CONCURSO DE MERITOS - Utilizacin de listas del Banco Nacional de Listas de Elegibles De la normatividad previamente citada cabe concluir que

el trmite que propici el Departamento conjuntamente con la CNSC para la provisin de cargos de carrera en los que no se hallan funcionarios posesionados en virtud del principio del mrito cuenta, en principio y a diferencia de lo sucedido en el caso del concurso de la Fiscala General de la Nacin, con un amplio marco normativo que se presume constitucional y legal FUENTE FORMAL: LEY 909 DE 2004 - ARTICULO 11 / LEY 909 DE 2004 ARTICULO 27 / DECRETO 1227 DE 2005 - ARTICULO 33 ACCION DE TUTELA CONTRA ACTO ADMINISTRATIVO - Improcedencia por existencia de otro medio de defensa judicial y no acreditarse un perjuicio irremediable La anterior situacin, esto es, la falta de comprobacin de un elemento que le permita al juez de tutela cuestionar la legalidad de las decisiones de la administracin contenidas en actos administrativos de contenido particular, frente a los cuales el interesado cuenta con otros medios de defensa judicial, exige pues acudir ante las instancias ordinarias. Al respecto es incuestionable que la accin de tutela contra actos administrativos generales y contra actos administrativos particulares, es, en principio, improcedente, en la medida en que: (i) el ordenamiento constitucional y legal ha establecido mecanismos ordinarios de defensa, dotados de todas las garantas que ofrece el derecho al debido proceso con el objeto de discutir la legalidad de los mismos; y, (ii) porque en muchos eventos la pretensin de restarle validez a los mismos slo se consigue previo un anlisis legal especializado que no es competencia del juez constitucional FUENTE FORMAL: DECRETO 2591 DE 1991 - ARTICULO 6 NUMERAL 5 NOTA DE RELATORIA: Ver, Corte Constitucional, Sentencia T-548 de 2010, M.P. Doctor Gabriel Eduardo Mendoza Martelo.

CONSEJO DE ESTADO SALA DE LO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO SECCION SEGUNDA SUBSECCION B Consejero ponente: VICTOR HERNANDO ALVARADO ARDILA Bogot, D.C., doce (12) de julio de dos mil doce (2012) Radicacin nmero: 25000-23-25-000-2012-01098-01(AC) Actor: JEFFERSON RODRIGUEZ UMBARILA Demandado: COMISION NACIONAL DEL SERVICIO CIVIL Y OTRO

Decide la Sala la impugnacin presentada por la Comisin Nacional del Servicio Civil CNSC contra la Sentencia de 4 de junio de 2012 del Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Seccin Segunda - Subseccin D, por la cual se accedi al amparo incoado por el seor Jefferson Rodrguez Umbarila contra la Comisin Nacional del Servicio Civil - CNSC y el Departamento Administrativo de la Funcin Pblica - DAFP.

EL ESCRITO DE TUTELA

JEFFERSON RODRGUEZ UMBARILA interpuso accin de tutela, como mecanismo transitorio, contra la Comisin Nacional del Servicio Civil -CNSC- y el Departamento Administrativo de la Funcin Pblica por la supuesta vulneracin de sus derechos constitucionales fundamentales a la igualdad, al debido proceso, al trabajo, al acceso a la carrera administrativa, a la seguridad social, entre otros; y, por el presunto desconocimiento de los principios de la buena fe, la confianza legtima y la primaca de la realidad sobre las formas. Como consecuencia de la proteccin incoada, solicit: Ordenar a la Comisin Nacional del Servicio Civil que, en el trmino de 48 horas, adopte las medidas administrativas encaminadas a dejar sin efectos la lista de elegibles y dems actos remitidos al Departamento Administrativo de la Funcin Pbica para surtir el nombramiento, en periodo de prueba, del seor Gonzalo Efrn Rico Garca en el cargo de Conductor Mecnico Cdigo 4103 Grado 15 adscrito a la Secretara General del Departamento Administrativo de la Funcin Pblica, empleo que actualmente desempea. Extender los efectos de la decisin de amparar sus derechos a los dems empleados que, en condicin de provisionalidad, desempeen un cargo que an no haya sido convocado a concurso por la Comisin Nacional del Servicio Civil, a efecto de que tales organismos se abstengan de su retiro del servicio como resultado de la utilizacin de listas o registros de elegibles conformadas en otros procesos de seleccin..

Como fundamento de la proteccin constitucional incoada, expuso los siguientes supuestos (fcticos y argumentativos):

Por la Resolucin No. 171 de 2005 la Comisin Nacional del Servicio Civil dio inicio a la Convocatoria No. 001 de 2005, requiriendo a las entidades a las que se

les aplica la Ley 909 de 2004 para que reportaran en la OPEC todos los empleos que estaban en vacancia.

Al tenor de lo dispuesto en la Circular Conjunta No. 074 de 2009, proferida por la Comisin Nacional del Servicio Civil y la Procuradura General de la Nacin, las entidades pblicas destinatarias de la ley 909 de 2004 estaban obligadas a reportar los cargos a ofertar, incluidos los provistos en provisionalidad, a ms tardar el 7 de diciembre de 2009.

Por el Decreto No. 948 de 29 de marzo de 2011 se cre en la planta de personal del Departamento Administrativo de la Funcin Pblica el cargo de Conductor Mecnico - Cdigo 4103 - Grado 15 Secretara General; sin embargo, en atencin a la fecha de su creacin, el referido empleo no fue reportado en la OPEC de la Convocatoria No. 001 de 2005.

En atencin a necesidades del servicio, previa autorizacin de la CNSC, fue nombrado, en provisionalidad y mediante la Resolucin No. 496 de 2011, en el cargo de Conductor Mecnico - Cdigo 4103 - Grado 15 Secretara General del Departamento Administrativo de la Funcin Pblica.

Por el Oficio No. 2011EE28073 de 2011 la CNSC le comunic al DAFP que, en cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 7 del Decreto 1227 de 2005 y en el Acuerdo No. 159 de 2011, se procedi a la verificacin de listas de elegibles conformadas por entidad, encontrndose la viabilidad de aplicar la lista de elegibles establecida en la Resolucin No. 2768 de 8 de junio de 2011 con el objeto de proveer el cargo que l viene desempeando en el DAFP.

Luego de que el DAFP remiti copia del certificado de disponibilidad presupuestal para el pago del uso de la lista y de que la CNSC autoriz la notificacin del nombramiento, en periodo de prueba, del elegible Gonzalo Efrn Rico Garca, por Oficio No. 20112030124501 el DAFP le solicit a la CNSC no proveer el cargo referido con la lista de elegibles contenida en la Resolucin No. 2768 de 2011, atendiendo a lo sostenido por la Corte Constitucional en la Sentencia SU-446 de 2011 y a que el cargo no se haba reportado en la OPEC.

A pesar de dicho requerimiento, mediante Oficio 13743 de 2012, la CNSC le reiter al DAFP su obligacin de nombrar, previa verificacin de requisitos y en

periodo de prueba, al seor Rico Garca en el cargo de Conductor Mecnico Cdigo 4103 - Grado 15. Agreg: 10. Que el Departamento de la Funcin Pblica, a travs de oficio No. 20122030060681 de 2012, solicit al seor GONZALO EFREN RICO GARCA que remitiera los documentos necesarios para proceder a evaluar si cumple con los requisitos mnimos exigidos en el Manual de la entidad para el desempeo del empleo Conductor Mecnico, Cdigo 4103, Grado 15, y de manera consecuente, proceder a su designacin y posesin en periodo de prueba.. Se encuentra en total indefensin, en razn a que, pese a que el cargo que ocupa en el DAFP no ha sido convocado a concurso, va a ser retirado del servicio, desconociendo lo dispuesto en la Ley 909 de 2004 y sus derechos constitucionales fundamentales.

En relacin con el asunto que aqu se discute, la Sala de Consulta y Servicio Civil del Consejo de Estado y la Seccin Segunda Subseccin A de la misma

Corporacin han sostenido que no es dable vulnerar los trminos de la convocatoria, extendiendo sus alcances a cargos no ofertados. En el mismo sentido debe aplicarse la Sentencia SU-446 de 2011, en la cual se dej claro que no era aplicable exclusivamente a la Fiscala General de la Nacin sino a otras entidades.

De conformidad con lo establecido en el numeral 4 del artculo 31 de la Ley 909 de 2004, la lista de elegibles solo es aplicable al cargo para el cual se conform, previo concurso de mritos, por lo que el Decreto 1227 de 2005 debe ser entendido en su contexto; y, adicionalmente, el Acuerdo N. 159 de 2011 no puede desconocer lo dispuesto por las normas a las que deba sujetarse, razn por la cual no es de recibo acudir a esta ltima disposicin para justificar el uso de un banco de listas de elegibles. Al respecto, precis: Aberrante situacin que debe comportar no slo la inaplicacin en mi caso particular del Acuerdo No. 159 del 6 de mayo de 2011 y de los actos administrativos con carcter particular que ordenan proveer el empleo de Conductor Mecnico, Cdigo 4103, Grado 15, asignado a la Secretara General del DAFP, y por m desempeado, con base en una lista de elegibles conformada dentro de un concurso pbico que no fue adelantado para proveer el cargo del cual soy titular, es decir, con claro desconocimiento del numeral 4 del artculo 31 de la Ley 909 de 2004 y, adems, de mis derechos constitucionales fundamentales y de las personas que de m dependen, entre ellos, los de mi hijo menor, Felipe, que no alcanza siquiera a cumplir los 8 aos de edad, y quedara

materialmente desprotegido en razn de la ilegal actuacin decretada por la Comisin Nacional del Servicio Civil, con evidente violacin de sus funciones constitucionales y legales (art. 1, 6, 90, 121, 125 y 130 superiores).. Es evidente el perjuicio irremediable en el presente asunto, pues no solo se va a proveer su cargo con una lista llamada a proveer un cargo en la Oficina Jurdica y no en la Secretara General del DAFP, sino que se estn vulnerando los derechos suyos y de su menor hijo, quien depende de l.

INFORMES RENDIDOS EN EL PROCESO

(i) Departamento Administrativo de la Funcin Pblica.-

En Oficio visible a folios 120 y 121 la Doctora Claudia Patricia Hernndes Len, en su calidad de Directora Jurdica del Departamento Administrativo de la Funcin Pblica, present informe sobre el asunto en litigio, oponindose a la prosperidad de la accin, con los siguientes argumentos:

Las pretensiones incoadas en la demanda no pueden atribuirse al DAFP, en razn a que, incluso, el Departamento le solicit a la Comisin revocar la Resolucin No. 4093 de 20 de septiembre de 2011, por la cual estableci el pago de la lista de elegibles; y, por tanto, se solicit no hacer uso de una lista no conformada para la provisin del cargo especfico a que aqu se hace referencia, so pena de lesionar los derechos de los empleados en provisionalidad. Agreg: De igual forma se le inform que el Departamento Administrativo de la Funcin Pblica report en la convocatoria 001 de 2005 tres (3) cargos de conductor mecnico, nmero 1599, cdigo 4103, grado 15, que mediante la Resolucin No. 2768 del 8 de junio de 2011 se conformaron listas de elegibles para dos de ellos, y el tercero fue excluido por aplicacin de Acto Legislativo, quedando solo dos empleos en concurso, los cuales ya han sido ocupados con los dos primeros en la lista de elegibles correspondiente, tal como consta en las resoluciones 504 y 506 del 14 de julio de 2007, emitidas por el Departamento.. Finalmente, el empleo que ocupa el accionante, Conductor Mecnico Cdigo 4103 Grado 15, no fue objeto del concurso de mritos No. 001 de 2005 en razn a que se cre mediante el Decreto No. 948 de 2011.

(ii) Comisin Nacional del Servicio Civil CNSC.-

En Oficio visible a folios 139 a 145 el Doctor Sergio Meja Zea, en su calidad de Asesor Jurdico de la Comisin Nacional del Servicio Civil - CNSC, present informe sobre el asunto en litigio, oponindose a la prosperidad de la accin, con los siguientes argumentos: Al tenor de lo dispuesto en el artculo 125 de la Constitucin Poltica los empleos en los rganos y entidades del Estado son, por regla general, de carrera; a su turno, de conformidad con lo establecido en el artculo 130 ibdem y en la Ley 909 de 2004, la Comisin Nacional del Servicio Civil administra los sistemas de carrera, por lo cual es la encargada de adelantar los procesos en virtud de los cuales se ingresa, mediante concurso, a los cargos estatales sometidos a la regla general.

En cumplimiento a lo ordenado por el artculo transitorio de la Ley 909 de 2004, la Comisin Nacional del Servicio Civil inici proceso para proveer cargos en carrera administrativa mediante la Convocatoria No. 001 de 2005.

A su turno, el numeral 4 artculo 31 de la Ley 909 de 2004 se refiere al alcance de las listas de elegibles; el literal e) del artculo 11 ibdem hace relacin a la conformacin organizacin y manejo del Banco Nacional de Elegibles; el artculo 7 del Decreto 1227 de 2005 se refiere a la orden de provisin de vacantes en la administracin; y, finalmente, el Acuerdo No. 159 de 2011 reglamenta el Banco establecido en la Ley 909 de 2004.

Ahora bien, atendiendo a lo establecido en el Decreto 4968 de 2007, por el cual se modifica el pargrafo transitorio del artculo 8 del Decreto 1227 de 2005, y la Circular No. 029 de 2007, son claras las reglas para la provisin de cargos, transitoriamente, mediante un nombramiento en provisionalidad. Agregando que, de conformidad con lo establecido en el artculo 3 del Acuerdo No. 159 de 2011, mientras se surte el trmite de provisin del empleo por el uso de listas o del Banco Nacional de Listas de Elegibles es viable autorizar un nombramiento en encargo o en provisionalidad, con el objeto de garantizar la continuidad de la prestacin del servicio. Continu: () es importante precisar que el nombramiento en provisionalidad, es una forma de provisin de empleos transitoria, cuya duracin est sujeta a que se conforme lista de elegibles a travs de un proceso de seleccin que conduzca a la provisin definitiva de un empleo

tal y como lo dispone el artculo 8 del Decreto 1227 de 2005, con la persona que en estricto orden de mrito haya ganado su derecho a ser nombrado en un empleo.. Ahora bien, al tenor de lo establecido en los artculos 33 del Decreto 1227 de 2005, 18 del Acuerdo No. 159 de 2011, entre otros, dentro del rgimen general de carrera es vlido el uso de listas de elegibles del Banco Nacional de Elegibles para la provisin de cargos, similares o iguales, que no fueron convocados dentro del concurso.

En este sentido, una vez efectuada la solicitud de una entidad en tal sentido, debe verificarse si existe una lista aplicable en la entidad o, de no hallarse, en el banco nacional; por lo que, en consecuencia, se solicita denegar las pretensiones de la demanda.

(iii) Gonzalo Efrn Rico Garca.-

Mediante documento obrante a folio 163 del expediente el seor Gonzalo Efrn Rico Garca, vinculado mediante Auto de 29 de mayo de 2012 en razn a que es el elegible llamado a ocupar el cargo ahora desempeado por el accionante, solicit que se valorara favorablemente a su situacin los hechos aqu expuestos, en razn a que se encuentra dentro de una lista de elegibles vigente, por lo que tiene derecho a acceder al cargo.

LA SENTENCIA DE TUTELA IMPUGNADA

El Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Seccin Segunda - Subseccin D, mediante Sentencia de 4 de junio de 2012 proferida dentro de la accin de tutela instaurada por Jefferson Rodrguez Umbarila contra la Comisin Nacional del Servicio Civil y el Departamento Administrativo de la Funcin Pblica, decidi:

(i)

Amparar los derechos fundamentales invocados por el seor Jefferson Rodrguez Umbarila; y, en consecuencia,

(ii)

Ordenar al Departamento Administrativo de la Funcin Pblica que se abstenga de usar la lista de elegibles contenida en la Resolucin No. 2768 de 8 de julio de 2011 para proveer el cargo de Mecnico Conductor Cdigo 4103 Grado 15 que detenta el accionante, hasta tanto se convoque un concurso pblico.

(iii)

Ordenar al Presidente del a Comisin Nacional del Servicio Civil, o a su delegado, tomar las decisiones necesarias para dejar sin efectos la orden dada al Departamento de aplicar la lista de elegibles contenida en la Resolucin No. 2768 de 8 de julio de 2011.

Bas su decisin en los argumentos que, a continuacin, se sintetizan (fls. 168 a 181):

Luego de referirse a la naturaleza de la accin de tutela, de conformidad con lo establecido en el artculo 86 de la Constitucin Poltica, y de considerar que en este caso el amparo se invoca frente al uso de una lista de legibles, concluy que, en tratndose de concursos para la provisin de cargos, la tutela es el mecanismo idneo y eficaz de defensa.

A continuacin, delimit el contenido del derecho al debido proceso as como el desarrollo de la Convocatoria No. 001 y el alcance de las listas de elegibles, afirmando, en este ltimo caso, que: Este acto tiene una vocacin transitoria, en el sentido que su obligatoriedad tiene una vigencia especfica en el tiempo. Esta vocacin tiene dos objetivos fundamentales, el primero, tiene que ver con su obligatoriedad, que significa que durante su vigencia, la administracin debe hacer uso de ella para llenar las vacantes sealadas en la respectiva convocatoria y que le dieron origen al concurso. La segunda, que mientras ella rija, la administracin no puede realizar concurso alguno para proveer las plazas objeto de dicho requisito, hasta tanto no se agoten las vacantes que fueron ofertadas, de esta manera no slo resultan satisfechos los derechos subjetivos de quienes hacen parte de este acto administrativo sino principios esenciales de la organizacin estatal tales como el mrito para ocupar cargos pblicos y los especficos del artculo 209 constitucional.. De cara a dichos presupuestos se evidencia que, en el presente asunto, el cargo que el accionante viene desempeando, en provisionalidad, en el DAFP no fue ofertado dentro del Concurso No. 001 de 2005. A su turno, el artculo 33 del Decreto 2325 de 2005, por el cual se autoriza el uso de una lista de elegibles para cargos no ofertados, viola el derecho a la igualdad; y, finalmente, de conformidad con el artculo 11 del Acuerdo No. 159 de 2011, una lista de elegibles solo puede aplicarse para el cargo para el cual se conform.

Finalmente, luego de citar in extenso la Sentencia T-641 de 2011 (sic), concluy que la conformacin de la lista de elegibles es un acto administrativo particular, cuyo fin es establecer un orden para proveer los cargos estrictamente ofertados y no otros, lo que obliga a las entidades nominadoras a proveer exclusivamente el nmero de plazas ofertadas en cada una de las convocatorias o las que se generen durante su vigencia, siempre y cuando se refieran al mismo cargo para el cual se ofert el concurso en donde el nombramiento debe hacerse en estricto orden de mrito con quienes se encuentren en primer lugar en la lista. Las plazas que no correspondan a la convocatoria o que con posterioridad resulten vacantes, requerirn de un nuevo concurso..

DE LA IMPUGNACIN

La Comisin Nacional del Servicio Civil CNSC, mediante escrito radicado el 8 de junio de 2012 visible a folios 197 a 191, impugn el fallo de tutela de primera instancia reiterando lo expuesto en el escrito de tutela, especialmente en lo relacionado con la normatividad referida al Banco Nacional de Elegibles, la ausencia de estabilidad laboral de una persona que se encuentra laborando al servicio del Estado en condicin de provisionalidad y la potestad de nombramiento de empleados pblicos en cabeza de la autoridad nominadora. Al respecto, agreg: Ahora bien, respecto de la Sentencia SU-446 de 2011, es pertinente aclarar que la Corte Constitucional otorg a la misma, efectos inter comunis, los cuales solo se predican del concurso de mritos adelantado por la Fiscala General de la Nacin, el cual, al tratarse de un Rgimen Especial de carrera se rige por sus propias normas, las cuales no pueden ser en ningn modo aplicables al Rgimen General de Carrera, (). CONSIDERACIONES

Del escrito de tutela y de los informes rendidos en el proceso, entiende la Sala que el problema jurdico a definir consiste en determinar si el Departamento Administrativo de la Funcin Pblica y la Comisin Nacional del Servicio Civil vulneraron los derechos fundamentales a la igualdad, al debido proceso, al trabajo, al acceso a la carrera administrativa, a la seguridad social, entre otros, del seor Rodrguez Umbarila al disponerse que el cargo que l viene desempeando, Conductor Mecnico - Cdigo 4103 Grado 15 adscrito a la Secretara General

del Departamento Administrativo de la Funcin Pblica, sea provisto mediante una lista de elegibles que no fue conformada para dicho cargo.

Con el objeto de resolver dicho cuestionamiento la Sala efectuar, en un primer momento, un recuento de los supuestos acreditados; y, posteriormente, analizar la procedencia de la accin en el presente asunto. Veamos:

De los supuestos acreditados.

De conformidad con la certificacin obrante a folios 24 y 25, suscrita por la Asesora Coordinadora del Grupo de Gestin Humana del Departamento Administrativo de la Funcin Pblica, se puede concluir que: - Por el Decreto No. 948 de 29 de marzo de 2011 1 se cre, en la planta de personal del Departamento Administrativo de la Funcin Pblica, el cargo de Conductor Mecnico - Cdigo 4103 - Grado 15, por lo cual no fue reportado en la OPEC dentro de la Convocatoria No. 001 de 2005.

- Atendiendo a necesidades del servicio el referido cargo se ocup a partir del 13 de julio de 2011, provisionalmente, con el seor Jefferson Rodrguez Umbarila, de conformidad con lo establecido en la Resolucin No. 496 de 2011 2, devengando una asignacin mensual de $1025.719,oo. Al respecto, se puntualiz en el acto de nombramiento, luego de citar el artculo 24 de la Ley 909 de 2004 3 y 1 del Decreto 4968 de 2007, que: Que la norma antes citada consagra que El nombramiento provisional proceder de manera excepcional, siempre que no haya empleados de
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Obrante a folios 122 y 123 del expediente. Obrante a folios 124 y 125 del expediente. 3 Mientras se surte el proceso de seleccin para proveer empleos de carrera administrativa, y una vez convocado el respectivo concurso, los empleados de carrera tendrn derecho a ser encargados de tales empleos si acreditan los requisitos para su ejercicio, poseen las aptitudes y habilidades para su desempeo, no han sido sancionados disciplinariamente en el ltimo ao y su ltima evaluacin del desempeo sea sobresaliente. El trmino de esta situacin no podr ser superior a seis (6) meses. El encargo deber recaer en un empleado que se encuentre desempeando el empleo inmediatamente inferior que exista en la planta de personal de la entidad, siempre y cuando rena las condiciones y requisitos previstos en la norma. De no acreditarlos, se deber encargar al empleado que acreditndolos desempee el cargo inmediatamente inferior y as sucesivamente. Los empleos de libre nombramiento y remocin en caso de vacancia temporal o definitiva podrn ser provistos a travs del encargo de empleados de carrera o de libre nombramiento y remocin, que cumplan los requisitos y el perfil para su desempeo. En caso de vacancia definitiva el encargo ser hasta por el trmino de tres (3) meses, vencidos los cuales el empleo deber ser provisto en forma definitiva..

carrera que cumplan con los requisitos, el perfil y las competencias laborales para ser encargados y no haya lista de elegibles vigente que pueda ser utilizada Que mediante Decreto 948 de 2011 se cre la planta de personal del Departamento Administrativo de la funcin Pblica, el cargo de CONDUCTOR MECNICO CDIGO 4103 GRADO 15 de la Planta Globalizada del Departamento. Que en la planta de personal del Departamento existe una vacante definitiva de CONDUCTOR MECNICO CDIGO 4103 GRADO 15, de la Planta globalizada del Departamento. - A travs del Oficio No. 2011EE28073 de 2011 la CNSC le comunic al DAFP, atendiendo a lo establecido en el artculo 7 del Decreto 1227 de 2005 y en el Acuerdo No. 159 de 2011, que se procedi a la verificacin de la existencia de listas de elegibles conformadas para la entidad, con el objeto de proveer el cargo a que se ha venido haciendo referencia, encontrando la viabilidad de hacer uso de aquella contenida en la Resolucin No. 2768 de 8 de junio de 2011. Posteriormente, el DAFP le inform a la CNSC que contaba con el certificado de disponibilidad presupuestal para el uso de la lista 4; frente a lo cual la comisin le inform al DAFP que poda notificar el nombramiento, en periodo de prueba, al elegible Gonzalo Efrn Rico Garca.

- Por Oficio No. 20112030124501 de 17 de noviembre de 2011 el DAFP le solicit a la CNSC no proveer el referido cargo con el uso de la lista de elegibles relacionada, en la medida en que el cargo de Mecnico 4103-15, desempeado por el seor Rodrguez Umbarila, no se haba ofertado dentro de la Convocatoria y, por tanto, atendiendo a lo sostenido por la Corte Constitucional en la Sentencia SU-446 de 2011, no poda procederse de la forma en que se vena haciendo 5.

- Mediante Oficio No. 13743 de 2012 la CNSC insisti en la provisin del cargo desempeado por el aqu accionante con la lista de elegibles contenida en la Resolucin No. 2768 de 8 de junio de 2011.

- Por lo anterior, el DAFP inici los trmites para proveer el referido cargo, en periodo de prueba; por lo que, mediante Oficio de 20 de abril de 2012 solicit al seor Rico Garca manifestar su intencin de aceptar el cargo y, en caso afirmativo, allegar la documentacin pertinente (fl. 137).

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Radicado No. 2011ER39827 DE 2011. Obrante a folios 129 a 132.

- A folio 26 del expediente reposa copia del registro civil de nacimiento del menor Juan Felipe Rodrguez Arvalo, en el que consta que naci el 8 de julio de 2003 y que su padre es el seor Jefferson Rodrguez Umbarila.

De la procedibilidad de la accin de tutela en el presente asunto. Marco Normativo y Jurisprudencial aplicable.El artculo 86 de la Carta Poltica configur la accin de tutela para reclamar ante los Jueces, mediante un procedimiento preferente y sumario, la proteccin inmediata de los derechos constitucionales fundamentales, cuando quiera que stos resultaren vulnerados o amenazados por la accin u omisin de cualquier autoridad pblica [o incluso de un particular]. A su turno, segn lo dispuesto en el artculo 6 del Decreto 2591 de 1991, este mecanismo procede: i) cuando el

afectado no disponga de otro medio de defensa judicial o ii) cundo tenindolo, resulte ineficaz o se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable, en cuyo caso surgira esta accin como mecanismo alterno de proteccin. La Corte Constitucional en Sentencia T-187 de 2010. M.P. Doctor Jorge Ivn Palacio Palacio, manifest que la accin de tutela es subsidiaria y, por tanto, no sustituye los mecanismos procesales ofrecidos por el ordenamiento jurdico para defender los intereses de los particulares. Al respecto, precis que: La accin de amparo es un mecanismo preferente y sumario que busca dar proteccin privilegiada a los derechos fundamentales de las personas cuando los mismos se vean amenazados por una autoridad pblica con su accin u omisin y excepcionalmente cuando se vean conculcados por un particular. De igual manera la accin de tutela, por su naturaleza, opera de manera subsidiaria y residual, lo que implica que para su procedencia el accionante debe i) carecer de un mecanismo de defensa judicial o carezca de eficacia o ii) estar ante la ocurrencia de un perjuicio irremediable y el amparo se promueva como mecanismo transitorio. (Subrayas fuera del texto). El perjuicio irremediable, a su turno, ha sido entendido como aquel que presente las caractersticas de: inminente, esto es que amenaza o est por suceder; urgente, en relacin con las medidas a adoptar para evitar la consumacin del mismo aplicando para el efecto un criterio de proporcionalidad; grave, relacionado con el bien jurdico protegido por el ordenamiento y que es objetivamente [determinado o determinable] relevante para el afectado; e, impostergabilidad, lo

que determina que la tutela sea adecuada para el restablecimiento del orden social justo en su integridad 6. Adicionalmente debe resaltarse que, de conformidad con jurisprudencia de la Corte Constitucional, en eventos en los cuales el amparo de los derechos recae sobre personas de especial proteccin por parte del ordenamiento jurdico (como es el caso de quienes se encuentran en la tercera edad o poseen una disminucin en sus capacidades fsicas e intelectuales, entre otros) o sobre los que se encuentren en condicin de debilidad manifiesta, el anlisis de procedencia de la accin se flexibiliza 7. Al respecto, en la Sentencia T-112 de 2011, se afirm 8: 10.- Del mismo modo, el operador judicial debe examinar la situacin fctica que rodea el asunto sometido a su conocimiento, y las particularidades de quien reclama el amparo constitucional, pues, si se trata de sujetos de especial proteccin constitucional (personas de la tercera edad o en condicin de discapacidad, etc.) o de personas que se encuentren en condiciones de debilidad manifiesta, el anlisis de procedibilidad se flexibiliza hacindose menos exigente. Al respecto, el Tribunal Constitucional en sentencia T-651 de 2009 expres: En relacin con este requisito, de manera reiterada, la Corte ha considerado que la condicin de sujeto de especial proteccin constitucional -especialmente en el caso de las personas de la tercera edad (Art. 46 C.P.), los discapacitados (Art. 47 C.P.) y las mujeres cabeza de familia (Art. 43 C.P.)-, as como la circunstancia de debilidad manifiesta en la que se encuentre el accionante, permiten presumir que los medios ordinarios de defensa judicial no son idneos 9. En este sentido, en reciente jurisprudencia, esta Corporacin precis que en concordancia con el carcter fundamental del derecho a la seguridad social, se debe indicar que la condicin de sujeto de especial proteccin constitucional refuerza la necesidad de conceder la proteccin invocada de manera definitiva y de ordenar las medidas requeridas para la efectividad del derecho (). Por ltimo, debe advertirse, que en reiterada jurisprudencia se ha indicado que la accin de amparo constitucional no es el mecanismo adecuado para obtener un
Al respecto, ver las Sentencias T- 300 de 2010, T-1316 de 2001; T.225 de 1993, entre otras. La primera se refiri al concepto es estudio en los siguientes trminos: que (i) se est ante un perjuicio inminente o prximo o suceder, lo que exige un grado suficiente de certeza respecto de los hechos y la causa del dao; (ii) el perjuicio debe ser grave, esto es, que conlleve la afectacin de un bien susceptible de determinacin jurdica, altamente significativo para la persona; (iii) se requieran de medidas urgentes para superar el dao, las cuales deben ser adecuadas frente a la inminencia del perjuicio y, a su vez, deben considerar las circunstancias particulares del caso; y (iv) las medidas de proteccin deben ser impostergables, lo que significa que deben responder a condiciones de oportunidad y eficacia, que eviten la consumacin del dao irreparable.. 7 Ver, adicionalmente, entre otras, la Sentencia T-546 de 2008. 8 Sobre este tema ver, entre otras, la Sentencia T-1316 de 2001. 9 Sobre el particular puede consultarse las sentencias T-702 de 2008, T-681 de 2008 y T-607 de 2007.
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reintegro al servicio, pues ello constituye una situacin para cuya discusin el legislador ha previsto otros mecanismos de defensa judicial en los cuales de manera efectiva e idnea se decide el litigio relacionado con este tpico. Del caso en concreto.Establecido lo anterior y pasando a las circunstancias fcticas del presente asunto, observa la Sala que la accionante fundamenta su accin en los siguientes supuestos: (I) dentro de la Convocatoria No. 001 de 2005 el cargo que viene siendo desempeado por el accionante en la planta de personal del Departamento Administrativo de la Funcin Pblica no fue ofertado, en la medida en que slo se cre con la expedicin del Decreto No. 948 de 29 de marzo de 2011; (II) por lo anterior, el referido cargo no puede ser provisto con listas de elegibles que se conformaron dentro del concurso mencionado para proveer otros cargos, tal como lo sostuvo la Corte Constitucional en la Sentencia SU-446 de 2011; y, (III) en consecuencia, la provisin de su cargo con una persona que integr una lista diferente a aquella que se conform para la provisin de su cargo dentro de la Convocatoria No. 001 de 2005 es ilegal.

Frente a dichos presupuestos considera oportuno la Sala efectuar las siguientes precisiones:

(I) En relacin con el primer aspecto, es evidente que el cargo del accionante, por no encontrarse dentro de la planta de personal al momento en que finaliz la oportunidad para registrar en la OPEC de la Convocatoria No. 001 de 2005 los cargos vacantes, no hizo parte del concurso en mencin; (II) En cuanto al segundo aspecto, la autorizacin que solicit el DAFP a la CNSC consisti en utilizar las listas de elegibles en firme [las cuales pasan a conformar el Banco Nacional de Listas de Elegibles] para suplir nuevas vacancias definitivas; por lo que, contrario a lo sostenido por la interesada, la situacin que aqu se discute no puede ser asimilada -sin un anlisis especfico previo- a la proteccin que desde esta misma Corporacin - Seccin Segunda se concedi, en sede de tutela, en el concurso de la Fiscala General de la Nacin 10. Veamos:

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Al respecto ver, entre otras, la Sentencia de la Subseccin A, de 5 de agosto de 2010, C.P. Doctor Alfonso Vargas Rincn, radicado interno No. 2010-00239-01.

- La Fiscala General de la Nacin, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 60 de la Ley 938 de 2004, tiene su propio rgimen de carrera, el cual es administrado por la Comisin Nacional de Administracin de la Carrera de la Fiscala General de la Nacin. Adicionalmente, la situacin que se present en la referida institucin consisti en que, dentro del propio concurso de la Fiscala, se efectu la provisin de empleos no contenidos en la convocatoria (o en la norma reguladora de la convocatoria]. En otros trminos, el problema jurdico resuelto en los fallos citados radicaba en la modificacin de las reglas del concurso y la provisin de cargos adicionales al nmero de plazas convocadas, situacin que se encontr incompatible con lo dispuesto por el artculo 31 de la ley 909 de 2004, que dispone: Artculo 31. Etapas del proceso de seleccin o concurso. El proceso de seleccin comprende: 4. Listas de elegibles. Con los resultados de las pruebas la Comisin Nacional del Servicio Civil o la entidad contratada, por delegacin de aquella, elaborar en estricto orden de mrito la lista de elegibles que tendr una vigencia de dos (2) aos. Con esta y en estricto orden de mrito se cubrirn las vacantes para las cuales se efectu el concurso. Negrilla fuera de texto. En similar sentido, la Corte Constitucional, mediante providencia SU-446 de 26 de mayo de 2011, M.P. Jorge Ignacio Pretelt Chaljub, afirm: () Cuando esta Corporacin afirma que la lista o registro de elegibles tiene por vocacin servir para que se provean las vacantes que se presenten durante su vigencia, se est refiriendo a los cargos objeto de la convocatoria y no a otros, pese a que estos ltimos puedan tener la misma naturaleza e identidad de los ofrecidos. En otros trminos, el acto administrativo en anlisis tiene la finalidad de servir de soporte para la provisin de los empleos que fueron objeto de concurso y no de otros. En consecuencia, si en vigencia de la lista se presenta una vacante, sta se podr proveer con ella si la plaza vacante fue expresamente objeto de la convocatoria que le dio origen. Los cargos que se encuentren por fuera de sta, requerirn de un concurso nuevo para su provisin. () Por tanto, la Sala no duda en afirmar que la Fiscala General de la Nacin estaba obligada a proveer nica y exclusivamente el nmero de cargos ofertados en cada una de las seis convocatorias que efectu en 2007, porque: i) la decisin inicial del legislador de eliminar plazas determin el nmero de las que se podan ofertar; ii) la cantidad de empleos a proveer con el concurso era una regla especfica que no se poda inobservar iii) ni el legislador ni la entidad previeron expresamente que el registro de elegibles debera ser utilizado para ocupar empleos por fuera del nmero de los convocados. () Por tanto, la respuesta a la pregunta de si era posible la utilizacin del

registro de elegibles en la Fiscala General de la Nacin para un nmero mayor de plazas de las que fueron convocadas no puede ser sino una: No. Porque la lista de elegibles slo tiene la vocacin de servir para la provisin de los empleos objeto de la convocatoria, en donde el nmero de stos es una regla de forzosa observancia, excepcin hecha de los casos en que el legislador o la entidad convocante, expresamente incluyan una clusula que admita su utilizacin para un nmero mayor de plazas ofertadas en el evento de vacantes en su vigencia. () (Subraya la Sala). - Dicho escenario presenta diferencias jurdicamente relevantes frente al que -de acuerdo con el material probatorio allegado al expediente- rode el asunto que aqu se discute, por cuanto:

Una vez se verific la vacancia en un cargo creado en el 2011, el DAFP solicit a la Comisin informar si haba listas de elegibles en firme que pudieran ser utilizadas para proveer la referida vacante, surgida con posterioridad al concurso, atendiendo para el efecto a lo establecido en el artculo 11 del Acuerdo No. 159 de 6 de mayo de 2011 proferido por la CNSC. Contrariamente, entonces, a lo sucedido en el concurso de la Fiscala General de la Nacin, en el presente asunto tanto el Departamento como la Comisin han actuado amparados por la normatividad que regula, en trminos generales, el Banco Nacional de Listas de Elegibles [tema que retomar la Sala ms adelante].

(III) En relacin con el tercer aspecto, esto es, con la presunta vulneracin de los derechos de la accionante por el hecho de que se pretenda proveer su cargo con la persona que fue avalada por la CNSC, a travs de una lista que no se conform para el mismo cargo, debe advertirse que: (III.1) Tal como puede evidenciarse del anlisis previamente dicho, la situacin aqu propuesta no puede observarse desde la misma ptica jurdica a la que fue sometido el concurso de la Fiscala General de la Nacin, en la medida en que la situacin no es equiparable si se tiene en cuenta que en el caso que ahora se resuelve no se evidencia una alteracin en las reglas iniciales de la Convocatoria N 001 de 2005, sino el sometimiento a una normatividad que le impone proveer vacantes definitivas con las listas de elegibles que pasan a conformar, e trminos generales, el Banco Nacional de Listas de Elegibles;

(III.2) Adicional a lo anterior, debe advertirse que el presente asunto no debe someterse al anlisis de procedibilidad que se ha efectuado en materia de decisiones adoptadas dentro de concursos de mritos, en la medida en que: (1) la probable desvinculacin del accionante se da en un marco relacionado pero ajeno al curso de la Convocatoria No. 001 de 2005; (2) el interesado no particip en el concurso de mritos referido, por tanto, no hace parte de alguna lista consecuencia de otra convocatoria; y, finalmente, (3) no se alega ni est de por medio, en principio, la aplicacin del Acto Legislativo No. 04 de 2011, mxime cuando este Acto fue declarado inexequible por la Corte Constitucional.

(III.3) Por lo anterior, entonces, debe analizarse si en el presente asunto la accin de tutela es el mecanismo idneo para el amparo de los derechos fundamentales invocados. En tal sentido, entonces, debe reiterarse que la desvinculacin laboral de servidores pblicos tiene en la accin contenciosa administrativa [artculo 85 del C.C.A.] un mecanismo de defensa, dirigido por el juez natural del asunto, esto es, por aqul que se considera probo en la materia para la aplicacin del derecho. Dicho escenario, no obstante, podra ceder ante la demostracin de un perjuicio irremediable, tal como se anot acpites anteriores, cuya alegacin y prueba le corresponde a quien est interesado en su aplicacin.

En el presente asunto el interesado manifest que tiene a su cargo a un menor de edad por lo que la prdida de su empleo implica un deterioro en el mnimo vital suyo y de su hijo. No obstante lo anterior, debe sostenerse que la afirmacin de que el retiro del servicio implica la afectacin de su mnimo vital , per se, no permite la intervencin del juez de tutela en competencias que le son ajenas, pues ello implicara, en una sociedad como la nuestra en la que la mayora de habitantes dependen de su salario, la desnaturalizacin de la jurisdiccin laboral [ya sea ordinaria y contenciosa], en la medida en que todos los asuntos relacionados con este tpico resultaran siendo resueltos por el juez de amparo en sede de tutela.

Adicionalmente, el accionante no cumple con la carga de acreditar las condiciones generales de su familia, como para determinar que la presunta prdida de su empleo justifica una intervencin en sede de tutela que desplace la juez natural del asunto, en este caso el de la jurisdiccin contencioso administrativa, por lo que, ante el

incumplimiento de su carga, no puede el juez de tutela reconocer dicho status y, con ello, flexibilizar el test de procedencia de la accin constitucional de tutela.

La anterior situacin, esto es, la falta de comprobacin de un elemento que le permita al juez de tutela cuestionar la legalidad de las decisiones de la administracin contenidas en actos administrativos de contenido particular, frente a los cuales el interesado cuenta con otros medios de defensa judicial, exige pues acudir ante las instancias ordinarias. Al respecto es incuestionable que la accin de tutela contra actos administrativos generales (artculo 6 numeral 5 del Decreto 2591 de 1991) y contra actos administrativos particulares, es, en principio, improcedente, en la medida en que: (i) el ordenamiento constitucional y legal ha establecido mecanismos ordinarios de defensa, dotados de todas las garantas que ofrece el derecho al debido proceso con el objeto de discutir la legalidad de los mismos; y, (ii) porque en muchos eventos la pretensin de restarle validez a los mismos slo se consigue previo un anlisis legal especializado que no es competencia del juez constitucional. Frente al tpico aqu referido la Corte Constitucional en la Sentencia T-548 de 2010, M.P. Doctor Gabriel Eduardo Mendoza Martelo, manifest: Debido a lo anterior, en reiterada jurisprudencia se ha establecido la improcedencia de la tutela contra actos administrativos de contenido particular y concreto, pues para controvertir estos actos se tiene la accin de nulidad y restablecimiento del derecho, que se ejerce ante la jurisdiccin contencioso administrativa gracias a la cual el interesado puede solicitar la suspensin provisional del acto que infringe la vulneracin a los derechos cuya proteccin se invoca.. Por lo anterior, entonces, el mecanismo de amparo aqu invocado no es el idneo para cuestionar los actos a los que se refiere el seor Rodrguez Umbarila.

- Finalmente, y no menos importante, de conformidad con lo afirmado anteriormente, en principio, el trmite que inici el DAFP y el CNSC se presume ajustado a derecho, en la medida en que encuentra un sustento normativo que -a su turno- tambin goza de presuncin de legalidad, y, por tanto, no se observa prima facie una vulneracin a derecho alguno del interesado que pueda ser amparado por esta va; sin que ello implique, obviamente, postura alguna en relacin con la aplicacin concreta en su caso de la Lista de Elegibles y del Banco Nacional de Elegibles, pues, se reitera, para analizar este ltimo aspecto, debi acreditarse una situacin especial que permitiera al juez constitucional usurpar aunque fuera

temporalmente- la competencia del juez natural del asunto. Al respecto, se precisa efectuar el siguiente recuento:

De conformidad con lo establecido en el artculo 11 [literal f] de la Ley 909 de 2004, por la cual se expiden normas que regulan el empleo pblico, la carrera administrativa, gerencia pblica y se dictan otras disposiciones, la CNSC, como responsable de la administracin de la carrera administrativa, tiene como funciones conformar, organizar y manejar el Banco Nacional de Listas de Elegibles; y, adicionalmente, al tenor del literal f) dem: Remitir a las entidades, de oficio o a solicitud de los respectivos nominadores, las listas de personas con las cuales se deben proveer los empleos de carrera administrativa que se encuentren vacantes definitivamente, de conformidad con la informacin que repose en los Bancos de Datos a que se refiere el literal anterior; (). A su turno, el artculo 33 del Decreto 1227 de 2005, por el cual se reglamenta parcialmente la Ley la Ley 909 de 2004 y el Decreto Ley 1567 de 1998, dispone:

Artculo 33. Efectuado uno o varios nombramientos con las personas que figuren en la lista de elegibles, los puestos de la lista se suplirn con los nombres de quienes sigan en orden descendente. Una vez provistos los empleos objeto del concurso, la entidad para la cual se realiz el concurso deber utilizar las listas de elegibles en estricto orden descendente para proveer las vacantes que se presenten en el mismo empleo, en empleos equivalentes o de inferior jerarqua, ubicados dentro del mismo nivel. De esta utilizacin la entidad tendr permanentemente informada a la Comisin Nacional del Servicio Civil, la cual organizar un banco de listas de elegibles para que, bajo estos mismos criterios, las dems entidades puedan utilizarlas. La Comisin Nacional del Servicio Civil determinar el procedimiento y los costos para que las listas de elegibles sean utilizadas por entidades diferentes a las que sufragaron los costos de los concursos. (). En esta misma lnea argumentativa, en el artculo 7 ibdem se estableci el orden de provisin definitiva de empleos de carrera, encontrndose a partir del numeral 7.4 una serie de posibilidades relacionadas con listas de elegibles.

Finalmente, a travs del Acuerdo No. 159 de 6 de mayo de 2011, proferido por la Comisin Nacional del Servicio Civil, se reglament la conformacin, organizacin y uso de las Listas de Elegibles y del Banco Nacional de Listas de Elegibles para las

entidades a las que se les aplica la Ley 909 de 2004, encontrando que en el artculo 11 se seal: Artculo 11. Uso de una lista de elegibles. Cuando una entidad requiera y solicite la provisin de una vacante y la CNSC verifique que dicho empleo cuenta con una lista de elegibles vigente producto de la convocatoria, autorizar su uso y realizar el cobro respectivo si a ello hubiere lugar, de conformidad con lo dispuesto en el artculo 32 del presente acuerdo. La provisin de un empleo de carrera en vacancia definitiva mediante el uso de una lista de elegibles vigente, nicamente proceder cuando se agoten los tres primeros rdenes de provisin establecidos por el artculo 7 del Decreto 1227 de 2005, y se realizar en estricto orden de mrito con los elegibles que se encuentren en la lista.. Por su parte, en el artculo 27 se afirm que: DISPOSICIONES APLICABLES A LISTAS DE ELEGIBLES Y EL BANCO NACIONAL DE LISTAS DE ELEGIBLES Artculo 27. Reporte a la CNSC de los empleos objeto de provisin. En el evento que se requiera la provisin de un empleo que no haya sido reportado a la Oferta Pblica de Empleos de Carrera OPEC, la entidad a la que pertenece este, a travs del Jefe de Talento Humano o quien haga sus veces, deber reportar la informacin de dicho empleo mediante el aplicativo que la CNSC destinar para tal efecto, la cual deber guardar estricta concordancia con el manual de funciones, competencias y requisitos vigente.. De la normatividad previamente citada cabe concluir que el trmite que propici el Departamento conjuntamente con la CNSC para la provisin de cargos de carrera en los que no se hallan funcionarios posesionados en virtud del principio del mrito cuenta, en principio y a diferencia de lo sucedido en el caso del concurso de la Fiscala General de la Nacin, con un amplio marco normativo que se presume constitucional y legal. En este sentido, no sobra advertir que en un asunto tratado por la Seccin Segunda - Subseccin B de esta Corporacin, en sede de tutela, en el caso especfico del SENA se orden a la Comisin Nacional del Servicio Civil adelantar los tramites pertinentes para determinar si era viable la utilizacin de la lista de elegibles de la que formaba parte la tutelante para la provisin de alguna o algunas de las vacantes que haban sido reportadas por la Entidad 11, en dicha oportunidad la Sala manifest: () En virtud de la anterior situacin, si bien es cierto la accionante tan
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Al respecto ver la Sentencia de 22 de septiembre de 2011, C.P. Doctor Gerardo Arenas Monsalve, radicado interno No. 2011-01664-01, actor: Luz Mery Caro Ventura.

slo tiene una expectativa y no un derecho a ser nombrada en un cargo equivalente aquel por el cual concurs, es precisamente dicha expectativa la que ha motivado desde el ao 2010 la interposicin de las peticiones arriba descritas, y por la misma razn, que antes de que se expire la lista de elegibles de la que hace parte, procure mediante la accin de tutela un pronunciamiento de fondo, claro y preciso por parte de la Comisin, sobre las posibilidades que tiene de ser nombrada, y que reproche que esta entidad simplemente le manifieste que realizar los estudios pertinentes, sin que pueda invocar como impedimento para realizar los mismos, que el SENA no le ha solicitado la provisin de vacantes a partir de las listas de elegibles para tal efecto, pues dicha entidad ha realizado tal solicitud de forma reiterada desde el mes de abril de 2010, como se advierte del informe rendido por el SENA en el presente proceso, y de las distintas comunicaciones que cita y aporta para acreditar que desea que las vacantes no reportadas a la Convocatoria 001 de 2005 y los empleos que fueron declarados desiertos sean provistos con las listas de elegibles que se han venido conformando, siguiendo para tal efecto el procedimiento previsto en los Acuerdos N 150 de 2010 y 159 de 2011 de la CNSC (). Dentro de este marco y de cara al amparo de los derechos a la igualdad y al debido proceso es dable concluir que no se encuentra sustento alguno para afirmar que, en esta instancia, el juez constitucional puede asumir el rol de juez natural del asunto, sin que esta afirmacin implique, tal como se sostuvo prrafos anteriores, un pronunciamiento sobre la legalidad de que pueda estar investido un presunto retiro del servicio de la accionante.

Tambin, es oportuno referir que en la Sentencia T-654 de 2011 la Corte Constitucional abord un asunto similar al que aqu se discute, dando aplicacin a la misma tesis sostenida en la Sentencia SU-446 de 2011, no obstante, tal como aqu se advirti, la situacin no es idntica y, adicionalmente, no se explicaron los motivos, como aqu si se hace, del por qu era viable asimilar el concurso de la CNSC con aqul de la Fiscala, entidad esta ltima que cuenta con un rgimen especial de carrera que no contempla la figura de las listas de elegibles por entidad, y, en general, del Banco Nacional de Listas de Elegibles

Finalmente, es de resaltar que previo al nombramiento en provisionalidad del seor Jefferson Rodrguez Umbarila, en el cargo de Conductor Mecnico - Cdigo 4103 Grado 15, el Departamento Administrativo de la Funcin Pblica inici el trmite establecido legalmente con el objeto de utilizar, para su provisin, las listas de elegibles de la entidad o del Banco Nacional de Listas de Elegibles 12, por lo que, por
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Al respecto, es de resaltar que, de conformidad con el contenido de Oficio radicado No. 20112030124501 de 17 de noviembre de 2012, el empleo conductor mecnico cdigo 4103 grado 15 reportado por este Departamento mediante comunicacin No. 20112000068221 radicada en (sic) Comisin Nacional bajo el nmero 28896 del 24 de junio de 2011, por medio del cual se

este aspecto, adems, se impone negar las pretensiones de la demanda, pues no se evidencia elemento alguno del que pueda afirmarse que el petente ostentaba, de alguna manera, fuero de estabilidad, pues incluso antes de su nombramiento ya se estaba adelantando el trmite para el uso de una lista de la entidad o del Banco Nacional. Por lo anterior, en consecuencia, esta tutela deviene en improcedente y, en

consecuencia, hay lugar a revocar la decisin impugnada. En similar sentido esta Sala profiri la providencia de 7 de diciembre de 2011, radicado No. 2011-00309-01, actor: Lina Beatriz Jaramillo Arias, demandado: Comisin Nacional del Servicio Civil y otro, no sin antes advertir que la expectativa que cre en favor de la aqu accionante el Tribunal de instancia no est de acuerdo con la jurisprudencia de esta Corporacin, por lo que independientemente del reintegro ordenado esta Sala concluye que el mismo no se encuentra acorde con la tesis que se ha venido sosteniendo en esta instancia. DECISIN

En mrito de lo expuesto el Consejo de Estado, Sala de lo Contencioso Administrativo, Seccin Segunda, Subseccin B, administrando justicia en nombre de la Repblica y por autoridad de la Ley,

FALLA

REVCASE la Sentencia de 4 de junio de 2012 del Tribunal Administrativo de Cundinamarca - Seccin Segunda - Subseccin D, por la cual se accedi al amparo incoado por el seor Jefferson Rodrguez Umbarila contra la Comisin Nacional del Servicio Civil - CNSC y el Departamento Administrativo de la Funcin Pblica DAFP. En su lugar,

RECHZASE, por improcedente, el amparo invocado por el seor Jefferson Rodrguez Umbarila contra la Comisin Nacional del Servicio Civil - CNSC y el Departamento Administrativo de la Funcin Pblica DAFP, por contar con otro medio de defensa judicial, de conformidad con lo expuesto en la parte motiva de esta providencia.

solicit considerar la utilizacin de la misma lista de elegibles, () Negrilla fuera de texto.

Cpiese, notifquese, cmplase, remtase copia al Tribunal de origen y envese a la Corte Constitucional para su eventual revisin.

La presente providencia fue discutida en la Sala de la fecha.

BERTHA LUCA RAMREZ DE PEZ

GERARDO ARENAS MONSALVE

VCTOR HERNANDO ALVARADO ARDILA