, que a travs de sus sentencias de primera y segunda instancia ha dado trascendencia a la labor profesional, tcnica y cientca que desarrolla el equipo defensorial, as como tambin ha enviado un mensaje de conanza a la comunidad en relacin con la proteccin de sus derechos, puesto que la decisin penal se fundamenta, cada vez ms, en el criterio racional de la lgica probatoria.

Primeras consecuencias del cambio.

Como es apenas natural, algunos intervinientes en el proceso han sido resistentes a la actividad investigativa de la defensa, pretendiendo obstaculizar la presentacin de sus elementos de conviccin en juicio y, en algunos casos, impidindole obtener la informacin necesaria para llevar a cabo sus funciones. En efecto, se han evidenciado casos en los que algunos funcionarios de la parte acusadora solicitan perentoriamente a los testigos de cargo no permitir entrevistas con los miembros del equipo defensorial, vulnerando claramente el ordenamiento adjetivo y aun la Carta Poltica del 91.8 Sin embargo, consideramos que estos obstculos son simplemente producto del proceso de ajuste al rol determinado de cada interviniente, y esperamos que estos inconvenientes se resuelvan en un futuro cercano a travs del constante anlisis interinstitucional, pues, si bien es cierto la Fiscala detenta el poder de persecucin penal, no lo es menos que dentro del nuevo Sistema Acusatorio es una parte en contienda, y sus atribuciones han venido siendo limitadas a ese papel particular. De igual manera, el Ministerio Pblico, interviniente con amplias facultades de solicitud probatoria, ha venido acep-

El futuro.
Es claro que la estructura de un sistema oral apenas est en formacin. Los ac8

Ver Bloque de constitucionalidad: Carta Internacional de Derechos Humanos, Artculos 10 y 11; Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, parte III, Artculo 14, Numeral 3, literales b) y e); Convencin Americana Sobre Derechos Humanos, Artculo 8, numeral 2, literales c) y f).

15

La Defensa No. 8
tores del proceso han venido acogiendo sus roles progresivamente luego de un proceso de cambio que, aunque estaba anunciado con antelacin, gener desconcierto por el obvio acostumbramiento al modelo de justicia adoptado histricamente en el pas. Pese a ello, el reto hacia el futuro es la consolidacin de un sistema penal que permita, como hasta ahora se vislumbra, la generacin de decisiones judiciales a travs del convencimiento derivado del conocimiento y no de la aplicacin exegtica de la ley, por lo que la actividad de los defensores, en conjunto con los investigadores profesionales, tcnicos y peritos, debe convertirse en una poltica defensorial a largo plazo, como aporte esencial de una generacin de profesionales del derecho, en la construccin de un entorno jurdico justo y equitativo para los nuevos colombianos.

16

EL APOYO FORENSE: UNA NECESIDAD INAPLAZABLE EN LA INVESTIGACIN PARA LA DEFENSA

Pablo Elas Gonzlez Mongu9

En nuestro pas, la teora y la prctica sobre la investigacin criminal y las ciencias forenses fueron tradicionalmente abordadas por los organismos ociales y, en particular, por los de polica judicial, los cuales dominaron su contenido y las mantuvieron en cierta forma reservadas al mundo universitario de los estudiosos del derecho y de los defensores. Bsicamente la defensa se sustentaba en la argumentacin jurdica, lejos del cuestionamiento de los dictmenes rendidos por los peritos ociales, por cuanto casi nunca se cuestionaban, por dicultad de acceso a los peritos o por desconocimiento de los aspectos bsicos de las ciencias forenses. Con el advenimiento del sistema acusatorio, el rol de los investigadores adquiere un mayor papel protagnico, tanto para la Fiscala como para la defensa. De una actividad que era desarrollada casi exclusivamente por el antiguo juez de instruccin criminal que diriga la investigacin y se apoyaba poco en los investigadores o en los expertos en ciencias forenses, se ha pasado a una investigacin en la que cada da ms, los diferentes profesionales que participan en el proceso penal o que auxilian esa actividad, deben apoyarse en la investigacin criminal y en las ciencias forenses, actividades especializadas que permiten orientar la investigacin tcnica y cientcamente y, por ende, ejercer el derecho de contradiccin y de defensa por parte de los defensores pblicos, en la forma ms adecuada, pero todava con limitaciones en el campo del apoyo forense.
9

Asesor de la Unidad de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

17

La Defensa No. 8
El paso de un sistema de naturaleza acusatoria mixta a un sistema predominantemente acusatorio, a partir del 1 de enero de 2005 (Ley 906 de 2004), involucra a las instituciones del Estado, pero tambin a los particulares y defensores (privados y pblicos) en el tema de la investigacin criminal y las ciencias forenses. En un juicio de partes en que la Fiscala y la defensa concurren tericamente en igualdad de condiciones ante el juez para que diga el derecho, el defensor pblico debe tener la posibilidad de intervenir en el juicio con el apoyo de elementos materiales probatorios de naturaleza tcnico-cientca, con los cuales pueda realizar una defensa material adecuada y a la altura de las exigencias del sistema, oponible a los que presente la Fiscala. Con la organizacin del Sistema Nacional de Defensora Pblica, mediante la Ley 941 de 2005, se dot a la Defensora del Pueblo de un instrumento legal que permite el acceso de las personas a la Administracin de Justicia en materia penal, en condiciones de igualdad y en los trminos del debido proceso, con el respeto de los derechos y garantas sustanciales y procesales. En desarrollo de sus componentes, podrn ser vinculados a la Defensora Pblica los investigadores, tcnicos, auxiliares y organizaciones cientcas de investigacin criminal, para que presten servicios de recaudo de material probatorio y asesora tcnica y cientca necesarios para la defensa. Con fundamento en el artculo 39 de la Ley 941 de 2005, el Defensor del Pueblo estableci los requisitos mnimos que deben cumplir los investigadores y peritos que presten sus servicios al Sistema Nacional de Defensora Pblica (Resolucin 152 del 3 de marzo de 2005), como tambin la posibilidad de ofrecer a los defensores privados servicios investigativos y forenses retribuidos.

Un cambio de paradigmas
Con el sistema acusatorio, la investigacin criminal cambia de paradigma: las actividades investigativas que realicen la Fiscala y la polica judicial, e igualmente la consecucin de los elementos materiales, no constituyen pruebas por s solas, mientras no sean presentadas y debatidas en el juicio pblico y oral, en que, mediando el derecho a la defensa y a la contradiccin, sean sometidas a la apreciacin crtica del juez, quien no interviene en la investigacin, y debe ser verdaderamente imparcial frente a la presentacin que las partes hagan sobre el caso. Por su parte, la defensa igualmente puede presentar su visin del caso y apoyar su criterio en los elementos materiales que considere pertinentes, en los testimonios y en los experticios que respalden su teora. La investigacin criminal constituye tambin para la defensa el respaldo necesario de su punto de vista y la sustentacin indispensable de sus planteamientos.

18

La defensora pblica Para guardar el necesario equilibrio entre la Fiscala y la defensa, en aquellos casos en que el imputado no cuenta con recursos econmicos, la gura de la defensora pblica, como institucin que se fortalece con ese objetivo, debe necesariamente recurrir a la investigacin criminal para ejercer plenamente la defensa de las personas que la ley le encomiende. La investigacin criminal ha dejado de ser un tema reservado exclusivamente al Estado. Ahora es de obligatorio conocimiento para los defensores pblicos y privados, al igual que para el Ministerio Pblico. Dada la necesidad de asimilar estos nuevos paradigmas y conocimientos, se debe crear una estrecha relacin entre defensores e investigadores a lo largo de la investigacin criminal, en la presentacin del caso y de los elementos materiales probatorios, de cara al discurso jurdico acusatorio. No bastan las reformas legales, sino que es necesario lograr un cambio en la estructura cultural de los defensores e investigadores que participan en el rol de la defensa pblica, para mejorar la intervencin jurdica con el apoyo de las ciencias forenses. tura del indiciado o de la audiencia de imputacin. Prcticamente la primera actividad que realiza es la entrevista con el indiciado, para lo cual debe poner en prctica las tcnicas respectivas que le permitan concluir si el indiciado le dice o no la verdad acerca de los hechos que se le endilgan, y, al mismo tiempo la informacin que le suministre le permitir inferir si tiene arraigo familiar, social y laboral. La entrevista constituye el punto de partida para el defensor pblico disear la estrategia judicial a seguir: busca una negociacin con la Fiscala, o denitivamente plantear la refutacin hasta el nal. Si el relato del indiciado o imputado resulta creble, el siguiente paso implica corroborar la informacin suministrada, para lo cual se requieren diligencias investigativas y el apoyo forense, en el lugar en donde ocurrieron los hechos o en donde indique la investigacin. El lugar de los hechos es una referencia obligada para el investigador. Segn el tipo de caso, el investigador debe concurrir al lugar de los hechos con el equipo de criminalstica para realizar la bsqueda de elementos materiales probatorios, como huellas digitales, proyectiles, manchas de sangre o cualquier otro elemento til para la investigacin; jar fotogrcamente o mediante video el lugar, para tener una idea de las condiciones del mismo, preferiblemente a la misma hora de ocurrencia de los hechos, que permita determinar la

El rol del investigador de la defensa y la necesidad del apoyo forense

El investigador de la defensa regularmente recibe el caso a partir de la cap-

19

La Defensa No. 8
visibilidad, elementos especiales presentes, la concurrencia de personas, la presencia de vendedores estacionarios o personas que probablemente fueron testigos del delito, o realizar una labor de vecindario para establecer quines fueron testigos presenciales de los hechos. Tambin se concurre al lugar de los hechos para in situ determinar si la interpretacin que la polica judicial realiza del mismo y de los elementos materiales probatorios encontrados, es acertada o no. Es evidente la necesidad de practicar en forma inmediata exmenes mdicoforenses a los implicados para afrontar la audiencia preliminar de control de legalidad de la captura, como por ejemplo, cuando se han presentado lesiones realizadas por las autoridades con anterioridad a la captura, concomitantes a ella o en momentos posteriores; de ah puede surgir el argumento para alegar la violacin de derechos fundamentales; por ejemplo, en el caso particular del llamado aeropirata, fue necesario, adems del examen mdico correspondiente, documentar fotogrcamente y con video la situacin de salud del indiciado, para alegar que la reclusin en centro penitenciario conllevara un peligro para su salud, y lo aconsejable era que la cumpliera en un centro hospitalario. Para que el mdico forense cumpla esta labor, requiere un espacio en donde cuente con los elementos mnimos de un consultorio, en donde pueda, adems, absolver las preguntas de los defensores pblicos, que corresponden por lo general, a la interpretacin de historias clnicas o de los dictmenes rendidos por los galenos de la polica judicial o del Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses, con el objeto de establecer la existencia de exmenes mdicos o de laboratorio incompletos, o determinar signos tanatolgicos equivocados, o la identicacin de la descripcin errnea e incompleta de las lesiones, o la confusin de restos humanos con los de animales, el levantamiento incompleto de estructuras anatmicas, el error sobre el dictamen etiolgico de la muerte, o cualquier resultado obtenido a partir de exmenes o anlisis incompletos o equivocados. Tambin es importante la intervencin de los psiclogos forenses en la valoracin y credibilidad del testimonio, particularmente de menores, vctimas de abusos sexuales, como tambin en el estudio, asesora y capacitacin sobre la conduccin de interrogatorios o, desde el punto de vista criminalstico, en la interpretacin de elementos materiales probatorios de naturaleza psicolgica encontrados en la labor de investigacin, en la realizacin de perles criminales y autopsias psicolgicas, entre otros. Para ello, se debe contar con herramientas como consultorios, cmaras de Hessell para entrevistas, programas o tests para el anlisis del testimonio e interrogatorios. El procesamiento de personas por la violacin de derechos de autor de li-

20

La defensora pblica bros, videos, discos compactos de msica o de pelculas, es comn en nuestro medio y, por tanto, a la Defensora Pblica le corresponde con frecuencia asistir a los sindicados de esos delitos. A los documentlogos forenses de la defensa les corresponde presentar sus dictmenes en relacin con los elementos materiales probatorios incautados y, adems, realizar la correspondiente asesora tcnica a los defensores para sus peticiones y alegatos. Tambin se presentan casos de falsedad documental en que el experto forense debe intervenir en forma inmediata para asesorar al defensor acerca de la procedencia del documento cuestionado, o indicarle su autenticidad o falsedad. Para esto, el experto forense en documentos o el graflogo deben contar con un laboratorio dotado de los elementos mnimos que le permitan hacer el estudio documental correspondiente, como por ejemplo, lupas, equipos de luces ultravioletas e infrarrojas, un escaner de alta resolucin que permita la captura de imgenes para su estudio, el comparador espectral de video que permite comparar, almacenar, superponer y alternar imgenes, para el estudio de textos, imgenes y tintas; el microscopio estereoscpico que permite examinar detalles de los documentos, entre otros. Los estudios de huellas digitales o de otras huellas, como por ejemplo, las dejadas por pisadas o llantas de vehculos, tambin son importantes en la labor de la defensa. La corroboracin o desvirtuacin de los dictmenes de los expertos forenses de la Fiscala, dependen de los estudios comparativos que realicen los cientcos forenses al servicio de la defensa. Errores de identicacin dactilar o de interpretacin de huellas se presentan con alguna frecuencia en la labor investigativa; un equipo siquiera mnimo que auxilie esa labor es necesario. En materia de balstica se requiere un equipo bsico de laboratorio que le permita al experto forense de la defensa realizar el estudio de armas, vainillas y proyectiles, o el anlisis de trazas, marcas, estras, plvoras y residuos de disparos, como tambin la reconstruccin de las escenas de los hechos, la materializacin de trayectorias y posibles posiciones de las vctimas y presuntos agresores, para asesorar al defensor en la interpretacin de los dictmenes ociales y, de ser necesario, presentar los propios. Con los laboratorios de la polica judicial no cuenta la defensa, por la sencilla razn de que el apoyo est destinado a la Fiscala General de la Nacin, y es apenas legal y obvio que responda a las necesidades del ente investigador y acusador. No obstante que el Instituto de Medicina Legal suele atender los requerimientos que hace la defensa, en algunas ocasiones no hay la celeridad que demanda la actividad defensiva, particularmente al inicio del proceso. El cmulo de

21

La Defensa No. 8
asuntos y el apremio de dictmenes urgentes, sobre todo de aquellos que se requieren para la audiencia de control de garantas, de formulacin de imputacin, o de medida de aseguramiento, en que se debate usualmente acerca de la necesidad de la privacin de la libertad y el arraigo del imputado, absorben la capacidad de los laboratorios. La defensa debe contar con el apoyo forense desde que asume el encargo, y no puede quedar supeditada al apoyo tardo del Instituto de Medicina Legal, cuando en momentos procesales anteriores resulta de cardinal importancia para denir la estrategia de negociacin o de refutacin, partir de los experticios que conrmen la responsabilidad del indiciado o imputado, o su inocencia. Tradicionalmente el Instituto de Medicina Legal ha sido la entidad que rinde los dictmenes solicitados por las partes (Fiscala y defensa), con mayor apoyo al ente acusador, casi sin oposicin de la defensa, a veces por desconocimiento de lo que puede objetar o por no encontrar adnde recurrir para encontrar una mejor asesora. Contar con un centro de apoyo forense para la defensa signica un mayor equilibrio entre las partes, y hace mucho ms justo el proceso penal. Esto les permite a los defensores contar con el apoyo de los expertos forenses, con sus opiniones y asesoras, en una relacin directa que les facilitar resolver las dudas y cuestionamientos de manera inmediata y con la prontitud que exige el sistema acusatorio. Oponerse a que la defensa cuente con los medios tcnico-cientcos que le brinden seguridad en su trabajo y un apoyo decidido, es mantener una ventaja innecesaria para la Fiscala, que cuenta con todo el talento humano y los recursos tcnicos. Solamente en la medida en que la defensa cuente con el apoyo de investigadores y expertos forenses dotados de medios para sus experticios, se podr decir que existe igualdad de las partes en el proceso acusatorio, en la confrontacin jurdica y tcnico-cientca, de cara al debate oral, pblico y concentrado.

22

INVESTIGACIN PARA LA DEFENSA: UN APORTE AL DEBATE PROBATORIO

Por Jairo Acosta Pardo10
Cuando un Abogado Acepta una defensa, es porque estima aunque sea equivocadamente que la pretensin de su tutelado es justa; y en tal caso al triunfar el cliente, triunfa la justicia, y nuestra obra no va encaminada a cegar sino a iluminar. ngel Ossorio. El Alma de la Toga.

El modelo de la investigacin.
Cuando escuchamos la denominacin investigacin criminal, relacionamos este conjunto de actividades con la concepcin romntica que la literatura universal nos ha presentado sobre la pesquisa judicial, e inmediatamente evocamos la gura del detective cumbre, Sherlock Holmes, creacin intelectual de Sir Arthur Conan Doyle, quien nos asombra con su agudeza e ingenio aplicados a la persecucin de su mortal enemigo, el doctor Moriarty u otros villanos, y se nos expone como un ejemplo de la corriente racionalista de mediados del siglo XIX. Igualmente traeramos a nuestro recuerdo al Inspector Hrcules Poirot, personaje infatigable de la obra de Agatha Christie, funcionario de la Suret que aplica el mtodo deductivo a la resolucin de los enigmas criminales que se plantean en la prolca obra de esta autora, como un paradigma palpable del espritu de la poca en la que desarrolla su notable carrera de investigador. Estos modelos no estaran completos sin el Comisario Maigret, nacido de la pluma de Georges Simenon y que es, de los tres detectives clsicos, el primero en utilizar el pensamiento del delincuente y la psicologa intimista como elemento para la resolucin de casos criminales, dando importancia a la motivacin sobre la autora del hecho y un origen determinable a la tcnica de perlacin criminal.
10

Coordinador de la Unidad Operativa de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

23

La Defensa No. 8
En idntica forma, cuando se habla de investigacin criminal, se piensa en la actividad vindicativa y socialmente plausible de la autoridad de polica judicial en contra de la amenaza omnipresente de la delincuencia. En ese aspecto, parecera que el Estado, a travs de sus organismos ms especializados pretende, con resultados variables, formalizar su funcin de protector del inters colectivo, y ejercita para ello, en el caso de la persecucin penal, algunas de las atribuciones que le conere la soberana: la aplicacin de la labor judicial, representada en la asechanza, la investigacin y el castigo del delito. En la misma evolucin de los tiempos, la ciencia, la tecnologa y la losofa se han convertido en una herramienta de gran utilidad en esta especie de cruzada fundamental del Estado contra la actividad delictiva. Esta tendencia adopta matices de realidad cuando notamos cmo las polticas criminales de los Estados en los ltimos aos han iniciado un viraje propositivo hacia la creacin de una cultura denominada de control11 , en la que se ha fortalecido la aparicin de mecanismos de intervencin en la actividad cotidiana, tendientes a desalentar la comisin de actos ilcitos reprochables mediante la adopcin de elementos, planes y programas de poltica criminal preventiva dirigidos al fomento de esta tendencia intervencionista de la individualidad. Adems, la investigacin criminal se nutre tambin de esta continua reinvencin cientca. Las tcnicas tradicionales de pesquisa abren paso a la nueva visin del investigador del siglo XXI, incrustado en una nueva metodologa de proceso penal, muy especialmente en nuestro contexto, donde de la noche al da se transform la tradicin jurdica, y el investigador criminal pas, de ser un oscuro colaborador de la administracin de justicia (como un secuestre o un avaluador), a convertirse en protagonista indispensable e, incluso, en rgano de prueba en s mismo en la actuacin judicial. Con independencia de la actividad estatal frente a la represin del delito, surge entonces una clara divergencia entre el poder persecutor del ente gubernamental contra el acusado, y la posibilidad que tenga ste de acceder a una defensa tcnicamente sustentable con las condiciones de destreza cientca que requiere el nuevo proceso penal. En efecto, la tarea de aportar elementos que tengan vocacin probatoria al juicio del tribunal es ms viable para una organizacin estructurada, experta y asesorada, como lo es la Rama Judicial, que para el ciudadano sealado

11

David Garland. Profesor de la Universidad de Nueva York. Artculo: Castigo, control social y nueva modernidad. Revista Internacional Derecho Penal Contemporneo. Pginas 35 a 56, Editorial Legis. Abril Junio, 2005. Bogot, D. C.

24

La defensora pblica por la justicia, sin conocimientos sobre la legislacin, la ciencia, la tecnologa o las artes. En este punto, la normatividad nacional ha pretendido que, con el n de ofrecerle a este ciudadano un mnimo de equilibrio procesal, ste pueda contar con los servicios de un abogado12, de quien se presume su discernimiento en materia jurdica, pero de quien no se pide que tenga el mismo nivel de experticia que ostenta la polica judicial en los temas cientcos, tcnicos o artsticos que podran ser objeto de controversia en el momento de estudiar la calicacin denitiva del hecho por parte del magistrado, ni tampoco se requiere que tenga habilidades de consulta o investigacin criminal, generando en este hecho trascendental un desequilibrio fctico tan indudable que la misma norma trata de subsanarlo de forma imperfecta cuando reconoce las facultades que le asisten al imputado una vez ha obtenido tal calidad en el diligenciamiento o aun cuando no ha sido objeto de imputacin13. Esta manifestacin legal se hace en el entendido de la obligatoriedad que tiene el Estado de reconocer los derechos fundamentales y, en este caso, procesales, que tiene todo investigado o procesado en virtud de la suscripcin de los Tratados y Convenios Internacionales que rigen las relaciones gubernamentales y que son conocidos como Bloque de Constitucionalidad.

El equipo de la defensa.
Solos contra la maquinaria del Estado, tanto el acusado como su defensor, deben atender el frente de batalla ms inusitado: controvertir los elementos que tienen vocacin probatoria, y que sern aportados por un formidable contendiente, representado por el Ministerio Fiscal, sin ms razones que las de la voluntad, la lgica, el empirismo y, en algunos casos, la buena fortuna. En un ejercicio que no deja de ser atrevido, debemos armar que, a la luz de la prctica, existen dos partes esenciales en el proceso acusatorio penal: la Fiscala General de la Nacin y la Defensa; aquella respaldada por el Estado y su poltica criminal, en tanto que sta, integrada por el defensor y el imputado, solamente tiene el respaldo de la Constitucin y de la Ley. En este escenario, es claro que la Defensa, bien sea de conanza o pblica, e incluso la de quien no es imputado, como adversario en desequilibrio, debe contar con una asesora sucientemente habilitada para la adquisicin de los elementos de convencimiento que puedan servir a sus intereses dentro de
12

Congreso de la Repblica. Ley 906 de 2004. Nuevo Cdigo de Procedimiento Penal. Ttulo Preliminar, Artculo 8, literales e), i), j) y k); Ttulo IV, Captulo II, Artculos 118 y Siguientes. Editorial Legis. Enero 2005 Enero 2006. Bogot, D. C. Obra citada. Numeral (2). Artculos 130, 267 y siguientes.

13

25

La Defensa No. 8
la actividad probatoria contenciosa14. Esta actividad no se limita al acompaamiento formal o de asesora en la interpretacin de los informes periciales, sino que tambin requiere de las labores de pesquisa tradicional que aseguren la recoleccin de informacin y material que le formen su propio convencimiento. As es como podemos armar entonces que, en la medida de la posibilidad del abogado defensor de lograr la conguracin de una estructura de apoyo investigativo y cientco que apuntale su actividad, y en el entendido de que esta estructura obedecera a los intereses del usuario sin las obligaciones inherentes a los miembros del equipo del scal, aparece la defensa integrada con un equipo de trabajo, y, como quiera que el equilibrio debe reejarse incluso en las metodologas que utiliza la parte acusadora, podemos llegar a una nueva visin de la actividad del abogado defensor, puesto que, siendo l quien dirige y coordina su estrategia, y tambin quien establece los parmetros bajo los cuales utilizar el concurso de los investigadores y los peritos, resulta acertado denominar a esta estructura como Equipo de la Defensa, en contraposicin al Equipo de la Fiscala, su adversario natural. Dentro de estas actividades, resulta relevante y determinante hacer notar que la defensa no est obligada a revelar sus elementos de conviccin, que la ley ha llamado prueba de descargo o contraprueba, e incluso, como estrategia de defensa, podra abstenerse de intervenir en el juicio oral. Esta facultad tiene sustento en la obligatoriedad que tiene el Estado, a travs de la Fiscala General de la Nacin, de presentar los elementos de conviccin sobre la responsabilidad penal, es decir, de desvirtuar la presuncin de inocencia15. Pero esta tctica no debe ser utilizada con despojo de la responsabilidad que implica para el abogado defensor el hecho de tener el conocimiento de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que ocurrieron los hechos, y la existencia de elementos con vocacin probatoria que reforzaran la versin del defendido, la revelacin de evidencias sobre manejos inadecuados en la cadena de custodia o en el seguimiento de protocolos forenses y, a despecho de ello, dejar simplemente al azar el resultado del proceso. Como es lgico pensar, el defensor debera, en un marco de tica profesional, realizar todas las diligencias necesarias para obtener los componentes probatorios de su hiptesis de trabajo que ser, de probarse, la teora del caso, y es all, precisamente, donde vemos con claridad la verdadera dimensin de la labor

14

Obra citada. Numeral (2). Artculo 267 y siguientes. Obra citada. Numeral (2), artculo 125 Numeral 9. Concordancia: Constitucin Nacional, Artculo 29.

15

26

La defensora pblica de un equipo de investigaciones para la defensa: el abogado defensor, al igual que el abogado Fiscal, no debe convertirse en rgano de prueba, sino que, dentro de la estructura metodolgica de trabajo, interpretar y encuadrar, a la luz de la regla jurdica, su actividad de defensa, con el debido soporte investigativo, tcnico y cientco. ellos de carcter prctico o terico. No se busca un investigador que lo sepa todo, pero es ms competente quien tiene la vocacin de facilitador para resolver obstculos, dudas y problemas de forma eciente y creativa; quien aporta su experiencia y conocimiento en la interpretacin de puntos oscuros o complicados, y quien asesora oportunamente al abogado en la materia precisa que, valga decir, un investigador que se fa simplemente de su astucia innata o que no maneja un mtodo aceptado por sus pares y deja el estudio de su encargo al arbitrio de los acontecimientos. El sorprendente poder deductivo de los novelistas, traspasado a sus personajes de ccin, poco aporta al manejo de un caso criminal si solamente est soportado en la conjetura mental. El diligenciamiento del sistema penal moderno necesita fundamentar sus decisiones en hechos reales, indicios tangibles, evidencia fsica, y todos aquellos avances que permitan dar certeza al magistrado en la toma de sus decisiones16. El investigador de la defensa, as como el perito asesor de este equipo, tiene la misma importancia del investigador de la acusacin, pero su panorama metodolgico y dinmico es diferente. El investigador del Ministerio Fiscal ma16

Los nuevos detectives, cambia el paradigma.

Los nuevos detectives estn lejos de la concepcin literaria tradicional (tal vez olvidamos mencionar a Dick Tracy en el inventario de los clsicos), y mucho ms cerca de los relatos de ciencia ccin. Para el investigador moderno, la herramienta indispensable es la interpretacin de fenmenos naturales y articiales externos, la observacin crtica y el conocimiento de la ciencia y la tecnologa. El mundo actual exige un investigador comprometido con el estudio constante de los avances en tecnologa, ya que, en esencia, todas las ciencias, tcnicas y artes pueden ser objeto de estudio forense, y podran ser la pieza fundamental en la interpretacin de la prueba de un caso criminal. Entonces, el racionalismo se convierte en el eje central del pensamiento del investigador, y su lgica deviene en un permanente anlisis sobre el funcionamiento de los contextos vividos, sean

Morris Grodsky, Panorama de Tcnicas Investigativas, Departamento de Justicia de los Estados Unidos. Programa Internacional para el Adiestramiento en la Investigacin Criminal (ICITAP). Versin en Espaol, producida por Miranda Associates, Junio de 1991.

27

La Defensa No. 8
neja un perl preconcebido respaldado en el poder del Estado y el concepto de aplicacin retributiva de la justicia, aunque debe ejecutar su tarea con objetividad y transparencia. El investigador de la defensa debe ser receptivo a la formalidad de la ley como herramienta utilizable en benecio de su mandante, y trabajar con el simple inters de la reconciliacin social como nalidad en la solucin de un conicto entre la realidad y el deber ser17. Aunque este concepto resulta novedoso en el entorno jurdico nacional, la actividad de investigacin para la defensa es una institucin arraigada en algunos sistemas acusatorios de larga tradicin. La judicatura norteamericana ha creado listados de investigadores e instituciones que pueden prestar el servicio de anlisis forense a aquellas personas que no cuentan con los recursos para acceder a los costosos bufetes de abogados que incluyen la asesora tcnica y cientca como parte de los servicios profesionales pagados, y sus funciones son retribuidas por los despachos de los abogados o por las compaas aseguradoras. por tantas respuestas como formas de abocar los procesos judiciales tengan los abogados defensores. En criterio de la lgica, es necesario que la defensa tenga los mejores investigadores posibles. El concepto de excelencia est enmarcado en varios factores que deben ser considerados: la institucin scal est preparada y tiene experiencia en la actuacin conjunta del investigador y el acusador, porque tal es su esencia y su nalidad; la ciencia y la tecnologa estn al alcance de unos y otros, pero es ms sencillo para la parte acusadora obtener elementos cientcos de soporte para ejercer su funcin, ya que son parte de la obligacin del Estado, y resulta claro que, en el caso de la defensa particular, este acceso encarece la actividad jurdica. Para la defensa pblica, en cuyo caso el servicio de investigacin y criminalstica es subsidiado por el Estado, el investigador con experiencia interpreta con mayor acierto el requerimiento tcnico o la asesora en la confeccin del contrainterrogatorio que debe hacer el defensor al perito o al testigo de cargo, pero puede ser que no cuente con el acceso a la metodologa cientca en casos determinados. Tambin ocurre que el organismo acusador cometa errores
17

Perl del investigador de la defensa.

Pero, qu clase de investigador es el que conviene a la Defensa? Este cuestionamiento debera ser fcil de resolver, pero en la prctica su solucin pasa

Volmar Antonio Prez Ortiz, Defensor del Pueblo de la Repblica de Colombia. Presentacin de la ley 941 de 2005, Pgina 9. Corporacin Excelencia en la Justicia, Defensora del Pueblo, mayo de 2005. Bogot, D. C.

28

La defensora pblica que un investigador con experiencia puede detectar a tiempo, pero los mismos pueden ser subsanados mediante la actividad del Ministerio Pblico o del Juez, por lo que la comunicacin entre los miembros del equipo debe ser una constante. Finalmente, al contrario a lo que sucede con el Ministerio Fiscal, las estrategias de la defensa no dependen exclusivamente del programa metodolgico inicialmente propuesto, sino que el mismo puede variar sobre los acontecimientos procesales de conformidad con los aportes que el investigador perspicaz y preparado pueda hacer al Abogado Defensor. El investigador debe conjugar en su formacin elementos de crecimiento personal importantes, pero tal vez el ms relevante debe ser el de su irrestricto respeto por la ley y por el ejercicio lgico en materia de interpretacin de las pruebas, acompaado del constante aprendizaje de las ciencias forenses. Por ello, cuando se aborda el estudio del caso, el investigador de la defensa debe estar consciente de sus conocimientos y limitaciones sobre las consideraciones particulares para establecer identidades o responsabilidades18, de la necesidad de profundizacin en habilidades cientcas e, incluso, en su conocimiento bsico de la condicin humana desde la ptica de la criminologa y sus diferentes tendencias y evoluciones19. La defensora pblica, como servicio natural de los necesitados, ha sido privilegiada al poder contar con una norma que reconoce la necesidad de enfrentar el proceso penal en condiciones de igualdad, aunque sta sea precaria por denicin, y en esa condicin asigna a su estructura un esquema de investigadores y tcnicos criminalistas para el sostenimiento de sus hiptesis20.

El laboratorio forense de la defensa.

El objetivo del laboratorio forense, como organizacin cientca en general, es el de ayudar al proceso de aplicacin de justicia en las causas criminales, respondiendo algunas preguntas vitales sobre la existencia de un crimen, cmo y cundo fue cometido, quin lo cometi y, tal vez lo ms importante, quin no pudo haberlo cometido, mediante la utilizacin del anlisis cientco de los elementos materiales e inmateriales reunidos esencialmente en la escena del
18

Richard H. Fox y Carl L. Cunningham. Manual para la investigacin de la evidencia fsica y requisa de la escena del crimen. Departamento de Justicia de los Estados Unidos. Instituto Nacional de Justicia. Programa Internacional para el Adiestramiento en la Investigacin Criminal (ICITAP). Versin en Espaol, producida por Miranda Associates, mayo de 1987. Fernando Velsquez Velsquez. Derecho Penal. Parte General. Tercera edicin. Pgina 31. Editorial Temis. Santaf de Bogot. 1997. Obra citada. Numeral (7), artculos 14, 20, 36 y siguientes.

19

20

29

La Defensa No. 8
hecho o a travs de la pesquisa tradicional21. Para la defensa es indispensable conocer, a travs de sus auxiliares forenses, los criterios cientcos y periciales que dan sustento a las hiptesis o teora del caso de la parte acusadora, y establecer, en la medida de lo posible, una estrategia lgica que permita rebatir los conceptos expresados por los expertos de cargo, bien sea por su ambivalencia, su revaluacin o error de interpretacin. Entonces, el experto forense de la defensa est en la obligacin de aportar sus conocimientos basados en la experiencia, pero tambin debe estar al corriente de las nuevas tecnologas y mtodos en el campo de su pericia. Indudablemente ciertos criterios cientcos son perennes, pero tambin es claro que aun en situaciones de extrema certeza, la interpretacin cientca ha permitido determinar el error de otras disciplinas. Traemos como ejemplo el recurso del examen de ADN en contraposicin a los dictmenes de clasicacin hemtica, donde el criterio de probabilidad matemtica de autora se reduce de tal forma que casi de hecho se logra la individualizacin del responsable, y que es un argumento exitoso de la defensa en el estudio de sentencias ejecutoriadas con causa probable pero sin comprobacin cientca22. Otras disciplinas forenses sern de mucha ayuda a la causa de la defensa y, en ese sentido, la existencia de laboratorios de referencia es indispensable, y stos debern estar en capacidad de absolver los interrogantes tcnicos, cientcos o artsticos suscitados dentro de cada uno de los casos que aborde la defensa. El mtodo cientco ha sido, desde luego, la base esencial de la creacin forense, tanto cientca como jurdica y, al contrario del paradigma que se maneja por parte de ciertos abogados litigantes, es necesario adoptar este esquema mental (el de la cienticidad) como instrumento de vivencia profesional. Por ello, la utilizacin de los laboratorios forenses permitir al abogado, no solamente una interpretacin adecuada del resultado forense, sino tambin un entrenamiento losco dirigido al ejercicio cientco del derecho.

Conclusin.
La investigacin criminal y la criminalstica estaban reglamentadas, hasta hace corto tiempo, solamente para las funciones de persecucin criminal que ejerce el Estado a travs de los organis21 22

Obra citada. Numeral (8). Crmenes violentos. Examen de uidos biolgicos. Departamento de Justicia de los Estados Unidos. Pginas 111 y siguientes. Programa Internacional para el Adiestramiento en la Investigacin Criminal (ICITAP). Versin en Espaol, producida por Miranda Associates, marzo de 1991. El examen de clasicacin hemtica tiene una probabilidad matemtica de certeza de cuatro a uno y el de ADN llega al 99.998%.

30

La defensora pblica mos que tienen atribuciones de polica Judicial23. Sin embargo, la aplicacin del principio de equidad, como parte del concepto de Estado Social de Derecho, exigi que el acusado pudiera acudir en su propia defensa ante el estrado judicial en condiciones de igualdad, tanto jurdica (con la designacin de un defensor), como de accin probatoria (aportando los elementos de conviccin que sirvan a sus intereses y controvirtiendo los que se alleguen en su contra)24. En ese contexto, se crea legalmente la institucin de la investigacin para la defensa25, en particular para la defensa pblica, y se establece la necesidad de orientar al abogado defensor hacia una nueva cultura que denominamos, con osada, el Equipo de la Defensa. Los investigadores y peritos de la defensa no son, en modo alguno, mercenarios de la funcin judicial. No pueden ni deben ser vistos de tal forma. Por el contrario, el indiciado, imputado, acusado o condenado y su defensa cuentan, gracias a los conocimientos y experiencias adquiridos por ellos, con una herramienta de gran importancia para el soporte de su conviccin, sea de inocencia o de atenuacin de la sancin. Esta posibilidad debe despertar en el gremio de defensores el entusiasmo que siente el nufrago que encuentra un salvavidas en medio del mar, puesto que muchas actividades que estaban restringidas, o que no se alcanzaban a desarrollar por temor a convertirse en rganos de prueba, quedan liberadas con el auxilio de los investigadores profesionales y de los tcnicos en criminalstica al servicio de la defensa pblica. La funcin represora del Estado ha generado, mediante la adopcin de polticas en materia criminal, un desequilibrio de fuerzas en conicto, y por ello es claro que la creacin de este instrumento, lejos de inquietar o deslucir la accin de la polica judicial, genera conocimiento dialctico en el plano de la pesquisa y la interpretacin cientca, en benecio natural de la jurisprudencia. El sistema acusatorio colombiano entr, pues, a sustituir el sistema mixto sumarial, y el ejercicio de la probanza de descargo pas a convertirse en una nueva forma de discutir ante el togado el aporte de la polica judicial. En efecto, en aquel enjuiciamiento la Fiscala deba investigar tanto lo favorable como lo desfavorable en virtud del principio de investigacin integral26.
23

Juan Carlos Arias Duque y otros. El Proceso Penal Acusatorio. Nuevo Manejo de la Prueba. Tomo I. Primera Reimpresin. Pginas 77 y siguientes. Ediciones Jurdicas Andrs Morales. Bogot. D. C. febrero 28 de 2005. Constitucin Poltica de Colombia. Anotada. Vigsima primera edicin. Ttulo II, Captulo I, Artculo 29. Editorial Leyer. Bogot. D. C. Agosto 4 de 2005. Obra citada. Numeral (7), artculos 14, 18, 20, 36 y siguientes. Constitucin Poltica de Colombia. Edicin libre de bolsillo. Artculo 250, modicado mediante acto legislativo No. 003 de 2002, concordante con el artculo 20 de la ley 600 de 2000.

24

25

26

31

La Defensa No. 8
En este procedimiento, el Ministerio Fiscal solamente aportar aquellos elementos de conviccin sobre la responsabilidad del acusado, sin que pueda, por otra parte, ocultar a la defensa los que le favorecen27 y en este evento, es claro que ya no est en la obligacin de investigar lo que le benecie al indiciado sino que aportar los elementos o informaciones que eventualmente encontrare en ese sentido, producto de la casualidad. Por lo anterior, la institucin de la investigacin (clsica, tcnica y cientca) para la defensa tiene una doble connotacin: por una parte, la de servir como instrumento de conviccin para la defensa y su estrategia y, por otra, la de convertirse en punta de lanza en el desarrollo de la cultura de la aplicacin cientca del Derecho Penal en cumplimiento del deber legal de proveer a los ciudadanos de una justicia pblica y sin dilaciones injusticadas, pero, esencialmente, equitativa e igualitaria.

27

Obra citada. Numeral (15). Artculo 250.

32

Doctrina y Defensa Doctrina y Defensa

GERENCIA DE LA INVESTIGACIN DESDE LA PERSPECTIVA DE LA DEFENSORA PBLICA

Por Gonzalo Velandia Cantor28

Colombia es un pas que se ha caracterizado por tener factores nicos y propios, como son delincuencia comn y organizada, narcotrco, grupos armados al margen de la ley, varios cuerpos de polica judicial, organismos del Estado, tanto de seguridad como de control, desplazados, violacin de los derechos humanos, una economa interna afectada por la problemtica social compleja; es partcipe de una comunidad mundial, con tratados internacionales que inuyen en sus decisiones gubernamentales, legislacin y justicia. En el campo penal, estas variables deben ser comprendidas y tenidas en cuenta al momento de querer ejercer una justicia pronta y oportuna bajo el nuevo esquema acusatorio; se requiere que la prctica y ejercicio, tanto de la defensa como de la acusacin, sean claros, y dispongan de equipos de trabajo bien organizados, que cumplan a cabalidad las funciones establecidas por la ley en defensa de los derechos humanos dentro del Estado Social de Derecho, democrtico, participativo y pluralista. Es decir, en materia penal, hoy por hoy no se pueden aplicar las mismas herramientas de que se dispona hace un tiempo. Por esta razn, la Defensora Pblica, en cabeza de la Defensora del Pueblo, debe crear y desarrollar mecanismos que faciliten el ejercicio de la investigacin, y que fortalezcan el aparato de justicia y, en consecuencia, los resultados y ecacia que la ciudadana espera del Estado, en circunstancias de equilibrio frente al ente acusador, bajo la imparcialidad del juez competente, como lo pide de la nueva justicia penal.
28

Profesional especializado en criminalstica adscrito a la Unidad de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

35

La Defensa No. 8

Son obligaciones del Defensor Pblico, ser objetivo y transparente, y ejercer una defensa tcnica, idnea y oportuna, que salvaguarde los derechos humanos y las garantas judiciales29. Corresponde a los investigadores y tcnicos adscritos a la Defensora, realizar la consecucin de la informacin y material necesario para el ejercicio real y efectivo del derecho de la defensa30. Lo anterior implica un trabajo coordinado, planeado y metdico que requiere herramientas, tcnicas y procedimientos de tipo legal, investigativo, bajo una ptica gerencial de trabajo en equipo. En esta forma puede la Defensora ejercer su labor constitucional de promover, divulgar, defender y proteger los derechos humanos (del usuario) dentro del Estado Social de Derecho. El precepto fundamental del sistema acusatorio es el equilibrio de las partes, el cual exige la igualdad entre to-

dos los actores del proceso penal: los jueces, los scales, los procuradores y, por supuesto, los defensores pblicos. Corresponde a la Fiscala General de la Nacin, de ocio o con fundamento en denuncia, peticin especial o querella, desarrollar las investigaciones de los hechos que puedan constituir delitos, y acusar ante los jueces de la Repblica, cuando fuere el caso, a los presuntos infractores de la ley penal31; de igual manera, corresponde a la Defensora del Pueblo velar por la promocin, ejercicio y divulgacin de los derechos humanos, organizando y dirigiendo la defensora pblica en los trminos que seale la ley32.

29 30 31 32

Artculo 31, inciso 2 y 3, ley 941 de 2005. Artculo 36, ley 941 de 2005. Artculo 250 CN. Artculo 282 CN (Modicado por Decreto 99 de 2003).

36

Doctrina y Defensa

Por tal razn, los defensores pblicos deben tener al alcance las herramientas adecuadas y conocimiento en los nuevos procedimientos. Es as como se puede evitar que se dupliquen las actuaciones y se obstruya la defensa. Dichas herramientas permitirn que el defensor y su equipo de trabajo acten mancomunadamente en benecio de una investigacin efectiva, acorde con las necesidades del acusado, con garanta de los derechos humanos. Ese equilibrio ser lo nico que garantice el armonioso funcionamiento del sistema y la proteccin de los derechos y garantas procesales que les corresponden a todos los ciudadanos. Por tal motivo, la Defensa Pblica debe contar con defensores pblicos, investigadores, peritos, tcnicos y asistentes admi-

nistrativos, integrados y entrenados en procedimientos acusatorios bajo unas directrices gerenciales de Investigacin judicial. Se busca unicar criterios para que el defensor, el investigador, los peritos, los tcnicos y todos los profesionales que intervienen en este campo de la justicia, administren debidamente los recursos humanos, jurdicos, tcnicos y materiales, y as logren una administracin de justicia digna. Pero la prctica muestra que los defensores requieren, adems, conocimientos jurdicos e investigativos, herramientas y tcnicas de planeacin, liderazgo, toma de decisiones. As lo pide la difcil tarea de investigar, y as lo exige el trabajo en equipo que es la forma como

37

La Defensa No. 8
est concebido el nuevo sistema penal acusatorio. Es de considerar que la Fiscala General de la Nacin y los organismos de Polica judicial han recibido apoyo y capacitacin en temas de investigacin, y se los ha fortalecido con equipos y laboratorios durante el proceso de implementacin y ejecucin del nuevo sistema. Es lgico que, de igual manera, la Defensora Pblica, sus defensores, tcnicos e investigadores sean capacitados, entrenados, y se les brinden equipos, instrumentos y medios que corresponda a los postulados del modelo acusatorio, cuya misin es lograr una justicia ms expedita, con aplicacin de todas las garantas procesales. El concepto moderno de Gerencia de la Investigacin, no solo busca articular un modelo visto desde la planeacin y equipo de trabajo; pretende ir mas all, con un valor agregado, soporte ecaz de la funcin de la Defensora Pblica en el rol del actual sistema penal. Se impone, por ende, equipar a este grupo de servidores con elementos tcnicos e investigativos as: Gerencial: Se debern desarrollar conocimientos de gestin que les permitan al defensor y al equipo de investigadores detectar sus debilidades y fortalezas para seguir un plan de accin coherente en el desarrollo de un caso determinado. Esto los lleva necesariamente a elaborar por s mismos controles de gestin cuantitativos y cualitativos. Investigativo: Para el Defensor es importante conocer las funciones, mtodos y procedimientos que realizan los servidores de Polica Judicial, en el campo de la investigacin operativa, criminalstica y ciencias forenses, a n de conjugar y aprovechar al mximo los recursos humanos, jurdicos, tcnicos y materiales del grupo de investigadores y tcnicos de la Defensora Publica, quienes a su vez deben contar con los recursos materiales y logsticos para el sustento tcnico y cientco de los casos asignados. Jurdico: El defensor necesita, de igual manera, tener unos conocimientos y herramientas en el mbito jurdico con base en el sistema penal acusatorio, para poder coordinar con los investigadores y tcnicos las labores investigativas, testigos, pruebas con su respaldo tcnico cientco, y preparacin para las audiencias. Con estas herramientas se pretende que la Defensora Pblica, integrada por los Defensores e Investigadores, se consolide an ms y gane espacio y conanza con su profesionalismo, reejado en resultados a favor de sus usuarios y de la comunidad.

38

Doctrina y Defensa

LA IMPORTANCIA DE LA ENTREVISTA EN LA INVESTIGACIN DEFENSORIAL

Por Juan Guillermo Aramburo Ramrez33

La entrevista es una de las herramientas ms importantes con que cuenta el investigador de la defensa en su actividad de descubrir medios de conocimiento, que permitan efectivizar concretamente la teora del caso que maneja el defensor pblico conforme al asunto asignado. A travs de la entrevista, el investigador de campo busca enterarse directamente de las versiones que posiblemente presentarn los testigos (de cargo o de la defensa) que comparezcan al juicio oral, lo cual permite preparar la defensa, la hiptesis de trabajo que probablemente ser la teora del caso, el interrogatorio o contrainterrogatorio de cada uno de los testigos, as como tambin, objetar la autenticidad o legalidad de los elementos materiales de prueba o evidencia fsica recogidos por la Fiscala, y preparar la intervencin del defensor para la audiencia de juicio oral. La entrevista puede ser denida como aquella actividad que desarrolla el investigador de la defensa o el defensor, tendiente a la obtencin de informacin pertinente, conducente y relevante que coadyuve la hiptesis de trabajo de la defensa para la eciente solucin del caso. El adecuado acercamiento al entrevistado, el inters que se le trasmita por parte del entrevistador y la adecuada formulacin de preguntas, son elementos esenciales para que esta actividad arroje resultados, bien sea que conrmen o desmientan la hiptesis. El entrevistador debe conocer las tcnicas de entrevista, y realizarla con habilidad y destrezas cognitivas y comunicativas.
33

Profesional especializado en criminalstica adscrito a la Unidad Nacional de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

39

La Defensa No. 8
La entrevista logra su objetivo de obtencin de la informacin, a partir de una buena comunicacin de las personas que participan en ella, lo cual requiere necesariamente el lgico intercambio de ideas que ineludiblemente involucra el escuchar y el hablar, como aspectos sustanciales para el buen desempeo tcnico. Dentro de la estrategia de comunicacin, es muy importante saber escuchar, lo cual diere del or simplemente las palabras que dice el entrevistado; el escuchar se reeja en lograr percibir de la otra persona, no solamente sus palabras, lo que dice, sino tambin su actitud y el lenguaje no verbal. La tcnica aconseja que el entrevistador mantenga el contacto visual con el entrevistado para generar una sensacin de dominio y seguridad en el manejo de la entrevista, y que primero escuche sin interrumpir a la persona que habla, para tener tiempo de analizar qu conoce el entrevistado, hacia dnde apunta su versin, e ir preparando mentalmente el cuestionario para el intercambio con espritu abierto y perceptivo, debe centrar su inters en el tema, en lo que dice el entrevistado, con un manejo calmado y sin conictos con el entrevistado. La entrevista debe ser proactiva y no debe estar sometida a reglas rgidas preestablecidas. Su dinamismo depende de la persona que entrevista y, por tanto, su direccin debe ser exible, bajo el entendido de que cada individuo es un mundo diferente y tiene una personalidad propia. No es lo mismo entrevistar al indiciado o imputado que a la vctima, o a los testigos, o a una persona adulta, o a un nio, o a una nia. Cada entrevista ser diferente de acuerdo con la posicin del entrevistado. Para lograr una entrevista, primero se debe establecer si es necesaria o no a travs de la planeacin de la investigacin, y luego, tras una breve indagacin acerca de quin es, buscar el mejor momento y lugar para su entrevista. La informacin recogida por el investigador y compartida con el defensor, aunada a los dems elementos materiales probatorios, permite elaborar una estrategia de la defensa, que bien puede concretarse en un preacuerdo o acuerdo con la Fiscala, aceptacin de cargos o proyeccin para la refutacin en el juicio oral. En el nuevo sistema procesal penal, la entrevista es muy importante: permite realizar la indagacin sobre sucesos, y establecer quines son las personas que sirven como testigos, por el conocimiento de los hechos o por la percepcin privilegiada que tuvieron. Puede ser realizada por la polica judicial, como se desprende del artculo 206 del C. de P.P., observando las reglas tcnicas pertinentes y empleando los medios idneos para registrar los resultados del acto investigativo. La defensa puede utilizar la entrevista con el n de encontrar informacin que pueda

40

Doctrina y Defensa ser til ante las autoridades judiciales (art. 267). Puede ser recogida y conservada por escrito, en grabacin magnetofnica, en vdeo o por cualquier otro medio tcnico idneo (art. 271), que incorpore textualmente lo expuesto por el entrevistado, y, en ltimas, mediante registro escrito en que quede constancia de la rma y huella, con absoluto respeto por la dignidad del entrevistado y dems derechos fundamentales. El n ultimo, por parte de la defensa, es utilizar al entrevistado como potencial testigo en un eventual juicio oral y no dejar la diligencia en un plano de referencia nicamente aceptada en precisas situaciones delimitadas por el ordenamiento procesal, caso en el cual el investigador de la defensa podra ser llamado al juicio como testigo de referencia si se presentan las circunstancias delimitadas en el Art. 438 del Cdigo de Procedimiento Penal, es decir, cuando el entrevistado posteriormente ha perdido la memoria, es victima de un delito de secuestro o desaparicin, sufre una grave enfermedad que le impide declarar, etc. Durante el desarrollo de la entrevista, ha de brillar el profesionalismo del entrevistador, para lo cual deber saber de antemano el tema sobre el cual va a versar la entrevista, y obrar con objetividad, sin hacer precisiones subjetivas que den al traste con el propsito nal, cual es la utilizacin de la misma, o bien como medio de convencimiento del juez a travs del llamamiento del entrevistado como testigo, o bien como elemento de refutacin de credibilidad del testigo en los trminos del Art. 403 del Cdigo de Procedimiento Penal. El entrevistador debe contar con elementos de cognoscitivos anteriores a la entrevista; en ello juega un papel muy importante el defensor pblico, como quiera que es l quien direcciona la investigacin, es as que iniciado el trabajo metodolgico, y antes de las entrevistas, el defensor debe aportar los elementos que estn en su poder, por ejemplo copias de audiencias anteriores legalizacin de captura, imputacin de cargos, imposicin de medida de aseguramiento, audiencia de acusacin, etc., para encauzar de la mejor manera las preguntas de la entrevista. La entrevista debe realizarse conforme a un anlisis anterior, y el resultado debe ser comunicado en forma inmediata al defensor, para aanzar o exibilizar la teora del caso preparada con el investigador de la defensa, como quiera que supuestamente los componentes fcticos, jurdicos y probatorios han de valer a los ojos del juez. El planeamiento de la entrevista es de mxima importancia. Esta fase va desde el momento en que se recibe la misin de trabajo por parte de la defensa hasta la elaboracin de las preguntas. Conforme al caso, en la planeacin de la entrevista, se deben tener en cuenta ciertos aspectos:

41

La Defensa No. 8
-Preparacin adecuada del sitio y medios tcnicos para recibir la entrevista, (esto comprende alistamiento de formatos, grabadoras o vdeo, para evitar prdida de tiempo). - Crear un ambiente de intimidad, lo que genera conanza al entrevistado y mayor seguridad al entrevistador. - El ambiente en donde se desarrolle la entrevista debe ser lo ms sencillo posible, y contar con buena iluminacin. - En todo momento se deben evitar las distracciones que originen la falta de concentracin de las personas que sostienen la comunicacin dentro de la entrevista. - No obstante lo anterior, la entrevista puede realizarse en cualquier lugar; el entrevistador deber evaluar el caso en particular, para as sacar el mayor provecho de la misma. El dnde: elemento de lugar, de localizacin. Dnde se cometi el homicidio? Dnde observ usted a los testigos? Dnde se encontraba la persona antes de ser encontrada? Dnde fueron encontradas las armas o elementos con que presuntamente fue ultimado el seor N.N.? A dnde fue llevado el indiciado? El cundo: elemento de tiempo. Cundo lleg la Polica Judicial al lugar de los hechos? Cundo se conrm el hecho? Cundo observ a la vctima por ltima vez? El cmo: situacin de forma. Cmo se cometi el homicidio? Cmo lleg usted al lugar de los hechos? Cmo se enter de que a esta persona la haban asesinado? Cmo consigui las armas que le incautaron? El porqu: elemento de motivo. Por qu le dispar? Por qu lo mat? Por qu llego usted a ese lugar?

Importancia de las preguntas de la entrevista:

Sustento fundamental de toda entrevista son las preguntas que hace el investigador de la defensa; por eso, dentro del trabajo de planeacin, se las ha de elaborar en tal forma que sirvan de fundamento al desarrollo del caso, conforme a la teora planteada. A manera de ejemplo, podemos mencionar algunos puntos:

42

Doctrina y Defensa El quin: Elemento de identicacin personal. Quin es el perjudicado? Quin descubri al occiso? Quin vio o escuch algo? Quin estaba presente cuando sucedi el hecho? Quin tena mviles o motivos para realizarlo? El qu: elemento de accin Qu ocurri? Qu perjuicios o daos se ocasionaron? Qu saben otras personas? Para qu utiliz los detonantes? Para qu quera el dinero o las joyas? Qu elementos fueron recogidos y embalados? El para qu: elemento de nalidad.

Los valores del investigador al realizar la entrevista.

Como valores que debe poseer todo buen entrevistador estn la honestidad, la discrecin, la exibilidad, y el autocontrol. Son virtudes que, si bien no se improvisan, si requieren en cada caso un propsito deliberado antes de acometer cada entrevista.

43

Doctrina y Defensa

LA PSICOLOGA JURDICA EN LA DEFENSA

Por Germn Duarte Rodrguez34

Los conceptos psicolgicos en el mbito jurdico se utilizan desde la poca precientica. Platn, por ejemplo, intent explicar la inuencia de los trastornos mentales en el comportamiento de las personas. Pero apenas en los aos 30 comienza el acercamiento de la Psicologa al Derecho: se estudia, dentro del campo jurdico, la inexactitud de los testimonios de los testigos y la sugestionabilidad de stos en los tribunales. En Estados Unidos empiezan en los aos 50 y 60 a advertir la importancia del psiclogo en los tribunales, y a evaluar la inuencia de los procesos psicosociales en los jurados. Actualmente en Colombia, la Psicologa Jurdica proyecta su posicionamiento, y se destaca su aplicacin en el nuevo sistema acusatorio colombiano, como asistente y garante dentro del ambiente jurdico. La prueba pericial es admitida en nuestro pas, y el papel del psiclogo cobra paulatinamente importancia en los diferentes esquemas legales y jurdicos. La Psicologa Jurdica, como su nombre lo indica, es una psicologa aplicada al mundo del Derecho, es decir, es el estudio del comportamiento individual y de grupo de las personas y los grupos en el ambiente judicial. En ese contexto, el Psiclogo tiene un amplio campo de accin, ya que, adems de conocer los conceptos generales del Derecho, tiene una slida formacin acadmica que le permite investigar, diagnosticar, pronosticar, y asesorar, en las tareas que los investigadores cumplen en las
34

Psiclogo Jurdico adscrito a la Unidad Nacional de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

45

La Defensa No. 8
distintas dependencias judiciales y carcelarias. El Derecho que controla el comportamiento de las pernas en la demonizada sociedad, no puede menos de asociarse con la Psicologa, cuyo campo cubre la antesala del comportamiento social: lo que las personas sienten, lo que las personas piensan, desemboca en formas concretas de comportamiento individual y de grupo. Al derecho corresponde orientar hacia la consecucin del bien comn. Veamos qu dicen algunos autores acerca de la Psicologa Jurdica. En tres formas la enfoca Luis Sabat. *Psicologa del Derecho: fundamenta el derecho, y explica la esencia jurdica, investigando el meollo del Derecho. *Psicologa en el Derecho: estudia las normas en sus componentes psicolgicos, razn por la cual el derecho requiere la Psicologa para su funcionamiento. *Psicologa para el Derecho: es ciencia auxiliar en materia probatoria. Para Garrido Martn, la Psicologa es un fundamento de la ley, y es ciencia auxiliar del Derecho, porque ayuda al esclarecimiento de los hechos, al procedimiento y a la prediccin de conductas. Consuelo Hoyos Botero establece que la Psicologa Jurdica puede intervenir en diferentes asuntos jurdicos. *En el campo del Derecho de familia: en la reglamentacin de visitas, patria potestad, establecimiento de interdiccin por enfermedad mental. *En los Tribunales Eclesisticos, en procesos de nulidad del matrimonio catlico: determinando la capacidad o incapacidad para asumir las obligaciones del matrimonio. *En el mbito penal: determinando la imputabilidad o inimputabilidad del procesado, y la capacidad o incapacidad psquica de la vctima o del agresor. * En materia civil: en procesos de responsabilidad civil extracontractual, estableciendo si el hecho ha causado problemas psicolgicos a la vctima. * En materia laboral, para establecer trastorno o enfermedad mental adquirida por la relacin laboral. As pues, la Psicologa Jurdica tiene diferentes mbitos de actuacin: la psicologa criminal realiza una contribucin a la poltica criminal del Estado, y se relaciona directamente con la Criminologa y el estudio de la delincuencia. La Psicologa Victimolgica realiza una evaluacin y diagnstico de la vctima, y un posible tratamiento. La Psicologa Penitenciaria realiza una evaluacin, diagnstico y clasicacin del interno, de acuerdo con el delito y la reincidencia, e indica la ubicacin de fase y de penitenciaria, segn las caractersticas psicolgicas del sindicado

46

Doctrina y Defensa y el delito. La Psicologa Policial y de los organismos de seguridad realizan procesos de seleccin e incorporacin, entrenamiento y anlisis organizacional. La Psicologa del menor y la familia evala, diagnostica, y apoya en procesos de intervencin de familia, con miras a la proteccin y reeducacin del menor. La Psicologa Forense estudia los comportamientos producidos en ambientes judiciales. Por ltimo, la Psicologa del Testimonio indaga la capacidad de las personas para codicar y retener, es decir, para interpretar y luego transmitir lo que perciben, porque en todo proceso judicial se pretende la reconstruccin de los hechos por medio del testimonio. El sistema penal acusatorio con la supuesta igualdad entre el acusado y el acusador, establece que aquel puede solicitar y aportar pruebas en su defensa. Si no tiene los medios econmicos, cuenta con el apoyo del defensor pblico suministrado por la Defensora del Pueblo, la cual, dentro de su marco legal, debe proveer a la proteccin de los derechos humanos de todo ciudadano, incluidos los sujetos procesales. En ambos casos, estos pueden presentar cualquier medio de prueba pericial, testimonial, documental, inspeccin judicial, y elementos materiales probatorios, tiles para el diseo de la estrategia de defensa. Es aqu donde el Psiclogo Jurdico esgrime sus conocimientos mediante dictamen pericial, para lo cual es evidente que no debe tener ningn tipo de relacin con el examinado, debe estar en pleno uso de sus facultades mentales, y contar con la dotacin acadmica y tica que se suponen frente a quien goza de la presuncin de inocencia. Es amplia la gama de labores del Psiclogo jurdico en el proceso penal. En la etapa previa, por medio de la Psicologa Criminal, se realiza el anlisis de la escena del crimen, incluso con aplicacin de instrumentos que apoyan el trabajo de los investigadores, como es el caso de los registros de Autopsia Psicolgica, los cuales dan pautas para establecer posibles hiptesis del hecho. Adems, por medio de la Psicologa Victimolgica, colabora en la perlacin criminal y anlisis de posibles vctimas, con el n de establecer procedimientos de prevencin del delito. Ya, dentro de la etapa de investigacin y juicio oral, utiliza los conocimientos de la Psicologa Forense y del Testimonio, con el n de establecer posibles pruebas y realizar entrevistas con su equipo interdisciplinario (investigador, abogado, mdico, psiquiatra), utilizando tcnicas de interrogatorio y de recepcin de testimonios a posibles testigos, utilizadas actualmente en las diferentes actividades de investigacin que se desarrollan por parte del personal especializado en investigacin y/o criminalstica de la Unidad Operativa de Investigacin Criminal de la Direccin Nacional de Defensora Publica, con el objetivo de obtener pruebas y/o

47

La Defensa No. 8
confesiones importantes para el proceso judicial. As mismo, apoya al abogado defensor llevando a cabo pruebas periciales, las cuales van a servir como evidencia; esta evaluacin permite establecer el estado mental del indiciado, demandado, o demandante, ya que al evaluar factores, como conciencia, afectividad, estado de nimo, percepcin, memoria, juicio, orientacin, inteligencia, madurez de personalidad, y apoyado con la aplicacin de pruebas psicotcnicas, realiza un diagnstico que puede determinar la direccin del juicio e, incluso, la modalidad de la pena. Este dictamen se debe presentar por escrito teniendo en cuenta los requisitos de claridad, precisin, y solidez cientca, segn lo contemplado en el articulo 257 del Cdigo de Procedimiento Penal. El objeto del dictamen es formular el concepto sobre un sujeto, lo cual implica un diagnstico y un eventual tratamiento. Dentro del proceso, el Psiclogo Jurdico trabaja a nivel interdisciplinario, investigadores, y abogados, lo cual implica compromiso y garanta de aportar agilidad y credibilidad al aparato judicial colombiano.

Referencias bibliogrcas:
* BARN Y BYRNE. Psicologa Social, Ed. Prentice Holl Madrid 8 Edicin. 1998. * BOTERO HOYOS, Consuelo. Manual de Psicologa Jurdica, captulo 3. * GARRIDO, Vicente. Principios de Criminologa. 1999. * SABAT MUOZ, Luis; BAYES, Ramn; MUNNE, Frederic. Introduccin a la Psicologa Jurdica. 1990. * EL SISTEMA ACUSATORIO, Estructura del Proceso Penal, Acto Legislativo N 003 de Diciembre 19 del 2002.

48

Doctrina y Defensa

POR QU LE SIRVE AL DEFENSOR CONTAR CON UN FSICO EXPERTO EN REONSTRUCCIN DE ACCIDENTES DE TRNSITO Y ESCENAS CRIMINALES?
Por Ezequiel Martnez Mora35

La ciencia de la fsica en relacin con la criminalstica, la ciencias forenses y la investigacin criminal, aplicada a la reconstruccin de la escena del accidente de trnsito o de un hecho criminal, es fundamental por sus anlisis y resultados. Es una ciencia forense prctica y objetiva al servicio de la justicia, y las variables fsicas involucradas en un hecho criminal se pueden reproducir a tal punto que permiten mostrar con precisin qu, cmo y por qu ocurri el hecho, con base en principios, leyes, teoras y modelos cientcos. Las variables involucradas en un hecho son: La posicin en tres dimensiones, determinada por las evidencias fsicas de contacto en la escena. La trayectoria, de la misma manera denida por la
35

Fsico especializado en criminalstica, adscrito la Unidad de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

49

La Defensa No. 8
evidencia, que indica cmo se movieron los cuerpos en el sitio de los hechos. La velocidad del cuerpo que se mueve, que puede ser detectada por las huellas o puntos de impacto y posiciones nales, y con la determinacin de distancia y tiempo del desplazamiento del cuerpo en el espacio. La masa de los cuerpos, la cual es importante para describir sus movimientos y trayectorias. Los principios de conservacin de la energa y cantidad de movimiento lineal, cuya aplicacin permite hacer los clculos de velocidad de las evidencias con precisin, y presentar los hechos tal como sucedieron en el momento de su ocurrencia. En la escena de los hechos al, hacer la aplicacin de la fsica, es necesario establecer dnde y cundo ocurre un fenmeno, o dnde se encuentra un cuerpo (autor, vctima, testigo del hecho, evidencia fsica, vehculo, arma, restos). Tambin es necesario determinar la relacin temporo - espacial para descubrir y describir la forma como se desarrolla un fenmeno o se mueve un objeto o cuerpo en la escena. Cuando se trata de establecer si un cuerpo se movi o no en el sitio de los hechos, es necesario denir respecto de qu ocurre el movimiento. No es posible establecer si un objeto se mueve o no, sin determinar un punto del espacio respecto del cual el objeto se mueva. Igualmente se requiere establecer qu y cmo se movi. Para respondernos estas preguntas claves se requiere realizar un proceso de reconstruccin. El fsico en el sistema acusatorio. Siendo parte del equipo de investigacin de la defensa, y dadas sus competencias, el defensor puede utilizar sus servicios como experto asesor o experto de audiencia (testigo) en las distintas etapas del proceso; es apoyo en el rea tcnico-cientca para la defensa (Defensor e Investigadores). La competencia y responsabilidad del fsico est en la determinacin y esclarecimiento de factores y variables fsicas relacionadas con el anlisis y la evaluacin de la investigacin del accidente de trnsito, de las posibles secuencias de los hechos criminales, as como en la presentacin de los resultados de las investigaciones y reconstruccin de hechos en informes o de manera oral ante los Jueces.

Imagen del Discovery Chanel Historia de un Asesinato

Por su actividad profesional, puede apoyar en los procesos de capacitacin y desarrollo institucional en la elaboracin de procedimientos y protocolos

50

Doctrina y Defensa tcnico-cientcos para el desarrollo de estrategias del equipo de la defensa. El experto debe poseer habilidades, en trminos de conocimientos especiales, entrenamiento y experiencia. El experto en reconstruccin de escenas criminales debe estar facultado para demostrar su apropiada formacin, entrenamiento y experiencia en reconstruccin de accidentes y/o escenas criminales, que lo ubican ms all de una formacin bsica particular. Es fundamental que el experto tenga, aems del conocimiento propio de su profesin, entrenamiento y experiencia en el tema. El hecho de poseer un titulo en el rea no calica automticamente al profesional como un testigo experto en la Corte o audiencia; debe tener conocimiento especializado en el anlisis e interpretacin de datos del accidente de trnsito o escena criminal. En Colombia, donde la reconstruccin de accidentes de trnsito es reconocida como una actividad profesional realizada por los Fsicos, Licenciados en Fsica, Ingenieros, se requiere el titulo en conexin con un determinado nmero de aos de experiencia como profesional en la prctica de la reconstruccin de accidentes de trnsito, para emitir el testimonio en la Corte. La calicacin especica y las habilidades de un experto en reconstruccin de accidentes y escenas criminales son: 1- Conocimiento especializado en el rea de su competencia. 2- Independencia personal y profesional. 3- Precisin en el testimonio. 4- Objetividad. 5- Habilidad para sustentar los testimonios, incluido el soporte matemtico, a travs de un lenguaje tcnico y claro de manera que la audiencia pueda entenderlo. 6- Compromiso con la verdad cientca y capacidad para expresarla, de tal forma que el experto no tiene por qu preocuparse por lo que le van a preguntar posteriormente. La actividad del experto en reconstruccin de accidentes de trnsito y escenas criminales va ms all de la descripcin general de una profesin en dos reas distintas: 1- La fundamentacin conceptual se basa en la cualicacin bsica de naturaleza individual, que se obtiene a partir de la aplicacin de conocimientos terico - prcticos de la fsica a vivencias investigativas y resolucin de casos. 2- La reconstruccin de un accidente de trnsito y/o escena criminal, no es un campo de estudio del colegio o de la universidad para obtener un ttulo en ciencias; el nivel de cono-

51

La Defensa No. 8
cimiento y experiencia se obtiene y acredita aprendiendo mientras se trabaja. Este conocimiento, puede ser construido y aplicado en el sitio donde labora el experto, porque va ms all de un conocimiento adquirido en una educacin superior. El experto expresa su testimonio sobre el caso demostrando el conocimiento especializado de las ciencias fsicas, la criminalstica y la ciencia forense. El especialista est fundamentado en matemtica, cinemtica, mecnica, dinmica, ptica, sistemas del automvil, trigonometra, fotogrametra y manejo de sistemas computarizados de reconstruccin, en aras de la certeza en la aplicacin e interpretacin de conceptos relacionados con reconstruccin de accidentes de trnsito y escenas criminales. La formacin y experiencia del reconstructor de accidentes de trnsito y escenas criminales lo hacen idneo para el anlisis criminalstico y fsico de los elementos materiales probatorios y evidencia fsica relacionados con el hecho, y as puede realizar los clculos, por ejemplo de la velocidad de los vehculos por las huellas de frenada, arrastre metlico, arrastre biolgico. Este tipo de reconstruccin es relativamente sencillo. Pero el concepto de reconstruccin va mucho ms all y es ms complejo: cuando los vehculos se deslizan por diferentes supercies de friccin, con un eje bloqueado, impactan contra un objeto jo sobre la va y tienen un efecto de rotacin sobre su eje vertical antes de detenerse. Para el primer caso el experto aplica conocimientos de distancia, deslizamiento, desaceleracin y coeciente de friccin; en el segundo caso debe aplicar conservacin de la energa, desaceleracin en diferentes supercies, evaluacin de energa de colisin, energa cintica de rotacin, momentos de inercia, friccin de un vehculo en rotacin. Es de destacar que la investigacin y reconstruccin de un accidente de trnsito y/o escena criminal, requiere del experto conocimientos en criminalstica, con el objeto de evaluar los elementos materiales probatorios y evidencia fsica relacionada con el vehculo, va, seales de trnsito, vctimas y conductores, personas en general involucradas en el hecho y registradas por la autoridad judicial; posteriormente se procede a relacionar los elementos materiales probatorios a travs de una matriz de asociacin, y a realizar el proceso analtico de reconstruccin, para obtener as la secuencia del accidente o del hecho criminal, que permite realizar la compatibilidad de versiones con la evidencia fsica y la clasicacin de factores del accidente o del hecho criminal. El trabajo en equipo con el defensor permite la elaboracin del programa metodolgico de la investigacin y de la reconstruccin, para obtener as el desarrollo de la teora del caso, lo cual permite preparar al equipo de la defensa (investigadores, reconstructores, expertos en otras reas y testigos) a travs de la simulacin del juicio, para la presentacin en audiencia pblica.

52

Doctrina y Defensa El proceso de investigacin y reconstruccin requiere la responsabilidad del Profesional, que debe resolver sus casos con un alto grado de precisin y rigurosidad cientcas. El experto en reconstruccin debe estar capacitado para realizar clculos cientcos y sustentar en la audiencia, sobre las variables fsicas involucradas en el caso, por ejemplo: Distancia total de parada de un vehculo de acuerdo con la percepcin y reaccin del conductor, la distancia de un cuerpo corto-contundente, corto-punzante, contundente-impactado sobre otro cuerpo, momento lineal de colisiones oblicuas o perpendiculares entre dos vehculos o cuerpos, colisiones lineales entre dos vehculos o cuerpos con base en la velocidad de uno de ellos, clculo de tiempos, distancias y velocidades, rapidez de desplazamiento con marcas de derrape, fsica de cada libre, interpretacin de daos de vehculos en trminos de la direccin de desplazamiento de los mismos, e interpretacin de datos del lugar del accidente de trnsito. Adicionalmente, debe estar preparado para realizar anlisis de energa en una colisin, colisiones de vehculos en lnea recta, deslizamiento y rotacin de un vehculo al mismo tiempo, anlisis de volcamientos, diagramas de velocidad vs tiempo para complementar el anlisis de movimiento del vehculo, diagramas de velocidad vs distancia para anlisis de puntos de impacto, accidentes de vehculos de dos(2) ejes, accidentes de vehculopeatn, momento lineal y energa de colisin, anlisis de evitabilidad del accidente (frenado, aceleracin, maniobras de sobrepaso, anlisis del campo de visibilidad del conductor, anlisis de energa de colisin y rapidez equivalente de energa), anlisis de accidentes donde se realicen explicaciones con los principios del momento lineal y rotacional y anlisis de energa, conocimiento de los sistemas de seguridad activa y pasiva de los vehculos(direccin, frenos, suspensin, cinturn de seguridad), anlisis de accidentes de vehculos articulados, defectos en frenos y apagado, factores del conductor relativos a direccin del movimiento y detencin del vehculo, prdida de la direccin de vehculos, vibracin de vehculos, cinemtica y dinmica de los pasajeros, anlisis de estabilidad de bicicletas y motocicletas, habilidades para formular y resolver problemas cientcos relacionados con accidentes y escenas criminales no comunes.

COMPETENCIAS DEL EXPERTO:

BSICAS

Reglas bsicas que conoce y debe seguir el reconstructor en accidentes de trnsito y escenas criminales: - Recolectar datos tcnicamente, asistiendo al lugar de los hechos. - Analizar e interpretar datos aplicando mtodos de la ciencia. - Desarrollar hiptesis y teoras cientcas del caso correspondiente.

53

La Defensa No. 8
- Presentar los datos de manera objetiva. - Generar credibilidad en la presentacin de datos. - Presentar datos con la menor variabilidad. - Exponer oralmente al juez, hacindose entender. - El conocimiento elemental y el anuncio de nmeros dentro de una ecuacin fsica, no lo hace un experto; debe estar habilitado para dar a entender las limitaciones de una ecuacin esencial para el buen trabajo. CUL ES EL ROL DEL EXPERTO EN LA DEFENSORIA? El experto en reconstruccin tiene un compromiso con el sistema de defensora pblica, el sistema judicial y la sociedad en los siguientes aspectos: - Investiga, analiza, construye y asesora tcnica y cientcamente al equipo de la defensa. - Aporta conocimiento cientco al Sistema Judicial. - Presta los servicios a la comunidad. - Transmite la verdad cientca en forma completa y objetiva. - Desarrolla conocimiento y tecnologa. - Capacita y divulga el conocimiento de su labor. CUALIDADES DEL EXPERTO tico Objetivo Oportuno Preciso Profesional

BIBLIOGRAFA
1 - Martnez M, Ezequiel Metodologa de la Investigacin, EICCF, 2001. 2 - Martnez M,. Ezequiel, Fsica Reconstructiva, Alcalda Mayor de Bogot, Universidad Militar, 2005. 3 - R. Limper, Motor Vehicle Accident reconstruction and cause analysis, Lexis publishing, 2003. 4 - M. Brach Raymond, Vehicle accident analysis and reconstruction methods, SAE International, 2005.

54

Doctrina y Defensa

LA INIMPUTABILIDAD Y LA DEFENSA
Por Rubn Daro Angulo Gonzlez36

Segn la ACADEMIA AMERICANA DE PSIQUIATRA Y LEYES, algunos estudios han demostrado que la defensa de la inimputabilidad no se utiliza frecuentemente. Es lo que est sucediendo tambin en nuestro medio, ya que a muchos imputados con algn trastorno de personalidad, ni siquiera se les ordena una entrevista psiquitrica, y estas personas deben sufrir las consecuencias de ser juzgados como individuos de mente normal, a pesar de que el delito lo cometieron en un momento de locura transitoria, con o sin base patolgica. Ponemos como ejemplo las depresiones mayores, los trastornos lmites de personalidad, las esquizofrenias, las paranoias o las caractersticas de personalidad explosiva. De estos individuos estn llenos los centros carcelarios de nuestro pas. El defensor debe asesorarse de un perito experto en Psiquiatra Forense o en su defecto de un Mdico Forense con experiencia en psiquiatra Forense, quien ante todo, debe estudiar toda la documentacin existente en el proceso penal, llmense declaraciones, entrevistas, evidencias y dems, con que el perito conozca a fondo los acontecimientos. Adems, y lo ms importante en un proceso penal en que se sospeche trastorno mental, es la pericia cientca realizada al implicado del delito, lo que en Psiquiatra Forense se llama la ENTREVISTA PSIQUITRICA, en cuyo formato aparecen unos elementos especcos de la personalidad que el experto forense examina en el individuo y en los hechos acaecidos, y nalmente emite su concepto.
36

Mdico forense al servicio de la Unidad Nacional de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

55

La Defensa No. 8
El concepto que da el experto es de la normalidad o anormalidad en que se encontraba el individuo en el momento de cometer el hecho punible. El defensor, con la asesora del perito, tratar de demostrar, sin importar el concepto de quien realiz el dictamen pericial, que efectivamente haba un trastorno mental en el momento en que el individuo cometi el delito. Qu posicin debe tener el perito de la defensa? El perito debe analizar el dictamen pericial en todo su contexto, ubicar los puntos dbiles que no favorezcan a la defensa, y reforzar los puntos que la favorezcan. El perito de la defensa plantear al defensor los fundamentos para la teora del caso y corresponder al defensor aceptarla o no. El perito tendr para su estudio, tratndose de homicidio, adems de los experticios tcnicos y de laboratorio que se hayan realizado al implicado, todo lo referente al occiso, es decir, necropsia, exmenes de laboratorio y dems, que le servirn para estudiar el caso, y determinar el apoyo cientco que brindar al defensor. La experiencia que tiene este perito en casos de inimputabilidad, en la DEFENSORA DEL PUEBLO, entre otros, es el de una usuaria que propin 59 pualadas a su amante en un motel de la ciudad de Manizales. Inicialmente, el defensor y yo quisimos construir la teora de un trastorno mental transitorio con base patolgica, pero el estudio que se realiz de las heridas, y el nmero de ellas, la forma en que fueron propinadas y el dictamen pericial del INSTITUTO NACIONAL DE MEDICINA LEGAL Y CIENCIAS FORENSES, nos llevaron a la conclusin de que se deba construir la teora de la ira, ya que el dictamen pericial manifestaba que nuestra usuaria era consciente de sus actos en el momento de los hechos, pero a nuestro favor tenamos que dicho dictamen conclua que la usuaria padeca de un trastorno lmite de personalidad, lo que ayudaba a la construccin de dicha teora. En este caso, el dictamen pericial del INSTITUTO NACIONAL DE MEDICINA LEGAL Y CIENCIAS FORENSES nos daba una salida hacia la ira, y nos cerraba el camino hacia el trastorno mental transitorio. Para este perito, lo ms importante ante un hecho de posible inimputabilidad, es construir la teora a partir de los trastornos mentales permanentes y transitorios en relacin con el dictamen pericial que se le realice al implicado, hacer uso de la autopsia psicolgica y del estudio de las lesiones que recibi el occiso, en el protocolo de necropsia, para determinar el trastorno de personalidad del implicado.

56

Doctrina y Defensa

PARAMETROS PARA LA REALIZACIN DE ESTUDIOS GRAFOLGICOS PARA LA DEFENSA

Por Ricardo Serrano Aya37

Para el Defensor Pblico, el conocimiento de los siguientes conceptos es una herramienta para debatir, de alguna manera, material grafolgico y documentolgico que no est acorde con una posible realidad. Se trata, en efecto, de allanar la va para defensa integral, y de garantizar un medio procedimental adecuado a la defensa. El objeto del Defensor Pblico es garantizar el debido proceso del usuario, y, en consecuencia, el conocimiento de la grafologa y documentologa forense, respecto de las MUESTRAS de referencia, es primordial para encaminar la investigacin en la obtencin de aportes, e identicacin de las circunstancias de tiempo, modo y lugar en que ocurrieron los hechos. Desde el punto de vista de la investigacin delictiva, podemos a travs de la grafologa: . Establecer la autenticidad o falsedad de un manuscrito (rma o texto elaborado en forma manual). . Establecer quin fue el autor de un manuscrito. . Establecer si dos textos manuscritos fueron elaborados por la misma persona. En tal sentido, es relevante tener en cuenta que, para el desarrollo objetivo y concluyente del anlisis grafolgico, es necesarios contar con elementos de cotejo de referencia (DUBITADO
37

Profesional especializado en investigacin, adscrito a la Unidad de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

57

La Defensa No. 8
e INDUBITADO), los cuales deben cumplir un mnimo de requisitos de idoneidad, como regla general en la especialidad compleja de esta rama de la criminalstica; por ello los siguientes aspectos tcnicos permiten de alguna manera orientar la funcionalidad del Defensor e Investigador en el esclarecimientos de hechos punibles, y con fundamentos enmarcados dentro de un proceso de identidad grafolgica. tneas, que ofrecen la posibilidad de considerar aspectos tan importantes en el cotejo, como el de la evolucin grca de las variantes y constantes adquiridas a travs del tiempo de aprendizaje y desarrollo.

Requisitos mnimos del material de estudio para el anlisis grafolgico.

Documentos indubitados. Respecto de los documentos de referencia para cotejo o material indubitado, es indispensable que renan los siguientes requisitos: Variedad Originalidad Abundancia Similitud Contemporaneidad (coetaneidad) Variedad: Las muestras deben presentar el mayor nmero de formas grcas diferentes. Como su nombre lo dice, en el transcurso de la toma es importante que el amanuense suministre un muestreo con cambios en el tamao, estilo de letra (cursivo imprenta), con variados instrumentos escritores, con la nalidad de que se presenten espontneas y libres de toda impresin de fuerza.

El material a examinar.
En el ocio petitorio que hace el defensor al experto, es necesario hacer una clara distincin de los documentos a analizar: 1. Dubitados: Son todos aquellos documentos, manuscritos o rmas, de cuya autenticidad se duda, o cuyo autor es necesario determinar. 2. Indubitados: Son los documentos, manuscritos o rmas de autenticidad realmente incuestionable, como son las muestras manuscriturales patrones recepcionadas en el Despacho o aquellos de reconocida autora por parte del amanuense. 3. Documentos extraproceso: Documentos que han sido reconocidos en el proceso, y de los cuales se tiene certeza sobre su autenticidad. Para un estudio de documentos o grafolgico, son los ms aptos; en los casos de Grafologa, generalmente se trata de manuscritos o rmas espon-

58

Doctrina y Defensa Una de las estrategias para facilitar la espontaneidad de la muestra, es dictar al amanuense frases relacionadas con el problema especco que se debate en el proceso, situacin que lo distrae; en esta forma, el escribiente centra su atencin ms en el contenido del dictado que en la forma de las letras, es decir, pone ms cuidado a lo que escribe que a la forma como lo escribe, dejando ver de esta manera las caractersticas habituales de su escritura. Originalidad: Los manuscritos de referencia para el anlisis deben ser remitidos en original y en ningn caso en fotocopia, habida cuenta de que los manuscritos en reprografa no cuentan con caractersticas fundamentales para un adecuado estudio grafolgico, como son la presin, el real calibre de los trazos, los enlaces, tiempos grcos y las caractersticas particulares en los puntos de iniciacin y nalizacin de los diferentes caracteres. Por ello es de gran importancia que los elementos de anlisis se alleguen en ORIGINAL con el objeto de que se efecten los estudios tcnicos apropiados, valorando y evaluando los aspectos estructurales y formales que constituyen las grafas en conicto. Para el caso de los DOCUMENTOS, estos tambin deben presentarse en original, para analizar los aspectos o componentes, como son el sustrato, sistemas de impresin (para identiSimilitud: Consiste en la reconstruccin, hasta donde ello sea posible, de las circunstancias en que fue elaborado el documento cuestionado. En el caso de las rmas, es imprescindible que las muestras sean semejantes, porque al muestradante, por ejemplo, le interesa ocultar que determinada rma fue elaborada por l, y entonces, bien podra practicar una nueva rma y plasmarla as en sus muestras, utilizando signos diferentes. Por tal razn se hace necesario contar con rmas y aportes coetneos (contemporneas) a la cuestionada, con el objeto de tener puntos de comparacin verdaderos. Coetaneidad: En el sentido amplio del concepto, ello adquiere relevancia en el seguimiento de los rasgos escriturarios de un detercarlos), colorimetra y formato (lleno y diseo). Abundancia: Permite apreciar con detalle las diferentes caractersticas del grasmo genuino, descartando aquellas formas y rasgos puramente accidentales. La obtencin de una muestra abundante permite determinar las variaciones del manuscrito y garantiza su espontaneidad. Est relacionada directamente con la VARIEDAD.

59

La Defensa No. 8
minado amanuense para as localizar sucientes elementos de identidad que converjan en un concepto tcnico de fondo. Permite este aspecto hacer una bsqueda de constantes y variantes de un determinado escrito en un tiempo cercano al hecho escritural cuestionado, anterior o posterior. Los aportes con un mayor margen de tiempo, para el caso diez aos de diferencia, de alguna manera permiten establecer discrepancias en las formas ms representativas (tamao de los signos, mejoramiento de estilo, aanzamiento del aprendizaje escritural, entre otros), pero mantiene aspectos propios del hbito de escribir, como son las caractersticas dinamogrcas (manera de construccin de los trazos, direccin), aspectos intrnsecos adquiridos dentro del aprendizaje escritural. Las innegables variaciones de la escritura con el paso del tiempo exigen, pues, un material de estudio perteneciente a fechas prximas a la presunta del grasmo cuestionado. Ms que una exigencia caprichosa, es esta una verdadera conditio sine qua non de la identicacin pericial de grafas manuscritas (Velsquez Posada Luis, pg. 738 Falsedad Documental y Laboratorio Forense. 2005) Con el tiempo que media entre los aportes tomados por el tcnico y las rmas tachadas de duda, para el caso de diez aos, se tendrn cambios paulatinos en sus formas, lo cual tambin puede obedecer al estado sicosiolgico. Tal como lo sustenta el citado autor, una persona madura en buen estado de salud revela poco cambio en su manera de escribir de un ao a otro, pero, durante una enfermedad grave, las muestras de escritura de la misma persona revelaran marcadas diferencias.

Documentos en duda.
Que se encuentre en original. Que se trate de manuscritos no elaborados con plantillas. Si se trata de rmas, que tengan trazos cuya confeccin ofrezca algn grado de dicultad o est elaborada con caracteres del alfabeto. Toma de muestras manuscriturales. Para que los manuscritos obtenidos sean ptimos para el cotejo grafolgico, se sugiere tener en cuenta lo siguiente: Conozca anticipadamente el manuscrito de duda. Determine con qu elemento escritor fue elaborado (lpiz, bolgrafo, estilgrafo). Cul fue el estilo de letra usado (imprenta, cursiva, mayscula, minscula). Clase de contenido (rmas, palabras, nmeros). Tipo de papel (lineado, cuadriculado, en blanco, etc.).

60

Doctrina y Defensa No le muestre en ningn momento al muestradante los manuscritos cuestionados. Ubique al muestradante de manera cmoda, en un espacio adecuado. Entrguele un elemento escritor similar al usado en el documento de duda, y papel en blanco. Sin hacer sugerencias (tipo de letra o tamao), dgale que elabore una autobiografa (edad, estudios, enfermedades o accidentes que ha sufrido, lugares que conoce, actividades que realiza, etc.); tambin puede pedirle que transcriba un prrafo de un peridico. Dctele un texto diferente del dubitado, intercalando palabras del escrito cuestionado. Ahora proceda a recepcionar el escrito dubitado, varias veces, en el mismo tipo de letra. Haga que el amanuense repita todo el material dudoso (texto, rmas, nmero de cdula.). Si la escritura dudosa es cursiva, obtenga muestras similares. Si se encuentra en letra tipo imprenta, obtenga muestras en esta clase de letra. Si el manuscrito cuestionado es una combinacin en letra cursiva e imprenta, obtenga las muestras en el mismo estilo caligrco. Obtenga la escritura en papel similar; si el escrito o rma cuestionada se encuentran en documentos pre-impresos, en lo posible obtenga muestras en el mismo tipo de formatos, por ejemplo, letras de cambio, cheques. No oriente al amanuense acerca de ortografa, puntuacin y acentos. obtenga por lo menos un folio con la mano menos hbil. Cuando se trata de rmas solicite al muestradante que plasme las rmas que ha utilizado en las diferentes pocas, e igualmente si utiliza rmas abreviadas. Si se trata de rbricas (rmas que carecen de signos alfabticos), dgale al muestradante que invente rmas. Si el documento cuestionado contiene nmeros, pida al muestradante que elabore algunas operaciones matemticas, donde se utilicen los mismos dgitos. Muestras de documentos. Para que los documentos ofrezcan un mejor resultado en el caso de estos tipos de estudios, es indispensable tener en cuenta: Que sean originales Que presenten iguales aspectos fsicos, es decir, formato, diseo, sustrato deben ser similares.

61

La Defensa No. 8
Que sean contemporneos o de una misma poca de fabricacin (llmese impresin y/o elaboracin) Que contengan iguales caractersticas de seguridad. De los anteriores aspectos depende un mejor desempeo para los casos que impliquen estudios GRAFOLGICOS y DOCUMENTOLOGICOS, y las conclusiones de fondo acordes con la realidad tcnica coadyuvarn en la estructuracin de la teora del caso ms conveniente a la defensa.

Bibliografa.
Hernn A. Wallece. Pericias caligrcas, Editorial TRES EMES. B Aires. Luis Gonzalo Velsquez Posada. El Dictamen Grafotcnico. Librera del Profesional, Segunda edicin. Luis Gonzalo Velsquez Posada. Falsedad Documental y Laboratorio Forense. 2005. Notas Pedaggicas Elibardo Sotelo, Carlos E. Snchez (Graflogos)

62

Contra punto Contra punto

EL CONOCIMIENTO PREVIO DE LOS FUNDAMENTOS PROBATORIOS PARA EL EJERCICIO DEL DERECHO DE DEFENSA
Por Pablo Elas Gonzlez Mongu38

El procedimiento de la Ley 600 de 2000, en los territorios en que contina vigente y para los casos anteriores al comienzo de la vigencia de la Ley 906 de 2004, permite el conocimiento de los actos de investigacin, los elementos materiales probatorios y los experticios, desde el momento en que aparece una persona como potencialmente investigable, de tal forma que todo implicado tiene derecho a conocer los fundamentos probatorios de la imputacin especca, desde antes de rendir versin libre o de rendir indagatoria y por tanto sabe de antemano de cules pruebas tiene que defenderse. En el expediente se acumulan todas las pruebas a favor y en contra del investigado, como por ejemplo, en un caso de homicidio, el acto de inspeccin al lugar del hecho, la necropsia realizada por el Instituto de Medicina Legal, las valoraciones psicolgicas o psiquitricas que haya realizado a algn investigado, los dictmenes de balstica o de lofoscopia, los exmenes de toxicologa en la vctima, es decir, tiene la oportunidad de conocer, previamente, todos los experticios que hayan sido realizados. Lo mismo sucede frente a otros delitos, en que los dictmenes periciales son necesarios para determinar la falsedad del documento o del papel moneda, la corrupcin o falsicacin de alimentos o medicamentos, la reproduccin sin autorizacin de los audiogramas, videogramas o pelculas; las pruebas preliminares o de laboratorio de naturaleza qumica sobre las sustancias de prohibido consumo o porte, como la cocana o herona, de tal manera que el investigado tiene la
38

Asesor de la Unidad de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

65

La Defensa No. 8
oportunidad de conocer, desde un comienzo, los fundamentos probatorios de la posible imputacin especca, desde antes que esta se realice. Teniendo en cuenta el alcance que en esta materia le ha dado la Corte Constitucional a la Ley 600 de 2000, el acceso al expediente resulta necesario para ejercitar el derecho de defensa. En sentencia C-033 de 200339 seal, que no desconoce que el implicado cuenta con ciertos mecanismos que de alguna manera le permitiran ejercer su derecho a la defensa en la investigacin previa, y consider, que el hecho de no ser sujeto procesal debido a su precario grado de vinculacin a la investigacin, no puede ser interpretado en el sentido de excluirlo de la facultad de ejercer en toda su dimensin sus derechos, particularmente el de contradiccin y defensa, en la medida en que una restriccin de esa naturaleza podra afectar de manera grave el desarrollo de las etapas subsiguientes del proceso. Por lo tanto, aun antes de la vinculacin mediante indagatoria o como persona ausente, el implicado debe tener los mismos derechos del sujeto procesal, en lo que se reere al ejercicio del derecho de defensa y a la proteccin de sus derechos constitucionales. Para tal n, el implicado debe tener acceso al expediente. En igual sentido, en la sentencia C-096 de 200340, la Corte Constitucional estudi la norma de la Ley 600 de 2004, que condicionaba el acceso a las diligencias adelantadas en la investigacin previa a que el imputado hubiera rendido versin libre41, con el objeto de asegurar los intereses generales de la reserva de la investigacin penal y la ecacia de la administracin de justicia en la investigacin de los delitos, lo que en su entender, colisiona con la garanta constitucional de los derechos del investigado, cuyo ejercicio debe poder hacerse incluso antes de su vinculacin formal al proceso mediante indagatoria o declaratoria de persona ausente. Dijo entonces la Corte Constitucional: En efecto, para que la versin preliminar constituya un medio de defensa del investigado ste ha de conocer los hechos por lo cuales est rindiendo dicha versin. Sera contrario a la igualdad de armas que el Estado conociera todo lo que obra en contra de una persona, pero que sta, al rendir versin preliminar, no pudiera saber qu se le imputa y en qu se basa dicha imputa39

CORTE CONSTITUCIONAL, sentencia C-.033 de 2003, MP. Eduardo Montealegre Lynnet. CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia C-096 de 2003, M.P. Manuel Jos Cepeda. Se trata del artculo 323, de la ley 600 de 2000. Reserva de las diligencias. Durante la investigacin previa las diligencias son reservadas, pero el defensor del imputado que rindi versin preliminar, tiene derecho a conocerlas y a que se le expidan copias. La parte subrayada fue demandada.

40

41

66

Contra punto cin. Tambin sera incompatible con dicho principio que la investigacin pudiera adelantarse indenidamente de manera reservada, incluso despus de que se puede congurar una imputacin especca con base en pruebas slidas, hasta que el Estado, representado por el scal competente, decida que ya existe mrito suciente para llamar a indagatoria o, inclusive, para acusar. Ello no se ajustara al principio de la buena fe que exige un mnimo de lealtad procesal.42 Resolvi la Corte en la citada providencia, que antes de la recepcin de la versin preliminar debe informarse al investigado sobre el delito que se le imputa, as como los fundamentos probatorios de dicha imputacin especca. Esto, en virtud de que el imputado tiene derecho, desde el momento mismo de la existencia de tal imputacin, a conocer cul es la imputacin especca en su contra y cules son los elementos probatorios en que se funda. Este derecho se encuentra, como ya lo manifest esa Corporacin, en los derechos a la defensa y al debido proceso, para cuyo ejercicio se hace necesario acceder al expediente. Se supone que, con el advenimiento del sistema procesal acusatorio de la Ley 906 de 2004, las garantas procesales han mejorado, porque ese fue el principal fundamento para la reforma, al cambiar las imperfecciones del sistema anterior y volverlo ms garantista. Siguiendo el criterio del mantenimiento o mejoramiento de las garantas procesales -porque en esa materia la Constitucin Poltica sigue siendo la de 1991-, la Corte Constitucional se ha pronunciado indicando que el derecho de defensa se puede ejercer por parte del implicado o indiciado, desde antes de la formulacin de la imputacin43. El derecho al debido proceso contiene en su ncleo esencial el derecho a conocer tan pronto como sea posible la imputacin o la existencia de una investigacin penal en curso - previa o formal-, a n de poder tomar oportunamente todas las medidas que consagre el ordenamiento en aras del derecho de defensa. Hay un derecho al proceso y a la intimidad personal y familiar. Pero, antes, inclusive, la dignidad de la per42

En la sentencia C-096 de 2003, la Corte encuentra que si bien es constitucionalmente posible establecer en materia penal la reserva de las diligencias que se adelanten durante la etapa de investigacin preliminar, el imputado tiene derecho a conocer de la imputacin especca que existe en su contra y de los fundamentos probatorios que la respaldan, antes de rendir versin preliminar. En consecuencia, la Corte proceder a declarar la exequibilidad condicionada de la expresin que rindi versin preliminar en el entendido de que antes de la recepcin de la versin preliminar debe informarse al investigado sobre el delito que se le imputa, as como permitirle conocer los fundamentos probatorios de dicha imputacin especca.

43

CORTE CONSTITUCIONAL, Sentencia C-799 del 2 de agosto de 2005. MP. Jaime Arajo Rentera.

67

La Defensa No. 8
sona humana postula la existencia del derecho a ser sujeto del proceso y no simplemente objeto del mismo44. Para el ejercicio del derecho de defensa con antelacin a la imputacin, debe conocerse por parte del presunto implicado, cules son los fundamentos probatorios especcos que permitieron iniciar la investigacin en su contra y por tanto, esto signica conocer cules son los elementos materiales probatorios o medios cognoscitivos que se han producido, particularmente diligenciamientos como los relativos a la inspeccin en el lugar de los hechos, la necropsia del cadver en un homicidio o el examen mdico legal de la vctima en las lesiones personales o los delitos sexuales, como tambin los experticios tcnico-cientcos que se produzcan segn el tipo de delito que se investiga, porque el indiciado tiene la facultad, desde antes de la formulacin de la imputacin, de ejercer el derecho de contradiccin o prepararse para ello, o tambin denir, para el momento en que se realice la imputacin, si admite los cargos o asume la estratregia de refutacin de los mismos, razn por la cual debe conocer de antemano cules son los fundamentos probatorios de la investigacin o de la imputacin especca. Entiendo que la losofa del sistema acusatorio no es la de tratar de sorprender en audiencia preliminar, con una imputacin contra una persona que desconozca los medios cognoscitivos o los elementos materiales probatorios que la sustentan, porque resultara ms garantista el proceso escrito de la Ley 600 de 2000, que el de la Ley 906 de 2004, e incluso signicara que la recoleccin de los elementos materiales probatorios se realiza en forma secreta y a espaldas del indiciado. Lo contrario a lo dicho, signicara en la prctica, el desconocimiento al derecho de conocer, previamente, los fundamentos probatorios de la indagacin, y el derecho de defensa en la prctica sera una ilusin. Algunos se escudan en la inexistencia de expediente, como en efecto sucede, para negarse a permitirle conocer al implicado los fundamentos probatorios especcos que tiene la Fiscala en su contra; pero esto no es disculpa, porque de todas formas la Fiscala ha recolectado unos medios cognoscitivos de los cuales seguramente tendr que defenderse el implicado, y ocultrselos signica que no pueda ejercer el derecho de defensa. Se ha llegado incluso al extremo de no darles a conocer a las vctimas las actividades que est realizando la Fiscala o los elementos materiales probatorios recolectados, lo que signica no permitirles que puedan colaborar con la investigacin, porque desconocen qu tan avanzada est la investigacin que adelanta dicho ente y las necesidades probatorias que tiene su investigacin. El celo extremo ha llevado a la Fiscala a que el manejo
44

Ibdem.

68

Contra punto de los elementos materiales probatorios sea oculto, aun despus de haberse recolectado, por ejemplo, como si la necropsia o los experticios fueran su propiedad particular y los ases en la manga, que por lo apremiante del tiempo, la defensa no tendra la oportunidad de refutar. Si el sistema acusatorio es ms garantista, no entiendo entonces, por qu en algunas ocasiones se oculta al indiciado o se niegan a darles a conocer, por parte de la Fiscala o del Instituto de Medicina Legal, aun despus de la imputacin, dictmenes o elementos materiales probatorios, incluso aquellos que podran cambiar el rumbo de la investigacin o suministrar elementos de juicio para la defensa, si se trata de una investigacin objetiva y transparente, como lo exige la Ley 906 de 2004, con el respeto debido al derecho de defensa. No encuentro razn alguna para que se manejen en forma reservada elementos materiales probatorios, que deben ser de conocimiento comn a las partes, como si se tratara de sorprender al indiciado o imputado, para que por razones de tiempo no pueda ejercer su defensa, o que lo pueda hacer das despus de que se han vulnerado derechos como la libertad, o ha llevado a la realizacin de procedimientos equivocados, como sucedi en un caso, en que pese al conocimiento que la Fiscala tena de un dictamen psiquitrico que conduca a una conclusin de inimputabilidad, no dijo nada pero present la imputacin y la situacin no hubiera variado, si el defensor pblico no se hubiera enterado, despus de la imputacin y de la aceptacin de cargos por la inimputable, sobre la existencia de ese dictamen y las condiciones de su defendida, de incapacidad mental para aceptar cargos. La consecuencia del planteamiento de la Corte Constitucional conduce obligatoriamente a que los elementos materiales probatorios que recolecta la polica judicial en la indagacin o los experticios realizados por el Instituto de Medicina Legal o por cualquier entidad por solicitud de la Fiscala General de la Nacin, salvo los que tienen un carcter reservado, como las interceptaciones telefnicas, pueden ser conocidos por el indiciado, aun antes de la imputacin, porque el reconocrsele al indiciado el derecho de defensa en esta etapa, implica reconocerle el derecho a conocer los fundamentos probatorios de la investigacin en su contra para poder defenderse antes y despus de la imputacin.

69

Ex

Ex fronteras fronteras

INFLUENCIA DE LAS CONDICIONES DE MARGINALIDAD Y CONSUMO DE ESTUPEFACIENTES EN LA COMISIN DE DELITOS. DETERMINACIN DE LA RESPONSABILIDAD PENAL
Por Regina Caraballo45

El Artculo 56 de la ley 599 del 24 de julio de 2000 (Cdigo Penal Colombiano) contempla la atenuacin de la pena cuando el delito ha sido cometido en condiciones de marginalidad y extrema pobreza46. La falta de oportunidades, la carencia de los recursos mnimos para garantizar el diario vivir, son condiciones que marginan a las personas dentro de su entorno sociocultural. Con respecto al homicidio culposo, la pena se agrava cuando la conducta se produce bajo la inuencia de sustancias psicotrpicas o bebidas embriagantes47. El consumo incontrolado de sustancias psicoactivas, narcticas, y bebidas alcohlicas desencadena reacciones violentas en las personas, que ceden a

45

Bacteriloga y Ocupacional.

Laboratorista clnica.

Especialista en Gerencia en Salud

46

Ley 599 de 2000 (Cdigo Penal)..ARTCULO 56. El que realice la conducta punible bajo la inuencia de profundas situaciones de marginalidad, ignorancia o pobreza extremas, en cuanto hayan inuido directamente en la ejecucin de la conducta punible y no tengan la entidad suciente para excluir la responsabilidad, incurrir en pena no mayor de la mitad del mximo, ni menor de la sexta parte del mnimo de la sealada en la respectiva disposicin. Diario Ocial No 44.097 de 24 de julio del 2000. Ley 599 de 2000 (Cdigo Penal).ARTICULO 110. CIRCUNSTANCIAS DE AGRAVACION PUNITIVA PARA EL HOMICIDIO CULPOSO. La pena prevista en el artculo anterior se aumentar de una sexta parte a la mitad, en los siguientes casos: 1. Si al momento de cometer la conducta el agente se encontraba bajo el inujo de bebida embriagante o de droga o sustancia que produzca dependencia fsica o squica y ello haya sido determinante para su ocurrencia. 2. Si el agente abandona sin justa causa el lugar de la comisin de la conducta. Diario Ocial No 44.097 de 24 de julio del 2000.

47

73

La Defensa No. 8
las adicciones debido a conictos en la vida personal, familiar y econmica, que pueden mermar la capacidad de comprensin de las personas. La agresividad es innata, pero la violencia es aprendida, arma Juan Romero Rodrguez. La primera sirve para mantener la supervivencia, pero se puede convertir en algo patolgico. Es en este instante donde la educacin inuye. La zona prefrontal del cerebro es la que reprime los actos ms violentos. En muchos presos habra que investigar si tienen daada alguna regin cerebral o si poseen alteraciones biolgicas que les predisponen a la violencia48. En algunos estudios la violencia ha sido relacionada con la segregacin de testosterona49; sentimientos de odio o profunda frustracin pueden estimular la liberacin de dicha hormona, lo que se traduce en actos de violencia y depredacin innecesarios50. En la comisin de delitos es comn encontrar la inuencia del consumo frecuente de txicos. Son muchos los factores afectivos, econmicos, sociales y culturales que inclinan a una persona a consumir drogas. El abandono, la desintegracin familiar, el desempleo, el hambre, la falta de oportunidades de desarrollo, la violencia, son muchos de los conictos que se relacionan conla drogadiccin, especialmente en los jvenes. En Colombia, el conicto entre los diferentes grupos armados y el negocio de la droga (en todas sus etapas) son situaciones que han afectado considerablemente a la poblacin civil, y provocado el desplazamiento de miles de personas desde las zonas rurales y los municipios hacia las grandes ciudades, a causa de amenazas contra la vida, la dignidad y la familia. Entonces abandonan todos sus bienes muebles e inmuebles y a muchos seres queridos, y llegan a los sectores perifricos marginales de la ciudad a vivir en condiciones de hacinamiento, hambre, inseguridad, explotacin e indigencia. En este contexto problemtico, los jvenes vienen con la expectativa de una mejor vida, pero se encuentran con la nica alternativa de tener un arma en sus manos o pasar hambre, entonces terminan consumiendo sustancias para delinquir y delinquen para consumir sustancias. ...debido a que en principio llegan a una ciudad que ya tiene mucha tradicin, entonces un principiante es carne de can de cualquier expendedor. Y entre ms pobre mejor porque fuera
48

Alberto Bartolom. sicologa en las crceles: a cada delincuente, su terapia adaptada. www. diariomedico.com/edicion/diario_medico/entorno/es/desarrollo/674484.html - 91k Elvira Fernndez .Cerebro Un cerebro diseado para la violencia?. Ciencia digital- 06.05.2002 -www.genaltruista.com/notas2/00000491.htm 46k MYRIAM LPEZ BLANCO, ENDOCRINOLOGA Violencia en la sangre La testosterona provoca agresividad en las mujeres encarceladas .C/ Pradillo, 42. 28002 Madrid, ESPAA

49

50

74

Ex fronteras de que se vuelve comprador se vuelve expendedor51. Cuando no se entra en este crculo de las drogas y al alcoholismo, las posibilidades de sobrevivir con xito a la realidad son mayores; cuando los hijos son la fuente de ingresos a su hogar se convierten en el soporte de su familia. Si la voluntad es dbil, este soporte puede fcilmente caer en el vicio, la familia y lo poco o mucho que se ha logrado reconstruir se viene abajo y el individuo puede ser arrastrado a la indigencia. Es evidente que la droga es un factor que detiene el progreso de la persona, de la familia y de toda la comunidad, incluyendo su barrio, pues un drogadicto puede convertirse en un expendedor. Varias tesis antropolgicas sugieren que las comunidades indgenas que tienen uso de plantas con algn efecto alucingeno o algn efecto estimulante, no tienen la misma trayectoria histrica que las que no las usan. Hay comunidades indgenas en las cuales las sustancias sicoactivas no hacen parte de su riqueza y de su tradicin cultural; suelen ser estas culturas las de mayor trascendencia histrica, las que ms se perpetan y consiguen extender sus tradiciones. Algunos antroplogos consideran que la fuerte tendencia hacia el consumo tradicional de la coca impidi que el Imperio Inca perdurara, y ayud a que fuera arrasado. La cultura Huitota podra ser hoy muy sobresaliente, pero segn estas teoras, el mambeo de la coca la estanc. Es interesante concebir cmo el fracaso cultural de un grupo social est inuenciado por las sustancias que normalmente utiliza. Si lo vemos as, y en el contexto de la pobreza bogotana me parece muy claro, la droga va a impedir que la juventud desarrolle habilidades para enfrentar una ciudad, para enfrentar las condiciones de pobreza y bsicamente no tendremos jvenes a futuro que asuman una responsabilidad sana frente a una familia, a un trabajo, porque no les qued ms alternativa que fumarse su vida hasta los 18 o 20 aos52. En toda Centroamrica se han propagado los actos de violencia e inseguridad protagonizados por las maras. As se denominan las peligrosas pandillas de Centroamrica, resultantes de la crisis social por la que atraviesan los pases de esa regin azotados por la pobreza, marginalidad, falta de educacin, individualismo, el xito medido en trminos econmicos y la competencia salvaje. La denominacin mara alude a la hormiga marabunta que ataca en grupo. Hay reportes de diferentes pases a lo largo del continente, acerca del surgi51

Entrevista para este artculo concedida por Roberto Sicard, Coordinador de la Casa de los Derechos Humanos de Altos de Cazuc, (Convenio Defensora ACNUR), Noviembre de 2005. Soacha, Cundinamarca. Ibd.

52

75

La Defensa No. 8
miento de pandillas que imitan el estilo de las maras, que se caracterizan por su ferocidad, el uso de armas y el consumo de drogas desde las ms bsicas hasta las ms complejas. Aspiran pegamento pero tambin utilizan drogas como la marihuana, la cocana, el crack, las anfetaminas, la herona y alcohol (cerveza, ron, tequila, aguardiente, entro otros). Consumen estos txicos para cometer graves delitos. Los patrones diagnsticos de los consumidores varan de acuerdo con las condiciones socioeconmicas del individuo. Existen varias clasicaciones de los estupefacientes: hay de origen vegetal, animal, sinttico, puros, derivados y hasta reciclados. Por efecto sobre el sistema nervioso central (estimulante, alucingeno, depresor), por origen (vegetal, animal, sinttico) y por presentacin (base, cpsula, gragea, cristales, comprimidos, tabletas, polvo, lquido). Los consumidores con mayor disponibilidad de dinero utilizan principalmente las drogas estimulantes, mientras que las clases pobres y marginales pueden acceder slo a los depresores y alucingenos. Otro factor determinante en el uso o consumo de estupefacientes es el acceso a los servicios de desintoxicacin y rehabilitacin. En Colombia hay varias ONG que brindan apoyo a quienes no poseen los recursos. Sin embargo, slo quienes pueden pagar reciben atencin completa. Esto marca la diferencia en lo relativo a la evolucin de la adiccin; no ser igual la historia toxicolgica de una persona que ha recibido un tratamiento adecuado, que la de aquella que nunca lo ha recibido, es decir, las poblaciones marginales. Autoridades Distritales y Nacionales publicaron en junio de 2005 un informe de riesgo acerca de la problemtica social de la localidad de Rafael Uribe Uribe de Bogot. A continuacin se transcriben las conclusiones de dicho informe: 1. El elevado incremento del homicidio en san Cristbal, requiere de un estudio focalizado que permita hacer seguimiento ms all de la noticia criminal, se requiere conocer del proceso judicial para caracterizar ms que el da, la hora, los motivos y el arma homicida. Se requiere conocer el perl criminolgico de la vctima y el victimario para comprender de manera efectiva las causas y as llegar a modicarlas para reducir la tendencia criminal. 2. La violencia intrafamiliar se ha constituido en un problema de salud pblica que, adems de afectar la dignidad humana, se convierte en un factor generador de violencia, en la cual los individuos aceptan o replican el maltrato a otras personas. Si se considera la convivencia como base de la seguridad ciudadana, la Secretara de Salud debe intervenir para que estos problemas no se conviertan en delito.

76

Ex fronteras 3. El narcotrco es un factor que contribuye a incrementar el homicidio, las estructuras maosas se encuentran ligadas a los grupos alzados en armas, que justican su vinculacin como mtodo de nanciacin en la degradacin del conicto armado interno. Los enfrentamientos armados por consolidar mercados ilegales, el consumo de sustancias psicotrpicas en la juventud y los problemas de salud pblica que origina, hacen de esta modalidad delictiva el epicentro de otros fenmenos criminales. En nuestro pas, el narcotrco ha sido abordado como un problema de orden pblico cuya esfera le pertenece a la seguridad pblica; sin embargo, no se puede limitar especcamente a este campo; debe ser asumido tambin como un problema de seguridad ciudadana. 4. Se deben focalizar esfuerzos coordinados a solucionar la compleja problemtica de la juventud en la localidad. Las primeras manifestaciones se presentan con la violencia intrafamiliar, seguida de rias en los colegios y conformacin de pandillas, que se disputan por el control territorial. Los jvenes tambin son vctimas de reclutamiento forzoso de la guerrilla y los paramilitares segn denuncian las ONGs que trabajan en el sector. Por otra parte, se presentan problemas asociados al consumo de drogas y licor53. Estas conclusiones conrman la relacin existente entre los factores relacionados con la marginalidad, el uso de sustancias psicoactivas y el delito. Las difciles condiciones sociales del sector estn asociadas al desplazamiento forzado, la presencia de actores armados al margen de la ley, la inuencia del trco de estupefacientes, la vinculacin de jvenes marginados en busca de posibilidades de desarrollo, en el negocio de las drogas, el aumento de los casos de homicidio relacionados directa o indirectamente con la venta y el consumo de estupefacientes. Tambin alertan sobre la necesidad de evaluar efectivamente el perl de las vctimas y los victimarios. En otro aparte del informe, relacionado con la problemtica de las drogas en dicha localidad, se hace nfasis en la inconsciencia de los jvenes acerca de las consecuencias sociales y los efectos nocivos para su propia vida, del trco y consumo de drogas. El uso frecuente o excesivo de estupefacientes genera efectos para la salud fsica y mental del individuo:
53

SUIVD- Diagnstico de convivencia y seguridad ciudadana en Rafael Uribe Uribe. Sistema Unicado de Informacin de Violencia y Delincuencia (SUIVD). www.suivd.gov.co/G10/diagnosticosG10/sitios_diagnosticos/RafaelUribe/ diagnosticos/diagnostico2005.htm

77

La Defensa No. 8
1. 2. HBITO: Uso repetido de la droga ADICCIN: Estado en el que el individuo abusa de la droga, perdiendo la voluntad y el dominio sobre ella y sobre su propia salud. DEPENDENCIA FSICA: Necesidad fsica de la droga para que el organismo funcione normalmente DEPENDENCIA SICOLGICA: Necesidad sicolgica de la droga que brinda la sensacin de placer. TRABA: Estado de inicio de la drogadiccin en el que el individuo se aleja de la realidad. PERODO DE ABSTINENCIA: Manifestaciones fsicas presentes al suspender la droga, que cesan una vez se administra. SNDROME DE ABSTINENCIA: Alteracin de la conducta despus de haber suspendido el consumo PSICOSIS TXICA: Se debilitan las funciones intelectuales por accin del txico PSICOSIS CRNICA: Episodios de psicosis crnicas. 12. ESTIMULANTES DEL SISTEMA NERVIOSO CENTRAL: (Cocana, Anfetaminas). Aumentan la actividad cardiovascular y respiratoria, la contraccin muscular y estimulan el sistema endocrino. Aumenta la excitacin sexual. Aumenta azcar en sangre, tensin arterial, y ritmo cardaco. Hay mayor oxigenacin de la sangre. A largo plazo se pueden presentar desrdenes de la nutricin, de la piel, y excitabilidad. La hiperactividad cardiovascular produce desgaste de las paredes de los vasos sanguneos, por lo que se pueden presentar cardiopatas y hemorragias. Los estimulantes generan hbito psicolgico y tolerancia. 13. DEPRESORES DEL SISTEMA NERVIOSO CENTRAL: (Alcohol, Barbitricos, Tranquilizantes, Narcticos-morna, codena): Inhiben la emisin de las seales nerviosas a la corteza cerebral, y generan un estado de letargo, somnolencia y debilidad. Se reduce la tensin arterial, la actividad metablica es baja, y favorece la acumulacin de grasa en los tejidos, y reduce el deseo sexual. A largo plazo se produce obesidad, hipotensin, diabetes, dao heptico, dao cerebral, letargo, esterilidad, impotencia, coma, muerte. Generan dependencia fsica y sicolgica, tolerancia, sndrome de abstinencia. El alcohol primero acta en una fase de

3.

4.

5.

6.

7.

8.

9.

10. TOLERANCIA: La dosis inicial es insuciente para generar el mismo efecto. Necesidad de aumentar la dosis o la cantidad de ingestas. 11. SNDROME CEREBRAL ORGNICO: Depresin reversible o destruccin irreversible de las neuronas

78

Ex fronteras desinhibicin y euforia. Una vez saturado el organismo, el efecto es depresor. A largo plazo puede producir delirium tremens . 14. ALUCINGENOS: (LSD, Mescalina, Hongos, Marihuana, THC, Hachis). Producen prdida de la percepcin de la realidad objetiva, psicosis esquizofrenoide, pnico, decepcin, fatiga. Generan hbito psicolgico moderado. La marihuana no crea dependencia fsica ni tolerancia. Tras su consumo habitual puede haber regeneracin total de la persona. 15. El bazuco, altamente perjudicial para la salud, se deriva de la sntesis de la cocana en clorhidrato de cocana. Es un producto de desecho de este proceso, que contiene gasolina roja, soda custica, permanganato de potasio, cido sulfrico y plomo. Los expendedores lo rinden con polvo de ladrillo, tiza, ajax, cal, talcos o harinas. Su efecto se produce por etapas: primero presenta efecto estimulante del sistema nervioso central (euforia), luego de haberlo fumado varias horas el efecto es depresor (disforia) e inmediatamente despus el efecto es alucingeno (alucinaciones, psicosis, paranoia) caracterizado por agresividad, intento de homicidio y suicidio54. 16. Los inhalantes o pegamentos son productos sintticos derivados del petrleo necesarios en mltiples actividades de la vida diaria, razn por la cual su comercializacin no tiene ninguna restriccin. Adems, su bajo costo facilita que personas en estado de mendicidad o indigencia los consigan para consumo por inhalacin. Los pegamentos son depresores del sistema nervioso central. Son mucolticos, es decir que corroen las supercies mucosas del cuerpo; destruyen la corteza cerebral, los tejidos del rbol bronquial, los pulmones, la mucosa gstrica e intestinal. Tienen efectos depresores del sistema nervioso central y generan sndrome de abstinencia, alucinaciones y psicosis55. Los txicos de mayor consumo en la poblacin marginal, indigente o en extrema pobreza, por razones de costo y facilidad de acceso son: el bazuco, el
54

El delirium tremens es un sndrome grave, potencialmente letal, que ocurre en aproximadamente el 5% de los pacientes que siendo alcohlicos incurren en abstinencia sbita de alcohol. Tiene una morbilidad cercana al 10%. Su aparicin se sita, generalmente, a las 72 horas de haber tomado la ltima copa de alcohol. Sin embargo, el delirium tremens puede desarrollarse sin que haya habido un cambio en el patrn de bebida. Carlos Snchez David, MD.Ocina de Recursos Educacionales FEPAFEM. www.aibarra.org/ Guias/10-1.htm - 11k -. 03/07/2005. BERNAL ARVALO, Benjamn. Tcnicas de investigacin Criminal en el Sistema Acusatorio. Segunda edicin. Ediciones Jurdicas Morales.ISBN 958-33-7594-2. Bogot D.C., 13 de julio de 2005. pgs. 269-296.

55

79

La Defensa No. 8
alcohol y los inhalantes. Para determinar la responsabilidad penal de las personas en este grupo poblacional, se deben avaluar varios factores: 1. La presencia de la adiccin. Cul o cules son las sustancias que consume. Cul es el grado de adiccin. Hace cunto que es adicto a la sustancia. 2. Si al cometer el delito estaba bajo la inuencia de la sustancia: el bazuco y los inhalantes generan psicosis y alucinaciones, el alcohol desinhibe, genera euforia, posteriormente depresin y delirio. Estos efectos anulan la voluntad, la comprensin, el discernimiento, y el decoro de la persona, pierde el dominio sobre su cuerpo y su mente, y aumenta la ansiedad y la agresividad 3. Si al cometer el delito no estaba bajo la inuencia de la sustancia pero s presentaba el sndrome de abstinencia. Esta situacin es muy frecuente en las poblaciones en condiciones de indigencia, marginalidad o pobreza extrema dada la carencia de recursos para suplir su necesidad. La ausencia de las drogas mencionadas genera una conducta violenta que, adems, es dolorosa. En este caso la gente no delinque por un placer sino para evitar un dolor. La persona lo ve como una condicin necesaria para sobrevivir, que le genera bienestar y alivia su dolor. Su cuerpo lo obliga, carece de voluntad, no es consciente. La incapacidad para comprender la ilicitud de su conducta podra considerarse como atenuante. Un trastorno de la conducta generado por el stress producto de las condiciones indignas de su entorno, o un trastorno psicolgico asociado a las condiciones de marginalidad y a los efectos del sndrome de abstinencia puede, incluso, eximir al acusado de responsabilidad. En Espaa, hay jurisprudencia relacionada con la atenuacin de la pena cuando la conducta ha sido inuenciada por el sndrome de abstinencia. Una Sentencia de 22 de mayo de 1998, del Tribunal Supremo de Espaa exime completamente de responsabilidad penal cuando el sndrome de abstinencia a causa de la dependencia impida en todo caso comprender la ilicitud del hecho o actuar conforme a esa comprensin. La atenuacin precisa una profunda perturbacin que disminuya sensiblemente la capacidad culpabilstica sin anularla, es decir, aun conservando la apreciacin sobre la antijuridicidad del hecho; la inuencia de la droga puede manifestarse tanto por la previa ingestin o por el hbito generado por su consumo que lleva a la ansiedad, irritabilidad o vehemencia incontrolada como manifestacin de una personalidad conictiva; es tambin aplicable cuando la accin delictiva venga determinada por un severo sndrome y concurra alguna deciencia psquica, o cuando la adiccin haya provocado un deterioro de la personalidad que disminuya en forma notoria la capacidad de autorregulacin del sujeto56.
56

DOCTRINA GENERAL EN TORNO A LA DROGADICCION y Nuevo CP: LA REVISTILLA - n 6. Publicacin de la Seccin Jurdica del Departamento de Pastoral Penitenciaria Catlica. Universidad Carlos III de Madrid. Pascua de resurreccin 2001.

80

Ex fronteras

ABORDAJE PSICO-FORENSE EN LA INVESTIGACIN DEL DELITO SEXUAL: LIMITACIONES DEL PROCESO DENTRO DE LA LABOR DEFENSORIAL
Por Ps. Marisol Santana Suetta57

El abuso sexual como problemtica social y jurdica ha provocado por parte de diferentes profesionales la ardua labor de dirigir sus esfuerzos hacia este sntoma del tejido social. En el campo jurdico son muchas las demandas que da a da convierten este tema en una preocupacin pblica y profesional. Cada vez ms se develan los diferentes matices que se desprenden de este problema y las infaustas consecuencias para nuestra infancia, sin contar, por su puesto, con que el nmero de vctimas afectadas por este sntoma se ha ido extendiendo e incrementando. Desde el punto de vista jurdico, el abordaje de esta problemtica se torna complejo; en la mayora de los casos aparecen elementos que acrecientan la dicultad de la labor investigativa y la probabilidad de un mal abordaje de la situacin. A lo largo del tiempo el manejo jurdico del abuso sexual se ha enfocado con diferentes lgicas. En un comienzo prevaleca una actitud escptica frente a la evidencia y frente a las declaraciones infantiles que mostraban la posibilidad del abuso sexual. Pese a que esta actitud se ha mantenido viva en algunos contextos, las investigaciones al respecto y el esfuerzo de algunas disciplinas han llevado a quitarles valor a esos marcos en estas ltimas dcadas. Lo anterior se ve reejado en el incremento de denuncias de casos de abuso sexual, sin que la ocurrencia del problema baje en sus estadsticas.
57

Especialista en psicologa jurdica. Miembro de la Asociacin Colombiana de Psicologa Jurdica y Forense. Adscrita al convenio Asociacin Colombiana de Psicologa Jurdica y Forense y Defensora del Pueblo para el desempeo de labores en el campo de la psicologa jurdica.

81

La Defensa No. 8
La psicologa forense surge como un campo de aplicacin del conocimiento psicolgico al campo jurdico, especcamente en el contexto forense. La evaluacin forense en casos de presunta violencia sexual permite evaluar la credibilidad del testimonio en menores. No es la credibilidad de la persona lo que se evala, sino la credibilidad del testimonio para el caso concreto, lo que interesa en las decisiones judiciales. Al hablar de credibilidad se hace referencia a la abilidad del testimonio, si lo que el menor dice es lo que realmente ocurri. Es el grado de exactitud que le atribuye a un testigo o a un testimonio (Jurez Lpez, 2004). Un testimonio es creble si se basa en los hechos que el narrador ha experimentado directamente; no lo es si se basa en invenciones, sugestiones, o hechos narrados por una tercera persona que los memoriz. Cada vez ms se eleva el nmero de casos en que el testimonio es la nica evidencia con que se cuenta para conrmar o rebatir la existencia del abuso sexual. Por esto la necesidad de crear procedimientos que permitan evaluar en qu medida el testimonio del menor se ajusta a los hechos. Dentro de los procesos propios del psiclogo forense se halla la elaboracin de peritajes, procedimiento con que se realiza una evaluacin psicolgica de las partes en conicto para que se tomen decisiones de orden judicial relacionadas con el derecho civil, penal, administrativo, laboral, penal militar. La entrevista psicolgica forense aparece como una herramienta para obtener de manera imparcial la declaracin de un menor, de manera que aporte a la toma justa de decisiones en los sistemas de justicia. Su objetivo estriba en aprovechar al mximo las capacidades del menor, evitando los problemas derivados de sus limitaciones. La investigacin ha desarrollado diferentes tcnicas de entrevista para menores que presuntamente han sido objeto de violencia sexual; tambin se han elaborado tcnicas de asistencia a la memoria, que pretenden aumentar la calidad y la cantidad de informacin obtenida de vctimas y testigos de crmenes. Lo anterior permite vislumbrar que frente al manejo psicolgico en casos de delito sexual, la labor debe apuntar a evaluar la credibilidad del testimonio del menor cuando se tiene acceso a ste. En caso contrario se debe retomar cualquier evaluacin a entrevista psicolgica realizada al menor por otras entidades, para as poder realizar una evaluacin minuciosa del informe con el objetivo de develar inconsistencias tericas, metodolgicas y mala praxis dentro de la realizacin de la entrevista al menor. Uno de los temores que sobrevienen con la recepcin de la solicitud pericial en los casos de delito sexual es revictimizar al menor. Al ser sometido a una entrevista en que necesariamente se abordar el tema objeto de investigacin el menor reexperimentar el suceso traumtico58. La evidente relacin entre el abuso sexual

82

Ex fronteras y las posteriores consecuencias psicolgicas, son ampliamente reconocidas y desarrolladas hoy en da e, incluso, diagnosticadas bajo el concepto de situacin traumtica. Al hablar de revictimizacin, se hace referencia a lo que la victimologa ha denominado como victimizacin secundaria, es decir, aquella que se deriva de las relaciones de la vctima con el sistema jurdico penal59. Lo anterior persiste y se hace evidente dentro de la labor pericial psicolgica en el mbito defensorial, porque como se sabe, en los casos en que se logra tener acceso al menor para evaluar su testimonio, ste ya ha pasado por un sin-nmero de situaciones que lo han llevado a reexperimentar el suceso traumtico. Slo en determinadas ocasiones se tiene acceso al menor, vctima del presunto hecho, y cuando se logra efectuar una entrevista con el objetivo de evaluar el testimonio, el perito se ve enfrentado a una serie de restricciones. Uno de esos obstculos es el paso del tiempo a que ha estado sujeto el relato; adems, en la mayora de los casos, el menor lo ha tenido que repetir una y otra vez a diferentes profesionales que participan en la investigacin. Estas entrevistas previas realizadas al menor, a su vez soportan nuevos retos. Se sabe de antemano que muy pocos profesionales se encuentran capacitados para realizar una entrevista totalmente ajena a estrategias que disminuyan la exactitud de la informacin del menor. En la mayora de los casos estas entrevistas traen
59

consigo respuestas contaminadas: aparecen en el relato detalles que quizs no provengan de la vivencia del menor. La introduccin de preguntas cuyas respuestas admiten pocos grados de libertad puede alterar el recuerdo subsecuente de los hechos, as como generar aquiescencia60. Es necesario examinar la manera de conducir la entrevista, ya que la presencia de sugerencias no-intencionadas, preguntas directivas, presiones del interrogador sobre el menor, interrupciones, refuerzo selectivo de ciertas
58

Acontecimiento estresante y extremadamente traumtico, donde el individuo se ve envuelto en hechos que representan un peligro real para su vida o cualquier otra amenaza para su integridad fsica ; el individuo es testigo de un acontecimiento donde se producen muertes, heridas o existe una amenaza para la vida de otras personas; o bien, el individuo conoce a travs de otras personas cercanas acontecimientos que implican muertes inesperadas o violentas, dao serio o peligro de muerte o heridas graves. La respuesta del sujeto a este acontecimiento debe incluir temor, desesperanza y horrores intensos (o en los nios, un comportamiento desestructurado o agitado). Jurez Lpez, Joseph Ramn (2004). La credibilidad del Testimonio Infantil ante supuestos de abuso sexual. Tesis Doctoral. Universidad de Girona. ( retomado del DSM-IV Manual diagnstico y estadstico de los trastornos mentales) Investigaciones del Instituto de Victimologa, Madrid. Los proyectos Fnix I y II forman parte de un programa de investigacin en el campo del estrs postraumtico, que comienza en el ao 1986 y se extiende hasta la actualidad. Artculo tomado de Internet. Jurez Lpez, Joseph Ramn (2004). La credibilidad del Testimonio Infantil ante supuestos de abuso sexual. Tesis Doctoral. Universidad de Girona.

60

83

La Defensa No. 8
respuestas, uso de tcnicas sugestivas o algn tipo de acercamiento pueden disminuir la calidad de la informacin suministrada. Este tipo de errores se ven no slo en la entrevista realizada por el perito en psicologa, sino tambin en las entrevistas previas a que el menor ha sido sometido. Sumado a esto, casi siempre el menor es remitido a una terapia de intervencin o asesora psicolgica, lo cual le genera toda una resignicacin de lo presuntamente experimentado, adems de introducir una serie de detalles, como nuevas palabras en el relato del menor. Si bien, en contextos clnicos, un clima de soporte incondicional puede contribuir a alcanzar el objetivo teraputico, los objetivos en contextos jurdicos son otros, bsicamente llegar a la verdad, y ello exige una aproximacin distinta. Hasta ac ya tenemos tres limitantes: el paso del tiempo, la cantidad de veces en las cuales se repiti el relato y el tipo de entrevista que se suministr, y la asesora o terapia psicolgica que recibi el menor. As las cosas, en algunos casos el menor se retracta ante el perito de la defensa, lo cual puede, de pronto, conrmar la mala praxis habida antes en la recepcin del testimonio del menor. Pero sa es tan solo una posibilidad, porque la gama es amplia: el menor puede referir acontecimientos realmente vividos o, en un intento de adaptacin a la situacin, el menor puede retractarse del relato suministrado en un principio o, debido a un inters personal, el menor puede proporcionar una declaracin falsa o, pese a que declara hechos que percibi y experiment, sus recuerdos estn contaminados e inuidos por factores sociales en tal forma que no es posible determinar su realidad. A estas alturas, muchas son las hiptesis que pueden analizarse. Es necesario tener presente que lo anterior es producto de un anlisis general de la situacin, pero cada caso es nico y particular, y merece una evaluacin diferente, encaminada a resolver estos obstculos. No se trata de adaptar la ley a la psicologa, pero s de intentar adaptar la ley al funcionamiento de los sujetos. Es preciso escuchar las voces de otros campos que escapan a este tipo de competencia legal, y pedir asesoramiento. Un primer paso de la psicologa jurdica, y especcamente de la psicologa forense, consiste en identicar estas fallas dentro de los procedimientos, y proponer soluciones. Se conoce que en pases como Israel, todo menor de 15 aos relacionado con alguna accin criminal, ya sea como vctima o como testigo, debe ser entrevistado antes de que pasen 72 horas desde la denuncia, pero lo ms importante es que estas entrevistas deben ser grabadas en audio, y normalmente los nios ya no son interrogados de nuevo61.
61

Jurez Lpez, Joseph Ramn (2004). La credibilidad del Testimonio Infantil ante supuestos de abuso sexual. Tesis Doctoral. Universidad de Girona.

84

Ex fronteras En Argentina, el Ministerio Pblico Fiscal, especcamente la ocina de Asistencia a la Vctima del delito, por medio del Procurador General dispuso instruir a los Sres. Fiscales para que en todos los casos en los que les corresponda intervenir a n de dilucidar un hecho que habra tenido como vctima a un menor de edad o en el que un menor de edad deba declarar como testigo, adopten los siguientes recaudos:B) En los casos en que se solicite su declaracin o pericia, disponer las medidas necesarias para evitar la multiplicidad de relatos y, si fuera posible, que sta se desarrolle en una Sala Gessel, con participacin de peritos expertos en problemtica infantil de sexo contrario al agresor, y se disponga su lmacin por vdeo- tape. C.) Previamente a requerir la declaracin de un menor de siete aos de edad, se d intervencin a la citada Ocina a n de que se expida acerca de la conveniencia de esta declaracin en relacin al estado psico- fsico del menor. D) En la ocasin en que el Sr. Fiscal tome conocimiento de la existencia de una denuncia que involucra como vctima a un menor de edad, adopte las medidas pertinentes a n de evitar que el nio preste declaracin o sea sometido a pericia en sede policial. En otro apartado, que hace referencia a la metodologa a utilizar en el caso de recepcin de testimonios de nios, agregan: a n de morigerar los efectos tanto psicolgicos como fsicos derivados de la participacin del nio en el proceso, se propone que preste una sola y nica declaracin con los recaudos que la tornen irreproducible62. Se hace especial mencin en lograr un desarrollo idneo en los procedimientos e impedir esencialmente la revictimizacin de los nios, nias y adolescentes: Se adoptarn todas las medidas necesarias para evitar o reducir al mximo cualquier dao psquico o toda forma de revictimizacin de los nios, nias o adolescentes vctimas. Se procurar la realizacin de los peritajes y/o testimonios en un solo acto. El testimonio o peritaje del nio, nia o adolescente vctima deber ser tomado por un profesional debidamente capacitado, entrenado especialmente. La habitacin en la que se lleve adelante la declaracin o peritaje de la nia, nio o adolescente vctima, debe estar debidamente acondicionada con instalaciones adecuadas que garanticen su privacidad y eviten su intimidacin asegurando el registro de la prueba. Si los menores pueden ser una valiosa fuente de informacin para la justicia, hoy es indiscutible. El problema que se han planteado los juristas desde tiempos remotos, posiblemente mucho antes que otros profesionales relacionados con la infancia, no es estrictamente el del inters de la informacin infantil, sino el de su capacidad para expresarla adecuadamente. Son variadas las obras en las que establecen que el apoyo de expertos supone la necesidad de que todos los juristas y profesionales que participan en procesos infantiles tengan una formacin especializada adecuada.
62

www.mpf.gov.ar

85

La Defensa No. 8
En Inglaterra, el denominado Comit Pigot propone utilizar, no un video de una sola declaracin, sino una serie de ellos que permita comparar la evolucin de las declaraciones infantiles. En relacin con los nios vctimas/ testigos de delitos, en especial de abuso, resulta importante destacar que el espritu de la norma jurdica debe ser resguardar su salud psquica, y evitar los amargos interrogatorios, logrando que los nios declaren una sola vez; el juez puede analizar la declaracin contenida en el casete o videocasete cuantas veces sea necesario63. La Repblica Federal Alemana (1986) y Canad (1987) a travs de un Fallo de la Suprema Corte de Justicia y de algunas disposiciones del Sistema Judicial Canadiense, respectivamente contemplan otros mtodos y tcnicas durante el testimonio de menores, tales como la grabacin, audio y/o video con uso simultneo de cmara de Gesell. Esta ltima tcnica permiti la presencia pasivo-observadora o activa, mediatizada en este ltimo caso a travs del Interrogador Juvenil, por parte del Juez, Fiscal, Asesor de Menores, Ocial de Investigaciones, abogado defensor y cualquier otra persona facultada por el Juez para intervenir en el acto, cuyos adecuados marcos jurdicos, lingsticos y psicolgicos quedaron as jados64. Lo anterior demuestra y hace evidente la necesidad de buscar procedimientos que constituyan una respuesta adecuada a la problemtica de la vctima del delito frente al proceso penal, y garanticen el pleno respeto de sus derechos evitando una segunda victimizacin, sin dejar a un lado y sin menoscabar los derechos de los ofensores .Con esto ltimo, la autora se reere a que este tipo de alternativas planteadas por otros pases no slo garantizan el pleno respeto de los derechos del menor sino, adems, posibilitan un justo y debido proceso dentro de la labor defensorial. Como se dijo en un comienzo, son pocos los casos en que el perito en psicologa solicitado por la defensa tiene acceso al menor vctima de violencia sexual; sin embargo, la grabacin de entrevistas previas en audio y/o video, preferiblemente en video, realizadas al menor permite una adecuada y oportuna labor pericial. La informacin que proporciona durante la entrevista permite la aplicacin de tcnicas psicolgicas encaminadas a evaluar el relato del menor para poder quizs eximir al menor de prestar declaracin nuevamente. Es de vital importancia poder contar no slo con el informe escrito, sino tambin con material audiovisual que permita acceder a la manera como el menor fue entrevistado por el otro profesional en psicologa.
63 64

www.calp.org.ar www.derechopenalonline.com

86

Ex fronteras Lo ideal sera poder efectuar una sola entrevista al menor en una cmara de Gesell, tcnica que permite la presencia pasiva-activa de otros funcionarios autorizados a intervenir dentro de la investigacin; cabra la posibilidad entonces de que all tuviera participacin el perito en psicologa solicitado por la defensa. Para terminar, cabe recordar que cada actuacin forense requiere un estudio previo que permita decidir la pertinencia o no de lo requerido por el funcionario judicial. Sin importar de dnde provenga la solicitud del funcionario judicial (Fiscala-defensa), el psiclogo forense debe realizar una evaluacin objetiva, sin nimo alguno de inclinarse hacia la parte que lo requiera. La realizacin del peritaje no debe depender de la posicin poltica que enmarca la solicitud (acusacin vrs defensa).

87

Desde

Desde la barra la barra

SOBRE EL ARRAIGO Y LOS DESARRAIGOS EN EL INTERS DEL SISTEMA DEL CONTROL SOCIAL PENAL
Por: Reinere de los ngeles Jaramillo Chaverra65

Presentacin del tema y del problema Un asunto recurrente en donde est operando actualmente el sistema penal acusatorio colombiano, es que en las audiencias de solicitud de imposicin de medidas de aseguramiento, dadas las circunstancias de inseguridad de las principales ciudades, quienes ms han estado siendo objeto de las acciones de polica son los llamados vagabundos, habitantes de la calle o presuntos delincuentes sociales (vendedores ambulantes, los afectados por el desplazamiento forzado interno, los desempleados, drogadictos, prostitutas). Han dado en hacer algunos scales y jueces de garantas un uso y aplicacin acrtica e irreexiva de la privacin de la libertad individual del imputado, especialmente de los llamados habitantes de la calle. Esgrimen el motivo de la carencia de vivienda convencional o lugar de habitacin, la falta de arraigo66 en la comunidad lo cual, segn esos criterios, los hace merecedores de detencin y privacin de la libertad, a n de que se les pueda hacer comparecer en la investigacin, para comunicarles las actuaciones procesales y la decisin judicial nal o sentencia, segn el caso. Pero, en gracia de discusin del tema, interesante sera plantearnos interrogantes convergentes: En realidad, los habitantes de
65 66

Abogada y sociloga, defensora pblica de la regional Bogot. El arraigo est ligado a las races que echan las personas en los espacios (puentes, casas, calle) donde han decidido permanecer por diversas circunstancias, constituyendo ese espacio el lugar donde cotidianamente se les ubica y donde establecen relaciones de todo tipo.

91

La Defensa No. 8
la calle no comportan arraigo social en la comunidad? Por qu el Nuevo Sistema Penal Acusatorio tiende a constituirlos prioritariamente en la poblacin objetivo de sus ejecutorias? Qu mensaje es el de un incierto arraigo en la comunidad, en un pas que en las ltimas dcadas ha estado siendo arrojado al desarraigo, donde cerca de 3 millones de compatriotas han sido arrancados por la violencia poltica de sus races campesinas, laborales, familiares, culturales, y se constituyen ahora en nuestros habitantes de la calle? Expreso mi conviccin de que los problemas que subyacen a estos interrogantes podran contribuir a provisionales reexiones en algn modo fructferas para la labor de quienes ejercemos la defensa pblica en el contexto de los nuevos escenarios del control social penal. Me propongo en las lneas que siguen presentar los caracteres del primero de los problemas, por revestir inters prctico en la labor de la defensa pblica. 1. Arraigo y desarraigo como fenmeno problemtico social hoy en Colombia. Si no fuera porque el argumento de la falta de arraigo en la comunidad67 expuesto por los funcionarios de Fiscala y jueces de garantas a la hora de denir medidas de aseguramiento del imputado, afecta uno de los ms rmes principios fundantes del Estado Constitucional, uno de los ms caros valores de la modernidad, cual es el de la libertad, no estaramos gastndole fsforo a tan difuso (en el campo jurdico) concepto del arraigo, el cual en nuestra dolorosa realidad colombiana ha adquirido mayor inters y sentido de ausencia. Con ocasin del drama de las migraciones sociales internas, especialmente del desplazamiento forzado interno por motivos de violencia poltica, estos desplazados estn engrosando las principales ciudades colombianas, como el Distrito Capital de la Repblica, y son ellos los nuevos habitantes de la calle, y por ello probablemente el incremento de los desempleados, vendedores ambulantes, los drogados, los prostituidosel incremento de presuntos delincuentes sociales. La referencia frecuente a los problemas de inseguridad ciudadana en ciudades colombianas de la cual son reejo dinmico los dispositivos de control social penal , es asignada con prioridad a sectores de poblacin que, por su condicin de desvalidos, de desprotegidos sociales, de seres expuestos a la vulnerabilidad social, se ven impelidos a estados generadores de perturbacin social, que luego son objeto de polticas de seguridad pblica, en sentido policivo68. El Distrito Capital de la Re67 68

Artculo 312 Num.1. Ley 906 de 2004 Como se evidencia en el presente debate en Bogot sobre las cifras de seguridad con relacin a la aplicacin del Nuevo Sistema Penal Acusatorio

92

Desde la barra pblica, en las ltimas dos dcadas, ha sido receptor de vastos sectores de poblacin migrante, principalmente como resultado de los problemas de desplazamiento forzado interno del pas. Esto ha puesto a prueba la ciudad en trminos de programas de atencin, de seguridad social en educacin y empleo, lo cual no ha sido suciente porque el fenmeno ha tendido a reproducirse y a desbordar los dispositivos institucionales de la ciudad. No puede ser extrao o inexplicable entonces que, bajo esta atmsfera social, el tema de la inseguridad ciudadana sea el tema recurrente de la judicializacin de vagabundos, desempleados, raponeros, drogadictos y prostitutas, vendedores ambulantes y habitantes de la calle. Recientes debates sobre las cifras de la seguridad en Bogot han girado en torno al hecho de que, con la aplicacin del nuevo sistema penal acusatorio, este sistema viene judicializando intensivamente a sectores de poblacin que antes no eran incorporados y procesados de manera inmediata y notoria, lo cual ha visibilizado a aquellos sectores desvalidos y socialmente vulnerables, hecho ste que expresa el incremento de cifras con mayor operatividad del sistema acusatorio, y que se presenta como el indicador ms claro de su funcionamiento. Con todo, la realidad y percepcin desde la Defensa Pblica es precisamente el hecho de que quiz sea cierto que el nuevo sistema tiende a ser ecaz al operar contra esos sectores de poblacin socialmente desprotegidos, pero no todava respecto de los ncleos gruesos de la delincuencia organizada relacionada con la corrupcin poltica y el saqueo del patrimonio pblico de todos los colombianos. Eso hace ms cruda y cruel la realidad social de esos sectores de poblacin vulnerables, que acaparan la aplicacin de algunas medidas y guras jurdicas, como la del arraigo, que me ocupa ahora. El tema problemtico del arraigo en la comunidad del imputado (o mejor, el desarraigo de aquellas personas provenientes de esos sectores sociales y por ello merecedores de la pena privativa de la libertad)69 es uno de esos temas problemas que causan hoy mayores inquietudes e inconformidad ciudadana, por vinculrselo de manera tan ligera a las restricciones a la libertad individual del imputado por parte del nuevo sistema penal acusatorio colombiano. 2. Las mediaciones normativas Al disponernos a abordar la delicada relacin entre la exigencia de arraigo en la comunidad y la libertad individual, a la luz de la Constitucin y de la ley, podra resultar pertinente un planteamiento casustico: El da 27 de abril de 2006, siendo las 7:00 a.m, fue capturado en agrancia el joven Pedro Rodrguez T. portador
69

Rivera Galindo, Luis Gildardo: Violencia y Desplazados en Colombia. (Ponencia)

93

La Defensa No. 8
de 5 papeletas de bazuco que contenan 4.2 gramos del alcaloide. La captura se produjo a escasos metros del lugar de su cambuche, ubicado en el sector conocido como La Olla del barrio Santa Librada, en la ciudad de Bogot, lugar donde haba ubicado su permanencia. Ese mismo da se realizaron las audiencias de legalizacin de captura, de imputacin y de solicitud de medida de aseguramiento, la cual consisti en privacin de la libertad, ya que el imputado no tena arraigo, en palabras de la Fiscala. La peticin fue acogida por el Juez de garantas, sin ningn reparo, a pesar de haberse realizado consideraciones de tipo jurdico y social por parte de la defensa. Durante aproximadamente cuatro (4) meses, Pedro Rodrguez T. permaneci privado de la libertad, derecho que recobr el da que se le prori sentencia, pues se aport una certicacin en la que expres que viva en determinada residencia, aunque esto ltimo no corresponda plenamente a la realidad. Situaciones como la descrita en este caso la cual expresa en miniatura una situacin macrosocial en el orden penal hoy tienden en el actual sistema penal acusatorio colombiano a incrementarse, y, probablemente por ello, dentro de un par de aos, a desbordarse y a distorsionar el mejor sentido de lo establecido en la norma penal sobre el tema del arraigo en la comunidad. En materia del derecho fundamental a la libertad individual de los ciudadanos colombianos, el principio general, reconocido constitucional y legalmente, es que la privacin de la libertad debe ser una decisin judicial excepcional y no la regla general, especialmente cuando los afectados por tales decisiones judiciales son personas socialmente vulnerables, dbiles o desprotegidas del Estado Social de Derecho70. En efecto, en el prembulo de la Constitucin Poltica Colombiana establecimos: El pueblo de Colombia,en ejercicio de su poder soberano, representado por sus delegatarios a la Asamblea Nacional Constituyente, invocando la proteccin de Dios, y con el n de fortalecer la unidad de la Nacin y asegurar a sus integrantes la vida, la convivencia, el trabajo, la justicia, la igualdad, el conocimiento, la libertad y la paz, dentro de un marco jurdico, democrtico y participativo que garantice un orden poltico, econmico y social justo, y comprometido a impulsar la integracin de la comunidad latinoamericana, decreta, sanciona y promulga la siguiente: CONSTITUCION POLITICA DE COLOMBIA De modo que, dentro de esos ocho (8) principios y valores superiores de losofa poltica, el de la libertad, all reconocido y expreso, ostenta un ran70

Constitucin Poltica, Artculo 28

94

Desde la barra go singularsimo por ser condicin de posibilidad de realizacin de los dems principios y valores, y por ser de la esencia de los de la vida humana y de la dignidad de la persona. En este reconocimiento expreso sobre la libertad del Prembulo Constitucional existe en consecuencia un componente vinculante con el conjunto de la Constitucin Poltica y su desarrollo legal, especialmente el penal; y por ello tambin debera constituir una fuente permanente de inspiracin e invocacin de autoridad normativa para operadores judiciales, abogados de la defensa pblica y dems profesionales del derecho, lo que al parecer es lo que est faltando actualmente a una parte importante de los operadores judiciales de la administracin de justicia penal en el presente sistema penal acusatorio colombiano71. Al examinar las evaluaciones de los componentes circunstanciales que rodean el tratamiento y decisiones que afectan el derecho de libertad de ciudadanos imputados o acusados, en el contexto normativo del Rgimen de la Libertad y su Restriccin que se ha establecido en la legislacin penal vigente, especialmente en el momento judicial de Medidas de Aseguramiento, se observa el juego del arbitrio, especialmente de los operadores judiciales, con la libertad ciudadana de imputados o acusados. Porque en trminos del rgimen de libertades colombianas, limitar la libertad con el argumento de que no comportan arraigo en la comunidad, en aras de hacer cumplir con una condicin procedimental de comparecencia de imputados o acusados dentro del proceso judicial, termina desbordando y distorsionando principios constitucionales como el de la clusula general de libertad, lo cual no corresponde al espritu garantizador de la legislacin penal vigente72. Adems, el examen de estas circunstancias de decisiones judiciales sobre la libertad, tambin indica que muchsimas solicitudes de privacin de libertad por parte de funcionarios judiciales implican a la luz de la cruda realidad colombiana falta de los elementos de conocimiento necesario para sustentar la medida solicitada y ausencia de enfoques de evaluacin en audiencia 73 nutridos en la hermenetica sistemtica, con la riqueza compleja del pas que vivimos ( o padecemos) la mayora de los colombianos. El concepto mismo de domicilio, que se entiende como determinante en las decisiones judiciales respecto de la libertad, es concebido restrictivamente por parte de operadores judiciales, pues se lo reere y limita a la residencia, desconocindose que el concepto de domicilio expresa lugares y espacios sociales ms amplios que los muros hogareos con los cuales
71

Regimen de la Libertad y su Restriccin (Ttulo IV, Cdigo de Procedimiento Penal) Sentencia C-730 de 2005 M.P. Alvaro Tafur Galvis. Artculo 306, Cdigo Procedimiento Penal (Ley 906 de 2004).

72

73

95

La Defensa No. 8
se identica la residencia74; por esto, un funcionario judicial difcilmente puede pensar que un habitante de la calle pueda comportar arraigo, pues lo visible hoy en estos habitantes es que tienen en una parte de la ciudad su domicilio; y de sus domicilios son capturados recurrentemente por la polica, con lo cual la garanta de comparecencia no es problema mayor. Problema mayor, ms bien, s es, en la decisin de un funcionario judicial, distorsionar la clusula constitucional de libertad en aras de realizar un procedimiento de comparecencia. La regulacin o restriccin de la libertad individual de imputados o acusados, que no desborde ni distorsione la referida clusula constitucional de libertad, exige de los operadores de la administracin de justicia penal una acertada ponderacin entre lo establecido como losofa poltica de la libertad en el Prembulo de la Constitucin, sus clusulas convergentes (Art. 13 y 28), las normas rectoras de la legislacin penal (Art.2. y 295), y las garantas y conquistas establecidas en los tratados internacionales de derechos humanos (Declaracin Universal, Art.3 y 4; Declaracin americana de los Derechos y Deberes del Hombre, Art.1. y 25; Convencin americana de los Derechos Humanos, Art.7.; Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos, Art.1.), los que han sido raticados por Colombia y que son de obligatoria observancia (Bloque de Constitucionalidad y Normas Rectoras de Integracin). Expreso mi conviccin de que slo de este modo comenzaremos a acoger y realizar en el mbito de la realidad colombiana, el espritu garantista del Nuevo Sistema Penal Acusatorio Colombiano, en que los jueces de garantas realicen efectiva y materialmente las garantas, especialmente la libertad de las personas y la dignidad humana de los colombianos ms desprotegidos y abandonados del Estado Social de Derecho.

74

Desconocindose incluso aportes doctrinales como el de Valencia Zea sobre el tema, en DERECHO CIVIL, Parte General y Personas. Pag.306 Editorial Temis, Bogot, 1.996.

96

Crnicas y relatos Crnicas y relatos

EL EQUIPO DE LA DEFENSA FRENTE A UN CASO REAL

Por Jairo Acosta Pardo75

L. G. O. es un joven de 27 aos que ha tenido una vida difcil. Ha tenido dos fallidas experiencias de convivencia en pareja que le han dejado dos hijos a quienes debe mantener, y no tiene un empleo estable. Su formacin acadmica se limita a unos pocos aos de primaria y, como consecuencia de ello, solamente puede obtener ingresos eventuales derivados de ocios menudos, como hacer mandados o trabajos de pintura de brocha gorda. Esta precaria situacin lo ha conducido a desahogar sus penas en los vicios de la calle. El alcohol y las drogas hacen parte de su mundo cotidiano y, debido a la vergenza que le produce esta adiccin, decidi buscar un lugar en la ciudad donde pudiera entregarse a su vicio bajo el anonimato de la noche. Un sbado del mes de junio de 2005, acosado por su propia angustia, decidi ir al sitio habitual, donde adquiri licor y bazuco, que consumi desde la media noche hasta la madrugada. En la maana se suscit una ria entre varios asistentes al lugar, hechos en los que L. G. O. result herido en su antebrazo derecho con un pico de botella. Al verse herido, L. G. O. sali del sitio, compr media botella de licor, se limpi la herida con parte del contenido y bebi el resto, emprendiendo camino hacia su casa. En ese mismo momento, a unas diez cuadras de distancia, en sentido contrario al de su recorrido, se present una gresca entre

75

Coordinador de la Unidad Operativa de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

99

La Defensa No. 8
varias personas, quienes se agredieron con arma blanca, resultando muerto F. D. R. De estos hechos fue testigo el seor A. M. A., taxista que pasaba por el lugar, y quien dio aviso a una patrulla policial, informando que cuatro personas huan del lugar, habiendo sido heridas dos de ellas en los hechos, por lo cual era probable que se dirigieran a un centro asistencial. La patrulla de vigilancia inici un recorrido por los alrededores, y encontr en su camino a L. G. O., que an presentaba signos de su herida en el antebrazo, de la cual todava manaba sangre. Los policiales dieron aviso del hecho, retuvieron a L. G. O. bajo la sospecha de haber participado en la muerte de F. D. R., y condujeron al retenido al lugar donde se desarrollaba la inspeccin al cadver. Por estos hechos L. G. O. fue imputado por el delito de Homicidio Agravado, se legaliz su captura y se le impuso medida de aseguramiento intramural. Igualmente, los implicados en el caso fueron capturados, y aceptaron los cargos formulados por la Fiscala. Pese a los esfuerzos de la Defensora Pblica, las audiencias preliminares dieron paso a la etapa del juicio propiamente dicho. El seor defensor del caso solicit el servicio de investigacin, y se desarroll el programa metodolgico para acoger una estrategia de refutacin por el delito imputado. El equipo de investigacin dividi sus esfuerzos en dos reas: una de investigacin de campo, y otra de investigacin criminalstica. El grupo de investigacin de campo inici actividades relacionadas con la investigacin de vecindario y la reconstruccin de trayectorias, para lo cual se desarroll alguna evidencia demostrativa, a travs de mapas actuales de los lugares donde ocurrieron los hechos y donde se encontraba el usuario en el momento de su captura. Se logr determinar que los implicados en el hecho fueron atendidos por heridas de arma blanca en un centro asistencial de carcter pblico a las 6:30 a. m., quienes llegaron all voluntariamente, y L. G. O. fue atendido en el mismo centro a las 10:00 a. m., y fue remitido por la Polica Nacional, bajo custodia. Tambin se recolectaron entrevistas de los testigos de cargo, especialmente la del seor A. M. A., quien manifest que en sus entrevistas con la polica judicial nunca haba incriminado a L. G. O., por cuanto no lo haba visto en el lugar del hecho. Tambin fueron entrevistados los asistentes a la casa de consumo de estupefacientes, quienes dieron fe de la presencia del usuario en ese sitio hasta la madrugada, y de la discusin en que result herido. Se tomaron fotografas de los lugares y se presentaron los diversos informes. La investigacin criminalstica asesor al defensor pblico, quien solicit un estudio de ADN en las prendas del

100

Crnicas y relatos usuario, a n de establecer el descarte de su presencia en el lugar de la muerte de F. D. R., y se conrm el resultado arrojado por el laboratorio de Medicina Legal. Tambin se estudiaron las heridas que presentaba el usuario, y se concluy que las mismas no haban sido causadas por arma blanca sino con un elemento cortante de otra naturaleza. Con estos elementos de conviccin, que demostraban una teora del caso consistente con el hecho de que L. G. O. no estaba presente en el lugar donde result muerto F. D. R., se plante a la Fiscala la posibilidad de solicitar la preclusin del caso. El representante del Estado admiti la contundencia de la actividad desplegada por el equipo de la defensa en los componentes jurdico, probatorio y fctico, por lo cual se solicit esta gura procesal ante el Juez de Conocimiento, que lo fue un Juez Penal del Circuito de Bogot, autoridad que aval la pretensin, luego de escuchar la sustentacin del representante de la Fiscala y del seor defensor pblico.

101

Crnicas y relatos

NOTAS DE INTERS EN LA INVESTIGACIN CRIMINAL PARA LA DEFENSA.

Por Jairo Acosta Pardo76

Cuando se solicita el servicio de Investigacin Criminal para la Defensa debemos tener en cuenta: El investigador para la defensa no tiene funciones de polica judicial, pero sus solicitudes de informacin tienen sustento en el artculo de la Constitucin Poltica de Colombia, el artculo 15 de la Ley 24 de 1992, y el artculo 36 de la Ley 941 de 2005, en los que se establece la obligatoriedad que tienen las autoridades judiciales y administrativas de suministrar la informacin que se requiera para el cumplimiento de su funcin. El programa metodolgico para la defensa es un mapa de planicacin estratgica en que se denen los lineamientos demostrativos del tipo penal, en el cual se incluyen los elementos de la teora del caso, y se la construye con la participacin del defensor, el equipo de investigadores y peritos, y el imputado. Cuando la defensa solicita la intervencin en juicio del investigador para la defensa para demostrar elementos fcticos dentro de su teora del caso, y el Juez rechaza la peticin en la audiencia preparatoria, corresponde apelar dicha decisin y sustentar el recurso en el marco del Bloque de Constitucionalidad, habida cuenta de la facultad otorgada a la defensa en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos de la
76

Coordinador de la Unidad Operativa de Investigacin Criminal del Sistema Nacional de Defensora Pblica.

103

La Defensa No. 8
Organizacin de Naciones Unidas de diciembre 16 de 1966, Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre, y otros instrumentos internacionales. El equipo de investigacin de campo y los peritos forenses colaboran en la estructuracin y desarrollo de tareas en los elementos fctico y probatorio de la teora del caso, pero el elemento jurdico es una responsabilidad del defensor, ya que su hiptesis jurdica es la que ser defendida en juicio. Cuando la estrategia del defensor es de refutacin, esto es, asistir al juicio oral con el n de rebatir el sustento probatorio de la acusacin o por ilegalidad o por falta de autenticidad de los elementos materiales probatorios, es necesario solicitar siempre el acompaamiento de investigadores y expertos que le permitan, mediante el desarrollo de actividades tcnicas, cientcas y de asesora, sustentar su teora del caso. Cuando se requiera, la Direccin Nacional de Defensora Pblica puede contratar los servicios de expertos en reas forenses especcas, de acuerdo con las necesidades del caso. Los expertos forenses pueden preparar evidencias demostrativas (ayudas audiovisuales, mapas, reconstrucciones en 2D e imgenes en 3D) con el n de aclarar puntos concretos en la exposicin del perito, y como extensin de la palabra en el alegato de conclusin del defensor. En la actualidad se cuenta con el servicio de investigadores para la defensa en los Distritos Judiciales correspondientes a las Regionales de la Defensora del Pueblo de Bogot, Medelln, Valle del Cauca, Santander, Risaralda, Caldas, Quindo y Boyac. Actividades que desarrollan los Investigadores Profesionales, Tcnicos en Criminalstica y Peritos de la Unidad Operativa de Investigacin Criminal: Investigacin de Campo: Labor de vecindario con desplazamiento al lugar del hecho, entrevistas a testigos e inspeccin para establecer una hiptesis preliminar. Actividades tendientes a demostrar el arraigo de las personas, la bsqueda de testigos, ubicacin e identicacin de personas. Recolectar tcnicamente las evidencias omitidas por la Polica Judicial en el lugar del hecho, las recolectadas por terceros, las evidencias que aparezcan posteriormente. Asesorar al defensor en materia de cadena de custodia. Preparacin de testigos para su comparecencia a la audiencia.

104

Crnicas y relatos Comparecer como testigo de acreditacin en introduccin de los elementos de conviccin recolectados. Asesorar al defensor en la formulacin de una hiptesis susceptible de ser evaluada mediante el diseo de un programa metodolgico. Consulta de informacin en entidades pblicas y privada del orden nacional y local que manejen bases de datos y archivos, tiles para acreditar o desvirtuar hiptesis investigativas del ente acusador. Este tipo de labores busca: Conrmar o desvirtuar la versin inicial de la polica judicial y la teora del caso de la Fiscala General de la Nacin. Conrmar o desvirtuar la versin de los testigos de cargo, o lograr su descrdito ante el juez. Conrmar o desvirtuar versiones confusas del usuario. Encontrar nuevas versiones de los hechos. Asesorar al defensor en la formulacin de una hiptesis susceptible de ser evaluada mediante el diseo de una planicacin investigativa. Consulta de informacin en entidades pblicas y privadas del orden nacional y local que manejen bases de datos y archivos, tiles para acreditar o desvirtuar hiptesis investigativas del ente acusador. El servicio tcnico y forense puede asesorar entregando: Concepto tcnico sobre la pertinencia, conducencia e idoneidad de la prueba tcnica, y sobre el mtodo de investigacin utilizado por la Fiscala General de la Nacin. Asesora en la confeccin de contrainterrogatorios del defensor para los peritos que llame a declarar la Fiscala, y en la preparacin de testigos tcnicos solicitados para el interrogatorio. Diseo del Programa metodolgico de conformidad con las necesidades de cada caso concreto. Soporte cientco de contradiccin, segn requerimientos del caso concreto, elaborando pruebas tcnicas de referencia o control. Utilizacin de recursos de fotografa y vdeo, segn criterios de pertinencia y conducencia aplicables al caso. Intervencin en el juicio oral como investigador testigo para acreditacin o incorporacin de elementos materiales de prueba. Acompaamiento al defensor en audiencia de juicio oral como testigo experto o asesor.

105

La Defensa No. 8
Algunas actividades desarrolladas por el equipo de expertos forenses son: Interpretacin de informes sobre abuso sexual. Interpretacin de informes sobre inimputabilidad. Interpretacin de informes sobre lesiones personales. Interpretacin de protocolos de necropsia. Interpretacin de descarte en exmenes de ADN. Asesora en informes periciales de psicologa clnica y forense. Interpretacin y elaboracin de fotografa y vdeo forense. Interpretacin de informes de planimetra. Solicitud de estudio e interpretacin de espectrografa de voces al Departamento Administrativo de Seguridad. El servicio forense que presta en la actualidad la Unidad Operativa a nivel nacional y la ubicacin del experto o perito, es el siguiente:

SERVICIO Mdico forense Psiclogo Jurdico Fsico forense Tcnico en escena del delito Fotografa y vdeo Planimetra forense Balstica forense Grafologa forense Contadura forense Ingeniera mecnica Balstica forense Morfologa forense Sistemas informticos

UBICACIN Bogot Bogot Bogot Bogot Bogot Bogot Bogot Bogot Bogot Bogot Medelln Pereira Tunja

DISPONIBILIDAD Nacional Nacional Nacional Nacional Nacional Nacional Nacional Nacional Nacional Nacional Nacional Nacional Nacional

106

www.imprenta.gov.co Conmutador: PBX (0571) 457 80 00 Diagonal 22 B No. 67-70 Bogot, D. C., Colombia