Direito Empresarial

Transcries do ano de 2011

Organizao:

Sumrio
Aula 1..............................................................................................3 Aula 2..............................................................................................6 Aula 3............................................................................................12 Aula 4............................................................................................20 Aula 5............................................................................................26 Aula 6............................................................................................29 Aula 7............................................................................................34 Aula 8............................................................................................38 Aula 9............................................................................................40 Aula 10..........................................................................................47 Aula 11..........................................................................................54 Aula 12..........................................................................................60 Aula13...........................................................................................65 Aula 14..........................................................................................74 Aula 15..........................................................................................80 Aula 16..........................................................................................88 Aula 17..........................................................................................96 Aula 18.......................................................................................107 Aula 19.......................................................................................118 Aula 20.......................................................................................125 Aula 21.......................................................................................127 Aula 22.......................................................................................136 Aula 23.......................................................................................146 Aula 24.......................................................................................152 Aula 25.......................................................................................164 Aula 26.......................................................................................166 Aula 27.......................................................................................169 Aula 28.......................................................................................173 Aula 29.......................................................................................178 Aula 30.......................................................................................186 Aula 31.......................................................................................190 Aula 32.......................................................................................195 Aula 33.......................................................................................204 Aula 34.......................................................................................204 Aula 35.......................................................................................212 Aula 36.......................................................................................217 Aula 37.......................................................................................223 Aula 38.......................................................................................224 Aula 39.......................................................................................230 Aula 40.......................................................................................238 Aula 41.......................................................................................249
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Aula 1
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Primeira coisa que devemos fazer no estudo da disciplina o significado tcnico da palavra indstria, porque estamos habituados a ouvir o significado desta expresso e normal que se entenda como a indstria manufatureira, a indstria fabril propriamente dita, ou seja, aquela atividade de transformao como, por exemplo, a indstria de calados que recebe o couro a borracha e transforma essa matria-prima em um sapato. uma atividade produtiva porque transformou determinado feito em outro bem dando maior utilidade aquele produto. indstria, pois uma atividade desenvolvida por algum que criou uma nova atividade e consequentemente criou nova riqueza. So atos econmicos abrangidos pela nossa disciplina, atos econmicos praticados por algum de forma organizada. a organizao de fatores dos produtos, organizao do capital e do trabalho de outrem e do prprio para atingir um determinado objetivo. Indstria no significa somente a indstria fabril, quando nos referimos a indstria da agricultura ns estamos tambm nos referindo a uma atividade econmica exercida no meio rural que tambm uma indstria no sentido de uma atividade humana (trabalho de pessoas humanas) destinado a produo de riquezas e utilidades. Ento se diz a indstria da agricultura. Quando pensamos na atividade que desenvolvida por aqueles que transportam os bens que esto produzidos ou transformados na agricultura temos tambm uma outra indstria organizada que a indstria dos transportes. Atravs desta indstria que os bens so transportados para os diversos locais. E logicamente temos tambm a indstria do comrcio que tambm uma atividade humana consagrada a produo de riquezas ou utilidades. Quando pensamos em comrcio logo nos vem mente que a atividade do comerciante comprar e vender, lucrar. Existe outro pensamento de doutrinadores que entendia que a atividade do comrcio era uma atividade de parasita, aproveitar da produo exercida por terceiros para simplesmente ganhar em cima disso. Mas esta teoria j foi abandonada, pois o comerciante exerce uma atividade relevante. Se entendermos que a atividade na indstria fabril a indstria de transformao da matria-prima, que a indstria dos transportes tambm relevante, se entendermos que a indstria da agricultura ato econmico relevante, porque no seria a indstria do comrcio? Produzida a coisa ela no ser mais objeto de transformaes tcnicas ela ser objeto de mudana de lugar (de Franca para todo o Brasil). E ser tambm objeto de mudana de proprietrios (contrato compra e venda). J pensaram o que seria de ns se no fosse o comrcio? Da dificuldade no abastecimento nos produtos de grande necessidade? Produtos que no so produzidos nessa regio, no Brasil. Do que adianta saber fabricar sapatos de alta qualidade e no conseguir vender esta produo? Como ficaria a questo do preo sem a concorrncia, sem o nivelamento de preo atravs das inmeras fbricas do mesmo produto e distribuindo isso em vrios locais. to importante a profisso do comrcio que hoje necessrio preparo tcnico para exercer esta atividade. Nossa constituio traz um capitulo que trata da ordem econmica onde esto fixados princpios da atividade econmica Embora para quem queira exercer com grande possibilidade de progresso atividade comercial, empresaria a
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lei no exige cursos e preparo especifico. Qualquer pessoa pode exercer esta atividade sem frequentar curso algum. O comrcio uma atividade de criao de riquezas que embora esteja ligado ao fenmeno da troca, comercio no troca. mais do que troca. O objetivo do comercio chegar este ponto final, ou seja, a troca. A troca o ltimo ato da profisso exercida pelo comerciante. Aquele produto foi circulando paulatinamente de mos em mos, do produtor at chegar ao consumidor. Quando o proprietrio de uma cantina adquire refrigerantes ou salgados ele no faz para uso prprio e sim para vender, chegar ao ponto final de trocar o alimento por outro bem (em regra o dinheiro). Ento a troca o ultimo ato do caminhar da riqueza at chegar ao consumidor. Comerciar interpor-se como intermedirio entre quem produz e quem consome, para a facilitao da promoo ou da realizao das trocas. Ento ns temos de um lado a figura do produtor e do outro lado a figura do consumidor. Produzido o bem ou servio ele inicia seu trajeto at chegar ao consumidor. Este trajeto pode ser maior ou menor. Considerando a indstria fabril ele pode caminhar seu produto para o centro de distribuio e deste centro ir para varias lojas ou distribuidores intermedirios at chegar ao consumidor. Esse conjunto de pessoas que contribuem nesse caminhar da riqueza so considerados comerciantes (empresrios) e todos os atos que eles praticam so considerados atos comerciais (empresariais). Ento exclumos apenas o Produtor e o consumidor, pois eles no so considerados comerciantes economicamente. O consumidor nunca, pois esta consumindo e o produtor economicamente no, mas para o Direito Comercial ele fica sujeito s regras porque ele tambm organiza os fatores de produo. A troca a ltima ligao com o consumidor. Se houver uma ligao direta entre Produtor e consumidor existira uma troca e no comercio, pois no houve intermediao de ningum. De outro lado esta fora do Direito comercial/empresarial toda atividade rural. A agricultura esta fora do Direito comercial, tudo que vem da natureza no atividade empresarial/comercial. Ex: Criao de gado, produo de animais... Tanto que quando definimos o conceito de empresrio vamos verificar que quem exerce capacidade intelectual de natureza cientfica ou artstica no considerado empresrio (pois utiliza de recursos do crebro que vem da natureza). No confundir troca com comrcio, comrcio aproximao. Mesmo na conversa coloquial ou escritos de vrios autores temos a expresso da palavra comrcio no sentido de aproximao. Ex. Comrcio de afeto, comrcio de simpatia. Quando falamos assim: Este prdio prximo a esquina esta no comrcio, existem 3 veculos que esto no comrcio isso quer dizer que esto a venda. No sentido pejorativo: Eu fiz uma consulta com determinado mdico e acho que ele um excelente comerciante. Logicamente o mdico no comerciante, mas significa que ele se preocupa excessivamente com o ganho. Neste sentido vem a questo do lucro que a essncia do comrcio, ningum exerce atividade comercial sem pretender lucrar. daquela atividade que o cidado ir tirar os bens para sua sobrevivncia. Toda atividade comercial tem o intuito lucrativo, embora ele nem sempre exista mas h de
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existir esta inteno de ganhar, onde no existir isso esta fora da atividade comercial. Atividade comercial no existe lugar para filantropia, uma atividade onerosa. da essncia da atividade comercial o lucro, mas no caracteriza o comrcio. O profissional liberal exerce atividade com inteno de ganhar (mdico, professor), tem nos seus ordenados a contraprestao do servio que prestado. Aquilo que existe em todas as demais profisses no pode caracterizar nenhuma dela. A inteno de ganhar no caracterstica do comrcio embora essencial ao conceito de comrcio. O objeto do Direito comercial A cincia do direito comercial/empresarial no se harmoniza ao contedo econmico de comrcio. Economicamente consideramos comrcio e comerciante como atividade de intermediao entre produtor e consumidor. No h como fixar linhas divisrias precisas para separar o que direito comercial e o que no . Na verdade o direito comercial rege atividades jurdicas que no so economicamente consideradas. Ela rege, por exemplo, atividade da indstria fabril, quando emito um cheque, fao uso de ttulo de crdito fico sujeito as leis mercantis. O objeto do Direito comercial muito mais amplo do que o conceito econmico de comrcio. Comercio no sentido jurdico muito mais abrangente do que Comercio no sentido econmico. Considerando o Direito comercial girando em torno da empresa percebe-se que se ampliou muito o campo de incidncia das normas de Direito comercial/empresarial. Atividades que antes no eram abrangidas pelo direito comercial, hoje so. Ex: Nosso cdigo comercial (1 parte) revogada pelo CC entendia que para ser atividade comercial deveria ocorrer a mudana de mos da coisa. Terra por ser imvel no era considerado atividade empresarial, mesmo que fosse uma grande organizao imobiliria, mesmo que tivesse todos elementos de uma empresa. Porque o objeto era compra e venda de imvel e imvel no sai do lugar. Ora, no muda de lugar mas muda de proprietrio. Hoje este conceito mudou com o atual conceito de empresa. Empresrio todo aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada. Hoje este conceito mudou com o atual conceito de empresa. Empresrio todo aquele que exerce profissionalmente atividade econmica organizada. Ento todo aquele que faz prestao de servios que no seja intelectual de ordem artstica ou cientifica e organiza os fatores de produo empresaria. Houve uma grande ampliao das relaes sociais regidas pelo direito comercial transformando-a em relaes jurdicas de direito comercial. Em vrios campos do direito comercial h uma mudana crucial dos conceitos. Aquilo que se faz no dia a dia nem sempre correto mas aceito pela sociedade. Direito comercial um ramo do direito privado, o direito nico, mas existem categorias para fins didticos como direito publico e privado. No direito pblico est normas de carter cogente (normas que se impe a nossa vontade, indispensveis a vida em sociedade) e temos o direito privado que contrasta com o D.Publico pois no D.Privado temos as normas que regem nossa vida em sociedade mas prevalece a autonomia da vontade. No D.Privado temos basicamente o Direito civil e o direito empresarial. Isto no quer dizer que tanto no D.Civil e Comercial no existem normas de direito publico. Hoje se fala muito na constitucionalizao do direito privado. O direito civil deve ser interpretado junto com as normas constitucionais (ex: dignidade humana). Direito um
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s, um sistema, no consegue desassociar o pblico do privado. O direito comercial um ramo do direito privado, mas existem muitas normas de direito pblico. A interdisciplinaridade indiscutvel, no temos como estudar direito comercial se no souber direito civil. No conceito de empresrio Considera-se empresrio quem exerce... quem uma pessoa (agente, ator), mas no pode ser qualquer pessoa, pois na parte geral do CC estudamos a questo da capacidade, quem capaz para a prtica dos atos da vida civil. No se pode estudar direito comercial sem conhecimento em D.Civil e sem conhecimento das normas constitucionais. O direito empresarial tem ligao intima com o direito tributrio, estatstica, contabilidade, direito comercial administrativo, direito penal comercial, direito fiscal, etc. Justifica-se nos dias de hoje a existncia de uma cincia que denominada direito comercial em contraste com D.Civil ou j no existem aquelas condies que j existiram (a partir da idade media) e hoje todos fazemos parte desse grande mundo econmico e todas relaes jurdicas (sejamos ou no empresrios) devem ser regidas pelo direito civil?

Aula 2
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Art 966 C.C: Considera-se empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa.. Est, no artigo 966. do nosso Cdigo Civil, o conceito de empresrio.Vejam que, embora se diga - e verdade- que o Direito comercial brasileiro se funda hoje no conceito de empresa, na verdade , o Direito estabelece o conceito de empresrio. Quer dizer que tudo gira em torno do empresrio, que pessoa fsica, natural.E chegamos ao conceito de empresa apenas de forma indireta.Se fizermos um paralelo do conceito de hoje de empresrio e do conceito que tnhamos de comerciante no cdigo comercial (1 parte, que foi revogada pelo Cdigo Civil), vamos ver que o sistema parecido.No Cdigo Comercial o artigo 1 dizia que podem comerciar no Brasil.Esse podem comerciar no significava que poderiam praticar atos de comrcio no Brasil, porque ato de comercio como qualquer outro ato jurdico , exigindo capacidade do agente, forma prescrita ou no defesa, proibida, em lei e objeto lcito.Ento quando o Cdigo Comercial dizia podem comerciar no Brasil estava se referindo no pratica isolada de atos de comrcio ou de atos jurdicos,e sim capacidade para ser comerciante.Porque h diferena muito grande entre praticar atos de comrcio isoladamente considerados e ser comerciante no sistema do cdigo comercial.E hoje, com o conceito de empresrio, verificamos que o mesmo ocorre.Quando se diz que se considera empresrio quem exerce profissionalmente atividade organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios est incito que no qualquer operao econmica organizada, qualquer atividade organizada que se faa, que se exera ocasionalmente, eventualmente. necessria a profissionalidade, habitualidade.Vamos
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verificar que a incapacidade para ser empresrio, no nosso Cdigo Civil, a mesma capacidade que havia no cdigo comercial para ser comerciante.E l no Cdigo Comercial, artigo 4, dizia que ningum seria reputado comerciante sem que estivesse inscrito nos tribunais de comrcio, e fizesse da mercancia profisso habitual.Est a a profissionalidade, a habitualidade.E essa expresso mercancia no significava ato de comercio, e sim a profisso de mercador, a profisso de comerciante.Ento quando se dizia que ningum seria reputado comerciante sem que fizesse da mercancia profisso habitual estava indicando tambm a profissionalidade.Ento o Cdigo Comercial estabelecia, como pedra de toque de todo o sistema do direito, a figura da pessoa fsica, da pessoa natural, do comerciante, assim como hoje tambm o Cdigo Civil estabelece a pessoa fsica, natural, a pessoa em torno da qual gira todo o sistema do direito comercial. Sim, porque se pode pensar: ah, mas ns temos, com muito mais nfase, as sociedades empresrias. Mas qual a definio que o cdigo d de sociedade empresria? O Cdigo diz que sociedade empresria aquela que exerce atividade prpria de empresrio.Volta ao conceito de empresrio.O que faz o empresrio? Est no artigo 966 que quem exerce atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou de servios. Quer dizer que o objeto da sociedade empresria (o objeto de explorao, aquilo que ela faz, aquilo que ela exerce, para que ela seja empresria) ela tem que exercer como se fosse um empresrio individual, como est a no quadro negro.Agora, poderamos ser levados a seguintes concluses: considera-se empresrio (quando se fala considera-se que a lei tem como necessrios requisitos sine qua non/indispensveis, o que ela coloca abaixo, os requisitos que esto ai demonstrados.Ento quando se considera empresrio quem, o quem o sujeito,o agente, o autor. ele quem exerce.E quem esse quem ? Quem exerce? Esse quem o legislador fez a opo...ele poderia ter englobado aqui tanto pessoa fsica que exera a atividade empresarial individualmente quanto a jurdica que exera a atividade empresarial coletivamente,mas ele fez a opo de apenas definir o empresrio como pessoa fsica.Ento, no podemos generalizar, nessa expresso, que esse sujeito seja tanto pessoa natural quanto jurdica. Nesse quem o legislador est se referindo a apenas um de ns , a uma pessoa natural, uma pessoa fsica , que o sujeito,o titular do direito. um ator, um agente. ele quem faz , e ele quem vai ser considerado se cumprir os requisitos - um empresrio.Pode ser qualquer um de ns, pessoa fsica ou natural.Entao considera-se empresrio quem exerce, realiza, faz no opo .Para ser empresrio preciso agir, exercer, uma atividade profissionalmente, habitualmente.Quando se fala exerce profissionalmente, quer dizer que no exercer vez ou outra, eventualmente, esporadicamente. a profisso, a profissionalidade, a habitualidade.Ou seja, exerccio de uma atividade que ele tem como profissional, e da que ele retira os proveitos de sua manuteno,da manuteno de sua famlia, seu progresso.Embora saibamos que se pode ter mais de uma profisso, seja uma mais importante que a outra, ou uma principal,a outra acessria, o que necessrio que ele exera, profissionalmente, a atividade empresarial.O que faz um empresrio? O que ele exerce? Uma atividade econmica organizada, ou seja, a organizao dos fatores de produo.Quais so os fatores de produo?Capital e trabalho organizados.Ento, o empresrio investe o capital em seu nome, assumindo os riscos da atividade, os riscos financeiros e tcnicos, organizando o trabalho prprio e o alheio. A est exercendo atividade econmica organizada.Se atividade econmica atividade de criao de riquezas e utilidades.Agora, a atividade econmica organizada pode ser de variados matizes.Posso me dedicar a uma atividade organizada no setor fabril, manufatureiro, ou posso exercer uma atividade econmica organizada no setor de circulao de bens, mercadorias, ou
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uma atividade econmica organizada no que diz respeito a prestao de servios.Em todas essas atividades, temos organizao do trabalho, o equilbrio que deve haver entre capital e trabalho.Quem no seguir essa regra de proporcionalidade, de equilbrio entre capital a ser investido e o pessoal, a mo-de-obra, a ser treinada, fatalmente, ver que seu negocio no dar certo.Ento, na atividade de fbrica, na indstria fabril, sabemos que indispensvel, em maior ou menor nmero, o elemento trabalho, enquanto em outras atividades, como instituies financeiras (Bancos), o que h de se ressaltar o capital a ser investido.H que existir sempre essa proporcionalidade. Muito bem.Ento, considera-se empresrio o ser humano que exerce, profissionalmente, no esporadicamente, uma atividade econmica organizada para a produo (criar, produzir) ou a circulao de bens.Produo caracteriza a industria, enquanto a circulao de bens caracteriza o comrcio.A vocs podem perguntar: mas basta s isso? Basta o cumprimento desses requisitos? No necessrio que se faa algum registro em algum rgo pblico? Ele no tem que ter o CGC (cadastro geral do contribuinte)?Ele no tem que fazer sua inscrio? No tem que se inscrever junto ao Estado?Respondemos: tudo isso para ser um empresrio regular.A inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis, que regido pelas juntas comerciais, obrigatria.Mas obrigatria para que o empresrio seja um empresrio regular.Para que ele possa gozar de todos os benefcios previstos em lei para o emprerio regular.A podemos pensar: pois bem, e se ele no fizer a inscrio? Se obrigatrio, se ele no fizer ele ser um empresrio ilegal? No, ilegal no..ser um empresrio irregular.Irregular porque no possui uma inscrio.Em razo diso ele no goza de beneficio algum previsto na legislao.Mas ser considerado empresrio.Qual o beneficio de que goza um empresrio regular ? Esse benefcio a recuperao judicial de empresas.E o empresrio irregular, ele ter direito a essa recuperao judicial?No...No porque ele no tem a inscrio.Mas qual o outro instituto importante que s se aplica ao empresrio, sociedade empresria?O outro instituto a falncia.E o empresrio irregular, ele fica sujeito falncia? Fica...Ah, mas ele no tem inscrio !No tem importncia.A falncia um instituto no propriamente em benefcio do empresrio...Mas um instituto que visa, num determinado momento, a arrecadar bens do empresrio ou sociedade empresria, para leiloar, e, medida que tenham sido leiloados e vendidos em juzo, com o produto da venda desses bens, tentar pagar os credores.Esse instituto aplicado ao empresrio e sociedade empresria, e a no importa se sejam regulares ou no.Ento esse empresrio, se no tiver sua inscrio, fica sujeito, eventualmente, sujeito ao instituto da falncia, mas no tem direito ao instituto da recuperao judicial da empresa. E o que recuperao judicial da empresa, pessoal? Recuperao judicial da empresa o instituto correspondente antiga concordata.A concordata era um instituto previsto na lei 7661, de 1995, que nada mais era que uma moratria, a concesso de um prazo (2 anos) para que, na poca, o comerciante, que estivesse numa crise financeira, mas com boas/regulares condies econmicas, ele tivesse um prazo para se reerguer.Ento, era dado o prazo para dbitos que ele tinha com terceiros.Mas foi um instituto que praticamente no deu certo, raramente vamos um pedido de concordata chegar ao Governo.Ento o instituto da concordata foi substitudo pela lei nova, e pela recuperao judicial de empresas.Recuperao, porque cobra muito a recuperao da sociedade como um todo.No ter direito a ela a empresa que no foi inscrita no Registro Pblico de Empresas Mercantis, nem o mesmo que a sociedade/pessoa natural seja irregular, so considerados empresrios (irregulares ou regulares), independentes de quaisquer requisitos de ordem formal.
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A atividade econmica, toda atividade econmica exercida por uma pessoa, vai gerar riquezas, mas o exerccio dessa atividade no configura a pessoa do empresrio.E se for uma atividade exercida coletivamente, ou seja, em sociedade, a sociedade tambm no ser uma sociedade empresria.Mas que sociedade seria essa? No direito anterior ao Cdigo Civil, seria sociedade civil, que hoje denominada de sociedade simples, ela tambm exerce uma atividade econmica, mas o objeto dessa atividade que ela explora no e considerado mercantil, industrial, empresarial.Isso vai acontecer tambm com a pessoa fsica.Se ela exerce uma atividade em meio rural, o empreendedor rural (agrcola, pecurio, agricultor, e.g.), ele nem pode se inscrever no Registro de comrcio, pq no e considerado comerciante, em razo da atividade que ele exerce. uma atividade econmica (produo de gros gados de corte, gado leiteiro, carne, e.g.), mas no regulada pelo direito empresarial, porque envolve a natureza.A atividade que envolve a natureza est fora do direito comercial.Ah, ento a pessoa que se dedica a lavora ,msm que seja em grande escala, no e empresrio ? Antes do Cdigo Civil, no.Com o novo Cdigo Civil, abriu-se faculdade....Atentem bem o produtor rural, por exemplo,no est obrigado a se inscrever no Registro Pblico de Empresas Mercantis.Mas uma faculdade se ele quiser se inscrever facultativamente no Registro Pblico como agricultor, pecuarista, agricultor,etc - e desde que essa seja sua principal produo(pode ter 2 ou mais), permitido.Faculta-se a inscrio dele no Registro Pblico de Empresas Mercantis, que regido pelo rgo chamado Junta Comercial.Depois de inscrito se deferida sua inscrio, ele fica equiparado ao empresrio, a ele sendo atribudos todos os direitos e obrigaes de um empresrio.Mas ele no empresrio.Ele e equiparado, tratado como empresrio.A ele sero aplicados todos os institutos do direito empresarial.E se ele no quiser se inscrever na junta comercial, no Registro Pblico de Empresas Mercantis?As atividades que ele praticar sero regidas por qual legislao? Pelo direito civil,e no pelo direito comercial. Ento, uma categoria profissional que tem oportunidade/faculdade/prerrogativa de fazer com que sua atividade seja regida pelo direito empresarial, inscrevendo se no Registro Pblico de Empresas Mercantis.Caso no se inscreva, ser regido pelo direito civil. Onde est expressa tal oportunidade/prerrogativa/faculdade? Est no cdigo civil, artigo 971, com a seguinte redao: O empresrio, cuja atividade rural constitua sua principal profisso, pode, observadas as formalidades de que tratam o art. 968 e seus pargrafos, requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, caso em que, depois de inscrito, ficar equiparado, para todos os efeitos, ao empresrio sujeito a registro. Mas temos uma crtica terminologia usada pelo legislador no artigo 971, porque o empresrio conceituado no artigo 966.Ora, se a atividade no campo no considerada empresarial, no se poderia chamar a pessoa natural/fsica que exerce tal atividade, no campo, de empresria. Ela teria que ser uma empreendedora. Alis, no artigo 966, entendemos que a pessoa fsica/natural deveria tambm ser considerada empreendedora. Quem exerce comrcio denominado comerciante, e quem trabalha para o comerciante comercirio.Quem exerce atividade industrial industririo.Ento, deveramos ter empreendedor titular do negcio, sendo empresrio, aquele que exera a atividade fabril.

O que o Registro Pblico de Empresas Mercantis ? Vamos estudar isso isoladamente, mas como j estamos falando nesse rgo/instituto, temo que explicar. o registro pblico de empresas mercantis.Antigamente, era chamado de registro publico do comrcio.Um rgo federal ainda guarda esse nome. o Departamento Nacional do Registro de Comrcio , no mbito federal. um rgo normativo.Ento, o que o Registro Pblico de Empresas Mercantis? um registro pblico que tem como objetivo registrar, aglomerar, fazer uma estimativa, estatstica, para fins de registro e proteo, segurana, autenticidade, de tudo aquilo que diz respeito ao empresrio e a sociedades empresarias. relevante que tenhamos um cadastramento central onde estejam aglomerados todos os empresrios e sociedades empresariais do Estado. Por isso que se diz que, pra ser regular, deve-se providenciar sua respectiva inscrio nesse registro.Esse Registro Pblico de Empresas Mercantis fica a cargo de um rgo estadual. Esse rgo chamado de Junta Comercial. Existe uma junta comercial por estado, sediada na capital de cada estado. Ento, veja, uma junta por estado, com sede na capital do estado.Essa junta competente pra proceder inscrio de todos os empresrios no mbito do territrio do estado.Todos aqueles que se estabelecerem no territrio de SP, pra ser regular, deve se inscrever na junta com do estado de SP, que exerce a funo do registro publico de empresas mercantis.UM EXEMPLO UM EMPRESRIO DE UBIRACI, CIDADE PERTO DE FRANCA, QUE DEVE SE INSCREVER NA JUNTA COMERCIAL DE BELO HORIZONTE, NO NA DE SO PAULO. Alem disso, permitida a descentralizao dos servios.Ento a junta elabora convnios com entidades sem fins lucrativos para a pratica de alguns atos relativos ao Registro Pblico, no de todos.Pedidos de certides, de documentos, podem ser feitos na ACIF, de Franca, que no a junta, mas sim uma organizao sem fins lucrativos conveniada com a Junta Comercial de So Paulo. Existe outro registro que se refere a todos ns, que o registro civil de pessoas naturais. Que registro esse? Esse tambm um registro pblico, para registrar, dentre outras atividades, todas as pessoas nascidas no Estado brasileiro.Ento, quando a criana nasce os pais devem registrar o nascimento em cartrio.Qual a funo desse registro? Reunir, em apenas um instituto pblico, todas as pessoas naturais, de forma que, se amanh eu quiser informao sobre certa pessoa, sabendo o ano do nascimento e o cartrio onde foi registrada posso ir at esse cartrio e pegar uma cpia da certido de nascimento. O aluno chega ao 2 ano achando que no tem legitimidade ou legtimo interesse para ir ao cartrio e pegar a certido. funo tambm averbar todas as alteraes ocorridas com a pessoa natural.Se a empresa mudou de endereo, etc, averba-se no Registro Pblico de Empresas Mercantis.Se a pessoa se casa, divorcia, morre, tambm se averba tal informao no Registro Civil de Pessoas Naturais.E qualquer pessoa tem legitimidade para pedir a certido, independentemente de provar o legtimo interesse.Isso ocorre tanto no Registro Civil de Pessoas Naturais quanto nas Juntas Comerciais. Bem, para concluir essa questo, estvamos dizendo o seguinte eu gostaria que vocs no confundissem...Eu tenho aluno que chega ao final do ano letivo achando que so 2 rgos, a junta comercial e o Registro Pblico de Empresas Mercantis...Registro Pblico o nome genrico, um registro.Quando se diz que est a cargo da Junta, dizse que ela exerce a funo de Registro Pblico.No so 2 rgos diferentes.Junta comercial rgo estadual que exerce funo federal.Eu fiz esse paralelo entre esse Registro e o de pessoas naturais para constar que Registro Pblico, por ser publico, todos temos acesso a tais registros. Se quisermos saber informaes sobre quaisquer empresrios ou sociedades empresariais, podemos pedir copias do Registro na Junta , em So Paulo, ou pedir informaes dos scios , empresrios.... No Registro Civil de Pessoas Naturais tambm podemos pedir uma certido de qualquer pessoa.
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Muito bem...Quem e que exerce uma atividade econmica, e mesmo sedo uma atividade econmica, no considerado empresrio? Est no pargrafo nico do artigo 966 : Pargrafo nico. No se considera empresrio quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa. Vejam que nos temos a exceo ao caput. O caput do 966 conceitua quem empresrio.O pargrafo nico excepciona. Ele diz das pessoas que, embora pudessem se encaixar no caput, no se encaixam por expressa disposio dessa norma. S que aqui h a exceo da exceo, que salvo se constituir elemento de empresa.Ento precisamos saber o que elemento de empresa. Vamos analisar primeiro que no se considera empresrio quem exerce profisso intelectual (relacionado com nosso crebro, com o intelecto humano), de natureza cientifica (e.g. mdico, odontlogo, operador do Direito, cientista poltico os chamados profissionais liberais...), literria (atores, poetas) ou artsticas (escultores, pintores...) ainda com o concurso de auxiliares ou colaboradores(ainda que tenham empregados). OBS PERGUNTARAM SE EDITOR EMPRESRIO. O Dr. RESPONDEU QUE SIM, AFINAL NO ELE QUEM EXERCE A PROFISSO CIENTFICA, INTELECTUAL, E SIM O AUTOR DOS LIVROS A SEREM EDITADOS.O Dr. FLVIO TAMBM DEU UM EXEMPLO: SE H UM MDICO QUE CONTRATOU OUTROS MDICOS, DE OUTRAS ESPECIALIDADES, E AMPLIOU O CONSULTRIO, ABRINDO CLNICA DE FISIOTERAPIA. ELE, NO CASO, CONTINUARIA COMO MDICO, MAS CONSTITUIU UMA EMPRESA. ELE UM DOS ELEMENTOS/ELOS DA EMPRESA, DESSE EMPREENDIMENTO (NO CASO, A CLNICA DE FISIOTERAPIA). ENTO, EMBORA O MDICO EXERA ATIVIDADE INTELECTUAL DE NATUREZA CIENTFICA, O SEU PROCEDER/ATIVIDADE, UM ELO DESSA CADEIA FORMADA PELA ORGANIZAO DO TRABALHO E PELO CAPITAL INVESTIDO. PORTANTO, ELE CONSIDERADO EMPRESRIO, COMO SE VERIFICA NA EXCEO AO CAPUT DO ARTIGO 966, PRESENTE NO FINAL DO PARGRAFO NICO, DO ARTIGO SUPRACITADO. AGORA, SE O MDICO CONSTITUIR SOCIEDADE COM B/C, PARA DIVIDIREM GASTOS, E CADA UM CONTINUAR COM SUA ESPECIALIDADE, NO SE FORMAR UMA SOCIEDADE EMPRESRIA. O artigo 967 diz respeito obrigatoriedade do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Art. 967. obrigatria a inscrio do empresrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da respectiva sede, antes do incio de sua atividade. Mas por favor, entendam esse dispositivo obrigatrio, , mas se no registrar no constitui empresrio?Constituiu, mas apenas ser um empresrio irregular, que apenas ter direito ao instituto da falncia, e no recuperao civil .Todos os empresrios e sociedades empresrias devero se registrar na Junta Comercial da respectiva sede (sempre localizada na capital de cada estado).
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Aula 3
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No art. 966 do C.C.,o legislador considera empresrio quem exerce profissionalmente. Este quem sempre um ser humano, uma pessoa. O legislador no diz nada sobre capacidade neste dispositivo, e nem seria preciso, porque para a prtica de atos jurdicos, ou de negcios jurdicos, a pessoa deve ter capacidade civil. Isto est l na Parte Geral, no incio do Cdigo. Nos arts. 3, 4 e 5 vem mencionado quem so as pessoas absolutamente capazes, as absolutamente incapazes e as relativamente capazes, e ainda quais so os atos ou as posses de antecipao da maioridade civil atravs de fatos que podem gerar a emancipao da pessoa. Ento ns temos que nos habituar a isso: a Parte Especial est sempre sujeita Parte Geral. Sem base disso, o legislador, aqui nesse ttulo que trata do empresrio, colocou no Captulo 1 a caracterizao e a inscrio, e no Captulo 2 tratou da capacidade. Entendemos que no seria necessrio colocar a questo da capacidade aqui porque isso j est afixado na Parte Geral do Cdigo. Mas diz o art. 972 do C.C. : Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. Por enquanto vamos ficar at aqui: nos que estiverem em pleno gozo da capacidade civil. Temos que recordar a questo da capacidade e revisitar este instituto, para entendermos a aplicao destes dispositivos, porque a questo da capacidade ou incapacidade civil no s em razo da idade. Ficamos habituados a dizer que tal pessoa de menor e nos esquecemos que existem vrias hipteses previstas nos arts.3 e 4 que dizem respeito tambm capacidade e incapacidade, inclusive a respeito de perturbao mental. Ento um ser humano pode ter mais de 18 anos, mas no estar em pleno gozo da capacidade civil, como induz o legislador. Ele teria capacidade civil em razo da idade, mas no tem plena capacidade de entendimento, ou at mesmo nenhuma, em razo de uma doena mental. Ou essa incapacidade de entendimento pode ser transitria. Logo, existem aquelas hipteses de incapacidade relativa e incapacidade absoluta. Segundo o art. 3 do C.C., So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I os menores de dezesseis anos. Ento, por idade, so absolutamente incapazes aqueles que no tm 16 anos completos. Eu pergunto: um adolescente que tenha 15 anos de idade pode ser proprietrio de um automvel? No? Uma criana, um beb, de um ano de idade, pode ser proprietrio de uma casa? Tambm no? E se ele tiver 16 anos, pode ter um automvel, uma motocicleta? Com 15 anos no pode, mas com 16 pode? Est decorado. Um beb de um ms de idade pode receber uma fazenda ou um automvel de herana? Pode. Ento ele pode ser proprietrio. Por que ele pode receber de herana e no pode receber uma doao ou o prprio pai lhe comprar um automvel, ele tendo 15 anos de idade? Porque estamos nos referindo questo de propriedade, no estamos indagando se ele pode conduzir o automvel.

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Preste ateno ao caput do dispositivo: so absolutamente incapazes de exercer pessoalmente. Ento os menores de 16 anos no tm capacidade de exerccio, no tm capacidade de fato, mas tm capacidade de direito. At o nascituro (aquele que est para nascer) tem os seus direitos reservados. Logo, podem sim ser proprietrios de quaisquer bens. Mas sendo proprietrio de uma gleba de terras, de um automvel, esses bens devero ser administrados pelo representante legal desse menor, porque ele no tem capacidade de exerccio, capacidade de fato. Outra coisa: se ele tem essa casa e h necessidade de vende-la para fazer um outro investimento, como ele no tem capacidade de exercer pessoalmente os atos da vida civil, no pode assinar documento algum, no poder assinar a escritura de compra e venda. Ento o absolutamente incapaz representado pelos seus representantes legais que so os pais. Se os pais forem falecidos, ou foram destitudos do poder familiar, e for nomeado um tutor, caber a este assinar o documento correspondente e a, obviamente, com autorizao judicial, quando se trata de alienao de bens de raiz. Agora, entre 16 e 18 anos, j estamos no art. 4: So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer. O legislador entende que entre 16 e 18 anos a pessoa, homem ou mulher, j est meio madura, j no to verde como antes dos 16 anos, j entende mais. Ento entre 16 e 18 anos, a capacidade relativa. A pessoa participa diretamente do ato com a assistncia e no mais a representao. A partir dos 18 anos adquire a capacidade civil. Para sempre? Nem sempre. A pessoa, como j foi dito, pode ser acometida de um mal mental, sofrer um desastre, um derrame mental, no ter condies de exprimir a sua vontade, absoluta ou relativamente. A pessoa pode ter 30 anos e colocar em risco o seu patrimnio, ser um perdulrio, gastar desmesuradamente (prdigo). Essas pessoas podem ser interditadas, perdendo aquela capacidade que tinham, relativa ou absolutamente. So as outras hipteses que esto previstas nos arts. 3 e 4. Se verificarmos o inciso II do art. 3 veremos que so absolutamente incapazes os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos. Por enfermidade mental, pode-se incluir tambm a pessoa no art. 4, que o relativamente incapaz. Mas que hiptese seria essa? Essa a hiptese quando a capacidade de discernimento est reduzida (h possibilidade de entendimento, mas reduzida). Pergunta de uma aluna: Tenho um parente, proprietrio de empresa, que sofreu um acidente cerebral que causa transitoriedade de entendimento. Posso considera-lo absolutamente ou relativamente incapaz, de maneira que ele possa continuar administrando sua empresa? Resposta do Dr. Flvio: O laudo pericial ir dizer. Se ele ainda tem uma capacidade de entendimento (estudaremos isso no art. 974), nesse caso, quando a pessoa ficava interditada, na vigncia anterior, alguns diziam que o estabelecimento deveria ser liquidado, porque a empresa tem que ser exercida em nome prprio. Se a pessoa est incapacitada, ela no tem condies de entendimento, tem que liquidar. Entretanto, no Cdigo Civil de 2002 existe um outro posicionamento. Nesse caso, quando a pessoa j era empresria e sofre um mal que a torne incapaz (relativa ou absolutamente), pode ser continuado o negcio atravs de um representante, no caso um curador nomeado pessoa. Agora, na sua pergunta, necessrio saber se essa pessoa um empresrio individual ou uma sociedade empresarial, porque, se for uma sociedade, no influencia em nada. Se for uma sociedade e essa pessoa que sofreu o mal for o administrador, ser nomeado um outro administrador. Porque, no caso, no o scio que
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 o empresrio (nenhum scio o empresrio), o empresrio a sociedade. Se no seu exemplo a pessoa for empresrio individual, a o negcio pode ser continuado. Mas o que estamos explicando agora para se inscrever como empresrio. Para inscrever-se como empresrio na Junta Comercial indispensvel a plena capacidade de gozo. No seu exemplo a continuao do estabelecimento da empresa, e essa hiptese existe, est no art. 974, no s quando a pessoa exercia a atividade empresarial, mas tambm quando ela recebe de herana um estabelecimento comercial. Um adolescente, seja homem ou mulher, entre 13 e 15 anos, recebe de herana um estabelecimento. Havendo oportunidade e convenincia, que sero analisadas pelo juiz, pode ser autorizada a continuao do negcio. Mas ser o menor quem vai dirigir a empresa? No, ser o representante, que pode at ser nomeado gerente. Mas estudaremos isso futuramente. Voltando questo da capacidade, o inciso III do art. 3: os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Isso um prato cheio para o advogado, um dispositivo perigosssimo. A parte realizou um negcio, assinou um documento, e esse no foi um bom negcio. A famlia, querendo anula-lo, pode eventualmente entrar em juzo e alegar que transitoriamente a pessoa estava perturbada. difcil comprovar, mas um argumento. J no art. 4 temos que so relativamente incapazes: II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV - os prdigos. Prdigo aquele que gasta tudo o que tem. Pergunta de um aluno: O que a legislao especial do Cdigo prev em relao ao indgena como empresrio? Resposta do Dr. Flvio: Desconheo a legislao que trata sobre os ndios, mas preciso verificar se eles esto alfabetizados. Por outro lado, nunca vi um ndio empresrio. Comentrio de uma aluna: Talvez para que o ndio seja empresrio ele precise ser cidado brasileiro, alfabetizado e inserido na cultura civil brasileira. Resposta do Dr. Flvio: preciso ver se ele tem mesmo cidadania brasileira. Essa questo toda difcil porque ndio mesmo, dentro da selva, no vejo como ser empresrio. O ndio referido no pargrafo nico do art. 4 : A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. Agora, h aqueles fatos que antecipam a maioridade civil, que so aqueles do art. 5: A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. Pargrafo nico: Cessar, para os menores, a incapacidade: I pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos.

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Essa a concesso dos pais. O dispositivo prev a idade mnima de 16 anos. Ento, se os pais quiserem emancipar um filho que tenha menos de 16 anos, no podero, pois esta a idade em que eles se tornam relativamente incapazes. A escritura (concesso) feita por meio de um instrumento (OBS.: antes do Cdigo Civil poderia ser um instrumento particular, mas agora se exige um instrumento pblico) pblico, que a escritura pblica que se faz no cartrio de notas. Comparecem os pais e o menor, que tenha 16 anos, e eles vo outorgar a maioridade. Os pais entendem que o filho j est suficientemente conscientizado, maduro etc. e concedem essa emancipao por escritura. Essa escritura de emancipao dera registrada no primeiro cartrio e ser comunicada no cartrio de registro civil onde a pessoa foi registrada. Por exemplo: a pessoa nasceu e foi registrada em Ribeiro Preto e a emancipao est ocorrendo aqui em Franca: a escritura de emancipao ser registrada no cartrio aqui e ser comunicada ao cartrio de ribeiro Preto onde foi feito o registro de nascimento para constar a averbao de que houve a emancipao. Pergunta de uma aluna: A pessoa emancipada contrai as obrigaes que contrairia ao atingir a maioridade, como, por exemplo, fica obrigada a votar? Resposta do Dr. Flvio: No. Com a idade eleitoral de 16 anos, o voto facultativo. Nesse caso, mesmo a pessoa adquirindo a maioridade civil com 16 anos, por qualquer um desses fatos, no fica autorizada, por exemplo, a dirigir veculo automotor, que exige 18 anos. Consequentemente tambm no est obrigada a votar com 16 anos. So as disparidades que ocorrem em razo da idade. Veremos que h um caso em que a pessoa pode adquirir a maioridade com menos de 16 anos. Ento, cessa a menoridade por meio de concesso dos pais, na falta de um pode ser o outro, reciprocamente, no s em razo de morte, mas em razo de ausncia, quando um deles est preso, existem vrias hipteses. Cessa tambm por sentena dos juzes, ouvido o tutor, se o menor tiver 16 anos completos. Isso significa que, se o menor no est sob o ptrio poder (os pais foram destitudos do poder familiar ou o menor rfo de pai e me), tem entre 16 e 18 anos, ele obrigatoriamente em que ter um tutor, para assisti-lo nos atos da vida civil. Se esse menor relativamente incapaz quiser se emancipar tem que requerer judicialmente, porque o tutor no tem o direito de emancipa-lo por escritura. A emancipao ser fornecida por sentena do juiz. O menor ir pedir a nomeao de um curador especial para que ele ingressar em juzo, j que ele no tem capacidade. Por que ele ter de ser assistido por um curador especial e no pelo tutor? Porque o tutor como se fosse a parte adversa, ter de ser ouvido se concorda ou no com a emancipao, e ele pode no concordar. Em qualquer caso, ser o juiz quem vai decidir se concede ou no a emancipao. Se for concedida, a sentena do juiz que vai ser registrada no primeiro cartrio, para conhecimento de terceiros e depois para ser anotada no assento de nascimento dele. H um interesse pblico em tomar conhecimento desses fatos. O inciso II refere-se emancipao pelo casamento. Qual a idade nbia afixada pela nossa lei (idade nbia significa a idade mnima em que o homem ou a mulher devem ter para que possam casar)? No Cdigo de 1916, a idade mnima para se casar afixada pela lei era de 16 anos para a mulher e de 18 anos para o homem, porque, cientificamente, dizia-se que a mulher possui uma inteligncia mais precoce do que a do homem. Mas hoje uma idade mnima nica para ambos, 16 anos. Entretanto, ainda preciso autorizao dos pais, porque ainda no h plena capacidade civil. Se os pais, por capricho ou por qualquer outro motivo, no quiserem autorizar o casamento, caber ao pretendente ingressar em juzo (tambm atravs de um curador especial)
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e requerer o suprimento de consentimento do juiz. Os pais sero citados, podero contestar o pedido, dar as razes pelas quais no consentem, e o juiz decide se supre o consentimento ou no. Mas existem aqueles casos, por exemplo, em que a adolescente, entre 14 e 15 anos (portanto sem idade nbia), engravida. Houve ou h a prtica de um dos crimes contra os costumes, os chamados crimes contra a dignidade pessoal, e h interesse do autor, a lei dizia assim, reparar o mal pelo casamento. Ento havia ou h a necessidade de requerer uma autorizao judicial, de requerer o suprimento de idade. Quando a menor tem menos de 16 anos e o autor do fato quer com ela se casar, haver necessidade dela requerer o suprimento de idade. Supomos que a garota tenha 14 anos, requereu o suprimento de idade e o juiz concedeu. Os pais concordam. O casamento se realiza, sendo vlido. Se o casamento vlido, emancipa, tanto o homem quanto a mulher. Ento, veja, com 14 anos, segundo nosso exemplo, a mulher emancipou-se, adquiriu a maioridade civil. E se por uma extrema infelicidade essa menina ficar viva na noite de npcias, est emancipada, irrevogvel a emancipao e ela j est no estado de viva. Existem aqueles casos que no so previstos em lei, mas o inverso: quando o homem tem menos de 16 anos e acontece de ele engravidar uma jovem da mesma idade ou mais velha, com a qual ele quer se casar. Embora no legalmente previsto, h um interesse social de que a famlia se constitua legitimamente. Em regra, os juzes concedem o suprimento. Ento, nesse caso, o garoto com menos de 16 anos tambm se emancipa antecipadamente. Pergunta-se: em qualquer um desses casos de emancipao pelo casamento tambm essa pessoa poder ser um empresrio? Ns no concordamos com a posio de alguns doutrinadores que alegam que o menor de 18 anos, mesmo emancipado, no poderia ser empresrio, porque com menos de 18 anos ele penalmente inimputvel. Atribuio de um crime a uma pessoa s pode existir quando ele tem 18 anos completos. Antes dos 18 anos ele sujeito s medidas scio-educativas previstas no Cdigo da Infncia e da Adolescncia. H quem sustente isso: que se ns dermos chance para um menor de 18 anos exercer a empresa, ele ter chance de cometer crimes, como o de concorrncia desleal, de duplicata simulada, crime falimentar etc.. E ele no poder responder por esses crimes justamente por ser inimputvel. So reas completamente diferentes, a rea civil, a comercial e a penal. E h tantos casos em que o menor comete crime em outras oportunidades, como funcionrio etc., que ele no responderia penalmente por ser inimputvel. Ento uma coisa no tem a ver com a outra: se ele est emancipado e a lei diz que pode ser empresrio aquele que tiver em pleno gozo da capacidade civil, ele pode exercer a atividade. As implicaes decorrentes desse fato, com repercusses na rea penal, so outras questes. O que no pode uma pessoa pretender ser empresrio no tendo capacidade civil, porque a incapacidade para ser empresrio absoluta, no tem suprimento. Se eu tenho 15 anos e j sou apto para exercer a atividade, eu no posso pretender exercer uma empresa com autorizao dos meus pais e nem pretender requerer ao juiz que ele supra a minha idade para que eu possa ser um empresrio. insuprvel. A incapacidade para ser empresrio absoluta, nunca relativa.

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O que no acontece no mbito do Direito Civil no que diz respeito prtica de atos jurdicos ou de negcios jurdicos. Se o menor pode ser proprietrio (titular) de uma casa, e, se com a autorizao judicial (se for o caso), ele pode vender essa casa, isso significa que, embora ele seja absolutamente incapaz em razo da idade, suprido o consentimento, o ato pode ser realizado vlida e eficazmente. Ento no mbito do Direito Civil podemos dizer que a incapacidade sempre relativa, nunca absoluta, nesse sentido, porque, uma vez suprida a incapacidade, o ato pode ser praticado de forma vlida. J no mbito Empresarial, ou a pessoa est em pleno gozo da capacidade civil e exercendo atividade econmica organizada, tornando-se empresria, ou ela no tem plena capacidade civil e, por mais persistentes que se sejam as operaes que ela pratica, no adquiri a capacidade de empresria. Falta-lhe ainda o requisito fundamental que a plena capacidade civil, o gozo da capacidade civil (insuprvel). H outros casos de emancipao, como: III pelo exerccio de emprego pblico efetivo. No vejo como hoje uma pessoa com 16 anos, embora no mencione sua idade, ou uma pessoa com menos de 16 anos, possa exercer um emprego pblico efetivo. E at com 18 anos. Seriam aqueles casos de genialidade. Obviamente isso um tanto improvvel. IV pela colao de grau em curso de ensino superior. Tambm no h condio de concluso de um curso superior, nenhum curso no Brasil, antes dos 16 anos. A no ser aqueles casos excepcionais do gnio. E finalmente, o inciso V do art. 5, que, em parte, no como aplica-lo: pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria. A expresso estabelecimento comercial j se mostra incorreta tecnicamente, pois desde o momento que se adotou o princpio de empresa diz-se estabelecimento empresarial. E tambm no h mais sociedade civil, sociedade simples. Ento aqui simplesmente pesou a tradio do direito brasileiro. Ainda quanto ao inciso V, a emancipao do menor mediante estabelecimento de economia prpria, da forma como est redigida nesse dispositivo, no tem como acontecer, porque, para se estabelecer, a lei exige a prvia capacidade civil. E aqui diz que os recursos prprios (a economia prpria) sero obtidos depois do estabelecimento. Teria que ser o inverso: em razo de economia prpria o menor se estabelecer, e em razo desse estabelecimento se emancipar. Para se estabelecer ele teria que ter prvios recursos prprios. Ento o direito anterior sacramentava esse fato, ficava comprovado: o menor, pelo seu esforo, pelo seu trabalho, conseguiu capital e conseguiu se estabelecer. O Direito reconhecia isso. Ora, se ele se estabelece com recursos obtidos por seu prprio esforo, isso significa que ele est maduro. O Direito via nesse fato uma hiptese de emancipao. Agora, a redao que se deu aqui inverteu: a economia prpria ser oriunda do estabelecimento, no o inverso, como deveria ser. Pela existncia de relao de emprego, em funo da qual o menor tem economia prpria, tambm apresenta dificuldade de aplicao, porque a Constituio prev idade mnima de 16 anos para trabalhar. O menor faz 16 anos e arruma um emprego, da um ms ele vai requerer emancipao dizendo que tem economia prpria, isso seria muito pouco provvel. Entretanto, pode-se dizer economia prpria se ele ganhou na loteria esportiva, se recebeu uma herana. Ainda assim, nesse caso de recebimento de herana, h autores que no consideram como economia prpria, j que ele recebeu de terceiros. So esses os caso de maioridade civil.
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Voltando nossa disciplina, o art. 972 impe uma outra condio: Podem exercer a atividade de empresrio os que estiverem em pleno gozo da capacidade civil e no forem legalmente impedidos. O impedimento uma proibio. Existem certas pessoas que, mesmo que queiram, no podem ser empresrias (individuais, obviamente). Tm de ser mencionadas na lei, tm de ter lei especfica. No pode ser decreto, portaria, resoluo: tem de ser lei. Quais so as pessoas que exercem determinadas atividades, determinadas funes ou cargos que as impedem de concomitantemente ser empresrias, em razo do servio pblico ou da inconvenincia? Existem vrias leis especiais, no funo do Cdigo civil e nem do Cdigo Comercial dizer quem est proibido de ser empresrio.As leis especiais de cada categoria que vo estabelecer. Por exemplo: Juiz de Direito no pode ser empresrio, assim como Promotor de Justia, Delegado de Polcia, Procurador do Estado, Defensor Pblico. Em sntese, qualquer servidor pblico registrado nos estatutos dos funcionrios pblicos, tanto da Unio quanto do Estado e dos Municpios, pois o servidor pblico deve dedicar seu tempo s obrigaes do seu cargo. Os militares da ativa tambm no podem ser empresrios. Imagine s um Promotor de Justia proprietrio de um bar e restaurante, ou um Juiz de Direito proprietrio de uma loja de tecidos e confeces. da natureza do exerccio da atividade empresarial a questo da fidcia: compra, vende, concede e recebe crdito. Os servidores pblicos tm que ter tranqilidade para o exerccio de seus cargos, logo no compatvel o exerccio simultneo dessas profisses. Isso no quer dizer que essas pessoas que so proibidas no possam fazer parte de determinadas sociedades empresariais, desde que no exeram a administrao da mesma. Em regra sociedade na qual o scio no tem outra responsabilidade a no ser capital investido na sociedade. Ento os servidores pblicos podem ser acionistas de uma sociedade annima, podem ter cotas numa sociedade limitada. O impedimento e a proibio incidem sempre sobre pessoas civilmente capazes. O incapaz que no pode ser empresrio no proibido ou impedido de ser empresrio: no proibio, incapacidade civil. A questo da ausncia de impedimento no requisito fundamental para que a pessoa tenha a qualificao de empresrio. Os requisitos indispensveis so apenas dois: plena capacidade civil e o efetivo exerccio de atividade econmica organizada para a produo e circulao de bens e servios. Mas e se ele impedido por lei especial e vai exercer, como adquire a qualidade de empresrio? Adquire porque tem capacidade para praticar atos jurdicos, ele os praticou, estabeleceu-se e est exercendo atividade econmica organizada. Ento ele, mesmo que impedido, um empresrio. S que um empresrio irregular, em razo da averbao. como se ele no tivesse inscrio. Alis, para se inscrever na Junta Comercial, ele ter de mentir, porque, quando vamos fazer o requerimento devemos declarar se possumos algum impedimento. Ou se a pessoa exerce sem inscrio, ela j um empresrio irregular, no tendo direito ou benefcio algum da legislao empresarial, mas, por enquadrar-se na qualificao de empresrio, fica sujeito ao instituto da falncia (prpria do empresrio e da sociedade empresria). As obrigaes que ele assumiu so plenamente vlidas, porque o proibido tem capacidade, ou seja, ele obrigado a honra-las. Isso inclusive est no art. 973: A pessoa

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legalmente impedida de exercer atividade prpria de empresrio, se a exercer, responder pelas obrigaes contradas. O art. 968, que a inscrio do empresrio versa: A inscrio do empresrio far-se- mediante requerimento que contenha. Para esse requerimento j existe um modelo, um formulrio da prpria Junta Comercial: I o seu nome, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de bens. Se a pessoa for estrangeira, verificaremos que existem formalidades extras a cumprir. O principal que ela ter de comprovar que sua entrada e permanncia no pas so lcitas (a entrada do estrangeiro pode ser lcita, mas usa permanncia pode no o ser). Quanto ao regime de bens do casamento, temos alguns tipos: comunho universal, comunho parcial e da participao dos acuestos e um outro em desuso. Por que se exige esse regime de bens? Exige-se o regime de bens para que aquele que contratar com esse empresrio (sendo dirigente, ele tenha certido na Junta comprovando que casado) saiba quais garantias pode ter, porque, dependendo do regime de bens, todos os bens respondem pelas obrigaes do empresrio, outras vezes no. Ento eu posso conceder um crdito para um empresrio porque tenho conhecimento que ele tem uma vasta fortuna, mas no sei que essa vasta fortuna na verdade constitui bens particulares da esposa dele, que no o evolvem por estarem casados na separao total de bens. Estou concedendo um crdito achando que este est assegurado por garantias, e pode no estar. O requerimento deve conter: II a firma, com a respectiva assinatura autgrafa. Todos ns temos firma. A firma a assinatura do nosso nome, logo reconhecer firma reconhecer nossa assinatura em cartrio. Normalmente a maioria das pessoas faz uma assinatura ilegvel, mas aquela marca sua assinatura. O deixamos no cartrio so os autgrafos, para que quando levado um documento para reconhecer se foi al pessoa mesmo quem o assinou, o escrevente tenha um padro de semelhana. Quando abrimos uma conta bancria, por exemplo, assinamos at quatro vezes no contrato. Assinatura autgrafa a assinatura do prprio punho da pessoa. O meu nome civil Flvio Fernandes Teixeira. Se eu for ser empresrio, tenho que adotar o meu nome, no posso adotar o nome de outro. Mas, se no mundo civil pode em existir centenas de homnimos, no mundo empresarial no pode. Isso tem valor no mundo empresarial, no mundo inteiro: o zelo, a honestidade, a tradio. Ento se vou me estabelecer em Franca, encaminho para a Junta o meu nome, a firma ser Flvio Fernandes Teixeira. Mas acontece que j existe uma pessoa inscrita com esse nome, logo no me estabelecer com ele. Como a inscrio feita no Registro Pblico de Empresas Mercantis, atravs da Junta Comercial, esta, por ser estadual, garantir que no haja nenhuma firma homnima no territrio do Estado. Se j houver determinada firma inscrita, a Junta indefere. Esse o chamado princpio da novidade. Um empresrio tem que ser distinguido de outro empresrio j inscrito na rea territorial de atribuies daquela Junta Comercial. Pergunta de uma aluna: Todas as empresas de um mesmo empresrio individual devero ser inscritas com uma mesma firma? Resposta do Dr. Flvio: Se for empresrio individual obrigatrio que as empresas sejam inscritas com a mesma firma. Podem ser dez negcios, a firma ser a mesma. As empresas podem ser de diferentes funes, mas todas inscritas com a mesma firma. Isso quando for empresrio individual. No caso de sociedade empresarial, h uma pessoa jurdica, que pode ser constitudas por pessoas naturais distintas, podendo, ento, variar as firmas.

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Suponhamos que eu requeira a minha inscrio e o meu nome j esteja inscrito. indeferido. Eu posso ento abrevia-lo, como, por exemplo, Flvio F. Teixeira. A Junta descobre que essa firma tambm j est inscrita. A eu coloco F. F. Teixeira. Novamente um nome j inscrito. Esgotam-se, assim as opes de firma para mim, pois devo colocar meu patronmico, meu apelido de famlia (no poderia colocar Flvio F. T.). Aquilo que ns usualmente conhecemos como nome na verdade prenome. Fernandes Teixeira um nome composto, Flvio um prenome simples. Mas esgotadas as possibilidades, a lei autoriza que eu acresa ao meu nome uma designao referente minha pessoa ou ao meu negcio. Eu poderia utilizar Flvio Fernandes Teixeira Franca ou Flvio Fernandes Teixeira Mveis. Esse acrscimo facultativo ou necessrio. A firma no se confunde com o nome do estabelecimento, da casa. Por exemplo, tenho uma loja de calados que se chama A Barateira, o nome do empresrio (firma) Flvio Fernandes Teixeira. Estabelecimento coisa, empresrio pessoa (empresrio individual pessoa natural, enquanto sociedade empresria pessoa jurdica).

Aula 4
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Uma breve recapitulao, pra darmos seqncia... Ns estamos tratando do empresrio. Eu j deixei claro, em todas as classes que, quando se fala em empresrio, est se referindo a uma pessoa natural, a uma pessoa fsica, que exera individualmente a atividade de empresrio. Mas no estamos falando de sociedade. Vieram me perguntar, e fizeram uma confuso danada com nome de sociedade e firma... nada disso, no estamos falando ainda em sociedade..sociedade vir depois.Ns estamos falando sobre o empresrio individual.Ou seja, aquele que exerce ele, individualmente, em seu nome, assumindo todos os riscos do negcio. Exerce a atividade empresria profissionalmente, para produo ou circulao de bens ou de servios. Para isso, para ele ser caracterizado como empresrio, bastam 2 requisitos : capacidade civil (estar em pleno gozo da capacidade civil) e exercer atividade econmica organizada, de modo profissional, para produo ou circulao de bens ou de servios.So esses 2 requisitos. Ah, mas ele tambm no tem que fazer a inscrio? Esse requisito de ordem formal e para que ele seja empresrio regular. Eu nem falo para que seja um empresrio legal, porque aquele que no faz a inscrio em registro no empresrio ilegal, porque a lei reconhece como empresrio aquele que no faz a inscrio.S que empresrio de fato, irregular, e, obviamente, ele no pode gozar dos benefcios que a lei prev para o empresrio regular. Ento, ele fica sujeito ...assumiu obrigaes, tem que cumprir obrigaes...Ah, eu assumi atividades no exerccio empresarial, mas no estou inscrito...no tem importncia. Voc tem capacidade civil, seus atos so validos, eficazes, voc tem que assumir as obrigaes. E ser considerado empresrio para o fim de estar sujeito ao instituto da falncia, que no , propriamente, um benfico. Mas no ter direito ao benefcio da Recuperao de empresas, que era chamada de concordata. S que fique bem claro isso: o exerccio da atividade econmica organizada, para produo ou circulao de bens ou servios, feito profissionalmente por uma pessoa que esteja em pleno gozo da capacidade civil, d a ela a caracterizao, a qualidade de empresrio. De forma que a inscrio obrigatria para que o empresrio seja regular.
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E a inscrio feita nos termos do artigo 968, que estamos comentando. No 968, esto previstos quais so os tpicos que o requerimento deve conter. Alis, para facilitar e ser organizado, esse requerimento tem que ser feito em formulrio, oferecido pelo prprio Registro, onde tem os espaos em branco para preencher... padronizado. Ento, comeamos a falar, na aula anterior, que a inscrio para empresrio far-se- mediante requerimento que contenha... Primeira coisa, quando o requerimento d entrada l na Junta Comercial, que um rgo do Registro Pblico de Empresas Mercantis, o que executa, recebe um nome em ordem crescente. Todos ns aqui temos o nosso chamado RG... O nosso RG uma cdula de identidade com RG, quer dizer, Registro Geral. A vem um nmero, e ns nos identificamos por ele, que tambm em ordem crescente. Quando os requerimentos dos empresrios, que vo se estabelecer numa circunscrio judiciria do estado, vo chegando junta com, vai recebendo um nmero. Esse nmero conhecido por N.I.R.E., que o nmero de inscrio ou de identificao no Registro de Empresas. Ento, chega l um requerimento que tem nmero 20.177...Esse nmero vai acompanhar o empresrio durante toda sua existncia/sua vida como empresrio.Tudo o que ocorrer de mudana, alterao, na vida desse empresrio, e for relevante, deve ser averbado na lista. E a indicao vai ser N.I.R.E. 20.177... Chegando l, j puxa pelo computador sua inscrio, e todas as atualizaes/averbaes so realizadas nesse nmero. Que atualizaes? Mudana de endereo, abertura de filiais, alterao do cmbio de negcio, gnero de negcio, cancelamento da inscrio (ao deixar de ser empresrio), enfim, tudo o que diz respeito ao empresrio deve ser averbado na Junta, porque o objetivo da inscrio e das publicaes a publicidade, que todos ns tenhamos conhecimento da vida do empresrio. Ento, esse requerimento inicia-se com a indicao do nome, nacionalidade (se for estrangeiro, existem requisitos outros, falaremos disso em aula especial), domcilio, estado civil (solteiro, casado, divorciado, etc.) e, se for casado, o regime de bens. O que isso? O regime de bens significa como vo ser tratadas as relaes de ordem econmica entre os scios/ nubentes (marido e mulher). Ento, uma breve explicao, para que no digam que no tm conhecimento... Quando um casal pretende se casar, isso tem que ser registrado civilmente, porque alterao no estado da pessoa. Ento, necessrio fazer um processo de habilitao para o casamento, onde o casal comparece no Rgistro Civil, vai formular requerimento, dizer a data quando querem se casar... Vo ser publicados editais, pra ver se no tem impedimento, etc... Preenche um memorial, qualificando, e tem um espao dizendo regime de bens. Por que ta dizendo q pra especificar o regime de bens? Ora, no exerccio da atividade empresarial, o empresrio goza de crditos... Ele recebe e concede crditos..quando ele recebe crditos, e compra a prazo, preciso que o fornecedor ( que est concedendo o crdito) tenha conhecimento do que vai afetar sua garantia. Ento, se o comprador for casado, e tiver 2 imveis, a mulher for rica e tiver uma fazenda, o vendedor pode ou no conceder muito crdito para ele, porque dependendo do regime de bens, os bens dela no respondem pelas obrigaes que ele contrai,e vice-versa. Vamos nos aprofundar nos regimes de bens em aula especial...Mas temos o regime da comunho universal , da comunho parcial, o da separao total (que pode ser convencional ou obrigatria, quando determinada por lei), e o regime j em desuso, que o da comunicao final dos aquestos (aquestos so os bens adquiridos na constncia do casamento) .O que o regime da comunho universal? Comunho universal... O prprio nome est dizendo... Comunho: comunicam-se os bens de forma
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universal. Que isso, comunicam-se os bens? Quando A se casou tinha 2 imveis. B tinha 3 imveis e 3 veculos. Casaram-se no regime da comunho universal de bens, e os 2 imveis de l, mais os 3 veculos passam a pertencer a ambos; comunicam-se os bens, isto , passam a ser de propriedade de ambos. Na comunho universal, comunicam-se os bens presentes e os bens futuros, que sero adquiridos durante o casamento.J na comunho parcial, esses bens que A e B tinham no se comunicam, quando se casarem.....Continuam a pertencer a cada um reservadamente. E os bens adquiridos na constncia do casamento.... Esses sim se comunicam. Por isso se diz comum parcial: comunicam-se bens advindos aps o casamento, mas no aqueles trazidos pelo casamento. O regime da separao total de bens... Existe o convencional, quando os nubentes contratam esse regime: o que seu seu, o que meu meu... Amanh ou depois, o que voc comprar seu, o que eu comprar meu, e assim durante a existncia da sociedade conjugal; e o regime da separao de bens obrigatrio... Por que obrigatrio? Porque no fica na vontade dos cnjuges escolher esse regime... A lei impe e obrigatria a separao total de bens como uma proteo aos prprios nubentes... Em razo da idade, por exemplo... Os maiores de 65 anos, por lei, so obrigados a casar sob regime de separao total de bens. Por qu? Entende-se que com 65 anos a pessoa j no est mais com muitas condies... Ela pode ser enganada. o famoso golpe do ba. Ento, a lei impe a separao total de bens Ou, por exemplo, no caso de suprimento de idade... A menina de 15 anos que recebeu bens de herana iludida por marmanjo que quer se casar com comunho total visando herana dela... A, no caso, no pode casar com comunho universal; a lei diz que todos aqueles que precisam de autorizao judicial para poder se casar devem se casar no regime de separao total de bens, uma proteo prpria pessoa. Esses so, em sntese, os regimes que ns temos. Isso tem que ser declarado, quando for fazer o processo de habilitao. Se no declarar o regime, o tabelio esquecer de perguntar, e no constar na certido qual o regime de bens, vigora como regime formal, no Direito brasileiro, o regime de comunho parcial de bens. Nos outros regimes (comunho universal, comunho parcial) preciso que os cnjuges peam para lavrar um pacto/escritura... chamado pacto antenupcial, onde vo dizer que adotam o regime da comunho universal ou o da comunho parcial de bens.Essa escritura somente ter valor se o casamento se realizar, validamente.Acontece de o casal fazer o pacto antenupcial, mas no se casar, da fica sem efeito a escritura. A partir do momento em que a mulher deixou de ser relativamente incapaz em relao ao marido, passaram a existir vrias garantias e jurisprudncias sobre o crdito que os credores devem dar aos empresrios, de acordo com os regimes de bens. Mas isso ser estudado em um outro momento. O inciso II do 961 diz que o requerimento deve conter a firma, com sua respectiva assinatura autgrafa. Eu ouvi, pelo menos no 2A, que, em razo de eu no ter colocado na lousa os exemplos, restaram algumas dvidas. Quando falamos em firma... o nome que o empresrio vai utilizar no exerccio da atividade empresarial. Ele pode ter o mesmssimo nome completo, mas pode ser abreviado. Ns colocamos que firma o nome e a assinatura.Essa assinatura tambm pode ser diversa. Por exemplo, na vida civil, ele pode ter uma assinatura mais ou menos

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assim:

.Mas no exerccio da empresa, ele pode ter feito no

requerimento que a firma dele seja isso : . H uma diferenciao : a primeira a assinatura dos atos dele na vida civil, e a outra a assinatura no exerccio da empresa, atividade econmica profissional. Vamos supor que esse nosso empresrio tem o nome de Joo Carlos Rodrigues Santos... , Joo Carlos, que costumamos ter conosco que nome, no nome, e sim prenome. E aqui temos um prenome composto: Joo Carlos. Se fosse apenas Joo Rodrigues Santos, seria um prenome simples. Se fosse s Carlos Rodrigues Santos teramos tambm um prenome simples. E Rodrigues Santos o nome de famlia. A temos um nome composto (Rodrigues Santos). Ento, comeamos na aula anterior : o empresrio pode adotar o nome de firma, seu nome civil, completo ou abreviado, e no suprimido, como alguns autores dizem. abreviar. Podemos tambm aditar uma designao especfica de seu gnero de negcio ou de sua pessoa, se ele quiser ou for necessrio. S que existem umas regrinha: no pode abreviar o ltimo nome. No pode ser : Joo Carlos Rodrigues S.... Tem alguns autores que dizem que no se pode abreviar o nome composto, mas ns dizemos que sim... Pode ser tambm Joo Carlos R. Santos...para sociedades, vamos ver que inclusive podem ter suprimida uma parte do nome... Mas no vamos ver isso agora. Ento se o empresrio pode utilizar como firma seu nome completo ou abreviado, ento podemos fazer as alternativas que existem aqui: J.C.R. Santos, J.C.Rodrigues Santos, e vamos por a afora. Mas no podemos simplesmente colocar Joo Carlos R.S., ou colocar Joo C.R.S. No pode constar apenas o prenome. Obrigatoriamente, abreviando, temos que constar, se for nome/patronmico composto, o ltimo nome que, no caso, Santos. Esse o chamado Princpio da Veracidade. O outro o Princpio da Novidade, que diz que uma firma deve distinguir-se de outra j existente no mesmo Registro. J dissemos que em cada estado existe um rgo do Registro Pblico de Empresas Mercantis exercido pelas Juntas Comerciais. na Junta Comercial que fazemos a inscrio. E a Junta Comercial tem atribuies na circunscrio territorial do estado. Ento vamos supor que o Joo Carlos queira se estabelecer numa cidade do estado de So Paulo, e j tenha tentado todas essas alternativas para se inscrever, mas todas elas j existem, so de uma pessoa inscrita na Junta. Ento, a lei o autoriza a colocar uma designao. muito comum encontrarmos uma designao que acrescente o nome da cidade onde est se estabelecendo.Ficaria Joo Carlos Rodrigues Santos Franca. No tem um tracinho, uma vrgula, pra separar Franca? No! Agora, se j tiver essa firma, pode usar outra designao : paulista, mineiro, goiano...Significa o estado ou a naturalidade dele. Pode ser colocado tambm o gnero de negocio....artigos infantis, mveis e decorao, e assim sucessivamente.No podemos acrescentar palavras chulas, que ofendam a ordem pblica, os bons costumes, etc. Ento, o Joo Carlos se estabeleceu em Franca, mas quer abrir uma filial em Passos. Ele vai a Passos e fica sabendo que na cidade mineira j existe a inscrio de um tal Joo Carlos Rodrigues Santos.Ento, o Joo Carlos de Minas que pode ter o uso exclusivo do nome l. Como que faz? O Joo Carlos de Franca vai ficar impedido de abrir filial em Minas? No.. Mas ele vai ter que alterar a firma dele aqui, colocar algo pra distinguir a firma dele daquela inscrita em Minas. E qual o procedimento? O procedimento, quando se vai abrir filial em outra Junta, o seguinte: tem que extrair/pedir uma certido de que se inscrito na Junta Comercial de SP, e, com base
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nessa certido, vou na Junta de Belo Horizonte e l fazer a inscrio.E a Junta de l que vai verificar se coincide com alguma firma que j esteja registrada.Suponha que no coincida .Entao, o que vai fazer ?A Junta l vai fazer a inscrio.Na seqncia temos que requerer a certido de que fiz a inscrio da minha firma para abertura da filial. Essa certido eu tenho que trazer pra SP pra fazer a averbao no N.I.R.E. Ento, extrai certido aqui, me inscrevi em Minas, tirei certido e trouxe-a pra averbar na inscrio daqui. Isso decorre de que, essa necessidade de se distinguir do outro? Decorre de outro Princpio, que o Uso Exclusivo da Firma/Nome Empresarial para aquele que fizer a inscrio em primeiro lugar .Ento, se eu me inscrevi como Joo Carlos Rodrigues Santos, podem vir 200 Joo Carlos Rodrigues Santos que o uso dessa firma, no estado de So Paulo, meu. No podem utilizar. Ento, em razo desse direito exclusivo decorre o Princpio da Novidade. Essa norma que diz respeito a abertura de filial esta no artigo 969 : o empresrio que instituir sucursal, filial ou agncia em lugar sujeito jurisdio de outro Registro Pblico de Empresas Mercantis, nesse dever tambm se inscrever, com a prova da inscrio originria. Em qualquer caso, a constituio do estabelecimento secundrio devera ser averbada no Registro Pblico da respectiva sede. Pergunta de aluno: Se a pessoa que registrou determinada firma morre, o que acontece? Resposta: tem que cancelar, porque a ningum dado exercer atividade empresarial em nome de outrem. Estamos falando de empresrio individual. Cancelando, fica em aberto, e o que primeiro vier consegue registrar aquela firma. E no s em caso de falecimento... Em caso de cancelamento mesmo... Se no quer mais ser empresrio, requer a extino/cancelamento, e fica em aberto... Em outras vezes, a prpria junta que requer o cancelamento... quando o empresrio, por mais de 10 anos, no encaminha nada pra averbar na Junta. Ento, h presuno de que ele no mais empresrio. Mas antes de cancelar, a junta vai notificar o empresrio de que no se averba nada h 10 anos. A, tendo uma resposta, tudo bem. O problema quando no o encontram... Se ele mudou de endereo e no comunicou a Junta. Ento, no o encontrando, a notificao se d por edital e acaba por cancelar o registro. Com o cancelamento, fica difcil voltar atrs e continuar a usar a mesma firma, pois outro pode ter ido l e feito a inscrio com a mesma firma. Ento gera problemas para o empresrio. H presuno jris tantum, e presuno jris et de jure. No caso de cancelamento da inscrio de quem nada averba h mais de 10 anos, a presuno juris tantum (admite prova em contrrio). Esse dispositivo que eu li (artigo 969), ele fala instituir sucursal, filial ou agencia, e d a impresso de que so organizaes diferentes, de que tenham natureza diversa. Mas a conseqncia a mesma. O legislador no distingue filial, sucursal ou agncia. Apenas na doutrina que se fazem algumas observaes.Agncia um nome mais pomposo, na qual o gerente /administrador teria uma maior autonomia no exerccio das suas funes, do que a filial. Mas independente de darmos o nome de sucursal, filial ou agncia, o resultado o mesmo no que se refere inscrio da firma em outro estado. Observem o seguinte: quando estamos comentando sobre a inscrio da firma em outro estado, no quer dizer que mesmo sem ter filial em outro estado, eu no possa exercer atividade l. Eu posso ter uma fbrica de calados em Franca, e ter meus representantes/vendedores por todo o Brasil. Na minha nota fiscal, no documento que eu vou emitir, vai ter Flvio Fernandes Teixeira... Pode existir um Flvio Fernandes Teixeira em todos os estados, mas eu no estou me estabelecendo onde se tem o uso exclusivo da firma. Eu estou apenas exercendo minha atividade de empresrio e vendendo meu produto em todo o Brasil, como posso vender para o exterior tambm.
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No significa que, sempre que quero ingressar num estado para vender, eu tenha que me inscrever l. No, eu vou emitir os documentos fiscais normalmente daqui. Eu s no posso impedir que exista l um homnimo meu, e que me confundam com ele, ou que ele venha para o estado de So Paulo com a firma dele inscrita l, porque aqui ele no tem abertura de filial. Na outra classe esto fazendo confuso dessa firma com o nome do estabelecimento ou firma social. Quando falamos em firma/razo social, firma de sociedade, e no estamos tratando de sociedade. E a sociedade tambm tem um nome, podendo ter um nome sob a forma de uma firma; vamos ver no devido tempo. No se confunde com firma individual. L firma/razo social; aqui firma/razo individual. Os alunos perguntam tambm sobre o nome fantasia. Pode haver nome fantasia como nome de sociedade, e pode tambm haver nome fantasia como nome do estabelecimento do empresrio individual. Por exemplo: vou estabelecer uma fbrica de calados. Firma: Flvio Fernandes Teixeira. Nome da casa/ponto/local: Casa O Barateiro; Calados O Barateiro; O Mundo dos Colches; Casa So Lus; e a vocs podem fazer um passeio mental pela cidade e ir vendo os nomes... Casas Pernambucanas, Casas Bahia... Nome da casa no firma; firma um nome de pessoa. Esse ttulo/nome o nome do estabelecimento, nome de coisa, ou de um complexo de coisas. O estabelecimento um complexo de bens destinados atividade empresarial. Pergunta de aluno: Se eu herdar uma empresa, ela vai continuar com o mesmo nome dela... S que a a firma ter que ser mudada? Resposta: ... Voc j no pode, pelo que j estudamos, falar assim : se eu herdar uma empresa. Tem que ser herdar um estabelecimento. Mas..no, no se tem que mudar o nome do estabelecimento. A firma a do empresrio... Ento, voc vai herdar o qu? Coisas que tenham valor econmico... Voc pode herdar um estabelecimento, assim como voc pode herdar uma casa. Voc herdou um estabelecimento e quer explorar esse estabelecimento. Obviamente, tem que proceder ao cancelamento da firma do autor da herana, do falecido, e inscrever a sua, porque voc vai ser a empresria. Agora... O estabelecimento chama Calados P-de-Valsa... Continua a mesma coisa; mas a firma tem que mudar. O titulo do estabelecimento tambm tem uma proteo indireta; no posso usar qualquer titulo..no posso abrir um estabelecimento e dar o nome de Casas Pernambucanas, que um nome famoso no Brasil todo... Seria uma concorrncia desleal, e para isso se tem uma proteo. No caso que voc deu, o nome da casa j era prprio do autor da herana....voc recebeu a herana, pode continuar utilizando o nome fantasia do estabelecimento...a firma altera porque a morte encerra a personalidade civil. J que voc perguntou, pode ocorrer tambm em caso de alienao. (A empresa pode ter varias acepes..uma quando voc utiliza empresa como sinnimo de estabelecimento.. no sentido objetivo)..ento no caso de alienao do estabelecimento inter-vivos, eu vendo meu estabelecimento pra voc..lgico que voc no pode continuar usando meu nome.... mas o titulo do meu estabelecimento voc pode manter/deixar/continuar,..E outra coisa : se o nome for muito relevante, ou se os artigos que eu vendo no estabelecimento so de primeira categoria, e eu sou zeloso, honesto, bom, para voc que comprou, que mantenha o meu nome vivo. Eu no posso te vender meu nome, ningum pode vender nome. A firma inalienvel, est na lei. No caso, eu vendi meu estabelecimento, e voc pode pedir autorizao para, quando voc comprar meu estabelecimento, eu te declarar meu sucessor. Ento, a vai constar o seguinte... A

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firma que vai ser registrada vai ser essa: Maria Clara de Oliveira Sucessora de Flvio Fernandes Teixeira. Isso somente em caso de alienao do estabelecimento.

Aula 5
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O art.968 do C.C traz que deve conter o requerimento de inscrio do empresario (pessoa fisica) no registro publico de empresas mercantis (junta comercial) O inciso terceiro do art 968 diz que deve ser mencionado o capital, e uma formalidade para que terceiros tenham conhecimento do capital que o empresario esta investindo em seu negocio. Dependendo da estrutura ele deve investir menos ou mais. Este item geralmente mentiroso, uma base/criterio para conceder crdito para o empresario. A verdade que toda pessoa responde com a totalidade dos seus bens para honrar as obrigaes que foram contraidas por eles. O art.591 do CPC dispe que o devedor responde pelo cumprimento de suas obrigaes com todos os seus bens presentes e futuros. Para o empresario individual no importa o capital que ele informe neste requerimento, mas deve ser informado o verdadeiro capital. O fornecedor ( que concede credito ao empresario ) vai ter em mos o cadastro do empresario que deve constar o capital investido para que ele saiba o credito que dever conceder. S existiro restries se o empresario for pessoa casada. No importa o capital aplicado, o patrimonio do empresario responder por seus bens. Todos os bens do empresario so executveis (existem alguns bens como retratos de familia, alianas, bens necessarios ao trabalho do devedor). Penhora: Se da no processo de execuo. Sempre em juizo. Ato determinado pelo juiz de direito. Penhor: Direito real de garantia que recai sobre bens mveis. Se quiser fazer emprstimo em banco e ele exige garantia sobre coisa real e sou dono de jia, por exemplo, apresento aquela joia e eles me concedem um crdito de 40, 50% do valor da joia. Se at vencimento pagar eles me devolvem a jia, seno ir a leilo. No se confunde penhor e penhora. O empresario pessoa fsica, pessoa natural. No estou falando de sociedade (pessoa juridica). Acontece que quando empresario requer inscrio na junta ele ir receber o CNPJ (cadastro nacional de pessoas juridicas). CNPJ uma obrigao no meio fiscal/tributario. O empresrio equiparado pessoa jurdica para fins de tributao, mas no pessoa juridica. No Brasil no temos ainda o empresario individual de responsabilidade LTDA. Limitada ao capital que investe em seu negocio. O empresario responde no s com o capital que ele declarou quando fez a inscrio, mas com todo seu patrimonio. O CNPJ (anteriormente CGC) no o transforma em pessoa juridica, ele pessoa natural. apenas para arrecadao de tributos. O inciso 4 do art 968 diz que deve ser mencionado no requerimento o objeto e sede da empresa.
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Objeto o ramo da atividade economica que o empresario ir explorar. Qual o objetivo do exercicio da atividade. Empresario denominao genrica. O que voc ? Empresario. De qual setor? Industrial. Do setor industrial de qual espcie? Atividade na indstria de calados. De produo ou circulao? Circulao/comercio. De quais bens? Calados. O objeto muito importante, pois limita a atuao do empresario. Principalmente em sociedade. Sede da empresa: Onde se situa o estabelecimento principal do empresario. Pode existir filial. Esta sede serve para fixar a atribuio da junta. Se declarar que a sede Franca no pode requerer minha inscrio em MG. Estabelecimento o conjunto de bens necessrios ao exercicio de empresa. No estabelecimento esta os mesmos elementos da empresa: Capital e trabalho. Pessoa pode ter estabelecimento, mas no ter um local certo e definido como vendedores ambulantes ou estabelecimento virtual onde a loja apenas virtual (no tem espao fisico). A sede tambm ter outra utilidade, o empresario pode ter varios estabelecimentos em vrios locais, mas o empresrio um s. O juizo competente para decretar a falencia o juizo do local onde se situa o principal estabelecimento (sede). Nem sempre facil estabelecer esta sede. Existe a contratual, mas de fato pode ser outra, a sede onde empresario centraliza seus negocios ( seu quartel general). Com o passar do tempo ele pode ter elegido outro local para centralizar seus negocios e dar as ordens em relao a todos seus estabelecimentos. Na duvida a de se requerir a falncia onde foi indicada a sede principal. Paragrafo 1: a mesma coisa que nosso registro (RG). Somos numerados para inumeros fins e o numero maior nosso RG. A junta exerce o trabalho de fazer o registro de todos empresrios e sociedade empresaria do estado. J o CNPJ nacional (registro para saber quais so os contribuintes).

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Registro pblico de empresas mercantis executado pela junta comercial. Quando me inscrevo como empresario vou ter um numero (NIRE). Este nmero me acompanhar durante minha vida empresarial, sempre que desejar alterar alguma coisa no cadastro ir buscar pelo NIRE. Paragrafo 2: Fiz minha inscrio, mencionei que o capital R$100.000 mas depois de algum tempo quero aumentar o capital, dizer que mudei a sede. Todas as alteraes a junta deve ser informada. Encaminhamos o documento para ser averbado. Paragrafo 3: Faculta possibilidade de ampliar os negocios constituindo uma sociedade sem ter de cancelar a inscrio como empresario individual e requerer uma nova inscrio. s requerir a transformao para sociedade. Art.970: Na origem do projeto a redao era outra, procurava isentar o empresario rural da inscrio. O empresario rural aquele que exerce atividade no meio rural, no atividade considerada empresarial estando sujeito s normas do Cdigo Civil. Artigo para favorecer o empresario rural e pequeno empresario. Trazer a formalidade o pequeno empresario. Art.971: O empresario em geral para ser regular tem que fazer inscrio na junta comercial. Se no fizer a inscrio ser irregular, mas ser empresario. Com o rural diferente, ele no esta obrigado a fazer inscrio no registro publico de empresas mercantis porque ele na verdade no empresario. Se no fizer no ser empresario irregular. SE ELE QUISER (facultativo), ter que ter atividade rural como principal profisso e entrar com pedido na junta comercial. Ser inscrito embora no seja empresario ficar equiparado para efeitos legais ao empresrio sujeito ao registro. A situao dele ser a mesma do empresario, considerado como sendo empresario sujeito ao instituto da falencia e passar a ter direito a chamada recuperao da empresa. Art.972: Pode exercer atividade empresario os que tiverem em pleno gozo da capacidade civil e no for legalmente impedido. Para o exercicio da empresa necessario a plena capacidade civil, no pode ser assistido ou representado, no ha possibilidade de suprir capacidade para requerir sua inscrio como empresario. A incapacidade para ser empresario sempre absoluta (no da para suprir). Legalmente impedida: Impedida pela lei. O impedimento recae sempre sobre pessoas capazes. incoreto dizer q o incapaz proibido de ser empresario, ele no proibido por lei, mas ele no tem capacidade. Existem cargos e funes que se tornam incompatveis com exercicio de empresa. No pode ser empresario servidores publicos em geral, militares, juizes de direito, integrantes do MP, delegados policia, defensores publicos... E se estas pessoas exercerem atividade? As obrigaes so validas? Sim so vlidas, so negocios praticados por pessoa proibida de exercer, mas pessoa capaz. Ento os atos so validos. O empresario de fato tambm esta sujeito ao instituto da falncia, mas no tem direito a recuperao.
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Art.973: O impedimento sempre recai sobre pessoas civilmente capazes. Se praticarem os atos sero validos.

Aula 6
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Vamos continuar esse captulo II, do ttulo I, que trata do empresrio...o 974. Eu quero que vocs guardem o seguinte : que esse dispositivo do 974 uma inovao trazida pelo Cdigo Civil.Antes do Cdigo Civil havia uma controversa doutrinaria e jurisprudencial, prevalecendo a tese de que , uma vez falecido o empresrio (na poca, comerciante) , liquidava-se o estabelecimento, a no ser que o cnjuge sobrevivo quisesse continuar com o estabelecimento, caso em que, utilizando-se daquele complexo de bens, requeria sua inscrio como empresrio e fazia uso daqueles bens, do montante.Quando se tratava de um empresrio/comerciante (devidamente inscrito na Junta Comercial) que viesse, em razo de um acidente vascular, ACV, em razo de um acidente de transito, que se tornasse civilmente incapaz, tambm nesse caso, a soluo era essa : havia que ser liquidado o estabelecimento, porque o titular da empresa no tinha mais condies de manifestar sua vontade, e reger seus bens.Se casado fosse, permitia-se que o cnjuge sobrevivo se utilizasse daqueles bens para exercer a atividade empresarial em nome prprio,no em nome do cnjuge que havia se tornado incapaz.Por qu ? Porque a ningum dado exercer atividade empresarial em nome de outrem.Tem que ser exercida em nome prprio.No caso do prdigo, nem se fala....Prdigo aquele perdulrio, aquele que gasta demasiadamente, sem controle..acontecia a mesma coisa..Esse artigo 974, infelizmente, adotou uma teoria minoritria no sentido de preservar a empresa no seu sentido objetivo, quer dizer, preservar o estabelecimento, como fonte de riqueza, produo de bens..como temos falado, de recursos, utilidades, tributos, no sentido de que a extino de um estabelecimento pode trazer problemas sociais, se esse estabelecimento for relevante, de propores.Ento foi introduzido no Direito Brasileiro a possibilidade de aquele que j era empresrio e se tornar incapaz ,de continuar a empresa, (no sentido de estabelecimento) por ele mesmo, incapaz (a lei diz: quando puder, por meio de representante ou assistente).Ou ento, no caso de o incapaz, seja por idade, seja nas hipteses previstas no artigo 3 e 4 do Cdigo Civil, nos casos em que a pessoa seja incapaz e receber uma empresa, estabelecimento,de herana.Ou seja, uma pessoa tem um estabelecimento, falece, e quando ela falece , seus bens so partilhados entre os herdeiros, e coube ao incapaz o estabelecimento.Ento, a lei passou a autorizar que, havendo convenincia, oportunidade, analise de riscos, enfim, havendo convenincia, os interessados podem pedir autorizao judicial, ao juiz, no sentido de continuar a empresa que era exercido pelo autor da herana.E isso fonte de lapidao..A experincia demonstra que, pelo menos no Brasil, isso no d certo...O prprio instituto da curatela, da tutela, demonstra que administrar aquilo que no lhe pertence no da certo.. fonte de fraudes, etc..Mas foi admitido.S que aqui envolve uma autorizao judicial.A parte do representante desse incapaz tem que se dirigir ao judicirio, fundamentar por que quer continuar a empresa...Continuar... No inscrever..E a que eu quero que vocs guardem..Porque o incapaz no tem como se inscrever empresrio..O 972 veda.....A lei exige que, para ser empresrio, se esteja em pleno gozo da capacidade civil...Se inscrever sendo incapaz nunca..aqui trata da questo de continuar aquilo que j existe..Ento j existia a inscrio, o estabelecimento, e foi dado
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de herana ao incapaz..Guardem bem isso.. uma questo que fao na prova.. gravado, transcrito, e tem aluno que erra...Vamos ver...... A autorizao do juiz somente vai ser conseguida somente depois de analisados os riscos do negocio, estudo social do caso, levantamento atravs de assistente social..tem que ser um trabalho muito bem feito..se o judicirio entender pela convenincia, pela autorizao, o juiz vai expedir um alvar, documento atravs do qual ser encaminhado pra Junta pra fazer a averbao da nova firma..Nova firma porque estamos tratando de empresrio individual.....O falecido era Joaquim Rodrigues..O aquinhoado com o estabelecimento, Jos da Silveira.. nova firma.Ento, s um parnteses pra vocs verem o absurdo que esta no nosso cdigo..Aqui esta autorizando que a atividade seja exercida pelo incapaz pro meio do representante ou assistente.Ora, isso no e possvel.Nos temos dito : exercer a empresa exercer atividade..Algum pode exercer atividade por nos ? Nos que somos gordinhos, podemos contratar algum pra se exercitar por ns? A atividade prpria,..no tem como o outro exercer pra gente..Lgico , se eu quero me inscrever pra algum concurso em Ribeiro Preto, eu outorgo uma procurao a um advogado, por exemplo, pra ir ate l e, em meu nome, se inscrever..Mas aqui no tem isso..Mas o que est na lei, se permite isso, vamos tocar em frente. S que, se o juiz autorizar, e o incapaz j era proprietrio, detentor, de outros bens..ele tinha imveis ,moveis, direitos, aplicaes financeiras..esses bens devero ser todos relacionados no alvar...Vo ser relacionados, porque esses bens no podem sofrer os azares da explorao da empresa..Esses bens no respondero pelas obrigaes contradas no exerccio da empresa...Esses bens vo constar l na Junta para que qualquer um fique ciente dessa ressalva...Isso significa que os credores, aqueles que contratarem com esse incapaz por meio de seu representante somente contaro como garantia de credito o complexo de bens do estabelecimento, e no os demais bens.Se o incapaz, ou aquele que esta agindo em nome dele, der mostras de que no tem habilidade..ou aquele que estiver dilapidando os bens do incapaz..enfim, chegando a noticia de que os negcios no vo bem, para o promotor de justia, para o juiz de direito, instaura-se nova sindicncia , e o juiz vai ouvir os interessados e vai revogar a autorizao..Quem pode autorizar pode revogar...E revogando a autorizao, tem que ser liquidado o estabelecimento..Lgico que , nesse caso, so respeitados os atos praticados, os direitos de terceiros, aqueles que contrataram com o incapaz, por estarem autorizados....Lgico que, quando se autoriza, essa autorizao vai ser averbada na Junta Comercial e, quando se revoga a autorizao, tem que ser feita a averbao pra conhecimento de terceiros.Pode acontecer tambm de o representante ou assistente do incapaz, que vai exercer atividade em nome dele, seja uma pessoa impedida, proibida de ser empresrio.Seria um contra-senso permitir que ele exera a atividade empresarial.Se ele no pode ser empresrio porque ele esta impedido por algum motivo, ele tambm no pode estar a frente dos negcios do incapaz, mesmo quando for o pai, o representante..Mas nesses casos, mesmo assim, a lei permite a continuao do negocio atravs de pessoas habilitadas (gerentes) que vo administrar os negcios do incapaz...Esses gerentes so indicados pelo representante do incapaz e nomeados pelo juiz, para agir em nome do incapaz.E o juiz de direito, mesmo em casos em que no haja nenhum impedimento, pode entender que no h convenincia de que ele esteja a frente dos negcios..Mas veja bem..um mau exemplo..isso vai ser verificado no processo...se no zeloso, negligente...a se nomeia um gerente pra agir em nome do incapaz.enfim, so essas as questes que podem surgir nessa matria.Eu confesso que no vi em minha vida profissional nenhum caso desse, de algum estar exercendo uma
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atividade de comercio de um incapaz.O que se v na pratica, no dia-a-dia, mas que no chega ao conhecimento do juiz, a continuao do negocio nessas hipteses por um pequeno espao de tempo ,no muito, que da mulher cujo marido foi acometido de um mal sbito, e ela e os filhos continuam a tocar o pequeno negocio..Uma mercearia, por exemplo,.. como se o incapaz estivesse a frente do negocio...Mas isso no chega ao conhecimento do juiz ou do promotor de justia....Mas nem todas as pessoas mentalmente incapazes so interditadas...Podem passar a vida toda cuidadas pela famlia sem a necessidade de interdio..Ento vamos fazer a leitura do 974 ,pra ver se faltou alguma coisa pra explicar : Art. 974. Poder o incapaz, por meio de representante ou devidamente assistido, continuar a empresa antes exercida por ele enquanto capaz, por seus pais ou pelo autor de herana. 1 Nos casos deste artigo, preceder autorizao judicial, aps exame das circunstncias e dos riscos da empresa, bem como da convenincia em continu-la, podendo a autorizao ser revogada pelo juiz, ouvidos os pais, tutores ou representantes legais do menor ou do interdito, sem prejuzo dos direitos adquiridos por terceiros. 2 No ficam sujeitos ao resultado da empresa os bens que o incapaz j possua, ao tempo da sucesso ou da interdio, desde que estranhos ao acervo daquela, devendo tais fatos constar do alvar que conceder a autorizao. Ao dizer incapaz, genrico, nos termos dos artigos 3 e 4. Ao dizer preceder autorizao judicial, quer dizer que s se exercer a representao ou assistncia nas atividades empresariais aps autorizao do juiz. Ao dizer tempo da sucesso significa ao tempo em que se deu a transmisso da herana. O 975 trata de um impedimento. Art. 975. Se o representante ou assistente do incapaz for pessoa que, por disposio de lei, no puder exercer atividade de empresrio, nomear, com a aprovao do juiz, um ou mais gerentes. 1 Do mesmo modo ser nomeado gerente em todos os casos em que o juiz entender ser conveniente. 2 A aprovao do juiz no exime o representante ou assistente do menor ou do interdito da responsabilidade pelos atos dos gerentes nomeados. A hiptese do caput desse artigo no caso em que o representante ou assistente impedido. Ento a iniciativa parte dele, ele indica um ou mais gerentes e o juiz nomeia. O caso do pargrafo 1 a hiptese em que no h impedimento do representante ou assistente, mas o juiz entende que no conveniente deixar o representante ou assistente frente do negocio.Ento, o juiz vai fazer uma pesquisa , uma diligncia (no ele diretamente, mas os auxiliares da justia), e ele nomeia, de oficio, essas outras pessoas pra exercer a gerncia.

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No pargrafo segundo, apenas os atos dolosos causam prejuzo ou, pelo menos, por culpa.Quando os gerentes so nomeados ex oficio pelo magistrado, tambm pode-se discutir no processo se prevalece a responsabilidade do representate ou assistente, porque a indicao do gerente no partiu dele, e sim do juiz.Entao, se eu sou representante, no posso ficar responsvel por algo feito pelo nomeado pelo juiz.Agora, se eu indiquei o gerente, e este continuar a exercer a empresa em nome do incapaz de forma regular, normal, eu no posso responder pelos prejuzos.Quem no tem competncia no se estabelece.A atividade empresarial uma atividade de risco, obviamente. Entao se se autorizou a continuar a atividade econmica, que se entendeu que havia viabilidade.Agora, se por um azar na gesto do negocio houver prejuzo, vai onerar o bem do incapaz.Nao se pode pretender que o gerente ou o representante arque com o prejuzo. um risco do negocio.O pargrafo 2 diz apenas quando se age dolosamente, ou com uma culpa consciente.Ainda sim, o credor no vai se voltar diretamente contra o representante.Quem o devedor ? O empresrio.Ele que responda com seus bens.Agora, se o gerente agiu com dolo, etc, o empresrio paga e depois tem o direito retroativo, quer dizer, o credor no tem nada com isso..o credor vai receber o que dele...e houve dolo,responsabilidade do gerente?Ele vai prestar contas com o incapaz por meio do representante ou assistente.Paga e repete. isso que significa essa expresso A aprovao do juiz no exime o representante ou assistente do menor ou do interdito da responsabilidade pelos atos dos gerentes nomeados.. O 976 : Art. 976. A prova da emancipao e da autorizao do incapaz, nos casos do art. 974, e a de eventual revogao desta, sero inscritas ou averbadas no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Pargrafo nico. O uso da nova firma caber, conforme o caso, ao gerente; ou ao representante do incapaz; ou a este, quando puder ser autorizado. Prova da emancipao so os casos do artigo 5, onde h a antecipao da maioridade civil, ento esse fato de direito, relevante, tem que ser arquivado na Junta.Vai ser inscrito no momento em que se est fazendo a inscrio do menor que emancipou.E quando vai fazer a averbao? Quando j havia ato inscrito...Por exemplo, a inscrio do empresrio que depois ficou interditado...Vai fazer a inscrio da nova firma e as averbaes necessrias.Nao se esqueam que o Registro Publico executado pelas Juntas Comerciais.Com toda sinceridade, no entendo o que o legislador quis dizer com o pargrafo nico, porque ele infringe todos os princpios relativos a capacidade.Uso da nova firma..Nova firma..ele deve saber, nos sabemos que, quando falamos em firma do empresrio, significamos o nome do empresrio e a assinatura dele.Firma nome e assinatura, sob o qual a pessoa exerce a atividade empresarial, e assina-se os atos relativos.Nao h como o representante ou assistente do incapaz assinar o nome dele.A firma no dele, do representante, do assistente, do gerente..O incapaz Jos Rodrigues Pereira..O representante/assistente/gerente Paulo da Silva..Ele, Paulo da Silva, no pode assinar Jos Rodrigues Pereira.Nao pode.Ele pode agir em nome do incapaz, mas ele tem que indicar por que esta agindo, indicar o motivo.Ele tem que assinar : Jos Rodrigues Pereira, agindo em nome do incapaz.Mas ele tem que indicar por que est agindo, tem que indicar.Entao, o uso da nova firma-entendam isso..o representante NO vai assinar o nome do incapaz no, no tem como fazer isso.Ou a este se ele incapaz, como que ele vai ser autorizado ? E no caso do interdito, que j era empresrio

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e se tornou incapaz...Como ele vai ser autorizado, fazer uso da firma, se ele incapaz ?Nao entendo.. letra morta. Os artigos 977 e 978 estao topograficamente deslocados.Aqui no lugar dessas normas.Vamos argumentar numa prxima aula, porque aqui se fala da capacidade do empresrio, pessoa fsica, e o 977 e 978 tratam de questo de constituio de sociedade, nada a ver com capacidade. Finalmente, o artigo 979 e o 980 so 2 dispositivos que pretendem tutelar interesses de terceiros.Diz o 979 : Art. 979. Alm de no Registro Civil, sero arquivados e averbados, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, os pactos e declaraes antenupciais do empresrio, o ttulo de doao, herana, ou legado, de bens clausulados de incomunicabilidade ou inalienabilidade. So restries propriedade, so restries ao poder de disposio Entao vejam : se eu sou empresrio, e eu tenho um vasto patrimnio, alem do meu estabelecimento.Mas um patrimnio que herdei por testamento, no qual os testadores estipularam clausulas de inalienabilidade, que envolvem a impenhorabilidade e a incomunicabilidade.Esse patrimnio vasto est fora de garantiga de crdito..nao podem ser alienados em razo dessas clausulas..entao no garantem o credito de quem contratou comigo.Entao, tem que constar na Junta, para que as pessoas que forem retirar a certido saibam que, embora se tenha muito patrimnio, inalienvel, e no se pode executa-lo.A mesma coisa quando eu recebo bens, imveis etc, por doao.Sou donatrio, e o doador imps clausulas de inalienabilidade.Nao pode ser alienado, que envolve a impenhorabilidade, porque a penhora indcio de alienao, ela a arrecadao do bem para aliena-lo oportunamente, para satisfazer o credor.E a incomunicabilidade, no caso em que o herdeiro, o legatrio, o donatrio, casado, e a doao ou herana e feito com clausula de incomunicabilidade.Ele no se comunica com o cnjuge, independente do regime de bens.Estou doando para Jose, no para Jose e Maria.Ha relevncia de se saber isso, deve ser averbado.Pactos e declaraes antenupciais so o que os nubentes combinaram antes do casamento....regime de casamento, se bens se comunicam, ou no..H interesse em saber isso. E finalmente o 980 : Art. 980. A sentena que decretar ou homologar a separao judicial do empresrio e o ato de reconciliao no podem ser opostos a terceiros, antes de arquivados e averbados no Registro Pblico de Empresas Mercantis. So fatos que alteram o estado civil dos nubentes.Eram casados, tornam-se separados judicialmente no separao de fato, judicial- ou divorciados.Se divorciados, e quiserem voltar ao estado de casados, tm que casar novamente, fazer procedimento de habilitao, tudo certinho.E na separao judicial, os nubentes, os separados, podem se arrepender, e pedir a conciliao.Reconheceram que a separao se deu num momento de paixo, num momento no muito pensado..Passa um tempo, ficam com saudade um do outro..A vai, e vai, vai..E resolvem voltar ao estado de casado.Pode-se pedir a reconciliao, que tem que respeitar a partilha dos bens, se houve, e tal..tem que preservar direitos de terceiros.Sentena que decretar ou homologar a separao...
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Decretar quando a separao litigiosa, quer dizer, um cnjuge imputa um ao outro falta grave (atos que configurem falta grave) que autorizam a separao. E ele homologa quando consensual. E j se admite que a separao consensual seja feita em cartrio. Eu vou alertar, e no discutir, em razo de uma PEC (Proposta de Emenda Constitucional), de uns 6 meses atrs, aproximadamente.....foi alterado um dispositivo na Constituio a esse respeito, retirando a necessidade do casal requerer primeiro a separao judicial para depois requerer o divorcio, ou ficar primeiro um tempo separados para depois divorciar (1, 2 anos).No h mais isso.O casal pode pedir direto o divorcio, no precisa primeiro separar.H quem entenda que no h mais a separao, apenas o status de casado ou divorciado.Mas eu fao parte da corrente adversa..Entendo que essa mudana na disposio no alterou nada em relao a possibilidade de o casal requerer somente a separao, e no o divorcio.Mas isso controverso.Deve-se levar isso a arquivamento, porque h interesse eminente das pessoas que contratam com os nubentes. .

Aula 7
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Nossa constituio de 1988 dedica um capitulo a famlia,criana,adolescente e ao idoso. Comea no artigo 226 da CF e no art 226 5 reza que Os direitos e deveres referentes sociedade conjugal so exercidos igualmente pelo homem e pela mulher. Muitos confundem esse dispositivo achando que o homem ou a mulher podem fazer o que quiser na constncia do casamento e no bem assim. Existem atos jurdicos que o homem no pode praticar sem o consentimento da mulher e vice-versa. No porque existe essa igualdade de direitos e obrigaes no que diz respeito a sociedade conjugal que seja livre na Constancia da sociedade conjugal, independentemente do regime de bens fazer o que se pretender. Isso no foi sempre assim. O nosso CC DE 1916 era recheado de disposies que colocavam a mulher casada sob a batuta do marido, ela era relativamente incapaz, ela era equiparada aos silvcolas, que relativamente incapaz. A mulher precisava de autorizao do marido at para exercer uma profisso e, isso no foi modificado h muito tempo no, foi em 1962 com a lei n 4.121, DE 27 DE AGOSTO DE 1962 ,dispe sobre a situao jurdica da mulher casada (estatuto jurdico da mulher casada). Essa lei alterou vrios dispositivos do CC de 1916 , alterando esse estado de submisso da mulher em razo do sexo a batuta, a autorizao de seu marido,quer dizer tudo cabia ao marido,era o chefe da sociedade conjugal,cabia a ele fixar o domicilio do casal, emancipao dos filhos...isso foi tudo alterado. Por isso que se diz os direitos e obrigaes da sociedade conjugal so igualmente exercidos pelo marido e pela mulher. Mas no que se refere a questo patrimonial, as relaes patrimoniais entre os cnjuges, temos que primeiro considerar qual foi o regime de bens do casamento. (na outra aula demos uma passeada sobre isso, falamos das conseqncias no que se refere ao patrimnio dependendo do regime de bens escolhido, se o regime da comunho universal de bens, se o regime da comunho parcial de bens, se de separao de bens ou de participao final nos aquestros-> instituto que no vingou no Brasil. Temos que atentar no que diz respeito a essa matria que o cnjuge empresrio, ou o empresrio ou empresria casada,temos que atentar primeiro para o regime de bens.Mas o que isso tem a ver?? Tem a ver no que se refere a garantia q o empresrio ou a empresria oferece aos seus credores , ele recebe ou pode receber crdito, e esses credores tero como garantia de recebimento de seus crditos com o
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patrimnio, o patrimnio do devedor principal daquele que assumiu diretamente a obrigao,?ter direito ao patrimnio todo do casal? aos bens particulares, a totalidade do patrimnio do casal ou at metade desse patrimnio? essas obrigaes podero eventualmente envolver os bens particulares do outro cnjuge? Ento isso tem muito a ver inicialmente com o regime de bens do casamento. O regime da comunho universal o mais amplo,comunicam-se os bens presentes com os bens futuros, ou seja, os bens que os nubentes tinham quando se casaram e aqueles que adquiriram na constncia do casamento. O da separao total de bens, o que de um continua dele e o dela a mesma coisa. O da separao de bens por fora de lei, onde se entende que os bens existentes no se comunicam mas os adquiridos na constncia do casamento se comunicam. *Saber as Conseqncias no que diz respeito s relaes patrimoniais. A principal conseqncia: aps essa lei 4121 de 1962, o legislador entusiasmou-se muito em libertar a mulher do jogo que vinha sido imposto a ela durante tanto anos .Nesse mpeto, trouxe a norma do art 3 da lei 4121 que causou um rebolio total na doutrina e jurisprudncia no que diz respeito s relaes patrimoniais, praticamente instituindo a separao do casal num determinado momento, numa determinada execuo por dvidas assumidas por um deles, num determinado momento fazendo com que tivesse que fazer uma diviso, uma partilha de bens, embora estivessem na constncia do casamento, porque olhem o teor: Art. 3 Pelos ttulos de dvida de qualquer natureza(No importa a origem do dbito, da obrigao,se foi contrada no exerccio da profisso p.ex, no importa tambm a natureza do ttulo) , firmados por um s dos cnjuges(assinado por um s dos cnjuges), ainda que casado pelo regime de comunho universa(que o mais amplo,que os bens passam a pertencer a ambos, at nesse regime pelos ttulos de dvidas firmados por um s dos cnjuges), somente respondero os bens particulares do signatrio(aquele que assinou o ttulo) e os bens comuns(que pertencem ao casal) at o limite de sua meao(daquele que assinou o titulo). como se tivssemos um patrimnio do casal avaliado em dois milhes de reais composto de vrios bens:crditos, veculos,imveis, etc...Aqui ns teramos a pessoa A e a pessoa B , marido e mulher e vice-versa; o que est dizendo aqui que pelos ttulos de dvida assumidos ou pelo A ou pelo B, isoladamente considerados,somente respondero os eventuais bens particulares do A que assinou o ttulo, e mais os bens comuns at o limite da meao , quer dizer metade de 2 milhes,um milho responderiam pelas dividas assumidas pelo cnjuge . Desta forma numa execuo intentada contra o devedor A, o patrimnio avaliado em 2 milhes reais, seriam penhorados e leiloados bens que valessem um milho de reais. O cnjuge que estava no exerccio da atividade comercial, retirava do exerccio dessa atividade de proventos para prover a famlia, a mulher, os filhos, e quando chegava na hora do desastre, quando o negcio era mal conduzido, quando j havia sido feito um patrimnio razovel pertencente ao casal e chegasse o desastre da atividade comercial, dizia- se no, o patrimnio do casal no pode ser totalmente executado, s metade dele, ora mas aquele patrimnio foi conseguido com a renda, com os lucros retirados da atividade profissional,quer dizer beneficiando toda a famlia e no somente aquele que conseguiu o crdito, que assinou o ttulo.

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Se essa atividade do cnjuge empresrio, que retira os proventos para a manuteno da famlia, o entendimento hoje de que respondem pelas obrigaes os eventuais bens particulares do empresrio que assinou o ttulo, e no mais s a metade dos bens em comuns, mas a totalidade, porque eventualmente esses bens foram conseguidos com o rendimento obtido l naquela atividade,no sendo justo que agora se exclua a metade deles. Essa a posio existente.Bem ento ns amanh como futuros advogados,operadores do direito no deveremos nem requerer isso em juzo? Sim, deve entrar com um embargo e tentar provar que no houve benefcio para a famlia daquela obrigao que foi assumida .Existem obrigaes que foram assumidas que no redundaram em benefcio da famlia, como por exemplo uma obrigao contrada pelo marido ou pela mulher ,na aquisio de bens que foi desviada para uma terceira pessoa, presenteada para uma terceira pessoa,uma pessoa amiga, uma filial(essa obrigao contrada no pode resultar em atingir o patrimnio do casal,apenas a metade dele); exemplo marido avalista,fiador.Agora se a dvida contrada na aquisio de imvel que serve de moradia para o casal, lgico que beneficia ambos. Se no regime de comunho universal de bens, os bens presentes, todos os bens existentes passam a pertencer ao casal,ao marido e mulher, como vai existir bem particular, bens reservados??Como A vai ter bem particular ou o B vai ter bem particular na comunho universal de bens? Pode existir bens que um dos cnjuges tenha propriedade ,posse em razo de ato benfico,em razo de um ato de mera liberalidade como por exemplo: uma doao,de um bem conseguido atravs de um testamento que contenha uma clusula de incomunicabilidade, no se comunicam ao cnjuge (de bens recebidos por herana). Ento esse bem um bem particular, um bem reservado. DVIDA ->Os bens recebidos no regime de comunho parcial de bens, os bens recebidos por fora de herana, tambm no se comunicam. * No vo dizer por a que o professor de vocs de direito empresarial disse que a mulher para ser empresria precisa de autorizao do marido ou vice-versa No isso, ns estamos nos referindo a que?Para que o empresrio, seja ele o homem ou a mulher, para que dem garantia ao seus credores todo o patrimnio do casal,seria parte quando da inscrio da firma na Junta Comercial, que deve constar a autorizao do outro cnjuge . Ento A casado com B vai fazer sua inscrio na Junta Comercial, e na inscrio vem constando que o cnjuge B autoriza o cnjuge A a exercer a suas atividades empresariais,contraindo as obrigaes necessrias para o exerccio de sua atividade.Com isso, simplesmente todo o patrimnio do casal estar envolvido nas obrigaes contradas pelo empresrio A. O empresrio estar colocando todo o patrimnio do casal em risco. Se eu sou advogado eu vou dizer: no faa isso, deixe para o futuro. Mas o cnjuge(pretendente a ser empresrio) responde: mas dr. Eu no tenho nada, como eu vou conseguir crdito se eu no colocar o patrimnio eventualmente meu e da minha mulher conseguidos na constncia do casamento.

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No caso concreto, contraiu a obrigao , no pagou a obrigao e o credor executou, vai penhorar os bens particulares de quem assumiu a obrigao e depois, se os bens particulares no forem suficientes os bens comuns at a metade. Se existir apenas os bens em comum , vai penhorar tudo, tudo bem executa tudo,mas o outro cnjuge pode ingressar com os embargos tentando demonstrar que a obrigao contrada que est sendo executada no beneficiou sua famlia. Isso se aplica tambm no regime da comunho parcial(os bens presentes no se comunicam)? temos que analisar no caso concreto, pq o regime pode ser comunho parcial e os cnjuges no terem bem nenhum quando se casaram. E no regime da separao de bens? Pelo regime da separao os cnjuges tm que contribuir para a manuteno do lar, no importa se seja o marido ou a esposa, o regime pode ser da separao de bens , mas na realidade quem exerce atividade profissional s um deles, e os bens que so conseguidos, a famlia provida apenas com o trabalho de um deles; A quem assume a dvida o outro cnjuge que no tem nada no nome dele.Como que fica? O operador do direito ir demonstrar no caso concreto que embora o regime seja da separao de bens, aqueles bens foram adquiridos com o trabalho de ambos ou por aquele que est exercendo atividade empresarial. Ento no podemos interpretar o direito como realidade matemtica. Pra ter uma noo de que no se pode fazer tudo que quer na constncia do casamento, eu cito o artigo 1647 Nenhum dos cnjuges pode, sem autorizao do outro, exceto no regime de separao absoluta: I- alienar ou gravar de nus real os bens imveis; IIpleitear, como autor ou ru, acerca desses bens ou direitos; III- prestar fiana ou aval ; IV- fazer doao,no sendo remuneratria, de bens comuns, ou dos que possam integrar futura meao. nico: So vlidas as doaes nupciais feitas aos filhos quando casarem ou estabelecerem economia separada. No exerccio da atividade empresarial, a regra que eventualmente os bens do empresrios acabam tendo que ser alienados para cumprir as obrigaes que foram contradas. A vem a questo, mas no tem autorizao do outro para exercer atividade empresarial, a vem a questo do embargo de meao. Para no ter dvida de que ambos podem exercer qualquer profisso o artigo 1642: Qualquer que seja o regime de bens, tanto o marido quanto a mulher podem livremente: I- praticar todos os atos de disposio e de administrao necessrios ao desempenho de sua profisso; VI- praticar todos os atos que no lhes forem vedados expressamente. Portanto, entendam essa questo: o empresrio casado ou empresria casada-> a regra que pode exercer livremente sua atividade sem necessidade de outorga marital ou do consentimento da mulher, o problema apenas no que se refere aos bens que podero garantir as obrigaes do empresrio ou da empresria se existe ou no existe essa autorizao expressa. A idade mnima para casar no Brasil 16 anos, o casamento emancipa (-art 5 CC). Se ocorrer a viuvez do marido ou da mulher continuam emancipados(a emancipao irrevogvel). Ento com os 16 anos, casou-se , emancipou-se e est no pleno gozo da atividade civil pode ser um empresrio individual. Da mesma forma, se o casamento ocorrer antes dos 16 anos, precisa-se de um suprimento de idade e o juiz consenterealizado o casamento, o casamento sendo vlido, emancipa. Estando emancipado, h a possibilidade de fazer a inscrio no RPEM na junta Comercial e ser empresrio. Advirto que existe uma minoria, alguns autores que alegam que nesse caso no seria autorizado ao menor exercer atividade empresarial porque no exerccio dessa atividade pode-se cometer vrios delitos, principalmente a ocorrncia de crimes falimentares e que os crimes seriam incompatveis porque a imputabilidade penal no Brasil comea aos 18 anos(o menor no seria penalizado por isso). No que se refere ao empreendedor rural estudamos o art. 971 que diz respeito a pessoa fsica, pessoa natural; os alunos em
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geral confundem esse artigo com o artigo 984 que diz a sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio O que atividade rural? essa atividade econmica explorada em regra fora da cidade, que diz respeito plantao de vegetais destinados a alimentos, fonte energtica ou matria-prima, como por exemplo: Agricultura familiar, agroindstria,criao de animais para abates, agricultura..

Aula 8
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Depois de analisar o empresrio, vamos entrar no assunto de sociedades (o professor expe no quadro negro as sociedades que so admitidas no nosso direito). Panorama geral sobre sociedades: A) Sociedade simples exerce atividade econmica no empresria. A sociedade cooperativa sempre simples, independente de seu objeto. B) Sociedades empresrias exercem atividade prpria de empresrio Sociedade em nome coletivo Sociedade em comantida simples Sociedade limitada (LTDA) Sociedade em comandita por aes Sociedade annima (tambm por aes) As sociedades por aes so sempre empresrias, independente do objeto que explorem. C) Sociedade em comum (ou de fato ou irregular) aquela que deixou de inscrever seu contrato social no Registro Pblico. D) Sociedade em conta de participao somente existe nas relaes internas entre scios. No , propriamente, uma sociedade (no tem personalidade jurdica).

Quando estudamos as pessoas jurdicas, vimos que dentro delas esto as associaes e as sociedades, que esto descritas no art. 44 CC. So pessoas jurdicas de direito privado. No estamos falando de pessoas jurdicas de direito pblico, mas privado, ao falarmos de sociedades, associaes, organizaes religiosas e partidos polticos. Qual a diferena entre associao e sociedade? Essa diferenciao foi feita atualmente pelo Cdigo Civil atual, diferentemente do Cdigo anterior, em que a associao estava na posio de gnero e toda sociedade era uma espcie de associao. Hoje o Cdigo faz uma distino entre as duas, reconhecendo a existncia de ambas. A diferena fundamental entre elas pode ser verificada pela leitura do art. 53 (associaes) e o art. 981 (sociedades) CC. Nas organizaes, a unio das pessoas para fins no econmicos, enquanto que nas sociedades, verificamos uma reciprocidade entre os scios de direitos e obrigaes. Sejam sociedades com fins empresariais ou sem fins empresariais.
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No CC de 16, tnhamos a distino entre sociedade civil e sociedade comercial. A civil era regida pelas disposies do Cdigo Civil e a comercial pelas normas do Cdigo Comercial ou da legislao comercial esparsa. Hoje temos, no lugar da sociedade civil, a chamada Sociedade Simples, que exerce atividade econmica, mas no empresarial, com intuito de lucro. O lucro, por sua vez, nem sempre existe por vrias razes adversas alheias a vontade do scio. Da mesma forma, no lugar da sociedade comercial, encontramos as chamadas Sociedades Empresrias, que so aquelas que se constituem para exerccio de atividade prpria de empresrio (descrita no art. 966). Elas exercem tal atividade por meio de uma ou mais pessoas naturais. Essa pessoa, o administrador, rgo da sociedade e atravs dele a sociedade tem existncia. Por receber personificao, ela possui capacidade patrimonial, judicial (tanto no plo ativo como no passivo) e de praticar atos jurdicos em geral. A sociedade nasce atravs do contrato (segundo art. 981). Mas nem todas as sociedades so contratuais, pois temos algumas que so institudas, tal qual a sociedade annima, que possui estatuto e no contrato. Por outro lado, se nos aprofundarmos e analisarmos principalmente a teoria alem constatamos que a sociedade no nasce do contrato propriamente dito. A moderna teoria do negcio jurdico estabelece que os negcios plurilaterais se bipartem em dois momentos: o contrato propriamente dito e no chamado ato complexo ou negcio coletivo (quando a sociedade est em atividade e os interesses dos membros caminham no mesmo sentido). De qualquer forma, a sociedade o efeito do contrato. Este estabelece direitos e deveres entre os membros, que partilham do resultado (seja ele positivo em forma de lucro ou negativo em forma de prejuzo). O principal efeito do contrato a criao de um ente jurdico, que adquire vida prpria, distinta dos membros que a compem. Vale lembrar que os scios no so co-proprietrios dos bens da sociedade, tendo apenas a perspectiva de participao da partilha final da sociedade no caso dela ser dissolvida. A sociedade, por exercer atividade prpria de empresrio (atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou servios) deve inscrever seu contrato no Registro Civil de Empresas Mercantis, a cargo da respectiva junta comercial. No possuir personalidade jurdica se no houver inscrio, sendo ento, sociedade de fato (ou comum). A sociedade de fato no empresria e nem simples, podendo se originar de um contrato de sociedade empresria ou simples que no foi inscrito no rgo competente. IRREGULAR, mas no ILEGAL. Observaes A sociedade simples, por no ser empresria, fica regulada pelas disposies gerais do Cdigo Civil, e dever ser inscrita no Cartrio Civil das Pessoas Jurdicas. Se no houver inscrio tambm ser sociedade de fato (ou comum). Para que exista a empresa (aps a inscrio), ela dever entrar em atividade, em exerccio. As disposies gerais sobre as sociedades se aplicam tanto s simples quanto s empresrias, por ser um conceito genrico. Nesta disposio no h nenhum requisito de ordem FORMAL para a existncia de uma sociedade, pois a lei reconhece a existncia de uma sociedade sem personalidade jurdica (a sociedade de fato). Os requisitos formais vo ser dados em outro dispositivo. Por essa razo, h um aparente conflito com um dispositivo da parte geral (art. 45 CC, que diz que a existncia legal das
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pessoas jurdicas de direito privado comea com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro). Existe, realmente, uma contradio do legislador, quando ele diz no art. 44 que a sociedade pessoa jurdica de direito privado. Concluiramos ento que todas as sociedades tm personalidade jurdica. Mas verificamos que a Sociedade em Conta de Participao no a possui. Essas questes devem ser raciocinadas. E a aula, FINALMENTE se encerra.

Aula 9
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Na aula passada estvamos tratando da parte introdutria do direito societrio. Ns fizemos apenas para uma recordao, um paralelo entre associaes e sociedades. Ento ns vimos que ambas so pessoas jurdicas distintas. Nas associaes ns temos os associados, inexistindo direitos e obrigaes recprocas. Tambm no h atuao da associao no sentido de desenvolver uma atividade econmica, diferenciado, portanto, das sociedades, que exercem uma atividade econmica e cuja constituio gera para os scios direitos e obrigaes recprocos. Ento a distino entre associao e sociedade bem ntida, se confrontarmos o artigo 56, do CC, parte geral, com o artigo 981, CC, da parte especial. A terminologia correta que os integrantes de uma associao so chamados de associados e os de uma sociedade so chamados de scios. Os scios de uma sociedade empresria constituda por aes so tambm chamados de acionistas. Acionistas so scios de uma sociedade por aes, em regra da sociedade annima. Em regra, pois h outra sociedade por aes, que nosso direito prev, que a sociedade em comandita por aes, que est em muito tempo em desuso, mas prevista, admitida no direito brasileiro. Ns temos que verificar quais so os elementos ESSENCIAIS de uma sociedade, do contrato de uma sociedade. Para ns verificarmos quais so esses elementos principais, basta que procedamos a anlise do conceito legal de sociedade, que nos dado pelo artigo 981 (Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados). Nesse artigo, nos temos o conceito genrico de sociedade. O legislador no tece detalhes, se trata de uma sociedade empresria ou no empresria. D os requisitos necessrios para constituir uma sociedade. E o primeiro dele a existncia de pessoas. Antes, porm, vamos falar sobre o comeo do artigo: Celebram contrato de sociedade. Isso significa que no direito brasileiro se determinou por chamar contrato o ato que d origem ao nascimento de uma sociedade. Essa palavra sociedade est sendo empregada para designar o contrato, que a causa de nascimento da sociedade, da pessoa jurdica. Ento a expresso sociedade usada tanto para designar a causa quanto o efeito, que a prpria sociedade.

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1: Contrato de sociedade (causa), depois a prpria sociedade (efeito). Exemplos: sociedade em nome coletivo, sociedade annima, sociedade limitada, etc. So os dois significados dessa expresso: sociedade. 2: Quando se fala que celebra contrato DE sociedade as pessoas, etc., o legislador est assumindo que o ato que d origem a sociedade o contrato. Contrato um negocio jurdico onde as partes estabelecem direitos e obrigaes. Ento no faz mal ns entendermos e admitirmos que a sociedade nasa do contrato. Doutrinariamente, isso no pacifico, no matria de direito comercial. Mas as modernas teorias dos negcios multilaterais, principalmente as germnicas, entendem que as sociedades no nascem propriamente do contrato e sim do negcio coletivo ou ato coletivo, sob fundamento que no contrato, os contratantes esto na defesa de interesses antagnicos, porque quando se esta contratando cada qual quer trazer para si o melhor que conseguir. Exemplo: Compra e venda de um imvel, que um contrato, o resultado interessa a ambas as partes, mas o vendedor tem o interesse de vender a coisa pelo maior preo possvel, e o comprador pelo menor preo possvel, estando em posies antagnicas, os interesses so confrontantes. No contrato de sociedade, os scios esto um defronte ao outro, cada qual defendendo seus interesses, egosticos, particulares, compondo o acordo contratual. Para a teoria moderna, a sociedade teria nascimento no negcio coletivo, no ato complexo, quando os interesses das partes no so mais antagnicos, e sim todos devem colaborar para que se caminhe num s sentido, numa s direo, em rumo ao sucesso. A atividade gerar lucros e no prejuzos, embora nem sempre isso acontea. As partes esto uma ao lado da outra. A teramos o nascimento da sociedade. O legislador brasileiro assumiu que o ato que d nascimento a sociedade o contrato. Mas mesmo assim, no podemos sucumbir a essa expresso, pois no direito brasileiro ns temos as sociedades institucionais, que no so contratadas, so institudas. So as sociedades por aes. Nessas sociedades, no temos contratos, temos estatuto. E os scios, que so chamados acionistas, aderem a esse estatuo, subscrevendo um determinado nmero de aes. Anteriormente, falamos que ao uma parcela do capital dessa sociedade, o capital social divido em pequenas parcelas, que so chamados aes e os scios, chamados acionistas. As demais sociedades so contratuais. As partes sentam ao redor de uma mesa, e ali vo tratando de seus interesses, at apararem as arestas, ocorrendo a conciliao desse acordo contratual. Requisitos. 1 Requisito indispensvel para a existncia de uma sociedade: Pluralidade de pessoas (2 ou mais), que reciprocamente se obrigam a contribuir. outro efeito da sociedade. O contrato da sociedade gera direitos e obrigaes para todos os scios. Alm do efeito principal que tem de dar nascimento a uma pessoa jurdica, que tem existncia distinta, autnoma, independente, de cada um de seus integrantes. No esquecendo que no basta o contrato, necessrio que esse contrato seja levado a inscrio, ou arquivamento no registro competente, no registro publico competente. Que registro pblico competente esse? Se tratar de uma sociedade simples, ou seja, no empresria, o registro competente o Registro Civil das Pessoas Jurdicas. Se a sociedade for uma sociedade empresria, o registro competente o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, que executado pelas Juntas Comerciais, que existem uma para cada estado com sede na capital de cada um. H diferena ento. Nas juntas comercias, temos s uma em cada estado, embora elas possam fazer convnios para a descentralizao de seus servios,

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enquanto no Registro Civil de Pessoas Jurdicas em todo cidade h pelo menos um cartrio. Reciprocamente se obrigam a contribuir. Ento toda a participao dos scios nas sociedades, a lei utiliza a expresso participao e no cota, aes. Quando se diz que se obriga a contribuir, esta contribuio aquele valor que vai contribuir com bens e servios. Obviamente o contrato de sociedade um contrato que fica na voluntariedade dos scios, e eles que vo estabelecer quais sero os parmetros, as regras estabelecidas entre eles, direitos e obrigaes. Ento para constituir uma sociedade, para que ela exista, possa contrair obrigaes e direitos, necessrio que ela tenha como fazer isso. Ela no pode contrair obrigaes se ela no tiver patrimnio para fazer o pagamento dessa obrigao que ela contraiu. Ento essa contribuio dos scios vai constituir o patrimnio da sociedade. o segundo requisito: Patrimnio social. Patrimnio social que constitudo inicialmente com as contribuies dos scios Por exemplo, temos trs pessoas, A, B e C. A ingressa na sociedade com R$ 100.000, B com R$ 50.000 e C com R$ 70.000, atingido R$ 220.000 reais, que ser patrimnio inicial da sociedade, e ser tambm o capital social, expressamente declarado. Portanto, capital social a cifra representativa em moeda nacional da soma das contribuies feitas pelos scios. Esse valor do capital social fica inaltervel e tem o mesmo valor do incio do patrimnio. Patrimnio Social e Capital Social no incio so iguais, que a mesma quantia da contribuio dos scios que gerou o Patrimnio e o Capital Social. S que a partir do momento que a sociedade entre em atividade, com o passar do tempo, o patrimnio passa a ser varivel para mais ou para menos, pois depende do sucesso ou do insucesso da administrao da sociedade. Vai depender tambm da valorizao ou da desvalorizao dos bens que compem o capital, o patrimnio da sociedade. A sociedade que tenha um imvel em maro de 2011, pode ter em maro de 2014 um valor 3, 4 vezes superior, em razo da valorizao. Ento, o patrimnio varivel, o valor do patrimnio pode ser muito mais alto que o capital social ou muito mais baixo. E o Capital Social,ele fixo. Passa a ser uma cifra contbil, que vai figurar no balano como passivo inexistvel. Ento a sociedade, no nosso exemplo, foi constituda com Capital Social de R$ 220.000. Passado cinco anos, conta l: Capital Social R$ 220.000; e a sociedade est com um patrimnio de 2 milhes de reais; A nica oportunidade que h uma coincidncia entre Patrimnio Social e Capital Social no incio da constituio da sociedade, e ainda sim, se fizermos uma reflexo, o Patrimnio Social vai estar um pouquinho inferior ao Capital Social, porque todas as despesas de organizao da sociedade, o dinheiro sai do Capital Social. Pagar os profissionais que elaboraram o contrato, elaborao grfica, notas fiscais, livros,etc. Ento quando inicia a atividade, o Patrimnio Social vai estar um pouquinho inferior ao Capital Social. Tendo como base o Capital da Sociedade existe uma classificao que classifica as sociedades em sociedades de capital fixo e sociedades de capital varivel. Nas Sociedades de Capital Fixo, o capital permanece o mesmo do incio da constituio. Mas pode ocorrer que os scios no curso da existncia da sociedade pretendam dar uma injeo na sociedade, desenvolver, dar uma outra estrutura que necessite de mais capital. Os scios injetaro mais dinheiro, mais recursos na sociedade. Se ela tinha um capital de R$ 220.000, os scios injetam mais R$ 500.000. Isso possvel. O capital passar para R$ 720.000. Isto possvel, mas haver necessidade do consentimento dos scios e a alterao do contrato social. Alterao, nova inscrio do instrumento de alterao, etc.
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Ento essas so chamadas sociedades de Capital Fixo nas quais a alterao do Capital Social sempre depende de um instrumento de alterao do contrato com a concordncia dos scios. As sociedades de capital variado so aquelas na quais a entrada ou sada de scios no altera o seu capital. Ele pode ser maior ou menor sem necessidade de alterao estatutria. No direito brasileiro, todas as sociedades empresrias, so de capital fixo. De capital variado, s temos a sociedade cooperativa, uma espcie de sociedade cooperativa. A sada de cooperados no altera o capital. Voltemos ao artigo 981. ... Se obrigam a contribuir com bens. Esses bens podem ser dinheiro em espcie... Pergunta de aluna: No exemplo que o senhor deu, cada scio contribuiu com um valor. Se essa sociedade se dissipar, os scios vo receber o valor que eles deram? Como vai funcionar? Resposta: Vai depender de uma clusula do contrato ou atingir a regra da proporcionalidade. O valor que voc ingressou na sociedade correspondia, p. ex. , a 20%, quando a sociedade for extinta, pago todo o passivo, voc vai ter, do que sobrou 20%. Mas pode ser diferente, chegaremos l. Voltando aos bens que os scios ingressam na sociedade, podem estes ser em dinheiro, ou qualquer sorte de bens. O scio pode ingressar na sociedade com um automvel, com ttulos de credito que ele tenha, com um titulo de estabelecimento, com um direito relativo a uma patente de inverso, pode ingressar com mercadorias, com maquinrios, com instalaes, com imveis., semoventes; no importa a natureza do bem, desde que seja possvel fazer uma avaliao, que constate o seu valor. Ento esses bens podem ser mveis ou imveis, podem ser corpreos ou incorpreos. Bens corpreos: tm corpo, matria, fsico. Bens incorpreos: so os direitos, no existem materialmente, mas nossa inteligncia apreende e compreende. So os direitos, patentes, crditos, etc. No importa a natureza do bem que o scio ingressa na sociedade. Todos esses bens sero avaliados por consenso entre os scios e sero exprimidos em moeda corrente nacional. Ento se eu ingressei com um imvel, e esse imvel foi avaliado em R$ 50.000, a minha participao na sociedade ser de 50.000, no ser um imvel. Eu ingressei com um imvel, mas ele foi avaliado e convertido em moeda nacional. Isso acontece com todos os scios que ingressam com bens, coisas que no dinheiro em espcie. Isso no quer dizer que o imvel, o caminho, a carreta, a mercadoria vai fazer parte do Capital Social. O Capital Social expresso em dinheiro, em moeda corrente nacional, hoje em reais. Ento se os bens todos foram avaliados em R$ 220.000, o capital da sociedade. Ele composto, no exemplo, de um imvel, caminho, mercadoria, etc. A contribuio dos scios para a constituio da sociedade no pra ficar na gaveta, depositada no banco. O dinheiro o capital necessrio pra o exerccio da atividade. Ns j sabemos que pra existir empresa precisa existir atividade. Ento o Capital Social indicativo de quanto foi investido inicialmente na sociedade, para o incio da empresa.

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Outra questo sobre esses bens, os bens que os scios ingressam na sociedade, passam a pertencer sociedade. Ela ser titular desse bens. Os scios no sero co-proprietrios, condminos desses bens. Eles entregaram sociedade, para que ela fizesse uso desses bens. (33:05)Ento, a sociedade pode fazer o que quiser com esses bens : converter em outro, vender, a necessidade de vender um imvel, um automvel, no importa, porque esses bens passam a ser da sociedade, ou h uma disposio deles pelos scios.Ento no so co-proprietrios, condminos desses bens.Como no so co-proprietrios, no caso de extino e liquidao da sociedade, os scios no tm o direito de reaver o mesmo bem com que ingressaram na sociedade.Se eu ingressei com um imvel X, da 7 anos a sociedade est sendo extinta/liquidada, eu no posso pretender que, como eu ingressei com aquele imvel, ele me seja devolvido.No, ele pertence sociedade.De outro lado, ele pode estar valendo muito mais do que o valor da minha cota na sociedade.Mas, se na constituio da sociedade, eu, preocupado com esse assunto, eu levei ao conhecimento dos demais scios, e eles concordaram que eu me reservasse ao direito de, na extino da sociedade, eu receber o bem com que eu ingressei na sociedade, isso sera possvel, mas com uma condio : desde que o valor do bem com que eu ingressei na sociedade, o seu valor caiba na cota que eu tenha a receber.Eu tenho pra receber , na extino de uma sociedade, R$100.000,00, mas o imvel est valendo R$150.000,00.Ento eu no tenho o direito-mesmo existindo a clusula de reav-lo.A no ser que eu receba o imvel , que est valendo R$150.000, e reponha sociedade R$50.000.Isso pode ocorrer, o direito preferencial de recebimento do bem com que eu ingressei na sociedade que consta em clusula contratual. Outra questo : a contribuio dos scios para o capital da sociedade pode se dar vista - de uma s vez ou parceladamente com prazo maior ou menor de conformidade com o que os scios contrataram.Ento vamos supor : uma sociedade constituda por 3 scios . Cada qual ingressa na sociedade com R$200.000.Ento essa sociedade ter capital social de R$600.000,00.S que os scios constam no contrato que do valor de R$200.000,00 que cada um tem de ingressar, eles vao perfazer/interiozar R$100.000,00, e os outros R$100.000,00 em 2 parcelas semestrais de R$ 50.000,0 cada uma.Ento veja : so 3 scios, cada qual subscreveu uma cota de participao de R$200.000,00 no capital, cada scio integralizou apenas metade R$100.000,0 e se obrigou a integralizar o restante de sua cota em 2 prestaes semestrais de R$50.000,00 cada.Ento temos a uma sociedade de capital de 600.000,00.No vai pensar que porque parcelado, porque s teve a integralizao de 300.000,00 que o capital ser de 300.000,00.No, o capital de 600.000, sendo que 300.000 est integralizado/pago, restando os outros 300.000 a serem pagos. Os efeitos do descumprimento pelos scios, ou por um deles, do pagamento de uma ou das 2 parcelas vamos ver quando estudarmos sociedades simples.So 10 hipteses, e uma delas que o scio pode at ser excludo da sociedade. Contribuir com bens ou servios, fala o artigo.O scio que contribui apenas com servios, ele denominado pela doutrina e pelo C.C. de 1916, como o scio de indstria/de servio.Esse scio aquele que ingressa na sociedade com sua experincia, com sua tecnologia, com seu conhecimento, com sua capacidade.Contratualmente ele se vincula sociedade e se obriga a dar um servio de determinada forma, quantidade e qualidade.Ele ento perde sua liberdade, fica vinculado sociedade nos termos ajustados no contrato.Se ele deixar de prestar o servio na forma acordada, estar cometendo uma falha to grave quanto a do scio que deixar de integralizar o
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pagamento.Ento esse scio de servio pode ser excludo da sociedade na forma, qualidade e quantidade a que se obrigou.Como aqui um conceito geral de sociedade, a primeira leitura que ns fazemos, ou que o leigo faa, no tem outro sentido..logicamente que vai ser levado a pensar assim : em toda sociedade pode existir esse scio de servio/de indstria/de trabalho.Mas no verdade.Quando passarmos a estudar cada espcie de sociedade, ns vamos ver que esse tipo de scio (de trabalho, de indstria, de servio), ele somente pode existir em uma sociedade, que a sociedade simples, que no empresaria.Nenhuma sociedade empresria admite o scio de servios, de trabalho ou de indstria. J vimos ento, como requisitos : a pluralidade de pessoas ; patrimnio social , constitudo inicialmente com a participao dos scios; agora veremos o exerccio de atividade econmica. Qual a atividade econmica ? o objeto da sociedade, so os objetivos da sociedade, a que ela se dispe a fazer, executar.E ns sabemos que esse objeto um dos meios que temos para diferenciar a sociedade simples da empresria, a natureza de seu objeto.A sociedade empresria somente ser empresria quando a natureza de seu objeto for empresarial : atividade econmica organizada para produo ou circulao de bens ou servios.O objeto da sociedade que deve constar no contrato importantssimo, pois vai fixar os limites de atribuies do administrador.Por isso que o objeto deve ser claro e determinado.Por que ele fixa os limites da atividade ou responsabilidade dos administradores ?Porque enquanto o administrador estiver agindo em nome da sociedade e dentro dos parmetros da sociedade empresarial, a sociedade se obriga, ela devedora, o administrador no se obriga pessoalmente.Agora, quando o administrador age em nome da sociedade, usa o nome da sociedade na aquisio ou uma obrigao fora dos objetivos da sociedade, evidentemente uma operao estranha aos objetivos sociais, a sociedade no responde por essa obrigao, no se obriga, pois ficou evidente a infidelidade, a utilizao indevida do nome da empresa, que qualquer pessoa ou fornecedor teria condies de constatar.Ento, nesse caso, a sociedade no se obriga.Agora, se o administrador contrai uma obrigao (aquisio de mercadorias, por exemplo, ou de maquinrio), que est dentro dos objetivos da sociedade, mas desvia essas mercadorias ou maquinrios em benefcio alheio, a sociedade se obriga.ah, mas como, ele desviou os bens !?!?!....A sociedade se obriga, porque ele o administrador legtimo da sociedade.Ento quem vai sofrer prejuzos a sociedade, que escolheu mal seu administrador, e no o terceiro que nem tem legitimidade para se intrometer nessas questes.Ento, o fornecedor tem apenas que verificar se a operao praticada est dentro dos objetivos da sociedade.E nesse caso, como fica a situao do administrador infiel ? Lgico que a sociedade se obriga perante a terceiro, e tem ao regressiva contra esse administrador que agiu dessa maneira.Mas perante a terceiros, a sociedade responde. Ento por isso que ns vemos que o objeto importantssimo, pois vai fixar os limites de atuao do administrador.Que limites so esses ?Se as operaes esto no mbito da atividade da sociedade ou no.Aquilo que est no mbito da sociedade, a sociedade se obriga; aquilo que no est, a sociedade no se obriga.

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O quarto elemento essencial a partilha entre si dos resultados.Pluralidade de pessoas, que contribuem para formao do patrimnio social, para a prtica de atividade econmica, que geram resultados, nos quais deve ocorrer a participao de todos os scios.Eu disse resultados, e no lucros, o que diz a lei partilha dos RESULTADOS.Resultados da atividade econmica desenvolvida.Entao chegou ao final de 1 ano, no exerccio de 1 ano, a sociedade gerou lucro de 100.000,00 .Esse lucro de 100.000,00 deve ser partilhado entre os scios.Significa que, se o contrato trouxer clausula excluindo um dos scios de participar da partilha desses resultados, essa clusula ser nula de pleno direito.No se pode excluir o scio de participar dos resultados (lucros ou prejuzos).No direito anterior, se trouxesse uma clusula dessa, o Cdigo Comercial declarava a nulidade do contrato, era radical.Hoje, o C.C. de 2002 seguiu o de 1916 que declara a nulidade da clausula que exclui o scio de participar dos lucros ou prejuzos.Ento, da essncia da sociedade que todos participem da partilha dos lucros ou prejuzos.E isso no quer dizer que o scio que tem participao ( por exemplo de 20.00,00) e capital ( de 100.000,00), e outro tem participao de 80.000, 2 scios apenas.No quer dizer que esse scio que tem apenas 20% do capital social no possa obter uma participao de 50% dos lucros.Ah, mas isso injusto..ele entrou s com 20% do capital, o outro com 80%, e vai repartir meio a meio ? ...Desde que haja concordncia dos scios, isso possvel..o que no pode excluir o scio da participao dos lucros ou prejuzos.Mas um scio pode, contratualmente, reservar para si uma participao maior nos lucros.Qual a justificativa ? Porque ele pode ter a tecnologia, ser preparado, ser tradicional na sociedade, ter maior conhecimento da clientela..So vrios os fatores.Ento, possvel sim que o contrato estabeleca uma proporo maior para o scio relativamente ao capital com que ingressou na sociedade.Ento uma clausula que deve existir no contrato, regulando o lucro e o prejuzo na sociedade.Mas , devendo existir no contrato, e se ela no existir, e o contrato for omisso e no existir a clausula ? A vem a lei e diz que os lucros e perdas sero proporcionais ao capital que cada scio tenha na sociedade.Sero proporcionais ao quinho que cada scio tenha na sociedade.Entao, se eu ingressei na sociedade de capital de 100.000 com 30.000, tenho 30% do capital social.Se o contrato for omisso em disciplinar a partilha dos resultados, eu vou participar, ao final do exerccio da empresa, de 30% do que for apurado dos lucros e prejuzos.Agora, se a clausula a respeito da partilha dos resultados for judicialmente declarada nula, vai ser aplicada a regra da proporcionalidade do quinho do scio no capital da sociedade. Eu queria alerta-los que, quando se fala participao nos lucros e prejuzos, no significa que, chegou ao final do ano, a sociedade gerou prejuzo de 100.000,00 ..sao 4 socios...isso no quer dizer que 100.000 ,00 tem de ser rateado/partilhado na forma prevista no contrato ou proporcionalmente aos socios e que tenham que ingressar com esse dinheiro na sociedade.Nao isso no...por que ?Porque a sociedade tem um patrimnio...Isso vai representar a participao dos lucros quando a sociedade for extinta..Porque se a sociedade, ano aps ano, gerar prejuzos, vai acabar seu patrimnio..Acabando seu patrimnio, no sobre nada aos scios.. o prejuzo que eles tm..Agora, dependendo do tipo de sociedade uma sociedade em que os scios tenham responsabilidade subsidiria na sociedade a eles vo amargar essa participao nos prejuzos de conformidade com a porcentagem que eles tm no capital da sociedade.Pois a atividade empresarial uma atividade de risco, ento no curso da existncia, em um ano pode gerar lucros, noutro, prejuzos..Nem sempre lucros so partilhados..Podem ficar retidos para proviso para aumento de capital, de imposto de

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renda, por exemplo..as vezes se faz uma reserva...mas temos que compreender que sempre o scio partilha lucros ou prejuzos.... Alm desses requisitos essenciais, temos que lembrar que o contrato de sociedade um negocio jurdico.E todo negocio jurdico tem os requisitos gerais para sua finalidade, que vocs sabem quais so, ou pelo menos deveriam saber, e que foram estudados no 1 ano....Quais so os requisitos de validade do negcio jurdico ? Agente capaz, objeto lcito, possvel , determinado ou determinvel e forma prescrita ou no defesa em lei. Agente capaz = scios......O direito empresarial no tem nada a dizer sobre capacidade civil, que disciplinada na parte geral do Direito Civil (arts. 4 e 5).H sociedades que admitem scio incapaz, e outras que admitem sim.Nessas que admitem, os incapazes sero representados ou assistidos na forma da lei civil. Objeto lcito = se o objeto no for licito, a sociedade sera nula.Mas no s licitude.O objeto tambm deve se conformar com a moral e os bons costumes. Objeto determinado ou determinvel = aqui no cabe determinvel, tem de ser determinado, claro, determinadssimo, quanto mais melhor, em razo da responsabilidade do administrador.O objeto fixa os limites de atribuio do administrador.Quanto mais claro, melhor. Forma prescrita ou no defesa em lei = ningum pode negar que a sociedade pode ser contratada por escrito ou verbalmente.Se o for verbalmente, nunca teremos sociedade regular, porque a no ter como inscrever o contrato no Registro competente.A forma, ento, na lei, a escrita, pois o contrato ou estatuto deve ser inscrito no Registro competente. Vocs no podem se esquecer de que o Registro competente para as sociedades simples o Registro Civil das Pessoas Jurdicas, executado pelo Cartrio, e o competente para as sociedades empresrias o Registro Pblico de Empresas Mercantis e Atividades Afins, executado pelas Juntas Comerciais. Um juiz de direito pode ser titular de uma fazenda de caf ? Pode, mas no pode se inscrever na Junta Comercial para ser equiparado a empresrio sujeito a registro, porque o juiz impedido de ser empresrio ou de ser equiparado a um.

Aula 10
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Abram o Cdigo a partir do art. 981. Ns vamos fazer a leitura das disposies gerais a respeito da sociedade. a matria que ns falamos nas duas ltimas aulas quando ns iniciamos o tema Sociedade. Ento o captulo nico que vai do art. 981 ao 985. So cinco artigos apenas que tratam das disposies gerais a respeito das sociedades. O 981 ns j estudamos ontem: Celebram contrato de sociedade, as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir com seus bens e servios para o exerccio de atividade econmica e a partilha entre si dos resultados. Aqui esto todos os elementos essenciais do contrato de sociedade: pluralidade de pessoas; patrimnio social, constitudo inicialmente com a contribuio dos scios. Se for uma sociedade empresria, o emprego deste patrimnio em uma
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empresa, operaes empresariais; o objetivo da sociedade, o objeto da sociedade e a finalidade lucrativa. A finalidade lucrativa um elemento integrante tambm do conceito de sociedade. Quando se diz aqui: para o exerccio de atividade econmica, atividade econmica nada mais do que a criao de riquezas e utilidades. O pargrafo diz que a atividade da empresa pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados. Para que isso ocorra, necessrio que se estabelea num contrato qual o objetivo da sociedade. H sempre que ter uma determinao negcios determinados. Os negcios so os que ns conhecemos: uma botica, um boteco, uma pizzaria so os negcios, os ramos de atividade. Art. 982: Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a Registro e Simples as demais. Quais sero as excees expressas que independentemente de exercer atividade prpria de empresrio so sociedades empresrias? Olha o dispositivo... Salvo as excees expressas, considera-se empresria a sociedade que tem por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio sujeito a registro. O que faz o empresrio? o empresrio individual, que exerce atividade econmica de forma profissional para a produo ou a circulao de bens ou de servios. Consequentemente, a sociedade empresria tambm aquela que exerce uma atividade econmica organizada para a produo e a circulao de bens e de servios. Eu me surpreendi com uma aluna do noturno que me perguntou o que uma atividade de produo. criao de riquezas, n? O que uma indstria de calado? No a indstria manufatureira, a indstria de transformao? a produo... Quando se fala em circulao. O que circulao? o comrcio de bens ou de servios. Esse tambm o objetivo da sociedade. Agora, quando se fala em produo.. So inmeras as atividades econmicas que versam sobre a produo. (de calados, de tecidos, de automveis, peas...tudo que produzido. Indstria de transformao). E circulao? nada mais nada menos do que fazer o artigo que foi industrializado, produzido, chegue ao consumidor ( o comrcio). Ento a sociedade empresria tem por objetivo isto: atividade prpria de empresrio. Agora, essa norma do 982 est dizendo que pode ser que exista uma atividade que no seja de produo ou circulao de bens ou servios e ainda assim a lei considera que se seja uma sociedade empresria. Quais so essas sociedade que podem exercer qualquer atividade e ainda assim so empresrias? Sociedade por aes. Pode exercer ou no atividade prpria de empresrio que ser sempre sociedade empresria. Quais so as sociedades por aes? So duas: Sociedade annima e sociedade comandita por aes. (ler dispositivo de novo). As sociedades simples, ns chegamos sua classificao por excluso. Se toda a sociedade que tenha por objeto a produo ou a circulao de bens ou de servios empresria, Todas as demais atividades econmicas objeto de sociedade simples. Em regra, quais so essas atividades? So as atividades de natureza intelectual (artsticas, literrias e cientficas) ou as atividades exercidas no campo do empreendedor rural. Mas existe uma exceo tambm de uma sociedade que independentemente do que ela faa, ela pode exercer a produo ou circulao de bens ou servios e ainda assim no ser empresria: sociedade cooperativa. a regra do pargrafo: independentemente de seu objeto, considera-se empresria a sociedade por aes e simples a cooperativa. Art. 983: A sociedade empresria deve constituir-se segundo um dos tipos regulados nos art. 1039 a 1092. A sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos e no o fazendo, subordina-se s normas que lhe so prprias. Ns comentamos j essa matria... L no art. 1039 ao 1092 esto reguladas as sociedades
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empresrias. Comea com a sociedade em nome coletivo. Ento todas essas sociedades so sociedades empresrias: em nome coletivo, em comandita simples, sociedade limitada, sociedade em comandita por aes e sociedade annima. Essas cinco sociedades so sociedades empresrias mas vai depender sempre de seu objeto. Pra saber se ela realmente uma sociedade empresria, ns temos que verificar se ela exerce atividade de produo ou circulao com exceo de duas: sociedades por aes (2). Essas duas sociedades esto a dentre esses artigos (1039 a 1092) s que a sociedade annima regida por uma lei especial (cerca de 200 artigos Lei 6.404 de 1976). Ento aqui no CC, o art. 1088 apenas caracteriza o que a sociedade annima e no art. 1089 diz que a sociedade annima rege-se por lei especial, aplicando-se nos casos omissos as disposies deste cdigo. Ento entenda esse dispositivo do art. 983, a sociedade empresria deve constituir-se segundo os tipos regulados nos art. 1039 a 1092. At a no tem dificuldade. So as sociedades empresrias todas essas que ns mencionamos (5). Vocs podem ter dificuldade na segunda parte do dispositivo quando diz assim: a sociedade simples pode constituir-se de conformidade com um desses tipos. Ento a sociedade simples, aquela que no empresria, pode adotar a forma de sociedade em nome coletivo, em comandita simples ou limitada. No caso concreto, como vamos saber nessas trs sociedades se so empresrias ou simples? Pela natureza do objeto, aquilo que ela faz, aquilo que ela explora. Se a sociedade exerce atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou servios, tem a forma de sociedades empresrias e so empresrias em razo do objeto, daquilo que se propuseram a fazer e explorar. Agora, como a lei permite que as sociedades simples admitam a forma de sociedade empresria, no caso concreto, se se tratar de sociedade em nome coletivo, comandita simples ou limitada, temos que analisar o objeto. E se no for atividade econmica organizada para a produo ou circulao de bens ou servios, por excluso ser uma sociedade simples na forma de uma sociedade empresria mas ainda assim ser uma sociedade simples. Porque o objetivo dela, o objeto dela no prprio de empresrio. O objetivo dela ser sempre essa atividade intelectual ou ser uma atividade prpria de um empreendedor rural. Anote o que eu estou dizendo! So essas trs empresrias: de nome coletivo, comandita simples e limitada. Mas porqu? Porqu ns no estamos incluindo a, embora o legislador faa referncia ao art. 1039 ao 1092, as outras duas sociedades empresrias: comandita por aes e sociedades annimas? porque neste caso o legislador disse mais do que deveria dizer porque, se o objeto prprio de uma sociedade simples, se os scios adotarem a forma de sociedade comandita por aes ou sociedade annima, o que vai acontecer? Elas se tornam sociedades empresrias. Porque? Por que a incide a norma anterior: toda a sociedade por aes sociedade empresria. Ento, a sociedade em comandita por aes ou uma sociedade annima pode explorar uma atividade intelectual ou pode ser constituda para explorao de uma gleba de terra, para agricultura, pecuria, plantao e corte de rvores, energia, etc. Isso no atividade empresria mas a sociedade por aes ento ser uma sociedade empresria em razo da forma que adotou. Ento entendam esse dispositivo, essa segunda parte. A sociedade simples, o que a sociedade simples? Que no empresria. Pode constituir-se em conformidade com um desses tipos ento repito: os tipos que a sociedade simples poder adotar so os dispositivos prprios que regem as sociedades simples e na forma de sociedades empresrias apenas trs: nome coletivo, comandita simples e limitada.

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Segunda parte: as sociedades simples podem constituir-se com base em um desses tipos e no o fazendo, subordinam-se s normas que lhe so prprias que esto l no captulo onde o legislador trata das sociedades simples (a partir do art. 997)- na sesso do contrato social, captulo das sociedades simples, subttulo que trata da sociedade personificada. O legislador comea a regrar as sociedades personificadas, que tem personalidade jurdica a partir das sociedades simples. Ento A, B, e C vo constituir uma sociedade para explorao de uma fazenda de caf e consultam um advogado que vai orientar: vocs podem constituir uma sociedade na forma de sociedade simples porque a atividade do empreendedor rural no empresria. S que a vocs no vo ter direito, eventualmente a uma recuperao judicial da empresa, que um instituto prprio do empresrio. E tambm essa forma de sociedade simples no muito recomendada diante de responsabilidade dos scios pelas dvidas da sociedade, etc. Mas se vocs quiserem, podem adotar 3 outras formas de sociedades previstas no cdigo: nome coletivo, comandita simples e limitada. De todas essas, qual a mais recomendada? a limitada (vamos estudar depois). Ah, mas a limitada uma sociedade empresria! No tem importncia! A lei admite que assuma a forma da sociedade limitada, da sociedade empresria; a sociedade vai ser regida por essas normas da sociedade empresria escolhida mas vai ser uma sociedade simples. No tem direito recuperao judicial da empresa e tambm no fica sujeita decretao da falncia. Ah, mas a situao para ns scios fica melhor? Muito melhor. Ento pode ser realizada: elabora o contrato como uma sociedade limitada, o objeto a explorao da fazenda de caf. Essa sociedade uma sociedade simples. Embora tenha sido adotada a forma de uma sociedade empresria, qual deve ser o rgo de registro competente? Que lugar que deve ser inscrito esse contrato? Na Junta Comercial ou no Registro Civil de Pessoas Jurdicas? uma sociedade simples. Onde devem ser inscritas sociedades simples? No registro Civil de Pessoas Jurdicas mesmo tendo forma de sociedade empresria. Continuando na explicao, o advogado diz: vocs podem tambm constituir a sociedade sob duas outras formas de sociedade, a sociedade comandita por aes e a sociedade annima, fica a critrio...Ah, tudo bem.. E a? Continua sendo uma sociedade simples? No! A vai ser uma sociedade empresria porque assumiu a forma de uma sociedade por aes. Agora quando os scios querem que a sociedade seja uma sociedade simples propriamente dita, cristalina, o contrato vai obedecer as normas do art 997 at o 1038. Pargrafo nico: ressalvam-se as disposies concernentes sociedade em conta de participao e a cooperativa bem como as constantes leis especiais que para o exerccio de certas atividades, imponham a constituio da sociedade segundo determinado tipo. Existem determinadas atividades que a lei determina que deva ser constituda na forma de uma sociedade annima. A lei impe isso: seguradoras, por exemplo; instituies financeiras. A forma da essncia, tem que ser uma sociedade por aes para o exerccio daquela atividade. A no fica critrio dos scios escolher o tipo de sociedade. Tem que ser aquela sociedade que a lei determina por isso esse artigo est excepcionando, ressalvando... A sociedade em conta de participao, vamos ver ainda. Ela no nem sociedade simples nem sociedade empresria. Ela no nenhuma sociedade. uma sociedade entre aspas prevista no cdigo mas que exala seus efeitos nas relaes internas entre os scios; no existe para terceiros. Vocs vo ver que ela no tem nome, no tem sede, nacionalidade, no assume obrigaes, no adquire direitos. simplesmente um contrato que se estabelece entre dois empresrios, entre duas sociedades ou entre uma pessoa e um empresrio ou uma sociedade empresria. No uma verdadeira sociedade. Ento, ela no tem natureza nem de sociedade simples, nem de sociedade empresria.
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H outra sociedade tambm que fica ressalvada, chamada sociedade em comum, que tambm prevista aqui. aquela derivada de qualquer sociedade. Ela deriva de qualquer sociedade que no fez registro do contrato. Ento ela tambm no tem natureza de sociedade simples ou natureza de sociedade empresria. No caso concreto que ns vamos saber se ela est sujeita a falncia, se ela exerce uma atividade empresarial ou no exerce uma atividade empresarial. Mas, a princpio, ela no tem conotao de sociedade simples e nem de sociedade empresria porque regida por normas prprias que esto previstas aqui do art. 986 ao 990. Por isso ela no est includa nesse dispositivo. Art. 984: A sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e seja constituda ou transformada de acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode com as formalidades do art. 968 requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis da sua sede. Caso em que, depois de inscrita, ficar equiparada para todos os efeitos, sociedade empresria. Esse artigo 984 similar ao dispositivo que ns j estudamos em relao ao empresrio ou empreendedor rural (dispositivo 971) que trata do empresrio, empreendedor cuja atividade rural constitua sua principal profisso. Tambm ele pode requerer inscrio. Aqui trata de sociedade mas existe condies. Oh: a sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural, at a tudo bem, a mesma coisa da atividade do empreendedor prevista no art. 971. Depois tem uma condio: seja constituda ou transformada. Constituda no caso em que a sociedade est sendo iniciada, iniciando sua atividade, est sendo elaborado o contrato (constituda), ou transformada. Ento, os scios j constituram uma sociedade com outro tipo, por exemplo j uma sociedade simples, e vo transform-la em uma sociedade empresria. Vamos supor: simples propriamente dita e os scios pretendem transform-la em limitada (que empresria). Voltemos: a sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural, ento no pode ser empresria sujeita a registro rural, e seja constituda ou transformada de acordo com um dos tipos de sociedade empresria. Quais so os tipos de sociedade empresria? Nome coletivo, comandita simples, limitada, comandita por aes, sociedade annima. Ento diz aqui... transformada de acordo com um dos tipos de sociedade empresria, pode (ento uma faculdade, no uma obrigatoriedade PODE. Fica critrio dos scios), pode com as formalidades do artigo 968 (essas formalidades do art 968 se referem aos requisitos para proceder inscrio da firma do empresrio individual), pode requerer inscrio no Registro Pblico de Empresas Mercantis de sua sede ou seja na Junta Comercial que o rgo de Excecuo. Caso em que, se fizer isso (se a sociedade for constituda na forma de uma sociedade empresria e os scios requererem inscrio l da Junta Comercial), depois de inscrita, ficar equiparada para todos os efeitos sociedade empresria. Esse ficar equiparada est demonstrando que a sociedade que se dedica atividade rural no uma sociedade empresria, uma sociedade simples. Os scios PODEM requerer a inscrio l na junta. E depois que a junta defere a inscrio, s depois que ela fica equiparada. Se ela fica equiparada que ela no . Ela fica equiparada, como se fosse empresria, pois se equipara para todos os efeitos legais, ou seja, essa sociedade pode ficar sujeita aos dois institutos prprios do empresrio e da sociedade empresria: recuperao judicial da empresa e instituto da falncia. Porque ela est equiparada para todos os efeitos sociedade empresria.

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Aqui o legislador tambm cometeu um determinado equvoco. Qual foi? (no que se refere sociedade). Olha l: a sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e seja constituda ou transformada de acordo com um dos tipos de sociedade empresria pode... Onde est o erro? Quais so os tipos de sociedade empresria que ns falamos? Agora no pode como sociedade annima ou sociedade em comandita exercer a atividade rural? Pode, ento... Mas a, faculdade ou obrigatoriedade? Obrigatoriedade! J no faculdade. a mesma questo do 983 quando o legislador diz aqui: a sociedade que tenha por objeto o exerccio de atividade prpria de empresrio rural e seja constituda ou transformada de acordo com um dos tipos de sociedade empresria pode.... Quer dizer, est incorreto. Porque? Se a sociedade foi constituda na forma de annima ou comandita por aes j empresria. No isso? J empresria em razo da forma que ela assumiu. E se ela j empresria, o registro competente o Registro pblico de Empresas Mercantis, ou seja, a Junta comercial. No uma faculdade, uma obrigatoriedade. Ento esse artigo vai se aplicar somente em relao a trs tipos de sociedade: nome coletivo, comandita simples e sociedade limitada. Pargrafo: embora j constituda a sociedade segundo um daqueles tipos (sociedade empresria), o pedido de inscrio se subordinar no que for aplicado s normas que regem a transformao. Oh: embora j constituda a sociedade segundo um daqueles tipos, ou seja, a sociedade j foi constituda na forma de uma sociedade empresria. O pedido de inscrio (na Junta) fica sujeito, no que for aplicado, s normas que regem a transformao. Que normas so essas? Que regem a transformao de um tipo de sociedade para outro tipo de sociedade. Ento, por que que faz referncia s normas que regem a transformao? Para preservar direitos dos scios e direitos de terceiros. E onde esto essas regras que dizem respeito transformao sociedade? Esto nos art. 1113 a 1115. O captulo encerrado no art. 985 no seguinte termo: a sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio no Registro prprio e na forma da lei dos seus atos constitutivos ou seja, ou do contrato ou dos seus estatutos. Ento esse artigo fundamental. Vocs guardando esse artigo e raciocinando com lgica no tero problema nenhum em analisar a personalidade jurdica das sociedades. No final desse artigo ele faz referncia a dois outros (art. 45 e 1150). O art. 45 aquele que ns nos referimos vrias vezes que diz: a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado comea com a inscrio de seus atos constitutivos no Registro competente. A existncia legal das pessoas jurdicas. No est dizendo a especificao da sociedade. E a sociedade est relacionada entre aquelas entidades que so pessoas jurdicas desde que faa a inscrio no contrato como est dito aqui: a sociedade adquire personalidade jurdica com a inscrio no registro prprio e na forma da lei de seus atos constitutivos. Se no tivesse esse art. 985, no alteraria nada a situao porque? Porque na parte geral o art 45 j foi incisivo. uma mera repetio que diz respeito sociedade enquanto o 45 mais abrangente e diz respeito s pessoas jurdicas de direito privado que so 5: associaes, sociedades, fundaes, partidos polticos e organizaes religiosas. Ento esse artigo era desnecessrio. (tempo de explicao de formas didticas de decorar o nmero dos artigos: 985 tambm art. 45 e 1150). 45 diz respeito personalidade jurdica. 1150 diz respeito ao registro competente para proceder a inscrio do contrato. Vejam l! O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das juntas comerciais e a sociedade simples ao registro Civil das Pessoas jurdicas o qual dever obedecer as normas fixadas para aquele registro (Junta Comercial) se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade
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empresria. Se a sociedade simples adotar a forma da sociedade em nome coletivo, em comandita simples ou sociedade limitada ela tem que seguir esses princpios dessas sociedades. Quando os scios forem l no Cartrio de registro Civil de Pessoas Jurdicas fazer a inscrio do contrato, o oficial tem que obedecer as mesmas formalidades que a Junta Comercial exige para proceder a inscrio do contrato de uma sociedade empresria. isso que diz esse final aqui. Ento fica reiterado: o registro competente para os contratos de sociedade simples o Registro Civil de Pessoas Jurdicas e o competente para proceder inscrio de contratos ou estatutos das sociedades empresrias so as Juntas Comerciais. Tem aluno que confunde e acha que so rgos distintos Registro Pblico de Empresas Mercantis e Juntas Comerciais. Registro Pblico de Empresas Mercantis a terminao genrica que o Registro Pblico e Junta Comercial o rgo que exerce esse registro pblico. Se ns transportarmos isso para registro civil, o registro civil gnero ento temos registro Civil de Pessoas Naturais, Registro Civil de Pessoas Jurdicas a se refere ao mesmo cartrio, mesmo rgo que o cartrio de registro civil. Ento olha, registro Pblico de Empresas Mercantis. Esse registro executado pela Junta Comercial. Encerramos com isso essa primeira parte da sociedade que esse panorama geral com disposies gerais. Pergunta de aluna: A sociedade em conta de participao no tem a faculdade de se inscrever em registro pblico? Resposta: At tem, at pode se inscrever no na Junta Comercial ou no cartrio de Pessoas Fsicas. Normalmente, ela pode requerer inscrio no cartrio de ttulos e documentos mas mesmo que ela fizer inscrio... E eu recomendo que se faa o registro, no se pode negar o seu registro para que no futuro terceiras pessoas no tentem em juzo embutir que se trata de uma sociedade irregular, incomum. E a os scios no fizeram esse contrato, ou se fizeram, no fizeram a inscrio desse contrato. E quando no se faz inscrio do contrato, a conseqncia que ela ser considerada sociedade incomum com gravssimas conseqncias porque na sociedade incomum.. vou dar um exemplo. Os scios foram orientados pelo advogado e constituram uma sociedade limitada. Qual que a responsabilidade da sociedade limitada? Trs scios, A, B e C, cada qual pagando integral R$50.000,00. No devem mais nada, nem pra sociedade nem pra terceiros. O que que isso no devem nem pra terceiros? Mesmo que a sociedade constituir obrigaes e depois no tiver condies de pagar credores. Vamos supor ela obteve crdito de R$500.000,00 e no obteve sucesso na atividade, tendo um patrimnio s de R$200.000,00. Ento os credores executam. R$500.000,00; executam esses R$200.000,00 os bens so penhorados... resta o que? R$300.000,00 pra pagar de saldo negativo. A sociedade no tem mais nada pra pagar. Ah, vamos cobrar dos scios. No! Os scios no tem mais responsabilidade, eles pagaram o valores de suas cotas, o capital j foi integralizado. Esse exemplo de sociedade limitada que vamos estudar. Agora vamos supor que essa mesma sociedade que cada um ingressou com R$50.000,00; o administrador deixou de proceder a inscrio do contrato. O que acontece? Ela considerada uma sociedade incomum, irregular. Ela tem l um patrimnio de R$150.000,00 e j teve dbito de R$300.000,00. S que ela no mais uma sociedade limitada, ela vai ser regida pelas normas de uma sociedade incomum porque o contrato no foi registrado. Qual a conseqncia para os scios? Os scios tem responsabilidade ilimitada, ou seja, com todo o seu patrimnio respondendo pelas dvidas da sociedade de forma subsidiria; solidria, ou seja, temos A, B e C, se A e B no tem patrimnio, C tem que pagar tudo - solidariedade. Vejam o que acarreta a falta d e inscrio do contrato. gravssimo. Agora, essa sociedade em conta de participao na verdade um simples contrato de participao. Vou exemplificar: eu sou empresrio individual, a chegar a meu conhecimento um negcio muito vantajoso (ex: uma fbrica de sapatos de franca est vendendo um lote por preo
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muito convidativo s que quer vender o lote todo R$500.000,00) mas eu no tenho esse dinheiro e conheo algum que tem. Ento, pra no fazer emprstimo eu convido a ele pra fazer uma sociedade em conta de participao comigo. Ele vai participar do meu negcio, da minha atividade, naquele negcio. Nesse caso, uma sociedade em conta de participao momentnea, s para aquela relao, s para aquele negcio. E como que ser a partilha dos resultados? Aquilo que ns combinarmos... O contrato que eu fizer com ele de uma sociedade em conta de participao momentnea para a prtica daquele ato, para a prtica daquela operao e cabe vender o lote e partilhar o lucro. Ento nesse caso, uma sociedade em conta de participao. Eu sou o scio ostensivo dessa sociedade, eu que apareo, vou l comprar a mercadoria, o lote de calados, eu que vou vender o lote. Ento veja, eu sou o empresrio individual e alm disso fiz o contrato sendo agora chamado de scio ostensivo e ele agora de scio oculto ou scio participante, que participa do negcio. Ento nesse exemplo que momentneo, realizou o negcio, partilhou o lucro na forma prevista se deu lucro, encerrou a sociedade. Agora isso no quer dizer que a sociedade em conta de participao no pode ser duradoura. Por exemplo: eu sou um empresrio individual( mas pode ser tambm exemplificado como sendo uma sociedade) no ramo de hotelaria. Ento eu tenho um hotel e passo a conhecer os meus fornecedores e firmo com um deles que eu acho que tem uma grande rede, etc.. ns fazemos um contrato de sociedade em conta de participao. Eu e ele. Eu vou participar do negcio dele e ele vai participar do meu negcio. De que forma? Na forma que ns estabelecermos no contrato. Ento, os resultados da atividade dele, eu participo e os da minha atividade, ele participa. Tanto que diga respeito a lucros ou prejuzos. Ento veja, essa sociedade s entre eu e ele. No tem personalidade jurdica, no pratica ao ou operao nenhuma. So os scios ostensivos que praticam. Nesse caso, na atividade que eu exero, eu sou o scio ostensivo e ele o oculto. E na atividade que ele exerce, ele ostensivo e eu sou o oculto. Essa sociedade no se relaciona com terceiros, no pratica atividade com terceiros, quem pratica so os scios ostensivos.

Aula 11
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Como ns entramos no estudo do direito da sociedade, vamos agora entrar no estudo particularizado de cada uma das sociedades. E ai, vem esta matria relativa aos casos em que os scios respondem por obrigaes que foram contradas pela sociedade, quer dizer que a rigor, na origem, a princpio a obrigao no seria deles, mas por expressa a disposio de lei, dependendo da espcie da sociedade e da hiptese no caso concreto eles passam a ter responsabilidades por essas obrigaes que foram contradas pela sociedade. So normas que no dizem respeito propriamente ao direito comercial, ao direito empresarial, so normas de outras reas do direito, prprio do direito civil na parte que diz respeito s obrigaes e normas do direito processual, que ns precisamos dominar, precisamos saber para entender quando que o scio tem a obrigao de responder essa responsabilidade, responder uma obrigao que na verdade no seria dele. Ento, existe um principio geral que isso valido que vai se aplicar a todo ramo que essa primeira norma que ns colocamos no quadro negro do cdigo de processo civil do artigo 1591, no sentido de que o devedor responde para o cumprimento de suas obrigaes em todos os seus bens presentes e futuros, salvo as restries estabelecidas
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em lei. O que isto? aquele principio quem deve, tem que pagar, quem contraiu a obrigao fica vinculado ao cumprimento dessa obrigao, a honrar essa obrigao, a fazer o pagamento. Se eu sou o devedor de 5 mil reais para uma instituio bancaria ou para uma pessoa fsica que me emprestou esse dinheiro, ou eu fiz uma aquisio de bens em um supermercado, ou adquiri um automvel financiado, ou, enfim, contrai qualquer espcie de obrigao no valor de 5 mil reais. Eu estou obrigado a cumprir a realizar o pagamento para o credor na data aprazada, ou seja, na data do vencimento da obrigao. O credor no tem o direito de exigir o pagamento antes do vencimento. Eu tenho a obrigao de efetuar o pagamento no vencimento e posso fazer at antecipadamente, mas se eu no fizer o pagamento na data do vencimento, nasce para o credor o direito de requerer ao juzo (Estado Juiz) que faa garantir o recebimento aquele tem direito, que seja feito por coativamente, que o judicirio determine que o devedor pague o seu credor. uma obrigao e esta obrigao do devedor ela de natureza eterna em termos de que toda obrigao tem um prazo de prescrio, ou seja, o decurso do tempo de um determinado tempo, um determinado perodo que fixado em lei para cada espcie de obrigao, decorrido esse tempo, est prescrito o direito requerer a execuo. Ento, quando se diz que o devedor responde para o cumprimento de suas obrigaes com todos seus bens presentes e futuros, isto quer dizer: o devedor da em garantia para os seus credores todo o seu patrimnio, todos os seus bens. Isto significa que: a responsabilidade de todo e qualquer devedor ilimitada. A responsabilidade ilimitada por que ele responde por todos os seus bens presentes, ou seja, os bens que ele tem hoje, os bens que ele tiver no momento em que se vence a obrigao, no momento em que ele executado e bens futuros, os bens que ele no possui, que ele no proprietrio, mas que ele pode vir a ser proprietrio, ou do trabalho que ele exera, trabalho remunerado ou por uma sorte grande seja acumulado em jogo de loteria ,loteria esportiva, ou em razo de ter recebido uma herana, ou em razo de ter recebido um bem, ou alguns bens por doao. So bens futuros que ele no tem, mas pode ter. Ento sigam vinculados ao cumprimento da obrigao, tanto os bens presentes quanto os bens futuros. S que com relao a esses bens futuros haver de ser apreciado no caso concreto, se ainda no ocorreu prescrio do crdito do credor. Eu posso estar devendo 100 mil reais, no ter pago, o credor no ter conseguido executar o seu credito porque eu no tenho bens e da 10 anos eu conseguir um patrimnio por um caso ou outro e o credor no pode mais executar por que j decorreu o prazo de prescrio. Ento, o que sobra disso daqui que nos interessa que o devedor qualquer que seja responde sempre com todo seu patrimnio presente e futuro para o cumprimento de suas obrigaes. A responsabilidade por tanto do devedor ilimitada. E isso de qualquer devedor no s da sociedade no, de qualquer pessoa seja pessoa jurdica, seja pessoa natural. Ento respondem ilimitadamente pelo cumprimento de suas obrigaes tanto a sociedade, quanto as associaes, quanto as fundaes, quanto os partidos polticos, quanto as organizaes religiosas, assim como Jose, Rosa,Maria Joaquim, enfim, todo e qualquer pessoa natural como qualquer um de ns respondemos sempre com todo nosso patrimnio o cumprimento de nossa obrigao. Todo patrimnio, mas a lei tem ateno a certos requisitos, principalmente, em ateno a dignidade da pessoa humana pode restringir, pode fixar um lei de determinados bens so sumamente indispensveis para a sobrevivncia da pessoa, no pode ficar sem aquilo seria investir contra a dignidade da pessoa que a execuo pudesse contrair sobre determinados bens da pessoa e entende-se que esses so bens indispensveis a vida de uma pessoa, um deles vocs j estudaram, j viram na 1 serie que o chamado bem de famlia sobre o qual no pode recair em execuo. Como que isto acontece? Ora, a obrigao deve ser cumprida espontaneamente, voluntariamente pelo devedor. Se eu
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contrair uma obrigao junto ao banco no valor de 20 mil reais para vencimento no dia 10 de outubro de 2011, chegando esta data, eu sei que tenho que efetuar o pagamento ao banco no valor do dbito, se eu no o fizer, nasce para o credor, no caso a instituio bancaria, o direito de me executar. S que no pode fazer Justia privada tem que se valer o credor, tem que se valer do estado juiz para que o estado force o devedor ao cumprimento de sua obrigao. Ento caber o credor ingressar em juzo, requerendo que o juiz determine que eu pague o meu debito em 24 horas sob pena de no o fazendo, serem empenhorados, serem constritos, tantos bens da minha propriedade, quantos bastam para os pagamentos da obrigao, seus acessrios e custas e honorrios do advogado da parte executria. Nesta situao, o obrigado, o devedor, ele pode assumir determinadas posies, ento ele citado ao pagamento em 24 horas, o juiz manda expedir o mandado, o oficial de justia que de posse desse mandado procura pelo devedor e fala: - olha o senhor esta sendo citado. Est sendo dado o conhecimento a ele que contra ele foi proposta uma ao de execuo pelo credor x e que est requerendo o pagamento do nosso exemplo da quantia de 100 mil reais, em 24 horas. O devedor pode assumir a posio de ir ao cartrio e ir ao juiz efetuar o pagamento de dbito, quer dizer que ele no contesta, no litiga, ele reconhece que deve e vai e efetua o pagamento com os acrscimos legais. Numa segunda hiptese, o devedor embarga a execuo , a resposta dele, ele diz: - no eu contrai essa divida , mas eu j paguei uma parte, j paguei 20 mil reais, eu posso fazer a prova que eu paguei 20 mil reais, ento eu no devo 100, devo 80. Ou devedor simplesmente deixa transcorrer em branco o prazo para ele oferecer a sua resposta, para oferecer a sua defesa. Ele no oferece defesa. Tanto da segunda quanta na terceira hiptese, o oficial de justia vai procurar bens que compe o patrimnio do devedor para garantir a execuo e vai penhor-los , a penhora um ato de constrio judicial que ocorre dentro de um processo de execuo, ato determinado pelo juiz de direito, ato de constrio judicial. Ento, o devedor tem alguns mveis, tem automveis, etc, o oficial de justia vai penhor-los, ou seja, vo fazer com que eles fiquem vinculados ao pagamento daquela obrigao e o processo prossegue at o juiz d a sentena final e julgando improcedente a defesa do devedor ou se ele no ofereceu a defesa, o juiz determina que aqueles bens ou aquele bem que foi penhorado, seja leiloado, seja levado em leilo para ser rematado e o produto do leilo destinado ao pagamento do credor, se o produto do leilo foi insuficiente. O que acontece? A execuo prossegue, o juiz determina que seja penhorado outros bens do devedor enquanto ele tiver, se o leilo produziu um valor superior ao que deve, que ele tem que pagar e os acessrios, o saldo devolvido para o devedor que deve proceder o levantamento. Ento essa regra, o devedor tem que responder com todos os seus bens pelo pagamento de suas obrigaes. Por qu? Porque no mundo nem sempre foi assim, mas no mundo civilizado a execuo tem que recair sobre o patrimnio do devedor e no sobre a sua pessoa, como foram quatro centos anos depois de Cristo, quando surgiu a lei que protege a famlia. Antes a execuo caa no prprio devedor. Ento a execuo recai sob os bens pertencentes ao devedor. Quais so as restries? Quais so os bens que no podem ser executados porque se entende que so indispensveis ao devedor? Temos aqui na nossa disciplina que saber pelo menos quais so esses bens que so absolutamente empenhorveis, que o oficial no pode penhor-los, o juiz no pode determinar que a execuo recaia sobre esses bens. So os mencionados, descritos no art. 649 do CPC, mais aqueles mencionados em leis esparsas, leis especiais. Ento, como exemplo, so absolutamente impenhorveis: os bens inalienveis e os declarados, por ato voluntrio, no sujeitos execuo um exemplo que eu posso fazer a doao de um imvel ao um filho e na escritura da doao eu clausular a doao com a regra ou clausula de inalienabilidade, impenhorabilidade e de
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incomunicabilidade. Incomunicabilidade, eu estou doando ao filho para no se comunicar ao seu consorte, seu cnjuge; impenhorabilidade aquele bem como se estivesse fora do comercio, aquele bem no pode garantir a divida seja realizadas por ele; inalienabilidade, ele no pode vender esses bens. Tambm so impenhorveis os mveis, pertencentes e utilidades domsticas que guarnecem a residncia do executado, salvo os de elevado valor ou que ultrapassem as necessidades comuns correspondentes a um mdio padro de vida, bens que guarnecem a residncia, a morada do devedor, tudo que est ali que lhe indispensvel o jogo de sala, objetos da cozinha (geladeira, fogo, microondas), os pertences de sala, de jantar, de visita (televisor, videocassete, computador), enfim, tudo aquilo que indispensvel a convivncia do homem mdio. So excludos dessa impenhorabilidade, logicamente, objetos que tem um valor muito superior e que no correspondem a essas necessidades, por exemplo, o devedor tem s um relgio, mas um relgio de ouro macio, de muito valor, a mulher tem apenas uma jia, mas uma jia de ouro cravejado de brilhante, de alto valor, isso no caso concreto vai ser discutido se aquele bem impenhorvel ou n. Na mesma forma so impenhorveis os vesturios, bem como os pertences de uso pessoal do executado, salvo se de elevado valor; os vencimentos, os salrios, os subsdios, os soldos, etc; os livros, as mquinas, as ferramentas, os utenslios, os instrumentos ou outros bens mveis necessrios ou teis ao exerccio de qualquer profisso. Por qu? Porque se os bens necessrios ao exerccio da profisso forem executados, for retirado do devedor, como ele vai conseguir sobreviver? Como ele vai conseguir ganhar, at conseguir meios para pagar suas obrigaes? Aqui, tambm, no caso concreto, ns temos que verificar se realmente se enquadra a impenhorabilidade nesse inciso. O empresrio industrial que tem uma indstria de calados, que tenha vrias mquinas, para produzir os calados, logicamente, no pode pretender que essas mquinas sejam penhorveis porque atravs deles que ele exerce a profisso, no caso uma atividade, so vrias mquinas que ele ocupa para uma grande produo, seria diferente se ele tivesse uma maquininha para fazer respaldo do sapato. So, tambm, impenhorveis - o seguro de vida; os materiais necessrios para obras em andamento; a pequena propriedade rural; os recursos pblicos recebidos por instituies privadas para aplicao compulsria em educao, sade ou assistncia social; caderneta de poupana, saldo de caderneta de poupana de at 40 salrios mnimos; os recursos pblicos do fundo partidrio, etc. Ento, esse artigo 649 deve estudar, pois ele est vinculado a nossa disciplina. Se o devedor que tem que pagar, se ns j sabemos que numa sociedade (empresria), ela tem personalidade jurdica, tem iniciao no seu ato constitutivo, tendo personalidade jurdica, existncia da sociedade, assim como os seus direitos e obrigaes no se confundem com a pessoa dos scios, nem com os direitos e obrigaes dos scios, a concluso irrefutvel que ns chegamos que se a sociedade contraiu obrigaes, somou dividas, e se o devedor responde com todos os seus bens para o pagamento das obrigaes, obviamente a responsabilidade dela (sociedade), pessoa jurdica e no dos seus scios que s apenas integrantes da sociedade, que investiram o capital ou trabalho na sociedade. Ento so pessoas distintas, diante disso quem deve a sociedade e no os scios. Mas, existem determinadas espcies de sociedade que a lei determina que os scios, ou alguns deles, ou um deles, vai depender da espcie da sociedade, passa a ter responsabilidade pelas obrigaes que foram
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contradas pela sociedade, desde que ela (sociedade) no tenha mais patrimnio. Ento condio sine qua non para que isso ocorra nas sociedades que admitem responsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade, que a sociedade no tenha mais patrimnio para cumprir a sua obrigao. Por isso, que se diz que essa responsabilidade uma obrigao subsidiria. O scio vem com o seu patrimnio em subsidio a sociedade. uma responsabilidade de segundo grau porque a responsabilidade do primeiro grau do devedor, da sociedade no caso. Ento, essa responsabilidade subsidiria dos scios, ela deve vir expressa em lei, ela no aleatria, nem uma responsabilidade que exista sem uma norma expressa. Os bens dos scios ficam sujeitos a execuo, nos termos da lei. Isso que uma norma genrica, programtica. Ela apenas est dizendo que eventualmente os bens dos scios vo respondem por dividas da sociedade. Mas, quem vai dizer em qual sociedade, quando, em qual oportunidade outra norma. Uma norma em branco, o colorido dela dada, o contedo dela dada por uma norma. Ela s afirma que existem casos em que os scios vo responder por obrigaes da sociedade. Quais so esses casos? Uma outra lei vai dizer quais so esses casos, principalmente, quando o legislador conceitua, ele d o conceito, ele define cada uma das sociedades e as leis especiais. Ento, essa norma geral, tambm, prevista no outro dispositivo do CPC, no mesmo capitulo quando diz assim: os bens particulares dos scios no respondem pelas dvidas da sociedade, seno nos casos previstos em lei. Est repetindo o que est ali no artigo 592, em norma de carter geral. E o scio demandado pelo pagamento da divida tem o direito de exigir que seja primeiro executados os bens sociedade. Esta norma repetida no artigo 1024 do CC os bens particulares dos scios no respondem ser executados por dividas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Da que se diz que essa responsabilidade dos scios por obrigaes da sociedade, que no so em todas as sociedades, atento para isso, so normas de carter geral, essa responsabilidade subsidiria, de segundo grau, para que ela se concretize, para que ela realmente tenha eficcia, ela est condicionada que a sociedade j executada no tenha mais bens sobre quais possa recair a execuo. Ela no tem mais nada. por exemplo, a sociedade contrai dbitos de um valor de R$ 300.000,00 reais, no pagou. Os credores ingressaram com as execues, e a sociedade que tinha patrimnio de R$ 100.000,00 reais, todos esses bens foram executados, ela ficou a zero, ento tinha debito de R$ 300.000,00, pagou R$ 100.000,00 com os seus bens, ficou um saldo negativo de R$ 200.000,00 reais. Dependendo da espcie dessa sociedade, os scios sero responsveis pelo pagamento desse saldo negativo porque j est comprido o requisito, a condio prevista em lei, a sociedade j foi executada e no tem outros bens. A sociedade composta por trs scios, a responsabilidade deles para o pagamento desse saldo negativo. No em todas as sociedades, mas em uma delas, por exemplo, a sociedade em nome coletivo. Ai vem s implicaes, cada um dos scios que tenha essa responsabilidade subsidiria e a responsabilidade de cada um deles tambm ilimitada porque cada um do scio vai responder com todo o seu patrimnio para o pagamento da dvida, assim como no caso a sociedade tem responsabilidade ilimitada, tanto que a lei exige que no existam mais bens para perfazer as responsabilidades dos scios. Tambm em relao aos scios, assim como qualquer pessoa a responsabilidade ilimitada, responde com todo seu patrimnio, com todos os seus bens presentes e futuros para o pagamento da obrigao. Ns temos a responsabilidade, as caractersticas que a responsabilidade subsidiria ( segundo grau), que a responsabilidade ilimitada,
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que scios respondem com todos os seus bens e a terceira que essa responsabilidade solidria. Existe no caso a solidariedade passiva. Temos solidariedade ativa e passiva. Na solidariedade passiva o credor tem direito a exigir e receber de um ou de alguns dos devedores ou de todos, parcial ou totalmente, a divida comum. Exemplo: uma sociedade em nome coletivo, essa sociedade no CC, no artigo 1039 ( uma sociedade em desuso, exatamente em razo dessa responsabilidade dos scios pelas dividas da sociedade), mas essncia dela exatamente o que definida no artigo 1039 somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Ento at a semana retrasada, vocs poderiam ler esse dispositivo como leigos, iriam entender que no existe para a sociedade em nome coletivo a personalidade jurdica. Onde est que direitos e obrigaes da sociedade no so direitos e obrigaes dos scios? S que agora vocs no podem mais pensar dessa forma porque ns j vimos que existem normas especificas dizendo que essa responsabilidade dos scios pelas dividas e obrigaes da sociedade se do em casos expressos em lei, no em norma geral, e que existe a responsabilidade, mas no uma responsabilidade direta, porque o legislador no tem que ficar repetindo, j disse l no Cdigo do Processo Civil no artigo 596, j disse no artigo 1024 do Cdigo Civil os bens particulares dos scios no podem ser executados por dividas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Ento, tambm, nessa sociedade em nome coletivo, essa responsabilidade que est sendo dita aqui solidaria e ilimitada dos scios. Ela uma responsabilidade subsidiria. No se esquea disso, pois o aluno, as vezes, tem o hbito de apenas transcrever o artigo na resposta a uma questo formulada. Se fizer a transcrio pura e simplesmente desse dispositivo est errando porque a responsabilidade existe, mas a responsabilidade subsidiria. Ento a responsabilidade dos scios de uma sociedade em nome coletivo, ela solidria, ela ilimitada, mas ela subsidiria, de segundo grau. Ento vamos supor que no caso concreto exista uma sociedade X, em nome coletivo, que ela seja composta dos scios: Jos, Rosa e Pedro. Que exista credor ou credores, que pegou 100 mil reais. A sociedade tem um patrimnio de 50 mil reais, no pagou esses credores e eles entraram com execuo contra a sociedade, executaram os seus bens que somaram 50 mil reais e ficou um saldo negativo de 50 mil reais. Os credores no vo ingressar com ao de execuo contra os scios. Eles vo requerer nos atos do processo de execuo ou da sociedade que a devedora, que recaia agora em bens particulares do Jos, Rosa e Pedro, ponde ser de todos, de alguns ou s de um. Fica a critrio do credor ou dos credores em querer que a execuo recaia aos bens dos scios. Se eu sou o credor e sei que o scio que tem condio de pagar o Jos, ou s ele, mesmo que todos tenham condies tambm, que ele tem bens registrados, por que eu vou requerer a citao ou que a execuo recaia nos bens de todos se eu posso litigar com apenas um. Se ele tiver condies, ou ele paga, ou seus bens sero executados. S que depois ou at no mesmo processo, Jos, pode regressivamente cobrar a parte, a quota de cada um dos outros scios. O credor pode escolher qualquer um, pode ser Jos, Rosa ou Pedro. Vamos supor que ele pediu que a execuo recasse no patrimnio do Jos, porque oficial de justia certificou que no existe mais bens para penhorar, s que Jos sabe que a sociedade tem um determinado imvel, numa determinada comarca, ou tem um

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determinado bem. Ele tem o direito, o beneficio de exigir que primeiro seja executado o restante dos bens da sociedade.

Aula 12
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Bom, nos colocamos ai no quadro negro a questo sobre a responsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade nas vrias sociedades que so permitidas no direito brasileiro.somente faltou colocar ai no quadro negro que no ia ter espao a responsabilidade dos scios na sociedade me comum;aquela sociedade que no procedeu a inscrio de seu ato constitutivo,que nos faremos depois.E na sociedade em conta de participao na qual no h responsabilidade do scios por obrigaes na sociedade porque essa sociedade em conta de participao ela no tem atividade,os efeitos dela se restringem s relaes entre os scios,as relaes internas. Ento na sociedade simples, o art.1023 do Cdigo Civil,dispe dessa forma: Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas,j est ai o principio da subsidiariedade que est presente no art.1024 do Cdigo Civil,no sentido de que os bens dos scios no podem ser executados antes de executados os bens da sociedade,que o chamado benefcio de ordem,que tem o scio.Esse principio est expresso ai ,no conceito da sociedade simples no art.1023Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas,respondem os scios,pelo saldo,na proporo em que participem das perdas sociais,salvo clusula de responsabilidade solidria.Pois bem,ento a ausncia de bens da sociedade , condio para que se concretize a responsabilidade de segundo grau do scio.Como dissemos ontem a responsabilidade primeira,de primeiro grau, da sociedade. Ento nesse tipo de sociedade, os scios de um sociedade simples, podem ser receptrios, podem ter seus bem particulares executados por dvidas da sociedade?Depende a primeira condio essa: que a sociedade j tendo sido executada, no possua bens sobre os quais possa recair a execuo, a condio primeira.Ai fica concretizada a responsabilidade de segundo grau do scio da sociedade simples que igual explicamos,de que forma eles participam das obrigaes contradas pela sociedade ;eles respondem pelo saldo negativo .Ento se a sociedade ela tem dvidas de 500.000 reais e ela no pagando suas dvidas,sendo executadas,nas execues feitas contra ela se conseguiu apurar 200.000 reais e ela no tem mais bens,terminaram os bens.Restaram 300.000 reais de dvidas,um dbito de 300.000 reais e ela no tem mais patrimnio,como que fica a situao dos credores?os scios vo responder por esse saldo negativo de 300.000 reais.Como que eles vo participar pelo pagamento desses 300.000 reais?A primeira condio de que pelo menos um scio,tenha condies,tenha patrimnio para realizar o pagamento.Se nenhum dos scios tiver patrimnio algum,que que vai acontecer?ele tem responsabilidade mas no tem como pagar?Ento o credor vai arcar, os credores arcar com o prejuzo;essa primeira hiptese. Segunda hiptese: os scios tem bens particulares, de que forma eles vo responder,vo se obrigar,para o pagamento desse 300.000 reais?Ns temos para responder isso,que verificar o contrato,se no contrato foi estipulada a clusula de solidariedade,salvo clusula de responsabilidade solidria.Ento se eles perguntarem qual a responsabilidade do scio,na sociedade simples,vocs no podem dizer que a
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responsabilidade dos scios relativa em relao ao saldo negativo, proporcional ao valor que ele participa nas despesas.No.a primeira questo essa,a primeira resposta essa: h de verificar se houve no contrato,clusula de responsabilidade solidria.Se o contrato trouxer uma clusula de responsabilidade solidria,ns vamos aplicar esse princpio,que a solidariedade passiva. A obrigao, a dvida de um e de todos ao mesmo tempo.Ento vamos supor que eu tenho aqui trs scios: A,B e C. A sociedade j foi executada,ela tinha que pagar 500.000 reais,foram apurados 200.000 e ela est devendo 300.000 reais.Ns vamos analisar o contrato e h l um clusula de solidariedade entre os scios.Como que eles respondem?Esses 300.000 reais de responsabilidade de A quanto de B,quanto de C. O credor ou os credores podero exigir os seus crditos,s de A,s de B ou s de C,ou de A e B ,de A e C,ou de B e C ,B e A, ou s de C enfim,pode executar o patrimnio de um,de alguns ou de todos.Por que?Porque no caso so devedores solidrios, de ordem subsidiria. E por isso.seus bens na sociedade podem cobrir as dvidas.a responsabilidade deles nesse caso solidria,mas subsidiria .SOLIDRIA E SUBSIDIRIA.E tambm ilimitada. responsabilidade ilimitada, o scio responde com todos os seus bens; solidria, a dvida de um e de todos ao mesmo tempo; e uma responsabilidade subsidiria Outra hiptese: no foi contratada a solidariedade,no tem clusula de solidariedade,como que respondem os scios por essa dvidas sociais?Essa dvida de 300.000 reais,nos vamos aplicar a execuo na proporo com que participem nas perdas sociais.Que proporo essa?Ningum vai adivinhar nada.Ns temos que olhar o contrato.O contrato deve estabelecer,qual proporo os scios participam das perdas e dos ganhos,dos lucros e das perdas.No contrato deve ter uma clusula especfica.o que no pode acontecer, o contrato excluir algum scio de participao nas perdas ou nos lucros,mas no vetado,no proibido,que pelo contrato, um scio tenha maior participao nos lucros e menor nas perdas.Ento aqui nessa questo ns temos que analisar o contrato ,se o contrato traz alguma regra de participao dos scios dos lucros ou nas perdas.Se o contrato trouxer por exemplo,que o scio A participa das perdas em 40% do valor das dvidas,o scio B com 30% e o scio C com 30% ,ns vamos estabelecer essa proporo.Ento se a dvida remanescente de 300.000 reais,qual ser a responsabilidade do A nesse valor?Ser de 120.000 reais ,qual a participao do B?Ser de 90.000 reais e do C tambm ser 90.000 reais.Isso so requisitos estabelecidos no contrato,a proporo de participao,mas se o contrato no tiver,contrato no traz clusula ele omisso.De que forma vo participar o A,o B e o C?O contrato no traz clausula de solidariedade e no traz clausula que estabelece como ser a participao dos scios nos lucros e nas perdas,como que elas vo participar?Vamos supor que esse scio A tenha ingressado com 20% do capital social,o scio B ingressou com 30% do capital social e o scio C com os restantes 50%.Vocs j sabem que o capital social soma, a cifra demonstrativa,representativa,da soma dos valores que os scios ingressaram na sociedade.Para sociedade existir,para ela funcionar,para ter atividade os scios investem capital,dinheiro ou bens na sociedade e a soma dos valores aplicados pelos scios,vai constituir o chamado capital social.Que o patrimnio social,inicialmente constitudo pelas participaes dos scios.Ento h sempre uma proporo.Vamos supor que o capital da sociedade seja de 100.000 reais o capital social,patrimnio social da sociedade.Se o scio A entrou com 20%,com quanto ele ingressou?Com 20.000 reais.Se o scio B ingressou com 30% ele ingressou com 30.000 reais e o terceiro com 50.000 reais.Assim co capital social de 100.000 reais.Ento a hiptese atentada h um debito de 300.000 reais,um saldo
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negativo de 300.000 reais,no contrato no existe clusula de responsabilidade solidaria e no contrato tambm no h uma clusula que prevendo qual ser a participao dos scios nos lucros ou nos prejuzos da sociedade.Ento ns temos que aplicar a chamada regra da proporcionalidade na participao dos scios no capital da sociedade.Ento a lei autoriza que os scios discutam qual ser a participao de cada um deles nos lucros e nas perdas da sociedade,fica a critrio deles,mas se no o fizerem,participaram dos lucros e das perdas na razo proporcional do quinho que cada um no capital da sociedade.Ento se um scio tem uma participao na sociedade de apenas 5%,a participao dele nas perdas da sociedade ,nos prejuzos da sociedade,neste caso ser de 5%.Se ele tem uma participao de 13% ,a participao dele nas perdas ser de 13%.Ns estamos aplicando essa regra aqui :respondem pelo saldo na proporo em que participe nas perdas sociais.Olha se o contrato no tem clusula prevendo qual ser essa participao,ns temos por um principio de justia legal,existe um dispositivo,um artigo que diz isso a regra da proporcionalidade .Ento no exemplo que ns demos,esse scio A participar no dficit de 300.000 reais,ele participar com 20%,60.000 reais.O scio B participar com 30% 90.000 reais e o scio C participar com a metade de 300.000,150.000 reais. PERGUNTA DE ALUNO: Dr.,essa proporo de bens,ela pode ser registrada no registro do cartrio de pessoas jurdicas? No proporo de bens, proporo das cotas,da participao de cada scio no capital da sociedade.Se vocs perguntarem,isso quando ns ingressamos em um sociedade com alguns dos valores que no dinheiro,por exemplo,mercadorias,essas mercadorias so avaliadas e sero representadas em moeda nacional.Ento entrei em uma sociedade com 100.000 reais representados por tais mercadorias,maquinrios,determinado imvel,s que isso sempre representado no dinheiro,isso vai constituir o capital inicial da sociedade ou o capital da sociedade.Ento se voc tem 30% do capital da sociedade ,a participao de cada scio,ser constatada no contrato.A participao do scio no capital da sociedade,sempre est no contrato.Seno fica omisso isso.O quinho de cada um,est contando no contrato.O que o contrato pode omitir, exatamente essa participao do scios nos lucros e nos prejuzos.E h um artigo expresso a respeito disso,dessa questo no cdigo,que a primeira parte do artigo 1007.Salvo estipulao em contrrio,os scios participam dos lucros e das perdas na proporo das respectivas cotas. Primeira parte do artigo 1007.Salvo estipulao em contrrio,estipulao em contrrio onde?No contrato;o scio participa dos lucros e das perdas,na proporo das respectivas cotas.

Preste ateno, existem duas formas de apurar a responsabilidade :ver se na sociedade existe clusula de solidariedade,se no houver clusula de solidariedade,ns vamos verificar o contrato e nessa verificao do contrato,vale para toda e qualquer sociedade pra ver qual a participao do scio nos lucros e nos prejuzos e na terceira parte ns vamos verificar se no houver clusula de responsabilidade ,se no houver clusula expressa a direito da participao nos prejuzos ento os scios participaram das perdas na razo proporcional ao seu quinho de participao na sociedade em relao ao capital dela ,que o principio da proporcionalidade. Ento no caso aqui a responsabilidade dos scios sempre subsidiria. A responsabilidade no ilimitada se
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no tiver a clusula de solidariedade, por qu?Ela limitada a um valor que cada qual participa das perdas, no ilimitada, tem um limite.Solidria se houve essa clusula no solidria se no houve esse clusula.Eu coloquei aqui o artigo 997 Cdigo Civil,porque aqui foi cometido um engano no inciso VIII.Esse artigo 997,traz quais os requisitos,o que deve conter o contrato de uma sociedade simples e embora ele se refira a sociedade simples,ns vamos verificar,que o que que consta modelo para as demais sociedades.As demais sociedades vo sempre respeitar esses requisitos do artigo 997 podendo acrescer ou suprimir alguma coisa,mas o quadro,o modelo esse aqui do artigo 997 dizendo assim: a sociedade constitui-se mediante contrato escrito particular ou pblico ,que alm de clusula estipuladas pelas partes,mencionar (isso quer dizer,as partes so livres para estipularem no contrato aquilo que melhor lhes parecer. No entanto essas clusulas,dos oito incisos,elas so obrigatrias.).L no inciso VII,diz que o contrato deve mencionar,a participao de cada scio nos lucros e nas perdas .Ento DEVE,o contrato DEVE mencionar,mas no caso de omisso no contrato,deveria existir essa norma ,essa regra,essa clusula,mas se no existir,ns vamos aplicar essa regra da proporcionalidade.Qual o engano do legislador, o inciso VIII,quando menciona que o contrato deve conter um clusula prevendo se os scios respondem ou no subsidiariamente, pelas obrigaes sociais.Onde est o engano?No lugar de subsidiariamente, o que deveria estar constando?SOLIDARIAMENTE.Porque subsidiariamente sempre uma das condies.Ento aqui houve um engano,se os scios respondem ou no solidariamente pelas obrigaes sociais.

Sociedade em nome coletivo: artigo 1039 somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade me nome coletivo respondendo todos os scios solidaria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Primeiro,como ns mencionamos no exemplo de ontem nas sociedades em nome coletivo assim como nas demais a responsabilidade subsidiria,aqui no fala que subsidiria no artigo 1039,por que?Porque l no 1024,j est prescrito que os bens dos scios no podem ser executados antes de executados os bens sociais,os bens da sociedade.O tambm est a principio assentado no Cdigo de Processo Civil.Ento aqui quando ns lermos da responsabilidade,ns vamos ver :respondendo todos os scios subsidiria,solidria e ilimitadamente,pelas obrigaes sociais.Se ns tivermos trs scios A,B e C no mesmo exemplo que ns demos,a sociedade deve 500.000,no paga,os credores executam em juzo a sociedade conseguem apurar 200.000 reais e quitar dvidas no valor de 200.000 reais.H um saldo negativo de 300.000 reais.Aqui ns no temos que analisar contrato se o contrato traz ou no regra de solidariedade. da essncia da sociedade, prprio, caracterstico dessa sociedade,que todos os scios sejam solidrios um com o outro para honrar,para pagar as obrigaes da sociedade caso ela no tenha como pagar essas obrigaes,caso ela no tenha patrimnio suficiente.Ento a solidariedade, da essncia desse tipo de solidariedade.o que gera a responsabilidade ilimitada,quer dizer,todos os scios respondem com todo o seu patrimnio pelas obrigaes.Como a responsabilidade solidria,se os credores quiserem receber tudo do scio A,eles podero fazer.se quiserem requerer que a execuo recaia sobre os bens dos scios A e B,tambm podero fazer.Se quiser s do scio B tambm podero s do scio C,tambm podero.Se quiser requer que o juiz determine a execuo sobre todos os scios,tambm podero fazer.Porque tem a responsabilidade solidria.mas ns no podemos esquecer que essa responsabilidade sempre de segundo grau. uma responsabilidade subsidiria. Lgico que se o credor executar ,essa execuo fica dentro do processo de execuo da sociedade,no um execuo fora do processo de execuo da sociedade.O
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credor est executando a sociedade,a sociedade no tem mais bens,no processo apura que no tem mais bens, ali dentro desse processo de execuo,que o credor vai pedir em razo da sociedade que no pode pagar ,no tem mais bens ,que o juiz determine que recaia sobre o patrimnio de qual scio ou de todos eles.Aquele que pagar sozinho,o credor pode pedir que seja paga a dvida pelo scio A,no nosso exemplo ele tem uma participao menor na sociedade tem 20% ,ele paga todo o dbito.Ele tem direito de acionar os colegas,os scios B e C para que cada qual responda proporcionalmente a cota de cada um na sociedade,isso no envolve o credor ou os credores,envolvem sim,os scios entre si. um litgio, uma ao entre os scios que no envolve o credor .

Sociedade comandita simples: temos duas categorias de scios,ns temos os chamados scio COMANDITRIO,que se obriga to somente pelo valor de sua cota,e o scio COMANDITADO tem uma responsabilidade idntica ao scio de uma sociedade em nome coletivo.Os comanditados tem responsabilidade subsidiria,responsabilidade solidaria entre eles,e ilimitada.Ento vamos exemplificar :vamos supor que a sociedade seja constituda por quatro scios A,B,C e D.O A e o B so comanditrios,e os scios C e D so comanditados.O C ingressou na sociedade com 20.000 reais.O D ingressou com 50.000 reais.O A ingressou com 100.000 e o B com 200.000.Qual o capital social dessa sociedade?370.000 reais. a soma dos quinhes,das participaes de cada um na sociedade Os scios A e B,tem responsabilidade solidria e ilimitada embora subsidiria.Ento em um determinado momento a sociedade est devendo 1.000.000 de reais,os credores somente podem pedir ,se a sociedade no tiver mais bens,que a execuo recaia em bens particulares de A e B ou s de a ou s de B ou de A e B.Nunca os bens C e D.Porque C e D pertencem a categoria chamada de COMANDITRIOS.Comanditrio aquele que apenas investe, o capitalista,ele apenas investe determinado valor na sociedade ele no tem outra responsabilidade a no ser pagar esse valor para a sociedade ,o valor ingressado na sociedade.No nosso exemplo,os scios de 20 e 50.000 reais, s essa a responsabilidade.Atentem para esse aspecto se eles devem esse 1.000.000 de reais e a sociedade no tem outros bens,no pensem que o scio C tem que pagar 20.000 reais e o scio D tem que pagar 50.000 reais .Eles j fizeram o pagamento j integralizaram suas cotas na sociedade;eles no tem que pagar mais nada.Ento a responsabilidade dos comanditrios,ela uma responsabilidade limitada.Limitada a que?Ao valor que eles ingressaram na sociedade e to somente. De forma que ele no tem responsabilidade subsidiria, no tem responsabilidade solidria portanto no responsabilidade nenhuma muito menos responsabilidade ilimitada.Eles se obrigam to somente ao valor de suas cotas. certo que as cotas podem ser pagas a vista ou parceladamente.Mas a obrigaes deles apenas integralizar o valor de suas cotas,de seu quinho na sociedade.A responsabilidade fica toda para os scios comanditados, que ns vamos ver que so os responsveis pela administrao da sociedade.

PERGUNTA DE ALUNO: Dr., para decidir que scio comanditrio ou comanditado,fica decidido no contrato ou pelo tanto que eles do? aquilo que eles combinam quando vo constituir a sociedade,voc vai ser comanditado,voc vai ser comanditrio, e assim sucessivamente.Para ns sabermos
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quem so os comanditrios e quem so os comanditados,ns temos que analisar o contrato.Verificar as clusulas. lgico que essa sociedade em nome coletivo quanto essa em comandita simples,so sociedades em desuso,exatamente em razo dessa responsabilidade que gera na sociedade em nome coletivo para todo os scios e na sociedade em comandita simples essa responsabilidade limitada e solidria entre os scios comanditados.Se ns fossemos constituir uma sociedade,quem vai querer ser o comanditado?Ter uma responsabilidade, arriscar todo o seu patrimnio.Hoje o objetivo eliminar riscos.Mas ela uma sociedade prevista no cdigo,ela pode ser constituda.

PERGUNTA DE ALUNO: O scio comanditrio participa dos lucros como os comanditados? Participa dos lucros na forma prevista no contrato. Tem que ter um clusula prevendo a participao nos lucros.Se no tiver essa clausula,ns vamos aplicar a regra da proporcionalidade,a mesma regra que aplicamos aos demais.Eles participaram dos lucros e das perdas na razo proporcional do valor do quinho de cada um no capital da sociedade.Ai no importa a categoria que voc est,se voc comanditrio ou comanditado Se o contrato no traz uma clusula,se voc tem 10% do capital,voc vai participar com 10% dos lucros se for uma comanditria e nas perdas voc no tem outra participao a no ser essa a perda do capital que voc aplicou na sociedade.

Aula 13
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Ns comeamos na sociedade em nome coletivo, depois em comandita simples, por aes... Vamos fazer uma advertncia, um lembrete, que nesse termo de responsabilidade dos scios, nos temos que fazer uma diferenciao dos scios para com a sociedade e obrigaes dos scios da sociedade. Obrigaes dos scios para com a sociedade so aquelas obrigaes consignadas no contrato e, aquela que nica e a mesma para todas as sociedades. Qual que ? A responsabilidade, obrigao que o scio tem para com a sociedade no sentido de integralizar o valor com que se obrigou para com a sociedade. Ento eu sou um scio, no importa a sociedade, eu me obriguei a ingressar na sociedade com 100.000,00, eu ingressei com 30.000,00 e mais 7 prestaes de 10.000 esta a minha obrigao para com a sociedade. A primeira obrigao dos scios contribuir para a formao do patrimnio social, do capital social, ento obrigao do scio para com a sociedade. Outra espcie de obrigao, obrigao do scio ou responsabilidade dos scios por obrigaes da sociedade. Ento aqui, a obrigao originaria da sociedade, ela contraiu a dvida, ela com a sua personalidade jurdica de contratar. Ento por que os scios esto obrigados a honrar essa dvida? Primeira observao: nem em todas sociedades, somente em algumas sociedades existe essa obrigao de um ou alguns ou todos os scios se honrarem pelas obrigaes da sociedade, e esta obrigao como no originria no de obrigao do scio, uma obrigao de
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segundo grau, uma obrigao subsidiria, ou seja, os scios vem socorrer a sociedade, do subsidio a sociedade...s que isso no voluntario, obrigatrio nos termos da lei. Ento tomemos por exemplo, a sociedade em nome coletivo que ns estudamos, nesta sociedade no salva nenhum dos scios, no h exceo, todos os scios so obrigados...Primeiro a satisfazer, integralizar o valor para com se obrigar para com a sociedade, segundo q a sociedade executada por dvidas que contraiu no conseguir honr-la, no tiver mais bens...os scios vo responder de forma solidaria(ou seja, obrigao de um e de todos ao mesmo tempo ,e ilimitada( cada qual responde com todo o seu patrimnio para o pagamento da dvida. Insisto que na verdade a dvida da sociedade, mais da essncia desta sociedade que assim seja. Aqueles que contratam com uma sociedade em nome coletivo tem dupla garantia: tem a garantia do patrimnio da sociedade e garantia em poder contar com o patrimnio dos scios. Na sociedade em comandita simples, ns temos uma categoria de scios, que so chamados de comanditados, que tem responsabilidade idntica aos scios de sociedade em nome coletivo. Ento, vamos supor ,eu ingresso em uma sociedade em comandita simples como comanditado a minha responsabilidade, primeira ser integralizar o valor para que me obriguei com a sociedade, segundo se a sociedade executada no tiver bens suficiente, eu estou obrigado a honrar estas obrigaes. E se existir outro scio que tambm seja comanditado? Mesmo assim, ele e eu seremos solidrios...Ento nossa responsabilidade ser solidaria, ser ilimitada, mas ser subsidiria...E a outra categoria de scios na comandita simples? o comanditrio, este se obriga s para com a sociedade, ele no tem responsabilidade subsidiria por obrigaes sociais...Ah por que ele adverso?? Porque da essncia da sociedade ter essas duas categorias de scios, uma ou mais de responsabilidade ilimitada, solidria e subsidiria, e uma ou mais de responsabilidade limitada ao valor que se obrigaram para com a sociedade. Ento os comanditrios no tem responsabilidade subsidiria do credor, no pode contar com o seu patrimnio. Agora, a sociedade limitada, vamos supor, trs pessoas A, B e C constituem uma sociedade limitada. Na doutrina vocs vo encontrar a denominao desta sociedade, antes do Cdigo Civil, de sociedade por cotas de responsabilidade limitada. Voltando, ento trs pessoas ingressam numa sociedade, A com 100.000,00; B com 80.000,00 e C com 20.000,00. O Capital da Sociedade ser a soma desses valores, que ser de 200.000,00. Porm, A, dos 100.000,00 pagou 50.000,00 e deve 50.000,00; B, dos 80.000,00 pagou 10.000,00 e deve 70.000,00; e finalmente o scio C entra com 20.000,00 e paga os 20.000,00. Ento ns temos uma sociedade limitada, com capital social de 200.000,00; dos quais esto integralizados 80.000,00; e a integralizar 120.000,00. O que diz a lei a respeito da responsabilidade dos scios pelas obrigaes da sociedade? Diz assim : Na sociedade limitada, a responsabilidade dos scios limitada ao valor do que se obrigarem a ingressar na sociedade( Primeira parte). Ento vamos supor, que o scio A cumpre a obrigao dele, a obrigao dele de integralizar os 100.000,00; o scio B integralizar os seus 80.000,00; assim como o scio C integralizar seus 20.000,00. Vamos supor que a sociedade existe, est atuando desta forma a trs anos. Contrai obrigaes e, de repente devido a imprevistos, no consegue pagar obrigaes que foram contradas no valor de 150.000,00. Os credores executam quem? Executam o devedor. E quem o devedor? O devedor a sociedade, portanto executam a sociedade. E se a sociedade no tiver bens? O credor vai arcar com o
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prejuzo? Se o capital estivesse todo integralizado SIM! Mais foi constato que no foi integralizado, que A deve 50.000,00 e B deve 70.000,00; ento torna-se efetiva e concretizada a responsabilidade solidria dos scios pela integralizao do Capital Social. Olha a diferena, no responsabilidade solidria dos scios para o pagamento de todas as obrigaes da sociedade. Aqui na limitada, os scios no tem responsabilidade subsidiria. aquela responsabilidade que os scios tem para com a sociedade, a responsabilidade de realizao do capital social. S que aqui, essa responsabilidade se esparrama, se torna solidria entre os scios para a realizao do capital social. Ento o que diz a lei? Todos os scios, nesse caso, so solidariamente responsveis pela integralizao da parte que faltar para integralizar o capital social da empresa. Ento veja, esse scio C ingressou com apenas 20.000,00; e ele j pagou os 20.000,00. No importa. Se a sociedade no tiver como honrar as suas obrigaes, vai se tornar efetiva a responsabilidade de todos eles pela integralizao dessa parte que falta para totalizar esse capital, ou seja, os 120.000,00. uma responsabilidade de A, B e C, A e B, A e C, s de A, s de B, s de C, isso porque so solidrios, todos so solidariamente responsveis. No nosso exemplo h um dbito de 150.000,00. Os credores vo poder executar esses 150.000,00? NO! S at o limite de 120.000,00, que o que falta para integralizar o capital social. E o restante? O saldo de 30.000,00? O credor vai arcar com o prejuzo? Sim, quem arca com o prejuzo o credor, ele no tem como executar. E se o capital tivesse sido constitudo de uma s vez? Nenhum scio teria obrigaes da sociedade. Ento guardem, nessa sociedade no existe responsabilidade subsidiria por obrigaes da sociedade. Quando se falam que os scios so solidariamente responsveis pela integralizao do capital, ns podemos entender assim : que todos os scios so solidariamente responsveis, no que diz ao cumprimento da obrigao deles para com a sociedade. Como por exemplo, se C entrasse com 5.000,00, em nada alteraria a responsabilidade de um e de todos ao mesmo tempo. assim que deve ser interpretada essa norma do artigo 1052, quando trata da sociedade limitada. Art. 1052: Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas (ou seja, o A tem que pagar os 100.000,00; o B tem que pagar 80.000,00 e o C 20.000,00), mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Esta a sociedade que ns temos no pas, difundida por todos os pases, como fundamental. A sociedade annima e a limitada so institudas e contratadas no Brasil, porque h a limitao da responsabilidade dos scios. Ningum quer arriscar o seu patrimnio particular, h a limitao de responsabilidade. Ento essas outras sociedades, que ns chamamos de pessoas, praticamente foram varridas do terreno jurdico, na prtica. O que ns temos atualmente, que 99% se d em sociedade limitada, e o restante em sociedade annima. Em razo do que que a mais importante de todas, menos complexa que S/A. Ns estamos explicando a essncia das sociedades dentro de um sistema de regularidade, no h questes excepcionais. Ns vamos verificar que existem excees
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quando se fala em desconsideralizao da pessoa jurdica, algo que no da essncia da sociedade, est desnaturando a sociedade. Ns no estamos falando quando h despersonificao. Tambm existem excees quando os scios so chamados a responder pela dvida como devedor substituto em nota de execuo fiscal, matria regulada pelo Direito Tributrio. E na prtica judiciria, principalmente nas redes trabalhistas, no se tem respeitado muito a personalidade jurdica das sociedades, gerando uma insegurana jurdica. Se quisermos arriscar uma parte de nosso patrimnio, ns termos que ter a certeza jurdica que o restante do nosso patrimnio ser preservado, em qualquer circunstncia em que ns estamos contratando. Quem vai ser o empresrio a sociedade. Eu no posso ser surpreendido de repente, com uma ao em que o empregado entra contra a sociedade, no podendo ela pagar, e nem podendo cobrar de mim. Agora se existe fraude, ou outras questes, devem ser apuradas. Muitas vezes, a Justia Trabalhista manda executar bens particulares dos scios, simplesmente da sociedade no ter como pagar. Ento cada caso deve ser analisado para verificar qual a responsabilidade. Aqui ns estamos explicando o que de conformidade com a lei. Sociedade Annima Na sociedade annima, a responsabilidade dos scios tambm limitada. Limitada o qu? simplesmente a obrigao do scio para com a sociedade. No existe responsabilidade subsidiaria. Qual a diferena da responsabilidade do cotista com a do acionista? que na sociedade annima, o capital da sociedade divido em aes, pequenas parcelas que so denominadas aes, que tem um determinado valor. Esse valor o preo de emisso, o valor que aquele ttulo (ao) foi lanada no mercado. Porque nas sociedades por aes, elas no so contratadas, elas so institudas. O acionista no tem como discutir quais sero os direitos dele, ele simplesmente adere ao estatuto, adquirindo um determinado numero de aes. Ento a sociedade tem 1 milho de reais, dividido em 1 milho de aes, no valor de 1 real. Portanto, preo de emisso 1 real. Eu adquiri 20.000 aes, no valor de 20.000,00. Qual a minha obrigao? Pagar esses 20.000,00. o preo de emisso das aes de 20.000,00. Se eu comprei 20.000,00 e paguei 12.000,00; devo 8.000,00. A minha obrigao pagar e acabar de integralizar as aes que comprei. Ah, mais tem os outros acionistas que compraram tambm, e s pagaram 50%. Existe responsabilidade entre os scios, os acionistas, para integralizar o capital social?NO. Esta a grande diferena da responsabilidade do acionista com a do cotista. Ento nas sociedades annimas, a limitao de responsabilidade dos scios, mxima, por excelncia. Somente se responsabilizam pelo preo das aes adquiridas, que adquiriram. Onde est isso? Esta na lei, por mais de uma vez, no Cdigo Civil que repete a disposio que aponta na lei, que a lei especial 6.404. Aqui no cdigo civil, ns temos o art. 1088, que diz: Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. Ento nas sociedades annimas, os scios recebem denominao especial, de acionistas . o acionista scio. Essa norma do art. 1088 cpia do art. 1 da lei 6.404 de 1976 (15/12/76), que a lei de sociedade por aes. Ento qual a diferena da responsabilidade do acionista, com a do cotista, da limitada? que na sociedade annima, a responsabilidade do scio to somente a integralizao das aes que adquiriu, enquanto na sociedade limitada, a responsabilidade dos scios no sentido de integralizar as cotas que adquiriu, mas
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complementarmente de integralizar o capital no integralizado, sendo esta responsabilidade solidria. Pergunta de aluno: Ento na sociedade annima no existe a integralizao do pagamento? Resposta: No existe, a solidariedade s na limitada, e para integralizar o capital.

Sociedade em comandita por aes A responsabilidade dos scios para com a sociedade a mesma de todas as sociedades, os scios so obrigados a integralizar as suas participaes na sociedade. Ah... Mais a sociedade comandita por aes, ento o capital tambm dividido em aes. Existem os estatutos, e os scios aderem a esses estatutos, adquirindo aes. Bem, se eu adquiri aes no valor de 50.000,00 e paguei essas aes, eu no tenho responsabilidade, porque a minha responsabilidade essa, o valor de pagar as minhas aes. Tudo bem, isso tambm verdade na sociedade comandita por aes. Ah, ento como que se explica, se ela em comandita, ns sabemos que a sociedade em comandita tem que ter duas categorias de scios. Quais so essas categorias? Um ou mais de responsabilidade solidria, subsidiaria e limitada, e um ou mais de responsabilidade limitada ao valor das aes, ao valor que ingressar na sociedade. Isso tambm existe na sociedade comandita por aes. Quem so aqueles scios que tero responsabilidade ilimitada em nome da sociedade? o administrador, gerente ou diretor. aquele que administra a sociedade em comandita por aes. Ele tambm um acionista, ele adquiriu as aes, ele subscreveu o numero de aes. Mais ele vai administrar. Ento a caracterstica dessa sociedade essa: aquele que administra a sociedade, tem responsabilidade de integralizar as suas aes, e tem responsabilidade subsidiria pelas obrigaes da sociedade. Essa obrigao alm de ser subsidiria, ilimitada, ou seja, o administrador responde com a totalidade de seus bens particulares pelas dividas sociais. Existe solidariedade? Bem, se existir um administrador, ele vai ser solidrio com quem? E se existirem dois administradores? A sim existe solidariedade, a responsabilidade dos dois ser solidria, ilimitada (cada qual responde com todo o seu patrimnio) e uma responsabilidade subsidiaria (vem depois da sociedade). Essa regra tambm est aqui, quando se trata da sociedade comandita por aes. Art. 1091: Somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade e, como diretor, responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. 1: Se houver mais de um diretor, sero solidariamente responsveis, depois de esgotados os bens sociais. (O que indica a subsidiariedade). Ento ns estudamos as cinco sociedades empresrias: em nome coletivo, comandita simples, limitada, sociedade annima e sociedade por aes. E ns temos a sociedade simples. E qual a responsabilidade dos scios na sociedade simples? Ela no empresaria, mas tambm exerce uma atividade econmica.
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Como nas demais, tambm na sociedade simples, a lei traz como deve ser essa responsabilidade. Leiam o art. 1023, que est numa seo que trata das Relaes com Terceiros. O artigo diz assim: Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dividas, respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria. Obs: O saldo, no caso, negativo. Ento, na sociedade simples, a lei faculta aos scios contratarem a responsabilidade solidria. Se assim o fizerem, tero uma responsabilidade idntica aos scios de uma sociedade em nome coletivo, porque a a responsabilidade ser solidria, ser ilimitada, mas sempre subsidiria. Ento quando ns nos depararmos com uma questo envolvendo uma sociedade simples, o primeiro passo que ns temos que dar, analisar o contrato para ver se h clusula de solidariedade. Se existir, todos os scios sero solidariamente responsveis pelas dvidas sociais, obrigaes sociais. E se no existir essa clusula? Se no existir, a contario sensu, porque os scios no quiseram contratar com uma responsabilidade solidria. Bom, e a o contrato no precisa constar? No precisa ter essa clusula que os scios no tem responsabilidade solidria? A princpio no, porque a exceo que deve constar no contrato (salvo clusula de responsabilidade solidria). No entanto, como advogado, eu aconselharia...no custa colocar uma clusula de solidariedade afirmando que a responsabilidade dos scios no solidria, para evitar qualquer problema. Mas, se no contrato, no existir essa clusula, e no existir a clusula que afirma a solidariedade, a conseqncia regular, normal, que os scios no tem responsabilidade solidria, nem ilimitada pelas obrigaes sociais. Bom, ento como fica essa responsabilidade? a primeira parte do artigo 1023 -Se os bens no lhe cobrirem as dvidas (responsabilidade subsidiria), respondem os scios pelo saldo (negativo, ex. sociedade com dficit de 400.000,00 e os bens atingiram 200.000,00; sendo um saldo negativo de 200.000,00), na proporo em que participem das perdas sociais

Eu estou usando esse mesmo exemplo, em uma sociedade simples: o A ingressou com 100.000, o B ingressou com 80.000 e o C com 20.000 reais. Uma sociedade com o capital de 200.000. Ento o primeiro scio ingressou com 50% do capital social; o segundo, com 40% e o C, o restante, 10%. Se ns aplicarmos esse dispositivo ao p da letra, quando diz assim: respondem os scios pelo saldo na proporo em que participem das perdas sociais, vejam o que diz o artigo: na proporo em que participem das PERDAS sociais, no est dizendo: na proporo que os scios participam do capital social. Ento o primeiro passo que temos que seguir tambm, analisar o contrato, para verificar se existem clusulas dispondo a respeito da participao nas perdas sociais, que seja uma clusula que traga uma previso diversa da participao de cada scio no capital da sociedade. Quer dizer, esse scio C ingressou com 10% do capital social. Mas ele pode ser o crebro da sociedade, o fator sucesso da sociedade, pelo seu conhecimento, habilidade. E no contrato, embora ele tenha ingressado com a menor parte do capital social, no contrato existe uma
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clusula de que ele participe dos lucros, com 30% e nas perdas s com 5%. Uma clusula que consta no contrato, isso no vedado. O que a lei probe,o que faz com que a clusula seja nula, atribuir a totalidade dos lucros a um s, ou excluir um ou alguns das perdas sociais, ou excluir da participao nos lucros. Ento os scios esto livres para decidirem qual a porcentagem em que iro participar dos lucros, e qual a porcentagem em que iro participar das perdas. No esto anexos , no esto vinculados proporcionalidade da participao no capital da sociedade. Ento, ns temos que analisar o contrato, se existe essa clusula. No existe, em regra, no existe. Ento que regra que ns vamos aplicar a ? A regra geral, a regra da proporcionalidade. Que regra essa, da proporcionalidade? a aplicao da proporo do capital de cada scio no capital da sociedade. Ento o scio A participa das perdas e dos lucros com 50%, o scio B participa das perdas e dos lucros com 40% e o scio C com 10%. Por que? Porque no existe uma clusula especial no contrato, dispondo diferentemente.Ento ns vamos aplicar a regra geral da proporcionalidade. uma regra que tem ali no cdigo tambm: os scios participam das perdas e dos lucros na razo proporcional do capital de cada um na sociedade, salvo clusula adversa.No tendo essa clusula, ns vamos aplicar essa regra. Ento, a sociedade est devendo, tem como saldo negativo (j no tem mais bens), 200.000 reais. Qual ser a participao de A nesses 200.000 reais?Com quanto ele vai ter que arcar? 50%, 100.000 reais. O scio C, 10%, 20.000 reais. O scio C, 40%, 80.000 reais. Ento ns estamos percebendo a, que a responsabilidade, no havendo clusula diversa no contrato, a responsabilidade dos scios na sociedade simples subsidiria, e limitada . No solidria. No ilimitada. E subsidiria. No esqueam de que ns fizemos uma observao quando estudamos este art.997, inciso VIII, que diz que no contrato deve mencionar se na sociedade simples os scios respondem ou no subsidiariamente pelas obrigaes sociais. Est correto isso? No! Subsidiariamente sempre responde, o que eles podem contratar a solidariedade. Pergunta de um aluno sobre a responsabilidade do scio de servio: o scio de servio, a responsabilidade dele unicamente a prestao do trabalho que ele se obrigou para com a sociedade, na quantidade e na qualidade estabelecida no contrato. Ele no tem responsabilidade pecuniria. Se ele scio de servio, ele no pode ser ao mesmo tempo scio de servio e capitalista. Se no contrato constar uma clusula que , no primeiro ano de exerccio, dos lucros que couberem a ele, ser retido uma parcela,10%,para constituir uma quota de capital, ele pega a condio de scio de servio. Ento a participao dele, nos lucros, e no tem participao nas perdas. Ento isso tudo ns vamos estudar ainda. Por enquanto estamos estudando a responsabilidade dos scios na sociedade. Bom, ento ns vimos a responsabilidade dos scios nas 5 sociedades empresrias e na sociedade simples. Mas h uma sociedade que sempre simples, e possui uma regulamentao diversa.Tem um captulo especial. Qual ? Sociedade Cooperativa. uma exceo, ela at uma sociedade simples, mas o estatuto dela tem que ser inscrito na Junta Comercial. Ento na sociedade cooperativa, a lei faculta que ela seja constituda por cooperados que vo ter responsabilidade ILIMITADA ou responsabilidade LIMITADA. Est onde? Est l, no cdigo. Eu j advirto que a sociedade cooperativa regida por lei especial, embora o cdigo civil traga aqui alguns artigos a respeito dela. Art. 1095: na sociedade cooperativa, a responsabilidade dos scios pode ser ilimitada ou limitada. Pargrafo primeiro: limitada a responsabilidade
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na cooperativa em que o scio responde somente pelo valor de suas quotas, e pelo prejuzo verificado nas operaes sociais, guardada a proporo de sua participao nas mesmas operaes. Ento, primeira concluso: se a cooperativa foi constituda nesses moldes, em que os cooperados vo ter responsabilidade limitada, primeiro: essa responsabilidade limitada, mas no limitada ao valor do capital em que cada qual ingressou na sociedade. Ela limitada ,ela tem um limite. Qual que esse limite? Primeiro ele tem que integralizar o valor do seu capital, e segundo, cumprir isso daqui responde tambm pelo prejuzo verificado nas operaes sociais. S que NO H SOLIDADERIEDADE. Ns estamos aqui diante de uma sociedade que tem semelhana com a limitada. Mas no se esqueam que na sociedade limitada os scios tem responsabilidade limitada, mas so SOLIDARIAMENTE responsveis pela integralizao do capital. Aqui no. Aqui no existe essa solidariedade. Ento o cooperado obrigado a integralizar o valor de sua participao na cooperativa e SE houver perdas no exerccio , ele tambm responde por estas perdas. Como, em que porcentagem? Qual o valor que ele vai responde? A lei d o critrio: pelo prejuzo verificado nas operaes sociais, guardada a proporo de sua participao nas mesmas operaes. Ora, a cooperativa uma sociedade em que os proprietrios, o clientes , vamos dizer assim, so os cooperados. uma sociedade constituda para beneficiar os prprios cooperados, uma ajuda mtua. Ento, o que ns temos: eu fao parte de uma cooperativa, por exemplo, que , no exerccio teve operaes de 200.000 reais. Operaes, o montante, o faturamento da sociedade cooperativa. Todas as operaes, 200.000 reais. Quem que faz as operaes? Os cooperados. Ento eu, cooperado, nestes 200.000 reais eu tive uma participao de 20.000. Todas as operaes que eu fiz na cooperativa gerou um montante de 20.000. Qual a proporo destes 20.000 no total das operaes realizadas? Quanto vale 20.000 de 200.000 reais? 10%. Quem no sabe porcentagem vai ter que aprender!! Ento a minha participao no montante de operaes de 10%. Vamos considerar que a sociedade deu um prejuzo de 10.000 no exerccio. Qual vai ser minha participao nesse prejuzo? 10%. O montante de operaes em relao ao faturamento bruto, que eu tive da sociedade, no final 10%. Eu vou ter que participar nos prejuzos tambm com 10%. Quanto que d? 10% de 10.000? 1.000 reais. Aqui no h um valor fixo, vai depender das operaes que eu fiz na cooperativa. *Na sociedade cooperativa,cooperados e clientes so a mesma coisa. Ela no visa lucros, ela visa atender seus cooperados. O lucro que ela obtm justamente para atender as despesas administrativas. Pelo menos essa a tese. Aqui vai dar mais trabalho de contabilidade, apurao. Da que a gente verifica a importncia da escriturao de todas as operaes que so feitas. Pra eu saber, qual foi minha participao, qual o montante de dinheiro que eu tive na cooperativa, pra eu apurar, neste caso, a minha responsabilidade. E qual a outra forma de cooperativa? o pargrafo segundo a do art. 1095: ilimitada a responsabilidade na cooperativa em que o scio responde solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Neste caso a responsabilidade dos cooperados ser IDNTICA responsabilidade dos scios da Sociedade em nome coletivo. Agora, vocs acham que ns vamos encontrar no mundo de hoje, uma cooperativa que tenha sido contratada com responsabilidade ilimitada? Esqueam! Vimos ento as cinco sociedades empresrias, a sociedade simples, pura,cristalina,propriamente dita, e a cooperativa, que sempre uma sociedade simples.
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Mas ns temos tambm que considerar que a lei prev a possibilidade da existncia de uma sociedade, originria de qualquer uma delas, menos da sociedade por aes, que no faz a inscrio do contrato. E no fazendo a inscrio do contrato, a lei considera que ainda assim existe uma sociedade, s que uma sociedade dita irregular, de fato. E agora o Cdigo Civil nominou. Antigamente se falava sociedade irregular, de fato. Na doutrina havia at quem fizesse uma distino entre irregular e de fato. Carvalho de Mendona, por exemplo, dizia que a sociedade comercial irregular era aquela que tinha um contrato por escrito mas no arquivava, e a de fato aquela que existia mas sem contrato por escrito. Valdemar Ferreira, outro comercialista, dizia exatamente o contrrio. Ficava essa discusso doutrinria. Mas os efeitos foram e so sempre os mesmos, sempre se diz sociedade irregular ou de fato. Tanto uma, quanto outra, no tem o contrato escrito. E hoje o Cdigo Civil acabou com toda discusso. Discutia-se naquela poca se a sociedade sem inscrio do contrato teria ou no personalidade jurdica, em razo do cdigo comercial no afirmar explicitamente,expressamente, a condio de personalidade jurdica das sociedades comerciais. O Cdigo Comercial(1850) muito mais antigo que o Cdigo Civil (1916); a personalidade jurdica s veio ao mundo jurdico com a vigncia do Cdigo Civil de 1916. Hoje no h mais dvidas, pois o Cdigo Civil traz expressamente uma norma dizendo que enquanto o contrato das sociedades, com excluso das sociedades annimas, no forem inscritos no registro competente, as sociedades sero regidas por aquelas normas,de tal captulo, a chamada sociedade em comum. Hoje, se quisermos, podemos no usar a expresso sociedade irregular ou de fato, podemos falar sociedade em comum . Ento uma norma que se estabelece que essa sociedade no tem personalidade jurdica. Abram a o Cdigo no art.986. Verifiquem que esse dispositivo est inserido num captulo, inserido num subttulo denominado da sociedade no personificada, quer dizer, da sociedade que no tem personalidade jurdica. No h dvidas, sociedades sem personalidade jurdica, no existe sociedade irregular ou de fato que seja personificada. NO TEM PERSONALIDADE JURDICA. Art. 986 : Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples. um captulo composto por 5 artigos. Vejam que j h uma exceo aqui: este captulo no se aplica s sociedades por aes, sociedade annima e comandita por aes, em organizao. Por que? Porque no h condies de existir uma sociedade por aes irregular ,em comum. Ou ela se constitui regularmente ou no se constitui. As sociedades por aes so institudas, h de se cumprir todo o detalhamento previsto em lei, para que ela entre em atividade. Por isso que h este exceo. Ento, embora no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade pelo disposto neste captulo. Ns vamos ver todos os artigos, mas agora estamos vendo a responsabilidade dos scios. Qual a responsabilidade dos scios numa sociedade em que o contrato no foi inscrito? Vejam que a conseqncia lgica que a sociedade em comum, ela pode ter a sua origem tanto num contrato de sociedade simples, quanto empresria, com exceo das aes. Ento podemos constituir aqui uma sociedade limitada, queremos limitar nossa responsabilidade. Mas a o contrato no inscrito. Estamos diante de uma limitada? No! Enquanto no houver inscrio do contrato, essa sociedade no ser regida pelas normas da sociedade limitada. Quais as normas que iro reger? Estas aqui, dos art. 986 at 990. Ns contratamos uma sociedade simples, o contrato no foi inscrito no registro competente, ela ser simples? No! Ela ser considerada uma sociedade em comum.Ah, contratamos uma sociedade limitada,com limitao da responsabilidade, estamos crentes disso, que nossa responsabilidade
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limitada, mas o contrato no inscrito. Qual vai ser nossa responsabilidade? Vamos ver, art. 990 : todos os scios respondem solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excludo do benefcio de ordem aquele que contratou pela sociedade. O que o benefcio de ordem? a subsidiariedade, n? A responsabilidade subsidiria. Ento, est expresso, mesmo na sociedade em comum a responsabilidade dos scios. Ela solidria, e ilimitada, mas subsidiria. Existe exceo a essa regra? Sim, para quem? Para aquele que contratou com a sociedade, pela sociedade. Ento, o A realizou algumas operaes na sociedade e atingiu o valor de 20.000. O B, tambm praticou operaes em nome da sociedade e chegou ao valor de 50.000, e o C, operaes que resultaram num dbito de 100.000 reais. O que diz a lei? A princpio, a responsabilidade dos scios subsidiria, responde primeiro a sociedade, MENOS aquele que contratou pela sociedade. Ento, este scio A, nestas operaes de 20.000, ele solidrio com a sociedade. E os demais so subsidirios em relao a estes 20.000. Nos dbitos, nas operaes realizadas pelo scio B, nestas operaes ele solidrio com a sociedade. A solidariedade a indica, que o credor vai contar, para o desenvolvimento destes 50.000 reais , com o patrimnio da sociedade, e com o patrimnio dele, por estas operaes. Isso significa que estes credores no podem preceder de executar bens de C e de A, enquanto houver bens aqui da sociedade e do scio B, porque eles so solidrios,nestas operaes. E o scio C tambm solidrio com a sociedade pelo pagamento destas operaes. Ento vejam o que acontece: nas operaes ali, do montante, ele solidrio com a sociedade, e os outros responsabilidade subsidiria .Isso se aplica a cada um dos scios. Por que, aquele que contratou pela sociedade no tem o benefcio de ordem? uma sano. Uma maneira da sociedade colocar obstculos existncia deste tipo de sociedade. Eu no vou querer ser o administrador, pois vou ficar solidrio com a sociedade. Os meus scios s vo responder pelos dbitos depois que a sociedade responder e eu responder. Ento uma medida que tem para forar a sociedade a regularizar.

Aula 14
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Nome da Sociedade Olha, o nome ns sabemos que serve para distinguir as pessoas umas das outras. Assim como ns, que temos um nome pelo qual somos conhecidos e distinguidos dentre os demais, os entes coletivos, as pessoas jurdicas e, dentre elas, as sociedades, tambm tm que ter um nome. S que em relao s pessoas jurdicas, e obviamente s sociedades, h um impedimento de que existam duas pessoas com o mesmo nome; duas pessoas jurdicas com o mesmo nome. Ao contrrio do que existe em relao a ns, pessoas naturais, fsicas, podem existir milhares de pessoas com o mesmo nome, quer dizer, no h vedao, no h proibio, porque em relao a ns, ns tambm nos distinguimos em relao da numerao que nos impingida. Ento ns temos um nmero de registro geral, o RG, ns temos o CPF cadastro de pessoas fsicas no Ministrio da Fazenda, ns temos o ttulo de eleitor, carteira nacional de habilitao e vai por a... no banco ns temos as contas com os nossos nmeros etc. Ento no h impedimento, j no mercado, no mundo empresarial, no se admite que as pessoas, as empresas, os empresrios e as sociedades, tenham nomes idnticos e mesmo semelhantes, porque o nome ele tem um valor econmico, em razo da tradio, um nome individual, a firma individual, razo do zelo, honestidade, o conhecimento da
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pessoa, enfim... Tanto no mbito que diga respeito s sociedades quanto ao empresrio individual, ns temos que observar aqueles dois princpios, o da veracidade e o da novidade, quer dizer, o princpio da novidade significa que o surgimento de uma nova sociedade, seja sociedade simples, seja sociedade empresria, deve distinguir-se pelo nome de uma outra j existente. Ento ns vamos aplicar aqui, no mbito societrio, as mesmas regras que ns estudamos quando vimos esta questo relativa ao empresrio individual. As mesmas regras devem ser observadas em relao sociedade, o princpio da novidade, como uma sociedade deve distinguir-se de outra, cujo contrato esteja inscrito no mesmo registro pblico, e se for se inscrever em outra unidade da federao, deve ter todo aquele procedimento que ns j vimos. E o princpio da veracidade, quando se tratar da constituio do nome da sociedade, mediante firma. Ento vejam que ns estamos fazendo uma distino, que o nome gnero, tanto para pessoa fsica como para pessoa jurdica. Quando ns falamos 'nome empresarial' gnero, de que so espcies a firma e a denominao. Ento nome empresarial chave a firma, b denominao.

Firma: firma individual a firma do empresrio individual, que pode ser constituda apenas pelo seu nome civil completo ou abreviado, j estudamos. E firma social, tambm denominada razo social o nome de pelo menos um dos scios. A diferena a que em relao firma individual h que se utilizar o nome civil completo ou abreviado. Abreviado: no pode ocorrer excluso de prenome. 'Joo Paulo Rodrigues', pode ser J.P. Rodrigues, J. Paulo Rodrigues, no pode excluir nem o 'Joo' nem o 'Paulo'.

J no mbito societrio, ns podemos excluir prenome e se se tratar de patronmio, de nome composto, ns podemos tambm excluir um deles. Ento, 'Pedro Paulo Rodrigues', ns podemos apenas utilizar o 'Rodrigues', 'Rodrigues e cia.' Aqui no h impedimento.

Muito bem, ento como que se constitui o nome da sociedade? A lei regula essa questo e faz com que cada espcie de sociedade tenha um modo de constituio do nome, seja sob a forma de denominao, seja sob a forma de firma. A diferena fundamental, e que ns no podemos esquecer, entre firma e denominao que a firma o nome da sociedade que tambm a assinatura da sociedade. Por exemplo, 'Rodrigues e cia.' o nome da sociedade. O administrador, quando for assinar um documento pela sociedade, ele no vai assinar o nome dele; ele vai assinar: 'Rodrigues e cia.', porque a assinatura da sociedade. o mesmo que ns j explicamos anteriormente quando ns fizemos referncia. Qual que a sua firma? A minha firma 'Flavio Fernandes Teixeira'. Ento, esse documento que voc assinou aqui vai reconhecer a firma, a sua assinatura, vai l no cartrio reconhecer a sua assinatura. Ento firma o nome da sociedade e tambm a assinatura da sociedade. Por exemplo, temos l 'Rodrigues e cia.' e o administrador desta sociedade a 'Rosa Alencar'. A Rosa, quando for assinar um documento desta sociedade, ela no vai assinar 'Rosa Alencar', ela vai assinar 'Rodrigues e cia.' E para ficar mais esquisito: se a firma fosse 'Jos Rodrigues e cia.', a Rosa no iria assinar o nome dela, 'Rosa Alencar', ela ia assinar 'Jos Rodrigues e cia.', porque ela no est assinando um documento no nome dela, ela a administradora, ela rgo de
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presentao daquela sociedade. Ento como a firma o nome da sociedade e a assinatura da sociedade, ela vai assinar a firma da sociedade e no o nome dela. Pode coincidir, a firma ser 'Jos Maria Rodrigues e cia.' e o administrador o 'Jos Maria Rodrigues'; ento quando ele for assinar ele vai escrever: 'Jos Maria Rodrigues e cia.'. A houve uma coincidncia proposital.

Ento cada sociedade tem um modo de constituio. Ns vamos comear com a Sociedade Simples, que no sociedade empresria. Tem alguns autores que inadvertidamente, com base em inciso do art. 987, esto ensinando que a sociedade simples pode ser constituda tendo por nome uma firma ou uma denominao. Esto plenamente enganados, a sociedade simples somente pode ser constituda tendo como nome uma denominao. No h dvida que eu fiz propositadamente referncia no quadro negro a esses dois dispositivos que fazem referncia a que a sociedade deve ter denominao. Est l no art. 997, inciso II, e tambm no art. 1155, pargrafo nico. O primeiro diz que o contrato deve mencionar a denominao da sociedade, no denominao ou firma, a denominao da sociedade. E o pargrafo nico, do art. 1155, tambm expresso em afirmar que a denominao das sociedades simples, para efeitos de proteo da lei, equiparada ao nome empresarial, ao nome das sociedades empresrias. Qual que essa 'para fins de proteo da lei'? Aquele que inscreveu o contrato em primeiro lugar tem direito ao uso exclusivo etc., aquelas questes que ns j estudamos. Ento, no se iludam, a sociedade simples somente pode ter por nome uma denominao e no uma firma. Sendo denominao, pode tratar-se de qualquer sociedade, a denominao deve indicar claramente o objetivo da sociedade, o objeto da sociedade; a que ela se destina, o que ela vai fazer, qual ramo de atividade ela vai exercer. comrcio? indstria? prestao de servios? Em qual rea que vai agir essa sociedade, que vai ter atividade essa sociedade... o objeto da sociedade. E ns j sabemos que isto muito importante porque o objeto que vai limitar a atividade do administrador; porque quando o administrador age em nome da sociedade, usando o nome da sociedade, em operao que esteja no mbito das atividades constantes do objeto da sociedade, ele no se obriga, quem se obriga a sociedade. Mesmo que seja em relao a negcio particular seu ou de terceiros. Por que? Porque a operao, a obrigao foi constituda dentro dos limites do objeto da sociedade e ele tem competncia, atribuies, para agir em nome da sociedade; ento o terceiro de boa f no pode ficar prejudicado. Ento o objeto, ele limita a atividade do administrador, porque quando ele utiliza o nome da sociedade em operaes estranhas, evidentemente estranhas, ao objeto social, a sociedade no se obriga e na execuo proposta contra ela, ela pode se opor quela execuo com esta alegao, que o administrador agiu, praticou uma operao evidentemente estranha aos objetivos da sociedade, portanto ela no se obriga.

Ora, se a denominao tem que indicar o objeto da sociedade, e se ns sabemos que a sociedade simples obviamente no sociedade empresria, e que o objeto da sociedade simples em regra uma atividade de natureza intelectual, natureza cientfica, literria ou artstica, ou uma atividade que se desenvolve no meio rural, ns temos que prestar ateno no nome que, via de regra, um indicativo da natureza da sociedade. No grau dos nossos estudos, vocs j devem compreender que a inscrio do contrato de uma sociedade, seja na Junta Comercial, seja no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, no nos
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garante que aquela sociedade seja uma sociedade empresria ou seja uma sociedade simples. O que ns temos que verificar a efetividade, aquilo que ela realmente est exercendo, a atividade que a sociedade est exercendo, porque o contrato pode ter sido inscrito num registro pblico e a atividade exercida ser outra daquela indicada. Ento quando constamos que a sociedade est inscrita na Junta Comercial, h uma presuno de que ela seja empresria, por isso numa das questes que ns demos na prova, e praticamente quase todos acertaram, que a verificao tem que ser feita a posteriori, quer dizer, no na inscrio do registro pblico, mas sim na atividade que exercida. Portanto, o objeto da sociedade de transcendental importncia.

Como constitudo o nome da sociedade simples: denominao. Na denominao da sociedade simples deve constar com o seu nome que ela uma sociedade simples; no final vai constar l: sociedade simples, por extenso ou se quiser abreviadamente: S/S (Sociedade Simples). Um exemplo de sociedade simples 'Agropecuria So Jos S/S'. Antes do nosso Cdigo Civil, quando ns tnhamos Sociedade Civil e Sociedade Comercial, essa expresso aqui era S/C (Sociedade Civil), no existe mais. Mas ns j estudamos, j vimos, que as Sociedades Simples podem assumir a forma de Sociedades empresrias. Podem ou no? A Sociedade Simples pode assumir a forma de Sociedade Empresria. Ento praticamente regra que as Sociedades Simples sejam constitudas na forma de Sociedade Limitada. Porque se for constituda na forma de S/A, o que acontece? O que ela se torna? Ela se torna empresria, porque toda Sociedade Annima por aes empresria. Ento, em regra, as Sociedades simples so constitudas na forma de Sociedade Limitada, s na forma. Ento essa denominao aqui seria, se fosse uma Sociedade Limitada... aqui uma Sociedade Simples propriamente dita... 'Clnica de Olhos Santa Luzia S/S', tambm seria uma Sociedade Simples propriamente dita. Mas se os scios constiturem essa sociedade na forma de uma Sociedade Limitada, obrigatoriamente tem que constar esse detalhe... Ento 'Agropecuria So Jos Ltda. Sociedade Simples' (por extenso ou abreviado), ou 'Clnica de Olhos Santa Luzia Ltda. Sociedade Simples' (S/S estamos indicando). Vamos supor que o administrador desta sociedade seja o senhor 'Jos Henrique Silva', ele vai praticar uma operao em nome da sociedade... assinar um contrato. Ele vai assinar 'Agropecuria So Jos Ltda.', ou vai assinar o nome dele? 'Agropecuria So Jos Ltda.' firma? (se no firma, no assinatura). Ento como ele vai assinar? 'Jos Henrique Silva'? Se ele assinar s 'Jos Henrique Silva', ns podemos entender que ele, pessoa natural, que est assinando o documento. Ento ns temos que fazer o qu? Ns temos que indicar quem est assinando o documento, quem () que est assumindo a obrigao e o administrador vai assinar, porque ele o representante desta sociedade. Ento vai ficar l: 'Agropecuria So Jos Ltda. - S/S' (normalmente se usa um carimbo), deixa um espao, 'Jos Henrique Silva', administrador, aqui o Jos vai lanar a sua assinatura, porque est sendo indicado aqui que ele o administrador da sociedade 'Agropecuria So Jos Ltda. - S/S'. O nome dele, mas abaixo do nome da sociedade, identificando-se que ele o administrador. Tanto que... o que assinatura? Assinatura um smbolo (?), geralmente ns usamos assinaturas que so ilegveis, mas aquele rabisco significa o nome dele. Como sabemos disso? Mediante conferncia nos tabelionatos, cartrios etc. Ento aqui ns temos uma denominao e com o administrador assinando o nome dele e obrigando a sociedade, assinando em nome da sociedade.

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E esse nome? 'Indstria de Calados J. Henrique Ltda. - S/S', o administrador o Jos Henrique Silva, como ento que ele vai assinar? a mesma regra. 'Indstria de Calados J. Henrique Ltda. - S/S' firma ou denominao? denominao e se denominao no pode ser assinado: 'Indstria de Calados J. Henrique Ltda. - S/S'. Ento como vai assinar o Jos Henrique Silva? O nome dele, igual ao outro: 'Jos Henrique Silva', administrador () Est certa essa denominao aqui como Sociedade Simples? () Vocs no esto sendo observadores. (Aluno responde) Indstria de Calados no poderia ser Sociedade Simples, porque tem finalidade lucrativa. (Flavio) Muito bem () No tem sentido - Indstria de calados em Sociedade Simples atividade imprpria de Sociedade Simples. Qual o objeto da sociedade empresria? 24:44 24:25 (no d pra entender claramente).

Sociedade em nome coletivo: como exemplo uma Sociedade em nome coletivo constituda por trs pessoas: Joo Carlos Rodrigues, Maria Helena Pires e Silvio Alves Pimenta. Esta sociedade somente pode ter firma, no pode ter denominao. Vai ser constituda com o nome de todos os scios, ou de pelo menos o nome de um deles, seguido da seguinte expresso:_________ para atendermos ao princpio da veracidade. Ento para a constituio da firma, ns somente podemos utilizar os nomes completos ou abreviados desses scios. Ento eu posso utilizar e eu posso suprimir prenome, posso colocar todos, posso colocar s o patronmio. Por exemplo: 'Rodrigues, Pires e Pimenta', s, no tem que colocar mais nada. Por qu? Porque eu identifiquei os trs scios. Ento se essa sociedade, pelo contrato eu verificar que ela tem quatro scios, est incorreto o nome () Com este nome, esta firma, eu tenho a certeza de que esta sociedade constituda por trs pessoas, das quais uma tem o patronmio Rodrigues, o outro Pires e a outra Pimenta. Se aqui fosse 'Silvio Alves Cardoso' e constasse Pimenta, estaria incorreto, no estaria de acordo com o princpio da veracidade. Se eu quiser identificar todos, eu tambm posso por o nome completo: ' Joo Carlos Rodrigues, Maria Helena Pires e Silvio Alves Pimenta'. Se eu quiser colocar s o patronmio de um ou de dois e o nome completo do outro, eu tambm posso. 'Rodrigues, Pires e Silvio Alves Pimenta', e a ordem desses nomes tambm indiferente. Posso colocar: 'Pimenta, Pires e Rodrigues', 'Pires, Rodrigues e Pimenta' estou identificando todos. Se eu no quero identificar todos, eu posso colocar na firma s o nome de um ou de dois. Ento eu posso constituir 'Rodrigues, ou colocar s o nome dele. Mas eu no posso usar s 'Rodrigues', n? Eu no posso s colocar 'Joo Carlos Rodrigues', o que que 'Joo Carlos Rodrigues'? uma pessoa fsica, ento: 'Rodrigues e cia.' (cia. abreviado, se eu quiser colocar por extenso eu tambm posso). Como eu vou saber quem sua cia.? Somente pelo contrato, somente analisando o contrato. Para eu saber que sociedade essa, qual o nmero de scios, s atravs do contrato social. 'Rodrigues e cia.' No 'Rodrigues e cia. Ltda.', que a j uma outra sociedade. Aqui s 'Rodrigues e cia.' 'Maria Helena Pires e cia.', tambm uma outra firma. 'Silvio Alves Pimenta e cia.' 'Pimenta e cia.', 'Rodrigues e cia.', 'Pires e cia.', 'M.H. Pires e cia.' O que ns no podemos fazer em primeiro lugar colocar s o prenome, por exemplo, 'Joo Carlos e cia.', no pode, porque no est indicando o patronmio, o apelido de famlia, o nome de famlia. Aquilo que ns falamos 'nome', na verdade prenome, 'Joo Carlos' prenome e o nome 'Rodrigues'.

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Muito bem, vamos supor que a firma dessa sociedade seja 'Joo Carlos Rodrigues e cia.', o administrador Maria Helena Pires, essa sociedade vai assinar um contrato com terceiros. Como que a maria Helena Pires assina esse contrato? Ela coloca 'Joo Carlos e cia.' e coloca o nome dela, ou s assina o nome dela? No pode ter dvida! Isso aqui firma ou denominao? firma, ento no tem o que pensar, diferenciar, porque firma assinatura, no importa que seja 'Joo Carlos Rodrigues' seja um homem e cia., e ela, a administradora uma mulher. Ela vai assinar 'Joo Carlos Rodrigues e cia.', porque no ela que est assinando o contrato, a sociedade; ela rgo de representao da sociedade (). Firma assinatura! Ento se firma, assinatura, aquela que vai ser usada no documento! No importa quem seja o administrador, o administrador pode ser um ou mais, pode ser Maria Helena Pires e pode ser o Silvio Alves Pimenta, tanto faz. Se for o Silvio a assinar o documento como o administrador, como ele vai assinar? Vai assinar 'Joo Carlos Rodrigues e cia.', porque ele no est agindo, ele no est assinando em nome dele, est assinando em nome da sociedade. Tem coisa que ns temos que decorar, firma assinatura!

S o administrador pode assinar o contrato, agora, se o contrato for omisso, se o contrato no trouxer quem ser o administrador... (no d para entender: 13:16 13:04). Por isso que bom (). Quando for firmar o contrato, bom designar quem o administrador. Nesse caso, nesse exemplo, vai escolher 'Joo Carlos Rodrigues e cia.' e a administradora Maria Helena Pires. No contrato, vai ter uma rea no papel, que vai dar como assina o administrador, porque de prprio punho. A minha caligrafia diferente da sua, das demais; cada qual tem a sua caligrafia, suas caractersticas prprias. E as assinaturas podem ser ilegveis, a assinatura uma marca, um signo. Ento como assina? Ento como a Maria Helena Pires vai assinar 'Joo Carlos Rodrigues e cia.'? Porque ela pode colocar de prprio punho por extenso 'Joo Carlos Rodrigues e cia.' ou ela pode lanar apenas uns rabiscos, que signifiquem 'Joo Carlos Rodrigues e cia.' Como ns sabemos que isso significa, se ns no conhecemos a sociedade? Mas esse rabisco foi lanado l no contrato. Esse rabisco que significa 'Joo Carlos Rodrigues e cia.' est nos padres de prprio punho dela l nos tabelionatos, nos cartrios. Nas contas bancrias que foram abertas est l registrada essa marca indicando 'Joo Carlos Rodrigues e cia.', para que se faa a comparao, para saber o que significa. Ento ns s vamos saber isso porque existem os padres de autgrafo, so os autgrafos deixados l no banco, no cartrio, para conferncia. Ento a gente no pode esquecer isso tambm.

Sociedade em comandita simples: Sabemos que na sociedade em comandita simples ns temos duas categorias distintas de scios. Os comanditrios, que tm responsabilidade limitada. E os scios comanditados, que alm de serem obrigados a () sua cotas, respondem de forma subsidiria pelas obrigaes sociais. Ento nesta sociedade, seu nome tambm pode ser somente uma firma, ela no pode ser reconhecida por uma denominao. E na firma somente pode constar o nome civil ou abreviado, ou pelo menos constar o patronmio de um ou mais scios comanditados. Isso significa que o nome de um comanditrio no pode figurar na firma, vedado. Por qu? Porque h um princpio que nas sociedades, nas quais exista pelo menos um scio que tenha responsabilidade social (?), somente o nome deles possam constar na firma social. Ora, aqui no h como deixar de empregar o termo 'e cia.' para respeitarmos o
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princpio da verdade. Por qu? Porque nesse exemplo que ns demos, quatro scios, dois so comanditados e dois comanditrios, forosamente ns podemos constar somente o nome dos dois comanditados e os dois comanditrios vo ficar de fora da firma. Ento eu posso constar o nome dos dois comanditados e forosamente indicar que tem mais scios 'e cia.', porque do contrrio eu no estaria respeitando esse princpio da veracidade. Ento eu posso fazer constar o nome de um ou mais comanditados, sempre seguido da expresso 'e cia.' J em outra sociedade, se eu individualizar todos os scios, eu no posso colocar o 'e cia.', porque no tem mais scio. Ento como que eu constituo o nome de uma sociedade em comandita simples? Somente utilizando o nome desses dois, do Silvio ou da Rosa. Ento: 'Silvio Alves Pimenta e cia.' ou 'Rosa Amorim e cia.' ou 'Pimenta, Amorim e cia.' e as outras combinaes possveis. Se eventualmente, por um erro, constar no contrato o nome da Maria Helena Pires, por exemplo, 'Pimenta, Amorim, Pires e cia.', passar na junta Comercial, o que vai acontecer? Qual a consequncia? Todo scio que constar na firma tem responsabilidade solidria, ento se eventualmente ocorrer esse erro: Pimenta, Amorim e colocar o nome da Maria Helena Pires, a consequncia que ela se torna, para todos os efeitos legais, uma scia comanditada. A sociedade no ser anulada, mas como o nome dela est l, ela vai responder como se fosse uma scia comanditada. Aqui a mesma regra: nome da sociedade 'Silvio Alves Pimenta e cia.', administradora: Rosa Amorim. Como ela vai assinar: 'Silvio Alves Pimenta e cia.'

Para vocs pensarem: Se eu tenho uma sociedade em nome coletivo 'Rodrigues e cia.', o nome do scio seguido da expresso 'e cia'. Aqui tambm, na sociedade em comandita simples pode ser o nome do comanditado seguido da expresso 'e cia.'. Ento diante da expresso 'Rodrigues e cia.' como eu vou saber que se trata de uma sociedade em nome coletivo ou se se trata de uma sociedade em comandita simples?

Por hoje s.

Aula 15
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Quais so os nomes hipotticos que nos usamos para explicar os nomes das outras sociedades? Sociedade simples, sociedade em nome coletivo e sociedade em comandita simples, nos vimos que na sociedade em nome coletivo e na sociedade em comandita simples, nos podemos utilizar ou formar o nome da sociedade apenas na espcie de firma. Essas duas sociedades no podem ter o nome de denominao, sempre que houver espcie e tanto uma como a outra nos utilizamos expresso e Cia ou esta expresso companhia por extenso. H uma diferena entre a sociedade em nome coletivo e a sociedade comandita simples. que na sociedade em nome coletivo eventualmente nos no vamos utilizar essa expresso e Cia, quando nos identificamos todos os scios, mas nome coletivo, por exemplo, Rodrigues Pires Pimenta e Amorim, ento nos no estamos utilizando a expresso Cia porque nos j identificamos todos os scios na firma. L na sociedade em comandita simples,
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forosamente nos vamos ter essa expresso e Cia por que? Por que na comandita simples, somente pode figurar no nome, na sociedade, os nomes dos scios comanditados. Ento supomos que os comaditados , por exemplo, fossem eles Joo Carlos Rodrigues e Maria Helena Pires, o nome vai obrigatoriamente constar e Cia para abrigar pelo menos dois scios comanditrios, ento, os comanditados Joo Carlos Pires e Cia; Rodrigues Pires e Cia, ento na comandita simples, sempre vai ter e Cia. Na sociedade em nome coletivo, eventualmente no vai ter o e Cia, mas pode ter tambm, quando os scios no so todos identificados, por exemplo, na sociedade em nome coletivo com esses scios podem ser Joo Carlos Rodrigues e Cia, no identifiquei todos. Fora, que na pratica eventualmente, vocs podem encontrar essa firma Rodrigues e Cia, como eu vou saber se uma sociedade em nome coletivo ou se uma sociedade em comandita simples? s por esse nome eu no sei, n? Porque pode ser em nome coletivo ou em comandita simples. Ento forosamente eu serei obrigado, se eu quiser saber, que tipo de sociedade que ela , eu tenho que verificar no contrato, pra saber qual sociedade . Se uma sociedade em nome coletivo, ou se uma sociedade em comandita simples, certo? J na limitada, agora vamos ver a limita, a sociedade limitada, a lei faculta para que os scios escolham, entre utilizarem como nome da sociedade uma firma, utilizando o nome de pelo menos um dos scios, ou eleger como nome da sociedade uma denominao, ento na limitada, fica a critrio do scio se vo dar a sociedade o nome sob a forma de firma ou sob a forma de denominao. Quando comparecem, os scios comparecem no nosso escritrio, questionando a elaborao da constituio de um contrato de uma sociedade limitada obrigao do profissional, mesmo quando no perguntada, indagar aos seus clientes, o que eles preferem se uma firma, ou uma denominao. Em regra a pergunta ser, qual a vantagem e a desvantagem do uso de uma ou de outra? E nos temos que explicar, qual seria a mais vantajosa? constituir uma limitada sobre forma a de denominao, ou constituir uma limitada em forma de firma, isso vai depender do caso concreto, se essas pessoas comparecem no nosso escritrio e a Maria Helena Pires uma pessoa muito conhecida no ramo, tradicional, socialmente conhecida, h um interesse em que as pessoas, a coletividade, tenham conhecimento que naquela sociedade essa pessoa faz parte, est comandando essa sociedade, ento nesses casos nos recomendamos a utilizao da firma com o nome dessa pessoa, da scia, no nome da sociedade. Com a certeza de que? se essa pessoa sair da sociedade, ou falecer ou for excluda da sociedade, essa sociedade, ter tudo para fracassar, ento quer dizer, saindo quela pessoa, vai terminar a sociedade. Por que eu digo isso? Porque em sentido contrario no vantajoso constar o nome da sociedade sobre forma de firma. Por qu? Vamos supor l, Maria Helena Pires e Cia Ltda, se ela falece, sai da firma ou excluda, nos temos que trocar o nome da sociedade, porque aquele que deixou a sociedade, o nome dele no pode continuar figurando na firma, por qu? Porque nos estaramos contrariando um principio, qual o principio? o principio da veracidade, da verdade, da autenticidade. Se na sociedade no existe mais aquele scio, como nos vamos manter o nome daquele scio na firma?! Ns estaramos enganando as pessoas, a sociedade como um todo, a coletividade, ento se sair um scio que tem o seu nome na firma, obrigatoriamente nos temos que alterar o nome da sociedade, mesmo que fosse Pires e Cia Ltda, se sair o scio que tem o nome Pires, no caso a Maria Helena Pires, o nome tem que ser alterado. Existem hipteses em que isto possa no acontecer? Existe, quando existe outro scio que tenha Pires no nome, exemplo, Rosa Amorim Pires, ento tem dois scios com o nomes de Pires, ento Pires e Cia Ltda, esse Pires, eu no sei a
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quem se refere, no ? porque s estou colocando o patromnio. ento se sair um Pires, pode continuar com o mesmo nome por que existe um outro scio. Outro exemplo, outra situao, a firma Pires e Cia Ltda, no tem outro scio que tenha o mesmo nome (Pires), mas a Maria Helena falece, e os seus herdeiros ingressam na sociedade, se pelo menos um deles tem o Pires no nome, ento, no h necessidade de trocar o nome por que ao menos tem um scio com o mesmo patronmico. Ento nessa sociedade, mais vantajoso colocar o nome em forma de denominao. Por qu? porque na forma de denominao, obrigatoriamente, a lei exige que conste o objeto da sociedade, o que ela vai fazer, qual o objetivo dela, qual atividade econmica que ela vai exercer, e isso j um indicativo, um marketing, uma divulgao do produto que acaba criando uma marca. Ento, aqui , os scios vo escolher entre firma ou denominao, se quiser pode ser Joo Carlos Rodrigues e Cia Ltda o Ltda se quiser, pode ser por extenso, vou abreviar, tanto na forma de firma quanto, na de forma de denominao obrigatrio constar a expresso nominal Ltda. Se no tiver essa expresso, vai ter conseqncias graves para aquele que fizer o uso da firma ou do nome sem colocar a expresso Ltda, ficar com responsabilidade ilimitada na obrigao que constituiu. Se eu sou o administrador, e a firma no contm a expresso Ltda, eu passo para aquela a obrigao, no para todos, aquela obrigao eu assumi como administrador dessa sociedade, ento eu passo a ter responsabilidade ilimitada para aquela obrigao. Se eu quiser identificar todos os scios nessa sociedade, eu posso tambm. Exemplo: Rodrigues, Pires, Pimenta e Amorim e Cia Ltda esta certo? No? T no, pode no? Pode no! Por qu? Pois estou infringindo um principio, o principio da veracidade. Porque eu estou colocando o e Cia, dando a entender que existem outros scios alem desses quatro, o que no verdade. Ento, no posso colocar isso. Seria Rodrigues Pires Pimenta e Amorim Ltda, para evitar conseqncias graves a sociedade. Ns temos inmeras variaes, Maria Helena Pires e Cia Ltda; Silvio Alves Pimenta e Cia Ltda; Rosa Amorim e Cia Ltda; Rosa Amorim, Pimenta e Cia Ltda; Pimenta, Pires e Cia Ltda, enfim, so inmeras as hipteses para constituir o nome da sociedade. Supondo que a firma seja Joo Carlos Rodrigues e Cia Ltda e no contrato tem como administrador a scia Maria Helena, onde ela vai assinar num ato da sociedade? ela vai assinar um documento pela sociedade, como ela vai assinar? Ela vai assinar Maria Helena Pires? ou Joo Carlos Rodrigues? Como Joo Carlos Rodrigues e Cia Ltda, no podemos esquecer, que firma um nome da assinatura. Ento, ela vai assinar, Joo Carlos Rodrigues e Cia Ltda, podendo ser legvel ou ilegvel, porque a assinatura uma marca, um smbolo no ?! S que quando elaborado o contrato social, no contrato vai constar como o administrador vai assinar. Ento no caso, exemplo, a Maria Helena Pires vai assinar algo assim J.C. Rodrigues e Cia Ltda, nesse sentido, ento esse o autografo dela pela sociedade, e isso vai constar na Junta, vai constar nos tabelionatos,quando abrir uma conta bancria em nome da sociedade vai constar a assinatura dela quanto a forma, nas reparties fiscais, na prefeitura, vai constar a sociedade assinada por ela, que o padro nesse caso. Se tiver dois administradores, a Maria Helena e o Silvio Alves Pimenta, eu to colocando esses casos pra vocs verem como , o natural seria que aquele que tem nome da firma, que possui maior parte, normalmente ele o administrador, mas pode no ser. Ento se o administrador for a Maria Helena Pires e o Silvio Alves Pimenta l na parte de final o Silvio Alves Pimenta, tambm vai assinar J.C. Rodrigues e Cia Ltda, padro do prprio punho dele. A sociedade, ento, tem dois administradores podendo assinar pela sociedade a Maria Helena e o Silvio Alves, se quiser, se a sociedade estiver de acordo,
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de todos os scios forem os administradores, a todos vo montar seu padro de assinatura. O contrato pode estabelecer que a sociedade seja administrada por qualquer um, separadamente ou em conjunto. Separado, qualquer um dos scios pode assinar pela sociedade. Conjuntamente, dois a dois, ento, Joo com Maria, a precisa a assinatura dos dois, conjuntamente Rosa e Maria, Rosa e Joo. O contrato pode estabelecer que a sociedade seja administrada por qualquer um dos scios (separado), se a sociedade for administrada por dois scios apenas, por exemplo, pela Maria Helena e pelo Joo o contrato pode estabelecer que a administrao seja feito em conjunto e que a sociedade se obrigue mediante a assinatura dos dois. Pergunto se vantajoso ou no se olharmos pelo lado da segurana, a presentao conjunta indicada, por que nada pode ser assumida pela sociedade por um dos scios, sem a participao dos outros. Mas se nos analisarmos pela questo da agilidade, prejudicial, porque se o contrato dispuser que a sociedade somente se obriga com a assinatura de dois dos scios, se ele esta ausente, prejudica a administrao da sociedade, a vai ser necessrio mandato, procurao, nomeando um outro scio para assinar, etc. Ento, como medida de segurana recomendvel, fora disso no recomendvel. Alem da forma do nome, sob a forma de firma, a lei permite tambm que tenha como um nome uma denominao, s nome, no assinatura. Que nos achamos mais recomendvel, na denominao obrigatoriamente deve constar o objeto da sociedade, qual atividade econmica que ela vai exercer, clara e precisamente, essa regra nem sempre foi observada, mas hoje esta com todas as letras na lei. Entao, no querem firma, querem a denominao oque vai fazer a sociedade? Calados ______ __Ltda, vamos colocar calados, onde obrigatoriamente no final do nome, nos vamos usar a expresso Ltda que para declinar que tipo de sociedade , no caso a sociedade limitada, cuidado que eu a no posso colocar e Cia porque calados, alguma coisa que vamos colocar aqui, no nome prprio, nome de pessoa. Ento o limitada, apenas, para identificar o tipo de sociedade. Por isso que se fala nome fantasia, pode ser qualquer expresso que quisermos, desde que no seja uma expresso xula, contraria aos bons costumes,etc. Pode inventar, voc daria que nome por exemplo? Calados Andar Bem Ltda, Calados All Star Ldta, pode ser mais simples Calados Franca Ltda, pode ser tambm o nome Calados Maria Helena Ltda, Calados Amorim Ltda, etc (ele cita vrios nomes). Pergunta: Doutor, se a pessoa que d nome a sociedade morre, eu tenho que mudar o nome? Resposta: Esse o inconveniente. Pergunta: Mas mesmo se for uma juno de dois sobrenomes? Resposta: Isso uma matria que no pacifica, h uma discusso doutrinaria a respeito. Pois no firma, denominao, mas a tendncia que as decises sejam para a modificao do nome, pois o scio no faz mais parte da sociedade. Pergunta de aluno: Mas o titular do nome pode dispor mediante contrato, no pode? Resposta: Pode, ns estamos dizendo quando ele no permite. Mas quando ele permite j, a houve o consentimento.

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Por isso que agente no aconselha muito colocar o patronmico porque pode gerar no futuro esse problema a. O mximo que agente puder evitar de problemas no futuro, agente tem que evitar. Ento tem tantos nomes n? Pode usar nomes sugestivos como no mundo existe. Ex: Calados Sndalo, Calados Blumenau, Calados P de Ferro. Calados de mulher, ela deu exemplo All Star, tem muitos nomes de calados femininos como Carolina Martori,Carmen Steffens, Arezzo, tem inmeros. S que tem que ter o Ltda. Ex: Calados, se eu quiser variar: Indstria e Comrcio de calados Franca Ltda. Calados, bolsas e acessrios Franca Ltda. Posso utilizar variantes. Quer dizer, o nome, a pessoa que vai redigir no contrato, ela pode se valer daquele momento para tipificar produtos. Ento ns podemos ter, se for um nome sugestivo, ns podemos utilizar, vamos supor: - Calados Franca Ltda. Calados Franca Ltda o nome da pessoa jurdica, o nome da sociedade. Calados Franca o nome do estabelecimento, titulo do estabelecimento (quer dizer, nome de uma coisa, mesmo nome) Calados Franca, a eu no vou usar o Ltda, porque eu estou designando estabelecimento, a casa. Calados Franca Ltda - o nome da pessoa. Nome do produto: Calados Franca. Ento, a mesma expresso eu estou utilizando para dar nome ao estabelecimento, pessoa jurdica e ao produto. Como no exemplo que eu dei para vocs do Calados Samello, o nome do estabelecimento industrial, Calados Samello S/A ou Cia Ltda o nome da sociedade, e Calados Samello o nome do sapato, a marca difundida mundialmente. Sociedade Annima Sociedade annima normalmente abreviada assim: S/A ou S.A. ou ento escrito por extenso (sociedade annima) que no muito utilizado. Na sociedade annima somente se pode utilizar por nome uma denominao. Aqui no pode usar firma, porque a sociedade seria annima. Na verdade, annimos so os scios, porque com a sociedade annima normalmente quero adquirir notoriedade, o nome dela conhecidssimo. Ento annimos na verdade so os scios, porque a sociedade no pode ser constituda sobre a forma de firma. Na sociedade annima tambm ns vimos indicados o objeto da sociedade na denominao, seguida da expresso S/A(sociedade annima). Na limitada ns colocamos Ltda, na sociedade annima, S/A. Ex: Calados Franca S/A. S/A est indicando o tipo de sociedade que .

Calados Franca do Imperador S/A

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 obrigatria essa expresso (S/A), mas podemos utilizar tanto no final do nome, como no inicio ou no meio do nome. Ento poderia ser: - S/A Calados Franca ou Franca do Imperador - Franca do Imperador S/A Calados Ento ns utilizamos a expresso S/A no final do nome, no incio ou no meio. Essa expresso S/A no sacramental, a lei autoriza que ela seja substituda pela expresso Companhia (por extenso) ou abreviada (Cia). S que a expresso Cia eu no posso usar no final do nome, exatamente para no confundir com as sociedades que utilizam firma e que terminam com a expresso Cia. Ento eu posso colocar: - Companhia ou Cia de Calados Franca - Franca- Cia de Calados Utilizando a expresso S/A ou Cia dessa forma, ns sabemos que se trata de sociedade por aes, de uma sociedade annima. A lei no impede que se coloque na denominao da sociedade annima o nome de um fundador da sociedade annima ou de uma pessoa que contribuiu para a constituio da sociedade. Ento se que quiser colocar la por exemplo: - Cia de Calados Rodrigues, eu posso colocar. Ou - Calados Maria Helena S/A - S/A Calados Pimenta Podemos variar. Comandita por aes Na comandita por aes a lei autoriza que o nome seja constitudo sobre a forma de firma ou denominao. Mas na firma somente pode constar o nome do administrador ou dos administradores. Nunca o nome de acionista que no seja administrador. Se ns estamos falando em sociedade comandita, ns sabemos que na comandita existem duas categorias de scio : um ou mais de responsabilidade limitada ao valor de sua participao na sociedade, de sua quota. E um ou mais de responsabilidade ilimitada e subsidiria, se for mais de um, tambm so solidrios. Ento sociedade comandita por aes ela se diferencia da comandita simples com razo do modo de diviso do capital. Na comandita por aes o capital, como j falamos, dividido em aes, so partes do capital, e os scios adquirem, subscrevem determinado nmero de aes. Ento vamos supor, todos ns aqui constitumos uma sociedade em comandita por aes, subscrevemos, por exemplo, 20.000 reais em aes. Quem ser o administrador? Eu serei o administrador, Flvio Fernandes Teixeira, s eu. Ento, eu estou no lugar do comanditado, eu tenho responsabilidade ilimitada pelas obrigaes da sociedade, embora seja uma obrigao subsidiria. Todos vocs so simplesmente acionistas e seriam os comanditrios, a responsabilidade de cada um de vocs ser unicamente integralizar o preo de emisso das aes e o valor que vocs compraram de aes, compraram 20.000. Pagaram, no devem mais nada pra ningum, nem pra sociedade e nem para terceiros. Se o administrador for eu e ela, ou ns trs aqui. Ns trs teramos
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responsabilidade ilimitada, subsidiria e agora solidria entre ns. Somos trs administradores, ento ns somos solidrios entre si. Responsabilidade ilimitada, solidria, mas subsidiria. Como vamos constituir o nome da sociedade? Se quisermos constituir sob a forma de firma, somente poder constar o nome daqueles que administram a sociedade, os comanditados. Vamos supor que os administradores sejam o Joo Carlos Rodrigues e a Maria Helena Pires. A firma poderia ser: Joo Carlos Rodrigues e Cia obrigatoriamente temos que colocar comandita por aes. Ento ficaria : Joo Carlos Rodrigues e Cia comandita por aes. Se quisermos colocar o nome dos dois, tambm poderemos colocar. Ex: Rodrigues, Pires e Cia-comandita por aes. Observe que aqui ns inserimos Cia porque tem os demais acionistas, demais scios. Diante de uma firma dessa ns temos a certeza que na sociedade existe o Joo Carlos Rodrigues que o administrador que tem responsabilidade ilimitada e subsidiria pelas obrigaes da sociedade. E se for Rodrigues, Pires e Cia, ns temos a certeza que a sociedade tem dois administradores que so solidrios, que tem responsabilidade ilimitada e subsidiaria pelas obrigaes. Pode existir outros? Pode, pode existir 4, 5 administradores e nem todos fazerem parte da firma. Se no quiser utilizar firma, e quiser utilizar apenas a denominao, tambm pode, obrigatoriamente constando o objeto da sociedade. Ex: Calados Rodrigues- comandita por aes. Comandita por aes a espcie de sociedade e calados o objetivo da sociedade. O nome Calados Rodrigues, Calados Franca, enfim, o nome que quiser colocar. Se for utilizada a firma Joo Carlos Rodrigues e Cia, e for ele e a Maria Helena os administradores, eles vo ter que lanar no estatuto l nas inscries dos estatutos, como que eles assinam. A Maria Helena Pires quando for assinar em nome da sociedade, ela vai assinar Joo Carlos Rodrigues e Cia, e o Joo Carlos a mesma forma. Se adotarem a denominao Calados Rodrigues- comandita por aes, tanto o Joo Carlos quanto a Maria Helena que so os administradores, vo declinar, vo identificar a sociedade : Calados Rodrigues- comandita por aes e abaixo eles vo assinar o nome deles porque denominao.

Ex: Calados Rodrigues- comandita por aes _____________________________________ Assinatura do scio administrador.

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Coloca-se scio porque essa sociedade s pode ser administrada por scio, e no estranhos. Enquanto que na sociedade annima, ela pode ser administrada por pessoa que nem seja acionista e que eu conceda a administrao. Sociedade Cooperativa A cooperativa tem por nome sempre uma denominao. uma sociedade simples sempre, independente de seu objeto, tem que ter uma denominao, e sempre tem a palavra cooperativa. Se denominao, tem que indicar o objeto da sociedade. Ex: Cooperativa Agrcola de Cotia. Coonai Cerfra (cooperativa de eletrificao rural da regio Franca) Sempre com a expresso cooperativa. exemplos so agrcola e de eletricidade. Sociedade em comum A sociedade em comum no uma espcie propriamente dita de sociedade. Ningum constitui uma sociedade em comum. At que a lei fala enquanto o contrato da sociedade no for inscrito, regular-se- o exposto nesse captulo. Ento a sociedade em comum derivada da constituio de uma outra sociedade com exceo das por aes, que no teve seu contrato registrado. Ento por exemplo, uma sociedade limitada: Calados Franca Ltda, o contrato no foi inscrito e a sociedade j tem 4 meses, e ela conhecida como Calados Franca Ltda, mas uma sociedade incomum. Ento na verdade, se ela for acionada em juzo, ela vai ser acionada por esse nome, mas vai ser declinado que ela uma sociedade incomum porque ela no tem personalidade jurdica pois no foi inscrito o contrato. Ento no h propriamente um modo de constituio do nome de uma sociedade em comum porque ela no pode ter nome. Ela vai utilizar o nome do contrato que foi elaborado e que no foi inscrito, mas ela no tem um nome prprio. Sociedade em conta de participao A sociedade em conta de participao tambm no propriamente uma sociedade, um contrato de participao firmado entre um empresrio ou uma sociedade empresria e uma terceira pessoa. Pode ser vria pessoas, vrios participantes, tambm no necessrio que aquele que exera atividade econmica seja um empresrio ou uma sociedade empresria. Pode existir uma sociedade em conta de participao em um ramo de negcio que no seja empresarial, seja no meio rural, agrcola, seja no ramo de atividade intelectual, ento no ser empresria, e a ns no temos uma sociedade. Se a sociedade no tem nome, ela no tem personalidade jurdica, ela no existe. A sociedade em conta de participao no tem como ter nome porque as atividades dela exercida pelos scios ostensivos em nome dele (scio) e no em nome da sociedade. Com isso ns terminamos o nome da sociedade. Existe algumas classificaes legais presentes no nosso cdigo. Sociedades personificadas e despersonificadas.
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E tem sempre que indicar o que faz. Nos

As sociedades despersonificadas so: sociedade incomum e sociedade em conta de participao. As sociedades personificadas (desde que o contrato esteja devidamente inscrito)so: sociedade simples (com a sua especial cooperativa), sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade limitada, sociedade em comandita pro aes, sociedade annima. Depois vem outra classificao: sociedade de capital fixo e sociedade de capital varivel. Sociedade de capital fixo so aquelas nas quais o capital fixado somente pode variar para mais ou para menos mediante alterao do ato constitutivo, seja nos contratos ou nos estatutos. Sociedade de capital varivel: o aumento ou reduo do capital social pode se dar no ingresso ou sada de scios injetando capital. Pode se dar sem alterao do capital. Entre ns s existe uma que pode ser de capital varivel que a cooperativa. As demais, a alterao do capital, para mais ou para menos, depende de uma alterao do contrato, do instrumento contratual. O mais importante a que classifica a sociedade em sociedade de responsabilidade limitada, ilimitada e mista. Tendo em conta no a responsabilidade da sociedade que sempre limitada, mas a responsabilidade do grau de envolvimento dos scios na sociedade. A outra classificao fica entre sociedade de pessoas e sociedades de capital. Essas duas ltimas classificaes eu darei em um esquema amanh.

Aula 16
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Ns estamos estudando as sociedades previstas no nosso direito, por partes, ns vamos ver os critrios de classificao das sociedades e depois vamos entrar no estudo integral de cada uma delas por inteiro; todos os dispositivos que tratam a respeito de cada uma. Essa questo de classificao das sociedades um tema que no tem l grande importncia, mas os autores procuram sistematizar para facilitar o estudo e a compreenso das sociedades; sem dvida ajuda, a distinguir uma sociedade da outra, os caractersticos das sociedades, mesmo porque, o legislador, ele mesmo d dois critrios legais, ele fixa dois critrios legais no Cdigo Civil, quando ele coloca l num captulo sociedades no personificadas, e depois coloca sociedades personificadas, j um critrio, ento fcil de ns lembrarmos...sociedades no personificadas, l no captulo ele coloca duas sociedades: a sociedade em comum e a sociedade em conta de participao. Sociedade em conta de participao porque na verdade no uma sociedade, mais um contrato de participao, mas foi inserida a, como fez o Cdigo Comercial, foi inserida como uma sociedade, mas alm disso, expressa em dizer que a sociedade em conta de participao ela no pode ter nome, no tem patrimnio, no tem nacionalidade, no tem personalidade jurdica; e a sociedade em comum a vala
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comum onde caem todas as sociedades que foram contratadas por escrito e no levaram o ato constitutivo inscrio no registro competente, ou ento, foram contratadas verbalmente, e no tem como levar esse contrato inscrio. Ento so duas sociedades despersonificadas ou no personificadas: sociedade em comum e sociedade em conta, no em cota, de participao, esse um critrio. Segundo critrio: sociedades empresrias e sociedades no empresrias. Sociedade no empresria aquela que exerce uma atividade econmica de natureza intelectual, ou no meio rural; ento prprio da sociedade simples, propriamente dita, sociedade no empresria, sociedade simples. Dentre a sociedade simples, ns no podemos esquecer que est includa a sociedade cooperativa, que ela pode ter o objetivo industrial, comercial, de prestao de servios, e se ns fossemos consider-la de conformidade com seu objeto, se pela atividade econmica que ela exerce, ela poderia ser empresarial ou no, s que por fora de Lei ela sempre uma sociedade simples, ento ns fazemos essa distino, sociedade simples propriamente dita aquela regida pelas normas prprias da sociedade simples, e sociedade cooperativa que regida, embora seja uma sociedade simples, regida por disposies especiais, previstas tanto no Cdigo Civil quanto em legislao especial; no podemos nos esquecer tambm, que a sociedade simples, ela pode assumir a forma de trs sociedades empresarias, quais sejam: sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, e sociedade limitada; ento ela simples assumindo a forma de sociedade empresria, uma dessas trs; caso isso ocorra, ela no vai seguir as normas prprias da sociedade simples, porque ela no ser uma sociedade simples propriamente dita, ser uma sociedade simples, mas seguindo as regras da sociedade que ela se revestiu, ou da sociedade em nome coletivo, ou da sociedade limitada, ou da sociedade em comandita simples. De outro lado ns temos as chamadas sociedades empresrias, todas regidas pelo Cdigo Civil e por Lei especial,quais so as sociedades empresrias?! Sociedade em nome coletivo, sociedade em comandita simples, sociedade em comandita por aes, sociedade annima, e sociedade limitada, todas essas so sociedades empresrias. Duas delas, qualquer que seja o objeto, ser sempre sociedade empresria, quais so?! Annima e comandita por aes. Esta uma outra classificao, portanto, legal, est previsto no Cdigo Civil, sociedades no empresrias e sociedades empresrias. O outro critrio de classificar as sociedades, que as divide em sociedade de capital fixo e sociedade de capital varivel; ns at j falamos em uma aula a respeito disso, de passagem. Diz-se que a sociedade de capital fixo quando a alterao do capital social, para mais ou para menos, depende sempre de um instrumento de alterao do contrato, ento quando os scios se renem e estabelecem o fundo social, o capital da sociedade, e qual vai ser a participao deles nesse fundo social, todos se obrigam para com a sociedade, por exemplo: trs scios, cada qual ingressa com R$50.000,00, integralizam, pagam os R$50.000, 00, a sociedade tem um capital de R$150.000,00, dali cinco anos querem alterar esse capital para R$500.000,00, investindo R$350.000,00 na sociedade, pode?! Pode, no porque ela classificada de sociedade de capital fixo que no pode alterar para mais ou para menos, mas vai depender de um instrumento de alterao do contrato originrio, a sociedade tinha um capital de R$150.000, 00, agora pelo novo instrumento ela vai passar a ter um capital de R$500.000, 00, mediante a injeo de capitais na sociedade. De outro lado ns temos a chamada sociedade de capital varivel, esta no altera o contrato social com a entrada ou a sada de scios, entrando scio injetando capital, ou saindo scio recebendo o que lhe devido, no altera o estatuto da sociedade; a nica sociedade de capital varivel que ns temos no Brasil a sociedade cooperativa, todas as demais sociedades so de capital fixo, qualseja a alterao para
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mais ou para menos depende sempre de um instrumento de alterao, conforme previso dos scios. Uma outra classificao, um outro critrio muito difundido, e que os autores falam muito: esta uma sociedade de capital, esta uma sociedade de pessoas e tal, esse critrio que divide as sociedades em sociedade de pessoas e sociedade de capital, ora, pelo conceito que ns j vimos de sociedade ns j sabemos que para constituio de uma sociedade h necessidade indiscutvel de pessoas que colaboram com bens, no , com bens, capital, para que a sociedade possa exercer sua atividade, ento no h sociedade onde no existam esse dois elementos: capital e pessoas. Ento, a incluso de uma sociedade como de pessoas ou como de capital, vai depender de que tipo de sociedade , e tem uma que vai ser necessrio a anlise do seu contrato no caso concreto, quando for necessrio estabelecer que uma sociedade de capital ou se uma sociedade de pessoas. Na sociedade chamada de sociedade de pessoas, dizem que elas so contratadas intuitu personae, ou seja, levam-se em considerao as virtudes individuais de cada um, as relaes de amizade que ligam os scios uns aos outros, a capacidade de cada um deles, o grau de conhecimento entre um e outro; nas chamadas sociedades de pessoas o contrato em regra procura evitar que pessoas estranhas ao circulo dos scios ingressem na sociedade, quer seja colocando bices a cesso de cotas, a cesso de participao dos scios para terceira pessoa desconhecida,quer mediante outras clusulas, procurando cercear essa possibilidade do scio vender, alienar, ceder as suas cotas para um estranho que queira ingressar na sociedade, nessa chamada sociedade de pessoas tem como caracterstica que a unio entre os scios, a presena dos scios na sociedade de importncia mpar, de modo que em regra a sada de um dos scios acaba acarretando a dissoluo e liquidao da sociedade, ento importante nessa sociedade o elemento pessoas. E nas chamadas sociedades de capital o inverso, o que importa o capital que injetado, que carreado para a sociedade, no importa se o scio o Jos, o Joaquim, a Rosa, a Maria, importa o volume, o capital que empregado na sociedade para fazer face a suas atividades, em regra, essas sociedades so chamadas de capital quando elas se destinam, se dedicam a grandes empreendimentos, onde h necessidade de muito capital aplicado, prprio de sociedades annimas, principalmente as sociedades annimas de capital aberto, ou seja, aquela sociedade que tem as suas aes negociadas em bolsas de valores, vejam que isso nitidamente uma sociedade de capital, porque a sociedade nem fica sabendo, num determinado momento, quem so os seus scios, quem so seus acionistas; todos os dias, essas sociedades que tm negociaes de aes em bolsas, todos os dias alteram ou pode se alterar a relao dos scios, a relao dos acionistas, depende dos negcios que foram efetuados na bolsa de valores, e estas negociaes acabam fazendo com que os acionistas das sociedades annimas sejam acionistas escriturais, o nome deles passa a constar numa escriturao da sociedade que feito atravs de uma instituio bancria indicada pela prpria sociedade, no se refere numa cautela o documento quem acionista, ento essas so as chamadas sociedades de capital, so contratadas intuitu pecuniae, o que interessa a pecnia, o capital. Dentro desse critrio alguns autores preconizam que se quiser manter esse critrio com mais tato, com mais inteligncia, dever-se-ia achar um sub-critrio, porque no h consenso entre em classificar uma sociedade ou como de capital ou como de pessoas, por exemplo: a sociedade limitada pode ser de carter de capital ou de pessoas, depende da sua estrutura, da sua complexidade, do nmero de scios, do seu capital, do modo de sua constituio, quais rgos que ela possui, se ela possui conselho de administrao, se os seus rgos so semelhantes aos rgos de uma sociedade annima...ento se isso ocorrer ns temos que classificar a sociedade limitada no caso concreto, no caso em que ns temos que
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interpretar, como se sociedade de capital. Quando as cotas so livremente cessveis, podem ser cedidas a vontade para outros scios ou para scios estranhos, nesse caso fica ntido que os scios no se preocupam com os detentores da sociedade, do capital votante da sociedade, no se preocupa quem seja o scio, interessa a manuteno do capital. Em outras vezes, na sociedade limitada, e eu entendo que na maioria das vezes, ela uma sociedade de pessoas, porque a sociedade limitada ela serve tanto para pequenos, mdios e grandes empreendimentos; ento quando a limitada contratada nesse sistema de scios que so amigos, que so conhecidos, etc., uma sociedade de pessoas, e eu posso dizer e at indo a frente, que nas sociedades annimas, que em regra so tidas como de capital, existem at sociedades annimas com o nmero restrito de scios, so as chamadas sociedades annimas familiares, que ns podemos entender que sejam tambm sociedades de pessoas, embora a maioria dos autores enquadre como sociedade de capital, como realmente , mas no caso concreto ns podemos distinguir como uma sociedade annima, como uma sociedade de pessoas, porque hoje no h mais um nmero mnimo de scios para ser sociedade annima, regras de antanho, j muito ultrapassadas, previam que a sociedade annima somente poderia ser constituda a partir de sete scios, e anteriormente havia at necessidade de autorizao governamental para se instituir uma S/A, isso acabou, hoje duas pessoas podem constituir uma sociedade annima, e muito comum a instituio de sociedades annimas familiares, em Franca mesmo existem alguns casos de sociedades annimas constitudas no seio de famlia, tal como a famlia Betarelo que tinha os calados HB, Sr. Hugo com vrios filhos, depois os netos, que constituram essa sociedade, sociedade annima, existem outros exemplos. Ento qual seria o critrio mais palpvel para classificar em de pessoas e de capital, ento se prope o seguinte: seriam sociedades de capital aquelas sociedades nas quais uma vez integralizado o capital, nenhum scio deve mais nada, no tem mais obrigao nenhuma, nem para com a sociedade nem para com terceiros. Repito: sociedades de capital seriam aquelas nas quais desde integralizado o capital, pelos scios, esses scios no teriam nenhuma outra responsabilidade, nenhuma outra obrigao, mesmo que a sociedade em um determinado momento estivesse com inmeras obrigaes e no tivesse como fazer face ao pagamento. Ento ai ns teramos como sociedade de capital a sociedade annima e a sociedade..qual seria a outra?...que uma vez integralizado o capital os scios no tm mais responsabilidades? Sociedade limitada, ento seriam: sociedade annima e sociedade limitada. E sociedade de pessoas seriam as demais: sociedade em nome coletivo, onde todos os scios respondem de forma solidria e de forma ilimitada, embora subsidiria pelas obrigaes da sociedade; a sociedade em comandita simples e a em comandita por aes, tanto numa quanto na outra, existe duas categorias de scios, uma ou mais de responsabilidade subsidiria, ilimitada, e solidria, e uma ou mais de responsabilidade limitada ao valor que ingressaram na sociedade. Na sociedade simples, embora no seja uma sociedade empresria, ela vai classificar-se como uma sociedade de pessoas, por que? Porque ou os scios combinam, contratam entre si a responsabilidade solidria, ou no contratando, os scios vo responder pelas obrigaes da sociedade na razo proporcional em que participem das perdas, ento haver sempre uma responsabilidade subsidiria, ento ser uma sociedade de pessoas, ento seria, ns ficaramos assim com essa classificao, levando-se em conta a responsabilidade dos scios pelas obrigaes no deles, mas pelas obrigaes da sociedade. A mais importante dessas classificaes essa ltima, a que classifica o critrio, no de classificao, classifica as sociedades de acordo com o grau de envolvimento do scio junto com a sociedade, de acordo com a responsabilidade do scio, o grau de responsabilidade do scio na sociedade; eu nem vou dizer pela responsabilidade do
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scio pelas obrigaes da sociedade porque atrapalharia a classificao, porque tm duas sociedades em que os scios no tm obrigaes de segundo grau, os scios no se obrigam por obrigaes da sociedade, e so duas: a sociedade annima e a sociedade limitada. Na sociedade annima o grau de limitao de responsabilidade dos scios mximo, mximo, por que? Porque na sociedade annima os scios, os acionistas, eles apenas se responsabilizam pelo valor de subscrio, valor de emisso das aes subescritas ou adquiridas, s, no h solidariedade entre eles, no h responsabilidade por obrigaes da sociedade. E na sociedade limitada uma vez integralizado o capital da sociedade, os scios ficam em condies semelhantes ou idnticas ao do acionista; na limitada cada scio se obriga pelo valor de sua cota e todos eles solidariamente pela integralizao do capital, integralizado o capital social nada mais pode exigir do cotista na sociedade limitada. Ento essas suas sociedades, de acordo com esse critrio de responsabilidade dos scios, so sociedades de responsabilidade limitada, mas entendam bem, esse um critrio, a responsabilidade da sociedade limitada, tendo em vista a responsabilidade dos scios; a sociedade annima, a sociedade limitada, assim como qualquer outra sociedade, assim como qualquer outra pessoa jurdica, assim como qualquer pessoa natural, sempre tem responsabilidade ilimitada, sempre responde com todo seu patrimnio pelas obrigaes , ento esse critrio leva em considerao a responsabilidade dos scios e no responsabilidade da sociedade; a responsabilidade da sociedade, seja qual seja, ser sempre ilimitada. Sociedade de responsabilidade ilimitada nesse critrio ns temos duas: a sociedade em comum e a sociedade em nome coletivo. Tanto em uma quanto em outra os scios tem responsabilidades subsidirias, solidria, e ilimitada, pelas obrigaes da sociedade; quer dizer, alm das obrigaes pessoais, das obrigaes prprias, das obrigaes de primeiro grau, que pagar, integralizar o capital para ingressar na sociedade, eles tm essa obrigao de segundo grau, que obrigao da sociedade; ento so duas espcies de sociedade, na verdade a espcie uma s, seria s sociedade em nome coletivo que uma espcie de sociedade; j a sociedade em comum no propriamente uma espcie de sociedade, um respaldo, uma vala onde caem todas as sociedades, com exceo das sociedades por aes, que no fazem a inscrio do seu ato constitutivo no registro competente. E finalmente sociedades de responsabilidade mista, so duas que ns temos em nosso direito: sociedade em comandita por aes e a sociedade em comandita simples, ambas so em comandita, em razo do que, tanto em uma quanto em outra ns temos duas categorias ou espcies de scios, um ou mais que respondem limitadamente, e um ou mais que respondem ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. E finalmente eu coloquei ai, por minha classificao, as chamadas sociedades hbridas; porque eu no posso colocar essa sociedade em nenhuma espcie das anteriores, de responsabilidade ilimitada, nem de limitada, nem mista, porque vai depender da vontade dos scios manifestada no contrato, no ato constitutivo, a sociedade que vai depender da vontade dos scios, ela pode ser constituda no modelo em que os scios tm responsabilidade limitada, embora de certa forma subsidiria; ou de responsabilidade ilimitada, a sociedade simples, que tem a sua subespcie que a sociedade cooperativa. Quando eu falo em sociedade simples ou propriamente dita ns estamos nos referindo a uma sociedade que foi constituda e segue as regras prprias da sociedade simples; e sociedade cooperativa, que uma modalidade de sociedade simples, mas que tem as suas regras prprias estabelecidas tanto no Cdigo Civil quanto em legislao especial; ento nessas duas sociedades os scios podem estabelecer solidariedade ou no, tanto na sociedade cooperativa quanto na sociedade simples propriamente dita,se estabelecerem no ato constitutivo da sociedade ento a sociedade vai se classificar como sociedade de responsabilidade ilimitada, se no for convencionada a solidariedade a responsabilidade
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 limitada; como que limitada? O scio na sociedade simples propriamente dita vai participar das obrigaes sociais de conformidade com a porcentagem que ele participa das perdas que o artigo que ns j estudamos, ele no vai alm daquele limite; se eu participo das perdas e dos ganhos em 10%, no caso concreto, teve um prejuzo de R$200.000,00, eu vou participar com 10% de R$200.000,00, ou seja, R$20.000,00, ento a minha responsabilidade subsidiria, mas ela no solidria, e no ilimitada, que eu participo somente com a porcentagem, e fica assim essa classificao, se vocs tiverem alguma dvida a respeito da insero da sociedade aqui ou acol, podem perguntar. Se no tiverem abram o cdigo onde vamos passar a ter o estudo propriamente dito das sociedades no art. 986. a sociedade em comum; eu sempre repito para vocs que devemos sempre verificar aonde est inserido o instituto que ns vamos estudar, o instituto que ns estamos interpretando, a norma que ns estamos interpretando; ento vejam que a sociedade em comum ela faz parte do Captulo 1, do sub-ttulo 1, denominado: Da sociedade no personificada; sub-ttulo que faz parte de um captulo nico que trata das disposies gerais, de um ttulo, ttulo 2, que trata Da sociedade, prevista pelo cdigo. Ento diz assim no art.986: Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples. Primeira observao: as normas da sociedade simples so aplicveis de forma subsidiria, tanto serve para a sociedade em comum, quanto s demais sociedades, com exceo das sociedades por aes, por expressa determinao legal. Ento embora a sociedade simples no seja empresria, ela se aplica subsidiariamente as sociedades empresrias, o que no deixa de ser um paradoxo, porque uma sociedade no empresria que a simples aplica suas normas de forma subsidiria a trs sociedades empresrias, com exceo das por aes. Isso tem sua razo de ser, porque as normas da sociedade simples constituem na verdade a teoria geral do direito societrio; na teoria geral do direito societrio esto as normas propriamente ditas da sociedade simples que comeam o art.997. Segunda observao: as sociedades por aes, ns j falamos isso, as sociedades em organizao, no h como serem regidas pelas normas da sociedade em comum, porque o modo da instituio das sociedades por aes mais complexo, elas no so contratadas, elas so institudas, elas possuem estatutos e os acionistas subscrevem aes aderindo se quiserem a esse estatuto, os acionistas no tm como discutirem as normas, as normas so impostas pelos estatutos, ou se adere adquirindo e subscrevendo aes ou no. Ento no h, quando est se organizando uma sociedade annima, que ela entre em atividade, sem a sua concluso, sem ela estar devidamente constituda, ento no h como ela se enquadrar como uma sociedade em comum. Todas as demais sociedades sim. Quando eu digo todas as demais isso quer dizer tanto sociedades simples quanto sociedades empresrias; os scios podem ter contratado uma sociedade simples e no terem feito a inscrio do seu contrato no prazo legal no registro Pblico de Pessoas Jurdicas, ela no ser regida pelas normas da sociedade simples propriamente dita, ela ser regida por essas normas da sociedade em comum. Os scios contratam uma sociedade empresria limitada, no inscrevem o ato constitutivo, o contrato, na junta comercial no prazo legal contado em trinta dias da data do instrumento, resultado: esta sociedade, que tem um contrato escrito onde os scios
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procuraram reg-la com as normas da sociedade limitada, repito, esta sociedade no ser regida pelas normas do contrato nem pelas normas da sociedade contratada, e sim pelas normas da sociedade em comum que so esses cinco artigos. Isto muito grave..por que? Porque se trs, quatro, cinco ou mais pessoas contratam uma sociedade limitada e integralizam o valor de suas cotas no ato, sabendo que esto contratando uma sociedade na qual tero uma responsabilidade restrita, aqueles valores que esto investindo na sociedade, derrepente podem ser surpreendidos com uma sociedade ilimitada e solidria, porque o contrato no foi registrado, no foi inscrito; isto gravssimo, e tanto grave que a lei determina que o responsvel, aquele que deveria ter levado o contrato a inscrio no registro competente, que em regra o administrador que foi escolhido no contrato, esse passa a ter responsabilidade por perdas e danos junto aos demais scios, quer dizer, alm da responsabilidade que ele tem com os scios, e agora responsabilidade solidria e ilimitada, embora subsidiria se ele no contratou, ele ainda passa a ter essa responsabilidade suplementar de responder por perdas e danos aos demais scios por ter negligenciado, por ter demorado, por ter se omitido na inscrio do contrato no prazo legal de 30 dias. Mas vejam que no se presume perdas e danos, os scios que quiserem acion-lo devero provar que houve perdas, quais so essas perdas e quais foram os danos, e quantificar isto; no h pedido de indenizao apenas porque houve o atraso. Repetindo ento o que j dissemos em outras aulas, importantssimo que o contrato seja levado inscrio no registro competente no prazo de 30 dias, contado esse prazo da data do instrumento. Atentem para essa expresso: necessrio que o instrumento de contrato seja apresentado no registro competente nesse prazo de 30 dias, no necessrio que a inscrio ocorra nesse prazo de 30 dias, necessrio e indispensvel que o contrato seja apresentado l; se for uma sociedade simples, no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, no local da sede, ou se for uma pessoa como uma sociedade empresria, na junta comercial, no local da sede, tambm no prazo de 30 dias; ento um contrato que foi elaborado no dia 1 de janeiro, e apresentado no dia 30 de janeiro, no ltimo dia, est dentro do prazo, se a junta comercial deferir a inscrio no dia 20 de fevereiro, no tem importncia, porque o contrato foi apresentado dentro do prazo de 30 dias, ento os efeitos da inscrio do contrato ocorrida no dia 20 retroagem ao dia primeiro de janeiro, na data do contrato, os efeitos retroagem porque o contrato foi apresentado no prazo de 30 dias; agora, se o contrato do dia 1 de janeiro de 2011 e foi apresentado na junta no dia 15 de fevereiro de 2011, dentro do prazo de 30 dias, e a junta deferiu a inscrio no dia 15 de maro de 2011, os efeitos da inscrio tm o seu incio a partir da data do deferimento, que 15 de maro, a partir do dia 15 de maro a sociedade ser aquela contratada, aquela que foi contratada pelos scios, mas no perodo anterior do dia 15 de maro a primeiro de janeiro, uma sociedade em comum, uma sociedade irregular de fato, com todas essas conseqncias para os scios, em razo do que a lei diz que aquele que ocasionou, aquele que tinha a obrigao legal de levar o contrato a inscrio, ele fica sujeito a perdas e danos. Estas regras bom que vocs anotem, elas esto no art. 1.150, e especificamente no art. 1.151, pargrafos 1, 2 e 3, quando o cdigo trata dos institutos complementares, que o registro do contrato. Fica certo e combinado ento que a sociedade contratada que no teve o seu contrato inscrito no prazo legal, enquanto isso no ocorre, ela no ser regrada, ela no ser normatizada pelas regras da sociedade que foi contratada, e sim pelas regras da sociedade em comum; se a sociedade tiver toda a sua existncia nessa forma, sem inscrio do contrato, ser regida dessa forma; entendam que aqui fala assim:enquanto no inscritos os atos constitutivos. Tem sociedade que tem o ato constitutivo, mas no tem como inscrever, porque foram contratadas verbalmente, que na terminologia do direito anterior, doutrinrio, se chamava sociedade de fato, enquanto a sociedade irregular era
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considerada pela maioria dos autores quando a sociedade era contratada por escrito, mas tinha essa irregularidade, de no ter a inscrio do contrato, os efeitos so os mesmos. Se a sociedade no tem a personalidade jurdica, ela na verdade no teria como ter um nome, mas existem sociedades que so consideradas em comum por uma irregularidade, imaginem o caso de uma sociedade, ela foi inscrita no registro competente e derrepente esse registro foi anulado por ilicitude do objeto, por determinao judicial; ela no existiu enquanto estava ali? Ela no tinha um nome? Ela no constituiu um patrimnio? Ela constituiu, ns no podemos negar este fato. Da mesma forma, mesmo que no seja anulada, a sociedade que constituda de duas ou trs pessoas de contrato no inscrito, existe uma sociedade, irregular na verdade, mas existe a sociedade; se ela entra em atividade, assumiu obrigaes, ela tem que responder por essas obrigaes com o patrimnio dela, patrimnio especial, se ela concedeu crdito, se ela praticou contrato de compra e venda, e vendeu mercadoria, prestou servios, etc., e concedeu crdito, ela tem o direito de receber se no for paga naturalmente, ento a sociedade em comum, as sociedades despersonificadas elas tm uma capacidade judicial ativa e passiva extraordinria, isso no em razo de entendimento doutrinrio nem jurisprudencial, em razo de determinao legal, se vocs quiserem anotar no art. 12, inciso 7 do CPC, diz exatamente que as pessoas sem personalidade jurdica sero representadas em juzo pelas pessoas que esto na administrao de seus bens, pode ser um administrador ou mais, e tem outra, estas sociedades despersonificadas quando acionadas judicialmente por credores, elas no podem opor ao autor a irregularidade de sua constituio, no podem dizer: no, eu no sou responsvel, ns no temos nem personalidade jurdica, ela tem essa legitimidade extraordinria, ento a sociedade em comum ela pode estar tanto no plo ativo como no passivo da relao jurdica processual, e ser representada por aquele que est na administrao dos seus bens. O art. 987 diz que os scios nas relaes entre si, ou com terceiros, atentem, os scios nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem comprovar a existncia da sociedade, mas os terceiros podem prov-la de qualquer modo, ento de um lado obstar scios nas relaes entre si ou com terceiros, s por escrito podem comprovar a existncia da sociedade, e para os terceiros contra a sociedade, por qualquer gnero ou modo de prova admitido no direito, esses meios admitidos no direito vocs j estudaram, quais so? Confisso, que mais? Documento, que mais? Confisso, documento, a prostituta das provas qual que ? Testemunhas, que mais? Percia, e a ltima? Aquela assim, acho que existe e tal, o achmetro, qual que ? Que pode ser juris, et de jris, jris tantum...as presunes. Agora cuidado na interpretao desse artigo quando fala assim: que os scios nas relaes entre si ou com terceiros podem provar a existncia da sociedade, as aes, mesmo que comprovem a existncia da sociedade por escrito, no se pode negar que o scio ingresse com ao contra o outro scio que est retendo os lucros que foram obtidos no perodo do exerccio, se ele no comprovar a existncia da sociedade por escrito, no caso, o pedido no est se fundando na existncia dessa sociedade, no est se fundando muito menos em uma comunho de interesses, os scios participaram do capital da sociedade e a aplicao desse capital gerou lucros, e esses lucros por um princpio de direito, de justia, e de moral, deve ser partilhado entre todos os scios que foram contratados, ento se ns dissermos: no, o scio no pode ingressar com ao contra os scios da sociedade para pleitear os lucros que esto sendo retidos, porque ele no tem a comprovao da existncia da sociedade por escrito; isso seria injusto e imoral, e ilegal, porque ai a ao est se fundando em efeitos passados do contrato de sociedade, no em efeitos futuros; agora se eu fao parte da sociedade em comum e eu me comprometi com a sociedade em ingressar com R$100.000,00, mediante pagamento vista de
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R$10.000,00, e pagamentos semestrais de mais de R$10.000,00, a sociedade e os scios no podem me acionar para que eu complete, para que eu pague aquilo que eu prometi, porque so efeitos futuros do contrato, no existe por escrito sem comprovao, ento ns temos que fazer essa distino entre efeitos passados e efeitos futuros do contrato de sociedade para verificar se a ao pode ser admissvel em juzo ou no, fundando-se ou no no contrato de sociedade; imaginem, se a sociedade vendeu crdito, concedeu a crdito, o cidado y deve a sociedade R$10.000,00, a sociedade vai ficar impedida de ingressar em juzo para receber esses R$10.000,00? E se ns afirmarmos que sim ns estamos incentivando o enriquecimento ilcito? Isso no prprio do direito, ao ai no estaria se fundando na existncia da sociedade, estaria se fundando no que? No contrato de compra e venda quem compra, quem assume a obrigao, obrigado a pagar o seu valor, ento no esqueam desses pormenores, amanh a gente continua, no art.988, que vocs j esto doidinhos para ir embora.

Aula 17
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Sociedade em comum e Sociedade em conta de participao Vamos continuar o estudo da sociedade em comum, ns j explicamos o artigo 986 e 987, vamos para o artigo 988. ART. 988: Os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial, do qual os scios so titulares em comum. Embora esta sociedade no tenha personalidade jurdica, o dispositivo est fazendo referncia bens e dvidas sociais, quer dizer, da sociedade. Bens e dvidas so na verdade um patrimnio. O cdigo civil evita falar em patrimnio na parte geral, ele faz referncia s relaes jurdicas economicamente apreciadas. Relaes jurdicas economicamente apreciveis : ativo passivo, dbito e crdito, bens direitos e dvidas. Ento aqui faz referncia bens e dvidas, que na verdade um patrimnio. E o legislador entende que a sociedade tem um patrimnio, que constitudo obviamente com as entradas feitas pelos scios, s que como essa sociedade no tem personalidade jurdica porque o contrato da sociedade originariamente constituda no foi arquivado, no foi inscrito, aqui fixa o entendimento de que esse patrimnio social de bens e dvidas, vai construir um patrimnio especial, patrimnio esse do qual os scios so titulares em comum. Porque que existe esta exceo, porque existe esta afirmao? Porque considerando as entradas dos scios as contribuies que eles fizeram no patrimnio social, isso significa que as obrigaes da sociedade sero suportadas primeiramente por esse patrimnio, por esse patrimnio da sociedade, do qual os scios so titulares em comum. Veja bem a diferena, se fosse uma sociedade irregular, uma sociedade no coletiva, uma sociedade ilimitada, as contribuies que os scios fazem para com a sociedade passam a pertencer ela. Os scios no so co-proprietrios desses bens que eles ingressam na sociedade, esses bens passam a integrar o patrimnio social, o patrimnio da sociedade. Aqui est afirmado o contrrio, que embora esse patrimnio seja da sociedade, que bens e dvidas so sociais, esse de bens e dvidas um patrimnio
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especial, e esse patrimnio especial na verdade, comum aos scios. a mesma coisa que afirmar que o patrimnio da sociedade mas que apenas virtual, que na realidade os scios so proprietrios desse patrimnio. Mas houve a necessidade afirmar isso porque, enquanto ns estudamos a responsabilidade dos scios nesta sociedade em comum, ns vimos que todos os scios respondem de forma subsidiria, que eles podem alegar o benefcio de ordem. S aquele que contratou pela sociedade que originou a dvida, a obrigao que no tem esse benefcio. Ento, para que, a sociedade possa responder primeiramente antes dos scios necessrio que ela se firmasse, que ela tivesse ou que ela tenha, um patrimnios social. Isso que foi feito aqui, 'os bens e dvidas sociais constituem patrimnio especial'. Constando que da sociedade, patrimnio especial, do qual, quer dizer, esse patrimnio especial, os scios so titulares em comum, quer dizer, na verdade tem como titulares no propriamente a sociedade e sim os scios, por isso ingressaram com os valores para formar o fundo social. ART. 989: Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios, salvo pacto expresso limitativo de poderes, que somente ter eficcia contra o terceiro que conhea ou deva conhecer. ''Os bens sociais respondem pelos atos de gesto praticados por qualquer dos scios'' a regra geral, se a sociedade tiver trs, quatro, cinco scios, as operaes praticadas por qualquer um deles vai onerar o patrimnio social, aquele patrimnio especial, no importa. A no ser, continua aqui ''salvo pacto expresso (no contrato) limitativo de poderes que somente ter eficcia contra o terceiro que conhea ou deva conhecer''. Ento esse 'salvo pacto expresso limitativo de poder uma clusula que contratualmente autoriza apenas um dos scios, ou dois dos scios a fazer operaes pela sociedade, a administrar a sociedade. S que este pacto, esta clusula, esse acordo entre os scios tem que ser do conhecimento de um terceiro, de terceiras pessoas, para que contra estas terceiras pessoas tenha eficcia, que esses terceiros conhea ou que deva conhecer. O terceiro, a pessoa que constantemente est e__6 min e pouco__ativa, est em operaes com a sociedade deve saber, deve conhecer quem o administrador, mesmo que no exista nenhum contrato por escrito.

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Ento, uma norma de carter genrico, fixado pelo legislador, o princpio de que? Se a sociedade tem trs scios, os atos praticados por qualquer um deles, oneram a sociedade, oneram os bens patrimoniais,os bens da sociedade respondem pelas obrigaes contradas por qualquer um deles. Mas se for fixado que somente pode operar, somente pode exercer atividade econmica em nome da sociedade somente o scio A e no o B e o C ento as regras, as operaes que o scio B e C praticarem e que no forem do conhecimento de um terceiro, cotra eles no tem eficcia. Vai onerar da mesma forma o patrimnio da sociedade. No difcil de entender, a regra esta: ''os atos de gesto (os atos, operaes, obrigaes contradas por qualquer dos scios) faz com que o patrimnio da sociedade responda por aquela obrigao''. Exceo: ''se houver uma clausula, um pacto entre os scios, dizendo, restringindo que a administrao seja feita por A, por B ou por C'' neste caso as operaes praticadas por B ou por C no oneram o patrimnio social, desde que essa clusula seja de conhecimento ou deva ser de conhecimento de terceirou, ou ele deva conhecer esta clusula. ART. 990: Todos os scios respondem solidaria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excluindo do benefcio de ordem, previsto no artigo 1024, aquele que contratou pela sociedade. E finalmente o artigo 990 que ns j estudamos, vocs viram que : 'todos os scios respondem solidaria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais'. Quando se diz 'obrigaes sociais' ns estamos nos referindo obrigaes que no so originariamente dos scios, so obrigaes da sociedade. Ento quando vocs lerem um dispositivo 'respondem solidaria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais' isto j significa, que esta obrigao no de primeiro grau de segundo, ento uma obrigao subsidiria. Ento aqui ns temos que ler 'todos os scios respondem solidaria, ilimitada e subsidiariamente pelas obrigaes sociais' esta a regra. Existe exceo? Existe, est na sequncia: 'excluindo do benefcio de ordem, previsto no artigo 1024, aquele que contratou pela sociedade' exceo. Ento se a sociedade tem 3 scios (A, B e C) a regra geral que A, B e C respondam de forma subsidiria pelas obrigaes que eles contraram em nome da sociedade. Atentem para esse aspecto, as obrigaes (os contratos, as operaes) praticadas pelo scio A que geraram obrigaes, os scios B e C respondem de forma subsidiria e ele responde solidariamente com a sociedade. Por que? Porque ele no tem benefcio de ordem. As operaes praticadas pelo scio B que geraram obrigaes, se os credores deputarem a sociedade, a sociedade e esse scio B respondem de forma solidria, e os scios A e C de forma subsidiria.

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De forma que em qualquer execuo que for proposta contra a sociedade haver pelo menos um dos scios que no ter o benefcio de ordem. Sendo o scio, solidrio com a sociedade, enquanto no terminarem, no forem excutidos os bens da sociedade desse scio solidrio os demais no podem ser chamados para honrar a obrigao. Por que? Porque a obrigao deles subsidiria. E a do scio que praticou a operao que resultou a obrigao solidria com a sociedade, uma responsabilidade de dbito. Entenderam? (segue ele exclamando se algum entendeu, pergunta aluna o que ela no entendeu). A sociedade X, sociedade em comum, o que em comum? O contrato que foi inscrito. Scios A, B e C. Vamos supor que eles contrataram uma sociedade limitada A entrou com 20, B com 30 e C com 50. Ento, a sociedade tem um patrimnio de 100 mil reais. Que o capital inicial. A essa sociedade, o responsvel no arquivou o contrato, qual a consequncia? uma sociedade? Que sociedade que ela se tornou? Pelo que ns j estudamos at agora, tem que fazer inscrio do contrato. Se ela no fizer inscrio do contrato essa sociedade no uma sociedade contratada, uma sociedade comum. J lemos esse artigo umas 10 vezes: ART. 986: Enquanto no inscritos os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste Captulo, observadas, subsidiariamente e no que com ele forem compatveis, as normas da sociedade simples. 'Enquanto no inscrito os atos constitutivos, reger-se- a sociedade, exceto por aes em organizao, pelo disposto neste captulo', este captulo o da sociedade em comum. Vou explicar mais uma vez. Esta sociedade ento, ela no uma sociedade contratada, uma sociedade em comum; esse capital, que o scio __15:13______, nos termos da lei que acabamos de ler, so, constituem bens sociais, e as dvidas que foram feitas so dvidas sociais. S que isso aqui um patrimnio especial, que pertence em comum esses scios, A, B e C. Como a sociedade no tem personalidade jurdica, vamos supor que o A praticou operaes em nome da sociedade e resultou em um dbito de 10 mil reais. A sociedade no pagou no ms ningum e o credor ingressou com ao contra a sociedade. Este scio que praticou operao e resultou nesta dvida de 10 mil reais, ele no tem benefcio de ordem, ele solidrio com a sociedade. Ento o credor, pode requerer, quando ele ingressa com ao de execuo, pode requerer que execuo recaia nesses bens da sociedade ou indiferentemente no patrimnio do scio A, nos seus bens particulares, ou s no patrimnio do scio A, ou s no patrimnio da sociedade, por que? Porque os dois so solidrios. A obrigao solidria para os dois, porque ele
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praticou a operao e a dvida originariamente da sociedade. Os scios B e C somente respondem de forma subsidiria. Isso significa que B e C somente podem ser chamados em execuo caso no exista mais bens de propriedade da sociedade ou do scio, que so solidrios. Vamos supor que tambm esse scio B praticou uma operao em nome da sociedade que resultou em um dbito de 5 mil reais, vencido, a sociedade no pagou. O credor entra com ao contra a sociedade. A quem tem direito ao benefcio de ordem nessa situao? A, B e C? A e B? B e C? Quem tem o benefcio de ordem? A e C, A e C tem o benefcio de ordem porque no foram eles que praticaram a operao. Ento o credor vai requerer se a execuo recaia tanto em bens da sociedade quanto em bens dos scios B, em relao essa obrigao de 5 mil reais. Os outros tem benefcio de ordem, quer dizer, ___18:15_______ o bem da sociedade desse scio para que eles possam ser chamados execuo. Vamos supor que esse scio (o scio C) que praticou a operao resultou um dbito de 30 mil reais, a sociedade no paga, o credor executa a sociedade. Esse credor pode requerer que a execuo recaia em bens da sociedade ou desse scio C que contratou essa obrigao de 30 mil reais. Ele solidrio com a sociedade, os scios A e B no so solidrios. Ento haver a necessidade de aguardar o trmino e discutir os bens da sociedade e dos scio C, para que eles possam chamar subsidiariamente os outros scios. fcil guardar, se ele praticou a operao, ele no tem o benefcio de ordem, ele pode ser executado. A execuo no recai, no se ingressa diretamente a execuo contra os scios, a execuo contra a sociedade, pois a dvida, a obrigao, foi feita em nome da sociedade. Em embargo disso, que eu sempre alerto que no Brasil, em todos os pases de lei escrita, ns temos que partir da lei, interpretar a lei, no adianta ns entendermos uma doutrina aqui e vamos achar que vamos aprender. Primeiro degrau, o primeiro passo a lei, estudar a lei, estudar de forma sistemtica, com interpretao teleolgica. Bom que instituto ns estamos estudando? Onde est inserido esse instituto? Onde est inserido o texto que ns estamos interpretando, a norma que ns estamos interpretando? bsico isso, s depois que ns vamos partir para o estudo da doutrina, verificar o que os autores entendem a respeito do instituto, a respeito da norma, e a jurisprudncia, eu at prefiro antes a jurisprudncia do que a doutrina. Por que? Porque tem muita coisa errada na doutrina. Na jurisprudncia tambm, mas tem muita coisa ensinada errada na doutrina. Colocam em seus livros, ensinamentos incorretos. Por que? Porque no sabe interpretar a lei, provavelmente nunca ouviu falar em interpretao. Eu trouxe aqui um livro de um autor que fala '' os bens da sociedade em comum, respondem pelas suas obrigaes, salvo se houver impacto de limitao de poderes, mas conhecimento de terceiro''. A sociedade sempre responde, os bens da sociedade comum sempre responde, ento quer dizer, 'salvo se houver impacto de limitao de poderes', se houver impacto de limitao de poderes aquele que tem os poderes para gerir a sociedade, as obrigaes que ele contraiu, oneram a sociedade, oneram os bens da sociedade. Desde que esse pacto seja de conhecimento de terceiros, do contrrio, os atos praticados pelos demais tambm onerar a sociedade, mas o mais grave na sequencia que diz assim: ''pela regra geral, os scios e sociedades (como se os integrantes da sociedade tivessem uma outra terminologia) gozam do benefcio de ordem, previsto no artigo 1024 do cdigo civil''. Pela regra geral os scios de sociedades gozam do benefcio de ordem errado, no so todas as sociedades nas quais os scios gozam do benefcio de ordem, somente naquelas sociedades em que exista scios de
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responsabilidade subsidiria. Tem sociedades em que os scios no respondem, comanditrio no responde, scio da sociedade limitada no responde, mas vai mais grave ainda, na sequencia, que diz assim: ''na sociedade em comum no h o benefcio de ordem'' destacando-se que a responsabilidade do scio solidria e ilimitada em razo das obrigaes assumidas pela sociedade. Assim a responsabilidade solidria, significa que se trata de uma responsabilidade mtua entre os envolvidos, j na subsidiria a responsabilidade de um, da sociedade, estendendo-se outro scio apenas quando o primeiro no estiver bem o suficiente para responder. Quando ele diz que na sociedade comum no h o benefcio de ordem, est prestando um desservio ao ensino jurdico, est afrontando a regra do artigo 990, que ns j sabemos. Afirma que categoricamente todos os scios respondem solidaria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais, excluindo o benefcio de ordem daquele que contratou pela sociedade, aquele que excludo do benefcio de ordem somente aquele que contratou pela sociedade e que legitimou a obrigao. Ento, ns temos sempre que partir do estudo do texto legal e interpret-lo, fazer a interdisciplinariedade com as correlaes que o dispositivo tem com o sistema, com o direito. Sociedade em conta de participao, a que d nome ao captulo dois, desse subttulo que trata da sociedade no personificada. Ento ns temos nesse subttulo duas sociedades no personificadas: a sociedade em comum que resultante de sociedade que foi contratada verbalmente ou se contratada por escrito e o contrato no foi inscrito no registro competente, e essa sociedade em conta de participao. O legislador, ele manteve a posio desse instituto, no captulo que trata das sociedades como ela havia no cdigo comercial, na parte revogada. Mas os autores, a unanimidade dos autores, e como ressalto do prprio texto, as disposies legais sobre essa sociedade demonstram que ela no uma verdadeira sociedade. Basta dizes que esta sociedade em conta de participao, mesmo que ela tenha sido contratada por escrito, mesmo que ela tenha sido levada um Registro Pblico, ainda assim ela no adquire personalidade jurdica. o texto legal, tem um dispositivo que ns vamos ler que diz que ela no tem personalidade jurdica e nem pode ter nome. Se ns fizermos um cortejo com essa afirmao com a parte geral do cdigo quando l no artigo 44 diz assim: ART. 44: So pessoas jurdicas de direito privado: I as associaes; II as sociedades III as fundaes; IV as organizaes religiosas; V os partidos polticos. Depois diz ainda no artigo 45: ART. 45: Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo.
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Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro. Bem, est afirmando que sociedade uma pessoa jurdica de direito privado e que a existncia dela tem o seu incio com a inscrio do ato constitutivo. Agora aqui diz que a sociedade em conta de participao pode ser constituda sem qualquer formalidade, se ela for constituda por escrito e o contrato for levado inscrio. a mesma coisa que afirmar que ela no uma sociedade, na verdade um contrato de participao. Como que se faz, como que se constitui esta sociedade? H de existir pelo menos duas pessoas; uma delas exerce a atividade econmica que pode ser de natureza empresarial ou no. Ento aquele que exerce atividade econmica vai ser denominado scio ostensivo e a outra pessoa que no exerce atividade econmica chamada scio participante ou scio oculto, dizer que este scio oculto isso no significa que ele seja clandestino, que seja secreto. Por qu? Porque esta sociedade pode ser do conhecimento de terceiros e recomendado que seja de conhecimento de terceiros. Como se constitui esta sociedade? Vamos supor que o cidado JOO scio A; ele seja o comerciante. Ai a pessoa B MARIA convidada pelo Joo para constituir uma sociedade em conta de participao, ele no est convidando para constituir uma sociedade em comum, nem est convidando para constituir uma sociedade limitada, ele est dando uma participao de negcio dele Maria em conta de participao. Ento como se eu dissesse assim: Olha eu exero uma atividade j h uns 5 anos e estou querendo ampliar a atividade e estou precisando de um capital de 50 mil reais. Eu j apliquei, fiz um depsito de 200 mil reais. Quer firmar comigo uma sociedade em conta de participao? Voc vai participar dos lucros e prejuzos durante o tempo que perdurar a nossa sociedade em conta de participao. Pode se firmar por 6 meses, 1 ano, por prazo indeterminado. E como que eu vou participar dos lucros e dos prejuzos? Da forma que ns combinarmos. Ningum ___37:17___, comerciante, empresrio, vai fazer o levantamento do patrimnio que ele tem que est sendo aplicado ao negcio, o outro vai representar o acrscimo, que o participante vai fazer. Qual ser a porcentagem que o participante teria no total que colocado para o emprego da atividade? Ento vamos supor que isso aqui representasse 10% do patrimnio da sociedade existente aqui, ento esse scio JOO ele o scio ostensivo, e por que ele o scio ostensivo? Porque o scio ostensivo que realiza, que pratica, que assume as obrigaes contradas. Ele na verdade o devedor, ele na verdade quando fez o contrato de contra dvida, ele assume a dvida em nome prprio, ele que o empresrio, somente ele que pode ser acionado, executado. Ele exerce a atividade em nome dele e sob a sua responsabilidade pessoal. A importncia que o scio participante entregou para o scio ostensivo basicamente passa a integrar o patrimnio do Joo. O que no esto constituindo na sociedade e nem na existncia distinta da pessoa deles s um contrato de participao. H scio extensivo, h scio oculto. Maria, nos termos em que eles contrataram, vai participar de 10% dos lucros e prejuzos que ocorrer no prazo de um ano ou por prazo indeterminado. Ento, ele o scio ostensivo, exerce atividade e se obriga para com voc. Se ele no pagar as obrigaes que ele contraiu e ficar provado que ele no tem responsabilidade
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nenhuma, o scio participante no pode ser chamado execuo porque ele no tem obrigao nenhuma de responder, a obrigao dele se resume apenas s que foram fixadas no contrato que ele firmou com o scio, ou seja, ele apenas __40:28__ para o scio ostensivo a importncia que se obrigou participar do negcio. Como ele scio oculto, o participante no pode participar diretamente dos negcios que so realizados pelo scio ostensivo. Tem que ficar inerte. A dinmica do scio ostensivo, ele quem comanda o negcio. Em termos populares, o participante no pode se intrometer nos negcios que so realizados pelo scio ostensivo. Ele pode fiscalizar, dar palpite, etc, mas ele no pode participar pessoalmente dos negcios realizados pelo scio ostensivo. No pode, mas se ele quiser e participar diretamente, pessoalmente de uma negociao que esta sendo realizada pelo scio ostensivo na qual o resultar dbito, ele fica subsidiariamente responsvel com o scio ostensivo por aquela obrigao que foi contrada com a sua participao. Agora esta sociedade ela no tem, nessa sociedade do scio ostensivo e do participante, ela no tem patrimnio, no tem nome, no tem personalidade jurdica. O patrimnio que existe e ele de 50 mil reais mais aquilo que j foi aplicado pelo scio ostensivo um patrimnio especial relativo somente eles, os scios (scio oculto e o participante), existe um patrimnio social. Agora, se o scio ostensivo, aquele que exerce uma atividade empresarial, ele o empresrio. Sendo empresrio, ele est sujeito aos dois institutos que so privativos do empresrio, que o instituto da falncia e o da recuperao. Ento no caso, o scio ostensivo (o Joo) contraiu dvidas contraiu obrigaes e caso ele no consiga pagar essas dvidas o credor pode ingressar com o pedido de falncia do scio ostensivo, Joo, e ser decretada a falncia do scio ostensivo Joo. Nesse caso os bens dele sero arrecadados. No se pode preferir arrecadar bens, de forma alguma, do scio participante, o scio participante no tem obrigao igual do ostensivo. Ele na verdade credor do scio Joo, de 50 mil reais que ele ingressou na sociedade. Quer dizer, o credor de 50 mil reais perde. Ao passo de cada exerccio feita a conta, a sociedade em conta, em conta de participao. No primeiro ano se o seu prejuzo de 5 mil reais, o crdito dele de 45. Se no outro ano deu lucro, h uma conta de crdito e de dbito, em determinado momento voc soma aquele saldo l. Ento se no decretou a falncia do scio ostensivo Joo, aqui na compra se o scio ostensivo tinha crdito de 60 mil reais, ele vai participar do processo igualmente. Ele fala: oh, adquiri uma sociedade em conta de participao com Camilo, est administrada as nossas contas, hoje eu sou credor dele de 60 mil reais. Ele vai habilitar no processo de falncia do scio ostensivo como credor quirografrio, que no tem garantia nenhuma, esse o credor quirografrio. Por a se v, mais uma vez, que no existe sociedade, porque se for sociedade o scio no tem que se habilitar no processo da sociedade. Os scios no so credores da sociedade, eles participam na expectativa de lucros numa expectativa de participar do acervo que ela tiver. Aqui no, o scio tem direito de se habilitar como credor do scio ostensivo. Nada impede, que o scio Joo, comerciante que tenha um armazm de secos e molhados e a Maria seja uma industrial, ela do ramo de atacadista de secos e molhados. Ento no temos um empresrio e temos tambm uma empresria. Nada impede que eles firmem um contrato de sociedade em conta de participao. Como que ser isso? Na atividade desenvolvida pelo Joo, ele o scio ostensivo e a Maria scia
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participante, no negcio da Maria ela scia ostensiva e o Joo scio participante, ento aqui firmaram uma sociedade em conta de participao onde um participa do negcio do outro na forma do contrato. Analisado isso na prtica, lgico que ter que ser feito um levantamento de que o Joo investiu no negcio dele falando qual patrimnio o Joo tenha locado na sua atividade, da mesma forma que a Maria tem colocado qual os valores ela colocou no exerccio da atividade, pra fazer o clculo de qual a porcentagem que um vai participar no negcio do outro, ento nesse caso, ambos so empresrios, tem uma sociedade em conta de participao. Decretada a falncia de Joo nada tem a ver com Maria, ela apenas participante. Decreta-se a falncia da Maria, tambm nada tem a ver com Joo porque ele participante. Pode ter mais outros scios? Pode. A, B, C e D. Um escolhe um hotel, o outro escolhe uma farmcia, o outro escolhe armazm, o outro escolhe uma quitanda, um varejo, vo manter uma sociedade em conta de participao, cada qual exerce uma atividade prpria, o scio ostensivo e os demais so participantes. No sacramental que o scio ostensivo seja uma pessoa fsica, uma pessoa natural. Pode ser uma sociedade 'Calados Franca Ltda' e o scio participante seja tambm uma pessoa jurdica 'Curtume Francano Ltda', ele da rea, cortume-calados. Ento ambas so pessoas jurdicas. O contrato em si foi feito em conta de participao, ento na atividade do 'Calados' ele o scio ostensivo e o 'Cortume' o participante; na atividade do 'Curtume', este ostensivo e 'Calados' o participante. Pode ocorrer isso entre vrias sociedades? Pode tambm. S que ns temos que fazer a seguinte distino: Cada scio ostensivo nico, errado dizer que scios ostensivos so solidrios entre si, no existe isso. Se aqui ns tivssemos Joo e Pedro como pessoas fsicas e estes exercerem essa atividade e no tivessem um contrato de sociedade entre eles, eles estariam exercendo essa atividade em sociedade irregular, porque no foi inscrito, tinha contrato ciente somente entre os dois. Havia uma sociedade em comum entre eles, ento no existe solidariedade entre scios ostensivos. Por que? Porque a sociedade em conta de participao ela firmada entre um scio ostensivo e um (ou mais) scio(s) participante(s), nada impede que voc tenha B, C, D e E como scios participantes. Agora, se esse B tambm um empresrio e ele firmou um contrato de participao com A ns temos de um lado um scio ostensivo em relao ele e na atividade dele ele scio ostensivo em relao A, ento no h como falar em solidariedade entre scios ostensivos, no existe isso. O scio ostensivo ele assume as obrigaes em nome prprio, essas obrigaes no se comunicam ao scio participante, se existe l um outro scio ostensivo em relao esse aqui, onde esse scio ostensivo em relao (A). A atividade em conta de participao comea l no artigo 991. ART. 991: Na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo, em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. Pargrafo nico: Obriga-se perante terceiro to somente o scio ostensivo, e, exclusivamente perante este o scio participante, nos termos do contrato social.

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Quando se diz 'na sociedade em conta de participao, a atividade constitutiva do objeto social'; quando se diz 'a atividade constitutiva do objeto social' termo amplo, a atividade pode ser portanto, tanto uma atividade prpria de sociedade simples quanto uma atividade prpria de sociedade empresria. Ento a sociedade em conta de participao ela pode ser firmada, ela pode ser contratada tanto no mbito empresarial quanto fora do mbito empresarial. Se a pessoa exerce uma atividade intelectual de natureza cientfica, literria ou artstica; ou exerce uma atividade no campo que no seja empresria nada impede que ele participe de uma sociedade em conta de participao com outras pessoas. Por isso que aqui no se fala da natureza da atividade, a atividade constitutiva do objeto social, uma atividade econmica. Ento na sociedade em conta de participao a atividade constitutiva do objeto social exercida unicamente pelo scio ostensivo em seu nome individual e sob sua prpria e exclusiva responsabilidade, participando os demais dos resultados correspondentes. Quer dizer operaes praticadas pelo scio ostensivo, obrigaes contradas por ele, s dele. Ele que se obriga perante terceiro; e o participante somente se obriga naquilo que ele contratou com o scio. A constituio da sociedade em conta de participao independe de qualquer formalidade e pode provar por todos os meios de direito. Pode ser firmada at verbalmente e pode provar se for todos os meios de direito. Temos que observar que ela independe de qualquer formalidade, mas temos que observar se h nela todos os requisitos do negcio jurdico (agente capaz, objeto lcito, etc) Quais so os meios de provas? Confisso, documento, testemunha, percia, presunes. ART. 993: O contrato social produz efeito somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento a qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade. Pargrafo nico: Sem prejuzo do direito de fiscalizar a gesto dos negcios sociais, o scio participante no pode tomar parte nas relaes do scio ostensivo com terceiros, sob pena de responder solidariamente com este pelas obrigaes em que intervier. Se eu sou o scio participante e participo pessoalmente das negociaes com o scio ostensivo, gerou uma dvida de 30 mil reais; o scio ostensivo tem no total, dvidas de 100 mil reais. Eu no sou responsvel solidariamente pela totalidade do dbito, s naquele dbito oriundo da operao na qual eu participei. Participei de uma operao. Gerou um dbito e eu sou solidariamente responsvel por aquela obrigao que gerou aquele dbito. ART. 994: A contribuio do scio participante, constitui com a do scio ostensivo, patrimnio especial, objeto da conta de participao relativa aos negcios sociais. 1o A especializao patrimonial somente produz efeitos em relao aos scios. Em todos os efeitos da sociedade, ela se restringe ao scio ostensivo e ao participante. Esta sociedade ela s existe para os scios, ela no existe para terceiros. Os efeitos da sociedade se restringem aos scios que firmaram contrato na sociedade em conta de participao.
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 2o A falncia do scio ostensivo acarreta a dissoluo da sociedade e a liquidao da respectiva conta, cujo saldo constituir crdito quirografrio. o que ns explicamos agora mesmo. 3o Falindo o scio participante, o contrato social fica sujeito s normas que regulam os efeitos da falncia nos contratos bilaterais do falido. Para que possa ocorrer a falncia do scio participante, qual a profisso que ele deva estar exercendo? De empresrio, porque prprio do empresrio. Ento aqui ns teramos um scio, ns teramos uma pessoa A que o scio ostensivo e exerce uma atividade econmica e o scio B, que o scio participante de A, formaro uma sociedade em conta de participao e paralelamente empresrio. Nesse caso a atividade dele no tem nada a ver com A, ele apenas participante das atividades exercidas por A, mas o A no participa das atividades dele, ento ele scio participante de A, mas paralelamente ele exerce atividade empresarial. A decretada a falncia do scio B, que o scio participante. A teremos que olhar l no artigo 117 da Lei da Falncia, mas no vamos entrar em detalhes porque no matria para ser estudada agora. ART. 995: Salvo estipulao em contrrio, o scio ostensivo no pode admitir novo scio sem o consentimento expresso dos demais. Isso significa: eu sou o scio ostensivo. Firmei contrato em conta de participao com A e B. A o scio participante e B o scio participante. Se amanh eu quiser ampliar, contratar sociedade em conta de participao com X, Y e Z, eu tenho que ter autorizao de A e B. Aqueles dois primeiros que eu firmei sociedade em conta de participao. Ento se eu quiser me ressalvar, afim de que eu possa firmar outros contratos de sociedade em conta de participao com outras pessoas, eu tenho que colocar uma clusula no contrato. Fica ressalvado que o scio ostensivo A pode, independentemente de consulta aos scios participantes, admitir novos scios etc. ART. 996: Aplica-se sociedade em conta de participao subsidiariamente e no que com ela for compatvel, o disposto para a sociedade simples, e a sua liquidao rege-se pelas normas relativas prestao de contas, na forma da lei processual. Ns no vamos fazer um estudo aprofundado sobre a prestao de contas, mas para aqueles que querem fazer um estudo mais interativo, um estudo interdisciplinar deem uma lida nos dispositivos relativos prestao de conta que esto l nos artigos 914 919 do CPC. Pargrafo nico: Havendo mais de um scio ostensivo, as respectivas contas sero prestadas e julgadas no mesmo processo. PERGUNTAS E se a sociedade no tiver bens para o pagamento da dvida, mesmo assim o credor pode exigir ... - Pode, porque a obrigao solidria, e quando a obrigao solidria aquela dica
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'um por todos e todos por um' , a dvida ao mesmo tempo de um, de alguns e de todos, fica a critrio do credor escolher. Pergunta 2: NO DEU PRA OUVIR.. - Todos os scios tem responsabilidade ilimitada e solidria. a primeira parte do artigo 990, s que como pena para aquele que praticou a operao, que assumiu a obrigao esse fica solidrio com a sociedade. Todos os scios tem responsabilidade ilimitada, todos eles, ilimitada e solidria. Ento voc tem, voc coloca a sociedade acima e o scio aqui embaixo (A, B e C) a responsabilidade primeiro, da sociedade e os scios subsidiariamente depois que terminassem os bens da sociedade de forma ilimitada e solidria, a regra essa. S que para forar essa sociedade a se regularizar, a lei estabelece essa pena, que o scio que praticou a operao que resultou o dbito que esta sendo executado, ele no tem responsabilidade subsidiria, a responsabilidade dele vai ser direta, juntamente com a sociedade e a solidariedade. Agora a regra essa, se a sociedade no s inscreveu, todos os scios passam a ter responsabilidade limitada, solidria e subsidiria, com exceo do scio que contratou. Cabe ao regressiva contra a sociedade? - Contra a sociedade no, a ao regressiva contra os outros scios, aquilo que ele pagou a mais do que deveria pagar, ele pode cobrar dos demais scios. a regra do obrigao solidria. O credor pode exigir tanto de A quanto de B? Metade, metade? - No, solidariedade, eles so solidrios, a dvida por inteiro de cada um e de todos os devedores, no caso a, por exemplo, se a operao foi praticada pelo scio A, ele naquela operao que ele fez e que resultou o dbito, para o pagamento desse dbito ele solidrio com a sociedade. Ele solidrio com a sociedade e solidrio subsidiariamente com os demais. S que como ele praticou a operao, a lei impe ele uma pena. J que voc praticou a operao que no deveria ter praticado, porque a sociedade irregular, etc. Voc vai ficar como responsvel direto, da dvida que voc fez em nome da sociedade. S que o benefcio da sociedade, ele praticou em nome da sociedade, o dbito da sociedade, ento responde ela e ele de forma solidria. A obrigao solidria. Ento o credor, quando a obrigao solidria, ele pode requerer que a execuo recaia sobre os bens qualquer um dos devedores solidrios, ou da sociedade, ou do scio A, ou s do scio A, ou dos dois, porque solidria.

Aula 18
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Vamos iniciar o estudo da sociedade simples, artigo 997. a primeira sociedade personificada que regra pelo legislador. Merece de vocs e de ns todos, porque de importncia mpar as disposies desta sociedade, porque constitui a teoria geral do direito societrio. Suas normas so importantes porque aplicam-se subsidiariamente, no que for cabvel, as demais sociedades. Embora seja uma sociedade simples, portanto no-empresria, as suas disposies vo se aplicar subsidiariamente as demais sociedades. Da , a importncia que se reveste o estudo de todas as suas disposies.
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A sociedade simples propriamente dita ela regida pelas disposies do art. 997 e vai at o art. 1038. Portanto, so quarenta e um artigos que tratam desta sociedade. Aqui ns temos disposies a respeito do que deve conter o contrato social; os direitos e obrigaes dos scios; a administrao, como se administra; as relaes com terceiros; da resoluo da sociedade em relao ao scio e da dissoluo da sociedade. Ento, um estudo completo de todas as relaes que ela pode ter ou estar surgindo. A primeira Seo desse Captulo que trata da sociedade simples se refere ao Contrato Social, aquilo que o contrato deve conter. Esse art. 997 e seus oito incisos um modelo. Por que um modelo? Porque vai servir de parmetro para a redao dos contratos societrios, mesmo que seja de outras sociedades. Ns temos, aqui, um roteiro. Que um contrato deve mencionar, alm de outras clusulas que ficam a critrio dos scios contratantes, outras clusulas que eles queiram inserir. Mas estas clusulas que esto mencionadas nos incisos I a VIII so clusulas indispensveis em todo e qualquer contrato. Ento o art. 997, na Seo que trata do Contrato Social, reza que a sociedade constituise mediante contrato escrito, particular ou pblico, que, alm de clusulas estipuladas pelas partes, mencionar, veja q e o verbo est impositivo, no pode mencionar, mencionar. Ento o contrato deve conter todas essas clusulas que ns vamos verificar agora. A sociedade constitui-se, ento, quando ns vamos estudar ns j temos que saber o que sociedade. O conceito geral, genrico que ns dado pelo art. 981: Celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha entre si dos resultados. Vejam que neste conceito est referindo que existem obrigaes recprocas entre os scios que devem contribuir para com a sociedade com bens ou servios. Como um conceito genrico do captulo nico das disposies gerais da sociedade, os mais afoitos ou no-iniciados podem entender que toda e qualquer sociedade fica submetida a este conceito que existem relaes obrigatrias entre os scios, mas eles devem contribuir para com a sociedade com bens, dinheiro em espcie, bens mveis/imveis, materiais/imateriais, etc. e tambm com servios, mas isso no verdade. Por que? Porque se ns analisarmos o conceito de cada uma das sociedades empresrias, ns vamos verificar que somente uma delas caberia a figura do scio de servios, o scio de indstria. Que a sociedade limitada. No entanto, o legislador vedou, nas regras da sociedade limitada existe uma disposio, uma regra que veda, que probe a figura do scio de servios. Que aquele que ingressa na sociedade, no com capital, com bens, ingressa com servio. E esse servio no avaliado para que possa ser includo no capital social. Ento, a legislao vedou a possibilidade do scio de indstria ou de servios na sociedade limitada. E nas demais sociedades, pela prpria natureza das sociedades, no cabe a figura do scio de servio. Porque o scio de servio, como ele entra apenas com a experincia dele, apenas experincia no, vrias vezes muito mais que de um scio capitalista. Como ele entra com a experincia o trabalho, ele vai dedicar sociedade a sua vida, a sua dedicao, ele no participa de perdas. E se a sociedade vier a falir, vier a se tornar insolvente, ele no tem que colocar dinheiro na sociedade. Ele no tem responsabilidade subsidiria, ele no entra com o capital. Ele perde, perde sim, porque se a sociedade no

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vai bem ele no ganha, vai deixar de ganhar. Mas ele no tem que colocar mais capital na sociedade, porque ele no participa dessas perdas. Ento, a essncia das demais sociedades, de todas elas, no comporta a figura do scio de servios. Por exemplo, na sociedade em nome coletivo todos os scios, indistintamente, respondem de forma subsidiria, ilimitada e solidria pelas obrigaes da sociedade. No caberia a o scio de servios. Na sociedade em comandita simples todos os scios tem que entrar com capital, com bens, sendo que um ou mais tem responsabilidade ilimitada e um ou mais responsabilidade limitada ao valor do que ingressaram na sociedade, ento, tambm no comporta o scio de servios. E as sociedades por aes, tanto a comandita como a sociedade annima, tambm no comporta esse tipo de scio, porque o capital dividido em aes. E essas aes devem ser subscritas, devem ser adquiridas pelos acionistas. Portanto, fica, aqui, fixado que o scio de servios s comporta, s cabvel nesta sociedade que ns estamos iniciando os estudos, s na sociedade simples. No cabe a figura so scio de servio em nenhuma outra sociedade. Na limitada, porque vetado expressamente, e nas demais porque investe contra a essncia, contra a caracterstica dessas sociedades. Ento, a sociedade constitui-se mediante contrato escrito. Ns j dissemos anteriormente que o legislador fez essa opo, no sentido de que a sociedade nasce do contrato. Mas no nos esqueamos que nem todas as sociedades nascem do contrato. As sociedades por aes, elas so institudas, possuem estatutos e no contratos. As partes no contratam. , na verdade, um estatuto que formalizado e os acionistas aderem a esses estatutos, se quiserem ser acionistas devem aderir a esses estatutos. No h possibilidade de controvrsia, de discusso a respeito de direitos, obrigaes, etc. aquilo que est nos estatutos. Ou subscreve e adquire as aes ou no. Ento, essas sociedades so institudas. Contrato escrito. Aqui, ns temos, quando vocs estudaram na primeira srie os requesitos de validade dos negcios jurdicos (agente capaz; objeto lcito, determinado ou determinvel e forma prescrita ou no defesa em lei). Para a sociedade a forma prescrita, prevista em lei, escrita, o contrato escrito. Para que a sociedade seja regular, para que ela possa ser regular, para que ela possa ter personalidade jurdica ela h de ser contrata por escrito, esse contrato levado ao registro competente para gerar a personalidade jurdica. Ento, seno houver um contrato por escrito, for um contrato verbal que possvel. Ns estaremos diante apenas de uma sociedade em comum, uma sociedade irregular ou uma sociedade de fato. E contrato escrito, particular ou pblico. Por que particular ou pblico? O contrato pode ser redigido pelos prprios scios, pelas prprias partes contratantes. Normalmente, no tem habilidade, aptido para isso. Ento contratam um profissional, ou um contabilista ou um administrador de empresas, ou mais propriamente, como deveria ser, contratam um advogado para redigir um contrato de acordo com os seus interesses. Ento, um contrato particular que esse contrato que vai ser levado a inscrio no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, por se tratar de sociedade simples. Mas, se quiserem, esse contrato pode ser pblico. Os scios comparecem num tabelionato, num cartrio com o rascunho ou a minuta do contrato, enfim, aquilo que eles querem constar no contrato. Normalmente, essa minuta j elaborada por um profissional, que tem a habilidade e o escrivo ou o oficial do cartrio, ele vai redigir, colocar os termos do contrato num de seus livros pra ficar pblico.
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Como que vai ser registrado no Registro Civil de Pessoas Jurdicas o contrato desta sociedade? O cartrio tem que extrair uma certido daquilo que consta no seu livro, do contrato. Na verdade, a certido que recebe o nome de traslado, o primeiro traslado. E esse traslado levado a inscrio no registro competente. Portanto, a escritura pode ser pblica ou particular. Nesta escritura as partes podem lanar tudo aquilo que entenderem conveniente para nortear a relao entre eles, scios, e, entre eles, scios e sociedade. O contrato deve ser feito sob medida, de conformidade com o interesse das partes. Por isso que o advogado ou o profissional que vai atender os interessados devem se esmerar e dar todas as informaes possveis: espcies de sociedade, as questes que so prpria do jurista. Colocar para as partes as alternativas que existem. Ento, o contrato deve ser talhado, em conformidade com o interesse dos contratantes, tal qual se faz uma roupa sob medida. S que no deve ser muito minucioso, descer aos mnimos detalhes, porque isso ao invs de esclarecer pode atrapalhar. Deve ser fixado os direitos, obrigaes... tudo certinho no contrato, sem se aprofundar, descer as mincias, mas deve cercar todos os direitos, todos os interesses. Alm dessas clusulas que as partes podem inserir, o contrato deve mencionar, a j obrigatrio o que diz esses incisos. I: nome, nacionalidade, estado civil, profisso e residncia dos scios, se pessoas naturais, e a firma ou denominao, nacionalidade e sede dos scios, se jurdicas. Dentro do inciso I est se pedindo que o contrato qualifique as partes, os scios, eles devem ser qualificados. E pelo teor desse inciso, ns estamos verificando que a sociedade simples admite scios pessoas naturais, assim como scios pessoas jurdicas. Portanto, uma pessoa jurdica, scia, membro de uma sociedade simples. No incidam no erro, mesmo de alguns doutrinadores, quando dizem que a sociedade simples pode ter por nome uma firma ou uma denominao, no correto. Quande se pede aqui (no inciso I) a firma ou denominao, est pedindo a firma ou a denominao, quer dizer, o nome da pessoa jurdica scia, a pessoa jurdica que vai figurar como scia. assim que deve ser lido: nome, nacionalidade, estado civil, etc, dos scios pessoas naturais, e firma ou denominao, nacionalidade e sede dos scios pessoas jurdicas. Por que firma ou denominao? Porque existem pessoas jurdicas que somente podem ter denominao, pessoas jurdicas que somente podem ter firmas e pessoas jurdicas que podem escolher entre uma firma ou uma denominao. Ns temos esses exemplos nas prprias sociedades. A sociedade limitada pode ter firma ou denominao, a sociedade em nome coletivo somente pode ter firma, assim como a comandita simples e as sociedades annimas s podem ter denominao. O que se pede aqui a qualificao dos scios. A sociedade simples somente pode ter uma denominao que pede no inciso II, do art. 997, que o contrato deve mencionar a denominao. E se isso no bastasse, ns colocaramos muitas causas na questo com a leitura do do art. 1155, quando trata do nome empresarial dizem que equipara-se ao nome empresarial para os efeitos da proteo da lei a denominao das sociedades simples, as associaes e fundaes. No h como errar, as associaes fundaes e as sociedades simples somente podem ter por nome uma denominao.
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Retornando ao inciso I (art. 997), declinar nome e nacionalidade. Por que a nacionalidade? Existem sociedades que dependendo do objeto que vo explorar, da atividade econmica que vo exercer, essas sociedades somente podem ser constitudas, quando brasileiros natos ou naturalizados. Em outras atividades a lei impe que uma determinada porcentagem do capital da sociedade esteja em mos, na propriedade de brasileiros. Por isso necessrio saber quem so os scios, a nacionalidade dos scios. O estado civil dos scios. Porque ns j sabemos, que os scios se no contratarem a solidariedade, ainda sim, eles tem uma responsabilidade subsidiria pelas obrigaes da sociedade, nos termos do art. 1023. necessrio saber qual a garantia que os credores tero juntos a sociedade, caso ela no tenha mais bens para fazer parte nas obrigaes que contraiu, se eles podero contar com todo o patrimnio do scio casado ou apenas com parte dele, dependendo do regime de casamento do scio. Por isso que se pede alm do nome, da nacionalidade, o estado civil do scio, a sua profisso e residncia, pelo simples fato que o scio precisa ter uma residncia onde recebe notificaes, intimaes, citaes etc. E a nacionalidade das pessoas jurdicas que, eventualmente, forem scias da sociedade e a sede, o local de sua sede. Inciso II o nome da sociedade. Da denominao ns sempre vamos indicar que se trata de uma sociedade simples, com essa expresso sociedade simples (S/S). No se esqueam que ns estamos estudam as normas das sociedades simples, mas a sociedade simples pode se revestir da forma de sociedades empresrias. Nesse caso, a sociedade simples no ir seguir essas regras. A sociedade simples vai seguir as regras da sociedade cuja a forma ela se revestiu. Ento se ns temos uma sociedade simples, que se revestiu da forma de uma sociedade limitada, no ser obrigadas a essas normas da sociedade simples propriamente dita, sero aplicadas as normas da sociedade limitada, mas a sociedade ser simples e dever ser descrita no Registro Civil de Pessoas Jurdicas. Estamos dizendo aqui, a sociedade simples somente pode ter denominao. Mas se lhes fizerem uma pergunta a sociedade simples pode ter firma? Depende. Depende se ela foi constituda para seguir as suas normas propriamente ditas, uma sociedade simples pura ou se ela assumiu a forma de uma outra sociedade. Se ela assumir a forma de uma sociedade em nome coletivo, ela ter uma firma. Se ela assumir uma forma de sociedade limitada, ela poder escolher entre firma ou denominao. Mas sempre com a indicao de que se trata de uma sociedade simples. Clnica Santa Luzia Ltda S/S. indicando que se trata de uma sociedade simples. E fazendo a sua inscrio no Registro Civil de Pessoas Jurdicas.Isso ns no podemos esquecer, que ns temos a sociedade simples propriamente dita que vai seguir as regras dos arts. 997 ao 1038 e a sociedade simples que assumi a forma de uma sociedade empresria. Lembrando tambm que se ela assumir a forma de sociedade por aes, ela no mais simples, ela se transforma na sociedade empresria porque toda S/A sociedade empresria. Voltemos ao inciso II, deve mencionar a denominao, o objeto, sede e prazo da sociedade. O objeto da sociedade de grande importncia. aquilo que a sociedade vai exercer, atividade econmica que ela vai exercer. A sociedade no ser simples, apenas que o scios queiram que ela seja simples, porque acham que ela sejam simples. A sociedade ser simples de conformidade com o seu objeto.
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Se eu construir uma sociedade simples, dando a ela a denominao de sociedade simples, inscrevendo o seu contrato no Registro Civil de Pessoas Jurdicas (RCPJ), mas de fato esta sociedade exercer uma atividade empresria, uma atividade organizada para a produo ou a circulao de bens e servios, ns no teremos uma sociedade simples. Embora os scios pensem, achem que ela seja uma sociedade simples, embora at o contrato tenha sido inscrito no RCPJ, mas ela exerce uma atividade que no simples. Por isso que a posteriori que ns vamos verificar se a sociedade uma sociedade simples ou uma sociedade empresria. E com um agravante, se a sociedade est denominada como sociedade simples e ela exercer atividade empresria, de fato ela ser uma soc. empresria, mas irregular. Ela ser regida pelas normas da sociedade comum. Por que? Porque ela no est inscrita no rgo competente, ela deveria estar inscrita na Junta Comercial e est inscrita no Registro Civil de Pessoas Jurdicas. Portanto, ela vai ficar irregular. Com gravssimas conseqncias para os scios que passam a ter responsabilidade ilimitada e solidria pelas obrigaes da sociedade. Da, vocs analisem como importante o objeto da sociedade que aquilo que ela vai exercer. Ento, o contrato deve indicar, determinar precisamente a atividade da sociedade e ela seguir esse papel. Eu no posso dizer para vocs que a sociedade simples no possa praticar vez ou outra, uma ou algumas operaes empresariais. Pode ter operaes mistas, mas atividade no-empresarial tem que sobrepujar as eventuais atividades comerciais que ela exera. Se a natureza da sociedade se tornar preponderantemente de sociedade empresria, ela se torna uma sociedade empresria. Fica afastada a hiptese de uma sociedade simples propriamente dita estar escrita no registro competente, iniciar a sua atividade como sociedade simples e com o passar do tempo ela operar com o seu objeto, ela se torna uma sociedade comum, porque de fato ela no est exercendo uma atividade prpria de uma sociedade simples e, sim, de uma sociedade empresria. O objeto tambm de transcendental importncia, porque ele fixa atribuies dos administradores. verdadeiramente o objeto que vai fixar essas atribuies, porque quando o administrador age em nome da sociedade, usa o nome da sociedade em negcios relativos ao seu objeto, mesmo que seja em negcio particular do administrador, a sociedade se obriga, porque ele o administrador e a operao est sendo realizada dentro dos parmetros dos objetivos sociais. Ento o 3 que contrata com a sociedade, um 3 de boa-f. Ele no pode adivinhar se o administrador vai desviar aqueles recursos, os materiais ou o produto em benfico prprio ou de 3. Portanto, a sociedade se obriga, porque a operao foi realizada pelo administrador, que tem poderes para tal e dentro dos objetivos sociais. Agora, quando ele usa o nome da sociedade para operaes evidentemente estranhas aos objetivos sociais, a sociedade no se obriga. Ela no pagando a obrigao, o credor vai execut-lo e ela tem como se defender, no sentido de que a operao foi praticada com extrapolao de poderes por parte do administrador em negcio evidentemente estranho aos objetivos da sociedade. Da, a importncia do objeto. O contrato deve mencionar tambm a sede da sociedade. Essa sede vai fixar a competncia do rgo de registro, de onde deve ser feita a inscrio do contrato. complicado essa questo do rgo de registro da sociedade simples, porque a inscrio tem que ser feita no RCPJ e existem inmeros espalhados pelo Estado, algumas cidades com mais de dois, dependendo da dimenso da cidade so vrios RCPJ. Ento, no existe um rgo central. O que dificulta a anlise daqueles dois princpios,
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principalmente, o princpio da novidade, que uma sociedade deve diferenciar-se de outras ou outras j inscritas. Assim, fica uma situao anmola, porque uma sociedade simples pode ter um nome aqui Franca e outra sociedade em Ribeiro Preto com o mesmo nome. Antes do Cdigo Civil j existia essa questo, isso era resolvido por uma resoluo, um ato da Corregedoria de Justia, que determinava a centralizao l na Corregedoria dos nomes das sociedades simples, hoje no sei como que est. Se existe algum ato dessa natureza. Precisamos procurar saber a centralizao disso, para que no ocorra a existncia de sociedades com o mesmo nome dentro do mesmo Estado. Deve-lhe constar um prazo. As sociedades podem ser contratadas por um prazo determinado e por prazo indeterminado. Nas sociedades contratadas por prazos indeterminados no h uma previso, no tem determinao tempo. Quanto tempo ela vai existir? Ela vai existir indeterminadamente, at que os scios resolvam colocar um fim na sociedade ou ela seja dissolvida por deciso judicial, tal qual a declarao de insolvncia. Ou, ento, a sociedade pode ser contrata por prazo determinado. Por exemplo, a sociedade ser dissolvida e entrar em liquidao em 31 de dezembro de 2015. Ao atingir est data limite, ela cessa suas operaes normais e entra em operaes de liquidao. Ela no perde a personalidade jurdica, ela continua com a personalidade jurdica para liquidar as questes ainda pendentes... o que tem para receber, o que tem para pagar, servios que tem que prestar, servios que esto sendo prestados a ela, mercadoria que deve ser expedida etc. Tal qual a sociedade pode ser contratada por prazo determinado, quando voc tem a fixao certa do dia ou quando se faz referncia a um evento futuro que vai ocorrer, mas que no se sabe precisamente quando vai ocorrer. Por exemplo, a construo de um edifcio. H um escalonamento, h um equilbrio na obra, uma previso que vai terminar no final de 2012, no ltimo trimestre. Mas uma previso, pode ocorrer um pouco antes ou um pouco depois. O que vai determinar, aqui, a dissoluo da sociedade o evento, a ocorrncia do evento. Mesmo porque essa sociedade pode ser contrata para a explorao de um negcio s desde que seja determinado. E ocorrendo aquele evento, ela entra em dissoluo e liquidao. Inciso III: O contrato deve mencionar o capital da sociedade, expresso em moeda corrente, podendo compreender qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao pecuniria. O capital da sociedade sempre expresso em moeda. Como diz aqui que o capital pode compreender qualquer espcie de bens, o que compreende qualquer espcie de bens o patrimnio da sociedade. O que pode compreender qualquer espcie de bens a quota do scio. Ento o scio ingressa na sociedade, p.e, com R$ 20,000 em dinheiro em espcie, com um bem imvel avaliado em R$ 30,000 e um veculo avaliado em R$ 20,000. R$ 70,000 a quota desse scio na sua participao na sociedade. Todas as entradas dos scios exprimem-se em dinheiro. Por isso que o dispositivo diz assim pode compreender qualquer espcie de bens suscetveis de avaliao pecuniria. Todos os bens que os scios ingressam na sociedade, bens matria, imateriais, mveis, imveis e etc, so avaliados pelos scios em comum acordo e vai se exprimir em moeda nacional. O capital da sociedade tambm vai ser expresso em moeda nacional. De forma que o capital social uma cifra, um lucro representativo da soma das entradas de todos os scios. Das entradas ou das obrigaes assumidas pelos scios. Por exemplo, trs scios podem ingressar, constituir uma sociedade com R$ 200.000,000 cada um, integralizando no ato apenas 50%. Ento, o capital as sociedade
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R$ 600.000,00, capital integralizado R$ 300.000,00, 50% de cada um deles. Mas o capital social ser R$ 600.000,00 conforme previsto no contrato, mas no totalmente integralizado, isto possvel. No confundir o capital da sociedade com o patrimnio da sociedade. O patrimnio da sociedade, o fundo social ele coincide com o capital da sociedade somente no incio da sociedade. Com o passar do tempo, o capital social torna-se uma cifra contbil. No balano ele vai ficar no passivo no exigvel. E o patrimnio pode alterar para mais ou para menos, dependendo do sucesso, ou no, da sociedade pelas vicissitudes por qual ela passa. Em determinado momento o capital social pode ser R$ 600.000,00, mas a sociedade ter um patrimnio de R$300.000,00 ou ter um patrimnio de R$2.000.000,00. O contrato deve mencionar tambm a quota de cada scio no capital social e o modo de realiz-lo. Quando diz o modo de realiz-lo o legislador est se referindo que o valor da quota pode ser integralizado ou em etapas, a prazo conforme consta no contrato. O contrato tambm deve mencionar as prestaes a que se obriga o scio cuja contribuio consista em servios. Esta clusula se refere ao scio de indstria. De qual servio se obriga o scio de indstria (de servios), que servio ele vai prestar sociedade? Qual a quantidade, qual a qualidade e qual a forma? Isto deve constar no contrato, porque a obrigao que est assumindo aquele scio para com a sociedade. Se ele deixar de prestar esse servio na quantidade, na qualidade etc que ele se obrigou, ele estar cometendo uma falta to grave quanto a do capitalista, daquele que ingressou com dinheiro que no cumpre com a sua obrigao, que ingressou com o capital para o pagamento em parcelas e no cumpre e pode ser excludo da sociedade. Quer dizer, o scio de servio tambm pode ser excludo pela sociedade, caso ele no cumpra aquilo que ele se obrigou para com a sociedade. Inciso VI: O contrato deve mencionar as pessoas naturais incumbidas da administrao da sociedade, seus poderes e atribuies. Ou seja, o contrato deve mencionar o administrador ou administradores da sociedades. Esse artigo tem levado a outra interpretao na doutrina, diante da sua redao quando diz assim as pessoas naturais incumbidas da sua administrao. Ele no diz os scios pessoas naturais. Isso tem levado alguns doutrinadores a entenderem que a sociedade simples poderia ser administrada por uma pessoa no-scia, que no componha o quadro societrio. De forma que ele pediu no inciso I a qualificao das partes nome, nacionalidade, estado civil, profisso dos scios, se pessoas naturais. E no inciso VI ele usou apenas a expresso as pessoas naturais. Se a sociedade composta por pessoas naturais e pessoas jurdicas, ele est afirmando aqui que a sociedade s pode ser administrada por pessoas naturais e no por scios pessoas jurdicas. Se esse argumento no servisse, ns teramos como defender a tese de que no possvel a administrao por pessoas estranhas ao quadro societrio, porque est aqui evidentemente uma sociedade de pessoas. uma sociedade na qual os scios tem sempre responsabilidade pelas obrigaes da sociedade. No uma sociedade de responsabilidade ilimitada, tal qual a S/A e a sociedade Ltda. Os termos do art.1023, os scios enquanto no liquidadas as obrigaes sociais, os scios esto obrigados a participarem das perdas na forma constante no contrato ou proporcionalmente ao capital que cada um tem na sociedade. No uma responsabilidade ilimitada, existe um limite na responsabilidade de cada scio, mas ele tem essa responsabilidade subsidiria. E
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nesta sociedade que existe responsabilidade subsidiria do scio, ela no admite a administrao por parte de pessoas estranhas. Por que? Pelo temor. Se a pessoa estranha e no h responsabilidade, ela pode se arriscar em operaes deberrias(?), porque para ela no trs conseqncia nenhuma. A tnica, a corrente majoritria de que est sociedade simples, assim como a soc. Em nome coletivo, a soc. em comandita simples, a soc. em comandita por aes devem ser administradas por pessoas scias. O que pode ocorrer o no-scio na soc. limitada, se o contrato permitir, e nas soc. annimas onde existe um conselho de administrao ou diretoria. Deve mencionar tambm a participao dos scios nos lucros e nas perdas. Em toda e qualquer sociedade existe um exerccio, uma atividade econmica, criao de riquezas e utilidades. Os resultados devem ser partilhados entre os scios. Est na definio do conceito de sociedade no art. 981 exerccio de atividade econmica e a partilha entre si dos resultados. Se o contrato de sociedade constar que um dos scios fica excludo das perdas ou dos lucros, ou que os lucros caiba a um deles ou a um grupo deles, ns poderamos ter qualquer tipo de contrato, menos o de contrato de sociedade. A sociedade para partilhar resultados, os resultados obtidos pela sociedade, sejam perdas, sejam lucros. Se ocorrer esse fato, excluir algum, no anula a sociedade, o contrato de sociedade, vo anular a clusula. Anulando esta clusula abusiva, os scios vo participar das perdas e dos lucros na razo proporcional ao quinho de cada um no capital da sociedade. Vai se aplicar a regra da proporcionalidade. Mas, se os scios quiserem, eles podem dispor a respeito da partilha. No vetado que um scio que tenha entrado com um capital menor, tome maior participao dos lucros e vice-versa. Um scio que ingressou com 20% do capital, ele pode participar em 30% dos lucros ou participar com 10% das perdas. Se os demais scios concordarem, existe uma razo para isto, no vetado. O que vetado excluir um scio das participaes, ou atribuir os lucros a um s. recomendado que o contrato traga uma clusula com as partilhas dos resultados, se no tiver, vai se utilizar o critrio da proporcionalidade. Inciso VIII: o contrato deve mencionar se os scios responder ,ou no, subsidiariamente pelas obrigaes sociais. Nos j comentamos esses incisos, quando falvamos das obrigaes dos scios. E na poca ns vimos, em conformidade com o art.1023, que os scios sempre respondem de forma subsidiria. No tem como eles combinarem, contratarem a subsidiariedade. A subsidiariedade de pleno direito, est previsto no art. 1023, que trata dessa sociedade. Se os bens da sociedade no lhes cobrirem as dvidas, respondem os scios pelo saldo, na proporo que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria. Ento, o que deveria estar no inciso VIII, se os scios respondem, ou no, solidariamente pelas obrigaes sociais. Subsidiariamente sempre respondem. Pargrafo nico: ineficaz a terceiros qualquer pacto separado, contrrio ao disposto no instrumento do contrato. O contrato a verdadeira lei da sociedade, que rege as relaes entre os scios, principalmente em relao a terceiros.

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Com a concordncia dos demais scios firmarem um instrumento, um pacto, no sentido de que esse scio ingressa na sociedade com R$ 50.000,00 e ele reserva para si esta responsabilidade ilimitada, fixando eu fulano de tal no terei responsabilidade perante terceiros, em razo de perdas eventualmente ocorridas na sociedade. Minha participao de R$ 50.000,00 j integralizadas e nada mais. Este membro, em caso de execuo contra a sociedade e a sociedade no tiver bens para honrar as obrigaes, este pacto no pode ser imposto aos terceiros, credores da sociedade. Porque da essncia da sociedade simples que os scios respondam subsidiariamente pelas obrigaes na razo em que participem das perdas. Ah, mas aqui est o contrato, o instrumento que ns firmamos entre os scios. E eu restringi minha responsabilidade. Tudo bem, bem perante terceiros, credores essa clusula no vale nada no tem eficcia nenhuma. Mas tem eficcia entre os scios contratantes. Isso quer dizer, se aquele que reservou para si uma responsabilidade ilimitada e a sociedade for executada e a execucao recair sobre bens dele, ele tiver que pagar, tudo aquilo que pagou ele pode pleitear em ao com os demais scios. Por qu? Porqu eles combinaram dessa forma. Eu sempre fui contrrio a existncias desses fatos, porque retira a essncia da sociedade. Essa discusso j existia no direito anterior em relao a soc. em nome coletivo, que todas os scios tem responsabilidade solidria e ilimitada, embora subsidiria. A, comeou a surgir a ideia de um ou mais scios limitarem sua responsabilidade. E formou duas correntes. Uns que admitiam a eficcia desse fato entre os scios; e outros que no admitiam a eficcia. Eu me colocava entre esses ltimos que no admitiam a eficcia, porque a essncia da sociedade aquela. O nosso Direito, ele trs um menu de sociedades. Se os scios quiserem limitar a responsabilidade de todos eles, contrate uma sociedade limitada; se quiser limitar a responsabilidade de um ou alguns, contrate a soc. mm comandita simples; se todos os scios no se importam em ter responsabilidade solidria e ilimitada, contrate a soc. em nome coletivo. Quer dizer, existe uma espcie de sociedade para cada pretenso do scio, Mas o que venceu foi essa teoria, que hoje lei, tanto na soc. em nome coletivo, quanto nesta daqui (soc. simples) possvel a elaborao de contrato, o pacto dos scios que tenha efeito somente entre eles, no tenha efeito contra terceiros. Art. 998 Nos trinta dias subseqentes da sua constituio a sociedade dever requerer a inscrio do contrato social no Registro Civil das Pessoas Jurdicas do local de sua sede. O pedido de inscrio ser acompanhado do instrumento autenticado do contrato. E, se algum scio houver sido representado por procurador, dever tambm acompanhar a respectiva procurao. Bem como, se for o caso, a prova de autorizao da autoridade competente. Elaborado o contrato, o prazo para levar a arquivamento ao RCPJ so de trinta dias, tal qual das sociedades empresrias. Aqui a norma a mesma. Se apresentado dentro do prazo de trinta dias, os efeitos da inscrio, inclusive da personalidade jurdica, retroagem a data do documento. Se apresentado fora, alm dos trinta dias, no gera nulidade, se o contrato assim mesmo for inscrito, os efeitos da inscrio no retroagem a data do documento. Os efeitos sero a partir da data do deferimento da inscrio. Se no contrato o scio no estava presente, ele outorgou uma procurao para uma pessoa assinar o contrato em nome dele, se isso ocorrer, junto com esse contrato que est sendo levado na inscrio, deve acompanhar a procurao, que o instrumento do mandato. E se se tratar de atividade para uso e explorao seja necessrio a autorizao governamental, tambm junto com o contrato deve ser apresentado est autorizao que, normalmente, se d por decreto. Existem atividades de minerao, seguro de sade,
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navegao que devem ter uma autorizao especial. Em regra, as atividades econmica privas so livres, mas existem algumas que so consideradas fundamentais, como algumas que dizem respeito soberania, outra a riqueza outro.. etc, que necessitam de autorizao governamental. Quando a sociedade for constituda para a explorao de um desses negcios, ser necessrio que se apresente a autorizao para inscrever o contrato. Com todas as recomendaes dadas no art. Antecedente ter a inscrio tomada por termo no livro de registro prprio. E obedecer a nmero de ordem contnua para todas as sociedades inscritas. Esse termo, a inscrio ser tomada por termo no livro, uma expresso muito antiga do sculo retrasado. Hoje, com a evoluo da tecnologia, isto feito atravs de computador, computadorizado. Mas fica no livro, para que qualquer terceira possa pedir uma certido de seus termos. Art. 999 - As modificaes do contrato social que tenham por objeto aquela indicada no art. 997, depende do consentimento de todos os scios ou dependendo do consentimento da unanimidade. Ento quando o assunto tratar de qualquer assunto dos incisos I ao VIII, para alterar isso, necessrio que todos os scios concordem. E ns achamos que at um exagero por parte do legislador. Deveria por maioria absoluta de votos, de conformidade com o valor das quotas de cada um dos scios. E existem questes muito importantes que incidem sobre os incisos do art. 997, mas existem outros que no precisavam exigir a unanimidade, como por exemplo, o da mudana da sede, mas a lei exige a unanimidade. Tudo que diga respeito ou consta aqui nesses incisos para alterar atravs de um instrumento de alterao contratual, haver a necessidade que todos esses scios assinem esse documento de alterao. Se no assinar, o rgo de registro no far a alterao, porque no estar obedecendo os termos da lei. Outras questes, que no sejam essas do art. 997, podem ser decididas por maioria absoluta de votos, se o contrato no determinar a necessidade de deliberao unnime. O contrato tambm para as demais questes pode determinar devam ser feitas mediante consentimento de todos os scios, se no obedecer essa clusula, segue a regra da maioria absoluta. Qualquer modificao do contrato social ser averbada tambm no prazo de trinta dias. Art. 1000 A sociedade simples que instituir sucursal, filial ou agncia na circunscrio de outro Registro Civil das Pessoas Juridcas, neste dever tambm inscrev-la, com a prova da inscrio originria. Em qualquer caso, a constituio da sucursal, filial ou agncia dever ser averbada no Registro Civil da respectiva sede. aquela questo que ns j estudamos do empresrio individual. Eu tenho que fazer a minha inscrio na Junta Comercial de Minas Gerais, extrair uma certido e fazer a averbao aqui. Aqui se trata do contrato da sociedade, se a sociedade est estaelicidade prxima a faculdade que circunscrio do 1 Cartrio de Registro de Pessoas Jurdicas e vou instalar uma sucursal, agncia ou filial, l no bairro da estao, que uma circunscrio de outro cartrio, tem que fazer esse procedimento registrar e inscrever o contrato l, depois extrair uma certido, depois trazer para fazer a averbao aqui no cartrio originrio.

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Aula 19
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Dos Direitos e Obrigaes dos scios Esta seo que ns acabamos de estudar tratou do contrato social. Ns estamos estudando a Sociedade Simples, portanto uma sociedade no empresria. Ns j estamos cansados de saber que a Sociedade Simples tem seu contrato inscrito no Cartrio Civil de Pessoas Jurdicas. Precisamos saber qual o procedimento para inscrio, na Lei dos Registros Pblicos. a lei 6.015, de 1973. Do artigo 114 ao artigo 121. Temos que estudar estes artigos. Quando vocs encontrarem nestes dispositivos a expresso sociedades civis, porque a Lei de 73, quando a terminologia era Sociedade Civil e Sociedade Comercial. Ento onde est Sociedade Civil, entendam Sociedade Simples. As Sociedades Simples so regidas pelas normas do Direito Civil, e no pelas normas do Direito Empresarial ou Comercial. Ento esta lei trata dos Registros Pblicos,e nestes artigos que eu citei, trata da inscrio do contrato, dentre outras pessoas jurdicas, das Sociedades Simples. Vamos ver agora os Direitos e Obrigaes dos scios, que a Seo II deste Captulo, que trata da Sociedade Simples. Art. 1001. As obrigaes dos scios comeam imediatamente com o contrato, se este no fixar outra data, e terminam, quando liquidada a sociedade, se extinguirem as responsabilidades sociais. Ns podemos fazer um paralelo com o nascimento de uma criana. Com as normas, l no artigo primeiro, segundo, do Cdigo Civil. Ns j vimos que a Sociedade, ela nasce, assim que os scios lanam suas assinaturas no contrato escrito, e ela morre quando ela se dissolve, se liquida. Ento aqui est dizendo que as obrigaes dos scios nascem, comeam, com o contrato. Ali no contrato esto especificados os direitos, obrigaes. Ento as obrigaes iniciam imediatamente. A no ser que no prprio contrato exista uma clusula prevendo o inicio das obrigaes para uma data mais futura. Por exemplo, os scios podem colocar no contrato que as obrigaes tero seu inicio a partir da inscrio do contrato no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, ou em outra data que eles achem conveniente. Mas a regra que as obrigaes dos scios tm o seu incio com a assinatura do contrato, imediatamente com o contrato. E terminam quando, liquidada a sociedade, se extinguirem as responsabilidade sociais. Vejam que, no incio da orao, o incio da norma, refere-se s obrigaes dos scios, podem ser obrigaes entre si e para com a sociedade. E no final da orao est dizendo que as obrigaes dos scios se extinguem, ou terminam, quando a sociedade liquidada, extinguindo-se as responsabilidades sociais. A j responsabilidade da sociedade, porque nesta sociedade os scios sempre respondem de forma subsidiria pelas obrigaes sociais, quer a dissoluo e liquidao seja voluntria, ou seja, por desejo e por vontade dos scios, quer seja determinada judicialmente, atravs de uma sentena de declarao da insolvncia da sociedade. Esta sociedade no entra em falncia, porque no uma sociedade empresria, mas pode ser declarada insolvente, ou seja, no ter condies de pagar, ou ela est numa situao em que os dbitos vo se vencendo, no vai se pagando, e algum credor requer a declarao da insolvncia. A insolvncia regulada no CPC em pouqussimos artigos, um
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procedimento parecido com o da falncia, mas um processo muito rpido, regulado em pouqussimos artigos. Com a declarao da insolvncia, se for declarada, encerra-se o estabelecimento, arrecada-se os bens para o pagamento dos credores. Quando a dissoluo, a liquidao da sociedade no for declarada judicialmente, ou seja, os scios convencionam, olha, vamos dissolver a sociedade, vamos liquidar a sociedade. A sociedade, neste momento, ela no se extingue ainda. Neste momento, resolveu-se pela dissoluo, ela cessa a operao do seu objeto, mas ela continua a existir, inclusive com personalidade jurdica, para resolver questes pendentes. Apurar o ativo e pagar o passivo. Ento vai apurando o ativo, o que tem para receber, o que tem para pagar, at se liquidar. Se em um determinado momento a sociedade no tem mais ativo, tudo o que tinha de ativo j foi liquidado, e ainda tem passivo, o que acontece? Nesta sociedade os scios respondem de forma subsidiria. Ento os scios vo responder, se eles tiverem bens, pelo saldo negativo apresentado pela sociedade. De que forma que eles vo participar disso, de que forma que eles vo pagar? Se eles convencionaram no contrato a clusula de solidariedade, a todos os scios tm responsabilidade solidria e ilimitada, respondem com todos os seus bens. Se no convencionaram no contrato a clusula de solidariedade, cada scio responder pelo saldo negativo na proporo em que participem das perdas sociais, nos termos do art. 1023 do Cdigo Civil. Se o contrato for omisso a respeito disso, no prev, no trouxer a previso da porcentagem, ns vamos aplicar a regra da proporcionalidade, os scios participam das perdas na proporo em que participem do capital social. Se eu tenho 20% do capital social, eu vou participar com 20% das perdas. E a, entendam, no h solidariedade, porque no foi convencionada, e eu saldando meus 20%, que eu sou responsvel, no se pode exigir mais nada, mesmo que os outros scios no tenham patrimnio para satisfazer a parte deles nas perdas. Eu cumpri a minha parte, nada mais me pode ser exigido, quando no h a clusula de solidariedade. Art. 1002. O scio no pode ser substitudo no exerccio das suas funes, sem o consentimento dos demais scios, expresso em modificao do contrato social. Prestem ateno nesta expresso: ele no pode ser substitudo no exerccio de suas funes sem o consentimento dos demais scios. Ento, se tem sete scios, um deles est exercendo a funo, tem que ter o consentimento dos outros sete. Mas esta norma no plano interno da sociedade, no plano administrativo da sociedade. Porque, imaginem uma situao, de um diretor, um diretor financeiro, por exemplo, que est no exerccio das suas funes, e ele esteja causando danos, prejuzos sociedade, em benefcio de um grupo de scios. Este grupo de scios no concorda com a substituio dele. Ento a minoria de scios ficaria desprotegida, e fica, no plano interno, administrativo. Mas os scios minoritrios tm o direito de acesso ao Judicirio, desde que comprovem que aquele scio que exerce aquela funo est causando prejuzo, etc, etc, etc. Ento, no plano interno, a substituio das funes de um scio somente pode ocorrer com o consentimento de todos os demais, mas ns no podemos esquecer que est aberto o Judicirio, para atender a reivindicao e analisar os argumentos do scio ou dos demais scios que queiram substituir aquele scio no exerccio de suas funes. Se no plano administrativo, no plano interno, der certo a alterao da funo, do diretor, do administrador, tem que fazer uma alterao no contrato social. Altera o contrato social, todos os scios vo ter que assinar, porque aqui est exigindo unanimidade, e este instrumento de alterao contratual vai ter que ser levado averbao,no mesmo registro, aonde foi feito o registro do contrato.
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Art.1003. A cesso total ou parcial de quota, sem a correspondente modificao do contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes e sociedade. Esse artigo trata da alienao, da cesso, da venda, da transmisso dos direitos relativos s quotas. Por exemplo, eu tenho na sociedade quotas no valor de 50 mil reais,e eu cedo estas quotas para o cidado Y,que uma pessoa estranha ao quadro da sociedade. Esta cesso, esta transferncia que eu fiz, no vincula os scios, no tem efeitos em relao aos demais scios, nem sociedade, nem se toma conhecimento dessa cesso, pois teria que ter o consentimento de todos os demais scios. Quer dizer, para ceder as quotas para um terceiro, tem que ter o consentimento de todos os scios, porque trata-se de uma sociedade de pessoas, que so vinculadas. uma sociedade contratada intuito personae, h uma vinculao forte entre as pessoas dos scios, que se escolhem pessoalmente para a constituio desta sociedade. Mesmo porque eles tm uma responsabilidade subsidiria pelas obrigaes da sociedade. Ento, para ocorrer a cesso, a transferncia de quotas, h de ter o consentimento dos demais scios. Agora, se essa regra infringida : eu sou um scio, transfiro minhas quotas, uma parcela delas ou totalmente para um terceiro, no vincula, no tem eficcia, esse documento, esse instrumento, esta cesso, para os demais scios nem para a sociedade. MAS TEM EFICCIA entre os contratantes, n? Pelo prprio teor da norma, a contrario sensu, ns chegamos a essa concluso, olha: a cesso total ou parcial de quotas, sem a correspondente modificao do contrato social com o consentimento dos demais scios, no ter eficcia quanto a estes (scios) e sociedade , de forma que o instrumento de cesso, das quotas, tem eficcia entre cedente (o scio que cedeu) e o cessionrio (aquele que recebeu as quotas). S que a eficcia entre eles, eles que resolvam esta parada, esta questo entre eles, a sociedade nem toma conhecimento desta cesso, deste documento. Mas entre os dois tm efeitos. Qualquer pretenso, na obteno de lucros, que a sociedade possa ter dado por parte do cessionrio, aquele que adquiriu as quotas, ele tem que se ver com o cedente, o scio que fez a cesso pra ele, no com a sociedade. Este artigo 1003, que prev a cesso, que dizer, tem que ter o consentimento dos demais scios e a inscrio do instrumento de alterao do contrato no registro competente. Por ser possvel a cesso, esta norma poderia das chances ao cometimento de fraudes contra terceiros. Imaginem a situao de um scio, que seja o scio abastado da sociedade. Ele possui, por exemplo, 70, 80 por cento do capital da sociedade. A sociedade est caminhando para uma insolvncia. No est indo bem. Est se prevendo que , no vai tardar, ela vai cair na insolvncia. Ficando insolvente, quem responde pelas obrigaes sociais? Os scios, na proporo em que participem das perdas, no isso? Art. 1023. ora, este scio que possui 80 por cento do capital social, ele vai ter que pagar pelo menos 80 por cento do dbito negativo. Isto na melhor das hipteses, porque se tivesse sido convencionado a sociedade, ele poderia ter que pagar tudo. Ento, na melhor das hipteses, ele tem 80 por cento do capital, ele teria que pagar 80 por cento do saldo negativo da sociedade. A, o que ele faria? Mancomunado com os demais scios, ele cede totalmente as suas quotas para um outro scio que no tem patrimnio nenhum, ou para uma pessoa estranha, com o consentimento dos demais scios, que assinam o instrumento de alterao. E ele ficaria livre do pagamento, quando fosse declarada a insolvncia ele no teria compromisso. Mas o pargrafo deste artigo dispe, inteligentemente, que o cedente fica solidrio com o cessionrio , por dois anos,a partir da averbao do instrumento de alterao do contrato. No nem a partir da data da
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cesso, a partir da averbao, l no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, do contrato em que se deu a cesso das quotas. Est l: Pargrafo nico, art. 1003: At dois anos depois de averbada a modificao do contrato, responde o cedente solidariamente com o cessionrio, perante a sociedade e terceiros, pelas obrigaes que tinha como scio. Ento se ele tinha a obrigao subsidiria, se a insolvncia for declarada neste prazo de dois anos , o que acontece? Se ele estivesse na sociedade , o cedente, ele teria uma responsabilidade subsidiria,responsabilidade dele, que ele estaria se furtando, mas ele no vai se furtar, porque ele fica solidrio com o cessionrio, aquele que comprou as quotas. Art. 1004 Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. No juros, pelo DANO ocasionado sociedade, em razo da demora no cumprimento de sua obrigao. Ns no vamos comentar tambm o instituto da mora, mas seria bom, indispensvel, que vocs dessem uma olhada nos artigos, 394 ao 401 do Cdigo Civil. Ento, o que diz esta norma : o scio, ele se compromete com a sociedade adquirindo, por exemplo, quotas no valor de 100 mil reais, integralizando, no ato, 50 mil 50 por cento, e se comprometendo a integralizar o restante em 5 parcelas trimestrais no valor de 10 mil reais cada uma. Ento, 100 mil reais, ele paga 50 mil, e se compromete a pagar mais 50, em 5 parcelas de 10 mil reais de 3 em 3 meses. Ento a sociedade tem um crdito junto a ele. Vamos supor que ele pague as duas primeiras prestaes, e no pague as demais. Faltam trs prestaes, a primeira j est nove meses atrasada. Esta disposio diz que a sociedade deve, ainda, notific-lo, para que ele cumpra com a obrigao. Est alterando, aqui, o instituto da mora. Porque a mora existe a partir do descumprimento da obrigao. S que aqui o legislador inovou, ele exige a notificao com o prazo de 30 dias, e ocorre em mora s aps o decurso desses 30 dias. Se , em razo disso, ocasionou dano sociedade, ele fica obrigado a reparar este dano, ele responde, tem que indenizar a sociedade, alm de pagar o que ele deve. Ento, se notificado o scio devedor (isto no mbito interno, administrativo), e ele no atender, a sociedade pode tomar uma providencia judicial, entrar em juzo para cobrar dele o que ele deve. E pode, na mesma ao, cobrar tambm o dano que ele causou em razo do no cumprimento da obrigao. Por exemplo, aquele capital, aquele dinheiro seria necessrio para o pagamento de uma dvida da sociedade, que em razo do no pagamento sofreu uma multa; ou aquele dinheiro seria necessrio para a aquisio de uma determinada mercadoria, uma determinada mquina, com um preo muito vantajoso, e o descumprimento do contrato teria ocasionado multa, etc. Em razo do no pagamento a sociedade no teve meios de cumprir sua obrigao, uma dano. E o dano no se presume, o dano tem que ser comprovado. Ento a sociedade pode ingressar em juzo pleiteando alm do pagamento, do valor que devido, o dano que resultou, o dano emergente da mora. Esta uma hiptese. Mas a sociedade pode tambm preferir excluir o scio. o pargrafo: Pargrafo nico, art. 1004: Verificada a mora,poder a maioria dos demais scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a
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quota ao montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no pargrafo primeiro do art. 1031 . O scio remisso o nome tcnico que se d a esse scio que est em dbito com a sociedade, que no est cumprindo com as suas obrigaes. Ento a sociedade, pela maioria dos demais scios, pode entender que aquele scio no conveniente, no mais conveniente ele permanecer na sociedade. Isto fica a critrio da sociedade , mediante conveno da maioria dos scios, exclu-lo da sociedade. Vamos supor que, neste caso, no nosso exemplo, ele entrou com 100 mil, pagou 50 e duas prestaes de 10, pagou 70 mil reais. Ele vai ser excludo da sociedade, ele no vai perder este 70 mil reais. Ele vai receber o valor de suas quotas, deduzida o que ele deve, as despesas que ele ocasionou na sociedade, os danos que ele provocou, e vai ser excludo. Agora, uma questo que vocs precisam entender: ele tinha uma quota de 100 mil reais, integralizou 70, num determinado momento. Esta quota, no valor de 70 mil reais, quanto est valendo, quando da excluso deste scio da sociedade? Ela est valendo ainda 70? Est valendo 50? Est valendo 200? Por que isso? Porque ns j sabemos que o patrimnio varivel. O capital fixo, o valor das quotas fixo, mas o patrimnio varivel. Ento, quando da excluso dos scios, deve-se fazer um balano especial: apurar o ativo, apurar o passivo, como se a sociedade estivesse sendo liquidada, para verificar quanto est valendo a quota do scio, aquela quota de 70 mil reais, quanto est valendo no momento. Ela pode estar valendo 150 mil, 140 mil. Ento vo ser deduzidos os prejuzos que ele causou, os danos que ele ocasionou, os juros, etc. e o saldo devolvido para ele. Conseqentemente, a sociedade ficou desfalcada de um capital realizado de 70 mil reais, mas a quota era no valor de 100, ele tinha integralizado 70. Ento, por exemplo, se o capital social fosse de 400 mil reais, e liquidou-se uma quota de 100 mil, obrigatoriamente vai ter que ocorrer uma alterao do contrato social, a fim de que o capital social fique reduzido de 400 para 300, e conste que aquele scio tambm no faz mais parte daquela sociedade. Se tinham 3 scios, vai ficar com 2. Se tinha 4 scios, vai ficar com 3. Esta uma outra hiptese. Vocs tm que entender esta questo da quota. por isso que eu tenho insistido sempre no sentido de que o capital social seja sempre uma cifra. Uma cifra contbil. E o patrimnio varivel. Outra hiptese que pode acontecer , no seria a excluso. Seria a permanncia do scio, e ficaria reduzida a participao dele na sociedade, no montante em que ele integralizou. Ento, a quota dele era de 100 mil reais, ele integralizou 70. De comum acordo dos demais scios, a quota dele passaria, em lugar de 100 mil reais, passaria para uma quota 70, ele ficaria dispensado de pagar o restante. Conseqentemente, necessrio tambm fazer o instrumento de alterao contratual, o capital vai ficar reduzido de 30 mil reais. Se era de 400, vai passar para 370. Outra hiptese: o scio vai permanecer na sociedade, os demais scios no querem reduzir o capital da sociedade, ento tomam para si o valor desta quota de 30 mil reais. Ento o scio que tinha uma quota de 100, se ele sozinho ficar com esta parcela, ele vai ficar com uma quota de 130. Se tem mais dois scios, e vo ficar cada qual com metade dos 30 mil, um vai ficar com 115 mil de quota, o outro tambm com 115 mil de quota. Agora, eu quero que vocs entendam isso: eles esto alocando o valor da quota, mas o valor em dinheiro que vai ser colocado na sociedade pode ser maior que esses 30 mil reais. Porque tem que ser feito o levantamento do patrimnio. Aqueles 30 mil que est faltando, ele representaria X do patrimnio da sociedade. Ele pode estar valendo trs, quatro vezes mais. Vai depender do valor do patrimnio. Vocs pensam o seguinte: A sociedade tem um capital de quanto, 400 mil reais. E ela tem um
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patrimnio de 1.200.000. Ento, 400 reais o capital social, a cifra contbil da sociedade, desde quando ela foi criada, ela nasceu. E ela tem bens, direitos, maquinrios, instalaes, mercadorias,etc. que valem, naquele momento, 1.200.000. Ou seja, vale 3 vezes mais. Ento a quota de 30 mil que resta para pagar, ela vale, em dinheiro, se confrontada com o patrimnio, 3 vezes mais. Se ela tem o valor de 30, trs vezes mais, 90. o valor que teria que ser alocado na sociedade. Esse artigo 1031 citado aqui no pargrafo nico, ele vai ser citado em vrios artigos, vrias vezes. Esse artigo determina o levantamento, de um balano especial, toda vez que vai ocorrer uma excluso de scio, uma retirada de scio, alienao de quotas, etc. Porque tem que se levar em conta o valor patrimonial da sociedade, no o valor contbil. Uma mquina, por exemplo, pode ter sido adquirida, ter sido importada, por um valor X, e esta mquina ter aumentado muito de preo, e estar valendo quatro vezes mais no mercado. No vai ser levado em considerao o valor de aquisio, vai ser considerado o valor de mercado. E o inverso tambm verdadeiro. A mquina foi adquirida por 20 mil reais, e por desgaste, pode estar valendo 10 mil reais, ou s 5. Ento tem que se fazer uma avaliao real, preo de mercado, valor real. A no ser que o contrato traga uma previso mais benfica para o scio, ou para os scios. Uma avaliao melhor do que a patrimonial. Art. 1005. O scio que, a ttulo de quota social, transmitir domnio, posse ou uso, responde pela evico; e pela solvncia do devedor, aquele que transferir crdito. O que evico? a perda total ou parcial de um bem em razo da reivindicao judicial daquele que se diz legtimo proprietrio. Ento eu ingresso na sociedade com um imvel de 30 mil reais, mais 20 mil reais em dinheiro, mais um automvel valendo 30 mil reais. Transfiro a propriedade para a sociedade. Passado algum tempo, a sociedade demandada em juzo por uma pessoa que se diz a legtima proprietria do imvel, ou do veculo. A pessoa comparece em juzo, pede a citao da sociedade para que devolva o veculo, e mais isso e mais aquilo, porque o veculo lhe pertence. O scio que ingressou com esses bens na sociedade, ele responsvel, perante a sociedade. Ele tem que repor o valor. Mas isso no feito assim, de imediato. Se a reivindicao feita sociedade, ela tem que se defender no processo. Ela no pode simplesmente falar assim pro scio vem aqui se defender, chamar a autoria, porque foi voc que ingressou com esse bem na sociedade, est dizendo que no seu. Ela tem que se defender. Se perder a ao, a sim, ela se volta contra o scio, que ingressou na sociedade transferindo ela a propriedade destes bens. a mesma situao do scio que ingressa na sociedade com uma parte em dinheiro, uma parte em bem material, e outra parte em direitos.Por exemplo, cheques. Notas promissrias, ttulos de crdito, duplicatas, no valor de 30 mil reais. E do valor destes 30 mil reais, a sociedade deixa de receber 10 mil, vrios ttulos que somam 10 mil reais. Colocou-se os cheques em cobrana, foram devolvidos por falta de fundos. Lgico que este scio, que ingressou com esses cheques na sociedade, ele responde. Ele tem que repor a sociedade. Mas aqui, da mesma maneira. A sociedade tem que executar o cheque, porque ela proprietria do cheque agora, ela tem que entrar com uma ao de execuo contra o emitente, o devedor do cheque. Caso no resulte positivo a cobrana, a sim aqueles que ela no receber judicialmente, ela se volta contra o scio que ingressou com esses valores na sociedade, para se ressarcir. a norma desta parte final aqui, que o scio responde pela solvncia do devedor, aquele que transferir crdito. Se vocs quiserem ver com mais detalhes a evico, leiam l depois os artigos 447 ao 457. Todas essas questes que eu
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passo aqui, referentes ao que esto nos enunciados, tambm so matria de prova. Tudo aquilo que vocs estudaram no primeiro ano matria de prova. Art. 1006. O scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo conveno em contrrio, empregar-se em atividade estranha sociedade, sob pena de ser privado de seus lucros e dela excludo. (ser excludo da sociedade). Ora, esta norma faz referncia ao scio de indstria, ao scio de servio. O scio capitalista, ele se obriga com o capital, com o dinheiro. Uma quota no valor de 50 mil reais. Se ele no cumprir, ele sofre todas essas conseqncia que ns vimos aqui, nos Arts.1004, 1005. E o scio de servio? Ora, o scio de servio, ele no entra com o dinheiro. Ele entra com algo mais importante que o dinheiro, que a sua liberdade. Porque ele tem que ficar vinculado sociedade, prestao do trabalho a que ele se obrigou, qualidade, quantidade, etc. Ento , da mesma forma que o scio capitalista, se ele no fornecer sociedade o servio a que ele se obrigou, ele est cometendo uma falta grave, e pode ser excludo da sociedade. E tambm, se a quota dele na sociedade exatamente a prestao de servio, ele no pode, a princpio, se dedicar a outras atividades. Porque ele tem que ficar vinculado sociedade, ele se obrigou a isso. Porque se ele for exercer outras atividades, ele no est se dedicando sociedade, como deveria ser. Ento se isso acontecer, ele pode ser excludo da sociedade, e pode ser excludo dos lucros da sociedade, durante este perodo em que ele cometeu esta falta. Agora, esta norma inflexvel? No! Ela pode ser flexvel, desde que o contrato tenha uma clusula dispensando o scio de indstria desta exclusividade. Por isso que se diz aqui: o scio, cuja contribuio consista em servios, no pode, salvo conveno em contrrio Salvo conveno em contrrio uma clusula contratual, dispensando-o. Art. 1007. Salvo estipulao em contrrio ( uma condio tambm) , o scio participa dos lucros e das perdas, na proporo das respectivas quotas, mas aquele, cuja contribuio consiste em servios, somente participa dos lucros na proporo da mdia do valor das quotas. Vamos explicar a primeira parte: quando ns vimos o que deve constar do contrato, o que deve mencionar o contrato, l no art. 997, quando ns dissemos que um roteiro para elaborarmos um contrato, tem l um inciso que versa sobre esta questo. o inciso VII, do art. 997 : O contrato mencionar a participao dos scios nos lucros e nas perdas. Ento o critrio da proporcionalidade tambm no inflexvel. Fica na vontade dos scios estabelecerem, no contrato social, como que os scios vo participar nos lucros, independentemente da entrada de capital de cada um, independentemente se este ou aquele scio scio de servio. Os scios tm liberdade. Agora, podendo estabelecer esta porcentagem, a forma de participao, SE NO ESTABELECEREM, NO CONTRATO, a vem esta regra supletiva, supletiva do que? Da vontade das partes. Elas podiam dispor diferentemente e no o fizeram. Ento vem esta norma, do art.1007, e diz : o scio participa dos lucros e das perdas, na proporo das respectivas quotas . Na proporo das respectivas quotas em relao a que? Em relao ao capital da sociedade. Se eu tenho uma quota de 20% do capital social, eu vou participar dos lucros e das perdas tambm na proporo de 20%. E o scio de servio, o scio de indstria, como que ele participa? Tambm na forma prevista no contrato.

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Aula 20
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Art. 1007: Participao dos scios nos lucros e perdas da sociedade. Poder o contrato prever participao de forma diversa da razo proporcional com que o scio ingressou na sociedade para constituir o capital social. Sendo omisso o instrumento vigorar a regra da proporcionalidade. O scio de servio somente participa dos lucros (no participa das perdas). Na omisso do contrato, participar dos lucros de acordo com a mdia do valor das quotas dos scios. Exemplo: A: R$ 50.000,00 B: R$ 30.000,00 C: R$ 40.000,00 C.S = R$ 120.000,00 Logo, R$ 120.000,00 (soma do capital) / 3 (scios) = R$ 40.000,00 A: R$ 50.000,00 B: R$ 30.000,00 C: R$ 40.000,00 D: R$ 40.000,00 C.S VIRTUAL = R$ 160.000,00 Supondo que a cada quota vale R$ 10.000,00, o scio A teria 5, B teria 3, C teria 4 e D (servio) teria 4, totalizando as 16 quotas (R$ 160.000,00). Supondo ainda um lucro de R$ 320.000,00, divide-se esse valor (do lucro) pelo nmero de quotas: R$ 320.000,00 / 16 = R$ 20.000,00. Portanto, a participao dos lucros ser da seguinte forma: A receber R$ 20.000 x 5 (quotas) = R$ 100.000,00 B receber R$ 20.000 x 3 (quotas) = R$ 60.000,00 C receber R$ 20.000 x 4 (quotas) = R$ 80.000,00 D receber R$ 20.000 x 4 (quotas) = R$ 80.000,00 Art.1008: nula a clausula que exclua qualquer dos scios da partilha dos resultados. O contrato permanecer vlido. Art.1009: Lucros ilcitos e fictcios: h solidariedade entre os que distribuem e os que recebem esses lucros, desde que saibam ou devam saber de sua ilegitimidade.

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Da administrao O administrador rgo societrio. No recebe procurao (mandato) da sociedade para administra-la. Consequentemente no procurador (mandatrio). por meio dele que a sociedade contrai obrigaes e adquire direitos, exercendo as capacidade da pessoa jurdica. Est autorizado a realizar todos os atos de gesto relacionados atividade econmica explorada pela sociedade. Porm, nada obsta a que os scios, quando da contratao da sociedade, estipularem determinados assuntos (matrias) que no podero ser decididos pelo administrador individualmente, mas s por deliberao de todos os scios. Esse fato poder decorrer tambm de expressa determinao legal. Art.1010: Votao pelo valor das quotas: o valor do interesse de cada scio, ou seja, o valor das quotas de cada um na sociedade. Votao empatada no capital e no nmero de scio: sendo omisso o contrato a deciso caber ao juiz. Exemplo: uma sociedade possui 6 scios, sendo que 3 possuem 50% do capital e outros 3 possuem os outros 50%. Os trs primeiros votam num determinado sentido; os outros 3 em sentido contrrio. Nesse caso no h o que prevalecer, devendo ser resolvida judicialmente. Por isso comum no momento de elaborao do contrato prever essa hiptese e estabelecer uma forma de desempate diferente dessa prevista por lei. Votao empatada no capital, mas com maior nmero de scios em um dos grups votantes: exemplo: uma sociedade possui 5 scios, de tal maneira que 3 deles possuam metade do capital e os outros 2 a outra metade. Se cada um dos grupos votar num sentido, a lei determina que prevalea a deciso tomada pelo grupo formado por maior numero de pessoas, sendo que ambos tenham a mesma participao no capital social. Maioria de votos = maioria do capital votante presente na deliberao. Maioria absoluta = scios que representem mais da metade do capital social Art.1010 Pargrafo 3. Fala-se em scio e no em administrador. No se presume perdas e danos. Se a operao no for aprovada no h nenhuma consequncia para o scio. Portanto, somente ser responsabilizado se a operao for aprovada em razo de seu voto. Por outro lado se o administrador agir da mesma maneira, diz ser observada a norma do art.1017 nico, isto , para ser responsabilizado bastar que participe da deliberao, sendo que a operao que lhe interesse no seja aprovada. Art.1011: Dever de diligencia do administrador. Todos aqueles que esto impedidos de exercer a empresa individualmente tambm esto impedidos de administrar uma sociedade. Embora a lei permita que participem de determinadas sociedades. Crime falimentar: s se for prolatada sentena declaratria de falncia. A vedao do paragrafo primeiro somente para os indivduos que tenham sido julgados e condenados por sentena penal transitada em julgado. Art.1012: Em regra o administrador nomeado no contrato. Pode ocorrer, no entando, que venha a ser nomeado em instrumento separado, hiptese na qual este dever ser averbado no Registro Pblico no qual esteja inscrito o contrato. Enquanto no feita a averbao o administrador responde solidariamente com a sociedade.
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Art.1013: Sendo o contrato omisso a lei presume que todos os scios possam administrar a sociedade, ou seja, presume que cada um tenha poderes para praticar atos de gesto. Nesse caso as operaes realizadas por um dos scios podero ser impugnadas pelos demais. Art.1014: Atuao conjunta dos administradores.

Aula 21
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Vamos continuar o estudo da administrao da Sociedade Simples, agora o art. 1015: No silncio do contrato, os administradores podem praticar todos os atos pertinentes gesto da sociedade; no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir. funo do administrador gerir a sociedade. Ento todos os atos do dia-a-dia, todos os atos que digam respeito prtica de operaes relativas atividade econmica que exercida pela sociedade, lgico que devem e podem ser praticados pelo administrador nomeado ou pelos administradores nomeados, cada um dentro do seu setor. para isso mesmo que foram nomeados: para gerir a sociedade, para administrar a sociedade. So atos de gesto, com excluso daquelas matrias que a lei ou o contrato reservam para a apreciao de todos os scios, quando convocada a reunio ou assemblia para decidir a respeito. Mas a regra que a maioria dos atos, a maioria das operaes em nome da sociedade ser praticada pelo administrador. Nesse dispositivo exclui-se uma matria, que no pode ser da alada isolada do administrador, qual seja a alienao ou onerao de bens imveis pertencentes sociedade. Isso significa que se houver a necessidade de alienao de algum bem imvel da sociedade, ser necessria a convocao de assemblia ou reunio dos scios para estes deliberarem a respeito e a questo ser resolvida por maioria dos scios. A maioria dos scios deve decidir se aliena ou no o imvel. Ento essa parte final do dispositivo tem que ser entendida a contrario sensu, quando diz assim: no constituindo objeto social, a operao ou venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir. A contrario sensu: se a alienao, onerao, compra venda, locao de imveis constituir o objeto da sociedade, ou seja, ela foi constituda para essa finalidade, tambm sero atos de gesto. No h que ser decidida pelos scios porque o objetivo da sociedade, ela foi constituda exatamente para a prtica desses atos, sendo estes, ento, atos de gesto. isso que significa essa parte final que muitos alunos no entendem, essa segunda parte da orao: no constituindo objeto social, a onerao ou a venda de bens imveis depende do que a maioria dos scios decidir, ou seja, se constituir objeto social ato de gesto, ato q eu o administrador tambm poder praticar. O pargrafo nico traz questes relacionadas ao excesso de poderes praticado pelos administradores. Ns vimos que o administrador pode ser nomeado com determinadas restries, embora essa questo seja debatida em doutrina e jurisprudncia com base na Teoria da Aparncia, no sentido de que no teriam eficcia contra terceiros as restries impostas aos administrados, porque os terceiros de boa-f que tratam com a sociedade
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no teriam o direito de imiscuir-se (intrometer-se) nos negcios da sociedade para saber se o administrador est autorizado ou no prtica de determinados atos. Ns somos contrrios a essa teoria, porque hoje a lei e o cdigo civil prevem expressamente a possibilidade de determinadas restries ao ou atividade do administrador. E essas restries, se constam no contrato, esto inscritas no registro competente, que para conhecimento de terceiros. Ento todo aquele que trata com a sociedade tem o dever de saber as restries, o teor do contrato, se quer ter tratativas mais prolongadas com a sociedade que foi constituda. Logo no se pode alegar ignorncia, porque a restrio est estabelecida no contrato, est inscrita no registro competente. Ento o pargrafo nico trata de questes em que a sociedade no se obriga para com o terceiro com quem contratou o administrador, sob fundamento de que ele teria agido com excesso de poderes, no tinha poderes para praticar a alterao, para assumir a obrigao. E um terceiro agiu com imprudncia, ou negligenciou a questo dessas restries. Vem l no pargrafo nico que o excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros se ocorrer pelo menos uma das seguintes hipteses.... No necessrio que ocorra a cumulao das hipteses, que ocorram as trs hipteses: basta que ocorra uma delas para que se entenda que houve o excesso de poderes, pelo menos uma dessas hipteses que vamos ver. O que significa isso? Significa que o excesso por parte dos administradores somente pode ser oposto a terceiros na execuo. O administrador pratica operao, contrai uma obrigao, contrai uma dvida; a sociedade reconhece, entende que o administrador agiu com excesso de poderes, no paga; o credor ingressa em juzo com a execuo daquela importncia contra a sociedade e esta defende-se dizendo que no responsabilidade da sociedade porque o administrador agiu com excesso de poderes nessas hipteses que veremos. isso que significa se opor a terceiros na execuo. Uma das seguintes hipteses: I se a limitao de poderes estiver inscrita ou averbada no registro prprio da sociedade. Est inscrita quando j consta do contrato: inscrevendo-se o contrato, inscrevem-se tambm as restries impostas ao administrador. E a averbao quando essas restries so impostas posteriormente em um ato separado, em uma alterao contratual. De uma forma ou de outra, nesse primeiro inciso, a restrio aos poderes do administrador est no registro competente, est inscrita para o conhecimento de terceiros, que o fundamento principal, a publicidade, do Registro Pblico. A segunda hiptese: II provando-se que era conhecida do terceiro. Nessa hiptese a limitao de poderes no est nem inscrita nem averbada no registro prprio, mas existe essa limitao e o terceiro que contratou com a sociedade teria conhecimento dessa limitao. Aqui mais difcil para a sociedade provar, mas uma hiptese: ela deve provar que existia limitao aos poderes do administrador e que essas limitaes eram do conhecimento do terceiro que contratou com ela. E finalmente a terceira hiptese: III tratando-se de operao evidentemente estranha aos negcios da sociedade. A sociedade no se obriga quando tratar-se de operao evidentemente estranha, clara, cristalina, que no comporta dvidas. Ento o administrador pratica uma obrigao, assume uma obrigao, adquire uma mercadoria ou contrata uma prestao de servios que nada tem a ver com os objetivos da sociedade, sendo a atividade econmica que ela exerce completamente diversa da prestao dos servios, do maquinrio adquirido, da mercadoria, dos insumos etc. Segundo essa hiptese, se nos for evidente que no est de conformidade com a
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sociedade, temos de ter cautela na apreciao. Exemplo: uma sociedade que se destina industrializao de calados. De repente o administrador dessa sociedade faz vrias compras de implementos agrcolas, tratores, semente de capim etc. para uma fbrica de calados. Ora, primeira vista evidentemente que no tem nada a ver com uma indstria de calados, mas preciso verificar se essa indstria de calados, durante o curso de sua existncia, no tenha adquirido alguma gleba de terras, uma fazenda etc. para explorla, como exploraria qualquer outro imvel. Ento aquela compra feita pelo administrador foi destinada no exatamente fbrica de calados, mas para um dos bens que compem o patrimnio da sociedade. Cada caso um caso e deve-se examinar. So essas trs hipteses em que a sociedade no se obriga, devendo provar. Todas as demais operaes praticadas pelo administrador, ou administradores, obrigam a sociedade, porque o administrador rgo societrio, ele que conduz a sociedade, que vive a sociedade. Se ele for um administrador infiel, se no tem diligncia, o problema da sociedade, ela deve arcar com o nus de ter escolhido mal, no pode opor a terceiros essas questes. Por isso que se o administrador age dentro dos objetivos sociais, usando o nome da sociedade para contrair obrigaes, mas em negcios particulares seus ou de terceiros, mesmo assim a sociedade se obriga. No exemplo da indstria de calados, se o administrados adquire uma tonelada de couro e, em lugar de voltar essa mercadoria para a sociedade, ele a desvia em benefcio prprio ou de terceiro. A sociedade se obriga. Parece estranho, mas ela se obriga pelo seu rgo que agiu dessa forma: ele agiu com excesso de poderes, mas de maneira interna, interna corpus. A sociedade logicamente tem o direito de receber o valor diretamente dele, porque ele agiu com excesso de poderes e de maneira infiel. Mas o terceiro que participou da operao no tem nada a ver com a questo. O administrador analisou, concedeu o crdito, realizou a operao, dentro dos objetivos da sociedade, pois nomeado para essa finalidade. Ento nesse caso a sociedade se obriga. Art. 1016: Os administradores respondem solidariamente perante a sociedade e os terceiros prejudicados, por culpa no desempenho de suas funes. Como se diz aqui que responde solidariamente, preciso que exista mais de um administrador. Os administradores - est no plural - respondem solidariamente. Se existir somente um administrador no h que se falar em solidariedade, ele, o administrador, responder perante a sociedade e tambm perante os terceiros prejudicados. Tanto perante a sociedade quanto perante os terceiros h que se comprovar os prejuzos, no h presuno. O prejuzo causado por culpa do administrador no desempenho de suas funes. Esse dispositivo traz uma grande responsabilidade do administrador, que aqui est atribuindo a ele uma responsabilidade por mera culpa, no que tenha agido com dolo de excesso de poderes. mera culpa: imprudncia, negligncia e impercia. Acredito que se os administradores da sociedade tivessem conhecimento dessa norma, muitos hesitariam em aceitar esse cargo, porque muito fcil praticarmos algum ato por culpa, por falta de diligncia momentnea no dia-a-dia, no corre-corre do exerccio da empresa. um dispositivo enrgico: basta a culpa no desempenho das funes para que o administrador possa ser responsabilizado pela sociedade, pelos prejuzos que ela teve, assim como os terceiros. Art. 1017: O administrador que, sem consentimento escrito dos scios, aplicar crditos ou bens sociais em proveito prprio ou de terceiros, ter de restitu-los sociedade ou pagar o equivalente, com todos os lucros resultantes, e, se houver prejuzo, por ele tambm responder. o tipo de norma que, mesmo se no estivesse aqui, no faria falta alguma: ns aplicaramos as regras da parte geral. Ora, se o bem
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no pertence ao administrador, mas pertence sociedade, e se ele faz uso desses bens ou dos crditos que pertencem sociedade e no a ele, muito bvio que ele tem de restituir esses bens sociedade. E se ele aplicou crdito que pertencia sociedade em nome dele e obteve lucros, ele tem que restituir o valor original do capital que usou mais os lucros, pois pertencem ela. Por exemplo, o administrador recebe uma dvida de R$50.000,00 que foi paga antecipadamente, a qual venceria daqui a 20 dias. Ele aplica esses R$50.000,00 em nome dele, aguardando o vencimento do ttulo para dar entrada na sociedade. Errado, pois ele valeu-se de um valor que no lhe pertencia, mas sim sociedade. Ter de restitu-la com os rendimentos desse capital. Se ele aluga um maquinrio a terceiros, em benefcio prprio, e esse maquinrio se perde ou se deteriora, ele ter de restituir o bem nas mesmas condies em que ele desviou e tambm injetar na sociedade todo e qualquer lucro que ele tenha obtido em razo do ato praticado. Ento o administrador que sem consentimento dos scios aplicar crditos ou bens sociais em proveito prprio ou de terceiros, ter de restitu-los sociedade ou pagar o equivalente, com todos os lucros resultantes, e, se houver prejuzo, por ele tambm responder; ou seja, a situao deve ficar como estava anteriormente ao dele, no podendo haver prejuzo sociedade. Pargrafo nico. Fica sujeito a sanes o administrador que, tendo em qualquer operao interesse contrrio ao da sociedade, tome parte nas correspondentes deliberaes. Essa disposio estudamos ontem e vimos que aqui se trata do administrador, contrariamente ao disposto no art. 1010, 3, que trata apenas do scio. Art. 1018: Ao administrador vedado fazer-se substituir no exerccio de suas funes, sendo-lhe facultado, nos limites de seus poderes, constituir mandatrios da sociedade, especificados no instrumento os atos e operaes que podero praticar. Se o administrador o rgo da sociedade, no pode delegar funes: deve pratic-las diretamente, realizar as operaes, os atos pertinentes sociedade. No pode fazer-se substituir no exerccio de SUS funes, nem pode deleg-las a terceiros, mesmo que seja outro scio. funo prpria dele. Mas como ele rgo societrio, no impedido de, em nome da sociedade, constituir advogados ou procuradores para a prtica de determinados que devem ser especificados no instrumento do mandato, ou seja, na procurao. Essa a parte final do dispositivo: especificados no instrumento os atos e operaes que podero praticar. No est ocorrendo uma delegao de funes. O administrador, em determinadas situaes, deveria estar em mais de um local ao mesmo tempo. Tem compromissos na cidade de Franca, sede da sociedade, por exemplo, e teria que assinar um contrato na capital do Estado e outro em Belo Horizonte. Ele no pode estar nos trs lugares ao mesmo tempo. Quem vai realizar os atos a sociedade, por meio do administrador. Ento nada impede que a sociedade, por meio de seu administrador, nomeie um ou mais mandatrios. O mandatrio, que o procurador, vai praticar aquele ato, vai comparecer em Belo Horizonte, em So Paulo, para assinar o contrato; vai praticar o ato que deve ser praticado em nome da sociedade, em razo da procurao, pois ele foi legitimamente constitudo pela sociedade atravs do administrador, no est ocorrendo delegaes de funes. O procurador est praticando ato em nome da sociedade mediante procurao. Art. 1019: So irrevogveis os poderes do scio investido na administrao pro clusula expressa do contrato social, salvo justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos scios. Pargrafo nico. So revogveis, a qualquer tempo, os poderes conferidos a scio por ato separado, ou a quem no seja scio. So
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irrevogveis os poderes do scio, investido na administrao (ele rgo da sociedade) por clusula expressa do contrato social. Ento a sociedade foi constituda e um dos dispositivos da sociedade foi nomeado administrador, fulano de tal, e esse contrato foi inscrito no registro prprio. um administrador que foi regularmente constitudo n contrato social, seus poderes so irrevogveis, no se pode, a qualquer momento, retirlo do exerccio de suas funes. Pode ser at um ato de humilhao. Mas nada absoluto: se o administrador estiver praticando atos que esto causando prejuzos; ou um administrador sem habilidade, sem aptido, colocando em perigo a existncia da sociedade; enfim, no recomendado que ele permanea no exerccio de suas funes. Administrativamente ele no pode deixar suas funes e seus poderes so irrevogveis. Logicamente, nada obsta-se que os scios ingressem em juzo para destitu-lo de suas funes, tendo razes para a causa. a ratio legis da parte final desse dispositivo: salvo justa causa, reconhecida judicialmente, a pedido de qualquer dos scios. No a sociedade que vai ingressar em juzo para afast-lo, e sim qualquer um dos scios. Pode ser um scio minoritrio para afastar o administrador do exerccio de suas funes, lanando no pedido qual ou quais as razes para afast-lo. Essa orao do caput do artigo refere-se ao administrador. O pargrafo nico, se no o interpretarmos com cuidado, poderemos ser levados ao engano. Houve uma lamentvel falha do legislador ao colocar um pargrafo de uma norma que trata do administrador com um assunto completamente diferente. O caput do artigo diz que so irrevogveis, j o pargrafo diz seguinte: So revogveis, a qualquer tempo, os poderes conferidos a scio por ato separado, ou a quem no seja scio. evidente que esse pargrafo no trata do administrador, caso contrrio o artigo teria dito so revogveis, a qualquer tempo, os poderes conferidos ao scio administrador por ato separado. E com um agravante: esse pargrafo tambm diz que so revogveis os poderes conferidos a quem no seja scio. Ora, quem no scio no pode ser administrador dessa sociedade, essa Sociedade Simples sempre administrada por scio, pessoa natural, como j estudamos anteriormente. Ento quando se diz que so revogveis, a qualquer tempo, os poderes conferidos a scio ou a no scio por ato separado, est referindo-se, nada a mais, nada a menos, aos poderes conferidos a um ou a outro mediante mandato, mediante procurao. Veja que no art. 1018 ficou expresso que o administrador pode, em nome da sociedade, constituir mandatrio.Depois de afirmar que seus poderes so irrevogveis, salvo justa causa, o pargrafo diz: so irrevogveis os poderes conferidos ao administrador, mas aos mandatrios no. E isso nem precisava constar aqui, porque o instituto do mandato regulado em lei, artigo prprio, pelo contrato de mandato, e a procurao o instrumento do mandato. E obviamente que o mandante, no caso a sociedade, pode revogar a qualquer tempo os poderes conferidos ao mandatrio, desde que no interesse mais os servios por ele prestados, desde que no exista mais confiana no seu trabalho, ou seus servios no sejam mais teis. Entendam isso: esse pargrafo nico no trata do administrador, trata do mandatrio. Ento mesmo quando se tratar de um administrador nomeado por ato em separado, ele tambm tem os mesmos direitos e seus poderes so irrevogveis. No porque ele foi nomeado por ato em separado que ele poder ter os seus poderes revogados a qualquer tempo. Repetindo: essa afirmativa refere-se apenas aos mandatrios, sejam eles scios ou no scios. Art. 1020: Os administradores so obrigados a prestar aos scios contas justificadas de sua administrao, e apresentar-lhes o inventrio anualmente, bem como o balano patrimonial e o de resultado econmico. Todo aquele que administra, que gere alguma coisa tem, pelo menos, o dever moral de prestar contas aos interessados, no caso, os
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scios. No caso de sociedade, seja ela simples ou empresria, no uma necessidade apenas de demonstrar apenas os resultados para os demais scios, mas para a sociedade como um todo. As instituies bancrias no conferem crdito algum sem anlise dos balanos da sociedade: do balano patrimonial, do balano de resultados econmicos. Ento apenas uma afirmativa do que os administradores so obrigados a prestar aos scios, contas justificadas de sua administrao, e apresentar-lhes o inventrio regularmente. O inventrio o levantamento de tudo que a sociedade tenha, vai-se descrevendo todo o ativo e todo o passivo: crditos, dbitos, instalaes, mercadorias, tudo. com base no inventrio que feito o balano anual. O balano anual, como o econmico, por exemplo, um balanceamento das contas, como se fosse uma balana mesmo: num dos pratos est o ativo e no outro est o passivo. o balanceamento do passivo e do ativo, qual est maior, qual est menor, se h um equilbrio entre os dois. O balano patrimonial aquilo que acresceu ou decresceu o patrimnio. Por meio dessas peas contbeis (inventrio, balano patrimonial e balano dos resultados econmicos) tem-se o conhecimento do estado da sociedade, se est gerando lucros, se est gerando prejuzos, qual o seu ativo. Em sntese, o scio toma conhecimento da situao da sociedade. No se pode negar ao scio o exame dessas peas, e nem dos instrumentos que foram utilizados para a elaborao desses balanos. Os livros de escriturao da sociedade (dirio, razo, contas correntes, todos os livros da sociedade) devem ficar disposio dos scios. Eles tm legitimidade para, a qualquer momento, analisar esses livros. E se lhes for indeferido, no mbito interno, a revista desses documentos, eles podem ingressar em juzo requerendo a sua exibio judicial. No entanto, pode constar no contrato social, ou em instrumento em separado, a poca ou as pocas em que esse acesso dos scios a toda documentao (dirio, caixa etc.) poder ter lugar. Ento poder constar uma norma em que os scios tero vista dos documentos, de todos os livros, do caixa etc. nos meses de abril e setembro de cada ano, por exemplo, para evitar que a todo momento o scio ou os scios pretendam fazer essa verificao, prejudicando o andamento administrativo da sociedade. Mas mesmo assim, mesmo que no contrato, ou em ato separado, exista uma data especfica para a apresentao desses livros, se houver motivo relevante alegado pelo(s) scio(s), mesmo fora dessas pocas, a sociedade deve atender, e se no o fizer, caber ao(s) interessado(s) ingressar em juzo requerendo a exibio de todas as peas contbeis, livros, escriturao, balanos, caixa etc. Art. 1021: Salvo estipulao que determine poca prpria, o scio pode, a qualquer tempo, examinar os livros e documentos, e o estado da caixa e da carteira da sociedade. Ns j estudamos alguns dispositivos da prxima sesso quando falamos da responsabilidade dos scios etc. Art. 1022: A sociedade adquire direitos, assume obrigaes e procede judicialmente, por meio de administradores com poderes especiais, ou, no os havendo, por intermdio de qualquer administrador. No havendo administrador com poderes especiais, qualquer administrador ser o rgo da sociedade. O Art. 1023 diz respeito responsabilidade subsidiria dos scios numa Sociedade Simples. Se o contrato trouxe a previsibilidade da solidariedade dos scios, se os scios
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combinaram a solidariedade, a responsabilidade deles ser subsidiria, mas ser tambm ilimitada. Solidria e ilimitada. Mas se os scios no combinarem a solidariedade, a responsabilidade dos scios pelas obrigaes sociais ser subsidiria e no ser ilimitada nem solidria: o scio vai responder no limite de sua responsabilidade, conforme consta no contrato, na forma em que ele se obrigou para com a sociedade. Se ele tem 20% das perdas e dos lucros, e a sociedade, depois de executados todos os seus bens, ainda possui um dbito de R$500.000,00, ele participar desse R$500.000,00 com 20%, que a porcentagem com que ele participa das perdas. o que diz o teor legislativo: Art. 1023: Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas, respondem os scios pelo saldo, na proporo em que participem das perdas sociais, salvo clusula de responsabilidade solidria. Se os bens da sociedade no lhe cobrirem as dvidas j indica a responsabilidade subsidiria dos scios. O Art. 1024 deixa claro que a responsabilidade dos scios por dvidas da sociedade subsidiria Ento ns temos que fazer a juno da norma do art. 1023 com a norma do art. 1024. O Art. 1024 indica a subsidiariedade dos scios: Os bens particulares dos scios no podem ser executados por dvidas da sociedade, seno depois de executados os bens sociais. Essa norma obviamente no pode ser interpretada isoladamente do contexto. Se um leigo ou um aluno que no atentou ler esses dispositivos diz Bem, se os bens da sociedade j foram executados, podem ser executados todos os bens particulares dos scios. Est errado. Primeiro ns temos que analisar o art. 1023, se h clusula de solidariedade. Se no houver clusula de solidariedade, eles no respondem com todos os seus bens, apenas na proporo em que eles se obrigaram. Logo, deve-se aliar o art. 1023 com o art. 1024. Art. 1025: O scio, admitido em sociedade j constituda, no se exime das dvidas sociais anteriores admisso. Uma sociedade foi constituda, por exemplo, h dois anos e o scio ingressa na sociedade hoje; uma pessoa convidada e ela passa a fazer parte da sociedade hoje; ou essa pessoa adquire as quotas de um scio que est deixando a sociedade. A sociedade tem dvidas, tem obrigaes a pagar, que foram constitudas h um, dois, trs, quatro, dez meses, um ano. O scio que est ingressando na sociedade hoje tem responsabilidade por essas dvidas que foram constitudas antes do ingresso dele na sociedade. Mas observem que essa responsabilidade de segundo grau: a responsabilidade da sociedade, o dbito da obrigao da sociedade. Para apurar a responsabilidade do scio que est ingressando temos tambm de analisar as regras do art. 1024 e do art. 1023. O scio que ingressou tambm tem esse direito previsto no art. 1024, que o chamado benefcio de ordem: primeiro os bens da sociedade. Art. 1026: O credor particular de scio pode, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe tocar em liquidao. Atendem para a expresso o credor particular de scio, no credor da sociedade. Ento na sociedade h os scios A, B e C. O scio A contrai dvidas em nome dele, na sua vida particular (no tem nada a ver com a sociedade), e no paga essa dvida. Ento, para que no tenha dvida, o dispositivo diz que o credor vai ingressar em juzo para cobrar o seu devedor, que o scio (no a sociedade). Est dizendo que o credor pode, na insuficincia de outros bens do devedor. O scio A no tem outros bens, ele tem a sua participao na sociedade. Est indicando que em primeiro lugar o credor poder fazer recair a execuo sobre os lucros que esse scio tenha na sociedade (fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade). Nessa fase preciso apurar se existem lucros a distribuir aos scios, se
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existem lucros suspensos que ainda no foram distribudos, executando-se, assim, esses lucros. Ser necessria a observao da contabilidade da sociedade, se aquele scio ainda tem lucros a receber na sociedade, ainda no sacado ou no distribudo. Ento se houver, deve recair nesses lucros. E se no houver, est dizendo que a execuo pode recair sobre a parte que lhe tocar em liquidao da sociedade, se a sociedade est sendo dissolvida e liquidada. Quando isso ocorre, na liquidao apura-se o ativo para o pagamento do passivo da sociedade. Havendo saldo positivo, ele distribudo aos scios, partilhado aos scios, na forma prevista em lei, na forma prevista no contrato ou proporcionalmente ao capital que cada qual tenha na sociedade. Ento nessa que uma parte do patrimnio da sociedade vai passar a pertencer ao scio, que aquilo que ele ingressou na sociedade. Mas e se a sociedade no estiver liquidada? E se a sociedade no estiver em dissoluo? O scio devedor tambm no tem lucro suspenso. Ento vem o Pargrafo nico. Se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquidao da quota do devedor, cujo valor, apurado na forma do art. 1031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at noventa dias aps aquela liquidao. Vamos rememorar: o scio tem uma dvida para acontecer; no tem condies de pagar e no paga; o credor ingressa com uma ao judicial contra esse scio, requerendo que a execuo recaia sobre os lucros lquidos que ele tenha na sociedade; apura-se que no h lucros na sociedade a serem distribudos; requer, na sequncia, que a execuo recaia sobre a parte que couber ao scio em liquidao; certifica-se que a sociedade est em operao e no est dissolvida; o credor requer ento que a execuo naquilo que couber quota do scio na sociedade. Vamos supor que esse scio tenha na sociedade quotas que representam 20% do capital social. A execuo vai recair sobre essas quotas, sobre o valor correspondente a essas quotas. Elas sero liquidadas. Para isso ter de se fazer um levantamento de um balano especial. Naquele exato momento, quanto vale a parte que o scio tem na sociedade? Quanto vale os seus 20% do capital social naquele exato momento? Tem de se fazer um balano social como se a sociedade fosse ser dissolvida, para apurar o valor que caberia a esse scio. Valor esse patrimonial, considerando-se o valor do patrimnio da sociedade, na forma do art. 1031. Ento se apura para o levantamento que os 20% da quota desse scio esto valendo R$200.000,00 lquidos. A dvida de R$150.000,00. Estes R$150.000,00 sero depositados no juzo onde est tramitando a execuo contra o scio, em dinheiro, at noventa dias depois de feita essa liquidao. Apurou-se que a quota valia R$200.000,00, pagou-se R$150.000,00; os R$50.000,00 restantes sero entregues para o scio, e este ser excludo da sociedade. A quota, aquilo que ele tinha na sociedade foi liquidado, j foram satisfeitos os direitos desse scio. Consequentemente ele est excludo da sociedade e a sociedade dever fazer um instrumento de alterao do contrato social a fim de que o quadro social seja retificado, pois um dos scios foi excludo e o capital social tambm sofreu uma reduo de R$20.000,00 (quota que pertencia ao scio excludo). Ento essa disposio deixa claro que a quota do scio pode ser penhorada, pode ser executada e liquidada quando ele contrai dvidas para com terceiros, no conseguindo pag-las e no tendo outros bens para garantir o pagamento ao credor. Art. 1027: Os herdeiros do cnjuge de scio, ou o cnjuge do que se separou judicialmente, no podem exigir desde logo a parte que lhes couber na quota social, mas concorrer diviso peridica dos lucros, at que se liquide a sociedade. So duas hipteses. A, scio, casado com B; B morre, deixando herdeiros; ou A, scio, casado com B e ocorre a separao ou divrcio entre eles. Ento nas duas situaes temos a
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figura central na pessoa do scio. Na primeira hiptese, A era casado com B, este faleceu e deixou herdeiros. Se B cnjuge do scio A e faleceu, com o falecimento de B tem de se apurar o patrimnio que ser partilhado entre seus herdeiros. Primeiramente temos de analisar o regime de bens entre A e B. Segunda hiptese: A, scio, era casado com B e houve a separao ou o divrcio. H necessidade tambm de verificar se B tem direito no patrimnio de A. Nas duas situaes, os direitos relativos quota de A na sociedade constituem direitos, constituem bens. Vejamos o que diz a lei: os herdeiros do cnjuge de scio, ou o cnjuge de que se separou judicialmente, no podem exigir desde logo a parte que lhes couber na quota social, mas concorrer diviso peridica dos lucros, at que se liquide a sociedade. Eu particularmente entendo essa norma muito injusta, pois ela onera exatamente aqueles que esto mais prximos do scio. Quando o dbito em relao a terceiros, o artigo anterior est autorizando o terceiro a executar os direitos relativos quota. E agora aqui, tratando-se de filho do scio, ou seu ex-consorte (ex-cnjuge), no se permite que eles recebam o que tem de direito nessa quota que o (a) progenitor (a) ou ex-cnjuge tenha na sociedade. No podem pretender desde logo receber o que lhes cabe na quota. Quer dizer, terceiro tem direito, mas eles que so mais prximos no. um princpio, uma norma, que procura preservar a empresa. Mas est preservando a empresa custa de direitos de terceiros, custa do direito dos filhos, custa do direito do ex-cnjuge. Num caso permite em relao a um terceiro, e no caso dos filhos e do ex-cnjuge no permite desde logo. E diz assim: concorrer diviso peridica dos lucros. Ento tanto os filhos quanto o ex-consorte - vamos supor que o direito fosse o equivalente a 10% do capital social tm de ficar aguardando ano a ano o levantamento contbil etc. e receber da sociedade essa partilha de lucros. E se no houver lucros? E se houver prejuzos? Isso est na vontade dos filhos, ou est na vontade do ex-cnjuge, de ficar como praticamente scio? E vejam que a lei no est dizendo que eles se tornam scios, eles ficam na dependncia da posio do scio A. A sociedade no vai tratar com os filho nem com o ex-cnjuge: vai tratar normalmente com o scio, nada alterou no seu quadro de associados. E ns sabemos que somente aqui no Brasil fcil fazerem-se alteraes contbeis no sentido de que no gere lucro algum. Ento uma situao complicada, essa norma pode ser at contestada judicialmente sobre outros princpios. Preserva-se a empresa, mas custa de direitos de terceiros, at que se liquide a sociedade. E se a sociedade no tiver previso de liquidao? At quando se prorrogar essa situao? Enfim, uma norma que est aqui e na hora de aplic-la ao caso concreto deve-se discutir, pesquisar e analisar se h condies de rebat-la, com base em outros princpios (a dignidade da pessoa humana etc.). Na prxima aula falaremos da resoluo da sociedade em relao a um scio.

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Aula 22
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Vamos continuar o estudo da sociedade simples, agora em uma nova seo que trata da resoluo da sociedade em relao a um scio, comea no art. 1028. Esse nome da resoluo significa, na verdade, a sada de um scio. Resoluo da sociedade em relao a um scio...essa sada de um scio pode ser por retirada espontnea, em razo de sua morte ou em razo de ter sido excludo da sociedade e ainda em razo da sada do scio por razes de pleno direito. Essa expresso resoluo da sociedade em relao a um scio, a terminologia que o legislador de 2002 encontrou para substituir o termo dissoluo parcial de sociedade. Por que isso? um paradoxo n? dizer dissoluo parcial, e quando se fala em dissoluo o que vem na mente que acabou, dissolveu, terminou. Acontece que o Cdigo Comercial quando tratava de sociedades comerciais, o Cdigo Comercial de 1850, de ndole individualista dispunha em um de seus dispositivos que a sociedade comercial, que tivesse sido contratada por prazo indeterminado, poderia ser dissolvida a requerimento e por vontade de um dos scios. Ento em uma legislao egostica, individualista, que previa a possibilidade de terminar uma fonte produtora de riqueza pela simples vontade de um dos integrantes da sociedade, de um dos scios. Ento, pouco a pouco, foi se formando, se constituindo uma doutrina e uma jurisprudncia no sentido de em caso de um scio pretender deixar a sociedade espontaneamente, ele poderia faz-lo, mas no tinha o direito de requerer a extino, a dissoluo da sociedade, ento quando ingressava em juzo pedindo a dissoluo da sociedade, se fazia uma referencia a ele, em homenagem a ele...tudo bem voc pretende dissolver a sociedade, ns vamos dissolv-la, mas ns vamos dissolver em relao a voc e apenas, ns vamos proceder o levantamento, vamos determinar que se proceda o levantamento de tudo o que lhe devido atravs de um balano especialmente levantado e a sociedade continua com os demais scios porque relevante socialmente a existncia da sociedade, ela no interessa somente aos interesses de cada um de seus integrantes e assim consolidou-se essa jurisprudncia e passou-se, constantemente, reiteradamente, a denominar essa situao de dissoluo parcial de sociedade comercial. Hoje, essa dissoluo parcial figura no nosso cdigo, no cdigo civil, nos artigos, que falamos aqui, comea no art. 1028, sob o nome de resoluo da sociedade em relao a um scio. O 1028 trata do falecimento do scio, o 1029 trata da retirada espontnea do scio e 1030 trata da expulso do scio, da excluso do scio da sociedade, mesmo contra a vontade dele. Ento vamos l, quando se fala da resoluo da sociedade em relao a um scio e considerando a vontade do scio, ns temos que entender que assente na Constituio Federal, isso sempre foi um principio de que ningum obrigado a se associar, ningum pode ser compelido a se associar e nem permanecer associado. Hoje uma norma constitucional que est l relacionado dentro dos direitos e garantias individuais, no art. 5 da Constituio, no seu inciso XX ningum pode ser compelido a associar-se ou a permanecer associado, embora se diga associao, mesmo principio se aplica s sociedades.

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Art. 1028 do seguinte teor: No caso de morte de scio, liquidar-se- sua quota. No caso de morte do scio liquidar-se- sua quota. Para qual finalidade vai se liquidar a quota? A finalidade que o valor que seria devido ao scio que faleceu entregue aos seus herdeiros, depositado ao juiz, onde est tramitando-se o arrolamento ou o inventrio dos bens deixados pelo falecido, tantas outras vezes j dissemos que quando uma pessoa falece e ela deixa bens, ela proprietria de bens, direitos feito um levantamento desse bens, apura-se o ativo, paga-se o que ela deve e o saldo positivo de seus bens, de sua propriedade deve ser partilhado entre os seus herdeiros, se casado for, o cnjuge sobrevivente, dependendo do regime de casamento, o regime de bens, recebe a sua meao e a metade caberia pessoa que faleceu partilhado entre os seus herdeiros. Ento se a pessoa, dentre os seus bens, tem os direitos relativos ao estado de scio, daquele scio de uma corporao, de uma entidade, de uma sociedade, tudo isso deve ser inventariado, deve ser partilhado. Ento quando ele falece, liquida-se a sua quota, quer dizer, a sociedade vai proceder ao levantamento de um balano social, levantando-se o ativo e verificando-se o passivo e o saldo positivo extrai-se o valor que seria devido ao scio se ele estivesse saindo espontaneamente da sociedade, no caso, o caso de morte, ento aquilo que for apurado deve ser depositado no juzo onde est se processando o arrolamento ou mesmo o inventrio, por exemplo, numa sociedade composta de A, B e C, o scio A ele tem uma quota de R$50.000,00, vamos exemplificar, 50 mil reais, quando ele falece feito um levantamento do ativo e do passivo, a fim de que? a fim de que verificar quanto que est valendo no patrimnio da sociedade esta quota no valor de R$50.000,00, ns j dissemos outras vezes que o valor da quota do scio, assim como o capital da sociedade, passa a ser uma cifra contvel no decorrer dos tempos porque o patrimnio da sociedade no bate, no equivale ao capital da sociedade, que pode permanecer inalterado enquanto o patrimnio pode aumentar ou pode decrescer, dependendo de vrias circunstancias, sucesso, insucessos etc. Ento se ele titular de uma quota no valor de R$50.000,00, na data do falecimento tem que se proceder ao levantamento, ao balano, aquela quota de R$50.000,00 ela pode estar valendo 200, 500, 1 milho como pode estar valendo 40 mil, 10 mil, 20 mil ou mesmo no valer nada, a quota de 50 mil, quanto que ela representa?Quanto que ela vale no patrimnio? isso que vocs tm que entender, que no h essa equivalncia entre o capital com o patrimnio, essa equivalncia ela somente existe no momento da constituio da sociedade, quando uma sociedade est sendo constituda. Ento se cada scio ingressa nessa sociedade com 100 mil reais, o patrimnio da sociedade naquele momento de 300 mil reais, 100 mil reais de cada um, com o decorrer do tempo, permanece aquele capital de 300 mil reais e o patrimnio sofre as ...(12: 55)... da sociedade, pode ser mais, pode ser menos. Ento esse o primeiro passo no ? Falecendo o scio, liquida-se a sua quota e paga-se aos seus herdeiros. No exemplo que demos se so trs scios, cada scio entrou com 50 mil reais e se foi liquidado a quota do scio falecido e pago aos herdeiros, entregue l no juiz de inventrio, conseqentemente, a sociedade ficou reduzida a dois scios, era A, B e C e ficaram B e C, conseqentemente, o capital social, que era de 150 mil reais tambm vai ficar abatido de 50 mil reais, era 150, agora vai ficar 100 mil reais, obrigatoriamente, ter que se fazer a retificao, ou melhor, um instrumento de retificao do contrato social, de alterao, no retificao, de ALTERAO do contrato social, eram trs scios, vo ficar dois, o capital era de 150 mil vai ficar 100 mil. Essa a primeira hiptese. O cdigo, no entanto, diante do interesse social da manuteno da empresa prev hipteses legais, alm daquelas contratuais que pode existir, mas prev hipteses, que esto aqui nesse mesmo artigo, e que a quota do scio falecido no ser liquidada e a primeira hiptese :
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salvo se o contrato dispuser diferentemente ento a quota, no caso de morte do scio, liquidar-se- a sua quota, salvo se o contrato dispuser diferentemente. O que isso? Os scios devidamente orientados pelo profissional quando da elaborao do contrato, eles colocam uma clusula, eles dispe uma clusula no contrato dizendo que caso falecimento de um dos scios, a sociedade no se dissolve, que ela continua com os remanescentes e os herdeiros dos scios sero consultados para ingressar na sociedade para substituir o scio falecido e vrias outras alternativas, mesmo no caso de, se for necessrio, por insistncia dos herdeiros, de liquidar-se a quota do scio falecido, bom que se coloque uma regra, uma clusula no contrato prevendo o modo de pagamento do valor da quota do scio falecido. Em regra, os contratos dispem que em caso da necessidade de liquidao da quota do scio falecido o valor apurado ser pago em 24, em 36 prestaes mensais etc., no sentido de amenizar o choque para a sociedade porque falecendo um scio, se ele tem 1/3, metade do capital da sociedade, mais da metade do capital da sociedade, a apurao do valor que devido a ele e o pagamento vai causar, praticamente, a descapitalizao da sociedade, levando-a a dificuldades em continuar sua atividade, no ? E o pagamento mensal ameniza essa situao porque ai h uma previso de um ano, de dois anos, devagarzinho vai se apurando, apura-se o que devido e o que devido vai se pagando suavemente em prestaes. uma clusula que dificilmente fica ausente, fora dos contratos. Bem, retornando, liquida-se a quota do scio falecido, salvo se o contrato dispuser diferentemente. Ento, se o contrato dispuser diferentemente... faleceu o scio A, deixou dois herdeiros, se o contrato dispuser que esses herdeiros tomaro a parte do scio falecido, eles passam a integrar a sociedade, ento faleceu o scio A e deixou dois herdeiros, quer dizer, a sociedade passa a constar com os scios B, C, X e Z, no h decrscimo no capital social, simplesmente houve alterao do scio que era A e passou a ser seus dois herdeiros, desde que haja o consentimento desses scios para ingressar na sociedade, vejam bem, porque mesmo que o contrato contenha essa clusula, ns j dissemos no inicio ningum obrigado a associar-se ou ingressar numa sociedade e nem permanecer nela contra a sua vontade n? E existe os casos tambm em que os herdeiros so incapazes , ou seja, eles so menores, so incapazes, ento pode dar problema dependendo do tipo de sociedade de que se trata. A outra alternativa prevista neste 1028 que a quota do scio liquida-se, salvo se os scios remanescentes optarem pela dissoluo da sociedade. O que que isso? a hiptese que eu me referi. O pagamento da quota do scio falecido vai gerar uma quantia to alta, vai gerar uma importncia, que a sociedade no tem condies de liquidar. Ento os scios acham melhor que ao invs de apurar somente a quota do scio falecido e pagar, interessante, necessrio que ela se liquide, que paga a cada um dos herdeiros, d a cada um o que seu e a sociedade se liquida, ela dissolve-se e se liquida, isso fica a critrio dos scios remanescentes, ento os scios A, B e C, falece o scio A, os scios B e C resolvem, ento, dissolver a sociedade porque entendem que no possvel, simplesmente, fazer o levantamento da quota do scio falecido e pagar, a sociedade no teria condies de prosseguir. E finalmente a terceira hiptese que trata do falecimento do scio aquela que embora o contrato no disponha diferentemente, no exista uma clusula no contrato, os scios tentam com os herdeiros do scio falecido manter a sociedade, entrar em acordo com eles a fim de que aquilo que eles tm direito de receber em razo da morte do falecido seja contornado, normalmente um convite, uma dispensa e tal que eles, embora o contrato no disponha dessa forma, para que eles ingressem na sociedade, seno todos, pelo menos alguns, para que possa ser possvel a continuao do empreendimento, a
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continuao da atividade econmica. o inciso III desse artigo liquidar-se- a quota pela morte dos scios salvo se, por acordo com os herdeiros, regular-se a substituio do scio falecido. Ento no inciso I, consta no contrato e no inciso III no consta no contrato, mas procura-se acertar com os herdeiros do scio falecido e o inciso II quando em lugar de se apurar somente a quota do scio falecido os scios preferem liquidar a sociedade, dissolver, liquidar a sociedade. At ai tem alguma duvida? A norma seguinte do art. 1029 trata da retirada do scio, ai uma retirada espontnea, o scio manifesta sua vontade de deixar a sociedade. Alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade, o principio constitucional ningum obrigado a permanecer associado. Ento qualquer scio pode retirar-se da sociedade. Existe uma diferenciao se a sociedade foi contratada por prazo indeterminado ou se ela foi contratada por prazo determinado. Na primeira hiptese, quando o prazo indeterminado, caber ao scio ou aos scios determinar o fim dela, mesmo que seja parcial; e no caso da sociedade ser contratada por prazo determinado, o contrato j traz sua previso ou em razo da ocorrncia de um fato futuro ou em razo de uma data pr-determinada, a sociedade existir at dia 15 de maro de 2015 ou a sociedade existir at se completar a edificao de determinado prdio e assim sucessivamente. Na primeira hiptese quando fixa o dia, o ms e o ano, est estabelecendo uma data certa, determinada, final e quando se coloca que a sociedade se findar com determinado acontecimento futuro no existe uma previso de data certa, mas tambm est previsto que ocorrendo aquele fato a sociedade se dissolve. Na primeira hiptese, quando indeterminado, a sociedade contratada por prazo indeterminado, caber ao scio que quer se retirar-se notificar os demais scios para dar conhecimento, olha quero deixar a sociedade, no quero permanecer na sociedade, ento ele notifica no a sociedade, ele notifica os scios da sociedade pessoalmente com o prazo de 60 dias, dizendo olha eu vou me retirar da sociedade, quero que se proceda o levantamento da parte que me cabe na sociedade, na parte que me cabe no patrimnio da sociedade. Da mesma forma, ser feito o levantamento do ativo e do passivo na forma disposta no art. 1031, ou seja, apurando-se o valor patrimonial, o valor do patrimnio real, no uma avaliao simplesmente contvel, uma avaliao real, preo dos valores de mercado reais daquilo que compe a sociedade. Ento o prazo que o scio quer se retirar de 60 dias. Nada impede que se ele quiser, porque 60 dias o mnimo, o previsto na lei, se os scios quiserem pode dar um prazo maior, 75, 90 dias, 100 dias, isso no h vedao, o mnimo de 60 dias para que os scios remanescentes superem as circunstancias, o scio X vai deixar a sociedade, ns precisamos ver se a ns temos condies de continuar a sociedade, isto os scios vo pensar... 30 dias para pensar e analisar esse aspecto depois da notificao, notificado, a partir da notificao, 30 dias seguintes os scios tm que resolver essa situao ou vamos apenas apurar o valor da quota do scio que quer sair e pagar ou vamos dissolver a sociedade, dissolver e liquidar a sociedade porque entendemos que a sociedade no tem condies de prosseguimento. Isto acontece, principalmente, quando o scio que vai deixar, quer deixar a sociedade, ele tem a maioria do capital social ou uma grande parcela do capital social e as circunstancias de mercado depende no momento, muitas vezes a sociedade tem patrimnio, mas ela no tem como vender esse patrimnio, no tem, por circunstncias do mercado de momento, condies de vender e apurar o que devido para pagar o scio, ento prefere liquidar a sociedade. Essa uma hiptese, quando a sociedade for contratada por prazo indeterminado. O prazo de 30 dias, o scio que vai deixar tem 60 dias, ele notifica com o prazo de 60 dias, a partir da notificao comea a correr o prazo de 30 dias para os scios remanescentes decidirem se vo liquidar a
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sociedade ou vo liquidar apenas a parte do scio que quer sair. Esse prazo que passa a ser contado da notificao do ultimo dos scios, veja, tem cinco scios, o quarto scio foi notificado no dia 20 de maro, os outros em datas anteriores, a notificao, quer dizer, o prazo de 30 dias passa a ser contado da notificao do ultimo scio, aquele que foi notificado no dia 20 de maro. Como que faz essa notificao? A notificao no tem uma forma prevista em lei, ela pode ser feita informalmente, deve ser feita por escrito, colher a assinatura do ciente do notificado, do scio notificado ou, se quiser ter mais precauo, essa notificao pode ser feita pelo cartrio de ttulos e documentos no ? fica registrado nos livros do tabelio que se faz a notificao por esse rgo, se quiser pode ser feita at judicialmente atravs de uma notificao judicial, essa notificao judicial ou pelo cartrio recomendada quando, por exemplo, pode ocorrer dissidncias entre os scios e os scios esto inconciliveis, h uma precauo, uma previdncia no ? Ento esta a forma de se proceder quando a sociedade for contratada por prazo indeterminado. Diz a lei aqui alm dos casos previstos na lei ou no contrato, qualquer scio pode retirar-se da sociedade; se de prazo indeterminado, mediante notificao aos demais scios, com antecedncia mnima de sessenta dias; se de prazo determinado, provando judicialmente justa causa. Por que consta isso? Porque quando a sociedade for contratada por prazo determinado, os scios se comprometeram entre si, que dentro daquele prazo a sociedade iria existir, eles se comprometeram a fazer uma (?) de capitais para a sociedade para exercerem a sua atividade, presume-se que dentro daquele prazo a sociedade necessite da permanncia de todos os scios quando foi contratada. Ento por prazo determinado a sociedade vai existir at o dia 31 de maro, at dia 31 de dezembro de 2015. Ento o scio ai est vinculado sociedade, ele tem a obrigao de permanecer sociedade, pois a sociedade necessita do capital que ele investiu, mas isso no absoluto certo? Ento, em condies normais tudo bem, ele est obrigado, ele no pode se retirar da sociedade, mas existindo justa causa, se esse scio est percebendo que a administrao da sociedade no conveniente, est causando prejuzo, est deteriorando os bens da sociedade, no vai bem, no que no vai bem simplesmente por condies de mercado, no vai bem por no ter aptido, por estar desviando bens, vrias circunstancias, ou seja, tem que ocorrer uma justa causa para ele deixar a sociedade e ele tem que ingressar em juzo, ingressar em juzo dizendo olha, quero deixar a sociedade e as causas so essas tais tais e tais, e eu no sou obrigado a permanecer na sociedade nestas condies. Se ns termos apego simplesmente letra da lei, ns iramos entender que a sada do scio voluntria quando a sociedade contratada por prazo determinado somente pode ocorrer judicialmente. No bem assim. Somente judicialmente quando no h conciliao entre os scios, quando no h conveno, acordo entre os scios. Se eu sou um dos scios e quero deixar a sociedade, mesmo que no exista justa causa, eu digo para os meus companheiros olha, eu gostaria de deixar a sociedade, no estou satisfeito etc. e houver acordo, os demais scios consentirem no, tudo bem e tal, pode deixar, vamos apurar o que lhe devido, apurar, fazer o levantamento do balano e vamos pagar e tal. Ento ai est ocorrendo uma celebrao de uma conveno, de um acordo entre os scios, no h impedimento algum, ns estamos associados na rea do direito privado, onde deve prevalecer, em regra, a vontade das partes. Ento pode sim um dos scios deixar a sociedade mediante conveno das partes, mesmo na sociedade contratada por prazo determinado. Agora, se no houver esse acordo, de duas uma, ou no possvel a sada do scio porque no h justa causa ou ele tem que provar em juzo esta justa causa. E a regra do pargrafo nico nos trinta dias subseqentes notificao, podem os demais scios optar pela dissoluo da sociedade, no caso da dissoluo, em casos da sociedade contratada por prazo indeterminado. At ai tudo bem?
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Art. 1030 ressalvado o disposto no art. 1004 e seu pargrafo nico, esse art. 1004 e pargrafo nico aquele que trata do scio remisso, aquele que est devendo para a sociedade, que ele no integralizou sua quota, ele entra com um capital de 100 mil reais, mas ele paga 50 mil reais no ato, se comprometeu a pagar o restante em prestaes e ele no paga, no cumpre essa obrigao e a sociedade, ento, pode tomar contra ele algumas alternativas n? ou exclu-lo da sociedade ou cobr-lo ou reduzir a quota dele na sociedade a importncia que ele integralizou. Esto l as hipteses no artigo 1004 e pargrafo. Ento, alm daquelas hipteses dada em lei, das hipteses de excluso previstas no art.1004 e pargrafo, diz aqui pode o scio ser excludo judicialmenteolha a diferena, no art. 1004 e pargrafo a excluso do scio no judicial, interna corpus, uma questo administrativa, dentro da sociedade, no h necessidade de se valer de determinao judicial. Aqui, no caso do art. 1030, uma excluso judicial, por qu? Porque est se rogando ao scio que se quer excluir falta grave no cumprimento de seus deveres na sociedade, de suas obrigaes ou por incapacidade superveniente. Ento est l no art. 1030 ressalvado o disposto no art. 1004 e pargrafo nico, pode o scio ser excludo judicialmente, mediante iniciativa da maioria dos demais scios, por falta grave no cumprimento de suas obrigaes, ou, ainda, por incapacidade superveniente. Vejam que ao contrario do que possa parecer a muitas pessoas, principalmente aos leigos, todo e qualquer scio que esteja cometendo falta grave na sociedade, ele pode ser excludo da sociedade, mesmo at que seja o administrador, mesmo que seja um scio que tenha a maioria do capital social, o scio que tenha 70, 80, 90% do capital da sociedade, no porque ele comanda a sociedade, que ele tenha a maioria do capital etc., que ele no pode ser excludo, pode sim ser excludo, desde que ocorra a hiptese: por falta grave no cumprimento de suas obrigaes e isso vai ser resolvido por quem? Pelos demais scios. Ento se a sociedade tem cinco scios, um deles tem 80% do capital social e os outros quatro, cada um tem 5%, somando 20% do capital social, quer dizer, esses quatro que tem 20% do capital social podem resolver pela excluso judicial desse scio que tem os 80%, mas vai ter que provar em juzo a ocorrncia do descumprimento n? da justa causa para expulsar, para excluir esse scio que eles esto pretendendo excluir. E a outra alternativa para a excluso, que est no caput do artigo, por incapacidade superveniente, a incapacidade civil. Ns entendemos que esta hiptese de excluso do scio que se tornou incapaz no tem mais razo de ser e depende tambm da espcie de sociedade, tem sociedade, como por exemplo, a sociedade limitada de capital integralizado, ela admite, expressamente, a existncia de scio incapaz e hoje ns tivemos uma prola de uma lei, agora de abril de 2011, colocada pelo nosso Congresso, como um dos pargrafos do art. 974, que o incapaz tem que fazer o registro de contrato de sociedade, onde figure as pessoas incapazes, eu vou mencionar para vocs, porque vocs no tem conhecimento, ela recente, uma Lei de 11 de abril de 2011, de 1 de abril de 2011, o que que o dia 1 de abril? Dia da mentira, parece que uma mentira essa lei aqui, ela acrescenta ao art. 974 um pargrafo terceiro, o art. 974 est inserido em qual capitulo, em qual seo etc? Ele est inserido num capitulo que trata da capacidade, da capacidade para ser empresrio e empresrio a pessoa natural, tem nada a ver com a sociedade. O art. 972 diz que para ser empresrio tem que estar em pleno gozo da capacidade civil e no ser impedido, depois vem o 974 e diz poder o incapaz, por meio de seu representante..., quer dizer, a pessoa natural. Vem essa lei aqui e diz que o art. 974 recebe o pargrafo terceiro no seguinte teor o registro pblico de empresas mercantis, a cargo das Juntas Comerciais, dever registrar contratos ou alteraes contratuais de sociedade que envolva scio incapaz, desde que seja atendida, de forma conjunta, os seguintes pressupostos: o scio incapaz no pode exercer a administrao
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da sociedade, grande novidade n? Segundo, o capital social deve ser totalmente integralizado. Terceiro, o scio relativamente incapaz deve ser assistido e o absolutamente incapaz deve ser representado por seus representantes legais. Como se j no tivesse norma a respeito disso, na parte geral n?Essa lei entra em vigor na data de sua publicao- 1 de abril Dilma Rousseff e Jos Eduardo Cardozo. uma lstima, ns estamos cada vez mais piorando a nossa legislao. Alm de ser um absurdo o que diz essa lei aqui porque alega que o capital social deve ser totalmente integralizado, o que que adianta o capital ser totalmente integralizado se se tratar de uma sociedade de nome coletivo? Sociedade de nome coletivo, todos os scios, inclusive o incapaz, seriam responsveis de forma ilimitada e solidria, de forma subsidiria pelas obrigaes da sociedade, de nada adiantaria a integralizao do capital social. Na mesma situao estaria se se tratasse de uma sociedade em comandita simples, na condio de scio comanditado, o mesmo tipo de obrigao. Depois agente comenta mais sobre essa lei que um desastre. Ento, em razo dessa lei que est acrescentando esse pargrafo, ns no podemos pretender a dissoluo da sociedade, a expulso do scio, com base no art. 1030 por incapacidade superveniente, simplesmente pela perda da capacidade civil. A prpria lei est dizendo que pode ser constituda a sociedade, que deve ser arquivado no contrato. O pargrafo nico do art. 1030, ele trata tambm no propriamente da excluso do scio porque o scio j foi excludo, so aqueles casos ser de pleno direito excludo da sociedade o scio declarado falido, ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do pargrafo nico do art. 1026. Esse pargrafo nico do art. 1026 quando a quota do scio foi penhorada, ele devia para algum e no pagou, esse algum ingressou em juzo para execut-lo e no tinha outros bens e o credor pediu a liquidao da quota ou das quotas que ele tinha na sociedade e elas forem liquidadas, se elas foram liquidadas totalmente ele no tem mais nada na sociedade, ento se diz que ele est excludo de pleno direito. No propriamente uma excluso, nem foi por vontade dele nem por vontade dos demais scios, foi por uma vontade do credor que executou, no tinha outros bens e executou, se apurou o valor das quotas para satisfazer o credor. Ento se diz que est excludo de pleno direito, automaticamente, que no h o que se fazer. No h necessidade de nenhuma manifestao em juzo, ingressar com uma ao, ele no tem mais interesse na sociedade, ele no tem mais quota na sociedade. Obrigatoriamente, ser feito um instrumento de alterao contratual para que conste no ? para que as quotas que ele tinha e que foram devidamente levantadas e ele no tem mais nada na sociedade e a sociedade ficou reduzida aos scios remanescentes, com a reduo do capital social etc. E outro caso de excluso de pleno direito no caso do scio ser declarado falido, para que o scio seja declarado falido, ele exerce paralelamente a condio de scio a profisso de empresrio, quer dizer, ele um empresrio individual, alm de ser scio porque o empresrio e a sociedade empresria que ficam sujeitos ao instituto da falncia, que o instituto da recuperao da empresa. Ento, quando se declara a falncia do empresrio ou da sociedade empresria cessa a atividade, no pode prosseguir na atividade e os bens, como j dissemos em outras ocasies, os bens so apreendidos, so arrolados e o falido ou a sociedade falida ela perda a administrao desses bens. Esses bens so arrecadados, ficam sujeitos ao processo falimentar para em um determinado momento serem vendidos e pagos os credores em conformidade com suas garantias, se tiverem. Ento se eu scio, se eu sou um dos scios da sociedade... (45:50)... e alm de ser scio, eu tambm exero
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individualmente uma empresa e se no exerccio dessa empresa eu contrair obrigaes e no paguei e o credor ou credores requerem em juzo e declarou, decreto a minha falncia, que tem nada a ver com sociedade, as quotas que eu tenho nessa sociedade sero apuradas, os valores sero apurados para serem arrecadados, um direito que eu tenho na sociedade e todos os bens, direitos devem ser apurados para pagarem os credores da massa falida e os meus credores particulares tambm. Ento quer dizer, a quota que eu tenho na sociedade vai ser liquidada, ou seja, vai ser liquidada porque tudo ser do falido, tem que apurar o valor e entregar o valor correspondente ao juzo da falncia, colocados na suposio do juzo da falncia. Ento so os dois casos de excluso de pleno direito: o scio declarado falido ou aquele cuja quota tenha sido liquidada nos termos do pargrafo nico do art. 1026. O art. 1031 comum s demais hipteses, s hipteses anteriores, a todas as hipteses. Eu repito o 1028 tratou da liquidao da quota em razo da morte do scio, o 1029 tratou da liquidao da quota em razo da vontade manifestada pelo scio, a retirada espontnea e o art. 1030 da excluso do scio pela vontade dos demais scios. O art. 1030 judicial, enquanto os demais no so forosamente judicial. Em todas as hipteses tenham sempre presente que onde h acordo, onde h manifestaes de vontade das partes no h necessidade de ingressar com medida judicial. O que necessrio que em todas essas hipteses que ns comentamos haver necessidade de se elaborar um instrumento de alterao do contrato para ser averbado no registro competente. Se for uma sociedade simples ser inscrita no registro civil de pessoas jurdicas e l ser averbado o instrumento de retificao ou de alterao do contrato originrio, se for uma sociedade empresria estar inscrita na junta comercial e l tambm ser feita a averbao do instrumento que vai fazer constar aquilo que alterou na sociedade. So nesses casos que eu quis fazer a apurao do valor da quota na forma do art. 1031,que no valor patrimonial, a no ser que o contrato contenha uma clusula que seja mais favorvel a apurao das quotas, no pode ser mais prejudicial ao scio que est deixando a sociedade, que est sendo excludo da sociedade ou aquele que faleceu. Quando se diz, no art. 1031, que ser apurado mediante o valor patrimonial, isto quer dizer, o valor real, o valor do patrimnio inteiro da sociedade, ou seja, os valores de mercado, no simplesmente cifras contveis. Se tiver um critrio melhor previsto no contrato, ser utilizado esse critrio. Ento assim: nos casos em que a sociedade se resolver em relao a um scio, o valor de sua quota, considerada pelo montante efetivamente realizado, liquidar-se-, salvo disposio contratual em contrrio, com base na situao patrimonial da sociedade, data da resoluo, verificada em balano especialmente levantado. Quando fala aqui que o valor da quota ser considerado pelo montante efetivamente realizado isso quer dizer o seguinte, o scio ingressou com uma quota de 200 mil Quando da sua retirada, excluso ou morte ele no integralizou totalmente as suas quotas, est integralizado 130 mil reais, ento lgico que a apurao dos valores devidos aos herdeiros do scio falecido, ao prprio scio que est se retirando ou est sendo excludo no vai considerar a quota no valor de 200 mil, que seria a quota a que ele se comprometeu na sociedade, ser o valor da quota que ele integralizou, ele tinha uma quota no valor de 200 mil reais, mas integralizou apenas 130, ento a apurao vai ser feita considerando a integralizao de 130 mil e no de 200 mil porque ele no disps o capital no devido momento.

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Pargrafo primeiro: o capital social sofrer a correspondente reduo, salvo se os demais scios suprirem o valor da quota. Ns j comentamos anteriormente este dispositivo, se o capital da sociedade de 500 mil reais e est saindo um scio, a quota dele de 100 mil, ento 500, que o capital social, menos uma quota de 100 mil, o capital ficar reduzido para 400 mil. Eu estou insistindo para vocs nesta questo de valor de quota e o que ela representa no patrimnio, queria que vocs guardassem isso. O valor da quota uma coisa e o valor que ela representa, ou seja, quanto que ela vale no patrimnio outro. Ento quando se diz aqui o capital sofrer a correspondente reduo, salvo se os demais scios suprirem o valor da quota. O valor da quota. No o capital correspondente, o valor da quota. Isso significa se eu sou um dos scios, estou deixando a sociedade e o valor da minha quota de 100 mil reais, mas ela representa no patrimnio 1 milho de reais, dez vezes mais, os scios no querem reduzir o capital social, ento o capital social de 500 mil reais, minha quota de 100, o capital iria ser reduzido para 400 mil reais, ento os demais scios querem tomar para si o valor da minha quota para que o capital permanea os 500 mil reais. Quanto que eles vo ter que injetar na sociedade? Quanto que eles vo ter que colocar no caixa da sociedade? Quanto que essa quota vale no patrimnio? 1 milho. Ento veja, isso que eu quero que vocs entendam, o valor da quota de 100 mil reais, mas no patrimnio ela vale 1 milho de reais. Ento os scios vo ter que colocar na sociedade 1 milho correspondente a uma quota de 100 mil. fcil entender. O scio que est sendo excludo de uma quota de 100 mil reais, apurou-se o valor da quota, quanto que ele recebeu no nosso exemplo? No recebeu 1 milho? Ele no desfalcou a sociedade em 1 milho numa quota de 100 mil reais? Da mesma forma se os scios querem tomar para si o valor dessa quota para que o capital social permanecer inalterado tem que repor o patrimnio nos casos em que se encontrarem , se deles sarem 1 milho, vai repor 1 milho de reais, que corresponde a uma quota de 100 mil reais. Pargrafo segundo: a quota liquidada ser paga em dinheiro, no prazo de noventa dias, a partir da liquidao, salvo acordo ou estipulao contratual em contrrio. importantssima essa disposio: salvo acordo ou estipulao contratual em contrrio. Quando vocs estiverem exercendo a atividade de jurista, advogando, se for o caso, no deve se for elaborar o contrato de sociedade, nunca deve faltar essa clusula, prevendo em caso de sada, excluso, morte do scio os valores correspondentes a quota, se for o caso, sero pagos pela sociedade em condies acessveis a sociedade, a prazo. A fica em conformidade com a vontade dos scios, em doze meses, onze meses, dezoito meses, vinte e quatro meses para que a sociedade tenha condies de superar esse incidente, ter condies de ter capital necessrio para que ela continue a existir. Terminando essa seo, o art. 1032 ele praticamente repete a norma do art. 1003, pargrafo nico, quando trata da cesso de quotas, a questo da vinculao entre o cedente e o cessionrio, a solidariedade que vai restar entre eles. Aqui diz no art. 1032, so as hipteses, a retirada (espontnea), a excluso ou morte do scio no o exime, no o dispensa, ou a seus herdeiros pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade, nem nos dois primeiros casos...que a retirada e excluso...pelas posteriores, ou seja, pelas obrigaes posteriores ocorrncia da retirada ou da excluso, enquanto no se requerer a averbao. Veja a diferena, l no art. 1003 e pargrafo nico, quando trata da cesso de quotas, o legislador fala que at dois anos depois de averbada a modificao do contrato (...) pelas obrigaes que tinha como scio, as obrigaes que tinha como scio. Veja que o dispositivo legal fala em depois de averbada a modificao do contrato, no basta o requerimento, depois de averbada. Aqui no 1032 usa-se as duas expresses: depois de averbada e depois de
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requerida a averbao em hipteses distintas. Vou repetir a retirada, excluso ou morte do scio no o exime, quer dizer, no exime o scio, ou a seus herdeiros, no caso de morte, da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores. Quais so essas obrigaes sociais anteriores? Anteriores a retirada, anteriores a excluso e anteriores a morte. Qual prazo? At dois anos aps averbada, no o requerimento, at dois anos aps averbada a resoluo da sociedade, ou seja, a sada do scio, a excluso do scio, nem nos dois primeiros casos. Que so quais casos? a retirada e a excluso... pelas posteriores, pelas obrigaes posteriores, e em qual prazo? dois anos..enquanto no se requerer a averbao. A primeira parte depois de averbada, que a averbao e na segunda at que requerer a averbao. Ento mesmo que eu estou me retirando da sociedade ou mesmo que eu estou sendo excludo da sociedade, eu tenho maior interesse em averbar essa excluso e essa retirada l no registro publico porque enquanto que eu no providenciar ou eu no requerer que o administrador faa essa averbao, as dividas que a sociedade continuar a contrair, eu vou ficar responsvel por ela, embora eu j tenha sado da sociedade, enquanto no se requerer a averbao. Ento o requerimento da averbao, pelo menos, o ponto fatal que vai me desobrigar a partir daquele momento. Ento quando o requerimento d ingresso l no registro publico. Ento faam sempre essa distino. A matria correlata a essa est na Lei de Falncias, que a Lei 11.101 de 09/02/05. Ento na Lei de Falncias ela trouxe uma disposio que no existia na lei anterior, uma figura injusta tambm. O que significa essa disposio? Nas sociedades, nas quais existam scios de responsabilidade solidaria e ilimitada, quando ocorre o decreto de falncia da sociedade, esta nova lei est dizendo que os scios solidrios tambm so considerados falidos. Uma sociedade em nome coletivo, por exemplo, quando todos os scios tm responsabilidade solidaria e subsidiria, decretada a falncia da sociedade, os scios so considerados falidos, os scios solidrios. Na sociedade comandita simples ou por aes, da mesma forma, os comanditados sero considerados falidos. E sendo falidos, os seus bens tem que ser arrecadados. Ento vem uma norma agora na Lei de Falncias, l no art. 81, dizendo o seguinte A deciso que decreta a falncia da sociedade com os scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia destes .... A sociedade constituda por trs scios, os trs scios tem responsabilidade solidria e ilimitada tal qual na sociedade em nome coletivo, requerida a falncia da sociedade, eles tem que ser citados pessoalmente porque tem interesse em contestar, em se defender. Ai o pargrafo primeiro, que nos interessa agora neste momento, diz assim O disposto no caput deste artigo aplica-se .... Ento vamos exemplificar que eu sou um desses scios, deixei a sociedade h um ano e dois meses, a sociedade tinha dividas, tinha obrigaes a esta poca. Passado um ano e 10 meses decreta-se a falncia da sociedade, ou seja, no decorreram dois anos ainda e ainda existem obrigaes que j existiam quando eu me retirei da sociedade, quando eu fui excludo da sociedade, ento ser aplicado esse dispositivo ai, pargrafo primeiro do art. 81. O disposto neste art. vai aplicar a minha pessoa, eu vou ser considerado falido porque eu tenho obrigaes tambm, sou solidariamente responsvel pelas obrigaes que j existiam quando eu fui excludo, quando eu me retirei da sociedade. O disposto no caput aplica-se ao scio que tenha se retirado voluntariamente ou o que tenha sido excludo da sociedade a menos de dois anos, quando as dividas existentes na data do arquivamento da alterao. Vejam bem, aqui j h outro marco, dividas existentes na data do arquivamento l no registro publico da alterao do contrato, no caso de no terem sido dissolvidas at a data da decretao da falncia.

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Aula 23
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Ento vamos prosseguir no estudo da sociedade simples entrando na ltima seo que trata da dissoluo, encerrando o estudo dessa sociedade. Uma sociedade e pessoas jurdicas no geral se assemelham ao um ser humano, ento elas nascem tem uma vida mais ou menos curta e morrem, e a morte da sociedade a dissoluo sendo precedida pela liquidao. Ento a dissoluo a fase que precede a liquidao da sociedade e seu encerramento. A sociedade s se extingue de fato com o cancelamento de sua inscrio no registro pblico prprio onde seu contrato est inscrito. Mesmo porque no h impossibilidade jurdica da sociedade se dissolver em determinadas hipteses, geralmente por vontade dos scios, entrar na fase de liquidao e os scios se arrependerem de terem dissolvido e voltarem a suas atividades, existe condies para isso. Mas em regra quando se resolve pela dissoluo da sociedade nomeada uma pessoa ou mais para proceder a liquidao da sociedade, ou seja, a apurao do ativo, o pagamento do passivo e a partilha do acerto para os scios na forma prevista no contrato ou proporcionalmente ao capital com cada qual empregou na sociedade. Costuma-se dizer que apurado o ativo, paga-se o passivo e devolve aos scios as entradas que eles fizeram para com a sociedade considerando sempre a moeda nacional. Se eu tenho uma cota de 100 mil reais, ns j sabemos que o valor da cota no corresponde ao patrimnio que pode ser maior ou menor, ento o que se faz? Paga todos os credores, devolve aos scios as entradas que eles fizerem devidamente corrigidas pelo o padro no contrato social e o que resta o lucro liquido final da sociedade que partilhado para os scios. Os scios entre aspas so os herdeiros da sociedade. Outras vezes a liquidao da sociedade no suficiente para pagar todos os credores, quando a sociedade est em pssimas condies muitas vezes sendo dissolvida por deciso judicial. Dependendo da espcie de sociedade os credores vo suportar esse nus. Nos outros tipos de sociedade nos quais os scios tm responsabilidade de segundo grau eles que vo arcar com seu patrimnio prprio para o pagamento desses credores que a sociedade extinta no teve as condies de pagar. Ento essa dissoluo ela precede a liquidao existem hipteses de dissoluo que so as hipteses legais que esto previstas nesse artigo 1033 e existem tambm caso os scios queiram colocar no contrato outras hipteses que vo gerar a dissoluo da sociedade e liquidao. Ns dissemos que decidida dissoluo a sociedade no se extingue ela continua tendo personalidade jurdica porque ela vai entrar na fase de liquidao. Na fase de liquidao nomeada uma pessoa que vai representar a sociedade, a lei fala representar mas na verdade ele passa a ser o rgo da sociedade, apura o ativo, vende o ativo e pagando o passivo. Esse liquidante pode ser nomeado l no contrato ou em instrumento separado, mas o comum que ele seja nomeado quando ocorre a dissoluo. Esse liquidante pode ser o administrador da sociedade, pode ser um scio que no era o administrador e pode ser um terceiro estranho. Existem escritrios prprios para isso, uma vez que trabalhoso, e precisa de conhecimento, trmite com outras pessoas e ect. Ento a lei autoriza que o liquidante possa ser uma terceira pessoa que no os scios, ele assume essa funo e passa a ser o representante dessa sociedade. Quando decidida a dissoluo que entra na fase de liquidao a sociedade no pode mais operar o seu objeto, quer dizer, no pode mais exercer a atividade econmica para qual ela foi constituda. Por qu? Porque j se resolveu perante soluo, ela tem que ser dissolvida. No pode mais realizar seu objeto social. E se resolvida dissoluo os administradores continuarem a operar o objeto
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social eles passam a ser responsveis pessoalmente pelas obrigaes que forem constitudas se existir mais de um administrador eles sero considerados solidrios. Embora a lei no diga essa responsabilidade subsidiaria, porque imaginem resolvida a dissoluo o administrador fizer uma ou outra operao, essa operao ainda resulta em beneficio da sociedade. O lucro e o nus recaem sobre a sociedade. A lei s coloca essa seo para desestimular o administrador a praticar operao prpria da sociedade. Mas a sociedade como dizemos no perde a personalidade jurdica porque existem questes pendentes ainda a resolver, contratos a cumprir, questes como os empregados, empregadores, colaboradores e ECT. A sociedade continua a existir para essa finalidade para se liquidar. Tanto que a lei determina que quando a sociedade est em liquidao seu nome empresarial deve ser acompanhada pela expresso em liquidao. Vamos supor que a sociedade tenho o nome Joaquim Freitas Rezende e Companhia Limitada tem que acrescentar em liquidao. Quando se faz a nomeao do liquidante tem que ser lavrado o documento que vai ser averbado onde est o contrato da sociedade afim de que terceiros possam tomar conhecimento que agora a sociedade ser representada por aquela pessoa que est ali e no mais pelo administrador. O administrador no tem mais poderes para representar a sociedade e sim o liquidante com a ao especifica para verificar o ativo e pagar o passivo e isso pode demorar mais ou menos dependendo da estrutura da sociedade, se uma sociedade de porte mdio, pequena empresa, micro empresa ou de grande porte. Pode demorar meses para liquidao da sociedade. O cdigo traz um capitulo aqui prprio com regras como se procede a liquidao , quais so as atribuies do liquidante o que ele deve fazer, como deve ser avaliado o as maquinas, as mercadorias os instrumentos, o patrimnio, tem regras minuciosas hoje que dizem respeito a contabilidade, como deve ser passo a passo para a liquidao da sociedade at que ela se extinga com o requerimento de cancelamento da inscrio sociedade porque foi ultimado a liquidao dela. Ento existe todo um processo formal para garantir credores, garantir e dos prprios scios. Ento vamos ver as hipteses legais de dissoluo da sociedade que esto prevista no artigo 1033. Esse artigo 1033 um roteiro das hipteses que so aplicadas em regras a outras sociedades, ento ele vai ser sempre referido enquanto estivermos estudando as outras sociedades. Diz o 1033: Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o vencimento do prazo de durao. uma hiptese. o caso em que a sociedade foi contratada por um prazo determinado em razo de previso de um fato futuro e certo ou quando o contrato fixa uma data prpria. No primeiro caso a sociedade existir para proceder ao plantio, colheita, e a venda de tal gnero alimentcio. A sociedade simples foi constituda s para o plantio ou colheita da saca de caf, depois ela se dissolve e liquida. ( Ele d outro exemplo). Ento no h nesses casos uma data certa para esse ocorrer, mas um fato concreto que vai ocorrer um dia, ocorrendo esse fato a sociedade se dissolve. Ou ento quando destinada a data correta, a sociedade vai existir at 10 de maro de 2016, chegando nessa data ela entra em dissoluo. Mas diante de experincias passada a sociedade no se dissolve quando chega data que isso acarretava a sociedade se torna irregular, porque chegando a data ou ao fato futuro certo ela continuava a operar o seu objeto, e na poca a lei considerava que nessa circunstancia passava a se tornar uma sociedade irregular ou de fato seria considerada sociedade comum hoje, com gravssimas conseqncias para os scios por quanto eles passariam a ter responsabilidade ilimitada
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e solidria o atual cdigo trs uma alternativa mesmo que a sociedade tenha sido contratada por prazo limitado e ela no se dissolver ser seu prazo prorrogado indeterminadamente. No h mais essa conseqncia de virar uma sociedade irregular. Est nesse mesmo inciso I. I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; Existe condio para isso? Existe a inexistncia de oposio de qualquer scio mesmo por mais minoritrio que seja. Est expresso na lei. II - o consenso unnime dos scios; quando todos os scios concordarem com a dissoluo da sociedade. Mas o inciso III diz: III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; Portanto embora no esteja expresso a concluso lgica que o inciso II trata de sociedade contratada por prazo determinado e o inciso III trata de sociedade contratada por prazo indeterminada. Qual razo do consenso unanime do scio para a dissoluo da sociedade no inciso II? que quando se contrata uma sociedade de tempo determinado o scio obriga-se reciprocamente at essa data. Os scios esto cientes de que h necessidade de que todos os scios continuem na sociedade por causa do capital. Ento se contratamos uma sociedade at 2015 no se pode pretender dissolver a sociedade, um ou dois scios, antes desse tempo e receber o que devido. Agora se todos os scios estiverem de acordo com essa medida no vai ter prejuzo para ningum.Quem est capacitado para contratar tambm est capacitado para destratar. Todos em comum acordo dissolvem a sociedade e a sociedade se extingue naturalmente, mas se ocorrer a oposio de um dos scios isso no pode acontecer. J no caso da sociedade contratada por prazo indeterminado isso deve ser deliberado pelos scios, por maioria absoluta. Essa deliberao dos scios leva em considerao o valor das cotas dos scios. Quer dizer scios que a soma das respectivas cotas a soma d mais de 50%. Pode ser um grupo de scio ou um scio que tenha mais de 50%. Mas no caso de ser um scio que quer dissolver a sociedade ele no tem a legitimidade. Ns estudamos ontem. Ele pode se retirar da sociedade e no dissolver a sociedade. Ou seja a resoluo da sociedade a um scio. Ele pode ter mais de 50%, mas se os outros scios quiserem continuar com a sociedade ele se retira da sociedade. Ento nesse caso a deliberao dos scios por maioria absoluta deles. IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; Quando ns vimos o conceito genrico de sociedade ns vimos que a sociedade a unio de duas ou mais pessoas que tem obrigaes recprocas para explorar uma atividade econmica e partilhar o resultado. Ento no mnimo duas pessoas. A sociedade foi contratada por trs scios, um morreu e o um scio transferiu suas cotas para o ltimo. Com uma pessoa s no h como sobreviver a sociedade. Isso fazia com
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que se extinguisse a sociedade. Ento na legislao anterior tinha que ser liquidada. Um ou outro juiz mais avanado fazia uma analogia com a lei de falncia e aplicava um dispositivo da lei e aplicava um prazo para a sociedade se organizar para ter mais de um scio. Atualmente a lei expressa e diz que a sociedade que reduzida a um scio tem 180 dias para conseguir outro scio para a sociedade no se liquidar. No difcil isso. Hoje no Brasil existe a praxe para driblar a lei e a responsabilidade ilimitada para com seus credores. O empresrio constituir uma sociedade fictcia com outra pessoa normalmente um parente, um cnjuge. Ento o empresrio real(que seria individual) fica com 99% da sociedade, por exemplo, o capital social de cem mil, ele entra com noventa e nove mil e o outro scio com mil. Porque a nossa lei no prev o mnimo da cota social. Ento fica fcil fraudar. Para que eu empresrio individual vou exercer uma empresa no meu nome colocando em risco todo o meu patrimnio se eu posso fazer uma sociedade limitada, colocando outra pessoa, exercendo ainda a mesma atividade e quem vai ser o responsvel vai ser a sociedade e no eu. Tanto que que h tempos procura introduzir no direito brasileiro o chamado patrimnio de afetao, ou seja, o empresrio individual de responsabilidade limitado. Est para ser aprovado. Quando for no ir necessitar dessa fico. Eu sou um empresrio individual e vou do meu patrimnio separar uma parte que vai ficar afetada ao exerccio da empresa, ento aqueles bens sero prprios para garantir meus credores oriundos da relao daquele estabelecimento, eles no podero contar com os restantes do meu patrimnio. Ento ir se tornar de direito o que j se realiza de fato mediante essa fico de constituir uma sociedade. Agora nesse caso aqui na reconstituio da pluralidade de scios quando a sociedade realmente existe foi sendo reduzido o seu corpo de scio e a interesse do scio remanescente em reconstituir a sociedade ento esse prazo de 180 dias se at o final desse prazo no for reconstitudo a sociedade ela ter que entrar em liquidao. Agora esse deveria ser o procedimento normal de fato e legal, mas em 2008 foi introduzido um pargrafo nesse artigo que uma prola, mais um folclore dos nossos legisladores para demonstrar que as coisas aqui no Brasil so feitas afoitamente sem nenhuma preparao. Foi introduzido em setembro de 2008. Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV caso o scio remanescente, inclusive na hiptese de concentrao de todas as cotas da sociedade sob sua titularidade, requeira no Registro Pblico de Empresas Mercantis a transformao do registro da sociedade para empresrio individual, observado, no que couber, o disposto nos arts. 1.113 a 1.115 deste Cdigo. (Includo pela lei Complementar n 128, de 2008) As regras dos artigos 1113 a 1115 dizem respeito a transformao da sociedade, de uma espcie para outra. Uma sociedade annima se transforma em uma sociedade limitada. So regras destinadas a tutelar o direito dos credores e dos prprios scios ao que se refere aos direitos que eles vo ter na nova espcie de sociedade. Ento aqui se manda aplicar no que couber essa regras nos artigos 1113 a 1115 quando ocorrer isso. O scio remanescente no cancela o registro da sociedade mas transformar o registro na inscrio da sua firma como empresrio. Qual a heresia jurdica que existe ai? Uma sociedade simples no exerce atividade empresarial sendo assim nunca vai gerar um scio remanescente que possa virar empresrio. Depois como vai requerer a mudana de um registro de uma sociedade simples para transformar em registro de empresrio? S no Brasil para acontecer algo assim. No d para acreditar nisso e ningum fala nada. Eu no digo que isso no tenha utilidade, mas no poderia estar na dissoluo de uma sociedade simples. Essas regras podero eventualmente ser aplicadas em sociedades empresarias? Sim, mas deveria estar na disposio geral ou constar na primeira
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sociedade empresarial regrada aqui, em nome coletivo. Ento colocava na sociedade em nome coletivo e fazia referncias nas outras. No h como aplicar essa regra em sociedade simples. V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. Quando vocs estudaram l na parte geral as pessoas jurdicas de direito privado o legislador diz que a existncia legal da pessoa jurdica tem seu inicio com a inscrio do seu contrato no registro competente acompanhado se for o caso com a autorizao. O contedo est no artigo 45. Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. o que faz referncia nesse inciso V. Existem determinadas atividades econmicas que para sua explorao precise de autorizao do executivo, da Unio, do Estado. Ento no basta contratar, preciso contratar e antes conseguir autorizao. E essa autorizao concedida por prazos determinados, dez, quinze, vinte anos. Se a sociedade quiser continuar o exerccio precisa requerer a prorrogao do prazo. Porque se acabar o prazo e a sociedade no tiver a autorizao a sociedade tem que dissolver e se liquidar, obrigatrio. Se isso acontecer e a sociedade continuar a existir mesmo sem a autorizao a autoridade competente para dar a prorrogao vai informar o fato para o ministrio publico, se for a Unio ao procurador geral da republica se for ao estado ao procurador chefe do estado. E um dos membros do ministrio publico deve providenciar em 15 dias a dissoluo judicial da sociedade. Mas os legisladores ainda prevem a negligncia do ministrio pblico. Tomando o conhecimento essa autoridade ir nomear um interventor que vai administr-la e tomar as devidas providncias. o artigo 1037. Art. 1.037. Ocorrendo a hiptese prevista no inciso V do art.1.033, o Ministrio Pblico, to logo lhe comunique a autoridade competente, promover a liquidao judicial da sociedade, se os administradores no o tiverem feito nos trinta dias seguintes perda da autorizao, ou se o scio no houver exercido a faculdade assegurada no pargrafo nico do artigo antecedente. Pargrafo nico. Caso o Ministrio Pblico no promova a liquidao judicial da sociedade nos quinze dias subseqentes ao recebimento da comunicao, a autoridade competente para conceder a autorizao nomear interventor com poderes para requerer a medida e administrar a sociedade at que seja nomeado o liquidante. Uma coisa certa, ela tem que ser liquidada. A no ser que por uma via ou outra, por intermdio de interferncia polticas consiga deter em tempo a prorrogao do prazo. Art. 1.034. A sociedade pode ser dissolvida judicialmente, a requerimento de qualquer dos scios, quando: I - anulada a sua constituio; II - exaurido o fim social, ou verificada a sua inexeqibilidade O artigo 1034 trata de uma dissoluo judicial. As demais so solues que ocorrem mais no plano interno da sociedade. E uma faculdade, a sociedade pode ser dissolvida
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judicialmente a pedido de qualquer scio, no importando a importncia do scio no capital social. No inciso I a sociedade foi constituda e em um determinado momento o seu contrato foi anulado, para que possa ser anulado somente pode ser por sentena judicial. Anulada o contrato ali existe um patrimnio, uma comunho de interesses, ento tem que ser dissolvida. Mas uma vez tem que se apurar o passivo e reaver o que dos scios. Pode-se anulando o contrato ficando em estado de inrcia, os scios tem interesse em reaver o que seu, podendo entrar com a medida para requerimento de seu capital. No inciso II a sociedade foi constituda para proceder a colheita, embalagem e a venda da safra de um produto agrcola ocorrido isso ela se dissolve. J ocorreu o fato e o administrador no dissolveu a sociedade, qualquer scio tem direito de requerer que a sociedade se dissolva. Ou ento quando verificada a inexequibilidade do bem social. Por exemplo a sociedade foi contratada para fazer um loteamento em tal lugar, s que por um ato da natureza o lugar do loteamento destrudo, alagado, sendo impraticvel o exerccio dessa atividade, tendo que ser a sociedade dissolvida. Art. 1.035. O contrato pode prever outras causas de dissoluo, a serem verificadas judicialmente quando contestadas. Alm dessas causas do 1033 e do 1034 os scios podem incluir causas no contrato em que sejam necessrio a dissoluo da sociedade. Se isso ocorrer e houver consenso entre os scios tudo bem, mas pode ser que um dos scios acredite que esteja ocorrendo aquele fato e os outros scios um fato diferente daquele que foi acordado. Nesse caso o primeiro scio tem que entrar em juzo e provar aquela hiptese est acontecendo para se dissolver a sociedade. Art. 1.036. Ocorrida a dissoluo, cumpre aos administradores providenciar imediatamente a investidura do liquidante, e restringir a gesto prpria aos negcios inadiveis, vedadas novas operaes, pelas quais respondero solidria e ilimitadamente. Pargrafo nico. Dissolvida de pleno direito a sociedade, pode o scio requerer, desde logo, a liquidao judicial. quando a dissoluo automtica, em uma soluo de continuidade o scio tem legitimidade para requerer a liquidao se o administrador no o fez. Art. 1.038. Se no estiver designado no contrato social, o liquidante ser eleito por deliberao dos scios, podendo a escolha recair em pessoa estranha sociedade. O liquidante ser eleito por deliberao dos scios. Qual o frum para essa deliberao? So indicados trs liquidantes, como os scios iro deliberar? No por maioria absoluta uma vez que aqui no faz nenhuma referncia no artigo. Aplica o 1010 caput, ento deliberao por maioria de votos por integrante e no por capital social. Ento maioria simples e no absoluta. 1 O liquidante pode ser destitudo, a todo tempo: I - se eleito pela forma prevista neste artigo, mediante deliberao dos scios;

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Deliberao interna, administrativa. Da mesma forma que os scios tiveram poderes para deliberar e nomear por maioria o liquidante, da mesma forma a qualquer tempo os scios podem deliberar o afastamento desse liquidante. II - em qualquer caso, por via judicial, a requerimento de um ou mais scios, ocorrendo justa causa. A qualquer tempo por maioria de scios ou qualquer scio judicial mediante comprovao do que ele est alegando, qual a justa causa daquilo que ele est alegando. 2 A liquidao da sociedade se processa de conformidade com o disposto no Captulo IX, deste Subttulo. Comea no artigo 1103. Eu no vou comentar todos esses dispositivos mas vocs devem estudar e se tiverem dvida me perguntar depois. So dispositivos auto sustentveis de compreenso bsica. Ento diz l o 1103 o dever do liquidante, o que ele deve fazer. Nesse capitulo o legislador foi minucioso, compondo um roteiro especifico do que deve ser feito para a liquidao da sociedade, as peas fundamentais. ( Ele l os artigos 1105, 1109 e 1110). Ns ficamos por aqui.

Aula 24
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DA SOCIEDADE EM NOME COLETIVO Ns vamos iniciar o estudo da Sociedade em nome coletivo. a primeira sociedade empresaria que regulamentada aqui no cdigo. Ns estudamos anteriormente as duas sociedades sem personalidade jurdica, que a Sociedade em comum e a Em conta de participao, depois entramos nas Sociedades Personificadas, estudando primeiro a Sociedade Simples, que at onde est a Teoria Geral do Direito Societrio; as regras so aplicveis as demais sociedades em vrios momentos, varias hipteses, e agora vamos estudar a Sociedade em Nome Coletivo. Essa sociedade tambm chamada de sociedade livre, ou sociedade geral. Os historiadores contam que ela nasceu nas comunas italianas da idade media quando os filhos continuavam com o patrimnio indiviso herdado dos pais comerciantes. Por isso se chama em nome coletivo. Os bens que eram recebidos de herana no eram partilhados, o pai era comerciante, ento os irmos, os herdeiros, continuavam no exerccio daquela atividade. Mais tarde surgiu a expresso e Cia ( Fulano deTal e Cia) para diferenciar o que era da sociedade, o patrimnio da sociedade com o patrimnio particular de alguns dos scios. E dizem eles que quando os laos de sangue no mais uniam os scios, foi necessrio que os scios ficassem unidos atravs de um contrato. uma sociedade que teve o seu valor, a sua utilidade, na poca, durante muito tempo, mas hoje uma sociedade que j esta h algum tempo em total declnio, em desuso, diante da sua caracterstica que a responsabilidade solidaria entre os scios, responsabilidade ilimitada de todos os scios, embora esta responsabilidade seja subsidiaria, havendo a necessidade da liquidao dos bens sociais em primeiro lugar.

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Ento a essncia, a caracterstica dessa sociedade essa prevista no art. 1039: Somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo, respondendo todos os scios (sem exceo) solidaria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. Essa portanto a caracterstica da sociedade em nome coletivo: todos os scios respondem de forma solidaria, e ilimitada pelas obrigaes sociais. Atentem, no entanto, que esta responsabilidade subsidiaria. No est o artigo 1039 mas no precisa constar, porque ns j temos uma disposio anterior, do artigo 1024, no sentido de que os bens dos scios no podem ser executados antes de executados os bens sociais. Ento a essncia da sociedade, a caracterstica da sociedade, que na sociedade em nome coletivo todos os scios, sem exceo, respondem subsidiaria, solidaria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais. So obrigaes indiretas, alem das obrigaes pessoais que cada um tenha na sociedade, que a de satisfazer, de integralizar a quota que se obrigaram para com a sociedade. O pargrafo nico desse dispositivo abre uma brecha a que os scios possam limitar entre si, no contrato ou em instrumento em apartado, a responsabilidade entre eles pelas obrigaes da sociedade. Mas este pacto no tem eficcia perante terceiros, no tem valor. Ento se uma sociedade em nome coletivo, constituda de trs scios: A, B e C; o scio a ingressar na sociedade e colocar como condio que ele somente arcar com o valor de sua quota, p. ex. de R$100.000,00, esta clausula ter efeito, ter valor em relao aos scios B e C, mas no ter nenhum valor, nenhuma eficcia perante os credores da sociedade. Isso significa que, a sociedade assumindo obrigaes, no quitando essas obrigaes, obrigando os credores a ingressar com ao de execuo contra ela, e se essa sociedade no tiver bens, os credores podero sim requerer que a execuo recaia no patrimnio particular do scio A; mas como ele reservou para si uma responsabilidade limitada perante os outros scios, esse scio A paga, mas ele tem o direito de voltar-se contra os scios B e C para receber deles tudo o que pagou. Logicamente se os scios B e C tiverem condies para o fazer, tiverem patrimnio para o fazer. O que interessante que este pacto no atinge terceiros, no atinge os credores da sociedade. A responsabilidade de todos e de cada um dos scios ilimitada, solidaria mas subsidiaria. o teor desse pargrafo nico, que abre essa oportunidade: sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros, podem os scios no ato constitutivo (contrato) ou por unnime conveno posterior, limitar a responsabilidade de cada um. Se no for no contrato essa limitao de responsabilidade, tem que ser em um pacto, um instrumento em apartado, mas mediante o consentimento de todos os scios (unnime conveno posterior).

Art.1040. A sociedade em nome coletivo se rege pelas normas deste Captulo, e no que seja omisso, pelas do Captulo antecedente. Nos j dissemos mais de uma vez que o legislador, quando normatiza as relaes jurdicas da sociedade no fica repetindo que a sociedade simples o porto geral. ali que esto as normas que so aplicveis s demais sociedades naquilo que couber, e onde o regramento de determinada sociedade for omisso, propositadamente. Ento no h o que se ficar repetindo. Ento nesse dispositivo esta dizendo que a sociedade em nome coletivo se rege pelas normas deste capitulo, do art. 1039 ao 1044, porque ela tem as suas regras prprias, do contrario no seria uma espcie de sociedade. Ento a sociedade se rege pelas normas desse capitulo e no que seja omisso, pelas do capitulo antecedente. O capitulo antecedente exatamente as regras da sociedade simples. Ento preciso
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tomar cuidado na analise da hipteses, no caso concreto, nas questes envolvendo uma sociedade em nome coletivo, estar sempre atento a sua caracterstica principal da sociedade em nome coletivo, mas que tambm se aplica a ela, no que couber, as normas da sociedade simples. Por exemplo, prprio da sociedade em nome coletivo, se uma sociedade empresaria, ela est sujeita a falncia, quer dizer, um instituto falimentar, assim como o instituto da recuperao judicial ou extrajudicial de empresa. So dois institutos que muitas vezes j falamos, que so prprios da sociedade empresaria. E a falncia se destina a que? A falncia um processo de execuo coletiva dos credores contra o devedor comum a todos eles. Ento a falncia visa a tomar , arrecadar, o patrimnio do scio, do empresrio, ou da sociedade empresaria, para num determinado momento vender esses bens e tentar pagar os credores. Acontece que aqui nos temos scio de responsabilidade subsidiaria. Se os bens da sociedade no forem suficiente, todos os scios aqui vo responder, mesmo no processo de falncia. e aqui a situao agravou quando se trata de falncia, porque o legislador na lei especifica, a lei de falncia, diz assim: que a sentena de falncia de uma sociedade na qual existam, ou exista, scio de responsabilidade ilimitada acarreta tambm a falncia desse scio. Veja que um atraso; dizer que acarreta falncia um retrocesso. Porque somente poderia ser considerado falido quem exerce a atividade econmica para o fim de produo ou circulao de bens e servios, que atividade prpria do empresrio (art. 966) e a sociedade empresaria aquela que exerce atividade prpria de empresrio. Ora, o scio no empresrio; quem empresrio a sociedade. O scio investe na sociedade, ento ele no poderia ser considerado falido. Ele pode sim, como j dizia a lei anterior, sofrer os efeitos do decreto de falncia, mas no dizer que falido. E isso hoje dito na lei de falncia no art. 81 da lei (Lei 11.181). Ento o que vai acontecer? Se ns tivermos uma sociedade em nome coletivo (a sociedade x), que tenha como scios A, B e C, decretada a falncia dessa sociedade todos esses scios vo ser considerados falidos. Qual a conseqncia? Os bens dessa sociedade vo ser arrecadados, vai ser feito o levantamento, o arrolamento, descrevendo todos os bens da sociedade, e vai ser feita a arrecadao dos bens de todos os scios, que so considerados falidos. Qual o efeito disso? O efeito que a sociedade fica sem dispor dos seus bens, sem administrar os seus bens, e cada um dos scios tambm fica sem administrar os seus bens. E a, como se faz para pagar os credores? Por que a sociedade tem credores, mas os scios, cada um deles, tem ou tambm pode ter credores. Ento o que acontece? Como a responsabilidade deles subsidiaria com a sociedade, somente depois de extintos os bens da sociedade, e ainda existindo crditos a pagar, que estes credores podero entrar nas massas dos scios, concorrendo com os credores pessoais de cada um deles. Ento o scio A pode ter credores, o scio B pode ter credores, o scio C pode ter credores... ento so questes distintas. Os credores dos scios A, B e C, no tem como concorrer os bens da massa falida da sociedade, a no ser que os bens tenham sido suficientes para pagar todos os credores, e tenha restado o saldo positivo que vai ser devolvido para os scios A, B e C. Ento os credores de A, B e C podero se valer desse benefcio. Eles no vo entrar na massa falida da sociedade, mas indiretamente podem se beneficiar pela liquidao das quotas. Agora, os credores da sociedade, se no ficarem satisfeitos nos seus crditos (isso que importante), se eles no ficarem satisfeitos nos seus crditos e terminou os bens da sociedade, eles tem o direito de concorrer com os credores de cada um dos scios(concurso de credores), em cada uma das massas.
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Esta lei de falncia, a 11.101, art. 81: A deciso que decreta a falncia da sociedade com os scios ilimitadamente responsveis tambm acarreta a falncia desses scios, que ficam sujeitos aos mesmos efeitos jurdicos produzidos em relao a sociedade falida, e por isso devero ser citados para apresentar contestao, se assim o desejarem. A determinao aqui para dar conhecimento aos scios de responsabilidade ilimitada que contra a sociedade foi proposta uma ao pedindo a falncia dela. E eles tm legitimo interesse de impugnar esse pedido, porque decretada a falncia da sociedade eles tambm sero decretados falidos. Ento nada mais justo, e a lei fez muito bem, em determinar que neste caso requerida a falncia da sociedade, seja determinada a citao dela, e a citao tambm dos scios de responsabilidade ilimitada. No de todos os scios, dos scios de responsabilidade ilimitada. Vai depender portanto, da espcie de sociedade empresria contra a qual est sendo feito o pedido, se nela tem ou no scio de responsabilidade ilimitada. De outro lado seria muito fcil para os scios burlar a lei se eles deixassem a sociedade em um determinado momento, quando j era previsvel o estado catastrfico da sociedade no plano econmico financeiro. Por exemplo, o scio A est prevendo que a sociedade, pelo caminhar, vai ingressar em falncia. E ele tem responsabilidade ilimitada e subsidiaria e quer escapar disso. Ento seria muito fcil ele ceder as quotas dele, ceder a participao dele na sociedade para um laranja, para um terceiro que no tivesse patrimnio. Assim quando viesse o desenlace da sociedade, a falncia, ele estaria salvo...saiu da sociedade, j recebeu o que devido e no teria responsabilidade pelas obrigaes da sociedade. No entanto nesse prprio artigo 81, no pargrafo, o legislador assim dispe: O disposto no caput deste artigo aplica-se ao scio que tenha se retirado voluntariamente, ou que tenha sido excludo da sociedade, a menos de dois anos, quanto as dividas existentes na data do arquivamento da alterao do contrato (no na data do requerimento, na data do arquivamento da alterao do contrato) no caso de no terem sido solvidas ate a data da decretao da falncia Vamos repetir: o disposto no caput deste artigo... quer dizer, o scio de responsabilidade ilimitada vai ser considerado falido tambm. Isto aplica-se ao scio que tenha se retirado voluntariamente da sociedade, que tenha sido excludo por ela a menos de dois anos, contados de que data? Quanto as dividas existentes na data do arquivamento da alterao. Ento esse a menos de dois anos a data da falncia. Ex: o contrato foi arquivado no dia de hoje. Que contrato , essa alterao do contrato? a alterao do contrato em que ele se retirou voluntariamente ou foi excludo da sociedade. Ento arquivou esse contrato hoje. Hoje existem diversas obrigaes da sociedade, vamos supor, R$500.000,00. Eu estou me retirando da sociedade. Por essas dividas da sociedade eu era responsvel indiretamente, de forma subsidiaria. Da data do arquivamento, a menos de dois anos, e ate dois anos, foi decretada a falncia da sociedade, e ainda existem obrigaes que existiam hoje ( a data do arquivamento da alterao do contrato). Ento esse scio que saiu voluntariamente ou foi excludo ainda responsvel por essas dividas de forma indireta, quer dizer, ele ainda considerado falido, embora ele j no esteja mais na sociedade. O disposto no caput deste artigo aplica-se ao scio que tenha se retirado voluntariamente ou que tenha se retirado, a menos de dois anos, quanto s dividas existentes na data do arquivamento da alterao do contrato, no caso de no terem sido solvidas at a data da decretao da falncia.
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Art. 1.041. O contrato deve mencionar, alem das indicaes referidas no art. 997, a firma social. Ns dissemos, na poca, quando estvamos falando da sociedade simples, o que deve conter o contrato. Dissemos que o art. 997 um modelo, um roteiro, para o contrato de sociedade. O que deve conter o contrato de sociedade? Est indicado no art. 997. Ento aqui est acrescentando que, se se tratar de sociedade em nome coletivo ns vamos obedecer o que consta no art. 997, tudo o que l est pedindo, e mais: o contrato deve declinar a firma social. O que isso? o nome da sociedade. Porque na sociedade simples, se pede a denominao da sociedade (art. 997, II). Se pede a denominao da sociedade porque esta a forma do nome da sociedade. Aqui a sociedade somente pode ter por nome uma firma, ento est pedindo que indique tambm o nome da sociedade (a firma).

Art.1.042. A administrao da sociedade compete exclusivamente a scios, sendo o uso da firma, nos limites do contrato, privativo dos que tenham os necessrios poderes. Percebam que quando ns falamos sobre a essncia dessa sociedade, sobre que todos os scios respondem solidaria e ilimitadamente, e subsidiariamente pelas obrigaes da sociedade... e todos esses scios tem que ser pessoas naturais, pessoas fsicas. Est l no art. 1.039: somente pessoas fsicas podem tomar parte na sociedade em nome coletivo. O legislador ora usa essa expresso pessoas fsicas, ora usa a expresso pessoas naturais, o que significa a mesma coisa. Ento um tipo de sociedade que no admite ter entre os seus membros scios pessoas jurdicas. uma sociedade que somente pode ter scios pessoas naturais. E a administrao dessa sociedade somente pode ser feita por um dos scios. Ou por todos os scios querendo, escolhido no contrato, nomeado no contrato, em instrumento separado: pode ser um, pode ser dois, pode ser todos, no importa. Tem que existir o administrador, que rgo societrio. Ela no pode ser administrada por terceiros, e a razo muito simples: esta a sociedade mais rgida em relao responsabilidade dos scios.. no exclui ningum, todos os scios vo ter essa responsabilidade. Ento se se admitisse um administrador no scio ele no poderia ter a limitao de ousadia que os scios tem, porque aquele administrador que no for scio, as operaes praticadas por ele em nome da sociedade no geraria para ele responsabilidade indireta pelas obrigaes assumidas, porque seria s da sociedade e indiretamente do scio. Ento poderia ser uma administrao temerria. Ento a lei impede. Veja que este tipo de responsabilidade faz com que essa sociedade seja uma sociedade eminentemente intuitu personae , quer dizer, contratada levando em considerao essas qualificaes pessoais, conhecimento..diante da responsabilidade que eles tem. Ento ela somente pode ser administrada por scio, sendo o uso da firma nos limites do contrato (aquilo que o contrato segue), privativo dos que tenham os necessrios poderes. Ex: sociedade contratada entre A, B e C, o contrato prev que o administrador vai ser A. B e C no podem administrar a sociedade; no podem praticar atos de gesto.

Art. 1.043
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O 1.043, caput, traz uma norma que entendemos injusta e que eu defenderia em juzo a sua inaplicabilidade atual. Eu defenderia a sua ausncia de eficcia. Ela diz o seguinte: O credor particular de scio (ento no credor da sociedade, credor de scio) no pode, antes de dissolver-se a sociedade, pretender a liquidao da quota do devedor. Ento vamos supor, eu sou credor do scio A, de uma sociedade em nome coletivo. Ele no me paga o meu credito, eu entro com a execuo judicial , constato que ele no tem bens penhorveis, disponveis e suficientes. Mas eu sei que ele tem uma grande participao numa sociedade em nome coletivo. Ele tem a maioria do capital da sociedade em nome coletivo, que tem o patrimnio de 5 milhes de reais. O meu credito de 100 mil. Essa norma do art. 1.043 est dizendo que eu no posso requerer a liquidao da quota dele, que um direito. Quer dizer, a quota, gera para os scios, o direito participao na sociedade, na obteno dos lucros, e ela representa uma parcela do patrimnio. Ento quer dizer, o credor no pode, se a sociedade no estiver dissolvida, requerer a liquidao da quota do devedor. obvio que a finalidade desse dispositivo foi a de preservao da empresa, como socialmente til, mas est preservando a empresa custa do direito de terceiro. E est flagrantemente contrario ao que permitiu na sociedade simples, no art. 1.026, quando o legislador diz que se no tiver recursos suficientes, se no tiver lucros suspensos, que a execuo pode recair sobre a quota que o devedor tem na sociedade. Aqui no pode. Ento imagine, por exemplo, o devedor um scio que tem grande participao na sociedade, no tem bens particulares, alem desta participao na sociedade, e o credor no pode execut-lo; no pode fazer a execuo recair nessa quota que ele tem na sociedade antes da sociedade ser dissolvida. Ela pode ficar 5, 10 anos sem ser dissolvida. pior at do que aquela condio do cnjuge do scio, do cnjuge falecido do scio, do cnjuge que se separou judicialmente... pelo menos naquela questo, na sociedade simples, ainda fica participando dos resultados, e aqui nem isso. Mas eu acredito que esteja superada essa questo porque diante dessas diferenciaes, embates doutrinrios, em 2008 houve uma lei que alterou o Cdigo de Processo Civil para inserir nele, dentre os bens penhorveis as quotas e as aes de sociedades annimas. Ento eu entendo que este dispositivo e o prprio mbito do direito societrio, que possvel declinar, defender, a revogao ou a inaplicabilidade deste dispositivo do art. 1.043. Mas cada um defende a posio que entender correta dentro do contexto de direito. Se assim, dizer porque assim. Se no assim, dizer porque no assim. Ns temos que defende a tese. Ento esse artigo 1.043 fixa a regra. A regra : o credor particular do scio no pode, antes da dissoluo da sociedade pretender a liquidao da quota do devedor. Mas a regra no absoluta, ela comporta excees, que so as duas excees previstas no pargrafo nico desse artigo 1.043. quando a sociedade contratada por prazo determinado. Vejam, se a sociedade contratada por prazo determinado, quando chega a data fixada para ela se dissolver, esse fato teria que acontecer, e ela se dissolvendo, geraria para o credor o direito de executar, e a execuo recair sobre o que coubesse aos scios, ao devedor, nessa liquidao. Um exemplo, eu sou o scio A, e eu devo R$500.000,00 e no tenho patrimnio particular a no ser a minha participao na sociedade que grande. A sociedade foi contratada para existir at 31 de dezembro de 2011. Eu tenho credores, no valor de R$500.000,00, ingressaram com a ao, no conseguiram penhorar bem nenhum. Eu simplesmente aguardo chegar 31 de dezembro porque a sociedade vai se dissolver, e eu vou receber o que me devido na minha quota que eu tenho na sociedade, minha quota vai ser liquidada junto com a dos demais. Ento o credor est aguardando esse fato ocorrer para ele receber o que devido. No entanto, a
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sociedade no se dissolve: chega 31 de dezembro e ela continua a atuar. Ento prorrogase, tacitamente, o prazo contratual que estudamos. E agora por prazo indeterminado. Se isso ocorrer, abre-se uma exceo regra da cabea do artigo. Nesse caso, est se divisando a uma fraude, ento nesse caso o credor pode requerer liquidao da quota dos scios devedores. E tambm quando a sociedade for contratada por prazo determinado e houve uma alterao do contrato, mudando a data, mudando esse prazo. A h uma alterao convencional, acordada entre os scios. No foi uma prorrogao tcita do prazo, foi convecionada antecipadamente pelos scios, onde se v tambm uma fraude. Com mais intensidade at. Os scios esto prevendo o que vai ocorrer naquele momento, que vai dissolver a sociedade, que vai liquidar a quota dos scios e ento resolvem prorrogar o prazo da sociedade, e at por prazo indeterminado, gerando prejuzo para os credores. S que nesse segundo caso, quando os scios esto alterando o contrato, mediante um instrumento de alterao contratual, essa alterao contratual vai ter que ser averbada l na Junta Comercial, e a averbao tem que ser publicada, e quando o credor toma conhecimento (ou pelo menos deveria tomar conhecimento) que o prazo foi prorrogado, o prazo se tornou indeterminado. Ento a lei tambm no pode conceder esse direito pro credor indeterminadamente, e ele ficar com a faca no pescoo do devedor durante todo o tempo. Ento fixa-se um prazo. Ele pode se opor a essa prorrogao do contrato, nessa segunda hiptese durante 90 dias, contados da publicao, da alterao do contrato. O teor dos incisos I e II, do pargrafo nico do art. 1.043: poder faz-lo quando... quer dizer, pretender a liquidao da quota do devedor quando a sociedade houver sido prorrogada tacitamente, que a hiptese do art. 1.033, inciso I; ou quando, tendo ocorrido prorrogao contratual , for acolhida judicialmente oposio do credor, levantada no prazo de 90 dias, contada da publicao do ato dilatrio.

Art. 1.044. A sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033... So aquelas hipteses que nos estudamos da dissoluo da sociedade simples. Qualquer das clausulas mencionadas no art. 1.033. E se for uma sociedade empresaria, se dissolve tambm de pleno direito, pela declarao da falncia. Ns temos que interpretar essa disposio: no a simples declarao da falncia, a declarao da falncia que chega a termo. Por que pode ser revertida, o decreto de falncia pode ser reversvel. Se diz quando se decreta a falncia, a sociedade ou o empresrio entra na UTI. Isso pode ser revertido mediante um recurso para sair deste estado de falncia. Existem varias hipteses. Ento alem das hipteses do art. 1.033, a sociedade pode se dissolver de pleno direito tambm no caso de falncia, que se chega a termo.

DA SOCIEDADE EM COMANDITA SIMPLES Sociedade em comandita simples vem de comienda (comandita = comienda). Os historiadores no chegam a um acordo quanto a origem dessa sociedade. O mais provvel que ela tenha surgido do contrato de comienda, que um contrato
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antigussimo. Mas h tambm quem defenda a tese de que a sociedade em comandita simples tenha nascido da sociedade em nome coletivo, como uma reao dos scios responsabilidade ilimitada pelas obrigaes sociais. Por que isto? Porque a essncia da sociedade em comandita simples a existncia de pelo menos um scio de responsabilidade limitada quota com que ele ingressou na sociedade, ao valor da quota com que ele ingressou na sociedade; e pelo menos um scio, cuja responsabilidade no se limita a sua quota. A sua quota responsabilidade pessoal. Mas ele tem responsabilidade ilimitada tal qual os scios de uma sociedade em nome coletivo. Ela ilimitada, mas subsidiria, nos termos do art. 1.024. Se existirem dois scios que tenham responsabilidade ilimitada, eles sero tambm solidrios: a responsabilidade de um e de todos ao mesmo tempo. Ento vejam, a essncia dessa sociedade a existncia dessas duas categorias de scios: um ou mais de responsabilidade limitada ao valor com que ingressou ou se obrigou a ingressar na sociedade, e um ou mais de responsabilidade ilimitada, solidaria (existindo mais de um) e subsidiaria pelas obrigaes da sociedade. Esta a essncia. Se a sociedade ficar reduzida somente a categoria dos comanditados (dos que tem responsabilidade ilimitada) ou somente categoria dos scios que tem responsabilidade limitada ns no teremos mais uma sociedade em comandita simples. Como vimos anteriormente, esses scios que tem responsabilidade ilimitada, solidaria e subsidiaria so denominados comanditados. E os scios de responsabilidade ilimitada so os chamados comanditrios. Ento o art. 1.045 nos d esta essncia: na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias: os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidaria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. No esquecer que, embora aqui no esteja escrito, a responsabilidade dos comanditados solidria, ilimitada mas tambm subsidiaria. Verifiquem tambm, pelo teor deste dispositivo, uma sociedade que, ao contrario da sociedade em nome coletivo, pode ser constituda por pessoas naturais e por pessoas jurdicas. Portanto uma sociedade que pode ter entre seus membros pessoas jurdicas, mas o scio pessoa jurdica no pode ser comanditado, somente pode ser comanditrio, de responsabilidade, portanto, limitada. Ns vamos ver que uma dessas razes que a administrao da sociedade somente pode se dar atravs dos scios comanditados. Pargrafo nico do 1.045 diz que o contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios. Parece muito lgico isso, e lgico. Quando ns qualificamos as partes do contrato ns temos que dizer quem so eles, quais so as suas responsabilidades. O prprio roteiro do art. 997 nos leva a isso. Mas por que colocaram isso a? Para evitar polemica. Porque no Cdigo Comercial, na parte primeira, que foi revogado pelo Cdigo Civil... muito antigo o cdigo comercial, de 1850, poca do imprio, do direito societrio incipiente, personalidade jurdica da sociedade no era muito bem reconhecida... ento se dizia que os comanditrios eram simples prestadores de capitais, como se eles emprestassem dinheiro a sociedade. E que o nome deles no precisava constar no contrato, eles tinham s que assinar o contrato, mas no precisavam fazer. Quer dizer, era uma heresia ter que assinar o contrato mas no constar a que titulo se est assinando. Com o tempo a doutrina e a jurisprudncia clararam a situao. Mas houve recalcitrantes no sentido de que a letra da lei era no
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sentido de que o comanditrio, por fora da lei, no tinha obrigao de ser qualificado no contrato, como se fosse uma sociedade secreta. Ento esse pargrafo coloca um ponto final no assunto. Tem que ser discriminado quem quem. Quem so os comanditados e quem so os comanditrios. Obviamente h inmeros interesses em jogo, principalmente dos credores. Art. 1.046. Aplicam-se a sociedade em comandita simples as normas da sociedade em nome coletivo, no que forem compatveis com as deste Captulo. Ento quais as normas que sero aplicveis a sociedade em comandita simples? Est dizendo que se aplica as normas da sociedade em nome coletivo, mas as normas da sociedade em nome coletivo diz que se aplicam, no que for omisso o Captulo, as normas da sociedade simples. Ento quais normas regem a sociedade em comandita simples? As de seu Captulo prprio, que so do art. 1.045 ao art. 1.051; as normas que forem aplicveis, no que couber, da sociedade em nome coletivo; e no que for omisso, no Captulo prprio da comandita simples e da sociedade em nome coletivo, as normas da sociedade simples. a forma de interpretao. Pargrafo nico: Aos comanditados cabem os mesmos direitos e obrigaes dos scios da sociedade em nome coletivo. No precisava nem ter dito isto, porque se a cabea do artigo est dizendo que aplicamse as normas da sociedade em nome coletivo, e o art.1.045 da essncia, dizendo que os scios comanditados tem esse tipo de responsabilidade...ento foi cpia do direito anterior, que dizia assim tambm: aos comanditados cabe os mesmos direitos e obrigaes dos scios da sociedade em nome coletivo, porque eles so em tudo equiparados, o titulo da responsabilidade deles a mesma. Art. 1.047. Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade e de lhe fiscalizar as operaes, no pode o comanditrio praticar qualquer ato de gesto, nem ter o nome na firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidades de scio comanditado. Como o scio comanditrio no tem as mesmas obrigaes do scios comanditados (ele no responde pelas obrigaes da sociedade, ele no tem responsabilidade de segundo grau), ele tinha que ter algumas restries e direitos. Ento ele no pode, por exemplo, se imiscuir nos negcios da sociedade. Ele pode fiscalizar, ele tem o direito de participar das deliberaes em assemblias, em reunies; ele tem o direito de fiscalizar a sociedade, de ter vista, de ter acesso aos livros, ao estado do caixa, aos documentos, aos papeis, direito de participar dos lucros, obviamente. Mas ele no pode pretender praticar ato de gesto. Atos de gesto so aqueles que ns vimos no dia a dia, so aqueles atos que fazem com que a atividade econmica da sociedade seja exercida. No so aquelas operaes que devam ser levadas a deliberao dos scios. ento o comanditrio, como ele no tem responsabilidade subsidiaria, ele no pode praticar atos de gesto. No pode, mas nem tudo que no pode no se faz; ento se ele infringir, se praticar atos de gesto, qual a sano? Vai ser excludo da sociedade? No. A sano que, para aquela obrigao que resultou do seu ato em nome da sociedade, em razo disso, ele vai ter a mesma responsabilidade, como se fosse um scio comanditado. Ou seja, ele vai passar a ter responsabilidade subsidiaria e ilimitada, juntamente com os demais, pela obrigao contrada. E isso no se refere a todas as obrigaes da sociedade, s naquela operao que ele realizou infringindo a disposio legal. E ele tambm no pode ter o
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seu nome no nome da sociedade; no pode ter o seu nome na firma social. Se constar, ele passa a ser considerado como se fosse um scio comanditado. da tradio do direito que todo aquele que tem, na sociedade intuitu personae, todos aqueles que tem o seu nome na firma social, um scio de responsabilidade ilimitada. As sociedades chamadas de pessoas, que so as sociedade que tem sempre pelo menos um scio de responsabilidade subsidiaria pelas obrigaes sociais. O pargrafo nico procura esclarecer que pode o comanditrio ser constitudo o procurador da sociedade, para negcio determinado e com poderes especiais. Na verdade, no precisava constar isso aqui, porque se a sociedade pode constituir como procurador uma pessoa estranha ao quadro social, com muito mais propriedade ela pode constituir um de seus scios para agir em nome dela. Mas que o direito anterior tambm (o direito do cdigo comercial), procurando restringir muitos direitos do scio comanditrio, no deixando ele trabalhar na sociedade, no deixando praticar ato de gesto, proibia tambm que ele praticasse qualquer ato, mesmo sob a forma de procurador da sociedade, o que era um absurdo. Porque se a sociedade, por meio de seu administrador, tem que praticar operaes num mesmo dia e em vrios locais, e no tem condio de estar presente (obviamente), tem que se valer de procuradores. E se pode constituir qualquer pessoa procurador, pode, com muito mais efeito, constituir o scio comanditrio para praticar um negcio/operao determinada, especificada no contrato, e os poderes que ele tem para praticar essa operao, esse ato. E nada mais. Ento esse pargrafo est abrindo essa oportunidade, esclarecendo que ele no fica impedido de agir em nome da sociedade mediante mandato.

Art.1.048. Somente aps averbada a modificao do contrato... aps averbada a modificao do contrato, no somente aps o requerimento de averbao. Somente aps averbada a modificao do contrato, produz efeito, quanto a terceiros, a diminuio da quota do comanditrio, em conseqncia de ter sido reduzido o capital social, sempre sem prejuzo dos credores preexistentes. uma norma de tutela aos credores da sociedade. Vamos supor uma sociedade que tenha um scio comanditrio que nela ingressou com R$800.000,00. E um scio comantidado que ingressou com R$200.000,00. Ento a sociedade tem um capital social de um milho de reais. Em determinado momento, esses dois scios resolvem reduzir o capital da sociedade. Podem estar de boa f ou no. Pode estar de boa f entendendo que o capital est muito elevado para um negocio que esto exercendo. Ou podem estar de m f, principalmente o comanditado, verificando que o desenlace ou a dissoluo da sociedade ser fatal com o decreto de sua falncia diante do caminhar dos negcios. Ora, em relao ao comanditado, no h problema a reduo do capital social, porque ele tem responsabilidade ilimitada (depois da sociedade, ele tem responsabilidade ilimitada, responde com todo o seu patrimnio). Mas retirar, quer dizer, devolver ao comanditrio, uma parte do que ele aplicou na sociedade, por exemplo, vai reduzir o capital da sociedade para R$200.000,00: 100 do scio comandato e 100 do scio comanditrio. No nosso exemplo, o comanditrio estava recebendo R$700.000,00 ou mais, porque ns j sabemos que o valor da quota tem que ser apurado no momento em que ocorre o fato (da excluso, da retirada ou do falecimento) atravs de um balano especial. Ento as vezes, numa quota de R$700.000,00, ela esteja valendo um milho e meio, ou pode estar valendo s quinhentos, ou s trezentos. O fato que o legislador procura cercar essa questo, vendo que a pode ocorrer uma fraude. Se eu sou
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comanditrio e ingressei na sociedade com R$800.000,00, e estou reduzindo minha participao a R$100.00,00, ainda no capital social eu estou reduzindo drasticamente a garantia dos meus credores, dos credores da sociedade, porque estou retirando a minha parte. Ento essa norma uma norma de proteo aos credores. Somente aps averbada a modificao do contrato, produz efeito, quanto a terceiro, a diminuio da quota do comanditrio, em conseqncia de ter sido reduzido o capital social, sempre sem prejuzo dos credores preexistentes. Ento qualquer alterao que se faa nesse sentido, s pode atingir os credores que trataram com a sociedade depois da averbao da alterao do contrato. Todos os credores, todos aqueles que contrataram com a sociedade at ocorrer a averbao, os direitos adquiridos so preservados; no altera nada. Ento essa retirada de dinheiro no tem efeito perante os credores anteriores da sociedade.

Art. 1.049: O scio comanditrio no obrigado a reposio de lucros recebidos de boa f e de acordo com o balano. Por que se fala s o scio comanditrio, etc..? Porque a responsabilidade dele limitada. Estou dizendo, olha, o que o comanditrio recebeu de lucros e de boa f, de acordo com o balano que foi levantado, e contra o qual nada foi oposto, ele no tem que devolver; no obrigado a reposio de lucros. Isso colocado, afirmativamente, em razo do que vem a seguir, diante do pargrafo nico, dizendo que: diminudo o capital social, por perdas supervenientes, no pode o comanditrio receber quaisquer lucros, antes de reintegrado aquele. Antes de reintegrado o capital social. Foi necessrio colocar a cabea do art. 1.039 para no se pretender que, ocorrendo prejuzo em exerccios vindouros, por exemplo: a sociedade existe h dez anos. Durante sete anos consecutivos deu lucro e esses lucros foram distribudos e recebidos, inclusive pelo comanditrio. A no oitavo ano deu prejuzo, no nono ano deu prejuzo e atingiu o capital social. O que significa isso? O capital social de R$500.000,00. A sociedade no ultimo balano, pelo valor patrimonial apurou que est com patrimnio de R$300.000,00; quer dizer, no est nem atingindo o capital social e nem a cifra contbil. Ento no se pode pretender que sejam restitudos os lucros recebidos pelo comanditrio, ou pelos outros scios, durante os sete anos anteriores. Mas tambm, dito que no se distribui mais lucros. O comanditrio no pode pretender receber lucros como se fossem juros do seu capital. Por que? Porque o capital est defasado, e o capital social, assim como o patrimnio, garantia dos credores. Esse artigo de um alcance muito grande se os doutrinadores, a jurisprudncia, os magistrados, percebessem a profundidade desse dispositivo, que poderia ser aplicado s outras sociedades. o que eu sempre defendo. Quer dizer, o capital social o mnimo de garantia que os credores devem ter, o que no acontece na pratica. Se uma sociedade teve o seu capital defasado, os scios tinham que injetar o dinheiro, mesmo se fosse de maneira limitada. Injetar o dinheiro, os bens necessrios para que o capital fique intacto, o capital da soicedade. Mesmo ns sabendo que o patrimnio, em regra, no corresponde ao capital social...normalmente ele muito mais elevado que o capital social. Ento diminudo o capital social por perda superveniente, no pode o comanditrio receber quaisquer lucros, antes de reintegrado aquele, antes de reintegrado o capital social.
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Art. 1.050. No caso de morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio do contrato... Portanto admite disposio em sentido contrrio. No caso de morte de scio comanditrio, a sociedade continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente. A sociedade contratada entre A, B e C. C o comanditrio e falece. Deixou trs herdeiros, trs sucessores. O contrato no traz norma em sentido contrario. Ento a sociedade vai continuar entre A, B e mais 1, 2, 3, que so os herdeiros do scio C (comanditrio, de responsabilidade limitada). Ento poderia abranger o scio comanditado, os herdeiros do scio comanditado teriam que ingressar na sociedade com responsabilidade ilimitada. Percebam, no entanto, que esta clusula , esta hiptese ser aplicada caso o contrato no traga uma norma em sentido contrrio. No caso de morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio do contrato, continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente.

O ultimo artigo, 1.051, diz que Dissolve-se de pleno direito a sociedade: I- por qualquer das causas previstas no art. 1.044; Portanto so aquelas causas previstas no art. 1.033 mais a falncia, se for uma sociedade empresria. E dissolve-se de pleno direito a sociedade tambm, quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das categorias de scio. Veja que no perdurar a falta de pluralidade de scios, como na outra sociedade que vimos (na sociedade simples). Perdurar a falta de uma das categorias; por exemplo, a sociedade tem 5 scios: 3 so comanditados e 2 so comanditrios. Os 2 comanditrios saem, so excludos ou falecem, e ficam s 3 comanditados. No temos mais uma sociedade em comandita simples. O inverso tambm verdadeiro: saem, so excludos ou falecem os 3 comanditados, ficam s os comanditrios. No temos mais uma sociedade em comandita simples. Tem que existir as duas categorias de scios. A pode se perguntar: mas vamos supor que fiquem s os scios comanditrios, os scios comanditados deixaram a sociedade. Mas o que que tem? Continuam o dois at continuar outro. No tem jeito. Mas como vai continuar por cento e oitenta dias essa sociedade, se um scio comanditrio assumir a administrao da sociedade, ele vai passar a ter responsabilidade como se fosse um scio comanditado...no vai querer. Mas o legislador inteligente e previu isto, colocou o pargrafo nico: Na falta de scio comanditado, os comanditrios nomearo administrador provisrio para praticar, durante o perodo referido no inciso II (nos cento e oitenta dias) e sem assumir a condio de scio, os atos de administrao. Ento aqui fica uma sociedade, durante esses cento e oitenta dias, de responsabilidade limitada. E uma sociedade de pessoas que, por um determinado perodo pelo menos, est sendo administrada por uma pessoa estranha aos quadros sociais. E a responsabilidade dos scios nestes cento e oitenta dias limitada porque eles so da categoria de scios comanditrios. Ento aqueles que vo tratar com a sociedade nesse perodo sabem, ou pelo menos deviam saber, que eles no vo contar com garantia alm do patrimnio da sociedade. S vo contar com garantia da sociedade porque os demais scios so comanditados.

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Aula 25
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Ns vamos iniciar o estudo sistemtico da sociedade Limitada. Ns j vimos alguns aspectos da sociedade limitada como a responsabilidade de cada um dos scios, seu nome empresarial (constitudo por firma ou denominao), etc. Iniciaremos o estudo fazendo propriamente uma comparao entre a sociedade Limitada e a sociedade annima. A S/A mais antiga do que a sociedade Ltda. A S/A em sua origem sempre foi uma sociedade de capital, tambm destinada a grandes estruturas (atividades de grandes propores) e sua constituio sempre foi mais burocrtica, exigindo no passado at um nmero mnimo de scios, esta exigncia no existe mais. Os scios da S/A respondem limitadamente, eles no respondem por responsabilidade da sociedade, nem mesmo subsidiariamente. restrita ao preo das aes adquiridas ou subscritas. Se no houver patrimnio para honrar suas obrigaes quem arcar com o prejuzo ser o credor. A limitao de responsabilidade na S/A mxima, uma limitao por excelncia, ou seja, o acionista s responde pelo preo de emisso das aes. Se o acionista subscreve aes no valor de R$100.000,00 ele responsvel para integralizar este valor, integralizado o acionista nada mais deve para a sociedade e os credores nada podero exigir deste, mesmo que os outros acionistas no tenham integralizado suas partes, no h solidariedade. Haviade um lado a S/A com responsabilidade de limitao mxima e de outro as sociedades de pessoas como as sociedades de nome coletivo, comandita simples e comandita por aes. Em todas elas h sempre, pelo menos, um scio que responde de forma solidria, limitada e subsidiaria pelas obrigaes da sociedade. Ento o motivo do advento da sociedade Limitada foi exatamente para deixar as desvantagens da sociedade de capital S/A e da de pessoas de lado e tomar de cada uma delas o que h de til e de simplicidade. A constituio de uma sociedade limitada simples, contratual. No h nmero mnimo de scios e o capital social dividido em quotas que podem ser transmissveis atravs de documentos. Foi a lei alem de 1892 que deu inicio a sociedade limitada e diante de sua excelncia foi sendo adotada pelos povos cultos de todas as naes. No Brasil atravs do decreto 3708 de 10/01/1919. uma sociedade relativamente recente, possui pouco mais de 100 anos. O decreto 3708 foi uma cpia da lei portuguesa, mas no uma cpia integral. Em razo disso houve falhas, poisse copiou um artigo e no copiou outro que era complemento. Este decreto foi vlido at 2002 e todos proclamaram a excelncia deste decreto depois que a doutrina e jurisprudncia melhoraram suas falhas. A sociedade limitada praticamente varreu do mundo jurdico as sociedades de pessoas. Se fizermos um levantamento na junta comercial veremos que 99% dos registros so de uma sociedade annima ou limitada. E a maioria destas so limitada, pois uma
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sociedade que serve para pequenos e grandes empreendimentos, ao contrrio da S/A que para grandes ou mdio empreendimentos. Enquanto na S/A a responsabilidade dos scios limitada por excelncia, na sociedade limitada a responsabilidade dos scios tambm limitada, tambm restrita ao valor das quotas adquiridas pelos scios, mas isso perante a sociedade. Se temos3 scios: A = entra com R$ 100.000,00 e paga R$ 100.000,00 B = entra com R$ 200.000,00e paga R$ 200.000,00 C = entra com R$ 300.000,00 , paga R$ 100.000,00 e fica devendo R$ 200.000,00 - Perante a sociedade o scio A e B j cumpriram a obrigao que lhes cabia (a integralizao do valor de suas quotas). A sociedade pode cobrar desse scio C a quantia que ele no integralizou (administrativamente, executar judicialmente, reduzir a sua participao ou excluso do scio). - Perante terceiros a situao muda, a responsabilidade no somente daquele que esta devendo para a sociedade, no somente o cotista que deixou de integralizar a sua quota. A responsabilidade solidria. Cada scio responsvel para integralizao do capital social. Isso no quer dizer que se a sociedade tenha capital de R$ 500.000,00 cada scio ser responsvel pela integralizao dos R$ 500.000,00, j ouvimos isso em doutrina. No isso. Se o capital de R$ 500.000,00, mas os scios integralizaram R$ 300.000,00, quanto que falta para integralizao do capital? R$ 200.000,00! Ento os scios so solidariamente responsveis pela quantia que falta para integralizao do capital social. Isto no responsabilidade subsidiaria, responsabilidade pessoal, dos scios para com a sociedade. Se os bens da sociedade forem insuficientes para honrar a obrigao, os credores podem requerer que a execuo recaia em bens de todos os scios at a importncia que falta para integralizao do capital social. Capital de R$ 500.000,00, falta integralizar R$ 200.000,00. Sero responsveis at o valor de R$ 200.000,00. Se a divida for maior que R$ 200.000,00os credores arcaro com o prejuzo.

Nas demais sociedades existe uma em que h uma categoria de scio em que se assemelha ao acionista, vocs lembram qual ? Como a responsabilidade na sociedade em comandita simples? Os comanditrios tem responsabilidade semelhante ao do acionista. A sociedade Limitada pode ou no ser empresria, pois a sociedade simplespode assumir a forma de uma Ltda. A S/A ser sempre empresria. A sociedade annima instituda e a Ltda contratual.

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Aula 26
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A sociedade limitada uma sociedade de capital ou de pessoas. Se vocs se recordarem essa uma classificao da sociedade. Temos vrias classificaes da sociedade. Costuma-se indagar se a sociedade limitada uma sociedade de pessoas ou capital? Ora essa classificao tem que se fundar na prevalncia de um elemento sobre o outro. Porque em todas as sociedades temos pessoas e capital. Ento tem que se indignar em cada sociedade qual o elemento que sobrepe o outro. Se so as pessoas dos scios ou o capital investido. Dvida alguma pode existir que a sociedade annima e a de comandita por aes so sociedades de capital, porque o esforo maior o capital que investido na sociedade. Na sociedade em nome coletivo e comandita simples no h dvida que so sociedades de pessoas, porque essas duas sociedades geram as pessoas dos scios uma responsabilidade subsidiaria, solidria e ilimitada pelas obrigaes da sociedade. De forma que na sociedade de pessoas os scios so escolhidos levando em conta as suas qualidades pessoais o grau de amizade, conhecimento da pessoa e etc. Ento agora se indaga e a sociedade limitada, qual o elemento que sobrepe o outro? Ns sabemos que a limitada uma sociedade apta para pequenos, mdios e grandes investidores. Ns temos sociedades limitadas que ultrapassam e muito sociedades annimas. Ento no h uma sincronia na doutrina em estabelecer se a sociedade limitada uma sociedade de pessoas ou de capital. Para classificar essa sociedade temos que faz-lo diante do caso concreto. Quais dados? A estrutura da sociedade, o nmero de scios, se esta sociedade administrada por um scio, por um no scio, se o contrato permite a administrao por um no scio, se essa sociedade tem ou no um conselho fiscal. Ento se aqui estiver fazendo (?) est dando uma estrutura muito prxima a uma sociedade annima. Na maioria das vezes vamos constatar que a sociedade limitada uma sociedade de pessoas, porque os scios se escolhem e so levadas em conta nessa escolha suas qualidades pessoais. Mas no fica afastada a hiptese de estarmos diante de um caso concreto de a limitada ser uma sociedade capital diante da estrutura que foi dada a ela. Nesse caso ela seria uma sociedade hbrida. Hora uma sociedade pessoas, hora uma sociedade de capital. Mas se quisermos darmos a essa classificao um sentido mais prtico ns poderamos estabelecer doutrinariamente: que sociedade de pessoas seria aquela nas quais pelo menos um scio responde subsidiariamente pelas obrigaes da sociedade e sociedade de capital seria aquela que uma vez integralizado o capital social os credores no poderiam cobrar mais nada de seus scios. Ento ai teramos um critrio mais prtico e mais palpvel. Se ns considerarmos essa proposta a sociedade limitada seria considerada uma sociedade capital assim como uma sociedade annima. E as demais sociedades seriam uma sociedade de pessoas, inclusive a sociedade de comandita por aes porque o administrador ou administradores so ilimitados, solidrios ( existindo mais de um) e ilimitadamente responsveis pelas obrigaes sociais. Ento um critrio mais prtico. Agora qual a vantagem prtica de classificar as sociedades? Praticamente nenhuma, ns temos que saber porque a doutrina usa e essas expresses tambm so usadas em concursos pblicos. Ento ns ficamos assim, no quadro geral se no estabelecermos esse segundo critrio ns temos que apreciar o caso concreto. Abandonando esse critrio geral e passando para esse especifico a sociedade passa a ser uma sociedade de capital.

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Ns dissemos ontem que a sociedade limitada tem seu capital dividido em quotas, de valores iguais ou desiguais. E que a tnica prtica que o capital seja dividido em quotas de valores iguais. Normalmente levando-se em considerao a unidade do padro monetrio. Divide-se o capital social em quotas de valor de um real. praxe, costume no direito brasileiro. O que torna muito mais fcil em casos concretos, principalmente no caso de seo de transferncia de quotas. Ento essas quotas no so mera porcentagem, mera frao. Embora o cotista no receba um documento especfico de que ele seja titular de tantas quotas na sociedade X, a quotas no so valores mobilirios, elas no se transferem de mo em mo. Mas elas tm individualidade prpria. No simples expresso numrica. Ela representa uma frao determinada no patrimnio social, tendo existncia distinta do todo e das demais partes que se dividem. Portanto ela suscetvel de transferncia. Existe h possibilidade do scio transferir integralmente a pessoa que seja scia ou a pessoa estranha a sociedade. Nesse ltimo caso existem condies para que isso possa ocorrer. Ns temos que analisar tambm quando falamos em transferncia o que diz o contrato, se o contrato contm uma clusula regrando essa transferncia ou ainda vedando. Se o contrato tiver uma clusula vedando a transferncia fica ntida nesse caso que a sociedade uma sociedade de pessoas. Porque os scios esto mostrando que no querem pessoas estranhas. Ao contrrio se ele prever a livre movimentao de scios est demonstrando que no importa quais sejam os scios. O que importa o capital que est sendo investido na sociedade ento estaramos diante de uma sociedade de capital.

Ento considerando que a quota suscetvel de transferncia temos vrias questes que dizem respeito a ela. Integralizao das quotas. Sociedade constituda por A, B e C com capital de dois milhes de reais. Um vai entrar com 500, outro com 1 milho e outro com mais 500. Como se faz essa integralizao? o que eles combinaram no contrato. Se o contrato social tiver previso que a integralizao deva ser feita de uma s vez, assim deve ser feita. Mas o contrato pode prever que a integralizao das quotas possa ser feita em parcelas. Em critrio dos scios, mensais, anuais, quinzenais. Muitos no atentam para esse detalhe, mas o momento de constituio da sociedade uma oportunidade de planejamento para a prpria, daquilo que ela vai explorar e qual o capital que ela vai precisar para explorar em um longo perodo de tempo, 10, 15 anos. Para se evitar constantes alteraes do contrato social em aumentar o capital, no inicio da sociedade pode-se dar a ela um capital social que lhe seria necessrio daqui a cinco anos, no precisando integralizar esse capital de pronto. Ento se planeja no primeiro ano qual capital ser necessrio para constituir a sociedade e explorar as suas atividades, e depois do segundo ano, e depois do terceiro e depois do quinto? Pode-se estabelecer um capital social que vai sendo integralizado de acordo com a necessidade da sociedade, uma ampliao da sociedade. Pode estabelecer de pronto o pagamento de determinada importncia da quota que ser necessrio para a constituio e o inicio das atividades da sociedade. Dali um ano a integralizao de outra parte do capital. Isso no vedado, embora os scios nem sempre se atentem a isso. A integralizao das quotas pode se dar em uma s vez ou a prazo, dependendo do que foi estipulado no contrato social. Podendo ainda ser feita em dinheiro ou qualquer coisa de bens, que tenha expresso econmica, que pode se contabilizar em dinheiro. (Aqui ele d vrios exemplos). Enfim a integralizao das quotas pode ser feita em dinheiro ou outros bens. Esses outros bens devem obrigatoriamente ser avaliados pelos scios com honestidade. Por qu? Porque scio algum ter uma quota correspondente a 50 mil reais em dinheiro mais veculos valendo 100 mil reais. Todos os bens que os scios ingressam na
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sociedade devem ser estimados e avaliados e convertidos em dinheiro. O padro monetrio em vigor. Ento se um scio entra com 50 mil reais em dinheiro e 50 mil em bem mvel, sua quota ser de 100 mil. Esse mvel que ingressei na sociedade passa a ser da sociedade e isso aplicado a qualquer outro bem que eu ingresse. Por que as avaliaes desses bens devem ser honesta? Porque vai constituir o capital social, ento se os scios se concluem para fraudar eles estaro cometendo fraude. Existe uma clusula que prev um perodo de tempo que pode ser impugnada essa ao. 1 Pela exata estimao de bens conferidos ao capital social respondem solidariamente todos os scios, at o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade. Entenda que a sociedade foi constituda e os scios deram aos bens componentes de vrias quotas o valor de 5 milhes e na verdade eles valem 2 milhes. Quando se pedi reposio ou entrega desse valor a sociedade, desde que seja aquele com legtimo interesse a cobrar, os scios passam a ser solidrios mesmo aquele que ingressou na sociedade s com dinheiro. Mas tem esse prazo de cinco anos a contar da data do registro da sociedade. Veja que ai no responsabilidade subsidiria, uma responsabilidade pessoal dos scios. Eles cometeram fraude, eles superfaturaram os bens da sociedade ento devem responder por isso. Quando vai ocorrer a possibilidade de algum impugnar isso? Quando a sociedade estiver sendo executada e no tiver bens para isso. Os credores iro buscar os seus direitos e vero que l no comeo da sociedade houve essa fraude. Embora no seja responsabilidade subsidiria ela vai se tornar quando algum colocar isso em evidncia. Se o contrato prever que as cotas possam ser integralizadas parceladamente e um ou mais scios no cumprem as prestaes ele denominado scio remisso. Ento a esse scio remisso vai ser aplicado o artigo 1004 pargrafo nico e o 1058. Art. 1.004. Os scios so obrigados, na forma e prazo previstos, s contribuies estabelecidas no contrato social, e aquele que deixar de faz-lo, nos trinta dias seguintes ao da notificao pela sociedade, responder perante esta pelo dano emergente da mora. Pargrafo nico. Verificada a mora, poder a maioria dos demais scios preferir, indenizao, a excluso do scio remisso, ou reduzir-lhe a quota ao montante j realizado, aplicando-se, em ambos os casos, o disposto no 1 do art. 1.031. Art. 1.058. No integralizada a quota de scio remisso, os outros scios podem, sem prejuzo do disposto no art. 1.004 e seu pargrafo nico, tom-la para si ou transferi-la a terceiros, excluindo o primitivo titular e devolvendo-lhe o que houver pagado, deduzidos os juros da mora, as prestaes estabelecidas no contrato mais as despesas. Ento se for aplicado a segunda parte desse artigo 1058, se os scios querem excluir aquele scio da sociedade, mas querem manter o valor do capital social o artigo diz podem tomar para si as quotas do scio remisso. Vamos supor que as quotas do scio remisso equivalem a 200 mil reais, ele j integralizou 120 faltam 80 essa importncia das quotas que eles podem tomar para si, proporcionalmente ao capital que cada qual investiu na sociedade. E esse 120 mil reais que foi aplicada na sociedade, ele vai perder? Obviamente que no. Seno haveria enriquecimento sem causa. Essa importncia no lhe devolvida pelo valor nominal. Tem que se proceder o balano da sociedade para ver quanto est valendo aquele 120, pode estar valendo 150, assim como pode estar valendo 80. Por qu? Porque nessas questes de retirada, excluso de scio, ns sempre temos que aplicar a regra de elaborar o balano da sociedade e estabelecer o
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valor patrimonial da quota. Estabelecida o valor sero deduzidas as despesas que esse scio remisso gerou. Honorrios de advogados, despesas processuais e ect. Esta indivisibilidade est prevista no artigo 1056. Art. 1.056. A quota indivisvel em relao sociedade, salvo para efeito de transferncia, caso em que se observar o disposto no artigo seguinte. 1 No caso de condomnio de quota, os direitos a ela inerentes somente podem ser exercidos pelo condmino representante, ou pelo inventariante do esplio de scio falecido. 2 Sem prejuzo do disposto no art. 1.052, os condminos de quota indivisa respondem solidariamente pelas prestaes necessrias sua integralizao. O artigo 1057 trata da seo, que ns vamos ver daqui a pouco. No pargrafo primeiro o que significa esse condomnio de quota? Esse condomnio pode ser quando a constituio da sociedade ou no curso da existncia dela. No primeiro exemplo quando a sociedade constituda por quotas de valores desiguais, eu e A vamos subscrever uma quota no valor de 100 mil reais. Eu vou ingressar com 70 mil e meu amigo com 20 mil. Ns seremos titulares de uma cota de 100 mil reais em condomnio. Ou em trs. Uma quota no valor de 150 mil reais. Eu e mais duas pessoas cada qual ingressando com 50 mil reais. Ns estamos subscrevendo uma quota no valor de 150 mil reais. Eu sou titular juntamente com mais duas pessoas. Eu posso fazer isso? Posso. Ao invs de constituir uma quota no valor de 50 mil, outra de 150. Aqui ns temos que designar para a sociedade qual de ns trs vai representar esse condomnio perante a sociedade. Com quem a sociedade vai tratar comigo, com X ou com Y? Se no declinar a sociedade pode em suas deliberaes tratar com qualquer um dos trs. Isso vai onerar os outros. O que ela tratar com um, vale para os demais.

Aula 27
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A essncia da sociedade limitada dada pelo artigo 1052, que fala da responsabilidade dos scios. Para dissipar as dvidas, o scio tem responsabilidade de duas naturezas: 1- Ele tem responsabilidade perante a sociedade; Ele deve integralizar a quota que ele se comprometeu nica e exclusivamente isso. E a responsabilidade dele em primeiro grau para com a sociedade. Nesta sociedade limitada no h em regra responsabilidade, em regra, de segundo grau. Os scios no respondem por dividas de obrigaes da sociedade. (Perguntaram ele se h exceo) Em regra, no. Quando isso pode ocorrer? Somente naqueles casos em q a personalidade jurdica da sociedade utilizada como meio de fraudar terceiros. Quando pode ocorrer a desconsiderao da personalidade jurdica, que so aquelas hipteses previstas no art. 50 do CC. Ou ento, no mbito fiscal. Leis tributrias especiais e o Cdigo Tributrio Nacional q prev situaes
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em que ocorre a substituio do devedor, que a sociedade, pelo scio ou pelos scios gerentes q extrapolaram seus poderes. Ento exceo. A princpio os scios no respondem por dvidas por obrigaes da sociedade. No tem responsabilidade de segundo grau. 2- Ele tem responsabilidade perante terceiros. Todos os scios em conjunto so solidariamente responsveis pela integralizao do capital social. Tambm no responsabilidade de segundo grau, responsabilidade de primeiro grau. Responsabilidade do scio para com a sociedade. Imaginem uma sociedade com cinco scios e que um ou outro no integralizou as suas quotas, e que resta para integralizar o capital social, 200 mil reais. Perante terceiros, todos os cinco so solidariamente responsveis pela integralizao total do capital social, da parte q falta para integralizar o capital social. S que o momento de tornar essa responsabilidade efetiva, pode nos fazer crer q se trate de responsabilidade de segundo grau, porque ela somente se efetiva quando a declarao da falncia da sociedade empresria ou de insolvncia da sociedade simples, ocasio que o administrador vai falncia, vai requerer ao juiz que se determine aos scios a integralizem o capital social, e neste momento no importa se o patrimnio da sociedade vai ser suficiente para pagamento dos seus credores. Decretar a falncia ou a insolvncia o administrador vai requerer ao juiz que vai determinar que o capital seja integralizado. E o outro fato quando a sociedade esta sendo executada e no tem bens suficientes para o cumprimento da obrigao e no est integralizado o capital, a sociedade tem um credito em relao aos scios. A sociedade quando no tem mais patrimnio ela tem direito de credito junto aos scios que so solidariamente responsveis pela integralizao do capital. Diferena entre o capital declarado e o capital efetivamente integralizado. Ento se est devendo 200 mil reais, se um s deles(scio) for chamado para integralizar no h que se pretender cobrar dos demais scios, mesmo aquele q no integralizou a sua quota e esta devendo, mas foi integralizado pelo outro scio. A seria injusto aquele que pagou vai ter que pagar para o outro. SIM. So solidariamente responsveis e a sociedade tem que ter seu capital integralizado neste momento. Ento, mesmo que possa parecer que uma obrigao de segundo grau, no . uma obrigao dos scios perante a sociedade, de forma que enquanto a sociedade estiver cumprindo as suas obrigaes, a terceiro algum dado legitimidade para requerer em juzo q se determine a integralizao do capital social, no tem. Estando corretamente as obrigaes quem tem legitimidade para determinar q o capital seja integralizado a sociedade e neste momento a obrigao no solidaria. A obrigao individual de cada scio. Conseqncias (se o scio no pagar): o scio pode ser excludo da sociedade, a participao dele pode ser reduzida ao valor que ele integralizou e todas as hipteses do art. 1004 e pargrafo.

Art. 1053 Diz que a limitada rege nas omisses desse capitulo pelas normas da sociedade simples, norma expressa que nas comisses desse capitulo o legislador esta expressamente dizendo que em determinada matria este capitulo no vai conter regra nova, vo ser aplicadas as regras da sociedade simples, que j fora estudado. Ento sociedade simples uma espcie de sociedade, sociedade limitada outra espcie de sociedade, cada qual com as suas normas prprias. Mas tantas vezes dizemos que a
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sociedades simples tem um conjunto de normas constitui a teoria geral do direito societrio. Ento ela tem uma normatizao mais ampla, todas as questes foram abordadas nessas regras da sociedade simples, quando no h que se fazer outra alterao, o legislador n repete nas outras sociedades. Ento, do artigo 1052 at o ltimo artigo que trata da sociedade limitada onde existe omisso de determinada matria, o intrprete (juiz, advogado), vai ter q se valer das regras da sociedade simples, que se aplica supletivamente. Mas por se tratar de uma limitada, o legislador deixou a critrio dos scios alterarem a legislao supletiva, dizendo no pargrafo nico do art. 1052: O contrato social poder prever a regncia supletiva da sociedade limitada pelas normas da sociedade annima, no so normas da sociedade por aes, so normas da sociedade ANONIMA que por aes. Se isso constar no contrato, ns no iremos aplicar supletivamente as regras da sociedade simples e sim das regras da sociedade annima, no que couber. No so todas as normas da sociedade annima q podem ser aplicadas na sociedade limitada, so sociedade de naturezas diferentes, quando os scios introduzem essa clusula no contrato, determinando que a regncia supletiva seja feita pelas normas das sociedades annimas eles esto, nitidamente, dando a sociedade os contornos de uma sociedade de capital, quer dizer, no importa quem sejam os scios, o que importa o capital investido. Quando isso ocorre pode ter certeza que essa sociedade limitada ela est muito assemelhada a uma sociedade annima. (Neste momento ele fala sobre firma, denominao e o que contm um contrato social)

Art. 1055 Capital social divide-se em quotas, iguais ou desiguais, cabendo uma ou diversas a cada scio. Pela exata estimao de bens conferidos ao capital inicial, respondem solidariamente todos os scios at o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade. (Neste momento ele fala do capital de cada scio que ser integralizado no capital social. Dever ser avaliado em reais o valor de bens diversos). Legitimidade de terceiros para que a sociedade integralize corretamente seu capital social os terceiros somente vo ter legitimo interesse quando em juzo estiver executando a sociedade, quando a sociedade no ter bens disponveis para integralizao do capital, e os credores descobrirem requerer ao juiz e provar que os bens foram supervalorizados. Que aqueles bens que integralizaram foram dados em um valor em dobro daquilo que realmente valiam. E isto vai criar incidentes dentro do processo de execuo com base nessa disposio. Essa responsabilidade tambm no de segundo grau. S se torna real quando, nesse prazo e 5 anos o credor torna conhecimento e h necessidade de se requer isso em razo da insuficincia de outros bens da sociedade, a mesma coisa do art. 1052, s se acrescenta pela comprovao da fraude, que fora superavaliados os bens.

Art. 1055, 2 - vedada a contribuio que consistem prestao de servios. Essa sociedade limitada dentre todas as sociedade empresrias seria a nica que poderia aceitar o scio de indstria, de servio, alem da sociedade limitada simples

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propriamente dita. Mas o legislador aqui exclui, nessa sociedade no pode ter o scio de indstria, na sociedade limitada empresaria.

Art. 1056, 1 - No caso de condomnio de quota, os direitos a ela inerentes somente pode ser exercidos pelo condmino representante, ou pelo inventariante do esplio de scio falecido quando uma quota, no importa seja valor desigual ou igual, pertence a mais de uma pessoa. Ex: Uma quota de 500 mil reais so titulares: Joo, Antonio, Maria. Os 3 so titulares da quota. Quando 3 pessoas so proprietrias de uma coisa, existe um condomnio. Quem vai representar? Ou o terceiro, ou a sociedade vai tratar com qualquer um deles, com qualquer dos condminos. Decidindo o que foi tratado imposto a cada um deles, pois se trata da co-propriedade. Se isto ocorrer na sociedade limitada, os condminos devem indicar a sociedade qual deles que vai representar o condomnio nessa quota. Supondo que seja o Joo, a sociedade s vai tarar com ele sobre os dividendos, que vai fiscalizar a sociedade, o caixa etc. Como se ele fosse o nico dono da quota, se no for indicado sociedade tratar com qualquer um deles. Ento nessa ltima parte est dizendo que se o scio falece vai ter os bens que ele deixou para arrola inclusive as quotas que ele tem na soc. Ento nesse caso, em quanto no terminar o inventrio quem vai representar o espolio vai ser o inventariante na sociedade. 2 - Sem prejuzo do disposto no art. 1052, os condminos de quota indivisa respondem solidariamente pelas prestaes necessrias sua integralizao. Os condminos so solidariamente responsveis pela integralizao a quota deles e tambm so solidariamente responsveis pela integralizao do total do capital social porque so scios, ento se aplica o art. 1052 na ntegra. Mas perante terceiros, todos os scios so responsveis solidariamente responsveis pela integralizao do capital social. (Pergunta da aluna que no d para ouvir. Resposta: Cada um responde por tudo que falta para integralizar o capital social diante da solidariedade.)

Art. 1057- Na omisso de contrato o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho, se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. O legislador faz uma distino: 1 - O contrato prev a questo ou no prev a questo? O contrato omisso a respeito disso ou no? 2 - A ou as quotas sero transferidas integralmente ou parcialmente? 3- A sesso da transferncia da quota ou de parte dela ser p pessoa q j scio ou p pessoa estranha ao quadro social?
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Na omisso do contrato: o contrato no faz regra a respeito. Se o contrato n diz nada e o scio quer transferir sua quota ou parte para um dos scios a critrio dele, ele no tem que dar satisfao. Ele pode fazer livremente. Sem necessidade do consentimento dos demais scios, pois o contrato OMISSO. O legislador, visando tutelar a unio que deve existir na sociedade contratadas em intuito persona, sociedade de pessoas, ele procura proteger o scio do ingresso de pessoas estranhas no quadro social. Se for pretendido transferir as quotas para estranhos dever ter o consentimento dos demais scios se eles concordam. necessrio que haja consentimento de pelo menos 75% do capital social, seja de um scio s ou de mais para que seja transferida a quota para estranho. H interpretao a contrario sensu desse dispositivo, quando ele diz: se no houver oposio de titulares de mais de (25%) do capital social. Quando ele diz mais de do capital social quer dizer que h concordncia dos outros (75%). A sesso ter eficcia quanto a sociedade terceiros, inclusive para os fins do art. 1003, a partir da averbao do respectivo instrumento subscrito pelos scios anuentes. Primeiro, no art. 1003 (questo da responsabilidade solidaria). Neste caso, o legislador determinou expressamente a aplicao do art. 1003 e seu pargrafo. Esta sesso tem que ser documentada e tem que ser averbada em registro competente. A doutrina diz que esta averbao se faz com qualquer outra sesso com instrumento pblico ou particular. Ento d a entender que vai se fazer um documento indicando que fulano titular de tantas posses, tantas quotas valor X. Esse documento tem q ser averbado em um registro competente. Eu sempre entendi que isso envolve uma alterao do contrato social, pois h um estranho entrando na sociedade. Se um scio vai transferira quota para outro, h alterao no contrato social. Ento na prtica quando isso ocorre j se faz um documento de alterao contratual.

Aula 28
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Ns vamos falar hoje do artigo 1058, para que vocs no se sintam prejudicados, porque uma matria importante no que diz respeito sociedade limitada. Ns temos que guardar a respeito da cesso de quotas ou transferncia de quotas, quando um dos scios quer transferir ou ceder uma parte de sua(s) quota(s) para outras pessoas; ou quando essa cesso vai ser integral, que significa que ele vai deixar a sociedade e uma outra pessoa vai ingressar na sociedade, ou que ele vai deixar a sociedade e suas quotas, a sua participao na sociedade vai passar a pertencer a um outro scio. Ou quando parcial, por exemplo, ele tem quotas no valor de 200 mil reais e ele quer ceder apenas metade, ento ele transfere quotas no valor de 100 mil reais para um scio ou para um estranho, e ele continua ainda scio, com seu capital reduzido, sua participao na sociedade ser reduzida metade.

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E h hiptese ainda quando o scio titular de uma nica quota, isso ocorre invariavelmente quando o capital divido em tantas quotas quanto so os scios. Ento o scio tem uma quota no valor de 100 mil reais, e ele no quer ceder totalmente essa quota, ele quer ceder apenas uma parte desta, para um terceiro estranho ao quadro social, ou para um outro scio. Nesse caso, quando uma quota e ele vai ceder parcialmente, vai ocorrer uma co-propriedade da quota, um condomnio, porque a quota vai passar a pertencer a ele originariamente , pois o titular desta quota, e a parte que estiver cedendo uma outra pessoa. Ento ele fica por exemplo, como titular de 80% da quota e o terceiro como titular de 20% da quota. Nesse caso, como se estabelece um condomnio, uma copropriedade da quota, os condminos devem indicar uma pessoa entre eles para representar o condomnio, a co-propriedade junto sociedade; porque a sociedade vai tratar somente com esta pessoa, com este co-proprietrio que for indicado, e ele que vai exercer os direitos relativos a co-propriedade da quota (recebimento de dividendos, partilha dos resultados, lucros, exerccio do direito de voto, fiscalizao da sociedade, etc.) essa pessoa vai representar a co-propriedade por todos os representantes daquela quota. Agora nos temos que verificar que h uma diferena entre ceder parcela da quota ou a totalidade da quota para um outro scio, e ceder para uma pessoa estranha ao quadro societrio. H tambm uma diferena que ns temos que analisar, se o contrato trs alguma norma ou dispositivo regulando essa questo de cesso ou transferncia de quotas. Ele pode no trazer, ou seja, ser omisso a respeito; quem redigiu o contrato, quem orientou os scios, deixou de lado essa matria, isso no deve ser feito, uma questo muito importante para deixar de ser regulada no contrato. Mas o Cdigo prev essa possibilidade, ento no caso do contrato ser omisso, como que ns resolvemos a questo? O Cdigo resolve da seguinte maneira, se o scio quiser fazer a cesso para um outro scio ele poder fazer livremente, total ou parcialmente, sem necessidade de autorizao dos demais scios. Porque nesse caso no h necessidade de consultar os demais scios? Porque no est ocorrendo alterao na chamada affectio societas, os scios so os mesmos, no est entrando pessoa estranha. Se o scio est cedendo parcialmente, a sociedade vai permanecer com os mesmos scios, o scio cessionrio vai ter uma participao maior no capital e o cedente vai ter uma participao menor. Quando o scio cede integralmente suas quotas para um outro scio, ele vai deixar a sociedade, essa a modificao, mas os outros scios continuam os mesmos. Ento no cria problema de relacionamento, porque na sociedade os scios so os mesmos, originariamente. Ele pode ceder no necessariamente para um scio, pode ceder p. ex. tantas quotas para um scio, outras para um outro e assim sucessivamente, total ou parcialmente.

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Agora se a cesso para uma pessoa estranha ao quadro societrio e o contrato omisso a respeito, o Cdigo impe um quorum bem elevado. Neste caso para que o scio ceda parcial ou totalmente suas quotas para terceiro estranho sociedade, necessrio que os demais scios sejam consultados, sim, e que haja consentimento de scios titulares de no mnimo 75% do capital, ou seja, do capital social. Ento se o capital social de 100 mil reais e a cesso de quotas vai ser para um terceiro estranho ao quadro societrio, aquele que est cedendo tem que consultar os demais scios e esses tem que consentir no quorum dos titulares que representam pelo menos 75% do capital social (75 mil reais). Se aquele que est cedendo, j for titular dos 75% ento basta, no h necessidade de consentimento dos demais scios porque ele titular dos 75%. Se aquele que est cedendo, titular de 50% do capital, ele tem que obter o consentimento de scio (s) que somando as suas participaes na sociedade, sejam titulares de quotas que representam pelo menos 25mil reais, nesse exemplo que ns demos de capital de 100 mil reais. o teor do artigo 1057: Na omisso do contrato, o scio pode ceder sua quota, total ou parcialmente, a quem seja scio, independentemente de audincia dos outros, ou a estranho (pessoa no scia), se no houver oposio de titulares de mais de um quarto do capital social. Um quarto do capital social 25%. Deve- se ressaltar: se no houver oposio de MAIS de , seria 25,1,2...( alguma coisa). Ento a contrrio senso, interpretando ao inverso, se houver o consentimento de titulares de quota que representam 75% do capital, est perfeito o ato e ele pode ser concretizado. Como se faz essa cesso? Como que se documenta isso? A maioria dos autores entendem que a documentao se faz atravs de um instrumento pblico ou particular, como a cesso de qualquer direito. Aparece o cedente ( scio que est transferindo) e o cessionrio ( aquele que est adquirindo). Se, se tratar de contrato omisso e de scio para scio, no h necessidade de assinatura dos demais scio, porque a lei no exige o consentimento deles. Se, se tratar de cesso de quotas para no scios, ento o instrumento de cesso ser assinado pelo cedente, pelo cessionrio e pelos scios que anuram transao (os scios cuja soma do valor de suas quotas atinja pelo menos 75% do capital social). Esse documento vai ser averbado no registro prprio. Se tratar de uma sociedade empresria, vai ser averbado na Junta Comercial; atentem que esse mesmo procedimento pode ser aplicado sociedade simples, quando ela assume a forma de uma sociedade limitada e ai a averbao vai se dar no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, no local de sua cede. Eu entendo, no entanto, e recomendo que esta documentao da cesso , ou transferncia, ela seja feita atravs de uma alterao do prprio contrato, porque se a cesso vai ser para outro scio ou se a cesso vai ser para uma pessoa estranha, de qualquer forma vai alterar ou o quadro social ou a sada de um scio e a entrada de uma pessoa estranha; ou uma participao menor de um scio que est cedendo no capital social e uma participao maior do cessionrio. De qualquer forma, vai ocorrer uma alterao do contrato da sociedade. Ento eu entendo, e assim que se faz na prtica que a cesso seja dada atravs de uma alterao do contrato social. E isso vai ser levado
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 averbao no registro competente. Quando algum pedir uma certido a respeito daquela sociedade a Junta vai ter que informar a composio originria da sociedade e que em data de tanto, houve a cesso, etc. etc. O contrato pode dispor diferentemente? Pode, mas isso no caso de o contrato ser omisso. Se o scio quiser impor condies inclusive para um scio ceder para outro scio, o contrato pode dispor a respeito, inclusive impor um quorum necessrio e qual a porcentagem de scios titulares necessria para a alterao, para a transferncia de quotas de um para outro scio, ou de um scio para terceiro, o contrato pode dispor a respeito. E o contrato tambm pode vedar, pode proibir a transferncia de quotas de scio para scio ou de scio para pessoas estranhas. O normal o que o contrato traga uma regra de proibio de transferncia de quotas de scio para no scio, para que no seja afetada aquela unio entre os scios, a chamada affectio societas; aquele desejo, aquela vontade de construir a sociedade e que deve se manter durante a existncia da sociedade. Quer dizer que, a entrada de uma pessoa estranha sociedade, pode causar um abalo, pode ocasionar inclusive problemas internos na sociedade; colocar uma pessoa estranha, que pode ser at um concorrente daquela sociedade, ou que seja aquela pessoa antiptica ou politicamente inimiga de um scio, ento pode causar problemas. Ento conveniente que o contrato traga a previso a respeito disso. O contrato pode proibir? Pode, mas se ele est proibindo, ele est exigindo na verdade 100% da aprovao dos scios. Porque se o contrato probe a cesso de quotas para scio e no scio, mas em determinado momento todos os scios (100%) concordam, da mesma forma, que eles proibiram quando construram a sociedade, eles tm o poder de alterar qualquer norma do contrato. Quem tem o poder de contratar, tambm tem o poder de destratar. S que a exigncia do consentimento de 100% dos scios, ela praticamente ineficaz, porque a lei, o Cdigo prev que o contrato social pode ser alterado por scios que representem 75% do Capital Social, o quorum mximo. Ento vejam o que acontece, se o contrato est prevendo o consentimento de 100% dos scios, um grupo de scios que representam 75% do capital, podem alterar o contrato. Deviam colocar l que no vai mais ser necessrio 100%, vai ser necessrio apenas o consentimento de scios que representam 75% do Capital Social ou outros patamares. Os scios podem estabelecer, mostrar expressamente no contrato, ser livre cesso ou transferncia de quotas para scios ou estranhos; o contrato pode prever isso. Quando isso acontece porque os scios deram a essa sociedade uma estrutura nitidamente capitalista. No interessa quem seja o scio. O poder de mando desta sociedade est nas mos de um ou de alguns scios que comandam a sociedade; p. ex. o scio que representa 75% do Capital Social o restante (25%) pode ser pulverizado pertencer 1% a uma pessoa, 2% a outra, etc. Pode parecer que isso seja irrelevante, mas no . Se ns considerarmos o capital relativo a sociedade (1/4), se ns considerarmos uma sociedade que tenha o Capital Social de 10 milhes de reais, 2,5 milhes de reais podem ficar pulverizados e o titular do restante comanda a sociedade. Ento o contrato pode tanto (22:47), de modo diferenciado, como tambm liberar a cesso. Quando omisso a respeito se aplica o disposto no artigo 1057, que acabamos de comentar. Ns colocamos no quadro negro, quando comeamos a falar da limitada, que a quota tem a sua individualidade, ela no simplesmente uma frao do capital social,
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ela representa uma parte/ pedao do patrimnio, um bem, um direito. Se um bem, se um direito, se ela tem valor, ns temos que verificar se esta quota pode ser dada em garantia de um emprstimo p. ex. fato incontroverso que qualquer coisa que eu tenha eu possa dar em garantia, em cauo, um emprstimo que eu possa fazer. Se eu tenho uma casa, um imvel, um lote vago eu posso d-lo em hipoteca, que um direito real de garantia que recai sobre bens imveis. Ento eu vou instituio bancria, peo l 100 mil reais de emprstimo, e a instituio exige que eu lhe de uma garantia do pagamento desses 100 mil reais, exige uma hipoteca; voc tem p. ex. um imvel que vale 150 mil, e d esse imvel em hipoteca, como garantia do emprstimo. Se eu no pagar esse imvel vai ser leiloado para que o banco seja ressarcido do valor de 100 mil reais. Se for leiloado no valor de 120 mil reais, o banco se paga dos 100 mil reais, recebe as despesas e se houver sado, devolve para o devedor. O credor no pode ficar com o valor excedente. Ento, pergunta-se, a quota pode ser dada em garantia? Pode ser dada em penhor? PENHOR: um direito real de garantia, que recai sobre coisas mveis, sobre esse gravador, sobre um livro, sobre uma jia, sobre uma coisa mvel que tenha valor. Para quem no sabe, a Caixa Econmica Federal tinha ou ainda tem uma carteira de Penhor, para pequenos emprstimos. A pessoa est precisando de um dinheiro, no tem acesso a justia bancria; ela precisa p. ex. de 10 mil reais, e ela tem jias que valem 25 mil reais, ela vai na Caixa e diz: olha eu tenho essas jias e quero saber quanto que possvel me dar de emprstimo, as jias vo ser avaliadas e eles vo dizer, olha podemos emprestar 10 mil reais e as jias valem 25 mil. No vencimento, se a pessoa for l e pagar a pessoa vai l e recebe a jia de volta, se no pagar aquele bem vai ser leiloado em data pr-fixada. A quota pode ser objeto de penhor? A resposta unnime que tudo aquilo que pode ser cedido, tambm pode ser dado em garantia, porque a garantia o comeo de uma transferncia, que pode chegar cesso propriamente dita ou no. Agora, se o contrato proibir, ns temos que respeit-lo. O contrato pode estabelecer tambm que mesmo que sejam dadas em Penhor, os demais scios e a sociedade tem preferncia aquisio dessas quotas, para no ingressar pessoas estranhas na sociedade. Ento cuidado! Se o contrato for omisso, a quota poder ser dada em Penhor sim. Se o contrato trouxer clusula ns vamos verificar qual essa clusula. Aplicam-se aqui as mesmas regras do que dizem respeito cesso. Se o contrato dispuser que haver necessidade do consentimento da unanimidade dos scios, esta clusula tambm no ter eficcia, porque scios que representam 75% do capital, podero modificar o contrato social e modificar essa clusula. PENHORA: no direito real de garantia. Ela ocorre sempre, dentro de um processo de execuo em juzo. quando um credor, no satisfeito em seus direitos, ele est executando o devedor, atravs do documento de dvida que ele tem. Ento ele vai requerer ao juiz, para que o devedor seja citado para que o devedor pague em determinado prazo sob pena de penhora. O Oficial de Justia procura pelo devedor, vai cit-lo para que ele pague; se ele no pagar no prazo previsto para que ele penhore tantos bens quantos bastem para o pagamento do principal e acessrios e ainda os
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honorrios de advogado. Ou seja, o juzo tem que estar garantido para que o devedor possa apresentar sua defesa, seus embargos. Ento quando ocorre a Penhora por mandado do juiz (ou pague ou ser penhorado bens, para garantir a execuo). Penhora ato de constrio judicial, ato forado. As quotas do scio devedor (o scio que contraiu dvidas e est sendo executado, no tem nada haver com a sociedade) podem ser penhoradas, na ausncia de outros bens para garantir a execuo? Se ns respondermos sim, vamos fazer uma outra pergunta: Essas quotas vo ser leiloadas? Sim. E quem arrematar essas quotas, ele passa a ser titular delas? Ele passa a ser scio? Quais so as conseqncias disso? A questo de ser possvel a penhora ou no ser possvel a penhora j havia sido superada a muito tempo pelo STF em mais um julgado, no sentido de que a penhora de quotas SIM possvel, que aquele que penhora passa a ter o direito, praticamente liquidao do valor destas quotas; ele no passa a ter o direito de ser scio da sociedade. Os demais scios ou a sociedade tm preferncia na aquisio das quotas. Como advento do Cdigo Civil tudo que j estava estratificado pelo Supremo, passou a se tornar nebuloso. Comeou as divergncias jurdicas novamente. Ai, o que se aplicava? Qual que eram os defensores da possibilidade da penhora ou propriamente da liquidao da quota do devedor, porque o Cdigo, quando normatiza a sociedade limitada ele no trs disposio a respeito da possibilidade de penhora de quota, como se faz isso... E nem devia colocar, mesmo. Ns passamos a aplicar o dispositivo aplicado sociedade simples, no artigo 1026, principalmente o pargrafo que diz assim: O credor particular de scio pode, na insuficincia de outros bens do devedor, fazer recair a execuo sobre o que a este couber nos lucros da sociedade, ou na parte que lhe couber em liquidao. Pargrafo nico: se a sociedade no estiver dissolvida, pode o credor requerer a liquidao da quota do devedor. Cujo valor apurado na forma do artigo 1031, ser depositado em dinheiro, no juzo da execuo, at noventa dias aps aquela liquidao.

Aula 29
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Vai do artigo 1060 ao artigo 1065. Quando ns falamos de administrao, estamos nos referindo a administrao de alguma coisa. Essa seo trata da administrao da sociedade limitada. Essas formas dos artigos modificam ou podem modificar as normas da administrao de carter geral que esto previstas l pra sociedade simples que vai do art. 1010 ao artigo 1021. Ento qualquer indagao respeito de administrao, a primeira cautela verificar de qual sociedade se trata. Tanto na prtica quanto indagaes acadmicas porque na sociedade limitada existem normas que diferem daquelas da sociedade simples. As normas da administrao da sociedade simples sero aplicveis s sociedades limitadas somente naquilo em que este captulo for omisso. Ento aquelas questes relativas aos artigos 1015, 1016, 1017 que tratam do excesso do administrador so aplicveis tambm sociedade limitada. As matrias que no tem nessa seo, vamos aplicar as mesmas regras da sociedade simples que so aplicveis subsidiariamente naquilo que for omisso. Por outro lado, quando se fala em
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administrao. E ns entendemos que administrar prover um instituto, administrar uma casa, administrar uma empresa. E na administrao, tratando-se de organizao, ns temos escalonamentos. Ns temos um rgo que o maior de deliberao da sociedade. Quando decidimos que sociedade uma conjuno de pessoas, que conjugam recursos e bens para o ex de uma atividade econmica e a partilha dos resultados; ns sabemos que existem vrios interesses dentro de uma sociedade, que so os interesses dos scios. Ento acima do administrador, est a assemblia dos scios. J na sociedade limitada, esse o rgo maior de deliberao. Deliberao sobre o que? Sobre matrias, questes sobre as quais no cabe decidir o administrador isoladamente. O administrador pode ter poderes especiais pra presentar a sociedade e praticar os atos de gesto. A prtica de atos de gesto so aqueles atos do dia-a-dia para que a sociedade viva. Representar a sociedade, assinar por ela, etc. Mas existem matrias que o administrador no pode decidir sozinho. Destituir o administrador no funo dele. Para as outras questes relacionadas sociedade, alguns assuntos exigem que sejam decididos pelos scios em reunio ou assemblia. Agora, ns temos que nos lembrar que estudamos l na sociedade simples no que diz respeito sociedade com terceiros. Ento ns vimos que a sociedade adquire direitos, assume obrigaes e procede judicialmente ou seja, comparece em juzo ativa e passivamente, atravs do administrador ou administradores com poderes especiais para presentar a sociedade. Isso so atos de gesto. No teria sentido que o administrador necessitasse a todo momento de consentimento dos scios para a prtica dos atos. Quando ele nomeado administrador no contrato ou em ato separado, porque ele recebeu dos demais scios a confiana necessria para administrar a sociedade. Ento no esqueam quando forem estudar o art. 1060, que ele deve ser estudado com a norma do art. 1022 que trata da sociedade simples e que diz exatamente isso: que a sociedade adquire direitos, assume obrigaes e procede judicialmente por meio de administradores com poderes especiais ou, no os havendo, por intermdio de qualquer administrador. J que estamos nesse barco, j vamos nos adiantar. O uso da firma ou da denominao da sociedade limitada privativo dos administradores que tem os necessrios poderes. Isto est demonstrando e significa que: na sociedade limitada pode existir mais de um administrador, mas que apenas um ou alguns sejam os autorizados a falar pela sociedade, ou seja, present-la perante terceiros porque tem poderes especiais para isso. Ento uma sociedade, dependendo da sua estrutura e da sua importncia (se trata de pequena, mdia ou grande estrutura), ela tem ou pode ter vrios departamentos que tem um administrador em cada um desses departamentos e o contrato ou ato separado atribuir a presentao da sociedade a apenas um deles pra ser o administrador geral ou a alguns deles. E conforme j dissemos anteriormente, o contrato pode estabelecer que a administrao se d, por exemplo, entre dois administradores com poderes especiais para presentar a sociedade individualmente ou em conjunto e at separar determinados atos que devam ser praticados em conjunto. Por exemplo: a alienao de determinado bem pertencente sociedade, de determinados bens pertencentes sociedade, bens de raiz. O contrato vai estabelecer essas questes e a lei entre as partes. Ento diz o art. 1060: a sociedade limitada administrada por uma ou mais pessoas designadas no contrato social ou em ato separado. Observe que a norma est dizendo que a sociedade administrada por uma ou mais pessoas, no est dizendo scios. Designadas no contrato ocorre s uma vez na vida da sociedade: quando ela constituda. Nunca mais vai ter essa oportunidade. O contrato s modificado e alterado por ato separado atravs de um instrumento de alterao contratual. Ento existem vrias hipteses em que o administrador vai ser nomeado por ato separado. No caso de falecimento do administrador nomeado em contrato, em caso de sua destituio, em
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caso de seu afastamento voluntrio, de sua renncia ao exerccio da funo. A sociedade tem que ter um administrador para present-la. Isso ser feito por deliberao dos scios em ato separado. Ento a nomeao no contrato se d uma nica vez quando da constituio da sociedade. Quando a cabea do art. 1060 diz: quando uma ou mais pessoas... porque esta sociedade, ao contrrio das outras, admite na administrao por pessoa no scia. S que impe condies. Porque isso? Porque um terceiro estranho ao quadro social que vai administrar a sociedade. Esse administrador no vai sofrer os azares ou as pesas da sociedade. Ele no participa dos resultados da sociedade. Ele contratado. Ele recebe sua remunerao mas no participa dos resultados da sociedade. Ento a nomeao dessa pessoa deve ter alguns parmetros. Normalmente quando isso acontece, essa pessoa apta, profissional, qualificada para o exerccio daquela atividade. Do contrrio no teria sentido. Ento a lei disposies para a nomeao de pessoa estranha ao quadro da sociedade, ns temos que verificar como primeira coisa: se o capital da sociedade est ou no integralizado. Se o capital da sociedade no estiver integralizado totalmente, a lei exige que para nomeao da pessoa no scia para administrao, tenha o consentimento de todos os scios, unnime. Agora, se o capital estiver integralizado, o quorum menor. Exige-se o consentimento de scios que representem pelo menos 2/3 do capital social ou seja, 66,66%. a norma prevista no art. 1061: se o contrato permitir administradores no scios, a designao deles depender de aprovao da unnime dos scios enquanto o capital no estiver integralizado e de 2/3 no mnimo aps a integralizao. Essa primeira parte do 1061, ela foi alterada por uma lei de 2010. Quem tem o cd, de 2011 a? Leia para ns: art. 1061 (no d para entender perfeitamente). Quer dizer, no houve alterao do qurum. S houve alterao dessa parte: se o contrato permitir. O legislador est dizendo de imediato que possvel que pessoa no scia administre a sociedade respeitando o qurum independente da permisso do contrato. O pargrafo nico do art. Anterior traz uma norma dizendo que o contrato pode estabelecer que todos os scios possam indistintamente administrar a sociedade. Por exemplo, uma sociedade com cinco scios e o contrato dispor que todos eles podem administrar a sociedade, fazer uso da firma ou da denominao social. Passado 2, 3, 4 anos... ingressa um terceiro na sociedade, um estranho ou um dos scios sede as suas quotas para um estranho regularmente com o consentimento dos demais scios e ele deixa a sociedade. Ento esse terceiro que passa a fazer parte do quadro social, ele no pode pretender em administrar a sociedade com base nesta regra onde o contrato originrio prev que todos possam administrar a sociedade porque a regra no sentido que a administrao, atribuda no contrato a todos os scios no se estende de pleno direito, automaticamente, aos que posteriormente adquiram esta qualidade. Ento, amanh quando vocs estiverem operando o direito, e surgir essa oportunidade de fazer alterao do contrato social, no se esqueam de, se for o caso, do mesmo instrumento de alterao contratual onde vai ingressar o estranho na sociedade, passa a constar que ele tambm vai ter o direito de administrar a sociedade ou no. Quer dizer, um instrumento s, uma averbao s no registro competente. 1062: o administrador designado em ato separado investir-se- no cargo, mediante termo de posse no livro de atas da Administrao. Se o termo no for assinado nos 30 dias seguintes designao, esta se tornar sem efeito. Na prtica, o que se obedece aqui o prazo de 30 dias. Quando diz que o administrador designado em ato separado investir-se- no cargo mediante termo de posse, ns temos que fazer algumas ponderaes. Todo empresrio e sociedade empresria, obrigatoriamente, de conformidade com a imposio legal, tem que ter determinados livros de estruturao.
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Ele pode ter quantos livros quiser mas alguns so impostos pela lei inclusive aqueles que digam respeito s autoridades fiscais. Em regra, os empresrios da sociedade devem ter pelo menos um livro que chama dirio onde so lanados em ordem cronolgica com dia, ms e ano as alteraes realizadas pela sociedade. Alm disso, existem livros de redao das atas, das decises, deliberaes tomadas pelos scios nas reunies ou nas assemblias e quando nomeado ao administrador tem que ser lavrada uma ata. Que exatamente um relatrio, deixar escrito l no documento o que aconteceu durante a reunio. O que foi apreciado, o que foi votado, o que foi aprovado. E esse documento assinado pelas pessoas que compareceram. Ento, por exemplo, hoje 23 de agosto delibera-se pela nomeao do administrador em ato separado. A ata vai constar o dia de hoje. Vai ser feito um termo de posse do administrador que vai entrar no exerccio das funes. Ento, esse documento tem que ser assinado e encaminhado nos prximos 30 dias para no se tornar sem efeito. Mas se passar 31, 32, 33, 35 dias... Normalmente, no h como provar que no foi assinado dentro do prazo dos 30 dias. Porqu? Porque tem mais dez dias para ser encaminhado para averbao l no registro competente, se for uma sociedade empresria l na Junta comercial, que a norma do pargrafo seguinte. Ento tem muitas questes que a ata lavrada na hora, s vezes assinado posteriormente, a formalizao que pode se dar no nos prazos previstos a. O que tem que obedecer o prazo de encaminhamento do documento para a averbao na Junta Comercial se for uma sociedade empresria. No esquecendo que essas normas que estamos estudando, se a sociedade assumir a forma da limitada, sero essas formas que sero obedecidas. No esquecendo que se for uma sociedade simples, o registro no na Junta, o registro no Reg Civil de Pessoas Jurdicas. Relembrando: o Registro Pblico de empresas Mercantis executado pelas Juntas Comerciais. Ento h uma distino. O RPEM a denominao do rgo pblico que executado pelas Juntas Comerciais. Ento repetindo, esse termo de posse vai ser assinado nos 30 dias seguintes denominao do administrador e se no for assinado, se torna sem efeito. A tem que fazer nova reunio, nova designao, novo termo, nova ata, etc. S que o pargrafo seguinte diz: nos dez dias seguintes ao da investidura, que iniciou no exerccio de suas funes. Nos dez dias seguintes investidura, deve o administrador requerer que seja averbada sua nomeao no registro competente mencionando seu nome, nacionalidade, estado civil, residncia, com exibio dos documentos de identidade, o ato e data da nomeao e o prazo de gesto. Olha aqui: o ato e a data da nomeao, exatamente pra fazer a contagem dos 30 dias e depois dos 10. E o prazo de gesto: perodo que ele foi nomeado. Por quanto tempo vai exercer a administrao. 1 ano, 2 anos, 3 anos, se for prazo indeterminado. Se for prazo indeterminado vai ter que constar no documento. E essa averbao do documento tem razes bvias. pra dar conhecimento sociedade geral, todos ns que a sociedade tem tal qual administrador. Que a sociedade administrada por X e no por Y. Ele que tem poderes para tal. Por isso ns dissemos anteriormente que a administrao, o uso da firma ou da denominao, somente compete ao administrador que tenha poderes especiais para tanto. Se a lei prev a possibilidade de ser designado administrador por prazo indeterminado, ela prev tambm as hipteses em que o nomeado renuncia ao exerccio da atividade, da funo, prev a hiptese da cessao ou do trmino do prazo para o qual o administrador foi nomeado, o scio foi nomeado. Prev a questo da reconduo do administrador. Exemplo: eu fui nomeado para administrar a sociedade at dezembro de 2015, antes de atingir essa data, o scios se renem e me nomeiam para mais 2, 3 ou por prazo indeterminado. A no h soluo de continuidade. Chegando a data, j houve
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uma assemblia anterior me reconduzindo para o exerccio da funo mesmo antes de seu vencimento. Agora, se eu sou nomeado administrador at dezembro de 2015, vence esse prazo quando chega dezembro e eu no fui reconduzido, eu tenho que deixar o exerccio das minhas funes porque venceu meu prazo. E os scios vo se reunir para designar outro administrador, scio ou no scio se essa sociedade permite como j dissemos. Por outro lado, pode ser que aquela pessoa que tenha sido nomeada administradora, tenha dado mostras de incompetncia no exerccio de sua funo. A lei fala em cargo, mas o certo funo. A pessoa no tem responsabilidade, ou negligente, no correspondeu confiana que foi depositada nela... Ento os scios entendem que est na hora de destitui-lo. Embora no tenha chegado o prazo determinado, o prazo no chegou a seu termo, os scios entendem que a sociedade est balanando. No pode continuar aquele mesmo administrador. Ento, o administrador nomeado pode ser destitudo a qualquer tempo. Mas ele no vai ser destitudo automaticamente. A destituio depende de deliberao dos scios que vo se reunir em reunio, em assemblia e vo votar. Ou seja, est em deliberao a destituio do administrador por essas X e Y questes. E a no tem essa do administrador ter o direito de defesa, isso e aquilo. Isso a uma matria de exclusivo arbtrio dos scios. No precisa nem dar os motivos pelos quais ele est sendo destitudo. Est sendo destitudo porque a sociedade no tem mais interesses. Ento, realiza-se a reunio, a assemblia, e faz a votao. A destituio do administrador no scio exige os votos de scios com quotas de no mnimo mais da metade do capital social. Mais de 50%. Agora, se se tratar de um scio nomeado administrador no contrato, exige-se um quorum superior: os votos de scios titulares de quotas correspondentes no mnimo a 2/3 do capital social, 66,66%. E lgico que esse quorum maior porque se trata de scio. No uma pessoa estranha. Embora ele possa ser destitudo a qualquer tempo, exige-se que scios representem uma parcela maior do capital social possam destitu-lo. Ento se um scio s tiver 67% do capital social ou mais de 66,66%, ele sozinho com seu voto suficiente para destituir o administrador. Se no tiver um scio sozinho que tenha esse percentual, a quantidade de scios que somados alcancem mais de 66,66% fazem possvel a destituio. Agora uma questo para analisarmos a razo da norma. Porque que para a destituio dos administradores como regra geral se exige mais de 50% do capital social? Se quiserem anotar, essa norma est no art. 1071 inciso III, combinado com o 1076, inciso II. 1071: depende da deliberao dos scios alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato III a destituio dos administradores. 1076: ressalvado o disposto no 1061 e no pargrafo 1 do 1063, as deliberaes dos scios sero tomadas II- pelos votos correspondentes a mais da metade do capital social nos casos previstos nos incisos 2, 3, 4 e 7 do 1071. Ento eu pergunto, porque como norma geral, para destituio doa DM, exige-se mais de 50% do capital social e para o administrador scio nomeado no contrato se exige 66,66%? J respondemos. Porque se trata de scio. uma exceo regra geral. Exatamente por ele ser scio, j foi nomeado em contrato, etc. Eu tenho uma exceo regra geral do 50%. Agora, o legislador est criando uma outra exceo em cima da exceo. T dizendo: s para scios nomeados administradores no contrato. E eu pergunto? Qual a razo disso? Ou o scio tem privilgio ou no tem. Qual a diferena entre o scio administrador nomeado no contrato ou em ato separado que p muito comum durante a existncia da sociedade? Basta o falecimento do administrador determinado no contrato que vai ser obrigado fazer nomeao do outro scio em ato separado. Porque que ele tem menos direitos do que aquele nomeado no contrato? a regra do 1063 pargrafo 1. O exerccio do cargo do administrador cessa, termina, pela destituio a qualquer tempo do titular (1 hipotese). Segunda: ou pelo termino do prazo se fixado em contrato ou em prazo separado no houver reconduo. Pargrafo I
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tratando-se de scio nomeado administrador no contrato, sua destituio somente se opera pela aprovao de titulares de cotas correspondentes no mnimo a 2/3 do capital social salvo disposio contratual diversa. Essa norma aplica-se somente aos scios nomeados no contrato? E a resposta da doutrina que no. Pela mesma razo que para scio nomeado administrador no contrato exige-se 2/3 , da mesma forma se o scio foi nomeado administrador em ato separado, pelas mesmas razes, o quorum deve ser de 2/3 do capital social. No h motivo para distino do scio nomeado administrador no contrato ou em ato separado. Para a destituio, exige-se que os scios representem 2/3 do capital social. Pargrafo segundo: o cessao do exerccio do cargo de administrador, deve ser averbada no registro competente mediante requerimento apresentado nos 10 dias seguintes ao da ocorrncia. Para conhecimento de terceiros. O Pargrafo terceiro trata da renncia, ato voluntrio. O administrador no est sendo destitudo. Est voluntariamente deixando o exerccio da funo, por questes pessoas que ele no precisa declarar. A renncia torna-se eficaz em relao sociedade desde o momento em que essa sociedade toma conhecimento da comunicao escrita do renunciante e torna-se eficaz em relao a terceiros aps a publicao e averbao. No existe renncia que possa ser realizada verbalmente. A renncia exige a formalizao em um documento escrito. Porque esse documento tem que ser levado tambm averbao para conhecimento de terceiros. Em relao a sociedade, a partir do momento em que ela toma conhecimento... a renncia j tem eficcia. Ela j vai providenciar a nomeao de outro administrador. Agora para terceiros, imagine uma sociedade que tenha pratique milhares, centenas de operaes diariamente com terceiros , fornecedores e etc. Eles tem que tomar conhecimento disso. Ento, essa renncia do administrador em relao a terceiros apenas se torna eficaz aps a averbao no Registro competente que a Junta Comercial se for empresria ou Registro civil se for no empresria e a publicao. Do que? Publicao da averbao. Publicao de que foi averbada a renncia do administrador. Isso tudo feito com publicao sinttica, reduzida. No basta a simples averbao. H necessidade da publicao na imprensa oficial. 1064 j comentamos. 1065: Ao trmino de cada exerccio social, proceder-se- elaborao do inventrio, do balano patrimonial e do balano de resultado econmico. Exerccio social um perodo de doze meses. O exerccio social no necessrio que coincida com o ano civil (que comea 1 de janeiro e termina 31 de dezembro). Embora vrios contabilistas tenham apurado que se realize balano social em 31 de dezembro, isso no obrigatrio. Se a sociedade iniciou suas atividades no dia 1 de abril de determinado ano, encerra seu exerccio social 31 de maro do ano seguinte. Ento, a lei exige que o empresrio ou a sociedade empresria qualquer que seja, elabore, pelo menos uma vez ao ano. No seu exerccio social, elabore pelo menos uma vez essas trs pessoas contbeis: inventrio, balano patrimonial e balano de resultado econmico. O empresrio e a sociedade podem elaborar quantas peas quiserem: semestrais, trimestrais. Esses balanos so at recomendados porque vo dar um norte do que deve ser feito. De como anda a sociedade. Porque todas as operaes devem ser registradas mediante anotao em livros especficos computadorizados. Ento, para que tenhamos conhecimento dos resultados do exerccio da atividade durante meses ou durante o exerccio social ns temos que fazer um roteiro dessas anotaes que deve ser reais. Ento a vem um grande problema no direito brasileiro diante do hbito de sonegar tributos. Porque, se o empresrio adquire ou vende mercadorias sem fazer o registro, ou seja, sem emitir a nota fiscal, ele adquire sem emitir nota fiscal para no pagar impostos, ou essa nota fiscal ideologicamente falsa. A mercadoria custou 500 e registrada como 100. No d para chegar no final do exerccio e ter uma posio certa da sociedade. Porque? Porque d errado, os valores no so aqueles. Ento, o que ocorre?
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Ora, no perodo de um ano voc tem que saber como que anda a sociedade. E como saber que esses documentos no so reais? S tem um jeito: fazer uma contabilidade paralela (uma oficial que vai ser mostrada para terceiros e a paralela que a real). Essa vocs j devem ter ouvido falar: caixa dois. a real mas no pode ser de conhecimento das autoridades fiscais. E esse fato da contabilidade paralela pode se tornar crime quando a sociedade ou empresrio eventualmente tiver sua falncia decretada a requerimento de um credor. Porque? A a lei de falncia prev como crime falimentar a existncia de contabilidade paralela. Ento aquilo que no era nada no setor criminal, passa a ser crime falimentar. Agora... O que so essas trs peas: inventrio, balano patrimonial e balano econmico? O inventrio, aqui, est no sentido de levantamento das coisas, dos valores da sociedade. Tudo que de propriedade da sociedade. a descrio, inventariar, anotar todos os valores, depsitos no banco, maquinrio, mercadorias, crditos e tambm o passivo, o que deve, etc. como se eu fizesse um levantamento do que tem na minha casa. Ento eu pego um papel, vou l na cozinha e anoto: uma geladeira, um microondas...vou anotando. Os demais cmodos... Na sociedade, isso tambm tem que ser feito. Tudo que ela tem de positivo e tudo que ela tem de negativo tambm. Vai fazendo arrolamento de tudo. Sem esse inventrio, no d pra fazer os balanos outros. A base dos balanos o inventrio. E que que o balano patrimonial? feito com base no inventrio. Porque que chama balano? Porque o balanceamento das contas do ativo e do passivo. O que positivo e o que negativo. Cada um colocado num prato da balana pra ver qual est mais pesado. E com base nessas duas peas, o profissional realiza o balano de resultado econmico. Naquele exerccio, naquele perdio, a sociedade gerou lucros ou prejuzos? Isso feito por meio dessas peas que so obrigatrias pelo menos uma vez por ano. Por fim, existe uma seo que trata de um rgo colegiado que denominado conselho fiscal. Esse instituto, esse conselho obrigatrio nas sociedades annimas. Na sociedade limitada facultativo. Quer dizer, nas sociedades limitadas de grande estrutura, o legislador deixou a critrio dos scios instituir ou no. Qual a funo do conselho fiscal? Fiscalizar a administrao. Analisar seus livros, sua estruturao. Convocar assemblias ou reunio de scios caso os administradores no o faam. anotar e denunciar crimes e deslizes que os administradores estejam cometendo. Enfim, fiscalizar tudo o que diga respeito sociedade em prol da prpria sociedade e indiretamente dos scios. E dando ao pblico em geral uma credibilidade das peas contbeis que foram elaboradas que eles tambm vo assinar. Ento, pelo menos uma vez por ano, esse conselho faz um relatrio e tem que certificar que procedeu nas anlises, etc. O que o balano representa na realidade, isso e aquilo. Ento um rgo colegiado (composto de 3 ou mais pessoas) que pode,m ser scios ou no scios que tenham residncia no pas. 3 ou mais titulares e 3 ou mais suplentes. Quem j ocupa posio de mando na sociedade, quem j tem cargo na sociedade no pode fazer parte do conselho fiscal. Tambm todos aqueles que tem uma relao de subordinao com os administradores e com a prpria sociedade. Ento os empregados no podem fazer parte do conselho. Se uma sociedade comandada.. por exemplo, sociedade A tem a maioria do capital social da sociedade B, ento os empregados da sociedade B tambm no podem fazer parte do conselho fiscal da sociedade A. Os empregados particulares dos administrados, cnjuges, etc, tambm no podem fazer parte do conselho fiscal,. Para que seja um rgo srio. E a legislao preocupa tanto que determina que quem no pode ser administrador, tambm no pode ser conselheiro. Quem est impedido de ser empresrio ou de ser administrador tambm est impedido de ser conselheiro. Quem j
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foi condenado por sentena em trnsito em julgado pelos crimes previstos no par do art. 1011 tambm no podem ser conselheiros enquanto durar os efeitos da condenao. As responsabilidades dos conselheiros fiscais so as mesmas do administrador. Esto previstas no 1016. Ento veja: essa funo do CF importantssima. S que infelizmente, na prtica, o que se v a existncia apenas formal deste rgo. So nomeadas para esse conselho, pessoas que de alguma forma estejam ligadas aos administradores. Conselheiros fiscais profissionais que fazem parte do conselho de vrias sociedades porque recebem para isso. E aqueles que o fazem de favor, a maioria desconhece essas responsabilidades, ou seja, a gravidade do exerccio dessa atividade. E muitas vezes a exercem apenas para fazer favor, contribuio simblica, mnima. No setor poltico, o ministro tal ministro mas faz parte do Conselho de administrao da sociedade de economia mista X, da sociedade annima estatal Y, onde ganham fortunas. 15 mil pra ser ministro e 80 mil por reunio do conselho de administrao. Agora, no setor privado, logicamente est em voga o interesse doa scios. Muitas vezes a remunerao estabelecida na assemblia anual, que tem que ser realizada. Na qual se escolhe os conselheiros e se determina sua remunerao pelos scios. Diante da variedade de atividade que devem ter esses conselheiros, especificamente analisando os documentos fiscais contbeis, a lei no pode deixar de prever a possibilidade de os conselheiros requererem na assemblia a nomeao, contratao de um contabilista para auxili-los no exerccio da atividade. De que adianta eu ser um conselheiro se no tenho conhecimentos na rea de contabilidade? No adianta nada. Ento eu tenho que contar com uma pessoa da minha confiana. Ento, praticamente uma consultoria, uma auditoria. Quando isso feito pra valer, o contabilista vai ser contratado e ter sua remunerao. Logicamente, tem que ser um bom contabilista, profissional habilitado que no aceita qualquer remunerao. Querem ser bem pagos. Ento a lei autoriza que os conselheiros peam a nomeao e contratao de um contabilista para auxili-los no exerccio das atividades. Se so 3 conselheiros 3 suplentes, se um rgo colegiado que visa fiscalizar a sociedade, o legislador tambm prev a possibilidade da existncia da sociedade com grande nmero de scios. Quer dizer, uma limitada muito assemelhada uma sociedade annima com vrios acionistas. Ento, h uma previso de uma sociedade em que o capital social seja pulverizado de vrias pessoas, da sociedade em geral. Pessoas titulares de cotas. Ento para proteger esses scios minoritrios, a lei tambm prev a possibilidade de scios que representem pelo menos 20% do capital social, que eles possam na assemblia geral onde vo ser nomeados os conselheiros... que eles possam eleger em separado pelo menos 1 conselheiro para integrar o conselho. Mesmo assim vo ficar na minoria. Mas melhor do que nada. Todas essas questes so do art. 1066 ao 1070. 1069 o que fazem os conselheiros.

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Aula 30
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A deliberao dos scios: O artigo 1071 menciona as matrias que devem ser deliberadas obrigatoriamente. E o 1076 estabelece o qurum mnimo para que seja aprovado. Ns j vimos por mais de uma vez que a sociedade comandada por uma ou mais pessoas, com ou sem poderes especiais para administrar a sociedade. No h necessidade de o administrador requerer, determinar, reunio dos scios para deliberar a respeito de toda e qualquer matria. Ele tem poderes para administrar, ele rgo de administrao da sociedade, ele pratica atos de gesto. No entanto existem determinadas matrias que os administradores no tm o poder de decidir por si, de decidir sozinho. Ele ter que levar esta matria para deliberao dos scios. O rgo maior a assembleia de scios. O que a assembleia decidir estar decidido. A sociedade uma pessoa jurdica, ela tem uma existncia distinta das dos scios, entretanto ela comandada pelos interesses diretos dos scios. O contrato ou a lei exige que para a aprovao de certas matrias sejam necessrios os votos de scios titulares de quotas que somadas tenham um determinado patamar. Ento matrias de menor expresso podem ser aprovadas por maioria simples, outras requerem mais de 50% do capital social, outras 2/3, outras 75% e outras a unanimidade dos votos dos scios. H um escalonamento, esse escalonamento foi criticado quando surgiu, alterando o decreto 3708 que regia a sociedade limitada. Neste decreto era previsto que as questes relativas a sociedade eram aprovadas pela maioria do capital, complicou-se um pouquinho. Agora existem cinco quruns diferentes para aprovar uma matria. A assembleia dos scios deve ser realizada pelo menos uma vez ao ano. A lei determina que ela seja realizada nos quatro meses posteriores do encerramento do exerccio social. Se o exerccio social terminou dia 31 de maro, esta assembleia dever ser realizada at dia 30 de junho. Para a realizao destas assembleias a lei onerou a sociedade, essas assembleias devem ser convocadas, os scios devem ser convocados, ter publicao na imprensa oficial... Fica caro, pesado. Ento o que acontece? A lei da algumas alternativas. Pode dispensar a notificao pela imprensa se os scios assinarem a notificao. A notificao pela imprensa ser mais utilizada quando a sociedade tem um grande nmero de scios, tornando-se difcil procurar onde cada scios mora, etc... A lei ainda diz que se a sociedade tiver mais de 10 scios, a assembleia de scios seria indispensvel. Mas mesmo assim, existe uma normal supletiva que diz que fica suspensa a reunio ou assembleia se todos os scios decidirem por escrito sobre a matria que seria colocada em deliberao. outra maneira econmica. Na prtica, quando se trata de uma sociedade intuitu personae, os scios so convocados por telefone e o pessoal comparece. Isso feito informalmente, sem tomar providencia de notificao, etc... Nesse caso, depois de acertado informalmente, formaliza, documentase. Em sociedades grandes isso no possvel.

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Das deliberaes dos scios Art. 1071. Dependem da deliberao dos scios, alm de outras matrias indicadas na lei ou no contrato: I a aprovao das contas da administrao; II a designao dos administradores, quando feita em ato separado; III a destituio dos administradores; IV o modo de sua remunerao, quando no estabelecido no contrato; V a modificao do contrato social; VI a incorporao, a fuso e a dissoluo da sociedade, ou a cessao do estado de liquidao; VII a nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento das suas contas; VIII o pedido de concordata. Matrias que exigem o consentimento unanime dos scios (100% do capital social) apenas uma, a designao de administrador no scio, enquanto o capital no estiver integralizado. Ns j estudamos isso, vimos isso na aula anterior, o artigo 1061. Este artigo teve a redao alterada pelo Cdigo Civil no final de 2010. Scios que so titulares de quotas, que somadas tenham 75% do contrato social: Modificao do contrato social Ns vimos no estudo da sociedade simples (art 997) os itens que dizem respeito sociedade, direito e obrigaes dos scios. Na sociedade simples para alterar o contrato necessrio o consentimento de todos os scios (art 999), aqui o qurum menor, de 75%. Para alterar o contrato social na limitada exige o qurum de scios que representem 75% do capital social, a no ser que o contrato imponha um qurum maior. A incorporao outra matria que exige 75%. O que incorporao? Ns temos as sociedades A, B, C e D: B A C D

Pelo processo de incorporao, a sociedade A incorpora a B. A sociedade B desaparece, perde a personalidade jurdica e o patrimnio dela passa a pertencer a sociedade A, assim como os scios. Os scios da sociedade B passam a pertencer a sociedade A. Se a sociedade A tinha um patrimnio de R$10.000.000,00 e a B um patrimnio de R$1.000.000,00 bvio que h uma diferena enorme, a sociedade que esta sendo incorporada tinha apenas 10% do capital da sociedade A, os scios vo fazer parte da sociedade A, mas deve-se fazer as contas para saber o quanto cada scio participar na nova sociedade. Para que isso acontece existe a necessidade de
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deliberao, tanto para sociedade que ir incorporar, quanto da sociedade que vai ser incorporada. um procedimento complicado, complexo, que na doutrina tem o nome de reestruturao societria ou reengenharia societria. So fenmenos que tem ocorrido com frequncia para que os grupos econmicos se tornem mais fortes, mais slidos. Na fuso diferente: Ns temos uma sociedade A e uma sociedade B. Elas se fundem dando inicio a uma sociedade nova, a sociedade C. A C B

Para a dissoluo necessria deciso de scios por escrito para dar inicio a liquidao da sociedade. A cessao do estado de liquidao: Supondo que os scios deliberaram pela dissoluo e, no curso desta, os scios resolvem que a sociedade no deve ser dissolvida, ento se prope que cesse o estado de liquidao e a sociedade volte para seu funcionamento. O qurum de 66.66% (2/3) previsto para a destituio de administrador scio, nomeado no contrato ou em ato separado. E designao de administrador no scio quando capital j estiver integralizado.

Mais de 50% (maioria absoluta, metade mais alguma coisa): Designao dos administradores, quando feita em ato separado: Quando h necessidade de nomear mais um administrador, ou o administrador anterior foi destitudo, renunciou, saiu, etc... A sociedade deve ter representao, para nomear um novo administrador basta uma representao de scios com mais de 50% do capital social. Destituio dos administradores: Para os administradores no scios. Modo de remunerao dos administradores, quando no estabelecido no contrato: O administrador vai dedicar seu tempo para a sociedade. Se ele no for scio, logicamente ter que ter uma remunerao mensal. J o administrador scio, ele dedica sua vida para a sociedade e a sociedade uma pessoa jurdica, alm de ele participar dos resultados da sociedade ele tambm ter que ter uma remunerao pelo trabalho que ele exerce, do contrrio estaria prestando servio gratuito para a sociedade. Pedido de recuperao judicial: a antiga concordata, em 2005 tivemos a nova lei de falncia que substituiu o instituto da concordada pelo da recuperao judicial. Ento temos que ler, ao invs de pedido de concordata, pedido de recuperao judicial. H uma norma supletiva que prev a dispensa da reunio por ser uma questo urgente; quando se vai pedir a recuperao judicial da empresa muitas vezes ter que ser feita sem demoras, pois credores podem pedir a falncia da sociedade. Recuperao judicial
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nada mais do que uma moratria para a sociedade empresria que se encontra em uma situao financeira difcil, porm h possibilidade do patrimnio da sociedade quitar seus dbitos, mas no se consegue fazer dinheiro no momento para pagar os credores. O pedido feito para preservar a empresa. Ento a lei autoriza que o administrador pode pegar o consentimento de scios que representem mais de 50%, mas com dispensa de reunio ou assembleia se houver urgncia para o pedido. Maioria dos votos dos presentes (na reunio): Foram notificados os scios, uns comparecem, outros no (por entender que a matria no importante, ou j tomaram conhecimento). A aprovao das contas da administrao; nomeao e destituio dos liquidantes e o julgamento de suas contas; e demais casos previstos na lei ou no contrato, se o contrato no exigir maioria mais elevada. Isso no impede que o contrato traga previso de outras questes que devem ser levadas a deliberao dos scios, os scios so soberanos em estabelecer quais as matrias devem ser deliberadas. Ler artigos 1071 at 1080. O artigo 1072 trata da questo da deliberao dos scios: Art. 1072. As deliberaes dos scios, obedecido o disposto no art.1010, sero tomadas em reunio ou em assembleia, conforme previsto no contrato social, devendo ser convocadas pelos administradores nos casos previstos em lei ou no contrato. Quando o artigo fala obedecido o disposto no art.1010 se vocs forem olhar o art.1010 vo ver que as votaes sero realizadas pelos valores das quotas e no por cabea dos scios, o voto de um scio pode ser maior do que do outro. 1. A deliberao em assembleia ser obrigatria se o nmero dos scios for superior a dez. Mas o 3. mata o pargrafo 1, dizendo que a reunio ou a assembleia tornam-se dispensveis quando todos os scios decidirem, por escrito, sobre a matria que seria objeto delas. 2. Dispensam-se as formalidades de convocao previstas no 3. do art. 1.152, quando todos os scios comparecerem (comparecerem onde? Na reunio.) ou se declararem, por escrito, cientes do local, data, hora e ordem do dia. O anncio da convocao fica dispensado quando todos os scios comparecerem ou declararem cientes. 4. No caso do inciso VIII do artigo antecedente (que o caso da recuperao judicial), os administradores, se houver urgncia e com autorizao de titulares de mais da metade do capital social, podem requerer concordata preventiva. Onde l concordata preventiva, leia-se recuperao judicial. 5. As deliberaes tomadas de conformidade com a lei e o contrato vinculam todos os scios, ainda que ausentes ou dissidentes. Pode existir scio que no concorde com o que foi decidido na reunio, votou ao contrrio do que foi decidido (ele dissidente). A deliberao ter eficcia para os
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scios que votaram em sentido contrrio e foram vencidos ou para os que no compareceram na deliberao. 6. Aplica- se as reunies dos scios, nos casos omissos no contrato, o disposto na presente seo s obre a assembleia.

Aula 31
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Na ltima aula que ns tivemos, colocamos no quadro negro as matrias que devem ser deliberadas pelos scios e o quorum necessrio para a aprovao delas. Bom, isso forosamente voc tem que memorizar! No tem como deixar de fazer. Eu fao sempre um paralelo do art. 1071, que so as matrias que devem ser deliberadas pelos scios, com o 1076 onde fixado o quorum mnimo, o contrato pode alterar, o contrato mnimo para a aprovao dessas matrias. Ento no art. 1071 ns temos 8 incisos de matrias que devem ser deliberadas, j no art. 1076 qual o quorum necessrio para alterao do contrato e para modificao, para deliberar sobre aquelas questes, que so quoruns diferenciados (maioria dos presentes, maioria absoluta do capital social, 2/3, e assim sucessivamente). Ns devemos ter falado j que estas questes no so da alada do administrador, no so de gesto, por isso elas devem ser deliberadas e as deliberaes ns damos as mesmas regras do art. 1010, quais sejam, ns atingimos, p. ex., a maioria absoluta mediante o voto de scios que representem mais da metade do capital social, ou seja, so titulares de quotas que somadas representam mais da metade do capital social. Como se estabelece o quorum de 75% de 66,66% dos 2/3 do capital social para aprovao daquela matria ser necessrio o voto de scios titulares de quotas que somadas representam o quorum assinalado(2/3, e assim sucessivamente). Ns aplicamos tambm as mesmas regras de desempate, se houver trs scios que so titulares de 50% do capital social votarem em determinado sentido e outros dois scios tambm representando 50% do capital social votarem em sentido contrrio, vence a deciso tomada pelo grupo de trs scios. E finalmente o outro critrio de desempate quando h empate do nmero de capital e de scios(2 scios 50% e 2 scios 50%) a tem que conciliar, a lei determina que seja levada deciso judicial, ns j dissemos anteriormente que isto no recomendado, o contrato deve trazer uma clusula prevendo o modo de definir a questo, enfim encontrar um critrio para que a questo interna da sociedade no tenha que ser decidida judicialmente. Essa matria relativa deliberao dos scios, que comea do art.1071, ns falamos sobre a matria s no fizemos a leitura desses dispositivos porque muito deles so questes pontuais, p.ex. como que se instala a assemblia dos scios em primeira convocao, em segunda convocao, quem vai presidir, secretariar, so questes que no implicam maiores indagaes. Ento de todos esses dispositivos ns temos que observar o seguinte, na sociedade limitada a lei exige que seja realizada pelo menos uma assemblia geral de quotistas. Nessa assemblia geral vrias questes podem ser deliberadas (alterao de administrador, constituio de conselho fiscal, nomeao de conselheiros fiscal , remunerao dos conselheiros, remunerao do administrador...enfim vrias questes que podem ou devem ser deliberadas nessa reunio). Ela uma reunio obrigatria,
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mesmo porque um marco, a partir dela que os scios passam a contar prazos para publicao de peas contbeis, etc. Para deliberao dos scios sobre essas matrias do art. 1071, diz a lei que elas devem ser tomadas em reunio(menos formal) ou assemblia(mais formal) de scios. Mas a lei exige que a convocao dos quotistas seja por publicao na imprensa, que so trs, conforme est previsto no art. 1052, 3, oneroso fazer isso na imprensa(tanto na oficial quanto no jornal de grande circulao). Ento o prprio legislador traz uma maneira de resolver a questo sem que haja a necessidade dessa convocao pela imprensa, ao mesmo tempo que ele diz que na sociedade com mais de dez scios seja obrigatria a assembleia (no a anual, em determinadas matrias quando a sociedade tem mais de dez scios a lei traz tambm uma vlvula de escape no sentido de que ainda assim, pode ser realizada desde que os scios decidam por escrito a matria que seria objeto de deliberao) . Essas questes esto previstas nos 1 ao 4 do art. 1072, o 1 diz que a deliberao em assembleia se numero dos scios for superior dez. Mas o 3 elimina este pargrafo anterior, dizendo que a reunio ou assembleia torna-se dispensveis quando todos os scios decidirem por escrito sobre a matria que seria objeto delas. Mesmo tratando-se de reunio o 2 deste dispositivo, diz que ficam dispensadas essas convocaes quando todos os scios comparecerem e se declararem por escrito cientes do local, matria, data e hora. Porque o objetivo da convocao pela imprensa exatamente esse, dar cincia sobre o dia e a matria que ser deliberada. Essa uma forma do legislador evitar gastos desnecessrios. Eu devo ter comentado tambm que na pratica todas essas questes so deliberadas, decididas pelos scios informalmente. Decidem as questes informalmente e chegando a um consenso e da traduz em um documento escrito, ou seja, formaliza aquilo que foi tratado informalmente, evitando maiores desgastes.As vezes numa sociedade de quatro scios, trs deles comandam por ter a maioria(mais de 75% do capital social) ento eles decidem e levam ao conhecimento dos demais scios para que eles decidam se concordam ou no, essa informatizao feita atravs de uma ata(um documento onde deve ser resumido nele tudo aquilo que se passou ou devia ter se passado em uma reunio ou assembleia, ento ele formal, um relatrio) que dever ser levada averbao no registro competente, o dispositivo diz que ela deve ser levada registro do Registro Pblico de Empresas Mercantis, um engano pois se tratar de sociedade simples revestida na forma de limitada, a ata no dever ser levada na junta Comercial, mas no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, onde est inscrito o contrato da sociedade. O 5 desse art. 1072 deixa certo o seguinte, aquilo que for deliberado pelos scios e for aprovado vincula todos os scios at aquele que no concordou e foi vencido ou tambm aqueles ausentes, logicamente as alteraes no contrato do direito queles que dissentiu o direito de deixar a sociedade, ele no obrigado a ficar numa sociedade que ele contratou de uma forma e agora foi modificada, ele tem um prazo de 30 dias para deixar a sociedade, formalizar seu pedido, fazer levantamento do que dele atravs do balano patrimonial, na forma do art. 1031. O 1074 formal, como se instala a assembleia, 1075 como ela presidida, etc. O 1076 j estudamos conjuntamente com o 1071, j o 1077 trata da fuso da sociedade, onde esta previsto a retirada dos scios no prazo de 30 dias, o 1078 traz a matria que deve ser apreciada durante a assembleia dos scios, aquela que obrigatria uma vez por ano, nos quatro meses seguintes ao termino do exerccio social(que um perodo de 12 meses, que no obrigatrio coincidir com o ano civil). Nessa assembleia alem do balano patrimonial, do balano do resultado econmico tem que se realizar uma vez por ano. Ento se a sociedade teve seu
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inicio em 01/03 ela dever realizar essa assembleia at 28/02 do prximo ano. O 3 desse art. 1078 traz uma regra importante juntamente com o 4 dizendo que a aprovao do balano patrimonial e do balano do resultado econmico sem reserva, salvo dolo ou simulao(vcios do consentimento) exonera de responsabilidade os membros da administrao e se houver os do conselho fiscal. Na sociedade limitada, o conselho fiscal um rgo facultativo, se existir no contrato social, eles devem dar o parecer dessas peas contbeis. A aprovao sem reservas desvincula. Mas pode ocorrer algum vicio do consentimento e o 4 diz que extingue-se em dois anos o direito de anular a aprovao ao que refere o pargrafo antecedente., ou seja mesmo tendo havido um dos vcios tem dois anos para anular a aprovao. O 1080 traz tambm uma regra importante que a importncia do capital social e assim as deliberaes infringentes do contrato ou da lei torna ilimitada a responsabilidade os que expressamente a aprovaram. Os scios somente podem deliberar a respeito de matrias licitas. Eles no podem ser convocados para deliberar, p. ex., se deve ou no ser recolhido os impostos relativos ao ltimo trimestre, uma vez que contraria a lei, ento no uma questo que esta na faculdade dos scios fazer ou no. Ou no contrato, no pode fazer algo que infrinja uma regra pr estabelecida no contrato sem antes alterar o prprio contrato. Sendo assim aqueles scios que expressamente concordaram ficam responsveis ilimitadamente pelas conseqncias(financeiras) da matria que foi aprovada. Eles no vo se tornam ilimitadamente responsveis por todas as responsabilidades da sociedade, somente por aquela matria que foi deliberada que infringiu uma norma, quer da lei ou do contrato. Da a importncia de os scios que descordarem da aprovao faa constar na ata o seu voto contrrio pois ficar registrado l no rgo competente que ele no aprovou essa matria. Isso muito importante para que ele no tenha responsabilidade ilimitada.

O aumento e reduo do capital social (art. 1081 ao 1084) Quando estudamos as classificaes da sociedade, vimos algumas delas, as principais. As sociedades tem classificaes legais(Sociedade Simples e Empresaria/ Soc. Personificadas e Despersonificadas) e as doutrinarias . A Sociedade simples embora simples pode assumir a forma de empresaria, mas a empresaria no pode assumir a forma de simples. Existem excees que as sociedades por aes so sempre empresarias, que as cooperativas so sempre simples independente do objeto. Tem tambm a classificao quanto a sociedade limitada, ilimitada e mista, essa classificao se d em relao aos scios sociedade. Temos tambm a classificao quanto ao capital que pode ser fixo ou varivel, no nosso direito todas as sociedades so de capital fixo, j de capital varivel s existe a cooperativa(soc. simples) onde a entrada e sada de scios no altera seu capital, quando ela tem capital social, pois a lei permite que a cooperativa seja constituda sem capital social. Para um leigo ao se dizer que uma sociedade limitada foi constituda com um capital social de R$1.000.000,00 esse capital serial inaltervel , uma vez que foi dito ser de capital fixo, mas no isso , o que se quer dizer sobre capital fixo que o aumento ou diminuio do capital social s pode ocorrer mediante alterao do contrato. No art. 1081 diz que ressalvado o disposto em lei especial pode ser aumentado o capital social. Devemos atentar para a seguinte parte com a correspondente modificao do contrato e para essa modificao necessitasse de um quorum elevado (que j foi descrito no
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quadro negro), art. 1081, inc. 5, e o quorum est no art. 1076, inc.I (no mnimo a do capital social nos casos previstos no inc.V, do art. 1071), conseqentemente para o aumento ou reduo do capital social ns temos que obter votos de scios que sejam titulares de quotas que somadas atinjam no mnimo ou seja 75% do capital social. Tanto para o aumento quanto para a reduo, art. 1082, faz essa advertncia da conseqente modificao do contrato social. Ento para o aumento o art. 1081 impe uma condio, que diz integralizada as quotas pode o capital ser aumentado com a correspondente modificao do contrato ento a condio primeira o requisito sire qua non, para aumentar o capital de uma limitada necessrio que ele esteja integralizado. P. ex. a soc. Tem um capital de R$ 1.000.000,00 esse todo dever estar integralizado. Bem mas vamos supor que ao contratar dispuseram que iriam integralizar somente 80% desse capital e assim fez e restou 20%, p. ex. eu sou um dos scios ingressei com R$ 100.000,00 e s integralizei R$ 80.000,00, e todos os demais da mesma forma, sendo assim esto integralizados R$ 800.0000,00, e querem aumentar para R$ 1.500.000,00, a condio que esteja integralizado, ento a principio no podem, porem no mesmo ato da deliberao os scios resolverem integralizar aqueles 20% restantes, podero deliberarem ainda a respeito do aumento do capital social de R$ 1.000.000,00 para R$ 1.500.000,00. Pergunta de aluna: E quando o scios no integraliza a parte dele inteira, e os outros scios pedem a sua excluso? Resposta: No esse o caso aqui, esse caso de excluso, a excluso obrigatoriamente tem que deduzir mas no em razo de deliberao convencional dos scios ao scio cedente ou remisso. Muito bem, ao se aumentar 50% desse capital, os scios tem preferncia a subscrever esse aumento do capital, na mesma proporo do valor das quotas dos scios do capital da sociedade. A sociedade tem um capital de R$ 1.000.000,00 e eu tenho 200.000 quotas no valor de R$ 200.000,00 , portanto, 20% , sendo assim se o aumento foi de R$ 500.000,00, eu tenho o direito de subscrever 20% dessa quantia que R$ 100.000,00. Sendo meu direito e eu no querendo eu posso ceder parcial ou totalmente, essa cesso pode ser onerosa, ou seja, vender. Sendo que eu posso fazer isso para outro scio ou para terceiro, e tenho 30 dias contado a partir da data da reunio. Se o contrato no trouxer clausula a respeito, eu posso ceder a qualquer um dos scios sem a necessidade de se consultar aos demais, mas se for pessoa estranha ao quadro societrio , terei que obter o consentimento dos de scios que representem 75% do capital social . a mesma regra do art. 1077(caso de cesso de quotas). Diz o art. 1081, 1 que at 30 dias aps a deliberao do aumento tero os scios a preferncia para a integralizao do aumento na proporo das quotas que sejam titulares. Aplica-se o disposto no art. 1077, caput. Decorrido o prazo da preferncia e assumido os scios ou terceiros a totalidade do aumento haver reunio ou assembleia para que seja aprovada a modificao d contrato. Esse aumento do capital social feito em duas etapas: 1)delibera-se vamos aumentar o capital? e na 2) que realmente vai se deliberar definitivamente o aumento, a subscrio. Enfim essa reunio vai formalizar essas modificaes das quotas dos scios. Nas sociedades de pequeno porte, de 3,4,5 scios, elas so formalizadas depois de resolvidas as questes e evita aquelas questes de publicao, etc., uma vez que um negocio pequeno eles resolvem no prprio estabelecimento e depois formalizam para se registrar e se levar a ataque vai constar o que ocorreu e posteriormente levada ao registro competente.

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Alm do aumento as sociedades tambm podem reduzir o capital social em duas hipteses. Uma sociedade de capital de R$ 500.000,00 sofreu perdas irreparveis de 50%, ou seja esta com um patrimnio de R$ 250.000,00. J falamos varias vezes, que o capital social a garantia dos credores e ele deve corresponder ao patrimnio da sociedade. O patrimnio pode estar uma alm do capital social mas tambm pode estar muito aqum. Esse exemplo quando o patrimnio est aqum do capital social e isso configura uma mentira se continuar declarando um capital de R$ 500.000,00. Sendo assim, dever ser reduzido esse capital pela metade. Essa reduo se faz, reduzindo o valor da quota, ento p. ex. nessa soc. eu tenho R$ 200.000,00 representado por 200.000 quotas no valor de R$ 1,00, o capital esta sendo reduzindo pela metade(50%) ento eu passo a ser titular do mesmo numero de quotas mas com um valor reduzido em 50%, ou seja, de R$ 0,50/cada , portanto R$ 100.000,00. O nmero de quotas continua o mesmo s reduz o valor delas. Que ocorrer igualmente a todos os scios(art.1082, inc.I c/c 1083). O art. 1083 diz que tornar-se- efetiva essa diminuio a partir da averbao no Registro Pblico de Empresas Mercantis da ata da assembleia que a tenha aprovado. Aqui o legislador disse menos do que deveria, uma vez que o certo era dizer que se deve fazer no rgo competente j que a sociedade simples pode assumir a forma de empresarial. A outra hiptese de reduo do capital social quando os scios planejaram mal para a explorao da atividade econmica, uma vez que este capital se mostrou excessivo, pois aquele dinheiro no est sendo aplicado, no esta sendo necessrio para explorar aquela atividade . Esteja integralizado ou no o capital social, o art. 1082 dizendo que deve reduzir o capital social no contrato se excessivo para a explorao daquela atividade, aqui no h necessidade que o capital esteja totalmente integralizado. P. ex. contrataram um valor de R$ 1.000.000,00, onde somente a metade seria integralizada e a outra parte se faria oportunamente, porem entende-se que no h necessidade de se integralizar o restante pois aquele valor est sendo suficiente, ento reduziro o capital da sociedade pela metade. No ira devolver dinheiro aos scios, vai simplesmente vai dispensar a obrigatoriedade de integralizar o que estava faltando. Repetindo, capital total de R$ 1.0000.000,00 e integralizado de R$ 500.000,00, que foi reduzido pela metade, dispensa a integralizao dos outros 50%, mediante a reduo do valor das quotas. Se eu tinha 100.000 quotas no valor de R$ 1,00/cada, correspondendo R$ 100.000,00 ou vou ter 100.000 quotas no valor de R$ 0,50/cada. Outra causa de reduo do capital quando os scios integralizaram o capital totalmente e entendem que ele est excessivo, parece com o caso anterior mas agora haver uma reduo de dinheiro aos scios. Ex: a sociedade composta de quatro scios com capital integralizado nom valor de R$ 1.000.000,00, entende-se que est excessivo, e que a metade suficiente, mediante a reduo no valor das quotas, ento se eu tinha 200.000 quotas no valor de R$ 1,00/cada eu vou passar a ter 200.000 quotas no valor de R$ 0,50/cada , ento eu tenho direito de embolsar 50% do valor das minhas quotas, ou seja, R$ 100.000,00. Mas ser que de fato, R$ 100.000,00 ou no? No podemos esquecer que o valor de quota uma coisa e o que elas representam no patrimnio social outra. Sendo assim, eu posso ter o direito de embolsar o valor correspondente da metade das minhas quotas mas isso pode representar um valor muito maior do que R$ 100.000,00. R$ 100.000,00 o que eu tenho no capital social. E para saber quanto vale as minhas quotas temos que proceder ao levantamento do balano especial na forma do art. 1031, do valor patrimonial. Porque vejam o capital de R$ 1.000.000,00 mas o patrimnio pode estar em R$ 5.000.000,00. Ento se esta reduzindo o valor das quotas dos scios tem que ser o valor real, encontrado atravs do balano. Contabilmente o que
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vai acontecer a soc. que tinha um capital de R$ 1.000.000,00 vai passar a ter um capital de R$ 500.000,00 que no corresponde necessariamente com o patrimnio da sociedade, esta a matria do art. 1084.

Aula 32
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Continuao do artigo 1084: A norma do artigo 1084 do Cdigo Civil, refere-se a reduo do capital social quando os scios entendem que o capital investido para a explorao da atividade econmica excessivo, ento haver uma reduo desse capital social, que garantia dos credores. Ento, o artigo 1084 a hiptese do inciso II do art 1082, a reduo do capital social em razo por ser excessivo em relao ao objeto da sociedade. H um interesse imediato dos terceiros, as pessoas que contrataram com a sociedade, por que vai reduzir o capital, e aqueles que contrataram e so credores da sociedade podem ser prejudicados com essa reduo do capital social. Art. 1084: No caso do inciso II do art. 1.082, a reduo do capital ser feita restituindo-se parte do valor das quotas aos scios, ou dispensando-se as prestaes ainda devidas, com diminuio proporcional, em ambos os casos, do valor nominal das quotas. Ex: Uma sociedade foi constituda com capital de 1 milho de reais, mas os scios integralizaram a metade, 50%, ento o capital social de 1 milho, capital integralizado de 500 mil de reais, restam 500 mil para integralizar. Constatando que no h a necessidade de um capital de 1 milho de reais, os scios podem deliberar reduzir o capital da sociedade para 500mil reais, deixando de integralizar o restante, isso envolve, logicamente, uma alterao do contrato social; e como vai se fazer essa reduo formalmente? Ela vai se fazer reduzindo o valor da quota, ento os scios que eram titulares de 1 milho de quotas no valor de R$1,00 cada uma, vo ser titulares de 1 milho de quotas do valor de R$0,50 cada quota, ento 1 milho vezes R$0,50 vai atingir os 500 mil reais, deixando de ser integralizado o restante , aquilo que eles se propuseram inicialmente, quando do contrato. Essa a hiptese de reduo do capital social, quando se vai deixar de integralizar a parte que ainda resta para a integralizao total do capital social. Essa forma se aplica tanto quando todos os scios ainda tm algo para integralizar, tem uma importncia para integralizar, quando todos eles tm uma parte para integralizar. Como no exemplo acima, o capital era de 1 milho de reais , trs scios integralizaram totalmente suas quotas e outros scios no integralizaram , corresponde a 20 % do capital social, ento reduzido proporcionalmente, quer dizer, os scios que j integralizaram passam a ter um determinado nmero de quotas que correspondem ao capital investido e o scios que no integralizaram a parte vai ter um determinado nmero de quotas que corresponde ao capital que eles investiram na sociedade. No h segredo, no h problema nessa reduo do capital. Agora, na segunda hiptese o capital j esta integralizado, exemplo, o capital de 1 milho de reais, e todos os scios integralizaram as suas quotas, j investindo na sociedade 1 milho de reais, entendem que esse capital excessivo em relao ao objeto
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da sociedade e querem reduzir em 50 %, nesse caso eles integralizaram 1 milho de reais , se o capital vai passar a ser 500 mil reais, no todo, entre todos os scios vai ter que ocorrer devoluo aos scios de 500 mil reais. Ento se faz da mesma forma, os scios que eram titulares de 1 milho de quotas no valor de 1 real cada, sero titulares de 1 milho de quotas no valor de 50 centavos cada uma, restituindo a cada scio o 50 % da importncia que eles ingressaram na sociedade. Por exemplo, se um scio ingressou na sociedade com 150 mil reais, ele vai ter a devoluo da metade, de 75 mil reais. Um scio que ingressou na sociedade com 400 mil reais, ele vai ter 50% de reembolso, ou seja, 200 mil reais; e assim sucessivamente em relao a todos os scios. Ateno: nessa devoluo, a primeira hiptese no tem esse problema, mas na segunda hiptese quando vai ocorrer a devoluo de uma parte que os scios j integralizou, no esquecer, da questo que essa devoluo vai ser feita com base no patrimnio da sociedade, por que a sociedade, nesse instante, pode ter o capital social de 1 milho de reais e o patrimnio constitudo de 4, 5 milhes de reais, ento eles no vo receber simplesmente, se investiu 200 mil, no vai simplesmente ter a devoluo de 100 mil reais, vai ser necessrio nessa hiptese, que seja feito o levantamento do patrimnio com base no artigo 1031, um balano especial, para verificar quanto est valendo cada quota do patrimnio da sociedade, pois com a existncia e o decorrer do tempo da sociedade muito difcil a coincidncia entre o capital social e o patrimnio, praticamente impossvel, quer dizer, o patrimnio evidentemente varivel, para mais ou para menos, dependendo de vrias circunstancias, do mercado, de valorizao imobiliria, de diversos aspectos. Embora vai constar, contabilmente, na contabilidade, que cada scio recebeu de volta 50% de sua aplicao na sociedade, isso na verdade ser feito com base no patrimnio, naquele momento, poder receber mais ou menos da importncia, menos ser difcil, por que os scios esto entendendo que o capital excessivo para o objeto a ser explorado. Isto deliberado pelos scios, e como o capital garantido aos credores, correspondendo ao patrimnio, os credores, os terceiros tero o direito de impugnar essa reduo do capital social; quando aumento do capital, tudo bem, uma garantia aos credores; quanto reduo, est retirando esta garantia. 1 No prazo de noventa dias, contado da data da publicao da ata da assemblia que aprovar a reduo (contado da data da publicao da ata,esta o relatrio daquilo que se passou na reunio que eles tiveram, e que acabou sendo aprovada pela reduo do capital social ), o credor quirografrio( aquele que credor em razo de um titulo, de um papel, ele no tem garantias reais, ele conta com o patrimnio geral do devedor), por ttulo lquido anterior a essa data, poder opor-se ao deliberado; quer dizer, ele poder criar obstculo reduo do capital social, desde que ele seja titular de um crdito junto sociedade, um credito liquido, certo, sob o qual no haja divergncia. 2 A reduo somente se tornar eficaz se, no prazo estabelecido no pargrafo antecedente, no for impugnada, ou se provado o pagamento da dvida ou o depsito judicial do respectivo valor. Quais so essas hipteses? 1)A sociedade reconhece que realmente deve determinada imporatncia para o credor e est fazendo a impugnao, realmente reconhece e paga o valor da obrigao, o valor do dbito, em razo do que, o credor no tem mais legitimo interesse e no pode mais
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impugnar coisa alguma, por que ele j recebeu seu direito, aquilo que ele estava pretendendo. 2)Trata-se do deposito judicial do respectivo valor, ento o credor diz: eu sou credor de 50 mil reais da sociedade, e entendo que o capital no pode ser reduzido. A sociedade entende que no deve 50 mil reais, pois j fez um pagamento por fora, pagamento extra, e que deve s 40 mil reais, por exemplo; ento ela deposita, o valor que est sendo pedido, em juzo, os 50 mil reais, e vai discutir o crdito. Nessa hiptese tambm no h mais o legitimo interesse do credor, por que a questo, o valor j esta garantido em juzo, como ele se diz credor de 50 mil reais,entao est depositado em juzo o valor de 50 mil reais; a sociedade vai contrariar esse pedido, vai dizer: ns devemos apenas 40 mil e no 50 mil reais, e vai ter uma deciso.Se o juiz entender que o debito realmente de 50 mil reais o credor levanta esse valor, se entender que de 40 mil reais, o credor vai receber esses 40 mil e devolve-se o restante, os 10 mil reais para a sociedade. Ento no 1 caso a sociedade paga, ela deposita o valor declarado pelo credor, no 2 caso ela discuti, ela deposita o valor inteegral do credito declarado e discuti se realmente esse valor, entao isso condio para que a reduo do capital tenha eficcia, em ocorrendo essa impugnao, de qualquer forma tem que aguardar os 90 dias, pois o cidado, o credor, ele pode fazer a impugnao nos primeiros dias aps a publicao da ata e pode fazer depois de decorrido 80 dias, tem que aguardar esses 90 dias contando da piblicao da ata que resolveu a reduo do capital. 3 Satisfeitas as condies estabelecidas no pargrafo antecedente, proceder-se- averbao, no Registro Pblico de Empresas Mercantis, da ata que tenha aprovado a reduo. Parece que existe uma contrariedade entre o 3 e o 1; qual seria? O 1 diz: No prazo de noventa dias, contado da data da publicao da ata da assemblia... , e o 3 diz: Satisfeitas as condies estabelecidas no pargrafo antecedente, proceder-se- averbao, no Registro Pblico de Empresas Mercantis.... Normalmente se entende que em regra se procede a averbao do ato praticado pela sociedade, qualquer que ele seja, e depois que ele seja publicado, se da cincia a terceiro atravs da publicao em jornal oficial, do ato que foi praticado,da averbao. Aqui, no entanto so duas fases, o 1 ele prev uma publicao em jornal, na imprensa, resumidamente, da ata que resolveu pela reduo do capital social, ate ai no houve encaminhamento para a Junta, para o registro competente, apenas realizou a reunio, a assemblia, que foi deliberado pela reduo, publica-se a ata, uma sintese da ata, aguarda-se o decurso de 90 dias, tendo ou no impugnao, nos casos que vimos, e resolvido essa questo, ai sim que se requer a averbao da ata, primeiro ela foi publicada, agora ser requerida a averbao no registro competente. Atentem para esse aspecto, o 3 determina que satisfeitas as condies proceder-se- averbao no Registro Pblico de Empresas Mercantis, por qu? Por que aqui ns estamos tratando de uma sociedade limitada, que uma sociedade empresria que tem como registro competente o Registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo das Juntas Comerciais. No entanto, em se tratar de uma sociedade simples revestida na forma de sociedade limitada, a averbao desta ata, obviamente, no na Junta Comercial, e sim no Registro Civil de Pessoas Jurdicas. s lembrarmos o art. 1150. Art. 1.150. O empresrio e a sociedade empresria vinculam-se ao Registro Pblico de Empresas Mercantis a cargo das Juntas Comerciais, e a sociedade
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simples ao Registro Civil das Pessoas Jurdicas, o qual dever obedecer s normas fixadas para aquele registro, se a sociedade simples adotar um dos tipos de sociedade empresria. Ento esse artigo 1150 uma norma de carter genrico, geral que fixa as atribuies, as competncias do Registro Civil de Pessoas Jurdicas e das Juntas Comerciais. Registro Civil de Pessoas Jurdicas para Sociedades Simples. Junta Comercial para Sociedades Empresaria. A prxima seo trata-se da Resoluo Da Sociedade em Relao aos Scios Minoritrios. Essa resoluo da sociedade o que a doutrina anterior chamava de dissoluo parcial da sociedade, a sociedade, na verdade, no vai ser dissolvida, podemos dizer que ela est sendo dissolvida em relao quele scio que est saindo, que est sendo despedido da sociedade, foi a forma que a doutrina encontrou na legislao anterior de dar a natureza desse ato. Agora o Cdigo Civil determinou de resoluo, ou seja, est se resolvendo a sociedade em relao a determinado scio, e aqui trata-se de scio minoritrio. Art. 1.085. Ressalvado o disposto no art. 1.030 (quer dizer: alem do exposto no art. 1030, que o dispositivo que trata da excluso judicial de scios e que j ressalva o art. 1004, que trata do scio remisso, aquele scio que est devendo para a sociedade, aquele que no integralizou a sua quota), quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, entender que um ou mais scios esto pondo em risco a continuidade da empresa, em virtude de atos de inegvel gravidade, poder exclu-los da sociedade, mediante alterao do contrato social, desde que prevista neste a excluso por justa causa. Esta parte final da norma condio essencial, requisito sine qua non, para que possa ocorrer a excluso ou a resoluo da sociedade em relao a scio minoritrio, a scio que esteja colocando em risco a continuidade, a existncia da empresa por atos de inegvel gravidade por eles praticados. Se no existir essa clusula no contrato, esse dispositivo aqui inaplicvel, por que aqui, nessa hiptese no se trata de excluso judicial, trata-se de uma excluso que se processa no mbito da sociedade, quer dizer, os scios se renem e deliberam respeito da excluso desse scio, que obviamente tem que ser o scio minoritrio; e esse scio que est pretendendo excluir da sociedade tem o direito de se defender, ento quando vai ocorrer a reunio para deliberar a respeito, ele tem que tomar cincia da ata, rgo, onde ser realizada a reunio, para que ele possa nessa reunio fazer sua exposio, fazer a sua defesa, caso ele queira, ento ele obrigado aparecer; ele pode se conformar com a deciso da sociedade, mas ele tem o direito de comparecer e se defender. Ento aqui esto as condies, essa a primeira, indispensvel, deve existir no contrato uma clausula prevendo a excluso por justa causa. No se esqueam que alm dessa norma do art. 1085, so aplicveis as hipteses do art. 1004 e art. 1030. Quando a maioria dos scios, representativa de mais da metade do capital social, aqui ns temos uma exceo regra geral de que para a alterao do contrato social necessrio deliberao por scios que representem do capital social, quer dizer 75% do capital social, isto est no dispositivo do art. 1071, V combinado com art. 1076, I. O art. 1071, V determina que a alterao do contrato social matria de deliberao dos scios. E o art. 1076, I fixa o quorum de do capital social, 75% do capital social para a alterao do contrato.
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Logicamente que a excluso de qualquer scio da sociedade importa em alterao do contrato, se esse scio que est sendo excludo era titular de quotas no valor de 20 mil reais, o capital era de 100 mil reais, vai passar ser de 80 mil reais, esse scio no vai mais figurar o quadro da sociedade, ento obviamente que ter que ocorrer uma alterao do contrato, encaminhando-se ao registro competente para fazer a averbao; ento uma exceo regra geral, quer dizer mais da metade do capital social, o entendimento dos scios, os scios esto entendendo que est sendo praticados atos graveis por parte do scio que est para ser excludo e que ele est colocando e risco a existncia da atividade econmica, da sociedade, enfim, da empresa. Deliberando a respeito, diz assim o nico: Pargrafo nico. A excluso somente poder ser determinada em reunio ou assemblia especialmente convocada para esse fim, ciente o acusado ( o scio) em tempo hbil para permitir seu comparecimento e o exerccio do direito de defesa. Todos tm direito defesa, no caso do scio que vai ser excludo, ele pode comparecer reunio e fazer a sua defesa, essa defesa no ser acatada pelos demais scios que decidirem pela excluso do scio. Esse scio est sendo excludo de forma administrativa, ele tem sim o direito de recorrer ao juzo, expondo que a expulso dele, a resoluo da sociedade fruto de um compl, fruto de uma fraude entre os demais scios que querem v-lo fora da sociedade, enfim, ele pode argumentar o que ele entender, para que ele permanea na sociedade, ai a questo passa do ambiente administrativo para o juzo, e ele pode requerer ao juiz uma liminar no sentido que ele permanea fazendo parte da sociedade enquanto no houver uma sentena definitiva a respeito da questo que passar a ser discutida em juzo, ento uma questo que vai ficar por deciso judicial, se o juiz conceder essa liminar ele permanece na sociedade com todos direitos de scios, direitos e deveres, aguardando a sentena final; se ele se conformar com a deciso da sociedade, obviamente, que a excluso dele da sociedade vai se dar mediante a elaborao de um balano especial para apurar quanto que ele tem para receber da sociedade, quer dizer, ele vai ser excluido da sociedade, mas ele tem o direito de receber aquele momento que lhe cabe, feito um levantamento do ativo e do passivo, e o ativo liquido de conformidade com a participao dele na sociedade, e ele vai receber quilo que lhe devido, consequentemente haver a alterao do contrato social e isso vai ser levado Junta, a ata da assemblia da reunio que concluiu pela resoluo da sociedade ou pela expulso do scio tambm levada arquivamento e a Junta, se for o caso, somente vai fazer a averbao , a inscrio dessa ata se realmente foram seguidas as formalidades legais. O primeiro aspecto que o registro competente vai analisar se o contrato trs uma clusula prevendo a excluso administrativa por justa causa, se no tiver no ser feita a averbao e no ter eficcia a excluso do scio. Efetuada o registro da alterao contratual aplicar-se- o disposto do art. 1031 e art. 1032, que tratam da responsabilidade do scio que deixa a sociedade. O art. 1031 trata do levantamento do balano especial. E o art. 1032 diz que: Art. 1.032. A retirada, excluso ou morte do scio, no o exime, ou a seus herdeiros, da responsabilidade pelas obrigaes sociais anteriores, at dois anos

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aps averbada a resoluo da sociedade; nem nos dois primeiros casos, pelas posteriores e em igual prazo, enquanto no se requerer a averbao. uma norma inteligente e necessria para se evitar fraude, quem pode garantir que essa resoluo da sociedade em relao a um scio no fruto de um conluio entre os scios, quem sabe esse scio que est sendo excludo, aquele scio que tem patrimnio, que numa eventual desconsiderao da personalidade jurdica ele que vai arcar com todas as conseqncias, quem pode garantir que isso tudo no seja uma armao dos scios para a retirada desse scio, resguardando seu patrimnio, ento, ele pode ser expulso da sociedade,mas ele fica ainda com responsabilidade de conformidade da natureza da sociedade, logicamente, pelas obrigaes anteriores e at pelas posteriores enquanto se fizer a averbao da ata que determinou sua excluso. Ento, temos que aprender a norma legal, interpret-la na forma declarada e tambm analisar as vicissitudes das questes paralelas, aquilo que o profissional pode pensar e executar para cometer determinados atos, determinadas fraudes e resguardar o patrimnio da pessoa, isso normal e existe escritrios especializados para fazer esse tipo de maracutaia. A dissoluo j estudamos, a sociedade dissolve-se de pleno direito em qualquer das causas previstas no art. 1044, que faz remisso ao art. 1033. Art. 1.044. A sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033 e, se empresria, tambm pela declarao da falncia. Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I - o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II - o consenso unnime dos scios; III - a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV - a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V - a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. Sociedade por Comandita por Aes Essa sociedade est prevista nos arts. 1090 ao 1092, Cdigo Civil. Essa sociedade tambm prevista na Lei n 6.404, sua origem desta lei, que a Lei de Sociedades por Aes, que prev a sociedade annima e a por comandita por aes. A Lei n 6.404 de 1976, teve varias alteraes e inclusive varias delas no Governo FHC no sentido de tentar consertar a economia etc, mas essa lei ainda que rege as sociedades por aes, com as alteraes posteriores. Ento a sociedade por comandita por aes prevista nessa lei nos arts. 280 ao 284, essas disposies praticamente no tem aplicao atualmente, pois elas praticamente foram copiadas pelo legislador civil e colocadas aqui no CC nos arts. 1090 ao 1092 (recomenda-se a leitura tambm da lei n6404/76, vocs vo notar que esta lei mais explicita do que as do CC em alguns aspectos). Mas quando se fala em sociedade em comandita por aes, se sociedade em comandita, ns j devemos ter em mente que sociedade em comandita aquela na qual
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existem duas categorias de scios, uma mais de responsabilidade limitada ao valor das quotas em que ingressou na sociedade, que o comanditrio,e o comanditado, que um ou mais scio com responsabilidade ilimitada, solidaria(se for mais de um) e subsidiaria. S que para entender isso em relao a todas as sociedades, inclusive na comandita por aes, no podemos esquecer que os scios tem uma primeira responsabilidade para com a sociedade, obrigao do scio para com a sociedade, e a integralizao do capital que eles se obrigaram. Ento se eu ingresso em qualquer sociedade com a importncia de 100 mil reais, minha obrigao primeiro eu integralizar esses 100 mil reais, obrigao minha para com a sociedade, se eu no integralizei totalmente, a sociedade credora da parte que eu no integralizei, tanto que eu posso ate ser expulso da sociedade, se notificado eu no completar o pagamento, ento responsabilidade de 1 grau. Alm dessa responsabilidade pessoal, em determinadas sociedades, tal qual a sociedade em comandita, existem scios, e aqui so os comanditados, que alm dessas responsabilidades pessoal eles tem uma responsabilidade de 2 grau, eles tambm so responsveis por obrigaes que no so deles originariamente, so obrigaes contradas pela sociedade, da pessoa jurdica, mas a natureza dessa sociedade, a estruturao dessa sociedade se faz nesses moldes, quer dizer, esses scios, os comanditados da sociedade em comandita simples ou scios de uma sociedade em nome coletivo, tem uma responsabilidade de 2 grau, que a responsabilidade das obrigaes contradas pela sociedade, mas de 2 grau por qu? Por que primeiramente devem ser executados os bens sociais, os bens da sociedade. Essa responsabilidade apenas subsidiaria, ela surge, ela torna-se efetiva caso a sociedade com obrigaes a pagar, no pagando e executada no tendo bens para pagar, o credor vai invadir o patrimnio pessoal desse scio, vai requerer que a execuo recaia sobre os bens particulares desse scio de responsabilidade subsidiaria, ento responsabilidade de 2 grau, por isso que quando se fala em subsidiariedade temos que nos lembrar do beneficio de ordem, no se pode pretender executar os bens particulares dos scios responsveis pelas obrigaes da sociedade sem antes esgotar esses bens da sociedade. Feita essa explicao preliminar, ns ingressamos o estudo da sociedade em comandita por aes, Qual a diferena primordial da comandita por aes e da comandita simples? A diferena primordial que na sociedade em comandita por aes o capital da sociedade dividido em aes, igual uma sociedade annima, sociedade por aes, so as duas. Essa a diferena bsica, enquanto na comandita simples o capital constitudo mediante contratao entre os scios, os scios contatam a sociedade e cada um investe em conformidade com o que contratou. Aqui na sociedade em comandita por aes a sociedade instituda, elaborado o estatuto da sociedade e os scios aderem a essa sociedade, subscrevendo aes, ento todos os scios de uma sociedade em comandita por aes so acionistas, so scios acionistas. Mas ento qual a diferena, se so acionistas, ns sabemos que La na lei de sociedade annima existe uma norma e diz que na sociedade annima ou sociedade por aes os scios so responsveis pelo preo de emisso das aes subscritas ou adquiridas, aqui tambm na sociedade em comandita por aes, mas para ser comandita tem que existir essas duas categorias de scios, um mais de responsabilidade ilimitada e solidaria, se existir mais de um e os demais com responsabilidade limitada ao preo de emisso das aes subscritas. Embora a lei no diga, aqui nesses artigos 1090 ao 1092, no faz referencia ao comanditrio e ao comanditado, indiretamente eles existem porque uma sociedade em comandita. Ento qual a diferena? Todos so acionistas, principio
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todos teriam responsabilidade limitada; os scios com responsabilidade ilimitada e subsidiria do administrador da sociedade, que a lei chama de diretor, que so institudos no prprio estatuto da sociedade quando a sociedade instituda, j vem fixado quem ser o diretor, o administrador ou quem sero os administradores. Se existir s um administrador, o scio acionista A, ele ter responsabilidade ilimitada e subsidiaria pelas obrigaes da sociedade, alem das obrigaes prprias deles para com a sociedade, ento obrigao de 1 e 2 grau; e os demais scios respondem apenas pelo preo das aes adquiridas. Se existirem dois diretores, dois administradores, eles sero responsveis pelas obrigaes da sociedade de forma ilimitada, subsidiaria e solidaria, haver uma solidariedade passiva; e os demais scios de responsabilidade nica e exclusiva ao preo de emisso das aes que subscreveram ou adquiriram. Ento na comandita por aes praticamente existe 1, 2 ou 3, no mximo, de administradores que tero esse tipo de responsabilidade, a pessoal e a direta ou de 2 grau. uma sociedade em desuso diante da sociedade limitada, que limita a responsabilidade de todos os scios e no apenas de alguns. Mas em determinadas circunstncias, essa sociedade em comandita por aes, ela pode ser vantajosa e pode servir tambm a entrar no mercado considerando que o administrador ou administradores sejam scios, mas seja administradores encomendados, administrador que vai ter a responsabilidade ilimitada, mas que no tem patrimnio; e na sociedade que o capital dividido em aes o controle de responsabilidade se faz por um grupo minoritrio, aqueles so titulares de aes com direito voto, ento pode existir sociedade em comandita por aes, e se existir temos que analisar com mais de dois olhos, pois pode estar ali uma fraude, no na constituio da sociedade, pode estar formalmente legal, mas temos que analisar aquele administrador que vai ter responsabilidade limitada se realmente tem posses, se tem propriedade, pois os demais tem responsabilidade limitada. Pelo que ns dissemos, a sociedade em comandita por aes somente pode ser administrada por scio, no pode ser administrada por pessoa estranha a sociedade, tem que ser scio, ao contrrio da sociedade annima, esta pode ser administrada e normalmente por pessoas qualificadas, profissionais que no so scios e fazem parte do chamado Conselho de Administrao, que tem o presidente etc; so pessoas com habilidade tcnica, habilidade que administra as grandes sociedades annimas, aqui no, aqui tem que ser um dos scios. Como esse scio ou esses scios esto assumindo a administrao da sociedade vo ter esse tipo de responsabilidade, que grave, a sociedade passa praticamente ser comandada por eles, pelos administradores, ento quando ele for pau mandado, se for uma pessoa que foi colocado ali apenas para servir de homem de palha, ele seria administrador de direito, mas de fato so outros scios que do na verdade as ordens. Agora levado seriamente, dentro da lei, a sociedade, a assemblia de acionistas no pode pretender alterar o objeto da sociedade, no pode pretender alterar o tempo de durao da sociedade se ela foi contratada por prazo determinado, pois isso tudo envolve interesse direto do administrador porque que vai ficar responsvel pelos dbitos assumidos da sociedade, ento aqui veremos que tem uma norma expressa nesse sentido que os scios no podem alterar o contrato social sem o acordo, sem o acordo do scio administrador. Agora o scio administrador, o acionista, embora ele seja institudo quando a constituio da sociedade sem prazo determinado, no h determinao do tempo em que ele vai servir, ele tambm no uma pessoa totalmente que no possa ser destitudo da sociedade, ele tambm pode ser destitudo da sociedade, pois h os interesses primrios dos demais scios, interesses que a sociedade d lucros,
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que eles participem desses lucros; ento a lei tambm prev que o administrador pode ser destitudo no exerccio de suas funes por deliberao dos scios, com quorum de 2/3 do capital social, 66,66%, os scios se renem e se acionistas, titulares e aes que representem 66,66% do capital social decidirem pela destituio do administrador ele ser destitudo, ao mesmo tempo em que se destitui, ser nomeado outro administrador, pois a sociedade no pode ficar sem diretor, sem administrador, que o rgo de representao da sociedade. O administrador tambm pode, por vontade prpria, deixar o exerccio da funo, se despedir da funo. Tanto em um como no outro caso, quer dizer, tanto quando ele vai ser destitudo ou quando ele voluntariamente deixa o exerccio da funo, em ambos os casos pode estar ocorrendo uma maquinao entre os scios, quer dizer, o administrador est prevendo um desfecho da sociedade desagradvel, a sociedade est em situao precria, vai sobrar debito, obrigao para o administrador, ele tem posses e existem acionistas que no tem bens particulares algum, ento pode-se fazer essa destituio, destituindo esse scio para dar aparentemente de regularidade que ele no saiu da sociedade, mas em que outros scios destituram ele da funo etc; e colocar outro que no tem posses para cair em execues, ento seria uma fraude. Ento a lei prev que o administrador foi destitudo ou que saiu espontaneamente do exerccio de sua funo que ele fica responsvel pelas obrigaes que foram contradas no exerccio de sua funo durante 2 anos, para evitar essa tentativa dessa manobra.

Art. 1.090. A sociedade em comandita por aes tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima, sem prejuzo das modificaes constantes deste Captulo, e opera sob firma ou denominao. No caso concreto se as normas do contrato ou as normas novas aqui no CC na lei 6.404 no revolverem a questo, se aplicarmos as disposies da lei de sociedade annima e ainda assim ao tivermos uma resoluo para o caso concreto, s assim que aplicaremos as normas do CC relativas sociedade simples, onde est a teoria geral do direito societrio. Outro detalhe desse artigo que a sociedade em comandita ela tenha o nome empresarial uma denominao ou uma firma. Outra sociedade que pode ter firma ou denominao a sociedade limitada. Ento so as duas sociedades que pode escolher entre firma e denominao. Embora tenha sido muito enxuto esse dispositivo trata-se de nome empresarial, ento se tratando de nome empresarial, quando estivermos com duvida ns vamos a uma seo competente que trata do nome empresarial, como que se faz, como que se constitui o nome, e ns sabemos que l na parte que trata do nome empresarial, os institutos complementares, existe uma norma, a partir do art. 1055, existe uma norma no art. 1057 dizendo que a sociedade em que houver scios de responsabilidade ilimitada operar sob firma, na qual somente os nomes daqueles podero figurar, bastando para formar um nome de um deles na expresso e companhia ou sua abreviatura. Veja que aqui estamos diante de uma exceo a essa regra geral, que a sociedade em comandita por aes pode adotar firma ou denominao. Como vamos saber diante de uma sociedade em comandita por aes, constitudas para explorao de uma indstria de calados, Calados Franca, no posso colocar LTDA, pois no uma sociedade limitada e sim sociedade em comandita; o art. 1090 no diz, nesse capitulo que trata do nome empresarial existe uma norma que fala a respeito, mas l na 6.404 tornou-se explicita essa questo, no art. 281, nico, dizendo que a denominao ou a firma da sociedade em comandita por aes devem ser sempre
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seguidas das palavras Comandita por Aes, por extenso ou abreviadamente, ento fica resolvida essa questo; se os scios adotarem uma determinao, tem que indicar o objeto da sociedade, logo Calados Franca Comandita por Aes, ento um nome empresarial, estou dizendo nome empresarial pois uma sociedade por aes que sempre empresaria, ento o nome empresarial, Calados Franca Comandita Por Aes; se for adotado uma firma, um dos scios se chama Jos Rodrigues, que o administrador da sociedade, que vai ter responsabilidade ilimitada e subsidiaria, ento vai ser Rodrigues e Cia Comandita por Aes, quer dizer, tanto na denominao tanto na firma obrigatoriamente vai ter que indicar essa natureza da sociedade, comandita por aes. Art. 1.091. Somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade e, como diretor, responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade. 1 Se houver mais de um diretor, sero solidariamente responsveis, depois de esgotados os bens sociais. 2 Os diretores sero nomeados no ato constitutivo da sociedade, sem limitao de tempo, e somente podero ser destitudos por deliberao de acionistas que representem no mnimo dois teros do capital social. 3 O diretor destitudo ou exonerado continua, durante dois anos, responsvel pelas obrigaes sociais contradas sob sua administrao. Art. 1.092. A assemblia geral no pode, sem o consentimento dos diretores, mudar o objeto essencial da sociedade, prorrogar-lhe o prazo de durao, aumentar ou diminuir o capital social, criar debntures, ou partes beneficirias. Debntures e partes beneficiarias so ttulos criados pela sociedade.

Aula 33
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Aula 34
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TRANSFORMAO A lei da oportunidade aos scios, depois de certo tempo da sociedade, para que possam fazer opo a outro tipo societrio, fazer a transformao da sociedade que constituram em outro tipo ou outra espcie que lhes seja mais atrativa, ou que possa resguardar melhor seus interesses, os interesses dos prprios scios, reduzindo p. ex., a responsabilidade que eles possam ter em relao a terceiros, ou mesmo, escolhendo um novo tipo societrio mais enxuto, que lhes acarrete menos nus, ou at menos tributos dependendo da estrutura da sociedade. a figura jurdica denominada transformao, que a transformao da sociedade de um tipo para outro tipo, de uma espcie para outra espcie, e esta operao pode ficar latente no contrato. Quando se contrata, pode e deve se inserir uma clusula, prevendo a eventual possibilidade da sociedade num futuro mais prximo ou remoto vir a se
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transformar num outro tipo de sociedade. Se isto ocorrer, se tiver uma previso no contrato _ e o contrato assinado por todos_ quer dizer que j houve a concordncia dos scios para a futura e eventual transformao. Se os scios quiserem implementar essa transformao, e houver um scio que discorde da transformao, ele pode se retirar da sociedade, ele um scio dissidente, e se retirando da sociedade, obviamente, dever receber as suas parcelas, aquilo que tem direito no patrimnio da sociedade. Ser obrigatria a realizao de um balano especial, na forma do art. 1031 do cdigo, que tantas vezes citamos, para se apurar o valor patrimonial de sua quota, o que ele dever receber da sociedade. Quando se realiza a transformao, deve se obedecer s regras legais do novo tipo que ela vai se revestir, do novo tipo que ela vai se transformar. Por ex.: possvel a transformao de uma sociedade simples em uma sociedade empresria possvel a transformao de uma sociedade simples limitada em uma sociedade limitada empresria Ns temos que analisar o objeto, porque ns no podemos transformar uma sociedade simples em empresria mudando simplesmente a forma, a natureza da sociedade, porque neste caso o relevante o objeto da sociedade. Se a sociedade simples, p. ex., foi constituda para a explorao de uma fazenda de caf, e os scios quiserem transform-la em uma sociedade empresria limitada, no h como faz-lo, porque a explorao de uma fazenda de caf, por ser explorao da natureza, no gera uma atividade que seja considerada empresarial, dessa forma no d. Mas se eles constituram a sociedade simples em sua forma pura, pode sim transform-la numa sociedade limitada simples. A sociedade simples estar se revestindo na forma de uma sociedade empresria que a limitada, mantendo o mesmo objeto, seguindo as normas da sociedade limitada, mas continuar a ser inscrito o contrato no Registro Civil das Pessoas Jurdicas, que o seu registro prprio. Se esses mesmos scios que constituram a sociedade simples, explorando a fazenda de caf, quiserem transformar essa sociedade simples numa sociedade annima, podero tambm faz-lo, e ai sim a sociedade se transformar numa sociedade annima e ao mesmo tempo em uma sociedade empresria, porque toda sociedade por aes sempre uma sociedade empresria. Ao inverso, uma sociedade empresria limitada pode se transformar numa sociedade simples limitada Pode, desde que haja mudana no objeto, porque tem que ser um objeto prprio de sociedade simples, e no um de sociedade empresria. Uma sociedade annima pode transformar-se em limitada Pode. Uma limitada pode transformar-se em sociedade annima Pode. O que ns vemos no mundo jurdico , em regra, a transformao de uma sociedade em um tipo que reduz a responsabilidade dos scios, ou dela prpria. Ento se ainda existir uma sociedade em nome coletivo, em que a responsabilidade de todos os scios ilimitada e solidria, embora subsidiria, comum transform-la em uma sociedade limitada, ou uma sociedade em comandita simples e transform-la em limita. Pode acontecer tambm que com o crescimento da sociedade, com novas estruturas econmicas e financeiras, ela se transforma de uma sociedade limitada em uma annima, e ao inverso, quando se reduz a atividade econmica, ou quando se quer reduzir custos, transforma-se uma sociedade annima em limitada. Logicamente esse um trabalho prprio de profissionais habilitados, deve ser feito pelo advogado habilitado, e tudo reduzido em um instrumento de alterao, da natureza da sociedade, que deve ser levado ao registro prprio.

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Observem que se a sociedade simples se transformar numa empresria, lgico que o local de registro do contrato e da documentao no ser mais no Registro Civil das Pessoas Jurdicas. O registro prprio ser o das sociedades empresrias, que o registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo da Junta Comercial, do estado onde est sediada esta sociedade transformada. Art. 1.113: O ato de transformao independe de dissoluo ou liquidao da sociedade, e obedecer aos preceitos reguladores da constituio e inscrio prprios do tipo em que vai converter-se Art. 1.114: A transformao depende do consentimento de todos os scios, salvo se prevista no ato constitutivo, caso em que o dissidente poder retirar-se da sociedade, aplicando-se, no silncio do estatuto ou do contrato social, o disposto no art. 1.031. Ento veja que o art. diz que independente, o ato independente de dissoluo ou liquidao, para facilitar. Para que decidir pela dissoluo ou liquidao da sociedade para logo depois decidir pela constituio de outra, com todos os nus a isso relativos A lei permite que se faa sem dissolver, sem liquidar a sociedade. O patrimnio o mesmo,_ se eles quiserem fazer alteraes nesse momento podem faz-lo, aumentar ou diminuir o capital, admitir novo scio, sada de um scio, so livres nessas manifestaes_ no h necessidade de dissoluo nem de liquidao. Se houver scio dissidente, tudo bem, levanta-se o balano, apura a parte dele, ele deixa a sociedade, e a sociedade se transforma. tudo feito com a inteno de facilitar a operao, no h porque dissolver e liquidar a sociedade nesse caso. Quando a sociedade muda de objeto, muda de natureza, deve se cancelar o registro. Se ela passa de sociedade simples para sociedade empresria deve se cancelar sua inscrio no Registro Civil de Pessoas Jurdicas, porque ela passar a ser inscrita na Junta Comercial e vice versa. Seguem-se as formalidades legais. No art. 1.114, se a transformao no tiver sido prevista no contrato originrio da sociedade, ser preciso uma assemblia de scios, todos convocados regularmente, para deliberar a respeito. Nessa deliberao necessrio o consentimento de todos os scios. Quando ela prevista no contrato, j houve o consentimento de todos os scios, pois todos j assinaram o contrato. Se no tiver essa clusula no contrato deve haver a deliberao, para decidir se ser possvel a transformao ou no. Se no houver o consentimento de todos os scios no se faz a transformao. Se j houve a concordncia, e um dos scios no futuro vier a discordar, deve deixar a sociedade, ele um scio dissidente. Art. 1.115: A transformao no modificar nem prejudicar, em qualquer caso, os direitos dos credores. Ex.: Os fornecedores trataram com a sociedade quando ela era uma sociedade em comandita simples, essa sociedade foi transformada em uma sociedade limitada. Ns sabemos que na sociedade em comandita simples h duas categorias de scios: comanditados, de responsabilidade solidria, ilimitada, porm subsidiria, e os comanditrios, cuja responsabilidade restrita ao valor que ingressaram na sociedade. Enquanto que na sociedade limitada, se o capital estiver totalmente integralizado, os

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scios nada mais devem, nada mais pode ser exigido, e se no tiver integralizado, s pode ser exigido solidariamente aquela parte que falta. Se h a transformao de uma sociedade em comandita simples em limitada, os credores esto perdendo garantia, porque no tipo anterior com o qual eles contrataram, tinham como garantia o patrimnio da sociedade e o patrimnio subsidiariamente dos comanditados, o que na limitada no tem. um direito adquirido que fica resguardado, os credores no podem ser prejudicados. Se ocorrer, inclusive, a falncia da sociedade transformada, os credores que haviam tratado com a sociedade anterior, podem pedir a separao de patrimnio e podem pedir que os efeitos da falncia recaiam sobre aqueles que eram scios comanditados. P. ex. na sociedade originria: A e B eram comanditados, C e D comanditrios, transformou-se na sociedade limitada Y, decretou-se a falncia da sociedade Y, os credores que trataram com a sociedade anterior podem requerer que os efeitos da declarao da falncia recaiam sobre os scios da sociedade anterior que estavam sujeitos a esses efeitos, que so os scios de responsabilidade solidria. A lei de Falncia diz que a decretao da falncia, acarreta tambm a falncia dos seus scios solidrios. Eu particularmente acho isso errado, pois somente pode ser falido aquele que exerce atividade empresarial, a sociedade empresria ou o empresrio, e no seus scios. A sociedade tem personalidade jurdica, ela se distingue da pessoa do scio, mas est na lei. No direito anterior esses scios sofriam os efeitos da decretao da falncia, na nova lei eles so considerados falidos tambm. Em um ou em outro caso qual a consequncia prtica ou de direito disso que sendo decretada a falncia da sociedade, os scios da sociedade anterior ficaro sujeitos aos efeitos da falncia, e tero seus bens particulares arrecadados para pagar as dvidas que foram contradas quando a sociedade era do tipo anterior. Exemplos mais prticos: decretou-se a falncia da sociedade, ela tem 100 credores, 20 deles contrataram com a sociedade no tipo anterior, qualquer um deles pode pedir que os efeitos da falncia recaiam sobre aqueles scios que tinhas responsabilidade solidria (comanditados em uma sociedade em comandita simples, ou os scios de uma sociedade em nome coletivo). A consequncia para eles que seus bens sero arrecadados na falncia, para beneficiar aqueles 20 credores que contrataram com a sociedade anterior, no os novos credores (aqueles que contrataram com a sociedade quando ela j era uma sociedade limitada). o teor do Art. 1.115, pargrafo nico: A falncia da sociedade transformada somente produzir efeitos em relao aos scios que, no tipo anterior, a eles estariam sujeitos, se o pedirem os titulares de crditos anteriores transformao, e somente a estes beneficiar. (IMPORTANTE)

INCORPORAO Art. 1.116: Na incorporao, uma ou vrias sociedade so absorvidas por outra, que lhes sucede em todos os direitos e obrigaes, devendo todos aprov-la, na forma estabelecida para os respectivos tipos. Na incorporao o que ocorre um aumento do patrimnio e do capital social da sociedade incorporadora. Em sntese incorporao a absoro do ativo lquido de uma
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ou mais sociedades. Ento a sociedade incorporadora ter aumento no capital, aumento no patrimnio, e aumento no nmero de scios, porque os scios da incorporada passam a ser scios da incorporadora. Como se faz isso um procedimento um tanto quanto complexo, porque ns temos que saber no momento da incorporao qual o ativo lquido da sociedade incorporadora e o da(s) sociedade(s) incorporada(s), para ns estabelecermos a seguinte relao: qual participao os scios da sociedade incorporada B tero no capital social da sociedade incorporadora A Esquema na lousa: ento ns temos aqui sociedade A incorporadora, sociedade Y incorporada, esta aqui tem 3 scios, esta aqui tem 2 scios, esta aqui tinha um capital de 1 milho de reais, essa tinha um capital de 2 milhes de reais, ento se esta daqui est incorporando a sociedade Y, ns temos que estabelecer independentemente de capital social, qual o patrimnio lquido dela neste momento, que pode ser de 3 milhes, ou 1.200.000, ou 500.000, ou 200.000 _ tem que ser feito o levantamento do ativo e do passivo, deduzimos o passivo do ativo e teremos o ativo lquido. Vamos supor que temos aqui um ativo lquido de 500.000 reais, esse ativo lquido ir passar a pertencer sociedade incorporadora, e os scios X e Z vo passar a ser scios da sociedade incorporadora, em que porcentagem em relao ao capital social da sociedade incorporadora necessrio levantar-se o balano da sociedade incorporadora, pra saber a quanto anda o seu patrimnio. P. ex.: ela tem hoje um patrimnio de 5 milhes de reais, 5 milhes + 500.000(sociedade incorporada), ela vai passar a ter um patrimnio de 5.500.000. funo dos peritos estabelecer qual a porcentagem que os scios X e Z tero no capital dessa sociedade. um processo complexo que vai depender de anlise dos patrimnios para se estabelecer corretamente essa porcentagem, a porcentagem no capital social no no patrimnio da sociedade. Art. 1.117: A deliberao dos scios da sociedade incorporada (corrigido pelo professor: incorporadora o correto) dever aprovar as bases da operao e o projeto de reforma do ato constitutivo. Base da operao um documento formalizado, o projeto da reforma do ato constitutivo, (seja o contrato seja os estatutos) est reformulando tudo. Pargrafo 1: A sociedade (pode ser mais de uma) que houver de ser incorporada tomar conhecimento desse ato, (lgico, se no tomar conhecimento, como que vai prosseguir na operao) e, se o aprovar (a operao), autorizar os administradores a praticar o necessrio incorporao, inclusive a subscrio em bens pelo valor da diferena que se verificar entre o ativo e o passivo. (A sociedade que vai ser incorporada Y tem um ativo lquido de 200.000 reais, que representado em bens ou dinheiro, e vai passar a pertencer sociedade incorporadora. Ento a subscrio que diz aqui que os scios da sociedade incorporada vo passar a ser scios da sociedade incorporadora, com base nesses bens que vo servir para eles subscreverem as quotas ou aes da sociedade incorporadora. A respeito do erro corrigido a cima: Porque a sociedade incorporadora que vai estabelecer as bases da incorporao, inclusive elaborar o projeto dos novos estatutos ou do novo contrato. Pargrafo 2: A deliberao dos scios da sociedade incorporadora compreender a nomeao dos peritos para a avaliao do patrimnio lquido da sociedade, que tenha de ser incorporada.
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Na prtica o que se faz um incio de conversao informal, as partes vo conversando sobre a possibilidade de uma incorporao, se h interesse ou se atende aos interesses de todos os scios, ou pelo menos da grande maioria deles. Quase tudo resolvido nessas tratativas inicias, se a operao atender aos interesses da grande maioria dos scios, se toma essas medidas para atender o teor da lei. Nomeia-se um perito para constatar com exatido os valores, mas isso tambm j foi mais ou menos previsto pelas partes contratantes. Pela leitura, da impresso que isso somente feito por esses termos, isso daqui a formalizao, tem que ser feito dessa forma que a lei manda, mas as tratativas so anteriores. Art. 1.118: Aprovados os atos da incorporao, a incorporada declarar extinta a incorporada, e promover a respectiva averbao no registro prprio. Consequentemente, a ou as sociedades incorporadas se extinguem e perdem a sua personalidade jurdica, ser cancelada a inscrio no registro pblico, permanecendo somente a sociedade incorporadora.

FUSO Art. 1.119: A fuso determina a extino das sociedades que se unem, para formar sociedade nova, que a elas suceder nos direitos e obrigaes. Esta sucesso nos direitos e obrigaes ocorre tambm na incorporao, se a sociedade incorporadora est absorvendo a sociedade incorporada, ela estar absorvendo tanto o ativo quanto o passivo. Ex.: sociedades A, B e C se fundem formando a sociedade W. A, B e C se extinguem, seus registros so cancelados e consequentemente deixam de ter personalidade jurdica. A sociedade nova W vai suceder todos os direitos e obrigaes relativos s sociedades extintas que se fundiram. Direitos e obrigaes passam para a nova sociedade, tanto relativos aos scios, aos credores, e aos direitos das prprias sociedades que se uniram etc. uma diferena com a incorporadora, pois ela permanece, cresce seu capital e patrimnio, e desaparecem as incorporadas. Na fuso desaparecem todas que se uniram, dando nascimento a uma sociedade nova. Art. 1.120: A fuso ser decidida, na forma estabelecida para os respectivos tipos, pelas sociedades que pretendam unir-se. Essa fuso tambm precedida de tratativas informais. No mundo econmico de hoje, essas fuses tem ocorrido com frequncia, uma das mais novas fuses no setor financeiro a do Unibanco e Ita. Pargrafo 1: Em reunio ou assemblia dos scios de cada sociedades, deliberada a fuso e aprovado o projeto do ato constitutivo da nova sociedade, bem como o plano de distribuio do capital social, sero nomeados os peritos para a avaliao do patrimnio da sociedade. Plano de distribuio do capital social uma previso, a sociedade A tem um patrimnio de quanto a B de quanto e a C A soma do patrimnio ativo lquido dessas sociedades que vai constituir, que vai dar origem ao capital social da nova sociedade.

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E como ser a participao dos scios das sociedades A, B e C que se uniram nessa nova sociedade O referido plano no uma coisa pronta, apenas um plano. Pargrafo 2: Apresentados os laudos, os administradores convocaro reunio ou assemblia dos scios (os administradores de cada uma das sociedades que vo se unir) para tomar conhecimento deles, decidindo sobre a constituio definitiva da nova sociedade. Pargrafo 3: vedado aos scios votar o laudo de avaliao do patrimnio da sociedade de que faam parte. Ser apresentado o plano e sero nomeados os peritos. Os peritos iro avaliar o patrimnio de todas as sociedades envolvidas. No nosso exemplo as sociedades A, B e C. Na apreciao, quando feita a reunio dos scios para ver se vai se concretizar a fuso ou no, feita tambm uma votao a respeito, se os scios concordam com essa avaliao feita pelos peritos. Ento os scios da sociedade A votam nas avaliaes da sociedade B e C, eles no podem votar na avaliao dos bens da sociedade da qual ele fazem parte, porque so suspeitos. Sendo assim na avaliao da sociedade B votam os scios da A e C e assim sequencialmente, dependo do nmero de sociedades que esto se unindo. Isso tambm precedido de tratativas anteriores. Mesmo que na prtica haja um empate na apreciao das avaliaes, isso pode ser corrigido fora do contexto formal _os scios no esto concordando com a avaliao desse setor, mais, menos_ podem tentar corrigir isso atravs de tratativas entre todos os scios, corrigir esse desacerto na prtica e depois formalizar. Art. 1.121: Constituda a nova sociedade, aos administradores incumbe fazer inscrever, no registro prprio da sede, os atos relativos fuso. No caso da fuso, uma sociedade nova, ela vai estar estabelecida onde Numa cidade no Estado de So Paulo Sim. Ento a inscrio do seu contrato, do seu estatuto, sendo uma sociedade empresria, dever ser feita na Junta Comercial do estado de SP. Vamos supor agora que se trate de uma incorporao, a sociedade incorporadora tem sua sede no estado de MG, as sociedades incorporadas esto estabelecidas uma no estado de SP e a outra no estado de PR, ir sobreviver somente a sociedade incorporadora sediada em MG, as incorporadas sero extintas, liquidadas, cancelando seus respectivos registros na Junta de SP e PR, e os documentos relativos incorporao sero registrados ou averbados na Junta Comercial de MG, se tratar de uma sociedade empresria. No registro prprio. Art. 1.122: At noventa dias aps publicados os atos relativos incorporao, fuso ou ciso, o credor anterior, por ela prejudicado, poder promover judicialmente a anulao deles. Noventa dias o prazo fatal, at noventa dias aps publicados, (no simplesmente aps a inscrio). Quando se trata de transformao, aos credores se da a oportunidade de pleitear essa nulidade, que em nada so prejudicados. Credor anterior o credor que tratou com a sociedade quando ainda no havia ocorrido a incorporao, fuso ou ciso. Pargrafo 1: A consignao em pagamento prejudicar a anulao pleiteada.

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O credor estava pleiteando a anulao de uma incorporao feita pela sociedade A em relao sociedade B, ingressa em juzo, a sociedade incorporadora A deposita, consigna em juzo o crdito daquele que est impugnando. Se a importncia est consignada, o crdito est garantido, mas ser discutido se aquela importncia mesmo que se deve, se para aquele pessoa mesmo que est dizendo que credora, se h legitimidade, e etc. Se a sociedade perder, o credor levanta esse numerrio, ou seja, o crdito dele est garantido, no h razo para continuar impugnando a incorporao, fuso, etc. Pargrafo 2: Sendo ilquida a dvida, a sociedade poder garantir-lhe a execuo, suspendendo-se o processo de anulao. Nesse caso o credor tambm faz a impugnao, mas ele no tem um crdito lquido, p. ex. sou credor da importncia de 10.000 reais, o crdito dele depende ainda de apurao, de liquidao. Houve por exemplo um acidente de trnsito, em que houve danos materiais e est se pedindo danos morais, que ainda no foram estabelecidos, no h liquidez. Quando ocorre a impugnao, a sociedade nova pode fazer o depsito, garantir a execuo (dando um imvel p. ex.), dessa forma o credor no ficar prejudicado. Quando estiver lquido ele recebe, pois o valor est garantido em juzo, suspendendo a questo da anulao. Pargrafo 3: Ocorrendo, no prazo deste artigo (at noventa dias...), a falncia da sociedade incorporadora, da sociedade nova (na fuso) ou da sociedade cindida, qualquer credor anterior ter direito a pedir a separao dos patrimnios, para o fim de serem os crditos pagos pelos bens das respectivas massas. P. ex.: a sociedade incorporadora A, que incorporou as sociedade X e Y, tem a sua falncia decretada, nesse momento ainda existem credores que contrataram com a sociedade X e Y, que eram uma em nome coletivo, e a outra em comandita simples. O credor requer a separao dos patrimnios da sociedade A incorporadora, e das sociedades incorporadas X e Y, para que cada credor, de cada sociedade com a qual eles contrataram se paguem com esses respectivos patrimnios. Ento o patrimnio da sociedade incorporadora A ser destinado a pagar os credores que contrataram com ela. Os credores anteriores que contrataram com a sociedade X, com a separao dos patrimnios na falncia, sero pagos com o patrimnio da sociedade com a qual eles contrataram, que a X. E se tiver scios com responsabilidade subsidiria, os credores tm o benefcio de contar com o patrimnio dos scios tambm. Se o patrimnio de X e Y forem suficientes para atender aos credores, o que sobra passa para a sociedade incorporadora, naturalmente, como j havia sido feito. Apenas atendeu, nesse caso, os interesses dos credores que contrataram com essas sociedades anteriormente. um procedimento que gera vrias consequncias. O processo da ciso, ns vamos ter que analisar o art. 229 e seguintes da Lei 6.404, bom ler, porque o legislador no Cdigo Civil, embora tenha includo a ciso no ttulo do captulo, no da o conceito.

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Aula 35
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No Direito anterior, na doutrina anterior ao Cdigo de 2002, essa matria era tratada como estabelecimento comercial, porque o ato de comrcio era (?) de toda atividade econmica organizada. Com a introduo do conceito de empresa, no Direito brasileiro, ento ns passamos a denominar o estabelecimento, de empresarial. Ento, estabelecimento empresarial o gnero (estabelecimento gnero), de que so espcies os vrios negcios que podem ser objetos de explorao econmica. Um bar, um caf, uma lanchonete, um mercado, supermercado, etc. Enfim, toda atividade que seja de circulao de mercadorias no comercio, seja atividade industrial, fabril, de calados, indstria de tecidos, auto peas, etc. Ento guardar, que estabelecimento gnero e as espcies so os vrios negcios que ns temos conhecimento. Quando se fala em estabelecimento, ns temos que estabelecer a sua natureza ou o seu conceito, quer dizer, o que estabelecimento. E o estabelecimento a mquina de trabalho, um instrumento de trabalho do empresrio. No existe empresa sem estabelecimento, e no existe, conseqentemente, empresrio que no tenha a sua empresa, que no tem seu estabelecimento. Muitos doutrinadores mais antigos, normalmente os italianos, entendem inclusive que empresa e estabelecimento a mesma coisa. Porque no estabelecimento esto os mesmo elementos constitutivos da empresa, que so: o capital, trabalho e organizao, e suas subdivises. Ento muitos afirmam que empresa um nome mais moderno, mais denso, mais designativo e, s vezes mais elegante que estabelecimento. Em torno desse assunto traam algumas divergncias, h quem entende que estabelecimento seria uma empresa de grande porte, e h quem entenda exatamente o inverso. Ento ns temos que imaginar que o estabelecimento uma realidade, ele tem a sua concretude, por isso que ns falamos que estabelecimento o instrumento de trabalho do empresrio, ou da sociedade empresria. E eu tenho dito, afirmado para os meus alunos que o estabelecimento a empresa na realidade, a empresa em atividade, por que a ns estamos constatando a presena de todos os seus elementos: capital, trabalho e organizao. Ento o conceito doutrinrio, que existem vrios, mas o conceito doutrinrio que o nosso Direito assumiu, o conceito de Navarrini. Eu coloquei estes dois, o conceito legal e o de conceito doutrinrio de Navarrini, doutrinador, para que vocs vejam que o nosso Direito assumiu este conceito de Navarrini. Diz ele assim, Que estabelecimento empresarial o complexo das vrias foras econmicas e dos meios de trabalho que o empresrio consagra no exerccio da empresa, impondo lhe uma unidade formal, em relao com a unidade de fim. o complexo, um conjunto, a unio, tudo aquilo que compe. Ento um complexo, para guardar esse conceito pensem em uma bola, e dentro dessa bola esto os vrios elementos. Formando um complexo, das vrias foras econmicas. E quais so essas vrias foras econmicas?! Ns temos que nos lembrar do capital, do dinheiro que aplicado no exerccio da empresa. Ento vamos supor, que o empresrio aplica R$500.000 no exerccio da atividade que ele vai explorar, no basta colocar esses R$500.000 em uma conta bancria, pois esse dinheiro tem que se aplicado em instalaes, maquinrios, em produtos, contratao do pessoal especializados, enfim, tudo aquilo que ele vai precisar para exercer sua atividade. Ento esse conjunto de foras econmicas, com o capital ele se subdivide em bens corpreos e bens
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incorpreos. Os bens corpreos so aqueles que tm corpo, ns tangemos, que podemos tocar, que tem massa, so os maquinrios, as instalaes, mercadorias, depsito bancrio, mercadorias, etc, tudo aquilo que for necessrio para o exerccio da atividade, que ns podemos tocar, isso so bens corpreos. E bens incorpreos, que no tem corpo, no tm massa, no tangemos, no tocamos, mas a nossa inteligncia apreende e entende, so os direitos, direitos de crdito, direitos relativos a uma patente, o direito ao chamado PONTO. O que isso, o direito ao chamado ponto empresarial? o local onde o empresrio perpetua sua atividade em local que no sua propriedade, ele alugou esse local, aquela casa, aquela barraca, ele paga um aluguel ao proprietrio. Ento, em certas circunstncias e atendendo determinadas formalidades e exigncias previstas em lei, o empresrio locatrio passa a ter o direito renovao do contrato de locao mesmo contra a vontade do proprietrio locador. A doutrina costuma dizer que isso se denominaria, propriedade industrial do empresrio, que sobrepujaria o direito de propriedade do locador. Na verdade no se trata de nenhum direito industrial, esse direito de obter em juzo a renovao compulsria do contrato de locao, mesmo contra a vontade do locador, na verdade um direito pessoal do locatrio ou da sociedade empresria em relao ao locador, e para isso necessrio o cumprimento de exigncias especificas prevista em lei, que no Brasil a lei 8.245/1991 que ns vamos estudar, na parte que diz respeito locao de imveis urbanos para fins no residenciais, esta lei, ela regulamenta as locaes de imveis urbanos para fins residenciais, para shopping centers, para fins no residenciais, para fins de temporada. Ns vamos estudar o que diz respeito para fins no residenciais. Para a indstria e para o comrcio, onde so posso fixados os requisitos mnimos para que o empresrio locatrio tenha esses diretos. Esse direito ao ponto, que na verdade o direito a renovao do contrato, um direito de grande importncia para o empresrio, um bem imaterial. Ento o capital se subdivide nesses elementos: bens corpreos e bens incorpreos, entre eles esse direito ao ponto. Como diz aqui (lousa), o complexo, estabelecimento um complexo das vrias foras econmicas e dos meios de trabalho. Que meios de trabalho? trabalho prprio, a regimentao, treinamento do pessoal tcnico, do pessoal necessrio para o exerccio da atividade. Se o cidado pretende explorar uma atividade econmica que diz respeito fabricao de sapato, ele vai aplicar o capital na aquisio de mercadorias, maquinrio, etc, e vai ter necessidade do pessoal especializado, contratar, preparar. O sucesso na atividade vai depender da aptido tcnica, da honestidade, participao, dos funcionrios, etc. Ns temos aqui dois elementos j: capital e o trabalho, e agora vem o terceiro que a organizao. o complexo das vrias foras econmicas e dos meios de trabalho, que consagra o exerccio da empresa, atividade econmica impondo-lhe..impondo a que? Impondo s foras econmicas e aos meios de trabalho, impondo-lhe uma unidade formal, unidade, unidade de forma em relao unidade de (?). Ento ns temos aqui: maquinrios, instalaes, mercadorias, insumos, pessoal gabaritado que prprio do empresrio. O que ele vai exercer? Uma indstria de calados. Ento todos esses elementos que ele reuniu, ele reuniu exatamente para o exerccio dessa indstria de calados. Aqui no tem, ou no pode ter, elementos estranhos essa atividade que ele vai exercer, do contrrio ser ineficiente. Se fosse o exerccio de uma padaria, ele tambm vai ter que fazer constar aqui, os elementos ou o investimento do capital naquilo que necessrio para fazer o po, genericamente falando, adquirir farinha de trigo, sal, insumos, construir o forno lenha..ele vai investir tudo naquilo que necessrio para o exerccio da padaria.
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Ento ele impe s foras econmicas e aos meios de trabalho uma unidade, um meio, por isso que se diz aqui impondo-lhes uma unidade formal, essa unidade formal um meio que ele est exercendo para atingir um fim, meio para um fim. Qual a unidade de fim? No primeiro exemplo, a indstria de calados; no segundo exemplo, a padaria. Ento tudo feito para atingir este objetivo aqui, quer indstria de calados ou a padaria. Ento estabelecimento o complexo, o conjunto das vrias foras econmicas e dos meios de trabalho (?), que o empresrio dedica, consagra, ao exerccio da empresa, ao exerccio da atividade econmica, organizando-a, organizando essa atividade econmica. De que forma? Impondo a esses elementos uma unidade formal. O nosso conceito legal est l no artigo 1142, adotou esse conceito de Navarrini, mas que est mais enxuto, mais simplificado. Ento ele diz l, que o complexo de bens organizados para o exerccio da empresa, para o exerccio da atividade econmica. Quando fala organizados ns nos lembramos do conceito de empresa.. O que faz uma empresa? Exerce uma atividade econmica, essa atividade econmica tem que ser organizada, e est organizando o que? Est organizando os fatores de produo, que o capital e o trabalho. Quais as finalidades? Se for circulao, comrcio; se for produo, indstria.. indstria de transformao, ou prestao de servios. Ento est bem enxuto este conceito, estabelecimento o complexo de bens organizados, dentro desse complexo de bens tem uma infinidade de elementos, os meios materiais, imateriais e os meios de trabalho, organizados de forma para o exerccio da atividade econmica. Por quem? Quem o autor? Quem o agente? Uma pessoa fsica, que o empresrio; ou uma pessoa jurdica, que a sociedade. Ento o estabelecimento, se ns lembrarmos, um negcio. Que negcio? Ahh eu tenho um negcio, uma loja de confeces, uma loja de calados..(segue ele falando vrios exemplos). Ento os negcios so espcies, todos eles so empresas, porque atividade econmica organizada, atividade econmica atividade produtora de riquezas ou utilidades, organizada. Ento estabelecimento gnero e os negcios so espcies. Em algumas leis no direito brasileiro, antes do Cdigo Civil de 2002, inclusive nessa Lei 8145, existe esta expresso: fundo de comrcio, fundo de comrcio, fundo social..ento quando se fala em fundo de comrcio, o legislador se referia ao estabelecimento comercial, que era gnero. Ento hoje ns temos que fazer a leitura que fundo de comrcio igual ao estabelecimento empresarial. Fundo de comrcio, se vocs tomarem a leitura de uma doutrina ou quando verificarem na legislao, fundo de comrcio igual ao estabelecimento empresarial vivo, composto de todos seus elementos que est na ativa, que est em atividade, que est sendo exercido por um empresrio ou por uma sociedade empresria. Esse fundo de comrcio de comrcio ele originrio em razo de uma expresso francesa, que fonds de commerce. Ao lado dessa expresso, na Frana tambm existe uma outra, que denominada fonds de boutique, em relao conosco aqui no Brasil at um paradoxo, porque ns aqui costumamos designar a palavra boutique, para uma loja que vende produtos de grife, produtos diferenciados. E na Frana no, fonds de boutique resto, o que sobrou do estabelecimento, os elementos velhos, fora de moda, que no se conseguiu vender, instalaes ultrapassadas. Tem um autor que fala aqui que os fundos de negcios, os fonds de boutique, correspondem aos restos mortais do estabelecimento, aquilo que sobrou do estabelecimento que est em liquidao, no est vivo, no est atuante.
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Ento preciso guardar isto, tanto a expresso fonds de boutique, quanto fonds de commerce, saber o que elas significam, o que elas correspondem no direito brasileiro. Conceito econmico: o estabelecimento empresarial a organizao concreta, ento no est naquela fase do pensamento, aquela fase virtual, de planejamento. Ahh eu estou querendo abrir uma empresa, estou pensando em me estabelecer no ramo de calados, ento eu vou precisar disso, daquilo.. A eu estou na fase de cogitao, eu estou pensando, prs, contras, o que necessrio, quais os elementos que eu preciso, pessoal, etc. Ento economicamente, o estabelecimento a organizao concreta, real, ele j existe. Dos diversos elementos constitutivos da empresa, quais so estes diversos elementos? Capital e trabalho, e a organizao desse capital e desse trabalho, tecnologia, etc. qual.. qual o que? Empresa. O destino comum, ou a finalidade nica daqueles elementos. Qual o destino comum do capital e do trabalho? Se eu vou instalar uma fbrica de calados, eu vou comprar um maquinrio, eu vou comprar solados, vou comprar couro, barbante..pra que eu vou comprar isso? Pra produzir o sapato. Ento est aqui que a organizao de seus elementos, concretamente, dos diversos elementos constitutivos da empresa. Quais so os elementos constitutivos da empresa? O que necessrio para que a minha empresa entre em atividade (atividade econmica organizada)? Ento organizao complexa dos diversos elementos constitutivos da empresa, qual (empresa), o destino comum com a finalidade nica daqueles elementos, confere o carter de um organismo econmico unitrio. Confere o que? Estabelecimento. Ns estamos dando o conceito econmico de estabelecimento. Estabelecimento a organizao concreta, de fato, real. Ento basta vocs mentalizarem, eu vou sair daqui, eu vou almoar numa penso, num restaurante, vou tomar um lanche, numa lanchonete.. ento eu sento l, peo um lanche e comeo a analisar o que tem ali naquele estabelecimento. Agora atentem, estabelecimento no o cmodo, no a casa onde est situado o restaurante, ali ele est estabelecido, o local onde ele atende seus clientes, onde ele expe suas mercadorias, onde ele fabrica, etc. Aquela casa, aquele cmodo, onde est a loja, ou o restaurante, o ponto empresarial, antigamente chamava ponto comercial. O que eu posso dizer de incio, que em determinadas circunstncias ele se destaca da propriedade para o (?) do empresrio locatrio.. um direito, se um direito, ele pode ser somado aos demais elementos que compem o estabelecimento. Ento ele um elemento do estabelecimento. Esse direito ao ponto, que se resume no direito renovao compulsria do contrato de locao do imvel onde est estabelecido.. Ento retornando aqui, economicamente e contabilmente o estabelecimento um organismo unitrio e autnomo, uma s pessoa pode explorar vrios estabelecimentos. Organizao concreta dos diversos elementos constitutivos da empresa. Organizao concreta, real, dos diversos elementos constitutivos da empresa, a qual, quer dizer, a essa empresa, o destino comum ou a finalidade nica daqueles elementos. Quais so os elementos? So esses daqui (em uma empresa de calados): maquinrio, produtos, pessoas contratadas, etc. Por isso se diz aqui, o destino COMUM. Por que comum? Porque todos esses bens, esse complexo de bens, foram reunidos para a indstria de calados, no foi para explorar uma padaria, foi para explorar uma indstria de calados. Se eu coloco aqui elementos para explorar uma padaria e vou fazer o sapato..No tem como. Ento o destino comum do capital empregado nas foras de
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trabalho so regimentados no mercado para essa finalidade. Ento essa uma unidade de meio em relao a uma unidade de fim. Ento ta explicado quando se diz: economicamente e contabilmente o estabelecimento a organizao concreta dos diversos elementos constitutivos da empresa, a qual, o destino comum (qual o destino comum? A indstria de calados) ou a finalidade nica daqueles elementos, confere o carter (confere a que? ao estabelecimento) de um organismo econmico unitrio (porque um organismo econmico? Todo organismo econmico uma fonte produtora de riquezas.) Eu posso explorar um hotel, uma indstria de calados, e outros 3 exemplos...ou seja, 5 estabelecimentos de espcies diferentes. Ento, 5 negcios, todos esses negcios constituem uma espcie de empresa. Ento, eu tenho aqui o bar, a padaria, o hotel, a indstria de calados e posso ter vrios outros. Cada um deles uma unidade econmica, uma fonte produtora de riquezas, e tem a sua unidade. Cada estabelecimento desses tem que ter os seus livros, os documentos que foram expedidos, tem que ter escriturados os livros prprios, etc. Ento, cada um tem a sua unidade que uma fonte produtora de riquezas, e tambm cada um tem a sua individualidade contbil. Mas a quem pertencem esses estabelecimentos? Pertencem sociedade X (pessoa jurdica) com o Sr. Y (pessoa fsica). Ento todos esses estabelecimentos, embora tenham a sua unidade, todos eles pertencem ao patrimnio do Sr. Y. Ele pode ter mais duas fazendas de caf, imveis em vrias cidades e vrias outras coisas. Tudo isso soma-se a esses estabelecimentos que ele tem, e tudo isso o universo do seu patrimnio, o universo das relaes jurdicas economicamente apreciveis, que o que o nosso legislador no Cdigo Civil chama de patrimnio. O que o patrimnio? Patrimnio aquilo que ns temos, ativo e passivo. Eu tenho vrios bens materiais e imateriais que somam 5 milhes de reais, e tenho dvidas de 300 mil reais. Ento, tudo isso constitui meu patrimnio, o ativo e o passivo. Tenho um patrimnio lquido de 4 milhes e 700 mil. Ento aqui no caso, vamos supor que eu, no meu exemplo, nesses 5 milhes de reais que eu tenho, uma parte desse patrimnio seja em razo da indstria de calados que eu tenho, no sociedade que eu exploro. Se eu no conseguir superar uma dificuldade financeira que estou passando no momento, e o credor requerer a minha falncia em relao indstria de calados, que vai acontecer? Vai encerrar a atividade da fbrica de calados, vo ser arrecadados todos os bens da fbrica E TAMBM os demais bens de todos os institutos dos quais eu sou proprietrio, fazenda de caf, gado.. Porque? porque tudo isso constitui o meu patrimnio, e o meu patrimnio a garantia dos credores. Eu tenho responsabilidade ilimitada. Ento vejam, em razo de eu no ter sucesso na indstria de calados, por eu no ter pago um dbito, pode at ser por negligncia, e o credor requerer a falncia e eu penso que isso, tenho um monte de patrimnio, o juiz nunca vai decretar minha falncia! Vai sim! Se no pagou tal como o credor requereu, o juiz vai decretar sim, e vai arrecadar todos os seus bens. E eu disse isso para exemplificar aqui: esse SR.Y, embora cada estabelecimento desse tenha sua unidade, seja unidade econmica ou contbil, todos eles pertencem ao SR.Y. Ento pode ser que no bar esteja dando lucro, na padaria esteja dando lucro, mas na indstria de calados ou no hotel esteja dando prejuzo. Prejuzo to grande que ele no consegue pagar, mesmo com os lucros advindos do bar, da padaria, etc..ele no consegue pagar, e o credor requer a falncia. Resultado: todos os bens do Sr.Y sero arrecadados. Todas essas atividades sero paralisadas. Todos os estabelecimentos sero lacrados. E todos os empregados ficaro afastados. Porque? Porque cada unidade dessa, embora tenha sua prpria economia, compe o patrimnio do Sr. Y. Ento o desastre
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em relao a um empreendimento, em relao a um estabelecimento vai acabar causando o insucesso de todos. Agora, ns temos que sopesar esses elementos para que isso no acontea. Ns falamos do capital, trabalho. O trabalho ele representado desde o prprio empresrio, que uma pessoa fsica, at o funcionrio mais humilde do estabelecimento ou da indstria. s vezes o empregado mais humilde, uma faxineira, ela conquista mais um consumidor do que o prprio vendedor de uma loja, por exemplo, ou do proprietrio. Porque? Porque o consumidor no gosta de respostas mal criadas, no gosta de no obter respostas, gosta de estar livre no interior de uma loja para verificar e apreciar a mercadoria, tocar, ver a textura, etc..sem interferncia, quer liberdade, sem aquela do funcionrio ficar atrs da gente. (Conversa sobre atendimento de funcionrios em lojas.) A eficincia do estabelecimento vai depender muito da qualidade do pessoal, da educao, etc. Do conhecimento daquilo que ele est vendendo. A Proporcionalidade que o empresrio tem que investir no seu negcio, no capital e pessoal no trabalho, fundamental. Porque no adianta o empresrio investir muito capital para um negcio de pequena expresso. E tambm ineficiente e ir falncia aquele que contrata um monte de funcionrios para negcios inexpressivos. Ento a proporcionalidade entre capital e trabalho deve ter um equilbrio, deve ser medida. Lgico que nos estabelecimentos fabris, o elemento preponderante o trabalho, enquanto que em outras atividades, instituies financeiras, bancos, prepondera o capital. Esse equilbrio deve ser obedecido entre os dois.

Aula 36
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Ns vamos continuar o estudo ento hoje do estabelecimento empresarial. Ontem ns falamos sobre os elementos que compe o estabelecimento empresarial, quais sejam: capital, o trabalho, e a organizao, que na verdade o principal dos elementos porque equilibra e impulsiona o capital e os meios de trabalho que so desenvolvidos no estabelecimento. Ns sabemos que o capital se desdobra em bens corpreos e incorpreos, ressaltamos que o ponto que o local onde o empresrio ou a sociedade empresria exerce a sua atividade, pode vir a constituir um direito pessoal do locatrio quando um empresrio aluga um prdio para desenvolver a sua atividade, e atende aos requisitos da lei para que esse ponto seja protegido, ou seja, para que ele possa eventualmente conseguir em juzo, caso haja resistncia do locador, de que ele consiga em juzo a renovao compulsria do contrato de locao, para que ele permanea naquele local onde ele j construiu a sua clientela que o principal de um estabelecimento no ?! Um estabelecimento sem clientela est fadado ao insucesso; ento quando existe o ponto empresarial ele passa a ser e , um bem incorpreo de grande valia no estabelecimento empresarial. Ento ns colocamos ali, que a doutrina, que o ponto ele surge ou da propriedade de um imvel do locatrio, quando ele utiliza o prdio prprio para explorar a sua atividade, o seu estabelecimento; ou ele surge ento do contrato de locao firmado entre o empresrio ou a sociedade empresria como locatria, e o proprietrio do prdio, o possuidor do prdio, que o locador.
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O surgimento do ponto quando o prdio de propriedade do empresrio tem um valor relativo, ele teria um valor no caso em que o empresrio ele pretenda transferir o seu estabelecimento, ele queira vender o seu estabelecimento, ai sim ele vai computar no preo do estabelecimento, no s a soma dos elementos que compe o seu estabelecimento, dos bens corpreos e bens incorpreos, ele vai somar a esse valor (bens corpreos e incorpreos) o valor que ele d ao ponto; porque se vocs imaginarem o ponto o local onde est o estabelecimento, e esse ponto quanto mais central, quanto mais perto de uma estao ferroviria, uma estao rodoviria, ou situado em local de passagem forada de pessoas, de transeuntes, mais valor ele tem; se ns quisermos alugar um prdio, um cmodo, no centro da cidade de Franca, ns vamos pagar um valor muito mais alto, do que se fosse um prdio situado mais na periferia, ou mais distante do centro. Para eu alugar um prdio para explorar uma lanchonete, um restaurante, um bar, ou caf, defronte uma estao ferroviria, defronte um ponto de nibus, e esses locais tem muito mais valor do que situados em outros locais, ento nesse contexto, esse ponto no surge da explorao do estabelecimento, ele naturalmente valorizado porque a sua localizao privilegiada; agora esse ponto que protegido pela lei tem como base a afirmao da clientela junto aquele ponto, quer dizer, eu exploro em determinado lugar uma loja de tecidos, de confeces, dou ao estabelecimento uma denominao e de conformidade com o tratamento que eu dispenso aos meus clientes, ao meu pessoas, meus funcionrios, aos fregueses, ns vamos acabar cativando a clientela, em razo de carisma, em razo de bom tratamento, em razo de preo satisfatrio, das qualidades dos produtos; ento as pessoas passam a freqentar e comprar naquele estabelecimento em razo desses aspectos, ento logicamente isso foi um trabalho desenvolvido pelo empresrio e pelos funcionrios do empresrio, o tratamento, a qualidade dos produtos, e foi ele quem formou aquele ponto, no nosso exemplo, de uma loja de tecidos com grande afluncia de clientes, que chamou aquela clientela ali, ento esse um ponto;ento ns podemos dizer que o principal fator de sucesso para o estabelecimento, alm de seus elementos bem coordenados e equilibrados, alm do capital ser aplicado corretamente, do nmero de pessoas a serem contratadas ser suficiente, no ser mais nem menos, e a organizao que se d a esses elementos, alm disso de fundamental importncia para o sucesso do estabelecimento que ele tenha clientela, sem a clientela, sem os fregueses, no h como sustentar um estabelecimento, no h como ns atingirmos um aviamento, o que esse aviamento?! Esse aviamento o nome que se d a capacidade do estabelecimento de gerar lucros, dele produzir e gerar lucros, que so esperados pelo empresrio; ento se no h clientela no h como existir aviamento, alm do ponto esse aviamento tem que ser somado, tem que ser considerado quando da alienao, quando do trespasse do estabelecimento como diz a doutrina, o trespasse nada mais do que a venda, a alienao do estabelecimento. Ento a partir do momento em que o estabelecimento produza economicamente, e que tenha capacidade de gerar lucros, o valor econmico do estabelecimento maior do que a soma dos seus elementos; ento em um determinado momento o valor do estabelecimento ser igual a: A, B, C, D + Y -> A, B, C e D so mercadorias, maquinrios, bens mveis, bens imveis, corpreos, incorpreos, tudo o que tem o estabelecimento; e esse Y exatamente o aviamento, mas qual o valor do aviamento?! No sei, no caso concreto que tem que se estabelecer o valor, qual a capacidade que ele tem de gerar lucros, e como ns fazemos esse clculo?! Ns temos que analisar a vida pregressa do estabelecimento, dois, trs, quatro, cinco anos, nesses anos passados quanto que gerou de lucro?! Ns temos que analisar os vrios balanos que so feitos, que devem ser feitos, referentes a cada unidade econmica do estabelecimento no ?! Ento, logicamente esse Y, esse valor, esse aviamento,
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calculado pelo proprietrio, pelo empresrio que vai vender que vai transferir, e fica na dependncia de aceitar ou no, o comprador; ento o vendedor, o alienante, o empresrio que est vendendo ele vai ponderar e se ele quiser, poder apenas comprovar: olha esse estabelecimento regular, eu tenho aviamento acelerado, pode-se constar isso atravs dos valores nos balanos anteriores, atravs do lucro que foi dado, etc.; desse aviamento, dessa capacidade de gerar lucros futuros, com base no passado, ele sempre considerado na alienao do estabelecimento, na transferncia das sociedades. Quando o Governo Federal, na administrao Fernando Henrique, privatizou vrias estatais, inclusive no setor de comunicaes, Vale do Rio Doce, etc., foi considerado esse aviamento, mas a crtica que se faz, e que muito se fez, que a variao desse aviamento foi muito reduzida, ento isso ns percebemos quando foram feitos os leiles, quando os lances foram duas, trs, as vezes at quatro vezes maior do que o preo mnimo que se exigia nos editais ou que havia sido constado no aviamento; ento quer dizer, esse aviamento na hora do trespasse, da alienao do estabelecimento, ele tem que ser bem calculado, ele tem que ser feito por uma pessoa que tenha qualificao tcnica, um tcnico em administrao, para ver esse valor. Alm disso tudo, ns no podemos esquecer que h tambm um bem incorpreo, esse outro bem incorpreo o ponto, quando o empresrio que est alienando o estabelecimento, ou ele proprietrio do imvel e ele vai transferir o imvel juntamente com o estabelecimento, ou vai transferir s o estabelecimento e vai ficar retendo a propriedade, mas ele tem que computar tambm o valor do ponto, que a clientela que ele conquistou e que existe e freqenta seu estabelecimento, e faz a gerao de lucros. Ento se diz que o aviamento no se perfaz, no existe, sem a clientela, essa uma afirmao mais ou menos correta apenas, no absoluta, por que? Lgico que aquele estabelecimento que no tem ningum no produz lucros, e fatal o seu encerramento, o seu fechamento, ou at a dissolvncia a falncia do empresrio, a requerimento de credor que no foi pago; mas imaginem que o aviamento no resultante somente ou apenas da clientela; e em certas ocasies, o excesso de clientela pode provocar inclusive o fechamento do estabelecimento, em qual situao?! Quando o empresrio compra mal e vende mal, ele compra mal e caro, e no faz no preo da mercadoria, no seu produto, ele no faz o computo correto das despesas, dos impostos; ento vamos supor ele compra por cem e vende por cento e dez, acha que est ganhando dez por cento;compra por cem e vende por cento e vinte, acha que est ganhando vinte reais a cada cem reais que ele vende; mas ele no est computando os impostos que ele foi recolher, no est computando as despesas foradas como a energia eltrica, gua, bonificao dos funcionrios e tudo mais, na verdade aquele custo da mercadoria est para ele em cento e trinta, cento e trinta e cinco reais e ele est vendendo por cento e vinte, ento quanto mais clientela ele tiver, mais rpido ele vai ter que fechar as portas, mas rpido ele vai falir, no tem como. Esse um exemplo clssico de que no simplesmente a clientela que gera o aviamento; o aviamento uma resultante de todos os elementos organizados do estabelecimento e no s da clientela; ento ns dissemos: A clientela necessria? Lgico que , mas no s ela, h de existir uma organizao para equilibrar todos os elementos, a clientela na verdade um efeito, ela no praticamente uma causa do aviamento, ela um efeito, porque quanto melhor organizado todos os elementos, maior a capacidade de absoro da clientela, maior capacidade de gerar os lucros para o estabelecimento; ento uma resultante, no s um elemento que faz parte para o estabelecimento gerar lucros, a administrao que vai impulsionar o capital e os meios de trabalho empregados resultando nessa capacidade de dar lucros. Ns temos que observar tambm em relao a clientela que no toda ela que interessa, que no toda ela que tem esse efeito...de o comprador de reter essa clientela; porque se o
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estabelecimento situado em rua de grande movimento, no centro de uma cidade, de uma grande cidade, o consumidor se serve do produto independentemente de quem seja o proprietrio, ou de quem sejam os funcionrios, todos ns j nos servimos de um caf de um refrigerante, porque estamos passando em um local e sentimos a necessidade e entramos em um estabelecimento e adquirimos sem saber de quem , muitas vezes quando observamos uma vitrine ns entramos numa loja e adquirimos o produto independentemente do conhecimento, esse tipo de clientela chamada de clientela transeunte, o estabelecimento est situado num ponto de passagem forada de inmeras pessoas, normalmente aqueles situados no centro da cidade, prximo a estaes ferrovirias, rodovirias, etc., os transeuntes eles se servem do produto independentemente de ter qualquer relao ou conhecimento com o empresrio ou seus funcionrios; o que os franceses chamam de chalanges(No sei se assim que se escreve, e o udio est ruim). Existe alm dessa freguesia transeunte a chamada freguesia permanente, qual esta freguesia permanente?! Ela se subdivide, duas...existem pessoas que so clientes de uma determinada casa em razo do nome da casa, do ttulo do estabelecimento, ento a gente fala assim: eu sempre compro na casa Tupi. Por que voc compra na casa Tupi?! Voc tem amizade, conhece as pessoas, tem desconto? No eu compro na casa Tupi porque os preos so razoveis, so convidativos, e eu me acostumei, eu sempre compro l. igual aqui em Franca, por exemplo, que tem o pessoal mais tradicional que...tem por exemplo, casa So Paulo Presentes, que uma loja tradicional em Franca, existe h muito tempo, ento casamentos so realizados todas as semanas, ento o pessoal precisa de presentes..ento so pessoas conhecidas, outros no so conhecidas mas, aonde eu encontro presentes?! Na casa So Paulo, ou na casa Allonso. Ento as pessoas so clientes em razo da denominao, o estabelecimento pode ser vendido, alienado por vrias vezes e a pessoa continua a comprar ali em razo dessa aproximao que tem com a casa; tambm no importa para aquele que adquiriu o estabelecimento. Agora existe uma clientela ultimamente que chamada de pessoal, essa a que interessa para o adquirente do estabelecimento; aquela clientela que aflui ao estabelecimento, que freqenta o estabelecimento em razo de amizade ou de conhecimento pessoal com o empresrio ou com o administrador da sociedade empresria, ou com os funcionrios daquele estabelecimento, e no h o que negar que todos ns aqui temos um tipo de estabelecimento assim, que ns freqentamos em razo do nosso conhecimento, em razo do nosso bem estar, em razo do tratamento diferenciado que ns temos nesse estabelecimento, convidativo, fraterno, quem no tem?! Todos ns temos, a moada a, num tem aquele butequinho onde vocs vo que tem aquela cervejinha geladinha, sem vocs falarem que querem desta forma, j sabem a marca que gosta, que o copo gelado, que tem liberdade de entra no balco e pega a cerveja e se servir?! Todos ns temos este tipo de relacionamento com o estabelecimento no ?! E essa clientela, essa freguesia ela especial, uma freguesia permanente e que de nada adiantaria eu adquirir um estabelecimento que o alienante do estabelecimento pudesse abrir um outro estabelecimento nas proximidades, fazendo concorrncia comigo, que adquiri o estabelecimento, seria uma concorrncia desleal, por que? Porque o alienante do estabelecimento ele estaria retendo para si aquele de que maior importncia tem que essa freguesia pessoal que contribui para gerar os lucros que o estabelecimento pode dar; em razo disso o nosso cdigo trs uma disposio no art. 1.147 que do seguinte teor:

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Art.1.147: No havendo autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente, nos cinco anos subseqentes transferncia. Pargrafo nico: No caso de arrendamento ou usufruto do estabelecimento, a proibio prevista neste artigo persistir durante o prazo do contrato. Hoje ns temos esta disposio expressa, no direito anterior ns no tnhamos uma disposio expressa, ento quando ocorria a alienao de um estabelecimento e o alienante se estabelecia depois de pouco tempo no mesmo ramo de atividade, fatalmente ocorria uma ao judicial no sentido de que o alienante do estabelecimento estava fazendo uma concorrncia desleal com o adquirente do estabelecimento, e isso se discutia em juzo, teve uma causa rumorosa em que se envolveu Rui Barbosa e Carvalho de Mendona que foi at o Supremo Tribunal Federal, em uma indstria de alinhagem no Rio de Janeiro, existe at uma obra de Rui Barbosa que versa sobre a clientela do estabelecimento, e est em suas obras completas volume quarenta, um livro que trata desta questo, desta ao em juzo. Hoje ns temos esta disposio, mas que ns precisamos interpretar corretamente, ningum pode ficar vedado, proibido de exercer uma determinada atividade por toda a vida, ningum pode ficar proibido de exercer a mesma atividade que exercia naquele estabelecimento em qualquer lugar do Brasil ou do planeta; ento veja, que direito esse clientela? O empresrio ele no tem um direito real sobre o cliente, o cliente compra aonde ele quiser, adquire onde ele quiser, ento na verdade quando se fala em clientela, mesmo no se tratando de alienao, quando se fala que algum est tomando a clientela do outro do outro concorrente, que isto ilegal, ns temos que analisar se ilegal, porque a concorrncia sadia, a concorrncia deve ser incentivada, agora o que no pode, o que vedado e at crime a chamada concorrncia desleal, quando um empresrio ele toma e pratica aes desviando a clientela para si ou para outro de forma desleal; agora quando ele aliena o seu estabelecimento, por que ele no pode se estabelecer?! Para que ele no retenha consigo o que melhor h no estabelecimento que a sua clientela, principalmente a sua clientela pessoal. Mas ele no pode se estabelecer novamente em outro ramo de atividade, em outro ramo empresarial? lgico que pode, se eu alieno uma padaria, nada impede que eu estabelea com um ramo de autopeas, eu no estou fazendo concorrncia nenhuma porque eu alienei um outro tipo de estabelecimento. Se eu alienar uma padaria situada na esquina da faculdade e ao mesmo tempo eu instalo uma padaria em Patrocnio Paulista, que uma cidade prxima aqui, eu estou fazendo concorrncia desleal? No, ou ser possvel que eu tenha clientes to fiis que vo sair daqui de Franca para ir at patrocnio paulista para irem at minha padaria?! Agora o que eu no posso transferir, alienar a padaria aqui da esquina da faculdade e daqui um tempo eu me estabelecer a trs, quatro quarteires, no centro, ou mesmo na avenida com o mesmo ramo de atividade, ai logicamente que meus antigos e fiis clientes vo passar a freqentar meu novo estabelecimento; ento esta vedao ela tem que ser limitada no tempo e no objeto, e tem outra coisa, atentem para a disposio: tempo, objeto e espao; atentem para o incio do art.1.147: no havendo autorizao expressa, ento esta vedao que o alienante do estabelecimento tem que obedecer, de no se estabelecer durante os cinco anos, ela existe caso no haja uma autorizao expressa do adquirente do estabelecimento, ento se houver uma indagao a respeito disso eu no posso responder direto: no, o alienante do estabelecimento tem que aguardar cinco anos; porque ele pode ter remetido uma autorizao no contrato de alienao do estabelecimento, dali dois anos se estabelecer novamente, etc., para que vocs no aleguem, ou que seja surpresa, no que se refere ao estabelecimento, principalmente a
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alienao ela chamada de trespasse do estabelecimento, a mesma coisa, trespasse do estabelecimento e alienao so a mesma coisa. Voltando ali, ns nos entusiasmamos com essa parte e deixamos de comentar essa questo do aviamento e colocamos ali que ele um atributo, uma qualidade do estabelecimento, se qualidade, um atributo, se o aviamento uma resultante, veja o que eu estou dizendo, se uma resultante e que deriva da boa organizao do estabelecimento, da boa organizao dos elementos do estabelecimento, do capital e dos meios de trabalho, isto est a indicar que o aviamento simplesmente uma qualidade do estabelecimento, um atributo do estabelecimento, de forma que ele no elemento autnomo do estabelecimento, no elemento do estabelecimento, ele um atributo uma qualidade, ele no um bem imaterial igual o ponto, ele no se inclui aqui, est aqui (mostra na lousa)...os elementos mais a qualidade, capacidade de gerar lucros do estabelecimento. Esse direito que o empresrio tem em relao a seus clientes, j houve quem tenha dito que seria um direito real, no nada disso, apenas um direito pessoal do empresrio em relao a sua clientela, e esse direito ele se resume na verdade e uma absteno, em um no fazer, o que esse no fazer? O que eu mencionei agora mesmo, o empresrio no pode utilizar-se de recursos escusos, desleais para desviar a clientela do seu concorrente, de um outro empresrio, desviar para si ou para outrem; e essa concorrncia desleal ela pode ser feita pela imprensa escrita, falada, imprensa televisiva, de vez em quando vocs verificam que em alguns canais de televiso so divulgadas determinadas propagandas de determinados produtos, especialmente da linha branca, que dali pouco tempo so retirados, houve a impugnao do concorrente, muitas vezes de uma propaganda enganosa, propaganda mentirosa, ento isso vedado e constitui at crime, se vocs quiserem anotar: o ttulo do estabelecimento da proteo direta dado pelo art. 195, V, e art. 209 da Lei 9.279, crime de concorrncia desleal nesses artigos ai. A cesso da clientela: pergunta-se, um empresrio pode ceder a sua clientela para um outro empresrio? Em termos, porque o empresrio no tem relao jurdica nenhuma com a clientela, no pode dizer: vocs, a partir de amanha vo passar a comprar em fulano de tal, etc. Esta cesso de clientela ela tem que ser entendida assim, como uma absteno que o empresrio faz de no se estabelecer durante determinado tempo, em um determinado espao, em relao a um determinado objeto, eu no posso me obrigar a nunca mais me estabelecer em lugar algum para exercer qualquer tipo de empresa, seria inconstitucional, ento por isso que hoje existe este dispositivo do art.1147, se no tiver a autorizao expressa, o alienante do estabelecimento no pode fazer concorrncia ao adquirente do estabelecimento nos cinco anos subseqentes transferncia; ento que concorrncia que esta?! A de se estabelecer, antes dos cinco anos, em um determinado espao que faa concorrncia, e se estabelecer no mesmo ramo de atividade, esta que a concorrncia vedada pela lei. Natureza Jurdica do estabelecimento eu falo depois que so vrias teorias. Ento retornando, nos vimos l no art.1142, vimos ontem ento fica como mataria lecionada: Art. 1142: Considera-se estabelecimento todo complexo de bens organizado,para exerccio da empresa, por empresrio, ou por sociedade empresria E ns estamos falando agora de alienao do estabelecimento, de trespasse do estabelecimento, que ele est sendo autorizado, convencionado no art. 1143: Pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos, translativos ou
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constitutivos, que sejam compatveis com a sua natureza. E aqui est praticamente sendo reconhecido que a natureza jurdica do estabelecimento a de uma universalidade, o que uma universalidade? um conjunto de coisas, um complexo de coisas destinadas a um determinado fim, isso vocs tem que recordar o que vocs estudaram l no primeiro ano, universalidade de fato ou universalidade de direito, se no se lembram precisam se lembrar. Ento quando aqui esta sendo dito..pode o estabelecimento ser objeto unitrio de direitos e de negcios jurdicos...isso quer dizer, o estabelecimento no foi afirmado na norma anterior que um complexo de bens, que um conjunto de bens, que um conjunto de coisas?! Ento aqui esta dizendo que este conjunto pode ser objeto de negcios unitariamente considerados; ento eu vou alienar o meu estabelecimento como um todo, eu no vou alienar...uma geladeira, um balco frigorfico, tantas garrafas disso, tantos quilos daquilo se for um bar, restaurante, etc., estou alienando o estabelecimento, a unidade. Mas se eu quiser eu tambm posso alienar o estabelecimento por partes, eu posso alienar as mercadorias para um, eu posso alienar o maquinrio para outro, eu posso transferir contratos que eu tenha para determinadas pessoas, na concordncia com o outro contratante, eu posso vender, alienar o meu ponto para um outro empresrio, ento isso caracterstica da universalidade, tanto pode ser objeto na caracterstica do todo ou em partes. Agora a universalidade, o principal critrio de deciso se se trata de uma universalidade de fato, ou se se trata de uma universalidade de direito; se o destino, a finalidade dada pela vontade da lei, ou por vontade daquele que se organizou...(no da para entender 42:50). Por exemplo, eu tenho uma biblioteca, uma universalidade, eu posso, porque eu me organizei e a biblioteca minha, eu posso transferi-la, alien-la ou vende-la com todos os seus elementos, ou posso alien-la em partes; ento a biblioteca uma universalidade de fato, que um conjunto de coisas destinados uma finalidade pela vontade do dono, no caso, eu. A massa falida, quando o empresrio falir, que o conjunto de coisas que foram arrecadados, ela tambm uma universalidade, qual que o destino da massa falida? Quem que determina a finalidade da massa falida? Ns sabemos que aquele complexo de coisas, aquele monte de coisas, que vai ter uma destinao, qual a destinao? A alienao em um determinado momento dos bens, das coisas para a satisfao eventual dos credores, e quem manda que seja desta forma? Quem manda que seja desta forma a lei; ento um conjunto de coisas destinadas a um determinado fim, pela vontade da lei, ento esta uma universalidade de direito; e o estabelecimento? O estabelecimento um complexo de bens, um conjunto de bens que foi constitudo, que foi adaptado pelo empresrio, por vontade dele, para o exerccio dele, ento o estabelecimento seria uma universalidade de fato ou uma universalidade de direito. Ns entendemos que este conjunto de coisas destinadas a um determinado fim, por vontade do dono, por vontade do empresrio, seria uma universalidade de fato; hoje com as disposies do Cdigo Civil, h quem entenda, eu no entendo assim, que o estabelecimento seria ao mesmo tempo uma universalidade de direito e de fato, eu acho incompreensvel, ns podemos aprofundar nisso, depois a gente continua.

Aula 37
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Aula 38
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Lei 8.245, de 18/10/1991 Esta lei foi criada para apaziguar a relao entre locadores e locatrios. Ela sofreu algumas alteraes recentemente, mas ela tem se mantido estvel. Ela regula ou dispe sobre os imveis urbanos. E os procedimentos relativos a essas locaes. Ento, ns temos que ter ao menos uma noo bsica do que um contrato e o que um contrato de locao, quais so as partes de um contrato de locao. A locao, ela tem por objeto uma determinada coisa, pode ser mvel, pode ser imvel, artigos de propriedades, artigos de posse. Eu posso locar ou alugar sob o contrato de locao ou contrato de aluguel uma mquina, um imvel, material de sustentao a uma edificao. Vrias coisas podem ser objeto de um contrato de locao. Antigamente, inclusive, se falava em locao de mo-de-obra, que deu origem ao contrato de trabalho. Quais so as partes de um contrato de locao? o locador, que aquele proprietrio, possuidor, aquele que detm a coisa, e o locatrio aquele que recebe a coisa para dela fazer uso e pagar um determinado preo convencionado entre as partes. No caso especfico que nos interessa, o locatrio que tambm chamado inquilino deve ser um empresrio ou uma sociedade empresria. E o bem que est sendo locado h de ser um imvel, pode ser um terreno vago pode ser um terreno edificado. Eu tenho um imvel, loco-o para o empresrio, para que ali ele desenvolva a sua atividade econmica. Em determinadas circunstncias, esse locatrio, empresrio, ele passa a ter o direito de renovar o contrato de locao mesmo contra a vontade do proprietrio, do locador. Desde no entanto ele satisfaa determinados requisitos determinados em lei. Por que isso? a chamada proteo ou tutela do ponto ou ponto comercial. Hoje, chamado genericamente de ponto. Que local, o espao fsico ocupado pelo empresrio e ele paga um preo por esse imvel, ele teve o contrato de locao. No entanto, essa lei 8.245, ela trata das locaes em carter geral e ela constitui um microssistema. Ela tem a sua parte geral, as disposies gerais e parte especfica. No h como deixar de conhecer as disposies gerais, sero aplicadas em relao s disposies especficas. como se ns pudssemos fazer uma comparao grosseira com as normas constitucionais e as normas infraconstitucionais. No h como desrespeitar a norma constitucional. Como ns devemos fazer tambm na anlise do direito civil. Na parte geral esto as pilastras, as bases, o arcabouo. Ele fala da diviso dos Ttulos e Captulos da Lei.

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Nesta Lei o art. 11 Morrendo o locatrio, ficaro sub-rogados nos seus direitos e obrigaes: II nas locaes com finalidade no residencial, o esplio e, se for o caso, seu sucessor no negcio. Aqui trata da morte do locatrio, sendo o locatrio o empresrio, ou seja, a locao para fins no comerciais. Para o nosso caso ns estamos considerando que seja um empresrio. Morrendo o locatrio, empresrio, fica subrogado nos direitos do locatrio falecido o seu esplio. o que sobrou, o nome que se d aquela, que a pessoa falece, deixa bens a partilhar. Entre esses bens a partilhar o contrato de locao. Em relao a esse contrato de locao ficaro sub-rogados no direito de locao, iro substituir nesses direitos o seu esplio e, se for o caso, o sucessor no negcio. Por exemplo, o indivduo explora um supermercado, ele tem os direitos relativos a isso e vem a falecer. Dependendo da questo, pode ser que o seu sucessor, aquele que adquiriu seu exerccio, a explorao do supermercado, vem a ter os mesmos direitos que ele tinha a que se refere aquele contrato de locao. Outra norma que diz respeito em relao a sucesso, etc, o art. 13. A regra do pargrafo uma regra de afirmao, porque pela anlise, interpretao da cabea do art. 13 s est afirmando para esses negcios de cesso, sublocao de imvel depende do consentimento prvio, antecipado e escrito do locador. No h que se presumir consentimento, porque no h consentimento por escrito. Agora desde que notificado por escrito pelo locatrio de ocorrncia de uma das hipteses desse artigo, o locador ter o prazo de trinta dias para manifestar formalmente a sua oposio. Est afirmando novamente que no existe consentimento por simples demora da manifestao contrria. Cesso da locao, o A o locador e o B o locatrio. O B cede, transfere os direitos relativos aquele contrato para C. Ento sucesso do contrato de locao, h de ter o consentimento prvio, por escrito, do locador. Sublocao, A o locador, B o locatrio. Aqui h um relao pessoal relativo ao contrato. B pode pretender sublocar o imvel para C, D e E. Por exemplo, eu sou locatrio desse prdio onde est situada a faculdade onde eu mantenho uma indstria, cada sala um departamento dessa indstria. Eu continuo sendo locador desse imvel, mas subloca uma sala para o C, outra para D e outra para o E para ali desenvolverem suas atividades. A relao de locao desse modo entre mim e o locador, A e B. A relao estabelecida entre o B e os sublocatrios, a princpio nada tem a ver com o locador A, s em determinada circunstncia que ns iremos ver posteriormente. So relaes distintas. Ento, quando este locatrio subloca, subaluga um prdio parcialmente ou totalmente para outras pessoas, ns estamos diante de um contrato de sublocao. Esse locatrio passa a ser sublocador em relao a esses locatrios que so chamados sublocatrios, porque eles no alugaram diretamente do proprietrio, do possuidor, do locador, eles alugaram daquele que inquilino do locador, aquele que locatrio. Para que ocorra essa sublocao que a norma est dizendo tambm que h necessidade do prvio consentimento do locador e que ele seja por escrito. Mas se o locatrio esse prvio consentimento, ele reavisa sobre a sublocao e notifica o locador de que ele sublocou, o locador tem esse prazo estabelecido de trinta dias para manifestar formalmente a sua oposio e exigir o respeito ao contrato ou inclusive a resciso do contrato dada em razo dessa infrao cometida pelo locatrio. Pergunta de aluno: E se nesse prazo o locador no se manifestar? R.: Se nesse prazo no manifestar sacramenta o negcio realizado. A o caso que presume o consentimento dele, ele foi notificado e no se manifestou.

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Do aluguel, art. 17 livre a conveno do aluguel, vedada a sua estipulao em moeda estrangeira e a sua vinculao variao cambial ou ao salrio mnimo. Como ns estamos no Direito Civil prevalecendo a vontade das partes. As partes vo convencionar o contrato de locao, vo contratar esto livres para estipular quanto ser o aluguel, o valor mensal que dever ser pago pelo locatrio pela utilizao de prdio. Esse valor tem que ser em moeda nacional. vedado que se estipule no contrato que o aluguel mensal corresponder sempre, por exemplo, a cinco salrios mnimos vigentes na data do pagamento. O salrio mnimo por estipulao legal, inclusive constitucional, no pode servir de parmetro para a atualizao monetria. E aqui acrescentado tambm que o contrato no pode fazer em moeda estrangeira, tem que ser moeda nacional, nem vincular-se a variao do cmbio, do real com o dlar, do real com o euro, etc. Agora, tudo que o locador e o locatrio em consenso quiserem alterar podem faz-lo, livre. Portanto, as partes convencionem um novo aluguel, passado algum tempo h um desequilbrio do valor que est sendo paga para mais ou para menos, levando-se em considerao as condies de mercado, o local onde se situa o imvel que est sendo utilizado. Ento, livre a alterao de contrato entre as partes, pode estabelecer periodicidade para reajustamento do aluguel, o ndice de reajustamento, h a possibilidade de negociarem a respeito disso. Penalidades criminais e civis, dois artigos o art. 43 e o art. 44. O que nos interessa especificamente aqui o art. 44, III. Constitui crime de ao pblica, punvel com deteno de trs meses a um ano, que poder ser substituda pela prestao de servios comunidade: III no iniciar o proprietrio, promissrio comprador ou promissrio cessionrio, nos casos do inciso IV do art. 47, inciso I do art. 52 e inciso II do art. 53, a demolio ou a reparao do imvel, dentro de sessenta dias contados de sua entrega. No contraveno, no. crime. uma infrao penal, de natureza criminosa e de ao pblica. Se a autoridade tomar conhecimento ela tem que tomar providncias de ofcio, no est na dependncia de representao. No uma ao pblica condicionada e nem uma ao privada, tem q se formar atravs de queixa. Simplificando, constitui crime de ao pblica no iniciar a demolio ou reparao do imvel, contados sessenta dias da data da entrega, nos casos do inciso I do art. 52, que o que nos interessa, que diz respeito a nossa matria. O que significa isso? Significa que em determinados casos mesmo que o locatrio cumpra todos os requisitos legais para ingressar em juzo requerendo a renovao do contrato de locao, porque no houve acordo entre as partes a respeito da renovao, mesmo que ele esteja cumprindo todos os requisitos, existem hipteses que o locador no est obrigado a renovar. Existe um motivo superior, um motivo maior que diga respeito ao direito de propriedade, ou uma norma maior de ordem pblica, tal qual esta do art. 52, inciso I: O locador no estar obrigado a renovar o contrato se: I por determinao do Poder Pblico, tiver que realizar no imvel obras que importarem na sua radical transformao; ou para fazer modificao de tal natureza que aumente o valor do negcio ou da propriedade. Esta normal est inserida na Seo que trata da Locao no residencial, para fins de desenvolvimento da empresa do locatrio. A norma do art. 51 nos d os requisitos para obter essa renovao, mas logo na sequncia tem o art. 52, I. Ambas as posses esto vinculadas a determinao do Poder Pblico. No est na vontade do locador em prorrogar ou no prorrogar o contrato. que ele tem que fazer obras no imvel, em razo de ter sido notificado, determinado pelo Poder Pblico. E no h possibilidade de permanncia do inquilino, do locatrio no local. Ademais, a primeira hiptese diz que as obras vo importar na transformao radical do
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imvel, e na segunda hiptese, a modificao ser de tal natureza que vai aumentar o valor do negcio ou da propriedade. Essa notificao pode ter por finalidade relacionadas ao Poder pblico, ao meio-ambiente, relacionadas a exigncias sanitrias, relacionadas a segurana das pessoas que habitam ou circulam o imvel, os funcionrios,os titulares, a coletividade em geral. Por exemplo, o imvel est com problemas de estrutura, a sua estrutura perigoso desmoronar. Ento, o Poder Pblico notifica a demolio desse imvel. Est sendo notificado ele tem que cumprir. Ou existe uma questo de esgoto a cu aberto, vazamento no imvel, h que se refazer toda a estrutura, toda ligao de esgoto, etc, rachadura no imvel, sobretudo o telhado est condenado. Imaginem que para trabalhar na cobertura do imvel, no telhado. Todas essas questes vo acarretar, primeiro tempo para ser realizado, no condiz com a permanncia no local, ou logicamente vai aumentar o valor do negcio. Nesses casos possvel que o locador no cumpra o contrato. Parece que teve uma pergunta. No d ouvir, o som est longe. Ento, a hiptese do art. 52, I que est conexa com essa determinao do art. 44, III. O locatrio ingressou com ao renovatria do contrato de locao. Colocou que ele cumpre todos os requisitos legais, requisitos que ns vamos estudar. A, o locador diz tudo bem, o locatrio tem todos os requisitos, mas eu no posso renovar o contrato de locao, porque eu fui notifica para fazer tais e quais reformas no imvel. Isso ele tem que comprovar. Tem que comprovar a notificao, quais as alteraes que ele deve fazer. Ele deve juntar no processo essas alteraes, a planta, aquilo vai ser feito por engenheiro devidamente qualificado, identificado. Para que fique caracterizado o que ele vai fazer no imvel. Conforme determinado pelo Poder Pblico, o que ele vai fazer que vai aumentar o valor negcio, etc, etc. Porque ele fica vinculado, o locador fica vinculado aquilo que ele est dizendo que vai realizar. E fazendo isto, o locatrio entrega o prdio. Para vocs que vo futuramente operar o direito este um momento que deve ser documentado. E quando que ocorreu a entrega do imvel, porque a partir desse dia passa a conta o prazo de sessentas dias para dar incio. No para concluir, mas para dar incio as obras. E esse prazo se no for cumprido caracterizar crime no art. 44, III. Mesmo sendo de ao pblica, no fica na dependncia de qualquer manifestao do locatrio, de desejo de dar incio ao processo-crime, crime de ao pblica. A autoridade tomando conhecimento ela tem que agir de ofcio. lgico que se o fato no chegar ao conhecimento da autoridade no h que se iniciar o procedimento. Outra questo que envolve imveis para fins no residenciais o inciso II do art. 53, mas ns no vamos detalhar que no questo da nossa disciplina. Quais so os requisitos necessrios para que o locatrio possa ingressar com uma ao renovatria do contrato de locao? So esses que eu fiz questo de colocar no quadro negro. O contrato a renovar tenha sido celebrado por escrito e com prazo determinado. Eu sou o locatrio, o empresrio, eu quero renovar o contrato de locao. Mas o contrato foi feito verbalmente. O contrato de locao pode ser formalizado por escrito ou verbal. Pode ser por tempo determinado ou por tempo indeterminado. Ento, a primeira exigncia, se eu pretendo continuar no local, desenvolvendo a minha empresa, quero renovar o contrato de locao e no chego a uma composio com o locador e ele est me enrolado, diz que no vai mais alugar o prdio para voc. Eu tenho que verificar se eu tenho os requisitos legais, o primeiro esse.

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Eu tenho um contrato por escrito? Tenho. Esse contrato prev um prazo de locao, tem um incio e um fim ou o prazo indeterminado? Se for indeterminado no adianta eu ter um contrato por escrito. Eu no estarei cumprindo este requisito bsico que o prazo determinado. Contrato por escrito e prazo determinado, esse o primeiro requisito. Segundo, o prazo mnimo so cumulativos. O prazo mnimo do contrato a renovar ou a soma dos prazos ininterruptos nos contratos escritos seja de cinco anos. A regra sempre foi a de se estabelecer sempre um prazo mnimo de cinco anos. Alm do contrato se por escrito, prazo determinado, que esse prazo fosse no mnimo de cinco anos para que o empresrio pudesse ter o direito de renovar o contrato. O que acontecia diante da sutileza, da inventividade, criatividade do brasileiro? O locador em lugar de alugar um imvel, embora ele tivesse a pretenso de deixar o inquilino l por muito tempo, mas devidamente advertido o profissional de que se ele fizesse um contrato por cinco anos, se voc perdeu a propriedade, do que o inquilino, o empresrio vai poder continuamente renovar o contrato de locao. O que se faz? O locador em lugar de fazer um contrato por cinco anos, faz um contrato por dois, depois mais dois, mais dois, mais um, mais dois. Fazia por cinco anos. Essa fraude vem sendo corrigida pela doutrina que repassou para a jurisprudncia(?). Mesmo sem a lei prever na poca, o judicirio passou a somar os prazos ininterruptos dos contratos escritos. Verificava, fez contrato por dois anos, de 1 de janeiro a 31 de dezembro de 2011. Depois teve um outro de 1 de janeiro de 2012 a 31 de dezembro de 2012. Ento, passou a somar esses prazos, veja, ininterruptos e atingindo cinco ou mais anos, se considerava presente esse requisito dos cinco anos. J vimos contrato por escrito, prazo determinado, um s de cinco, seis anos ou a soma dos prazos determinados dos contratos anteriores. Veja, o que passava a fazer os locadores. Firmava contrato por escrito por dois anos, a deixava-se passar dois meses, trs, sem contrato por escrito, o contrato ficava com prazo indeterminado. J no se cumpria a legislao para o inquilino, para o empresrio. Transcorrido dois, trs meses ou alguns dias apenas, firmava-se novo contrato por escrito. Por exemplo, o contrato era de 1 de janeiro de 2011 a 31 de dezembro. A ficava oito, dez dias de janeiro do ano seguinte, vago, sem contrato por escrito. As partes tinham seus direitos e obrigaes regulados pelo contrato sem prazo determinado. Um contrato que venceu e se prorrogou. Agora sem prazo determinado. Vem novamente a jurisprudncia dizendo nesses casos ficam evidentemente comprovadas o desejo, a vontade do locador de no cumprir a legislao que d o direito a renovao, agiu de m-f, passando poucos dias sem firmar novo contrato por escrito. E determinava a soma desse tempo nos contratos para atingir o prazo mnimo de cinco anos. Considerando aquele espao, aqueles dias como meio de atingir o prazo mnimo e que foi uma fraude utilizada pelo locador para subtrair sem incidncia da lei. Passou-se a decidir dessa forma. Essa lei, 8.245, em dizer que o contrato originrio o prazo mnimo tem que ser de cinco anos, ou se no for de cinco anos pelo menos a soma dos prazos ininterruptos dos vrios contratos que eventualmente tenham sido feitos entre as duas partes. Mas ficou em aberto ainda a questo do espao de tempo entre o final de um contrato e do outro contrato por escrito. Por exemplo, vence no dia 31 de dezembro de um ano e s no dia 28 de janeiro as partes fazem um novo contrato por escrito. Ficou em aberto do dia 1 de ao dia 27 de janeiro. Ficou esse perodo sem um contrato por escrito com prazo determinado. Continua-se a somar esse tempo. A jurisprudncia deu esse ttulo. S que se vocs me perguntarem qual que esse tempo que permitido. Eu no posso dizer qual esse tempo, vai depender do entendimento do caso especfico da turma julgadora, do tribunal do juiz que sentenciar. Uns entendem que seja de oito dias, sete, dez, doze
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dias, um perodo pequeno. um perodo necessrio para que as partes conversassem, etc, e formalizassem o documento. Ou at se entende que seja um ms, um ms e poucos dias. No h um nmero que diz certo. Cada caso um caso. E na advocacia se for necessrio ns vamos ter que ingressar com a ao e aguardar um entendimento do magistrado desse intervalo

Ns temos a o contrato que tenha sido celebrado por escrito com prazo determinado. Prazo mnimo de contrato a renovar, quer dizer, aquele que est se vencendo, no se venceu ainda. E que o locatrio esteja explorando seu comrcio no mesmo ramo pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos. No basta que o contrato seja por escrito, no basta que o contrato seja por prazo determinado, nem que o contrato seja de cinco anos no mnimo. Ainda necessrio que nos ltimos trs anos... Quer dizer, eu aluguei por cinco anos, vou propor a ao renovatria, nesse momento da propositura da ao, eu tenho que comprovar esse outro requisito, que eu esteja explorando no meu comrcio, a minha empresa no mesmo ramo de atividade pelo prazo mnimo e ininterrupto de trs anos.

Se eu aluguei um imvel e ali, inicialmente, eu instalei uma mercearia. Passado um ano eu mudei de ramo, instalei uma sorveteria. Passado mais um ano, eu mudei de ramo de novo, instalei uma mercearia. Isso no constitui clientela nenhuma. E o objetivo da proteo do ponto, a proteo do empresrio, a proteo dele em relao a sua clientela. O legislador, ele presume que para a formao de uma clientela seja necessrio pelo menos trs anos. Quando ele vai ingressar com a ao renovatria, ele deve estar explorando a sua empresa no mesmo ramo de atividade. Seno for, ou se o locador comprovar que no cumpre esse requisito, ele no vai conseguir a renovao do contrato de locao. Esses so requisitos mnimos, so os requisitos bsicos. E no existindo eles, no h preservao do direito do inquilino.

Mas h outro requisito de ordem processual. H um momento em que a ao pode ser proposta. O prazo em que a ao deve ser proposta. E essa ao tem que ser proposta antes do vencimento do contrato, porque o que se pretende a renovao desse contrato. E a renovao tem que ser ou por conveno entre as partes ou por uma determinao judicial antes do vencimento do contrato que se est pretendendo renovar. A lei coloca um espao de tempo dizendo que a ao deve ser proposta no mximo um ano antes do vencimento do contrato a renovar. Exemplo, o contrato vai vencer em 31 de dezembro de 2011. Esto presentes todos os demais requisitos. A ao dever ser proposta no dia 1 de janeiro de 2011, quer dizer, um ano antes do vencimento do contrato. Outro marco previsto na lei, at seis meses. Um ano no mximo at seis meses no mnimo antes do vencimento do contrato. No nosso exemplo, o contrato vai vencer no dia 31 de dezembro de 2011. Vamos retroagir seis meses dezembro, novembro, outubro, setembro, agosto, julho. O que restou, que perodo que restou desse exemplo? Chegamos em junho, 30 de junho de 2011. Que perodo que a ao tem que ser proposta? De 1 de janeiro de 2011 a 30 de junho de 2011. De um ano, no mximo, antes do vencimento do prazo a seis meses, no mnimo, antes do vencimento de prazo. A ao tem que ser proposta no penltimo semestre contado do vencimento do contrato.
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Se a ao for proposta antes de 1 de janeiro, o juiz vai decretar carncia da ao. Voc no tem o direito de mover a ao. E se propor depois de 30 de junho, ele j decaiu do direito. Vai est na decadncia do direito de renovao. Ento a propositura tem que ser nesse prazo aqui. E a o cuidado que o advogado deve tomar, quando ele for advogado do inquilino, do prprio empresrio. Por qu? Porque o locador tendo conhecimento desses aspectos jurdicos, ele pode ficar enrolando o locatrio. Oh, vamos renovar o contrato de locao. Ah, vamos sim, mas tem tempo ainda, vence dia 31 de dezembro. A vai enrolando, enrolando para a ultrapassagem de prazo. De qualquer forma, mesmo que as partes estejam na tratativa, esto tratando. Se note que haver a possibilidade de renovar o contrato de forma amigvel, convencional, consensual entre as partes, no se deixe levar. Se est se aproximando da data final da propositura da ao, prope a ao. Ah, mas ns estamos em conversao. Mas no tem importncia, ns podemos fazer esse acordo em juzo. Ns vamos fazer o contrato, um acordo e eu desisto da ao para garantir o seu cliente.

Aula 39
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Ento vamos ver o teor do artigo 45 da Lei 8.245/91, que trata das nulidades so nulas de pleno direito as clusulas do contrato de locao que visem a elidir os objetivos da presente Lei, notadamente as que probam a prorrogao prevista no art. 47, ou que afastem o direito renovao na hiptese do art. 51, ou que imponham obrigaes pecunirias para tanto. Observao primeira que se o contrato trouxer qualquer clusula contrria ao que visa os objetivos dessa lei que a pacificao social, e evitar que o locador explore o locatrio e o locatrio explore o locador. Qualquer clusula nesse sentido, no ter eficcia alguma, nula de pleno direito. Ora, se ns vimos no art. 51 que cumprindo os requisitos dos incisos I, II, III depois ns revisaremos o locatrio tem o direito a renovao pelo menos em tese, qualquer clusula que conste no contrato mesmo com o consentimento dele, mesmo que ele renuncie o direito a renovao compulsria do contrato de locao essa clusula no ter eficcia alguma. Por qu? Porque est contrariando o objetivo previsto na lei. Tanto que este dispositivo do art. 45 faz expressa referncia a hiptese do art. 51. Visa aqui: afasta o direito a renovao ou imponham obrigaes pecunirias para tanto. O que isso? Na doutrina e na jurisprudncia essas chamadas obrigaes pecunirias so chamadas de luvas, so prestaes peridicas que o locador exigia do locatrio para renovar o contrato de locao, quer dizer, era um abuso do direito de propriedade do locador em relao ao locatrio. O locatrio se estabelecia em determinado lugar em modo locado, ali permanecendo durante um determinado tempo, ele construa, constitua sua clientela, tinha todo o interesse de permanecer no imvel e quando ia renovar o contrato de locao o locador, proprietrio locador exigia, alm do reajustamento, de um novo valor do aluguel, exigia prestaes pecunirias para tanto de uma s vez ou peridicas, quer dizer, alm do aluguel havia de se pagar essa importncia.
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Ento, o locatrio se via espoliado do seu direito, ele tinha o interesse de permanecer naquele local e tinha que pagar as prestaes. Ento, na dcada de 30, com o decreto 24.150 que se procurou proibir esse abuso dos proprietrios de imveis que locavam para os comerciantes, prevendo desde aquela poca, a possibilidade dos comerciantes conseguirem a renovao do contrato de locao mesmo contra a vontade dos locadores. Ainda assim, por algum tempo insistiram nessa prtica fazendo constar nos contratos a renncia do locatrio em relao ao seu direito, como do feitio do Brasil. At que, hoje, a legislao traz expressamente esta norma declarando-a sem eficcia nenhuma dizendo que so nulas de pleno direito qualquer clusula, no contrato, que vise deturpar os objetivos da lei. Ento, uma norma de grande validade. Pois bem, na locao no residencial ento, ns vimos que o art. 51, ele exige alguns requisitos. No qualquer contrato de locao que vai dar direito para o empresrio, a sociedade empresria, de requerer a renovao. As partes so livres para estipular o valor do aluguel, o contrato etc. Por exemplo, se eu tenho um imvel para fins de locao no residencial, para se instalar ali um empresrio, uma sociedade empresria, e se eu no quero que esse imvel passe, esse contrato passe a ser protegido nos termos dessa lei, eu simplesmente fao um contrato com prazo indeterminado. O contrato foi escrito, constando todas as clusulas, clusulas de reajustamento, qual ndice que ser aplicado, mas o prazo indeterminado. Ah, mas prazo indeterminado difcil a retomada do imvel. No, muito mais fcil, porque se o prazo indeterminado cabe as partes determinar o prazo de vencimento. Ento, se eu sou o locador e quero retomar o imvel que eu aluguei ao empresrio, eu simplesmente o notifico com o prazo de 30 dias, no me interessa mais a locao, eu quero o prdio de volta. Pra que? No interessa. Eu no tenho que motivar o pedido, o pedido imotivado. Eu notifico que eu quero o prdio dentro de 30 dias. O contrato no tem essa proteo. Ah, e se ele no sair? Se ele no sair eu tenho que entrar em juzo com ao de despejo, mas eu j determinei o prazo, o prazo era indeterminado, notifiquei com prazo de 30 dias, no deixou no me entregou o prdio, eu entro com ao de despejo. Se o contrato for com prazo determinado, eu aluguei um prdio por quatro anos. Com as clusulas, os ajustamentos etc. Quando que vai se vencer o contrato? Vai se vencer no dia 31 de dezembro de 2011. Eu no tenho que notificar. Por qu? Porque as partes j sabem, locador e locatrio tem conhecimento daquele contrato que ele vai ter vigncia at 31 de dezembro de 2011 data em que o locatrio se compromete, se obriga a entregar o imvel para o locador, no tem que ocorrer notificao alguma. E eu no vou alugar mais, eu no quero alugar mais para ele. Por qu? Porque eu no quero. Se eu alugo por mais um ano, vai somar esse prazo etc; e vai cair nessa proteo e no me interessa. Eu prefiro alugar por um valor menor, mas no quero que caia sobre essa proteo. Ento so orientaes que ns temos que dar para os nossos clientes. Ou ento, vencido o prazo do contrato de quatro anos eu fao outro, mas agora com prazo indeterminado, tambm no vai cair na proteo dessa lei. Agora, se o contrato com prazo determinado venceu no dia 31 de dezembro de 2011 o inquilino, o locatrio no me entregou o imvel, eu tenho que entrar com ao de despejo, porque se passar 30 dias, da data do vencimento do contrato e o locador ficar inerte, no tomar
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providncia nenhuma a lei presume a prorrogao do contrato. A lei presume que as clusulas do contrato continuam vlidas, s que agora por prazo indeterminado. Ento, retorno ao exemplo: o contrato por quatro anos ele vai vencer dia 31 de dezembro de 2011, o inquilino no me entregou o prdio, eu teria que ingressar com ao de despejo, no o fiz, passaram-se 30 dias e o locatrio continua no imvel. A lei ento presume que a locao continua, sendo vlido o contrato firmado entre as partes, as relaes entre eles sero reguladas pelas normas do contrato que venceu, mas agora por prazo indeterminado. Se for por prazo indeterminado, fica excluda a possibilidade de amanh o locatrio pretender ingressar em juzo pedindo a renovao do contrato compulsria, porque ele j no cumpre o requisito que o prazo determinado. A se pergunta: Tudo bem professor, mas e a? A o locador ele no tem como retomar o imvel mais, porque ele deixou passar esses 30 dias? Quer dizer, agora o prazo indeterminado? Tem sim! s ele notificar o locatrio com o prazo de 30 dias, no entregando o prdio, ao de despejo! a mesma situao anterior. Qual era a situao anterior? Ns tnhamos um prazo fixo, um prazo determinado eu tinha que entrar com ao de despejo, no entrei. Passaram-se 30 dias, o prazo prorrogou-se agora indeterminado, eu preciso determinar o prazo, a eu tenho que notificar com o prazo de 30 dias. No entregou o imvel, ao de despejo. Ento no tem nada a ver com essa situao aqui. Essa situao a do locatrio, do empresrio, da sociedade empresria que cumpre todos os requisitos. Contrato por escrito, prazo determinado, prazo mnimo do contrato de cinco anos, ou a soma dos prazos ininterruptos dos vrios contratos firmados atinja pelo menos cinco anos, e que o empresrio ou a sociedade empresria esteja exercendo o mesmo ramo de atividade nos ltimos trs anos. No sei se eu expliquei para vocs esse inciso III, mas a essncia desse dispositivo que o legislador presume que sejam necessrios trs anos para que o locatrio constitua sua clientela, sua freguesia. Porque se ele fica mudando de ramo, num ano ele faz uma coisa, num ele tem uma loja de material de construo, no outro ele tem um varejo, no outro um restaurante, ento no est constituindo uma clientela, no est fazendo o ponto e essas normas aqui que autorizam a renovao compulsria do contrato exatamente para a proteo do ponto, que um bem imaterial do estabelecimento. a proteo do ponto. O prazo para interposio da ao de um ano no mximo a seis meses no mnimo antes do vencimento do contrato. Quer dizer, a ao do locatrio tem que dar ingresso em juzo no penltimo semestre contado, considerando o vencimento do contrato que se pretende renovar. Outra questo que s vezes pode passar despercebido para vocs, a questo da cabea desse artigo 51. Atentem para sua literalidade: Nas locaes de imveis destinados ao comercio, o locatrio ter direito a renovao do contrato, por igual prazo, desde que, olhe essa expresso, POR IGUAL PRAZO. No sempre cinco anos. Se o contrato primeiro se firmar por seis anos o pedido ser por seis anos, se o contrato foi por sete anos, o pedido ser por sete anos. Se houve um contrato de dois anos, depois outro de trs anos, o pedido no ser de cinco anos, ser do ultimo contrato, daquele que quer renovar, trs anos e assim sucessivamente.

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Ento, nesse caso, o primeiro contrato foi de dois e o outro ininterrupto foi de trs, o locatrio vai ingressar em juzo pedindo a renovao do contrato por mais trs anos. Agora atentem que o novo pedido na sequncia, quando estiver, quando ele pretender renovar esse contrato de trs anos ele vai ter que atender o prazo. Ento veja, ele acabou de propor uma ao, passaram-se dois anos ele tem que propor de novo a ao, Mximo um ano, mnimo seis meses antes de vencer o contrato. Se o contrato foi de um ano, o que vai acontecer? Se o contrato a renovar de um ano, o que vai acontecer? No tem que ser um ano no mximo a seis meses no mnimo antes do vencimento? Quer dizer, t correndo a ao e j tem que entrar com outra ao praticamente, n? Por que? Porque a ao tem que ser proposta no mximo um ano a seis meses no mnimo antes do vencimento do contrato. Ento vai depender muito do perodo do contrato. Se de um, de dois, de trs, de quatro, de cinco anos. Voltemos agora ao pargrafo 1 o direito assegurado neste artigo poder ser exercido pelos cessionrios ou sucessores da locao; no caso de sublocao total do imvel, o direito a renovao somente poder ser exercido pelo sublocatrio. Eu sempre disse para vocs que as normas da parte geral se aplicam s normas especiais. Ento, diz aqui o direito assegurado neste artigo poder ser exercido pelos cessionrios, a quem foi cedido o contrato. Tem alguma norma que ns estudamos que guarda relao com isso? Nessa mesma lei? Tem! O artigo 13 a cesso da locao, a sublocao e o emprstimo do imvel, total ou parcialmente, dependem do consentimento prvio e escrito do locador. Consentimento prvio e escrito do locador. No se presume o consentimento pela simples demora do locador em manifestar formalmente a sua oposio, mas desde que notificado por escrito pelo locatrio, de ocorrncia de uma das hipteses deste artigo, o locador ter o prazo de trinta dias para manifestar formalmente a sua oposio. Que significa o que? A princpio necessrio para que ocorra a cesso do direito do contrato de locao para que ocorra a sublocao e para que ocorra o emprstimo do imvel que o locador autorize expressamente por escrito e previamente. Mas se houver infrao a esta regra por parte do locatrio e ele notificar o locador e o locador manter-se inerte nesses trinta dias a lei considera aquela atitude do locatrio que era infracional, estava infringindo o contrato, como vlido. o caso do legislador aceitar uma autorizao tcita nesse caso, mas indispensvel a notificao feita pelo locatrio ao locador. Veja que o pargrafo primeiro expresso: No se presume o consentimento pela simples demora do locador em manifestar formalmente a sua oposio. Um outro dispositivo que guarda relao com esse pargrafo primeiro, do art. 51 o artigo 11, Morrendo o locatrio, ficaro sub-rogados nos seus direitos e obrigaes: II - nas locaes com finalidade no residencial, o esplio e, se for o caso, seu sucessor no negcio. Ambas as normas guardam relao com esse pargrafo primeiro. Agora, no caso da sublocao total, eu sou o sublocatrio, aluguei imvel de A e subloquei o imvel para C integralmente. Nesse caso, o direito ao pedido de renovao compulsria do contrato no mais meu, eu sou sublocador, eu subloquei integralmente o imvel, ento passa a ser do sublocatrio. Se no for total, o direito meu e dele tambm.

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Pargrafo 2 - Quando o contrato autorizar que o locatrio utilize o imvel para as atividades de sociedade de que faa parte e que a esta passe a pertencer o fundo de comrcio, o direito a renovao poder ser exercido pelo locatrio ou pela sociedade. Ento uma norma condicional. A autorizao deve estar no bojo do contrato, quando o contrato autorizar. Se no tiver autorizao com a clusula que autoriza no contrato no se aplica a regra. Ento, quando o contrato autorizar que o locatrio utilize o imvel para atividades de sociedade que faa parte e que a esta passe a pertencer ao fundo de comrcio, o que significa isso? Qual que a profisso desse locatrio? O que ele faz? um empresrio. Porque ns estamos estudando o direito renovao num imvel para fins no residenciais. Ento, nessa hiptese desse pargrafo ns temos a figura de um empresrio individual, ele o locatrio e ali ele instalou seu estabelecimento, seu fundo de comrcio. Alm de empresrio individual, ele tambm, ele compe o quadro de uma sociedade, ele scio. Quando ele fez o contrato, ele requereu e o locador consentiu, de fazer constar uma clusula que o imvel poderia ser utilizado tanto por ele, quanto pela sociedade, a qual passa a pertencer o meu estabelecimento. A sociedade incorporou o meu estabelecimento. Ento, nesse caso, diz a lei o direito ao pedido de renovao caber tanto a mim, que sou o locatrio, quanto sociedade que incorporou o meu estabelecimento. No existe mais aquele estabelecimento. Veja que ns estamos nos referindo, falando que o fundo de comrcio passou a pertencer sociedade, mas o locatrio, ele pode ou no pode ter mais de um estabelecimento? Ns j vimos que sim. Ento, aquele estabelecimento passou a pertencer sociedade. Isso no significa que o locatrio perdeu a qualificao dele, deixou de ser empresrio individual. Ele pode ser empresrio individual ter outros estabelecimentos, mas aquele imvel, o estabelecimento ali instalado passou a pertencer a uma sociedade da qual ele faa parte. Para a propositura da ao isso tem que ser comprovado documentalmente. Pargrafo 3 - Dissolvida a sociedade comercial por morte de um dos scios, o scio sobrevivente fica sub-rogado no direito a renovao, desde que continue no mesmo ramo. Qual sociedade comercial? J dissemos que no h mais sociedade comercial e sociedade civil. sociedade empresria e sociedade simples. Lendo essa regra, quantos scios tem essa sociedade que estamos referindo? Dois. Morreu um e ficou o outro. O que deve ter acontecido? Alm da morte de um dos scios, para essa sociedade se dissolver? Qual a outra condio, que ns j estudamos? A e B so scios, morreu A ficou o scio B, T dizendo a norma que ele fica sub-rogado. Mas, por que essa sociedade se dissolveu? Porque, no prazo de 180 dias no conseguiu reconstituir a pluralidade de scios. Ento a sociedade se dissolveu. Fica essa consequncia aqui, no direito a renovao, desde que continue no mesmo ramo. Mesma atividade que era exercida pela sociedade. Por qu? Qual o fundamento? O fundamento a proteo do ponto, clientela. O pargrafo 4 diz O direito a renovao do contrato estende-se s locaes celebradas por indstrias e sociedades civis com fim lucrativo, regularmente constitudas, desde que ocorrentes os pressupostos previstos neste artigo. muito lgico, no haveria razo de se proteger o contrato de locao do imvel quando ele destinado ao exerccio da empresa e no o fosse quando ali tambm se exerce uma atividade econmica no empresarial, mas uma atividade econmica. S temos que mudar a terminologia, no sociedade civil e comercial. sociedade empresria e sociedade simples em suas vrias modalidades. Ento, um dispositivo que amplia a proteo aquele que exerce atividade econmica. Seja ela empresarial ou no empresarial. No caso aqui, para a sociedade simples. E para o exerccio da empresa
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tanto empresrio individual quando a sociedade empresria. Diz aqui sociedade civil com fim lucrativo regularmente constituda. lgico tanto a sociedade empresria quando a sociedade simples para gozar desses direitos, benefcios devem provar que esto devidamente inscritos no registro competente. Que o contrato foi inscrito no registro competente. Pargrafo 5 - J foi estudado. Muito bem, esse art. 51 ento, tratou dos requisitos que ficam a cargo do locatrio cumprir, preencher. Pode ser, no entanto, que o locatrio empresrio, sociedade empresria ou sociedade simples preencha todos esses requisitos e ainda assim, o locador no esteja obrigado a renovar o contrato de locao, porque afinal de contas ele o proprietrio do imvel e a propriedade tem proteo constitucional, o direito de propriedade deve ser protegido com mais vigor do que esse chamado direito de propriedade industrial do locatrio, como pomposamente chamado pela doutrina. Deve prevalecer o direito de propriedade. Alis, tem uma posio minoritria que defendida por Fabio Ulha Coelho, no sentido de que essas normas aqui so inconstitucionais porque violaria o direito de propriedade garantido constitucionalmente. Mas uma posio minoritria, at porque os direitos no so absolutos. Ento, o art. 52 trata das hipteses em que o locador no fica obrigado a renovar o contrato de locao mesmo que estejam presentes todos os requisitos a cargo do locatrio. Ento, diz l: O locador no estar obrigado a renovar o contrato se: I) Por determinao do Poder Pblico tiver que realizar no imvel obras que importarem na sua radical transformao ou para fazer modificao de tal natureza que aumente o valor do negcio ou da propriedade. Na primeira hiptese o imvel pode estar causando perigo vida ou integridade fsica de pessoas, transeuntes, funcionrios, clientes. Pode estar ocorrendo perigo de desabamento, as estruturas podem estar condenadas, pode haver problema de fiao eltrica, havendo perigo de incndio, pode existir problema de alagamento dependendo da estrutura do imvel, h problema relacionado a questes sanitrias, enfim, existe questes que o Poder Pblico pode, inclusive, interditar o estabelecimento e determinar que sejam realizadas as obras necessrias para coibir esses problemas. Nesses casos, o locador na resposta ao proposta na contestao ele vai dizer que embora o locatrio preencha todos os requisitos legais, ele no est obrigado a renovar o contrato porque ele foi notificado pelo Poder Pblico para fazer obras no imvel que vo importar na sua radical transformao. No basta alegar, ele vai ter que provar documentalmente a notificao, ele vai ter que juntar a planta assinada por um engenheiro competente, o que vai ser feito no imvel, o que essa radical transformao. E tambm nas outras duas hipteses, que as modificaes so de tal natureza que vai aumentar o valor do negcio ou da propriedade. Tudo isso tem que ser comprovado, etc. o locatrio ser obrigado a deixar o prdio. Vencendo o contrato ele ter que deixar o prdio porque no vai ser renovado o contrato de locao. E aqui no tem indenizao.

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Tambm o locador no estar obrigado a renovar o contrato de locao se: II) o imvel vier a ser utilizado por ele prprio ou para a transferncia de fundo de comrcio existente h mais de um ano, sendo detentor da maioria do capital o locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente. Primeira hiptese no tem, no comporta outro esclarecimento o imvel vai ser utilizado pelo locador. O prdio meu, venceu o contrato, no quero reformul-lo porque eu quero o prdio para uso prprio. Mas eu no posso me estabelecer no imvel no mesmo ramo de atividade do locatrio, por que do contrrio eu estaria me aproveitando do ponto que ele construiu. Isso absoluto? Tambm no absoluto, por qu? Porque, se quando eu aluguei, se o locador contratou o imvel e ali j se exercia a atividade que passou a exercer o locatrio, por exemplo, ali era uma pizzaria e quando o locador fez o contrato de locao ele locou com todos os pertences da pizzaria, os balces, as vitrines, as mesas, os fornos lenha etc. ento no podemos falar que o locatrio formou sua clientela, a clientela, se que existia j frequentava o estabelecimento anterior. Ento, nesse caso o locador pode se estabelecer no mesmo ramo do negcio do locatrio, porque quando ele alugou j era aquele negcio. Isso matria do pargrafo seguinte. Agora, este inciso diz o imvel vier a ser utilizado por ele prprio ou para transferncia de fundo de comrcio, transferncia de um estabelecimento existente h mais de um ano. Pela leitura deste dispositivo a quem pertence esse estabelecimento? Quem detm esse estabelecimento? Fundo de comercio existente h mais de um ano sendo detentor da maioria do capital o locador, seu cnjuge, ascendente ou descendente. Ento esse fundo de comrcio pertence a quem? Aonde tem maioria, num tem que ter minoria? No capital do que? Da sociedade. Ento a maioria do capital. Fundo de comercio, existente h mais de um ano, sendo detentor da maioria do capital, o locador, ou o seu cnjuge, ou ascendente ou seu descendente. O legislador poderia ter simplificado, falado que era a sociedade, mas ns chegamos a essa concluso quando ele fala a maioria do capital, quem tem capital social a sociedade. Pargrafo 1 - Ns acabamos de explicar. Pargrafo 2 - tambm j estudamos. Pargrafo 3 - Trata da indenizao nos casos em que o locatrio vai ter direito a uma indenizao para ressarcimento dos prejuzos. Vejam bem, ressarcimento e reembolso de prejuzos, no uma situao para enriquecimento ilcito. Quando se fala em prejuzos, tem que comprovar esses prejuzos. E lucros cessantes, o que ele deixou de ganhar. Ento o locatrio ter direito indenizao para ressarcimento dos prejuzos e dos lucros cessantes que tiver que arcar com a mudana, perda do lugar e desvalorizao do fundo de comrcio, ento so vrias questes: desvalorizao do estabelecimento, as despesas com a mudana, a perda do lugar, a perda do ponto, lucros cessantes, tudo isso. Tem que ser apurado e documentado, se no tiver documento, ser apurado pericialmente. Quando que isso devido? T aqui: se a renovao no ocorrer em razo de proposta de terceiro, em melhores condies. O que isso? O locatrio, preenchendo todos os requisitos legais, ele ingressa com ao renovatria, estava pagando mil reais e oferece pagar dois mil reais por ms. Porque esse direito que o locatrio tem, ele no arbitrrio. A lei procura fazer com que ele tenha o direito de permanecer no local, mas quando ele ingressa com ao ele tem que dizer precisamente qual a pretenso dele e o pedido deve estar em conformidade com as condies de mercado, mercado imobilirio, mercado locatcio. Ento, ele tem que oferecer um valor compatvel, um valor de mercado. Ento, se ele pagava mil reais por ms, vai vencer o contrato e ele se prope a pagar dois, o locador na resposta pode dizer, tudo bem, ele
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responde a todos os requisitos legais, mas eu tenho um terceiro que est me oferecendo trs mil reais. Tem que comprovar a proposta, deve ser documentada, com identificao etc. Em caso de mentira ou em caso de no ocorrer essa locao para terceiro ele vai ficar solidariamente responsvel com o locador para o pagamento de indenizao. Ento, neste caso o locador apresentou a proposta de um terceiro; de duas, uma. O locatrio tem que agir: ou ele diz que tudo bem, que ele concorda em pagar os trs mil tambm. Preo por preo, ele tem preferncia, encerra a ao, homologa-se e renova-se o contrato. Agora, se ele alegar que no tem condies de suportar aquele valor, ento ele vai ter que deixar o imvel, e vai ter direito ao recebimento dos prejuzos conforme foi visto aqui. Esta uma hiptese de indenizao. A outra, neste mesmo dispositivo: ou se o locador, no prazo de trs meses da entrega do imvel, no der o destino alegado ou no iniciar as obras determinadas pelo Poder Pblico ou que declarou pretender realizar. Ento so trs hipteses. Se o locador no prazo de trs meses da entrega do imvel no der o destino alegado. Que destino alegado? Que ele ia ocupar o prdio para uso prprio, ou a transferncia do fundo de comrcio, do estabelecimento existente h mais de um ano etc. uma hiptese. A outra, no iniciar as obras determinadas pelo Poder Pblico ou que declarou pretender realizar, so as hipteses do inciso I, do art. 52. Ento ele recebe o imvel numa determinada data, ele tem trs meses, o locador para iniciar as obras, se ele no iniciar as obras ele vai ficar sujeito ao pagamento dessa indenizao. Logicamente deve ser acionado pelo prejudicado, pelo locatrio. Essa disposio tem relao inclusive no mbito criminal, ns vimos que est l no art. 44 e o pargrafo nico. Art. 53 no ser estudado; Art. 54 tambm no. Art. 55 Considera-se locao no residencial quando o locatrio for pessoa jurdica e o imvel destinar-se ao uso de seus titulares, diretores, scios, gerentes, executivos ou empregados. Ento uma exceo regra. O imvel foi locado e pode servir at de residncia para esse pessoal, mas a lei considera no residencial porque tem como locatrio a pessoa jurdica, que locou exatamente para essas finalidades. Ento a locao fica regida por essas normas que ns estamos estudando. No residencial. Art. 56 Ns explicamos no comeo da aula. Venceu o contrato, tem prazo determinado, o locatrio tem que entregar o imvel, se no entregar o locador tem que entrar com ao de despejo. Pargrafo nico tambm foi explicado no comeo da aula. Art. 57 Tambm j foi explicado anteriormente.

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Aula 40
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Ns terminamos de ver os requisitos da ao pra renovao do contrato de locao no residencial, do art. 51 ao art. 57. Tudo isso estava no Ttulo I, agora ns vamos para o Ttulo II, que trata dos procedimentos. Quais so esses procedimentos? Aes de despejo, ao de consignao de aluguel, ao revisional de aluguel e a ao renovatria. Ns no vamos estudar todos eles, ns vamos estudar s a questo da ao renovatria, que pertinente nossa matria. Mas tem um Captulo antecedente que trata das disposies gerais, so normas que se aplicam a todos esses procedimentos. So processuais, ento bom que todos saibam dessas regras. Art. 58. Ressalvados os casos previstos no pargrafo nico do art. 1 (esses casos so aqueles que no so regulados por essa Lei 8.245, por isso est sendo ressalvado aqui), nas aes de despejo, consignao em pagamento de aluguel e acessrio da locao, revisionais de aluguel e renovatrias de locao (que o que nos interessa), observar-se- o seguinte: I - os processos tramitam durante as frias forenses e no se suspendem pela supervenincia delas; Porque quando das frias forenses, vrios feitos ficam suspensos, no tramitam. E feitos relativos locao, despejo etc., no se paralisam, o processo continua naturalmente. II - competente para conhecer e julgar tais aes (inclusive a ao renovatria do contrato de locao) o foro do lugar da situao do imvel. Ento se o imvel situa-se em Franca, o juzo competente para apreciar e julgar a ao renovatria o juiz de Franca, respeitada a distribuio do processo. Tem exceo? Tem. A no ser que o contrato eleja um foro diferente. Ento salvo se outro houver sido eleito no contrato; III - o valor da causa corresponder a doze meses de aluguel, ou, na hiptese do inciso II do art. 47 (que no nos interessa residencial), a trs salrios vigentes por ocasio do ajuizamento; IV Isso importante, so regras de processo mas que importante saber. Desde que autorizado no contrato, a citao, intimao ou notificao far-se- mediante correspondncia com aviso de recebimento (A.R.), ou, tratando-se de pessoa jurdica ou firma individual, tambm mediante telex ou fac-smile, ou, ainda, sendo necessrio, pelas demais formas previstas no Cdigo de Processo Civil - inclusive por edital; V - os recursos interpostos contra as sentenas (prolatadas em todos esses feitos ao de despejo, de consignao e renovatria) tero efeito somente devolutivo. Efeitos da sentena: Devolutivo: que devolve instncia superior conhecimento total da causa, mas no tem efeito suspensivo. O efeito suspensivo quando os efeitos da sentena ficam suspensos at o trnsito em julgado. Quer dizer que a interposio de recurso suspende a execuo daquilo que foi decidido. Ento nesse caso aqui, a parte perdeu e interps um recurso para o Tribunal de Justia, e esse recurso tem apenas efeito devolutivo, no tem efeito suspensivo, no suspende a sentena.
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Agora vamos l para o art. 71, que est em um novo Captulo, que trata da Ao Renovatria. Art. 71. Alm dos demais requisitos exigidos no art. 282 do Cdigo de Processo Civil, a petio inicial da ao renovatria dever ser instruda com: Ento, alm desses requisitos, est se determinando que a inicial da ao renovatria, quer dizer, o locatrio, seja empresrio ou sociedade empresria, quando for propor a ao, tem que obedecer aos requisitos do art. 282 do CPC, e instituda a inicial, com: I - prova do preenchimento dos requisitos dos incisos I, II e III do art. 51; Quais sejam: contrato por escrito, com prazo determinado, prazo do contrato no mnimo 5 anos, ou a soma dos prazos ininterruptos dos contratos anteriores atinja pelo menos 5 anos e que o empresrio esteja exercendo o mesmo ramo de atividade nos ltimos 3 anos. Isso tem que ser prova de plano com a inicial, seno vai dar carncia da ao ou at improcedncia. II - prova do exato cumprimento do contrato em curso; Ns sabemos que a ao deve ser proposta em no mximo 1 ano e no mnimo 6 meses antes do vencimento do prazo do contrato a renovar. Ento, o autor da ao tem que comprovar que todas as suas obrigaes contratuais, os encargos, esto sendo cumpridos: o pagamento do aluguel, se ficou a cargo dele o pagamento do IPTU, a prestao do IPTU deve comprovar, prmio de seguro contra incndio, enfim, tudo aquilo que contratualmente ficou de responsabilidade do locatrio tem que comprovar o cumprimento. III - prova da quitao dos impostos e taxas que incidiram sobre o imvel e cujo pagamento lhe incumbia; IV - indicao clara e precisa das condies oferecidas para a renovao da locao; Porque se o locatrio empresrio tem o direito a renovar o contrato, obedecendo a essas formalidades, os requisitos, isso no feito de forma tabalhoada, no feito de uma forma sem critrios, sem equilbrio, no ? um direito, mas ele tem que ser exercido dentro dos parmetros normais. Ento, se o locatrio est pagando R$1.000,00 de aluguel, ele tem que dizer: olha, eu estou propondo a ao, quero renovar o contrato por mais 5 anos, e proponho o pagamento inicial do aluguel de R$ 2.500,00, a contar do primeiro ms seguinte ao vencimento do contrato, o reajustamento nesse prazo que eu estou pretendendo ser anualmente, o ndice de atualizao monetria do contrato ser o INPC (ndice Nacional de Preos ao Consumidor), fica ao meu cargo, eu me comprometo a fazer seguro contra incndio, alagamento, vendaval etc., e pagar o respectivo preo, me comprometo a comprovar mediante a apresentao da aplice, em tal data, enfim, ele tem que dizer, clara e precisamente, as condies que ele oferece, para que o locador possa analisar. O preo do aluguel tem que estar comparado, equilibrado com o valor locativo da regio onde est situado o imvel, ele no pode oferecer qualquer valor. No porque ele tem o direito que ele queira continuar pagando o mesmo aluguel que vinha pagando se as circunstncias econmicas mudaram. Se o valor locativo do imvel de 3 mil, e ele pagava 800, 1.000 reais, no tem cabimento ele pretender continuar ocupando o imvel e o pagamento abaixo do valor de mercado. O que a lei d a ele o direito de permanecer no imvel, mas mediante o pagamento de aluguel e demais consectrios de conformidade com o mercado, porque se ele tem esse direito pessoal, do outro lado existe o direito de propriedade do locador, que tem acervo constitucional. Mesmo porque, e depois ns vamos ler o dispositivo mais a frente, se o locatrio oferecer um valor irrisrio,
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abaixo do mercado, ns sabemos que o locador poder ter uma proposta de terceiro em melhores condies. Se o locatrio oferece 2 mil, e o locador tem uma proposta de terceiro de 3 mil reais, o locatrio ter duas opes, ou ele equipara pagando o mesmo preo ou ele vai perder a locao para o terceiro. O inciso V diz que deve fazer tambm a indicao do fiador, ou outras formas de garantia. O fiador aquele que garante o pagamento do aluguel. Esse fiador no solidrio, ele tem o benefcio de ordem, a obrigao dele acessria, no uma obrigao principal. Ento o fiador somente pode ser acionado se o locatrio j foi acionado para o pagamento do aluguel, por exemplo, e no se conseguiu execut-lo. E tem as outras formas de garantia da locao. O inciso VI tambm trata do fiador, e o inciso VII: VII - prova, quando for o caso, de ser cessionrio ou sucessor, em virtude de ttulo oponvel ao proprietrio. O caso de cessionrio ns vimos l no art. 13. Para que o locatrio ceda os direitos relativos ao contrato de locao a um terceiro, necessrio que ele tenha o prvio consentimento do locador e por escrito. Agora, se ele notificar o locador que ele infringiu essa regra, que ele cedeu os direitos, e o locador quietar-se inerte, quer dizer, no manifestar a sua oposio no prazo de 30 dias, a sacramenta o prazo, o locatrio e o cessionrio passa a ter titulo, desde que no houve oposio, mesmo que no antecedente no tenha havido a concordncia expressa. E a questo do sucessor o previsto, l nas disposies gerais, no art. 11, inciso II: nas locaes com finalidade no residencial, o esplio e, se for o caso, seu sucessor no negcio. Morrendo o locatrio, ficaro subrogados nos seus direitos e obrigaes, nas locaes com finalidade no residencial, o esplio, e se for o caso, o seu sucessor no negcio. Ento se a ao estiver sendo proposta pelo cessionrio ou pelo sucessor, tem que fazer prova do ttulo, que ele um sucessor legal ou que ele um cessionrio legal. O pargrafo nico trata de citao de sublocador etc. O art. 72 trata da contestao do locador, da resposta do locador. Est instaurada a lide, no ? A o locador vai fazer as suas observaes, ou ele contesta ou no contesta. Se ele no contestar o juiz julga de plano a ao nos modos em que ela foi proposta. Contestando, diz aqui que alm da defesa do direito que possa caber (ao locador), ficar adstrita, quanto matria de fato, ao seguinte Ento na contestao so aduzidas matria de direito e matria de fato. A matria de direito ampla. No que se refere matria de fato, o legislador est restringindo ao seguinte: I - no preencher o autor os requisitos estabelecidos nesta lei; Ento vai dizer o que o locatrio no est atendendo, qual requisito que a lei impe que ele no est atendendo. II - no atender, a proposta do locatrio, o valor locativo real do imvel na poca da renovao, excluda a valorizao trazida por aquele (pelo locatrio) ao ponto ou lugar; Ento isto o seguinte: vamos supor que o valor locativo do imvel hoje seja de 5 mil reais, mas este valor est to expressivo, em parte, em razo do trabalho conseguido, feito pelo locatrio, na constituio do ponto, enfim, o trabalho que ele fez para valorizar-se o valor locativo, o valor do aluguel. Por isso que se diz aqui, na parte final, excluda a valorizao trazida por aquele, pelo locatrio, ao ponto ou lugar. Ento vamos supor que o contrato anterior era de 3 mil reais, o valor
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mensal do aluguel, hoje, est valendo 5 mil; qual foi a contribuio do locatrio para esse aumento significativo? Se for o caso haver a designao de um tcnico, para estabelecer um perito, para estabelecer qual essa valorizao no curso do processo. Ento o locador pode alegar que no atendeu a proposta do locatrio, o valor locativo real do imvel na poca da renovao. Se ele fizer isso, o locador na contestao, ele j vai mencionar O valor oferecido no compatvel com o preo de mercado etc. O valor locativo de 7 mil reais, ou 6 mil reais. O locador est entendendo que de 6 mil reais. Ele tem que fazer isto, ele contesta o valor oferecido pelo locatrio e j diz qual o valor que ele entende que vlido. E ai o locador ainda pede que o juiz fixe o novo valor do aluguel, j de imediato, cautelarmente, para comear a valer, para viger, a partir do primeiro ms seguinte ao vencimento do contrato. Ex., o contrato vai vencer dia 31/12/11, a ao j foi proposta pelo locatrio para renovar, o locador contestou, contestou inclusive o valor locativo. Ento ele pode pedir para o juiz fixar de plano o novo valor provisrio do aluguel a partir de janeiro de 2012. Em que base ele vai pedir isso? Ele vai dizer o imvel tem um valor de 6 mil reais mensais de aluguel, ele pode pedir at 80% desse valor, ele pode pedir que o juiz fixe provisoriamente o valor do aluguel a partir de janeiro, no nosso exemplo, R$ 4.800,00. Por que isso? Porque sabido que os processos so demorados. Ento se no fixar um valor provisrio, o locatrio vai continuar a depositar aquele valor defasado que ele j estava pagando, o que injusto em relao ao locador. Ento ele pode pedir isso, que seja fixado o valor provisrio. No final, quando houver a sentena de mrito, vamos supor que o juiz entenda que o valor locativo de R$ 5.500,00, e ele fixou o valor provisrio em R$ 4.800,00, ento est defasado R$ 700,00, feita a liquidao no mesmo processo e o locatrio tem que pagar. Isso se o juiz julgar procedente a ao renovatria. Julga procedente a ao renovatria, fixa o valor do aluguel em R$ 5.500,00, o locatrio vinha pagando R$ 4.800,00, existe uma defasagem a de R$ 700,00, vezes o nmero de meses decorridos entre a data do primeiro pagamento corrigido at o momento que se faz a liquidao. E se houver o inverso? Se o locatrio esta pagando R$ 4.800,00 e o juiz fixa em R$ 4.500,00. Da mesma forma, ai o locatrio que tem o direito de reaver essa diferena, de R$ 300,00 por ms. Outra questo envolvendo esse aspecto, na contestao, o locador tambm pode pedir uma alterao na periodicidade do reajustamento e do ndice de reajustamento aplicado. A sentena pode se manifestar sobre isso tambm. Vamos supor que o contrato que est se pedindo para renovar tenha sido assinado e firmado, e haja a previso de correo do salrio pela inflao de 2 em 2 anos, e aplicando-se o ndice Nacional de Preos ao Consumidor. O contestante, o locador, na contestao, pode pedir que a periodicidade do reajustamento seja anual, no lugar do 2 anos seja anual, e que o ndice de correo seja um outro que ele entender mais adequado, um outro oficial, n? O ndice Nacional de Preos ao Consumidor ampliado, e os outros ndices que ns temos a no Brasil, os vrios ndices oficiais, que so apurados por vrias entidades. O inciso III do art. 72, o locador diz que tem proposta de terceiro para a locao, em condies melhores. aquele caso em que o locatrio oferece 3 mil, o locador apresenta a proposta de um terceiro oferecendo 4 mil, e o locatrio diz que no tem condies de pagar esse preo. Mas ele pode, querendo se equiparar. Ele ofereceu 3, o proponente apresentado pelo locador ofereceu 4, o locatrio pode concordar com esse valor, e em igualdade de condies o contrato renovado. Agora, se ele disser que no tem condies, que no pode pagar os 4, que no lhe interessa pagar os 4, o contrato no vai ser renovado. Vai rescindir o contrato na data do vencimento e ele tem que entregar o prdio, tem que mudar, tem que ter um prazo definido; ou quando sair a sentena, porque se a ao foi proposta no penltimo semestre antes do vencimento do contrato, muito difcil que esse processo tenha obtido sentena antes do termino do contrato. Ento, com a sentena ele vai ter que deixar o prdio, e aquele que fez a proposta de um pagamento melhor no pode se instalar no lugar no mesmo ramo de atividade que o locatrio que est saindo do prdio. Aqui no se aplica aquela regra que ns estudamos, quando o locador retoma o prdio para uso prprio. Quando ele retoma o prdio para uso prprio e ele j havia alugado o prdio com todos
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os seus pertences, como ns fizemos o exemplo de uma pizzaria que alugada, com forno, a lenha etc. Aqui o inquilino, o locatrio que est deixando o imvel que ele perdeu na ao para o terceiro. E este no pode se instalar ali no mesmo ramo de atividade daquele que est deixando. Por outro lado, o locatrio vai ter direito indenizao, que ns estudamos na aula passada. Que indenizao essa? Indenizao para ressarcimento dos prejuzos e dos lucros cessantes que tiver que arcar com a mudana, perda do lugar e desvalorizao do fundo de comrcio. o 3 do art. 52. J abri aqui ento nesse caso da proposta de terceiros. Quem paga essa indenizao? Quem tem que pagar o locador, mas fica com ele solidariamente responsvel o proponente. Tanto que quando ele faz a proposta ele tem que assinar, se identificar e qualificar com duas testemunhas, a fim de que, caso seja fraudulenta a proposta, ou nesse caso aqui, ele possa responder juntamente com o locador pela indenizao. Realmente causa prejuzo ter que abandonar o local. A perda do ponto, a desvalorizao do estabelecimento, ter que desmontar mquinas, vitrines, instalaes... tudo isso acaba perdendo o valor, deteriorando, quebrando. E leva tempo, nesse tempo o locatrio no est ganhando, existem os lucros cessantes, ento tudo isso tem que ser indenizado. E aqui tem uma questo interessante, no sei se eu j comentei com vocs, que essa norma pode ser aproveitada pelo locatrio desonesto, que j tenha ficado muito tempo no imvel, j ganhou muito dinheiro ali, j construiu outro imvel e j est mudando pra este novo imvel, e quando chega no momento de requerer a renovao do contrato, ele oferece um preo muito aqum da realidade, um preo muito baixo, ele se deixa vencer por um terceiro propositadamente. Pra que isso? Pra ter que deixar o imvel, ele j tem um outro etc., mas pra receber a indenizao. Essa indenizao em razo de todos esses fatores. Ento nos casos concretos necessrio que o juiz analise bem a situao Inciso IV do art. 72. O locador tambm poder alegar no estar obrigado a renovar a locao, em razo das hipteses previstas nos incisos I e II do art. 52. Quais so essas hipteses? A primeira aquela de ter sido notificado pelo Poder Pblico para fazer obras no imvel que vai transform-lo radicalmente ou que ele vai fazer reformas no imvel que vai aumentar o valor do negcio da propriedade. E o inciso II do art. 52 aquela hiptese que ele retoma o prdio para uso prprio, ele vai se instalar no prdio, ou para a transferncia de um estabelecimento j existente a mais de um ano, e que ele seja o titular, tenha a maioria do capital social de uma sociedade. Ou se no for ele, seu ascendente, descendente ou o seu cnjuge. Ento ele pode alegar isso tambm, que ele no est obrigado a renovar porque est retomando o pedido do prdio para uma dessas finalidades a. Ns vamos verificar que existem conseqncias. Se ele alegar que vai se instalar no imvel, que vai fazer reforma, ele tem que tomar providncias para que isso seja iniciado no tempo previsto aqui na lei, no prazo de 3 meses, seno vai ficar sujeito a sanes, que ns vamos ver agora: 1 No caso do inciso II (quando a proposta do locatrio no atende o valor locativo), o locador dever apresentar, em contraproposta, as condies de locao que repute compatveis com o valor locativo real e atual do imvel. J falamos. 2 No caso do inciso III, o locador dever juntar prova documental da proposta do terceiro, subscrita por este e por duas testemunhas, com clara indicao do ramo a ser explorado, que no poder ser o mesmo do locatrio. Nessa hiptese, o locatrio poder, em rplica, aceitar tais condies para obter a renovao pretendida. Ele ofereceu 3, o outro ofereceu 4. Ele aceita pagar os 4 e as demais condies. 3 No caso do inciso I do art. 52, a contestao dever trazer prova da determinao do Poder Pblico ou relatrio pormenorizado das obras a serem realizadas e da estimativa de valorizao que sofrer o imvel, assinado por engenheiro devidamente habilitado.
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Portanto, esto vendo que no basta alegar, preciso provar. No caso da notificao do Poder Pblico, a notificao se faz atravs de documento. E a notificao deve especificar o que deve ser feito no imvel. Alm disso, o que deve ser feito no imvel, deve vir comprovado tambm por um relatrio, por uma planta assinada por profissional habilitado, por engenheiro. Ento no planta, no relatrio assinado por curioso, por consultor, simplesmente, por prticos que no tenham habilitao tcnica, porque, eventualmente, esse engenheiro pode ficar responsvel, porque um trabalho tcnico, um trabalho profissional, que ele vai apresentar. E quando o locador diz que vai aumentar o valor do negcio, da propriedade, tambm da competncia desse profissional fazer isto relatrio pormenorizado das obras a serem realizadas e da estimativa de valorizao que sofrer o imvel. So os casos do inciso I do art. 52. 4 Na contestao, o locador, ou sublocador, poder pedir, ainda, a fixao de aluguel provisrio (que ns comentamos), para vigorar a partir do primeiro ms do prazo do contrato a ser renovado, no excedente a oitenta por cento do pedido, desde que apresentados elementos hbeis para aferio do justo valor do aluguel. 5 Se pedido pelo locador, ou sublocador, a sentena poder estabelecer periodicidade de reajustamento do aluguel diversa daquela prevista no contrato renovando, bem como adotar outro indexador para reajustamento do aluguel. Art. 73. Renovada a locao, as diferenas dos aluguis vencidos sero executadas nos prprios autos da ao e pagas de uma s vez. Vejam que no faz referncia a locador e locatrio, n? Renovada a locao, as diferenas dos aluguis vencidos pode ser pra mais ou pra menos sero executadas nos prprios autos da ao e pagas de uma s vez. Pagas por quem? Pelo devedor. . Se o valor fixado pelo juiz for menor do que aquele que vinha pagando provisoriamente, o locatrio, ele que ter direito de receber a diferena. Se o juiz fixou o valor provisrio em 4, e na sentena ele fixou em 5.. O provisrio era 4 e passou pra 4.500, o locatrio tem que pagar essa diferena. calculada no mesmo processo e paga de uma s vez. Art. 74. No sendo renovada a locao, o juiz determinar a expedio de mandado de despejo, que conter o prazo de 30 (trinta) dias para a desocupao voluntria, se houver pedido na contestao. O que significa isso? Esses 30 dias para a sada espontnea do inquilino. Se ele no sair, como se faz para tir-lo? Tem que ser proposta a ao de despejo, e pode demorar. Art. 75. Na hiptese do inciso III do art. 72 (que proposta de terceiro), a sentena fixar desde logo a indenizao devida ao locatrio em conseqncia da no prorrogao da locao, solidariamente devida pelo locador e o proponente (aquele que props um novo acordo). So essas as consideraes que ns tnhamos a fazer em relao ao renovatria do contrato de locao para fins no-residenciais. Voltemos ao Cdigo Civil. Ns vamos tratar da Escriturao dos Livros. bem possvel que a no caderno de vocs, caderno de anotaes das aulas, l no final ou no meio, existem alguns recadinhos, algumas anotaes que vocs fazem para lembrarem alguma coisa. Ento so anotaes do meio social que cada qual ns vivemos, n? Aqui no meu dirio eu tenho anotaes da freqncia, de notas, tenho outras anotaes minhas que so particulares. Ento
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o que isso? Ns estamos escriturando, ns estamos anotando. Faz quem quer; quem no confia muito na memria e tal, vai colocando no papel. Mas para os empresrios e as sociedades empresrias, isto no faculdade, isto uma obrigao. lgico que para qualquer um de ns que faz as devidas anotaes, para aqueles que trabalham e tem um salrio, tem um rendimento mensal, indispensvel que ele faa o seu oramento, que ele oste as despesas de conformidade com a sua receita. E isso s traz benefcios, para no extrapolar, para no entrar em dvidas, em cheque especial, emprstimo pessoal etc. Isso faculdade nossa. Agora, para o empresrio e a sociedade empresria, isto obrigao, porque esta categoria profissional est diretamente ligada sociedade, ao pblico, e tem a o fator crdito, a fidcia, que o empresrio concede e tambm recebe. E a economia ficaria transtornada, transfigurada, se a questo do crdito etc., se tornar um caos. Ento a lei impe ao empresrio e sociedade empresria a obrigao de ter determinados livros, e escritur-los na forma determinada em lei. Ou seja, uma obrigao comum a todo e qualquer empresrio e sociedade empresria, ter um livro que denominado dirio. O prprio nome est dizendo: dirio, onde devem ser lanadas em ordem cronolgica de dia, ms e ano, todas as operaes realizadas pelo empresrio ou sociedade empresria. E isso deve ser feito com um trabalho limpo, sem borres, sem transportes para as margens, sem entrelinhas, sem espao em branco, sem rasuras, sem raspaduras, para que tenha veracidade e confiana; e para que se evite que no futuro seja inserida uma declarao ali, uma anotao que no seja real, mas que favorea o dono do livro, o que aconteceria se deixasse uma entrelinha, em branco entre uma linha e outra, ou que se permitisse fazer anotaes margem da escriturao, o que no se permite. Ento, obrigao comum a todos, com exceo do pequeno empresrio, ter o livro dirio. Agora, existem outros livros que so obrigatrios, dependendo da atividade que exercida pelo empresrio ou pela sociedade empresria: so os livros fiscais, os livros, p.ex., da sociedade annima, livro de registro de atas de comparecendo s assemblias, livro de registro de aes dominativas, so uns 7, 9 livros, que esto previstos na lei de S/A. Outros livros obrigatrios so os livros fiscais, livro de apurao, recolhimento de ICMS (Imposto de Circulao de Mercadorias e Servios), o livro do IPI (Imposto sobre Produtos Industrializados), o livro de registro de duplicatas, que so ttulos, n? Quando o comerciante, industrial, empresrio, vende a crdito no prazo superior a 30 dias, ele deveria emitir a duplicata da fatura e encaminhar para o devedor. Esta duplicata, vocs mesmos, muitas vezes, j devem ter feito aquisies, p. ex., em uma loja, com prazo de 3, 4, 5 meses para o pagamento, fez uma compra l de 200 reais, 300, dividiu em 3 vezes de 100, deu 3 cheques para cobrar em 30, 60 e 90 dias. Isso est desvirtuando o cheque, porque o cheque ordem de pagamento vista. Deveria ser sacada e emitida as duplicatas, mas tornou-se um uso no comrcio. Mas existe a obrigatoriedade desse livro, imposto pela lei. E assim sucessivamente. Esses livros servem, eventualmente, de prova a favor do dono do livro, ou contra. Ento como se diz, uma faca de dois bunhos. As anotaes podem ser consideradas em juzo, em determinadas circunstncias, a favor do dono do livro, como tambm ser levadas em conta contra os interesses dele. O importante que sejam consideradas em favor da verdade, em favor da justia. O que e como se faz a escriturao? So as anotaes, so os lanamentos, e a escriturao que se faz nesses livros, que tem como base os documentos que foram expedidos em razo dos atos praticados. Ento, se um empresrio adquire 10 fardos de uma mercadoria ao preo unitrio de 10 reais, totalizando 100 reais, na escriturao tem que constar de quem ele comprou, o que ele comprou, quantas unidades, o preo unitrio e o preo total, se comprou a prazo, se comprou vista. Ento verifica aqui, este o dever ser. Todas as operaes das sociedades empresrias devem ser lanadas nos livros. Infelizmente, ns sabemos que em nosso pas existe muita sonegao de impostos. Para no pagar imposto, o empresrio adquire a mercadoria sem a nota fiscal e vende tambm sem a nota fiscal. Outras vezes essa nota fiscal pela metade, ele paga 10 e a nota fiscal emitida por 5. Isso muito comum no Brasil. Ento dificulta ao empresrio, num determinado momento, ter conhecimento real do seu negcio, porque a contabilidade uma cincia que dita as normas tcnicas para aquele que faz a escriturao, que uma arte. A escriturao a contabilidade aplicada. Ento que se diz, a escriturao to
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importante que ela comparada a uma bssola, que est indicando sempre o rumo certo. Diz-se que, assim como para um navegador, a escriturao a bssola do empresrio, est indicando sempre o caminho, como anda os seus negcios, onde esto os acertos, onde esto os erros, onde est defasado, onde est ocorrendo desvio, o que est encalhado. Ento teria de ser feita uma escriturao completa. Se no feita, como ns sabemos, pela grande maioria dos empresrios e sociedades empresrias, que torna-se necessrio uma escriturao paralela. Ento tem a escriturao inicial, aquela que apresentada ao fisco, e tem a escriturao paralela, que vocs sabem que chamada Caixa 2, que oficiosa; essa a verdadeira mas no se mostra s autoridades. Isso inclusive ou pode ser crime. Pode se constituir essa contabilidade paralela, quando ocorre, em razo de outro fato a declarao de falncia do empresrio ou da sociedade empresria. Existem vrios crimes na Lei de Falncia em razo de falsificao de documento fiscal, falsificao de balano. E essa falsidade de livros do empresrio considerada falsificao de documento pblico. Vejam a no Cdigo Penal, art. 297, 2, os livros mercantis, os livros empresrios, so equiparados documentos pblicos, tal a importncia que eles tm no cenrio econmico. Ento vejam l no art. 1179: Art. 1.179. O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a seguir um sistema de contabilidade, mecanizado ou no, com base na escriturao uniforme de seus livros, em correspondncia com a documentao respectiva, e a levantar anualmente o balano patrimonial e o de resultado econmico. Balano patrimonial ns j falamos vrias vezes, o que o empresrio e a sociedade empresria tm, ativo e passivo; por a ele vai ter condies de verificar qual o seu patrimnio lquido. E o balano de resultado econmico, se naquele perodo deu lucro ou se deu prejuzo, considerando todos os itens, com todos os aspectos. Ento verifiquem que nesse art. 1179 est sendo imposta uma obrigao de carter genrico. Aqui diz o empresrio e a sociedade empresria, no est dizendo se esta, se aquela; qual o tipo de sociedade, qual o ramo de negcio etc. Por isso se diz que uma obrigao comum a todos os empresrios e sociedades empresrias, seguir o sistema de contabilidade, conforme dissemos, contabilidade cincia, dita as regras para que se fossa fazer, para que se possa registrar, colocar num suporte material ou no, o que aconteceu, as operaes realizadas. lgico, ns vamos ver aqui, que a terminologia do Cdigo foi copiada l do Cdigo Comercial de 1850, fala em livro etc. Isso hoje est totalmente atualizado em razo do desenvolvimento tecnolgico. Quando a gente fala em livro, vem mente um livro comum, que fosse escriturado em manuscrito etc. Mas hoje a grande maioria da escriturao feita atravs de programas prprios, tudo por computador, programas de alta gerao, fichas, microfilmes, utilizao de cdigos, nmeros, letras, com a obrigatoriedade de ter um livro s para esses cdigos, para saber o que eles significam. Ento ns que no somos iniciados em contabilidade, teremos dificuldade em examinar um livro de escriturao, se no tivermos uma iniciao. Por isso interessante que aquele que vai ser um operador do direito nessa rea, tenha os conhecimentos pelo menos formais, preliminares, da cincia, para poder, eventualmente, opinar, criticar um laudo que feito. Porque se ns no tivermos conhecimento na rea que ns vamos atuar, ou que atuamos, ns vamos ficar refns, escravos do perito, porque no temos condies de criticar, de analisar o laudo. a mesma coisa quando ns no sabemos fazer uma conta, no sabemos aplicar ndices cumulativos etc., e vem a conta l no processo, a nica coisa que poderemos falar de acordo, cientes que no temos condies de analisar. Essa a uma falha muito grande. Ento aqui ns podemos dizer que a escriturao a contabilidade aplicada na prtica, porque a contabilidade ensina a colocar num suporte a representao dos atos, dos fatos. E a escriturao um retrato do passado; atravs desse retrato ns temos condies de analisar os prs e os contras relativamente ao negcio que est sendo explorado. E como dissemos, isso no importa somente ao empresrio, importa tambm s pessoas com as quais ele contrata. Se eu sou um empresrio e tenho os meus
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fornecedores e clientes, que tambm so empresrios, aquilo que eu escrituro, aquilo que eu anoto nos meus livros, embora os livros me pertenam, os lanamentos que eu estou fazendo nos meus livros pertencem a mim e a eles, de interesse meu mas de interesse deles tambm. Porque as relaes jurdicas que ns tivemos esto ali estratificadas, esto ali anotadas. Por isso que a anotao que eu fao no livro, pode fazer prova a meu favor, que sou o dono do livro, mas pode fazer prova em juzo, tambm, a favor daquele que teve a relao jurdica ali anotada no lanamento, quando ele precisar fazer uma prova complementar de um direito dele atravs dos meus livros. Eu sou obrigado a colocar os meus livros disposio dele em juzo, ele pode pedir a exibio judicial dos livros para comprovar um fato, relativo (1:01:34) a mim e a ele. A a importncia da escriturao. 1o Salvo o disposto no art. 1.180, o nmero e a espcie de livros ficam a critrio dos interessados. Entendam isso. O art. 1180 diz que obrigatrio o livro dirio, agora, quando diz aqui que o nmero e a espcie de livros ficam a critrio dos interessados, isso de carter geral. Dependendo da atividade que exercida pelo empresrio ou sociedade empresria, existe a imposio de ter determinados livros. As leis especiais prevem isso. 2o dispensado das exigncias deste artigo o pequeno empresrio a que se refere o art. 970. O art. 970 no trazia uma referncia do que era pequeno empresrio. Esse pequeno empresrio somente vinha a ser identificado na Lei Complementar 123/06, onde conceituado o que pequeno empresrio. Art. 1.180. Alm dos demais livros exigidos por lei, indispensvel o Dirio, que pode ser substitudo por fichas no caso de escriturao mecanizada ou eletrnica. Pargrafo nico. A adoo de fichas no dispensa o uso de livro apropriado para o lanamento do balano patrimonial e do de resultado econmico. O que essa utilizao de fichas? Existem estabelecimentos que praticam centenas, milhares de operaes por dia. Ex: instituies bancrias. Ento, a lei autoriza que as operaes sejam anotadas, feitas em fichas, onde so separados dbito e crdito. No final de cada dia so apuradas as fichas relativamente aos crditos e as outras aos dbitos. Esses documentos que devem ser guardados, devem ser logicamente analisados, os totais vo ser escriturados, e esta documentao vai para arquivo. Nesses estabelecimentos onde as operaes so em grande nmero, e relativamente a determinadas contas especficas, autoriza-se a que os valores relativos a uma mesma conta sejam englobados, e escriturados de 30 em 30 dias. Ao invs de ficar escriturando todos os dias, soma-se o valor daquela conta... p.ex., obrigaes a pagar: energia eltrica, telefone e gua, ou outras questes assim; engloba-se e faz um lanamento s. Mas existe um livro paralelo para fazer as anotaes individuais dos lanamentos. Ento a adoo de fichas no dispensa o uso de livro apropriado para o lanamento do balano patrimonial e do resultado econmico. Quer dizer, para os balanos eles tm que ser fixados, trasladados para o livro. Art. 1.181. Salvo disposio especial de lei, os livros obrigatrios e, se for o caso, as fichas, antes de postos em uso, devem ser autenticados no Registro Pblico de Empresas Mercantis. Pargrafo nico. A autenticao no se far sem que esteja inscrito o empresrio, ou a sociedade empresria, que poder fazer autenticar livros no obrigatrios.
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A autenticao uma formalidade extrnseca que deve ser obedecida, ou seja, a lei determina que ocorra a autenticao dos livros. Esses livros no tm f, eles no podem ser levados em juzo etc., ento eles devem ter autenticao da repartio competente. Por que se fala salvo disposio de lei especial, os livros devem ser autenticados antecipadamente? Porque no compete ao Registro Pblico, no compete a Junta Comercial, analisar a veracidade ou no do que foi escriturado. O que interessa o que foi escriturado. Ento com a autenticao dos livros, so numeradas folhas tipograficamente, so rubricadas pelo empresrio e pela sociedade empresria, e autenticados na Junta, no tem como suprimir folha, arrancar folha, ou alterar o que foi ali lanado, que j est autenticado. Ento, com a autenticao prvia, evita-se qualquer possibilidade de fraude de alterao. Agora, autenticado, feita a escriturao, se ela no corresponde verdade, isso pode ser comprovado em juzo e no tem jeito de apagar, isso por que as folhas esto autenticadas. a formalidade extrnseca, o que importa. A veracidade ou no, no compete a Junta verificar. Estes livros, seja impressos por computador ou por outro meio, devem ter termos de abertura e encerramento. Na primeira pgina termo de abertura, na ltima pgina, termo de encerramento, que assinado pelo contador e pelo empresrio. Ento est assim: termo de abertura este livro contm 200 folhas e servir para a escriturao do livro dirio n 1 da Sociedade Calados Franca Ltda. Franca tal tal tal.. Data e assina. Na ltima folha: Este livro contendo 200 pginas serviu para a escriturao do livro dirio n 1 da Sociedade de Calados. Data e assina. So formalidades extrnsecas. Os livros se forem feitos de modo tradicional, devem ser encadernados. No importa que forma, uma medida de preservao do livro, de preservao da escriturao. Ento visa s medidas de requisitos extrnsecos, isso como o nome est dizendo, a preservar o material e zelar pela sua autenticidade, autenticidade do que est ali. E existem as formalidades intrnsecas, que ns vamos ver. Antes, que a autenticao no se far sem que esteja inscrito o empresrio. Ento para ocorrer a autenticao do empresrio individual, ele tem que estar inscrito, a inscrio de sua firma, no ? O empresrio irregular, mesmo que ele tenha livros, no h como ele autenticar. O mesmo ocorre com a sociedade. As sociedades devem ter os seus contratos devidamente inscritos na Junta Comercial. Art. 1.182. Sem prejuzo do disposto no art. 1.174 (que trata de preposto), a escriturao ficar sob a responsabilidade de contabilista legalmente habilitado, salvo se nenhum houver na localidade. Ento um trabalho de profissional, uma cincia, n? Assim como cabe ao advogado procurar o juzo, cabe aos contadores a responsabilidade da escriturao que feita. lgico que a escriturao pode ser feita por tcnicos, pode ser feita por auxiliares do contador, mas a responsabilidade na assinatura etc., dele, o contador. De outro lado, o empresrio ou a sociedade empresria no pode se furtar a aceitar o que foi escriturado dizendo no fui eu que fiz isso, foi o contador, porque existe regra que nesses casos, quando algum manda compor a escriturao, ele considerado o autor da escriturao. lgico que o contabilista pode agir com dolo ou pode agir com culpa, e ele responde, quando o contabilista age com culpa na escriturao, ele responde perante o empresrio ou a sociedade empresria. Agora, quando ele age com dolo, ele responde junto com o empresrio perante terceiros. So regras que esto previstas aqui numa Seo anterior que trata do contabilista e outros auxiliares: Art. 1.177. Os assentos lanados nos livros ou fichas do preponente (o preponente o empresrio ou a sociedade empresria), por qualquer dos prepostos encarregados de sua escriturao, produzem, salvo se houver procedido de m-f, os mesmos efeitos como se o fossem por aquele (quer dizer, pelo preponente, pelo empresrio).

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Pargrafo nico. No exerccio de suas funes, os prepostos so pessoalmente responsveis, perante os preponentes, pelos atos culposos; e, perante terceiros, solidariamente com o preponente, pelos atos dolosos. Art. 1.178. Os preponentes so responsveis pelos atos de quaisquer prepostos, praticados nos seus estabelecimentos e relativos atividade da empresa, ainda que no autorizados por escrito. Aqui so os atos praticados pelos funcionrios, pelos empregados, pelos prepostos, dentro do estabelecimento. E o pargrafo nico trata dos atos que forem praticados fora do estabelecimento. Pargrafo nico. Quando tais atos forem praticados fora do estabelecimento, somente obrigaro o preponente nos limites dos poderes conferidos por escrito, cujo instrumento pode ser suprido pela certido ou cpia autntica do seu teor. Ento voltando questo do contabilista, normalmente ele fica numa situao crtica quando ele o contabilista empregado. Ele empregado do empresrio ou da sociedade empresria, ele comanda o departamento e ele recebe ordens do empresrio: faa dessa forma, procure escriturar de forma a pagar menos imposto, faa evaso, no escriture tudo. Ento vejam, uma situao delicada, e ele, na verdade, no pode fazer dessa forma. Ele est agindo dolosamente, embora incentivado, obrigado pelo titular, pelo empresrio. Ento ele fica numa situao muito difcil, porque se ele faz, infringe essa norma aqui, n? Ele est agindo de m-f e vai responder perante terceiro solidariamente com o empresrio. E se ele no faz, ele est sujeito ou, quase sempre, vai perder o emprego, vai ser dispensado porque no atende o empregador. No art. 1183 e 1184 so mencionados os requisitos de ordem intrnseca, so os modos de escriturao. Art. 1.183. A escriturao ser feita em idioma e moeda corrente nacionais (portugus e reais), e em forma contbil (Colunas de dbito e crdito, devedor e credor. O sistema contbil empregado o de partidas dobradas, no o de partidas simples, mas no adianta falar isso com vocs porque muito difcil o entendimento, precisa ter conhecimento preliminar das normas) por ordem cronolgica de dia, ms e ano, sem intervalos em branco, nem entrelinhas, borres, rasuras, emendas ou transportes para as margens. Se o livro do empresrio tiver esses vcios, no serve para provar a favor dele. Mas, mesmo tendo esses vcios, se atravs desses livros houver uma prova complementar do que est sendo alegado por um fornecedor, pelo cliente, que teve a relao ali anotada, quer dizer, mesmo que o livro do proprietrio esteja irregular vai fazer prova contra ele, no simplesmente porque est irregular, est rasurado, porque a alterao alegada pelo outro, sem embargos da baguna do livro, est anotado ali, est comprovado que realmente houve aquela operao. Pargrafo nico. permitido o uso de cdigo de nmeros ou de abreviaturas, que constem de livro prprio, regularmente autenticado. Ns falamos anteriormente. Os lanamentos so feitos atravs de cdigos, podem ser inventados os cdigos, mas tem que ter um livro especfico para indicar o que significam aqueles cdigos.

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Art. 1.184. No Dirio sero lanadas, com individuao, clareza e caracterizao do documento respectivo, dia a dia, por escrita direta ou reproduo, todas as operaes relativas ao exerccio da empresa. 1o Admite-se a escriturao resumida do Dirio, com totais que no excedam o perodo de trinta dias, relativamente a contas cujas operaes sejam numerosas ou realizadas fora da sede do estabelecimento, desde que utilizados livros auxiliares regularmente autenticados, para registro individualizado, e conservados os documentos que permitam a sua perfeita verificao. 2o Sero lanados no Dirio o balano patrimonial e o de resultado econmico, devendo ambos ser assinados por tcnico em Cincias Contbeis legalmente habilitado e pelo empresrio ou sociedade empresria. Atentem, sero lanados no Dirio o balano patrimonial e o de resultado econmico, que devem ser assinados pelo tcnico em Cincias Contbeis legalmente habilitado e pelo empresrio ou sociedade empresria. Art. 1.185. O empresrio ou sociedade empresria que adotar o sistema de fichas de lanamentos poder substituir o livro Dirio pelo livro Balancetes Dirios e Balanos, observadas as mesmas formalidades extrnsecas exigidas para aquele. Os arts. 1186 e 1187 foram frutos de uma colaborao dos contabilistas para avaliao dos bens, para a feitura dos balanos para avaliao etc. Logicamente, atravs de seu conselho, n? So medidas pontuais que vocs devem ler. Art. 1.188. O balano patrimonial dever exprimir, com fidelidade e clareza, a situao real da empresa (do empresrio individual ou da sociedade empresria) e, atendidas as peculiaridades desta, bem como as disposies das leis especiais, indicar, distintamente, o ativo e o passivo. At aqui fica a questo dos Livros. Na prxima aula ns falaremos sobre a exibio judicial dos Livros.

Aula 41
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Nas aulas anteriores ns comeamos ver que o empresrio obrigado a ter determinados livros e escritura-los na forma prevista em lei. De forma que ns temos que obedecer as formalidades de ordem extrnsecas e as formalidades de ordem intrnsecas para que esses livros tenham valor probante em juzo . As formalidades de ordem extrnsecas so aquelas que dizem respeito conservao dos livros de escriturao e a sua legalizao, tal qual a autenticao que necessria que se faa pelas juntas comerciais, e as formalidades intrnsecas dizem respeito forma, ao meio, ao modo de se inscrever, de anotar de se registrar contabilmente os fatos repercutiram ou que vo repercutir no patrimnio da sociedade empresria.

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A escriturao a representao grfica desses fatos para que ao final de cada ano de exerccio se possa levantar o balano dos resultados econmicos e do balano patrimonial, de forma que todas as operaes que so praticadas pelo empresrio devem ser registradas, anotadas e escrituradas. Ora, se a lei determina a obrigatoriedade do empresrio e da sociedade empresria de ter alguns livros obrigatoriamente e de escritura-los tambm na forma prevista em lei, razovel que esses livros, em determinadas circunstncias, possam fazer prova em juzo. Eles podem ser levados a requerimento das partes e algumas vezes exoficio pelo juiz para fazer uma prova suplementar ou uma prova complementar de um crdito ou de um dbito. necessrio esclarecer que no se comprova um crdito ou um dbito em juzo exclusivamente por meio da escriturao dos livros, a lei no autoriza que se reconhea a validade, a eficcia de um crdito ou de um dbito atravs s da escriturao. Quando a parte se vale em juzo da escriturao para comprovar um crdito, essa prova uma prova complementar, uma prova suplementar. Complementar de um documento que a parte tenha em seu poder que s por si no faa prova plena, ento a prova vai surgir da conjuno do documento e da escriturao. Quer dizer, o documento s por si no tem eficcia, a escriturao s por si tambm no vai ter eficcia, mas unindo-se, um complementando o outro, pode gerar a certeza processual. H que se esclarecer tambm que o empresrio ou a sociedade empresria tendo seus livros, todas as operaes que ela realiza (pelo menos deveria ser escriturada todas as operaes), aquelas operaes que ela escritura, embora a escriturao esteja sendo feita no livro dele de sua propriedade do empresrio ou da sociedade empresria, o lanamento que ali foi feito corresponde aos interesses dele, proprietrio do livro, e da pessoa com a qual ele contratou. Ento, o livro dele, de propriedade dele, mas o lanamento comum s partes, comum a ele e quela pessoa com a qual ele contratou e que resultou um dbito ou um crdito que foi devidamente escriturado no livro. Ento essa comunho que justifica a possibilidade do autor dolivro pretender fazer prova em juzo do seu prprio livro, ou ento o seu adversrio, a parte com a qual ele contratou, tambm em juzo requerer e o juiz determinar que o empresrio ou a sociedade empresria apresente os livros para deles se extrair o que interessa questo, no caso de exibio parcial, ou a analise de toda a documentao, a anlise o estado do caixa de toda a escriturao em questes restritas. Porque a exibio judicial dos livros pode se dar por inteiro (toda a documentao, todos os livros, todos os balanos) e isso fica restrito a determinadas pessoas, normalmente so em casos de sociedade, so em casos de comunho, de sucesso, em casos de falncia, onde no h perigo de devassa dos livros, pois a parte que est requerendo a apresentao ou j sabe o que contm nos livros e quer fazer prova atravs dele, ou tem o direito de saber o que contm nesses livros. Ento a exibio integral est restrita a determinadas causas e a determinadas pessoas. J a exibio parcial diz respeito a uma simples vistoria que ocorre no curso de um procedimento, no curso de uma demanda um meio de prova. A exibio parcial se restringe aos lanamentos, a escriturao que digam respeito ao objeto que est sendo discutido em juzo e se restringe a esse objeto e relativamente s partes que esto litigando, ento eu empresrio e o B que est requerendo que eu exiba os meus livros em relao ao crdito que ele est alegando que tem em relao a minha pessoa. Ento ele diz: sou credor da importncia de 30000,00 conforme se comprova o incio de prova atravs do pedido de mercadoria e o comprovante de recebimento dessa mercadoria, mas ele no tem um cheque, uma nota promissria, uma duplicata para executar esse
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ttulo. Se ele tivesse, no h que se invocar livro ou escriturao alguma, porque esse ttulo vale por si s, mas ele no tem. Ento ele ingressa: sou credor do Flvio, pela importncia de 30.000,00 relativamente venda que ele fez de tal mercadoria conforme o pedido que foi assinado e o comprovante de entrega da mercadoria, etc., requeiro que ele exiba os seus livros relativamente ao negcio que foi feito, ao pagamento que foi combinado em 3,4 ou 5 vezes, nos meses de maro, abril, maio e junho, ento, se o juiz determinar, eu estarei obrigado a apresentar em juzo a minha escriturao simplesmente a esse negcio que foi feito referncia na ao, entre eu e ele a fim de que no ocorra uma devassa em meus livros, a fim de que ele no possa pretender com esse argumento que eu coloque toda a minha documentao, todos os meus livros, toda a minha escriturao a sua disposio. Porque ningum pode requerer em juzo, nem juiz nenhum determinar, nem tribunal algum, que uma pessoa, que um empresrio, que uma sociedade empresria venha em juzo comprovar se arruma seus livros devidamente, se escritura devidamente ou no.Para requerer a exibio total ou parcial h que ter legtimo interesse, fora disso bisbilhotice. H muito j se diz que o segredo a alma do negcio e os empresrios so ciosos desse segredo que deve conter os livros de escriturao, de forma que esse um princpio que vem de sculos. J foi contemplado no Cdigo de 1850 que nenhuma autoridade, juiz ou tribunal pode determinar que o comerciante ou o empresrio exiba os seus livros para saber se ele comete algum erro, comete alguma falha, se ele escritura devidamente, se os livros esto preenchidos as formalidades legais. Que interesse tem a pessoa em saber disso? Tem que ter legtimo interesse para isso. Outra questo que aflora no caso da exibio, naqueles casos em quea parte tem o direito de examinar por completo os livros, por exemplo os scios tem o direito de fiscalizar a sociedade, ele tem interesse de saber o quanto anda a administrao da sociedade. Ele pode ter conhecimento de algum desregramento, de alguma fraude, de algum desvio concretamente e ele pode ter provas disso. Nesse caso, ele pode entrar com ao judicial e requerer a exibio integral dos livros apenas para revigorar a prova que ele j tem. Outras vezes o scio, por exemplo, ele est desconfiado, est cismado de que alguma coisa no anda bem, a distribuio de lucros tem sido muito pequena, ele desconfia que esteja ocorrendo desvio, que est ocorrendo mgica na contabilidade para disfarar lucros, mas ele no tem certeza, ento ele precisa entrar com uma ao de exibio integral dos livros que vai exaurir em si mesma, ele no vai alegar: olha, o administrador da sociedade est desviando bens, est camuflando lucros, etc., porque ele no sabe, ele no tem certeza. Ento ele ir pedir exatamente a exibio dos livros quando isso lhe negado na rea administrativa como scio. Quando o scio lhe nega a apresentao dos livros ele vai a juzodizendo ao juiz que ele scio (comprovando sua qualidade de scio) que ele procurou, pretendeu analisar os livros e que foi negado esse direito a ele, e ele est recorrendo para analisar esses livros. Ento a ele vai entrar com uma ao que uma ao cautelar, que muitos chamam de preparatria, que nem sempre preparatria porque ele pode analisar os livros atravs de seu assistente e constatar que ele no tem razo. Ento preparatria do que? Porque ele no preparou nada, porque ele vai receber esses autos e no vai entrar com ao alguma. Outras vezes, a desconfiana que ele tem confirmada pela anlise, pela percia que se faz nesses livros, ento de posse dessa prova pr-ordenada ele entra com ao principal com base na prova que ele colheu no exame desses livros.

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Dissemos que ao scio no se pode negar o exame dos livros, mas pode, em uma sociedade, um scio minoritrio fazendo uso desse direito conturbar a administrao da sociedade pleiteando a todo o momento administrao da sociedade o seu direito de verificar os livros, acarretar a soluo de continuidade na administrao da sociedade. Como um direito dele, o que se recomenda que se insira no contrato social uma clausula prevendo as pocas, as datas em que todos os scios podero ter acesso a toda documentao e a toda escriturao. Por exemplo, todos os meses de abril e setembro de cada ano, na segunda quinzena de cada um desses meses, toda documentao est no escritrio, est a disposio, o contador est disposio para dar as explicaes que forem necessrias. Ento evita que a todo instante esse scio minoritrio, que pode pretender estar deixando a sociedade, que fique criando problemas. Mas ateno: o fato de existir essa clusula no contrato no exclui a possibilidade do scio ingressar em juzo, que outra coisa, pois o Poder Judicirio no pode se negar a prestar a jurisdio desde que o scio alegue na inicial porque ele est requerendo em juzo, porque que no lhe deram vista para analisar os livros administrativamente, e vai determinar a citao da sociedade para que ela argumente porque no est permitindo a vista da documentao fora daquela poca em que est marcada. Pois pode surgir motivo relevante, fato ocorrido fora daqueles meses passou setembro, ocorre em outubro um fato e vai ser levantado o balano ainda, h a necessidade deapurao de alguma coisa, ento no se pode negas nesse caso em juzo a exibio desses livros. Para as autoridades fazendrias no h restrio, as autoridades fiscais tem livre acesso aos livros de empresrio ou sociedade empresria para a constatao do pagamento dos impostos, cada um dentro de sua rea. Se estiver fiscalizando o imposto sobre produtos industrializados (IPI) que um imposto da Unio, quem pode requerer ou determinar a apresentao dos livros administrativamente, inclusive requerer a apreenso, se for o caso, a autoridade da Unio, os fiscais da Unio. Se se tratar de um tributo estadual, ICMS, quem pode examinar, requer a apreenso so as autoridades estaduais, ou seja, cada um dentro da sua rea. Ento as restries estabelecidas em lei para ter acesso a escriturao dos livros no se aplicam a essas autoridades, est previsto no Cdigo Civil, no Cdigo Tributrio, etc. Ento, a Unio, os Estados, os Municpios, as autarquias federais (INSS), todos tem acesso a essa documentao, se for negado, essa autoridade tem o direito de pedir a busca e apreenso, pode gerar at processo criminal em caso de desacato, de desobedincia a algum funcionrio que est no exerccio de suas atividades, de suas funes. Ento vamos fazer a leitura pertinente porque pode ocorrer uma recusa na apresentao. logico que, quando h umpedido de exibio em juzo a parte requerida h de ter o dever legal de apresentar, pode existir questes em que ela no tem dever de apresentar os livros, ento legtima a recusa. Ento a sano que ns vamos verificar aqui que se aplicam aos que recusam apresentar quando a recusa ilegtima. O CPC traz o meio de como se faz esse pedido: a cautelar, a exibio de documento ou coisa, ns vamos transmitir pra vocs depois os artigos pertinentes que vocs tm que estudar o trmite de como se faz os pedidos, os prazos, quando que a negativa vlida, quando no . Ento, matria de processo que est ligada umbilicalmente nossa disciplina e ns temos que v-las.

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Art. 1190- Ressalvados os casos previstos em lei, observem que j inicia com uma ressalva o que vem abaixo no se aplica quando existe uma lei em sentido contrrio. Ressalvados os casos previstos em lei, nenhuma autoridade, juiz ou tribunal, sob qualquer pretexto, poder fazer ou ordenar diligncia para verificar se o empresrio ou a sociedade empresria observam, ou no, em seus livros e fichas as formalidades prescritas em lei. o que dissemos: h que ter legtimo interesse. Essa ressalva do art. 1190 os casos previstos em lei ela no faz referncia, mas aqui mesmo no Cdigo Civil existe uma disposio no art. 1193 que diz que as restries estabelecidas neste Captulo ao exame da escriturao, em parte ou por inteiro, no se aplicam s autoridades fazendrias, no exerccio da fiscalizao do pagamento de impostos, nos termos estritos das respectivas leis especiais. Ento o art. 1190 tem eficcia restrita. Hoje, fato concreto que os livros do empresrio esto constantemente sujeitos a uma devassa. Quando no pelos scios, pelas partes interessadas, pela Fazenda estadual, pela Unio, pelo INSS. Ento esse segredo que os empresrios sempre tiveram praticamente no existe mais. Ento devemos lembrar que para requerer em juzo h de ter legtimo interesse. O art. 1191 trata da exibio integral na cabea do artigo. O juiz s poder autorizar a exibio integral dos livros e papis de escriturao quando necessria para resolver questes relativas ... ( uma relao exaustiva, deve estar na lei, no CC ou no CPC, a exibio integral no para toda a causa, ela restrita a estas questes)sucesso, (de direitos e obrigaes que podem ser a titulo universal no todo, quando por exemplo o empresrio transfere o seu estabelecimento por inteiro, inclusive com direitos e obrigaes, ou a ttulo singular quando no se transfere a totalidade dos bens mas apenas uma parte relativa sociedade) comunho ou sociedade, (uma coisa ou outra, ao scio l nas disposies gerais da sociedade existe um artigo que consta que aos scios no se pode negar em momento algum o exame dos livros, s que aqui a exibio em juzo, quando se pede em juzo, quando no deu certo na rea administrativa, na rea amigvel, quando se negou a atender o interessado nessas questes e houve a necessidade de ingressar em juzo, comunho ou sociedade, se no existir uma sociedade pode existir uma comunho de interesses entre duas ou mais pessoas, no chega a configurar uma sociedade mas uma comunho de interesses, uma parceria) administrao ou gesto conta de outrem, (parece que est mal colocado aqui porque fala em administrao ou gesto conta de outrem, ento imaginem: se eu sou o administrador o empresrio A e fao a escriturao nos livros dele no seria caso, e eu negar de exibir, mostrar os livros pra ele, no seria o caso de ingressar em juzo para mostrar, para exibio dos livros porque esses livros pertencem a ele, a ao seria reivindicatria, reivindicar a devoluo dos livros porque a propriedade deles do requerente. Agora se eu sou o administrador desse empresrio A, sou o gestor de seus negcio e sou tambm o gestor dos negcios de B, C, D, E e F e fao a escriturao desses negcios em meus livros tambm no caso de exibio integral, seria caso de exibio parcial, porque o empresrio A s teria o direito de requerer que eu exibisse a escriturao relativas aos negcios que eu estou gerindo, relativo a pessoa dele, do contrrio ele teia cincia, teria conhecimento dos negcios de B, C, D, E que seria ilegtimo, ento a doutrina unnime entende que est errada essa colocao gesto ou a conta de outrem) ou em caso de falncia.(porque com o decreto de falncia todos os bens so arrecadados inclusive seus livros, todos os credores que habilitaram os seus

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crditos no processo de falncia passam a ter direito de examinar toda essa documentao). O 1 do art. 1191 trata da exibio parcial. A exibio parcial uma simples vistoria que ocorre no curso do procedimento, no uma ao autnoma, no existe uma ao autnoma de exibio parcial, est tramitando uma ao com seu objeto, a lide, e de repente uma das partes entende que necessrio que o empresrio, ou ambos apresentem em juzo seus livros para extrair deles a questo que est sendo debatida em juzo, que est em litgio. Como exemplificamos, a questo versa sobre crdito de R$ 20000,00 relativamente a trs negcios que ocorreram em janeiro, maro e maio de determinado ano, ento vai ser requerido quese exiba o livro relativamente janeiro, maro e maio daquele ano, relativamente quelas pessoas, exibio parcial no de toda documentao. O juiz ou tribunal que reconhecer de medida cautelar ou de ao pode, a requerimento ou de ofcio (significa que mesmo se as partes no tenham pedido o juiz, se entender necessrio o exame da escriturao para que ele possa decidir, ele pode determinar que a parte ou ambas apresentem seus livros de escriturao, j na exibio integral no) ordenar que os livros de qualquer das partes, ou de ambas, sejam examinados na presena do empresrio ou da sociedade empresria a que pertencem, ou de pessoas por esse nomeadas, para deles (desses livros de escriturao) se extrair o que interessar questo.Como se faz isso? Os livros so apresentados, se extrai cpia (normalmente xerox) constitudo um apartado no processo, com base nessa documentao o juiz determina a realizao de uma percia e as partes podem indicar assistentes tcnicos, feito a percia e com base no resultado que o juiz vai decidir a questo. O juiz pode tambm refugar essa percia, ele no obrigado a obedecer a esse laudo da percia desde que ele argumente porque ele rejeita o laudo. 2 Achando-se os livros em outra jurisdio, nela se far o exame, perante o respectivo juiz. A ao tramita em Franca e os livros do empresrio esto em Ribeiro Preto, no vai se transferir, transportar os livros e documentos para Franca. Ser expedida uma carta precatria para Ribeiro Preto, l feito o exame e encaminhado para Franca. Pode ocorrer a recusa na exibio, tanto a integral quando a parcial. o que trata o art. 1192 Recusada a apresentao dos livros, nos casos do artigo antecedente (caput, exibio integral), sero apreendidos judicialmente (aqui a recusa tem q ser ilegtima, porque a recusa pode ser legtima, se eu recebo uma determinao de apresentar os meus livros em juzo e eu no tenho nada a ver com a causa, houve um engano, algum requereu isso, eu no apresento porque no tenho nada a ver com a causa, no tenho interesse, ento h que ter a recusa ilegtima, eu tenho que ter o dever legal de apresentar) e, no seu 1 (exibio parcial) ter-se- como verdadeiro o alegado pela parte contrria para se provar pelos livros. mais ou menos a aplicao do brocardo quem cala consente. Ento, a parte ingressou com ao contra mim dizendo que credora de R$ 20000,00, conforme documentao em seu poder que est nos autos e quer fazer a prova complementar com exame dos meus livros, e eu no apresento os livros o juiz vai dar como certo o que ele est alegando, mas isso no tem valor absoluto, mesmo no caso de confisso. Porque se aparece uma prova no processo que eu j paguei aqueles R$ 20000,00 e est aberto os meus livros por um descuido do contador ou pela inatividade da sociedade ou da empresa, mas est provado que foi pago como deixar de considerar esse documento que est assinado pela parte? Por isso se diz que a prova pelos livros nunca absoluta, ela relativa.

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A primeira parte desse artigo 1192 diz que nos casos do artigo antecedente os livros sero apreendidos judicialmente e coloca a seguinte situao: em caso de sociedade, em caso de comunho foi requerido a apresentao e o requerido no apresentou, ento o juiz determina a apreenso judicial desses livros vai l o oficial de justia com o mandato e procura, vasculha e no encontra esses livros, a sano que est na lei para apreender judicialmente. Quando o caso em que o scio ingressou com pedido porque ele quer analisar os livros para saber se ele tem ou no razo, ele no est alegando nada de concreto, ele no est dizendo que ele tem direito a isso ou aquilo, ele simplesmente est propondo a ao porque ele quer examinar os livros para constatar se a cisma dele procede ou no. E se a sociedade se furta a esse dever de apresentar os livros ele fica desarmado, determinou a apreenso judicial e ele no encontrou, vai ficar por isso mesmo? Ento de lege ferenda, ele prope que o juiz nesse caso fixe uma multa no caso de exibio integral, sopesando os interesses em litgio que vai incidir sobre a parte que est se negando a apresentar os livros, multa diria durante determinado tempo. Por exemplo, multa de R$ 2000,00/dia durante 70 dias, no mximo 70 dias, ento R$2000,00 x 70 dias = 14000,00 o mximo da multa que vai reverter em benefcio da parte que requereu a execuo. Agora entendam: multa dia de at 70 dias, se no 5 dia aparecer os livros, como comumente costuma aparecer nesses casos porque a sano no bolso, foram 5 dias x 2= R$ 10000,00 que vai reverter em beneficio da parte que requereu. Esse valor dia normalmente calculado pelo juiz levando em considerao o valor dos interesses coletivos. Pargrafo nico do art. 1192- A confisso resultante da recusa pode ser elidida por prova documental em contrrio.Se existe a prova que se pagou como vai sacramentar uma injustia s porque houve a confisso, deixou de apresentar o documento, etc. Art. 1193 j fizemos a leitura. Art. 1194- O empresrio e a sociedade empresria so obrigados a conservar em boa guarda toda a escriturao, correspondncia e mais papis concernentes sua atividade, enquanto no ocorrer prescrio ou decadncia no tocante aos atos nele consignados. Ento no fixado um prazo certo, determinado, diz a lei enquanto no ocorrer prescrio ou decadncia no tocante aos atos nele consignados. Ora, se ns considerarmos que a prescrio pode ser interrompida vrias vezes isso vai acarretar a obrigatoriedade de guardar esses livros por prazo indeterminado, o que comumente no se respeita, porque quando o empresrio entra em inatividade, ou quando a sociedade se dissolve, normalmente essa documentao guardada por um prazo razovel de no mximo 5 anos. O prazo de prescrio dos crditos fiscais normalmente so se 5 anos, ou de apenas 2 anos que o prazo para que terceiros possam requerer a falncia da sociedade ou do empresrio que deixou a atividade. Ento isso vai ficar a critrio, muito pessoal, do empresrio ou daquele scio da sociedade empresria que ficou encarregado da guarda. Quando a sociedade se dissolve, se liquida, designado um scio para guardar esse documento e se ele agir em negligncia e causar prejuzo aos demais scios ele vai responder por perdas e danos em razo de no ter guardado a documentao para fazer prova de um dbito, etc. Art. 1195- As disposies deste Captulo aplicam-se s sucursais, filiais ou agncias, no Brasil, do empresrio ou sociedade com sede em pas estrangeiro..

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