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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA ___ VARA

CVEL DO FORO CENTRAL DA COMARCA DA CAPITAL

Certas coisas s so amargas se a gente as engole.


MILLR FERNANDES

O MINISTRIO PBLICO DO ESTADO DE SO


PAULO, por intermdio dos Promotores de Justia do Consumidor signatrios,
vem respeitosamente presena de Vossa Excelncia, com fundamento no art.
129, inc. III, da Constituio da Repblica, nos arts. 81, pargrafo nico, incs. I,
II e III, e 82, inc. I, ambos do Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei 8.078/90),
no art. 5 caput, da Lei Federal 7.347/85, e no art. 25, inc. IV, letra a, da Lei
Federal 8.625/93, propor AO CIVIL PBLICA, a ser processada pelo rito
ordinrio, contra

PLANMUSIC ENTRETENIMENTO, pessoa jurdica de direito privado com sede


na Avenida Ataulfo de Paiva, 135, Sala 1.410, Leblon, Rio de Janeiro-RJ, CEP
22.440-9011; e
INGRESSO.COM LTDA., pessoa jurdica de direito privado inscrita no CNPJ
sob n 00.860.640/0001-71, com sede na Avenida Rio Branco, 4, Salas 1.004 a
1.006, Rio de Janeiro-RJ, CEP 20.090-000,

em razo dos fundamentos de fato e de direito e com os pedidos a seguir


deduzidos:
SINOPSE: Ao civil pblica. Prticas abusivas na venda de
ingressos para shows e espetculos. Cobrana de sobrepreo para
venda eletrnica. Cobrana de preo para retirada do ingresso pelo
prprio consumidor.
Abusividades decorrentes da ausncia de contrapartidas. Comrcio
eletrnico como alternativa pouco onerosa para o fornecedor
incapaz de caracterizar servio autnomo passvel de cobrana.
Entrega do ingresso inerente venda. Inexistncia de frete quando
o prprio consumidor que retira o ingresso no local indicado pelo
fornecedor. Mtodos comerciais coercitivos e desleais. Elevao,
sem justa causa, do preo do ingresso. Enriquecimento sem causa.
Exerccio abusivo de posio dominante. CDC, art. 6, IV e V; art.
39, I, V e X. Lei Federal n 8.884/94, art. 20, III e IV e art. 21,
XXIV, par. nico, I. Cdigo Civil, art. 884.

DOS FATOS

Primeiro fato: A cobrana de sobrepreo do consumidor na venda eletrnica de


ingressos

O consumidor Tlio Lima Vianna formulou representao ao


Ministrio Pblico, nos termos do art. 6 da Lei Federal n 7.347/85, para
1 Possui endereo tambm na Rua Sacadura Cabral, 102, Sade, Rio de Janeiro-RJ.

PGINA

questionar os critrios de cobrana de taxa de convenincia pela Planmusic


Entretenimento, produtora de espetculo musical que teria contratado a empresa
Ingresso.com Ltda. para venda de ingressos pela Internet.2
Segundo

representante,

enquanto

os

ingressos

para

determinado show seriam vendidos em bilheterias pelo preo de R$ 200,00, a


compra do mesmo ingresso atravs do stio da Ingresso.com. importaria em
acrscimo de 20%, totalizando assim R$ 240,00, sendo que desse percentual
16% seriam referentes a comisso e 4% relativos ao frete. Tais informaes
foram confirmadas no endereo eletrnico da empresa.3
Posteriormente, nova representao, formulada por Carlos
Fernando de Oliveira Reis, questiona a cobrana da taxa de servio, alegando
que o consumidor deve retirar o ingresso no local do show e no h servio
algum sendo feito.
Em seu stio na Internet a Ingresso.com assim se apresenta:4
A Ingresso.com uma empresa de venda de ingressos distncia e de
desenvolvimento de tecnologia de suporte a essa venda.
Fundada em 1995 sob a Razo Social de Interatum Informtica Ltda. a
empresa, cujo foco at 1999 era o desenvolvimento de softwares, se tornou a
lder em informatizao de bilheterias no pas.
2 Radiohead confirma shows no Brasil em 2009 THIAGO NEY da Folha de S.Paulo 27/11/2008 08h50
http://www1.folha.uol.com.br/folha/ilustrada/ult90u472214 .shtml
17.12.08.
3 http://eventos.ingresso.com.br/eventos2/etapa1/etapa1_sp.asp?paIdCidade=00000001
Acesso aos 22.12.08.
4 http://carrinho.ingresso.com.br/br/institucional/default.asp?T_IDCIDADE=00000001
Acesso aos 17.12.08. Quem somos.

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Acesso aos

Possui mais de 1500 pontos de venda instalados em bilheterias de cinemas,


teatros, museus, parques entre outros, distribudos em mais de 50 cidades do
pas.
Trabalha com exclusividade com as maiores redes de cinemas, teatros,
parques e casas de show. Dentre seus principais clientes se encontram os
exibidores cinematogrficos Grupo Severiano Ribeiro, Cinemark, UCI,
Estao Botafogo, Espao Unibanco, Art Films, GNC ; os Teatros Leblon,
Grandes Atores, Artes, Miguel Falabella; Museu de Arte Moderna-RJ, Museu
Nacional de Belas Artes-RJ, MASP, Estrada de Ferro Corcovado, Teatro
Nacional de Braslia, casa de show Caneco, casa de show Garden Hall, Hopi
Hari, Wetn Wild entre outros.
A partir do final do ano de 1999, a empresa voltou o seu foco para a venda de
ingressos distncia (internet, ponto remoto e WAP), e vem obtendo um
grande sucesso.
Desde ento, sua Razo Social passou a ser Ingresso.com SA.
A Ingresso.com j vendeu mais de 3 milhes de ingressos at 2006 e tem
mais de 800 mil cadastrados em todo pas.

Numa simulao de compra, constatou-se a cobrana de um


valor que representa a soma dos preos do ingresso e dos servios, inclusive de
entrega, e ainda a seguinte explicao:
O servio de convenincia deve ser cobrada (sic) pois , atualmente, nossa
principal fonte de receita, uma vez que devemos repassar para os
estabelecimentos o valor total de cada ingresso semanalmente. Alm disso, as
administradoras de carto de crdito nos cobram uma taxa sobre o total de
cada compra e a receita s nos repassada 30 dias depois.

E encontramos ainda as seguintes justificativas:5


SERVIO DE CONVENINCIA
5 http://carrinho.ingresso.com.br/br/institucional/default.asp?T_IDCIDADE=00000001#
21.12.08.

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Acesso aos.

A Ingresso.com cobrar uma taxa, em reais, para cada ingresso comprado no


site. A determinao do valor desta taxa depender exclusivamente da
Ingresso.com e o cliente ter que pag-la integralmente, salvo acordos
comerciais que possam vir a ser firmados. Para efeito de comunicao entre a
Ingresso.com e seus clientes, esta taxa ser denominada, a partir de ento,
como taxa de convenincia.

O que temos, em sntese, so duas alternativas para o


consumidor comprar ingressos para diversos eventos: 1) diretamente, em
bilheterias, com sua presena fsica; ou 2) distncia, por venda eletrnica,
acessando o stio da empresa na Internet.
Ocorre que, conforme se apurou nos autos do Inqurito Civil
n 14.161.1121/08-16, a venda eletrnica de ingressos implica na exigncia de
sobrepreo: alm do valor do preo do ingresso, o consumidor fica obrigado a
pagar dois preos adicionais, a taxa de convenincia e a taxa de entrega.
Essa taxa de convenincia no corresponde remunerao
pela entrega do ingresso no domiclio do consumidor, porquanto por esse frete,
ele dever pagar, separadamente, a taxa de entrega.

Ficar demonstrado, adiante, que a cobrana de sobrepreo


(taxa de convenincia) abusiva simplesmente porque a opo pela compra
eletrnica no caracteriza a prestao de um servio.

Segundo fato: Cobrana de taxa de entrega mesmo quando o prprio


consumidor quem retira o ingresso

6 O aludido inqurito civil foi instaurado e instrudo na Promotoria de Justia do Consumidor da Capital
e seus autos instruem a presente petio inicial.

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A r Ingresso.com oferece aos consumidores a opo de receber


o ingresso em seu domiclio ou em outro endereo que indicar. Para tanto, a
empresa cobra uma taxa de entrega. A cobrana do preo do frete
perfeitamente legal, uma vez que a contrapartida que a justifica fica evidenciada.
Com efeito, a entrega dos ingressos a domiclio pode ser considerada um servio
adicional oneroso e que portanto enseja a cobrana de um preo quando
contratado.
Mas h uma outra situao em que o consumidor, em lugar de
optar pela entrega do ingresso em seu domiclio, prefere retir-lo pessoalmente
no prprio local do evento. Tambm nesse caso a Ingresso.com cobra uma taxa,
por uma entrega que no executada.
Assim, alm da taxa de convenincia, h ainda outra cobrana
da qual o consumidor no tem como escapar: a taxa de entrega, cobrada tanto
para remessa dos ingressos a domiclio, como na hiptese de sua retirada pelo
prprio consumidor no local do evento. Nesse ltimo caso, o aperfeioamento da
compra e venda do ingresso fica condicionado contratao de um servio de
entrega que simplesmente no prestado, uma vez que o prprio consumidor
quem retira o ingresso. Ou seja, uma venda casada, agravada porque impe a
contratao de um servio que no prestado, pois h uma diferena bvia entre
entrega e retirada.

Ficar demonstrada a seguir a abusividade das prticas das


rs que, artificialmente e contrariando o que fazem todos os demais fornecedores
do mercado, consideram a venda eletrnica um servio parte que deve ser
cobrado do consumidor. E que ainda cobram taxa de entrega mesmo na hiptese
em que nenhum servio prestado e o prprio consumidor retira pessoalmente o
ingresso no local do evento.
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DO DIREITO

Efetiva prestao de servio como condio da cobrana de preo

Nas relaes de consumo, a todo preo cobrado do


consumidor deve corresponder, necessariamente, uma prestao de servio pelo
fornecedor. Temos, portanto, que as rs consideram a venda eletrnica como um
servio passvel de cobrana. Essa prtica, contudo, deve ser considerada
abusiva, uma vez que essa modalidade de comrcio no configura, de per si, um
servio autnomo, uma contrapartida que justifique pagamento. Essa concluso
emerge claramente quando observamos as tecnologias disponveis e os
procedimentos adotados cotidianamente no mercado de consumo.
Ora, o que se verifica, em geral, no mercado de consumo dos
mais variados servios e produtos, a cobrana do mesmo preo, seja para
contratao por meio eletrnico, seja para as vendas que se concretizam no
interior do estabelecimento do fornecedor. Nas poucas hipteses em que h
diferena, o preo menor o praticado na venda por meio eletrnico. Nesse
contexto, o que justificaria a cobrana, pelas rs, de um sobrepreo a ttulo de
taxa de convenincia? Por qual razo os ingressos so o nico produto
vendido eletronicamente com sobrepreo? Essas perguntas se legitimam ainda
mais quando se constata que a tendncia vai justamente no sentido oposto, ou
seja, de cobrana de preo inferior nas compras realizadas pela Internet.

Convenincia de quem?

Com efeito, se compararmos a prtica das rs com as prticas


dos demais fornecedores nos mais diversos setores aps o advento do comrcio
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eletrnico, ficar evidente que nada justifica a diferena de preo que elas,
abusivamente, exigem dos consumidores. Pelo contrrio, fato notrio que o
avano tecnolgico permite que a venda eletrnica seja uma opo de
contratao possvel a custo baixo para o fornecedor. Pode representar, sim, uma
comodidade para o consumidor. Contudo, no pode o fornecedor valer-se de
dificuldades, que ele prpria cria, como pretexto para impingir facilidades,
especialmente quando se cobra preo desproporcional por essas facilidades.
O comrcio eletrnico, entendido como negcios realizados
eletronicamente envolvendo entrega de mercadorias ou servios 7, prtica que
vem se disseminando com rapidez nos ltimos anos em todo o mundo. No
Brasil, conhecido o avano da comercializao dos mais diversos produtos e
servios pela Internet, processo que acompanha o aumento impressionante do
nmero de usurios da rede de computadores. H pesquisa indicando que o
nmero de internautas no pas teria chegado aos 64,5 milhes em agosto de 2008
5,5 milhes a mais do que o nmero registrado no primeiro semestre daquele
ano o que significa que 48% de toda populao brasileira maior de 16 anos j
possui acesso rede.8
No difcil explicar as razes que levam fornecedores e
consumidores a optar pelo comrcio eletrnico. As vantagens para ambas partes
so evidentes:
Para o consumidor, sem dvida, o grande benefcio das compras pela Internet
a comodidade. Todos querem melhores preos e condies de pagamento,
mais variedade e muita rapidez. Por outro lado, diminuiu cada vez mais a
disposio dos clientes para enfrentar filas, estacionamentos lotados ou
interminveis peregrinaes para encontrar o que deseja. (...) Outro grande
benefcio (para os varejistas) a ampliao da capacidade de atendimento, j
7 Dicionrio de e-Commerce, disponvel em http://e-commerce.org.br/dicionario.php Acesso aos
28.01.09.
8 Datafolha: 64,5 milhes de internautas no Brasil, Roberto Camargo, 08.12.08. Disponvel em
http://www.ecommerce.tv.br/datafolha-64-5-milhoes-de-internautas-no-brasil/ Acesso aos 29.01.09.

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que com as vendas pela Internet elimina-se a necessidade de profissionais para


efetuar as vendas. (...) o que se pode chamar de atendimento automatizado e
self-service. O auto-servio sempre uma grande vantagem competitiva para
ampliar as vendas e diminuir os custos.9

Em artigo intitulado A fora avassaladora da convenincia,


DAILTON FELIPINI ressalta os custos menores exigidos nas vendas pela Internet:
Quanto necessrio para a montagem de uma loja tradicional em um
shopping? difcil pensar em algo abaixo de 200 mil reais. Por outro lado,
pode-se implantar uma boa loja virtual na Internet por algo ao redor de 5 mil
reais. Quanto representa o custo de hospedagem e manuteno de uma loja
virtual em relao ao aluguel e de uma loja num shopping center? Gasta-se
aproximadamente de 150 a 400 reais por ms com a loja virtual contra 5 mil a
15 mil reais mensais em uma loja tradicional relativamente simples. Isso sem
contar as luvas pela utilizao do ponto que muitas vezes ultrapassam os 3 mil
reais o m2, e acabam onerando boa parte de todo o oramento, assim como a
cobrana de aluguel varivel em relao ao faturamento da loja, o projeto
arquitetnico, a moblia, os gastos com funcionrios, dentre outros. Portanto,
sem dvida alguma, o desembolso de recursos sensivelmente menor para os
negcios desenvolvidos na Internet, pelo menos no que se refere ao
investimento e ao custo operacional, o que extremamente relevante para um
empreendedor que normalmente dispe de poucos recursos.10

No caso de bilhetes areos, por exemplo, j no ano de 2001 a


Revista da Folha informava que A vantagem do bilhete eletrnico que o
passageiro no precisa ir aos balces das companhias. Ao ter a compra aprovada
pelo carto de crdito, ele recebe um cdigo que usado diretamente no check

9 Como ampliar as vendas mantendo os custos, Lemuel Costa e Silva. Disponvel em


http://www.camara-e.net/interna.asp?tipo=1&valor=5261 Acesso aos 28.01.09.

10 Disponvel em http://www.e-commerce.org.br/artigos/e-commerce_conveniencia.php
28.01.09.

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Acesso aos

in. Alm da comodidade, a no emisso do bilhete reduz o custo operacional da


companhia.11
As inegveis vantagens dessa forma de transao esto
refletidas nos nmeros. O comrcio eletrnico apresentou, em relao ao ano
anterior, crescimento de 30% em 2008, faturando R$ 8,2 bilhes.12
Como no poderia deixar de ser, ingressos para shows e
espetculos esportivos e musicais, assim como para sesses de cinema e teatro,
tambm passaram, com sucesso, a ser oferecidos venda pela Internet:
As vendas de ingressos pela internet cresceram mais do que o dobro do
comrcio eletrnico como um todo entre 2006 e 2007. Enquanto o volume
geral de pedidos on-line teve acrscimo de 37,84%, os negcios no segmento
de ingressos para cinemas, teatros, shows e jogos de futebol saltaram 78% no
mesmo perodo. No ano passado, o nmero de ingressos vendidos on-line
chegou a 108 mil, contra 61 mil em 2006. O desempenho foi melhor que o
verificado entre 2005 e 2006, quando as vendas saltaram 72% de 35 mil
para 61 mil.13

fcil constatar as vantagens, para o promotor de espetculos


de entretenimento, da adoo do sistema de venda eletrnica (e-commerce) de
ingressos, que resulta certamente muito menos oneroso do que a instalao e
manuteno de diversos guichs, cada qual com seu atendente, com inevitvel

11 Folha iBrands: Varig e TAM vencem entre as companhias areas - GIEDRE MOURA
da Revista da Folha - 25/09/2001 - 21h55 - Destaques no originais - Disponvel em
http://www1.folha.uol.com.br/folha/informatica/ult124u8036.shtml Acesso aos 05.03.09.
12 Comrcio eletrnico cresce 30% em 2008,PLANTO INFO / 01/2009 / INTERNET, Daniela Moreira,
de INFO Online, Quinta-feira, 08 de janeiro de 2009 - 15h53
http://info.abril.com.br/aberto/infonews/012009/08012009-33.shl Acesso aos
28.01.09.

13 Comrcio eletrnico dobra com venda on-line de ingressos - Folha Online Dinheiro, 20/04/2008 PAULO DE ARAUJO, colaborao para a Folha de S. Paulo.
http://www1.folha.uol.com.br/folha/dinheiro/ult91u393988.shtml Acesso aos 28.01.09.

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imobilizao de capital e incremento substancial de sua folha de pagamentos,


alm de despesas com logstica e segurana.

A iniquidade da taxa de convenincia como mtodo comercial coercitivo e desleal


que eleva sem justa causa o preo do ingresso, propiciando enriquecimento sem
causa e exerccio abusivo de posio dominante

Haveria justificativa plausvel para cobrana de preo


diferenciado, a maior, para um mesmo produto ou servio apenas porque
adquirido pela Internet? Como explicar a diferena entre os preos praticados na
bilheteria e aqueles cobrados para compra atravs da Internet, para o mesmo
ingresso? Por qual razo apenas os fornecedores de ingressos cobram sobrepreo
para a venda eletrnica?
Essas perguntas so mesmo cabveis porque, como se sabe,
no comrcio eletrnico em geral, inclusive naquele praticado por grandes redes
varejistas, no se verifica a cobrana de sobrepreo nas vendas realizadas pela
Internet. Ou seja, o preo cobrado tende a ser o mesmo para quem compra na
prpria loja, fisicamente presente, e para quem compra a distncia por telefone
ou pela Internet. No raramente, alis, o preo do mesmo produto, quando
oferecido pela Internet, at inferior quele cobrado nas lojas, dado o interesse
dos fornecedores de incentivar o comrcio eletrnico e assim diminuir seus
custos operacionais.
Segundo matria publicada pela Folha Online, baseada em
relatrio divulgado pela consultoria e-bit, as principais vantagens que atraem os
consumidores ao mundo digital so as prticas de preos mais baixos,
financiamento facilitado, frete grtis, facilidade de compra, alm da praticidade
em comparar preos de produtos. O diretor comercial da e-bit Informao,

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MAURCIO SALVADOR, afirmou que as vendas on-line possibilitam que a cadeia


produtiva de distribuio perca intermedirios, diminuindo o custo do produto.14
Nessa perspectiva, o ingresso vendido na bilheteria que
deveria ser mais caro, pois, em princpio, a venda pela Internet pode implicar em
custos menores para o produtor do evento, eis que nessa modalidade de
contratao grande parte da logstica empregada eletrnica.
Por outro lado, no mercado de consumo, como de resto em
todo campo do Direito das Obrigaes, cobrana de um preo deve
corresponder uma efetiva prestao de servio ou entrega de produto. Caso
contrrio, teremos o enriquecimento sem causa, vedado pelo ordenamento
jurdico no mencionado art. 884 do CC. Segundo ORLANDO GOMES, para se
saber se houve enriquecimento sem causa, indagar o intrprete se a vantagem
patrimonial obtida atribuda por uma razo justa, por um ttulo legtimo, por
um motivo lcito.15
Razovel, pois, indagar em que medida a comisso ou taxa
cobrada do consumidor possui uma efetiva contrapartida proporcional; em que
consistiria exatamente esse servio. Est na prpria definio de preo que
encontramos no dicionrio: Quantidade de dinheiro necessria para comprar
uma unidade de mercadoria ou servio. O preo, portanto, nas relaes de
consumo, justifica-se enquanto significar a remunerao cobrada e paga por uma
autntica contraprestao, que pode ser um produto ou servio.
O CDC considera servio qualquer atividade fornecida no
mercado de consumo, mediante remunerao. A promoo de espetculos ou
14 Vendas pela internet devem crescer 35% neste ano, diz consultoria, Folha Online Informtica,
15/10/2008 - 14h02
http://www1.folha.uol.com.br/folha/informatica/ult124u456473.shtml
aos 29.01.09.
15 Obrigaes, Rio de Janeiro: Forense. 8 ed., p. 303.

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Acesso

shows caracteriza, sem dvida, uma prestao de servio de entretenimento e o


preo do ingresso contrapartida contratual perfeitamente lcita.
Mas, se como visto a venda eletrnica recurso tecnolgico
que propicia vantagens para ambas as partes como forma de transao,
fornecedor e consumidor, por qual razo o primeiro a trata como se servio
fosse? No estaria ele criando artificialmente um suposto servio como pretexto
para uma cobrana abusiva? O Desembargador paulista ANTONIO VILENILSON
sintetizou muito bem a ratio da proteo ao consumidor quando afirmou que o
que em verdade lesa a vida social lanar no mercado e na garganta dos mortais
preos selvagem e intoleravelmente muito acima do real valor da coisa.16
No caso em exame, preciso insistir, a tal convenincia
apresenta-se como pretexto infundado para um sobrepreo significativo, imposto
unilateralmente pela empresa que monopoliza os ingressos para determinado
show. Caso tpico de abuso.
de se supor que, na fixao do preo de um produto ou
servio, todos os diversos custos suportados pelo fornecedor sejam considerados
e embutidos. A venda de ingressos por meio de bilheterias, por exemplo, tambm
possui custos (funcionrios, locao de espao, segurana, logstica, etc.), qui
at superiores queles exigidos para a venda eletrnica. No entanto nenhum
centavo a mais cobrado do consumidor.
Se a imposio da taxa de convenincia, em si mesma, j
ilcita e representa uma violncia jurdica contra o consumidor, tanto mais avulta
a iniquidade quando se tem em conta o parmetro de fixao de seu valor: 16 a
20% do valor de cada ingresso comprado! Veja-se que no h qualquer diferena
de custo no servio de venda por Internet para o caso de o consumidor comprar
um, dois ou meia dzia de ingressos. Nem h diferena no custo do servio se o
16 Apelao Cvel 1856644500, 9 Cmara de Direito Privado, 29/01/2008.

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consumidor compra ingresso para o setor mais econmico ou para o mais caro
camarote. No entanto, pelo mesmo servio, com o mesmo custo, h diferena no
preo cobrado pela taxa de convenincia.

Conforto e comodidade como obrigaes do fornecedor

Em seu portal eletrnico as rs no chegam a explicar


exatamente qual a convenincia pela qual o consumidor est pagando.
Instada pelo Ministrio Pblico, a Ingresso.com justifica a
cobrana da taxa de convenincia afirmando que cabe ao consumidor a escolha
de dirigir-se bilheteria ou a postos de venda fsicos para compra de ingressos
sem a cobrana do servio de convenincia ou, comprar pela Internet, com todo
o conforto e comodidade, pagando pela prestao do servio diferenciado (fls.
17). A Planmusic, por sua vez, alega que a taxa tem por finalidade cobrir os
custos incorridos, bem como remuner-la pelos servios prestados (fls. 15).
Os argumentos no convencem. Por um lado, propiciar
comodidade dever legal do fornecedor, implcito no disposto no art. 4 do
CDC:
Art. 4 - A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o
atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua
dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos, a
melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e harmonia
das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios: (...)
III - harmonizao dos interesses dos participantes das relaes de
consumo e compatibilizao da proteo do consumidor com a
necessidade de desenvolvimento econmico e tecnolgico, de modo a
viabilizar os princpios nos quais se funda a ordem econmica (art. 170,
da Constituio Federal), sempre com base na boa-f e equilbrio nas
relaes entre consumidores e fornecedores.

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14

Assim, a prtica de vender conforto e comodidade como se


fosse um plus no se coaduna com a boa-f nem com a lealdade que devem
pautar as relaes de consumo. Menos ainda quando servirem de pretexto para
cobrana de sobrepreo para que o consumidor seja poupado de desconforto e
dificuldades criados pelo prprio fornecedor.
A Lei Federal n 10.671/03, que dispe sobre o Estatuto de
Defesa do Torcedor, tem dispositivo especfico que demonstra a preocupao do
ordenamento jurdico com a defesa da comodidade do consumidor na aquisio
de ingressos para espetculos esportivos:
Art. 20 - direito do torcedor partcipe que os ingressos para as partidas
integrantes de competies profissionais sejam colocados venda at
setenta e duas horas antes do incio da partida correspondente. ( ... )
2 - A venda dever ser realizada por sistema que assegure a sua
agilidade e amplo acesso informao. ( ... )
5 - Nas partidas que compem as competies de mbito nacional ou
regional de primeira e segunda diviso, a venda de ingressos ser
realizada em, pelo menos, cinco postos de venda localizados em distritos
diferentes da cidade.

Eficincia e cortesia para com os consumidores so


obrigaes de todo fornecedor no mercado de consumo. CLUDIA LIMA
MARQUES designa tais obrigaes como deveres anexos de cooperao do
fornecedor:
Cooperar um dever de conduta do parceiro contratual segundo a boa-f.
o simples agir com lealdade, colaborar com o outro, para que possa
cumprir com suas obrigaes e possa alcanar suas expectativas legtimas
e interesses naquele tipo contratual. (...) Para que o contrato possa
cumprir sua funo social, para que possa efetivamente ser um

PGINA

15

instrumento de segurana no mercado, sua interpretao no pode


desconhecer a existncia de deveres anexos a esta relao contratual (...)
17

Sob a tica do CDC, se a venda de ingressos no se realizar


de forma gil e confortvel para o consumidor, estar-se- diante de servio,
quando menos, imprprio, viciado em sua qualidade, por no atender
minimamente expectativa razovel que dele se espera. Afinal, so considerados
imprprios todos os servios que se mostrem inadequados para os fins que
razoavelmente deles se esperam (CDC, art. 20, 2).
Os consumidores tm direito de no serem cobrados pela
taxa de convenincia. O ordenamento vigente ampara esse direito nos seguintes
dispositivos:
Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei Federal n 8.078/90)
Art. 4 - A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo o
atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua
dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses econmicos,
a melhoria da sua qualidade de vida, bem como a transparncia e
harmonia das relaes de consumo, atendidos os seguintes princpios:
I - reconhecimento da vulnerabilidade do consumidor no mercado de
consumo; ( ... )
Art. 6 - So direitos bsicos do consumidor: ( ... )
IV - a proteo contra a publicidade enganosa e abusiva, mtodos
comerciais coercitivos ou desleais, bem como contra prticas e clusulas
abusivas ou impostas no fornecimento de produtos e servios;
V - a modificao das clusulas contratuais que estabeleam prestaes
desproporcionais ou sua reviso em razo de fatos supervenientes que as
tornem excessivamente onerosas; ( ... )
Art. 39- vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras
prticas abusivas:
17 Contratos no Cdigo de Defesa do Consumidor, So Paulo: RT. 5 ed., 2006, p. 1.024.

PGINA

16

I - condicionar o fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento


de outro produto ou servio, bem como, sem justa causa, a limites
quantitativos; ( ... )
V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva; ( ... )
X - elevar sem justa causa o preo de produtos ou servios.

Lei Federal n 8.884/94 (dispe sobre a preveno e a represso s infraes


contra a ordem econmica)
Art. 20- Constituem infrao da ordem econmica, independentemente
de culpa, os atos sob qualquer forma manifestados, que tenham por
objeto ou possam produzir os seguintes efeitos, ainda que no sejam
alcanados: ( ... )
III - aumentar arbitrariamente os lucros;
IV - exercer de forma abusiva posio dominante.

Art. 21 - As seguintes condutas, alm de outras, na medida em que


configurem hiptese prevista no art. 20 e seus incisos, caracterizam
infrao da ordem econmica: ( ... )
XXIV - impor preos excessivos, ou aumentar sem justa causa o preo
de bem ou servio.
Pargrafo nico. Na caracterizao da imposio de preos excessivos ou
do aumento injustificado de preos, alm de outras circunstncias
econmicas e mercadolgicas relevantes, considerar-se-:
I - o preo do produto ou servio, ou sua elevao, no justificados pelo
comportamento do custo dos respectivos insumos, ou pela introduo de
melhorias de qualidade;

Cdigo Civil
Art. 481 - Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se
obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo
preo em dinheiro. ( ... )

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Art. 884 - Aquele que, sem justa causa, se enriquecer custa de outrem,
ser obrigado a restituir o indevidamente auferido, feita a atualizao
dos valores monetrios.

Exerccio abusivo de posio dominante

Algum mais apressado ou ingnuo poderia objetar: mas,


afinal de contas, se estamos sob o imprio da livre iniciativa econmica, por que
impedir o fornecedor de adotar as prticas e cobranas que bem entender? E
mais: no caberia ao consumidor, soberanamente, decidir sobre a contratao e
sua forma?
Outro incauto poderia ainda lembrar que no existe
tabelamento de preos para ingressos, nem se vislumbra ilegalidade na venda
eletrnica.
Ocorre que o Ministrio Pblico no pretende interferir na
poltica de preos, nem proibir a venda eletrnica. Quer, apenas, impedir os
abusos de cobranas que so injustificveis porque no h servio prestado como
contrapartida.
certo que o princpio da liberdade de iniciativa impede, em
princpio, qualquer interferncia estatal na atividade empresarial, especialmente
no que se refere poltica de preos. Essa liberdade, no entanto, encontra limite
no princpio constitucional da defesa do consumidor (CF, art. 170, inc. V). O
fundamento infraconstitucional est no CDC, no Cdigo Civil e na Lei Federal
n 8.884/94; enfim, nos dispositivos que repudiam, de forma geral, a exigncia
de prestao desproporcional ou a imposio de nus excessivo ao consumidor.
J em seu art. 1 o CDC proclama que O presente cdigo
estabelece normas de proteo e defesa do consumidor, de ordem pblica e

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18

interesse social, nos termos dos arts. 5, inciso XXXII, 170, inciso V, da
Constituio Federal. A necessidade de proteo e defesa decorre da
reconhecida vulnerabilidade do consumidor diante de fornecedores capazes de
sujeit-lo a imposies abusivas.
No caso em apreo, o consumidor se v compelido a aceitar
as condies propostas pelas rs, que, na prtica, detm o monoplio da venda
de ingressos para o show de determinados artistas, em situao capaz de
caracterizar uma falha do mercado, por comprometer o funcionamento ideal
do mercado e gerar efeitos desfavorveis ao consumidor, aumentando sua
vulnerabilidade, e levando-o muitas vezes a submeter-se a exigncias abusivas.18
Deveras, quando se trata de shows e apresentaes de artistas
de renome nacional ou mundial, os produtores desses eventos colocam-se em
situao privilegiada perante os consumidores interessados na aquisio dos
respectivos ingressos, situao semelhante de um monoplio: se apenas um
nico fornecedor responsvel pela venda de todos ingressos, na hiptese de
grande demanda o que acontece em razo da notria paixo que determinados
dolos inspiram em grandes massas da populao poder ele impor condies
abusivas aos interessados. Nesses casos, a posio dominante do fornecedor
exacerba a vulnerabilidade do consumidor no mercado de consumo, reconhecida
na lei (CDC, art. 4, I).
Prova dessa realidade a existncia de cambistas, os
conhecidos especuladores que adquirem ingressos para eventos bastante
concorridos para posteriormente revend-los, com lucro, mediante a cobrana de
gio.19
18 Falhas de mercados so situaes decorrentes de desvios como falta de concorrncia perfeita
(oligoplios e monoplios), surgimento de externalidades (poluio ambiental), crises econmicas e
diversas outras que aumentam a vulnerabilidade do consumidor por afetar o funcionamento regular do
mercado competitivo. Cf. IAIN RAMSEY, Consumer Protection. Londres: Weidenfeld and Nicolson. 1989,
p. 36.
19 Do ponto de visto do consumidor, abstrados o aparato tecnolgico e o uso de CNPJ, que diferena
realmente substancial haveria entre as rs e um cambista?

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E aqui cumpre lembrar que o exerccio abusivo de posio


dominante constitui infrao da ordem econmica segundo o art. 20, inc. IV, da
Lei Federal n 8.884/94. O monoplio, em situaes em que a demanda
superior oferta, cria excelente oportunidade para os abusos.
Os pedidos formulados na presente ao no impediro as rs
de prosseguir suas atividades no mercado de consumo, inclusive vendendo
ingressos pelo e-commerce ou por outra forma lcita que lhes aprouver.
Pretendem apenas ajust-las aos preceitos legais para impedir que violem os
direitos dos consumidores, com a exigncia de pagamentos indevidos.

A iniquidade da taxa de entrega quando no h entrega

Nenhuma dvida sobre os fatos. Na venda de ingressos para


show da banda Iron Maiden, a Ingresso.com anunciou a cobrana da importncia
de R$ 5,00 para o consumidor retirar o ingresso na bilheteria no dia do evento.20
A entrega do ingresso vendido ao comprador, entendida como
tradio, atividade inerente prpria venda do ingresso. Sem a entrega, se
perderia a essncia do prprio negcio, j que no se consegue imaginar que
algum compre um ingresso (ou qualquer outra coisa) para jamais receb-lo.
Por isso que, ex vi lege, a tradio ou a entrega da coisa
vendida a principal e essencial obrigao do vendedor, como se depreende do
art. 1.267 do Cdigo Civil, em Captulo que disciplina a Aquisio da
Propriedade Mvel (A propriedade das coisas no se transfere pelos negcios
jurdicos antes da tradio).
A entrega daquilo que se vendeu no pode constituir,
portanto, um servio parte, acrescido opcionalmente venda. Antes, entregar o
20Cf.
http://www.ingresso.com.br/br/compra/ingresso/configuracao.asp?Compra=1&T_SETOR=
00002662 &T _SESSAO=08585687&T_IDCIDADE=00000001 Acesso aos 11.03.09.

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objeto da venda e compra a obrigao primeira e essencial ao contrato. Diz-se


mesmo que a obrigao de entregar congnita e indissocivel ao negcio
jurdico de venda e compra.
Cobrar por uma comodidade extraordinria, desde que capaz
de caracterizar um servio autnomo, como a entrega em domiclio,
admissvel. Se, por sua escolha, o consumidor, em lugar de receber o ingresso
no local do evento (sem qualquer custo), preferir receb-lo no endereo que
indicar, dever remunerar os custos do respectivo frete solicitado. Mas se o
consumidor no optar por essa facilidade adicional, no se pode dele cobrar
qualquer outro sobrepreo.
No h, pois, razo jurdica ou tica para que se cobre do
consumidor qualquer preo quando o prprio consumidor quem retira o
ingresso no local do evento, ou em outro local designado pelo fornecedor,
retirando aquilo que seu por direito e cuja tradio obrigatria para o
vendedor. Os dispositivos legais acima transcritos servem de fundamento de
direito material para justificar a proibio dessa prtica.
A venda casada

As prticas comerciais das rs violam a ordem jurdica


tambm porque caracterizam a venda casada vedada pela norma do art. 39, inc.
I, do CDC.
que, como acima visto, no sistema inquo imposto, o
desafortunado consumidor, ao comprar o ingresso, se v obrigado a contratar um
de dois servios impingidos pelas rs: a entrega em domiclio ou a retirada no
local do evento. Sem contratar um desses dois servios, o consumidor fica sem o
ingresso comprado.

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Eis, pois, a venda casada, que consiste em condicionar o


fornecimento de produto ou de servio ao fornecimento de outro produto ou
servio e que constitui prtica abusiva proibida aos fornecedores (CDC, art. 39,
I).
Segundo RIZZATTO NUNES, a venda casada se d quando o
fornecedor pretende obrigar o consumidor a adquirir um produto ou servio
apenas pelo fato de ele estar interessado em adquirir outro produto ou servio. 21
Tambm sob esse aspecto, portanto, ilcita a prtica
comercial adotada pelas rs.

A repetio do indbito

O autor entende haver demonstrado exausto a ilicitude das


cobranas de taxa de convenincia e de taxa de entrega (na hiptese em que no
h frete), que a r impinge a seus clientes consumidores.
A toda violao da ordem jurdica deve corresponder um ou
mais remdios legais, capazes assim de prevenir a sua recidiva, como tambm de
recompor, quanto possvel, o estado de equilbrio anterior. O Cdigo Civil
determina que aquele que, por ato ilcito (arts. 186 e 187), causar dano a
outrem, fica obrigado a repar-lo (art. 927, caput).
No que concerne ao futuro aqui considerados difusamente
todos os consumidores que possam vir a contratar com a r a proibio
judicial das prticas abusivas h de alcanar o apaziguamento jurdico das
relaes de consumo (tutela de direitos difusos).
Mas no que toca ao passado falamos aqui dos interesses
individuais homogneos dos consumidores que j foram prejudicados pelas
21 Curso de Direito do Consumidor. So Paulo:Editora Saraiva. 2005. p. 515.
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prticas comerciais abusivas a recomposio da ordem jurdica deve ser


operar mediante a repetio do indbito, i.e., pela restituio aos consumidores
de todos os valores que pagaram r a ttulo de taxa de convenincia e de taxa
de entrega (tutela de direitos individuais homogneos).

DOS PEDIDOS
Pelo exposto, requer o Ministrio Pblico a prolao de
sentena que julgue integralmente procedente a presente ao civil pblica, para
acolher os seguintes pedidos cumulativos:
1. Condenao das rs obrigao de no fazer consistente em se absterem
de cobrar dos consumidores taxa de convenincia ou qualquer outro
acrscimo sobre o preo de face cobrado pelo ingresso na hiptese de
venda eletrnica ou por telefone;
2. Condenao das rs obrigao de no fazer consistente em se absterem
de cobrar dos consumidores taxa de entrega, ou qualquer outro valor a
ttulo de entrega ou retirada, na hiptese em que consumidor optar por
retirar pessoalmente o ingresso comprado no local do evento ou em
qualquer outro lugar indicado pelas rs;
3. Condenao genrica das rs, na forma do art. 95 da Lei n 8.078/90, a
restituir a todos os consumidores os valores pagos a ttulo de taxa de
convenincia e/ou taxa de entrega, acrescido de juros e correo
monetria, em trinta dias contados do trnsito em julgado. A liquidao e
a execuo da sentena devero ser promovidas pelas vtimas, nos termos
do art. 97 do CDC. Na hiptese de decurso do prazo de um ano sem
habilitao de interessados em nmero compatvel com a gravidade do
dano, o Ministrio Pblico promover a execuo da indenizao devida
(fluid recovery), como previsto no art. 100 do CDC;
4. Cominao de pena pecuniria, nos termos do art. 287 do CPC, para o
caso de descumprimento da sentena, no valor de R$ 50.000,00 por

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consumidor prejudicado, a ser corrigido monetariamente at a data do


efetivo recolhimento, em favor do Fundo Especial de Despesa de
Reparao de Interesses Difusos Lesados, previsto no art. 13 da Lei
7.347/85 e regulamentado pela Lei Estadual n 6.536/89.

O autor requer ainda:


a) Seja determinada a citao e intimao postal das rs, nos endereos acima
fornecidos, a fim de que, com expressa advertncia sobre os efeitos da revelia
(CPC, art. 285) e no prazo de 15 (quinze) dias, apresentem resposta, se lhe
aprouver, aos pedidos ora deduzidos;
b) Seja determinada a expedio e publicao no rgo oficial do edital de que
trata o art. 94 da Lei 8.078/90, a fim de que eventuais interessados possam
intervir como litisconsortes;
c) A condenao das rs ao pagamento das custas processuais, devidamente
atualizadas;
d) A dispensa do autor ao pagamento de custas, emolumentos e outros encargos,
desde logo, tendo em vista o disposto no art. 18 da Lei 7.347/85.
e) Sejam as intimaes do autor feitas pessoalmente, mediante entrega dos autos
com vista, na Promotoria de Justia do Consumidor, sediada na Rua Riachuelo,
115, 1 andar, sala 130, Centro, So Paulo-SP, vista do disposto no art. 236,
2, do Cdigo de Processo Civil, e no art. 224, inc. XI, da Lei Complementar
Estadual 734/93 (Lei Orgnica do Ministrio Pblico).

Protesta o autor por provar o alegado por todos os meios de


prova em direito admitidas, especialmente pelas provas testemunhal, pericial e
documental, bem assim por todos os demais meios que se apresentarem teis
demonstrao dos fatos aqui articulados, observado ainda o disposto no art. 6,
inc. VIII, do Cdigo de Defesa do Consumidor, no que toca inverso do nus
da prova em favor da coletividade de consumidores substituda processualmente
pelo autor.
Anota, outrossim, que a presente petio inicial vai instruda
com os autos do procedimento que tramitou pela Promotoria de Justia do
Consumidor da Capital.
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Para efeito de alada, causa atribui o valor de R$


300.000,00.
De tudo pede deferimento.

So Paulo, 25 de maro de 2009


Joo Lopes Guimares Jnior
1 Promotor de Justia do Consumidor

Paulo Srgio Cornacchioni


6 Promotor de Justia do Consumidor

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