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LOS ADOLESCENTES Y LA LEY: ENTRE

EL DERECHO A TENER DERECHOS Y


EL DERECHO A SER PENALIZADOS.






Escritos y documentos en torno a la ley de responsabilidad
penal de los adolescentes





J ulio Corts Morales
J unio de 2007
1


-Presentacin (3).

Primera parte (escritos):
-Valdr la pena penalizar a los nios? Revisin crtica del proceso de formacin de la ley
20.084, sobre responsabilidad penal de adolescentes. (10)
-Ley de responsabilidad penal de adolescentes: ms derechos ms represin? (32)
-Infancia y castigos. Sobre el significado y posibles efectos de la Ley 20.084, que establece
un sistema de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal. (44)
-Propuestas para una discusin de las tendencias actuales del control social en Chile. (59)
-Infancia, sociedad, disciplinamiento. (64)
-Sobre la cuestin criminal en el capitalismo contemporneo (84)

Segunda parte (documentos anexos)
-Algunas disposiciones de la Convencin sobre los Derechos del Nio (89)
-Mensaje del Presidente Ricardo Lagos en el proyecto de ley del 2002. (93)
-Ley 20.084 (101)
-Algunas remisiones de a Ley 20.084 a la legislacin penal de adultos (128)
-Ley 20.110 (138)
-Informe alternativo al tercer informe peridico del Estado de Chile presentado al Comit
de los Derechos del Nio. Elaborado por Corporacin Opcin y la Organizacin Mundial
contra la Tortura. Enero de 2007. Extractos sobre vulneraciones al derecho a la vida. (139)
- Observaciones Finales del Comit de Derechos del Nio de Naciones Unidas al Tercer
Informe Peridico de Chile sobre el Cumplimiento de la Convencin sobre los Derechos
del Nio en el pas. Extractos sobre Derechos y libertades civiles y J usticia J uvenil. (142)
-Mensaje de S.E. la Presidenta de la Repblica con el que inicia un proyecto de ley que
modifica la Ley n 20.084, que establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes
por infracciones a la ley penal. (146)
-Debate sesin 26, Cmara de Diputados, 15 de mayo de 2007. (153)
-Oficio n 413, del Senado a la Presidenta Bachelet. (184)
-Requerimiento al Tribunal Constitucional. (189)
-Ley 20.191. (206)
-Entrevistas a dos adolescentes con causas por hurto en tiendas. (210)
2
PRESENTACIN



El proceso que ha conducido en Chile a la aprobacin e inminente entrada en vigencia de
una reforma legal que redefine la situacin de los adolescentes frente al sistema penal ha
sido un largo, contradictorio, y sumamente interesante. Tanto para quienes se interesen por
las polticas de infancia en general como por aspectos ms puntuales en la relacin entre
nios, sociedad y Estado, para los estudiosos del sistema penal como los que piensen en las
complejidades de la relacin entre derecho y realidad, y en la hegemona de ciertas visiones
sobre la juventud, la inseguridad y la poltica criminal, para la reflexin y accin en materia
de derechos humanos, etc., las posibilidades de anlisis, discusin y enseanzas de este
proceso, que an no ha concluido, parecen abiertas e ilimitadas.

Por de pronto, basta tener en cuenta que mediante esta Ley de responsabilidad penal de
adolescentes el Estado y la clase poltica han intentado resolver una serie de objeciones a la
legitimidad y eficacia de su accionar punitivo sobre los menores de edad, a travs de una
ambigedad de origen que a la vez que pretenda implementar la Convencin de
Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, daba respuesta a los requerimientos de ley
y orden, mano dura y tolerancia cero que se han posicionado estratgica y
hegemnicamente en el pas desde la dcada pasada.

Dicha ambigedad permite plantearse todo este proceso desde una necesidad de revisin
crtica de las posibilidades de aplicacin nacional de tratados internacionales de derechos
humanos. Lo que bajo esta ptica interesa es detectar en qu medida esos procesos sirven
para transformar la realidad en un sentido positivo o emancipatorio, o ms bien para
suministrar argumentos de legitimacin a cambios que tienden a modernizar el control
social.

Desde el mbito ms especfico de la infancia y los derechos de los nios, la historia de esta
Ley puede ser vista como la historia de los lmites de la democracia que tenemos, y si se
quiere, de los lmites de la propia Convencin sobre los Derechos del Nio
1
. Es la historia
de la manera en que los procesos de adecuacin a la Convencin terminan invirtindose
para dar paso a la adecuacin del contenido de la misma a lo que los Estados y la clase
poltica quieren hacer en cada momento.


1
Como ha sealado recientemente Eduardo Bustelo: La Convencin Internacional sobre los derechos del
Nio corresponde a un momento del desarrollo de la categora infancia en el cual el objetivo es constituir
al nio como sujeto de derechos: derechos que seran emulables a los de los adultos. Ahora,
histricamente, este proceso corresponde a la instancia de un momento poltico y cultural en el que emerge
una ideologa individualista de larga data, hoy denominada neoliberal, y correlativamente se desarrolla un
ataque al Estado de Bienestar para desmantelarlo y transferir la estructura de servicios pblicos al sector
privado. El nio/nia sujeto de derechos sera el nio/nia capitalista que se enfrenta a un Estado
debilitado que, paradjicamente, debe garantizarle sus derechos (Bustelo, El recreo de la infancia, Buenos
Aires, Siglo XXI, 2007, p. 103-104).

3
En nuestro caso, se ha dejado de lado una reforma integral que deba definir los mbitos y
mecanismos de proteccin de derechos de nios/as y adolescentes, para concentrarse en
concretar lo que termina siendo el derecho principal que se les ha reconocido en este
contexto: el derecho a ser penalizados. De esta forma, la visin de un sistema penal
adolescente que se construyera como alternativa tanto a la penalizacin encubierta y sin
lmites del sistema tutelar, como a la penalizacin violenta y destructiva del derecho penal
de adultos, ha quedado sepultada bajo la posibilidad cierta de que lo peor de ambos mundos
se mantenga.

Pues, en efecto, la Ley finalmente confeccionada se parece demasiado al derecho penal de
adultos (al punto que no puede ser entendida sin tener a mano el Cdigo Penal y el Procesal
Penal), la Ley de menores no ha sido derogada (pese a que el Comit de Derechos del Nio
ya ha sealado esa exigencia 3 veces), y no parece que se vaya a renunciar a cualquier
posibilidad de intervencin coactiva del Estado por debajo de la edad de 14 aos (que es lo
que anunciaba el mensaje del Presidente Lagos al presentar el proyecto de ley en el ao
2002).

Al interior del sistema penal de adolescentes, habr quienes sigan empleando los mismos
viejos criterios discriminatorios propios del modelo tutelar para dirigir las formas ms
duras de criminalizacin contra los ms pobres y marginales, tal como lo demuestra el
Instructivo N8 (Oficio n 594) del Ministerio Pblico, sobre determinacin de sanciones de
la ley 20.084 donde se expresa, entre otras cosas, que si el informe revela que el
adolescente cuenta con una configuracin familiar estable, que usa un estilo participativo
de comunicacin, pautas de crianza explcitas y la presencia de adultos responsables, puede
considerarse que existen mayores probabilidades de obtener exitosamente los objetivos
socieoeducativos de una sancin no privativa de libertad (p.5, el subrayado es mo); la
desercin del sistema escolar suele ser uno de los primeros sntomas de quiebre con la
comunidad como institucin (p.7); cabe hacer mencin especfica sobre la actitud que se
observe en el adolescente infractor frente a la autoridad durante la entrevista (p.8)
2
.
Insistimos en que estas tendencias expresan el riego de que, lejos de superarse en el mbito
del control social de la infancia tanto el modelo tutelar como la posibilidad de aplicacin
del derecho penal de adultos, los adolescentes queden en definitiva sujetos a lo peor de
ambos sistemas.

Pero no slo eso: tras un proceso de endurecimiento y adultizacin
3
crecientes del
sistema penal que se pretenda crear (desde el anteproyecto de 1998 al proyecto del 2002, a
lo que fue aprobado por los Diputados y luego por el Senado a fines del 2005), el Cmite
de Derechos del Nio -rgano creado por la Convencin para revisar la labor de los Estados

2
Tales orientaciones resultan una forma al menos curiosa de dar aplicacin a los criterios de
especializacin exigidos por la Ley 20.084: Los jueces de garanta, los jueces del tribunal de juicio oral en
lo penal, as como los fiscales adjuntos y los defensores penales pblicos que intervengan en las causas de
adolescentes, debern estar capacitados en los estudios e informacin criminolgica vinculada a la ocurrencia
de estas infracciones, en la Convencin de los Derechos del Nio, en las caractersticas y especificidades de la
etapa adolescente y en el sistema de ejecucin de sanciones establecido en esta misma ley (art. 29, el
subrayado es mo).
3
En el sentido de prdida de la especialidad del sistema (exigida por el art. 40.3 de la CIDN), en relacin al
sistema penal de adultos.
4
Partes, y formular recomendaciones en tal sentido- seal en febrero de este ao las
incoherencias principales de la Ley 20.084 y recomend enmendarlas, poniendo en sintona
lo regulado con la CDN y otros instrumentos que sealan estndares exigibles en materia de
justicia juvenil
4
, especialmente en lo relativo a garantizar que la privacin de libertad se
utilice como ltimo recurso. Lo que ocurri en mayo, fue que la Ley result modificada,
pero en un sentido completamente inverso al que indic el Comit, con lo cual el largo
camino de endurecimiento de la Ley lleg a un punto que a todas luces aparece como
excesivo.

As y todo, hay quienes insisten en sealar que esta ley representa un avance. Mal que
mal, reconocer derechos y garantas en un mbito donde por definicin stos no existan,
parece ciertamente un mejoramiento de la situacin. Por ello, la situacin sera similar a la
de la Reforma Procesal Penal, en que todos coinciden en que lo nuevo es mucho mejor que
el antiguo sistema inquisitivoSin embargo, es as como nos conformamos con medir
estos cambios? Pues, si seguimos con ese ejemplo, deberamos remarcar el hecho de que,
pese a las ventajas comparativas de la Reforma mencionada, nunca ha habido tantos presos
en Chile como en nuestra poca (un ascenso imparable los ha llevado a unos 42 mil, es
decir, ms de 230 por cada 100 mil habitantes, lo que resulta una de las tasas ms altas de
encarcelamiento en Amrica Latina).

En definitiva, entonces, ser en el proceso de implementacin de esta ley donde se podr
apreciar si los niveles de criminalizacin y encarcelamiento suben o bajan en relacin a los
de hoy en da. Por de pronto, lo que resulta evidente es que, comparando el texto de la Ley
con aquellos textos normativos de los que su legitimidad emana, las contradicciones son
flagrantes. Es ms, las modificaciones recientes introducidas por iniciativa del senador
Larran y con el apoyo de parlamentarios de uno de los partidos de Gobierno se contradicen
incluso con otras disposiciones del propio texto de la Ley modificada.

La Ley 20.191, que promulga las ltimos modificaciones a la Ley 20.084, a 9 das de su
entrada en vigencia, es la demostracin clara de que la batalla por el contenido y el sentido
de esta iniciativa legal est lejos de haber terminado. En efecto, dado que 33 parlamentarios
presentaron un requerimiento de inconstitucionalidad tras los ajustes de la indicacin
Larran, hay algunas normas que no estarn vigentes mientras tal requerimiento no se
resuelva por el Tribunal Constitucional. As, nos encontramos con la entrada en vigencia de
una ley que ha sido severamente cuestionada y que no contempla por ahora penas
aplicables al tramo superior(ver el vaco en el nuevo artculo 23 incorporado pro la Ley
20.191)

La primera parte de este documento contiene 3 textos sobre la Ley penal de adolescentes,
escritos en distintos momentos entre fines del 2005 e inicios del 2007. En ellos se pretende
dar cuenta del proceso de formacin de la Ley, del escenario ms amplio en el que se
inserta (en el tiempo, puesto que esta Ley viene a modificar ms que a inventar la
criminalizacin de menores de edad, y en su relacin con otras formas coexistentes de

4
Entre esos estndares nuevos, el principal es el Comentario General N 10 del propio Comit, sobre
derechos del nio en la justicia juvenil, que lamentablemente an no es traducido al idioma espaol (hecho
que de por s indica bastante sobre los lmites del sistema de proteccin internacional de los derechos).
5
control que todava afectan a los nios), de sus principales problemas, contradicciones y
algunas de sus posibles implicancias. Adems, se agregaron otros textos que sin referirse
directamente a dicha ley, resultan de utilidad para la discusin crtica de la misma, pues se
refieren al control social en general, y a la relacin de la infancia con las exigencias que la
sociedad formula a los nios a lo largo de la historia. Cada texto goza de cierta autonoma,
y entre ellos puede haber reiteraciones o cambios de nfasis, dado que surgieron en
distintos momentos de este proceso.

En la segunda parte, se insertan documentos oficiales indispensables para comprender el
proceso analizado. Entre ellos: las disposiciones ms pertinentes de la Convencin sobre
los Derechos del Nio instrumento que deber servir de base para una lectura lo ms
garantista posible de la nueva ley, y no slo en sus disposiciones sobre justicia juvenil,
puesto que los adolescentes infractores deben conservar la titularidad de todos los derechos
en ella consagrados-; la Ley 20.084 y sus postergaciones y modificaciones posteriores,
adems del Mensaje presidencial con que fue originalmente presentado el proyecto de ley;
las recomendaciones sobre derechos civiles y justicia juvenil realizadas por el Comit de
Derechos del Nio en su ltima revisin de las medidas adoptadas por el Estado de Chile
para dar cumplimiento a la Convencin sobre los Derechos del Nio; el requerimiento de
inconstitucionalidad planteado por 33 parlamentarios encabezados por don J uan Bustos R.
Adems, se incluye la versin oficial de las intervenciones y debates en la Cmara de
Diputados el da 15 de mayo, antes de votarse las modificaciones finales a la ley 20.084.
No se trata, por cierto, del nico debate parlamentario interesante de analizar en la
tramitacin de esta Ley, pero se trata del ltimo y por su extensin refleja muy bien las
principales concepciones, mitos, ficciones y representaciones que estuvieron a la base de
todo el proceso. Por otro lado, la voz de dos adolescentes infractoras entrevistadas hace
un par de aos por estudiantes de Trabajo Social permite dar una mirada directa a una parte
del mundo infanto-adolescente sobre el que esta ley va a operar
5
.

Por razones de espacio se han dejado fuera otros documentos de suma relevancia que
debern ser usados para apoyar una lectura garantista y pro-derechos del nuevo marco
jurdico. Entre ellos, las Directrices para la prevencin de la delincuencia juvenil
6
, las
Reglas para la proteccin de menores privados de libertad
7
, las reglas mnimas para la
administracin de la justicia de menores
8
, los 10 Comentarios Generales del Comit de
Derechos del Nio
9
, y la Opinin Consultiva N 17/2002 de la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos
10
, entre otros.

En estos momentos, se ven seales de reactivacin del movimiento de los estudiantes
secundarios, al menos en Santiago, y ya se puede apreciar cmo naturalmente los
pinginos estn comenzando a posicionarse en contra de esta Ley. Este desarrollo no
debiera extraar a nadie, y menos todava a quienes han elegido legislar en base a

5
Puesto que, como bien sabemos e incluso de vez en cuando los medios de comunicacin se encargan de
sealar, tambin existe la violencia y la desviacin en las clases medias y la juventud ABC 1.
6
http://www.ohchr.org/spanish/law/directrices_riad.htm
7
http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/h_comp37_sp.htm
8
http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu3/b/h_comp48_sp.htm
9
http://www.unhchr.ch/spanish/html/menu2/6/comment_sp.htm
10
http://www.iin.oea.org/Corte_interamericana_derechos_humanos.pdf
6
seales, puesto que las seales que han dado son claras, se plantean como una
declaracin de guerra contra los jvenes, y as son recibidas por ellos.

Frente a esta coyuntura, entonces, lo que se impone como programa puede ser esbozado
de la siguiente forma:

-Dado que se va a exigir a los adolescentes su responsabilidad penal, en un proceso en
que el Estado no ha cumplido sus compromisos internacionales sobre derechos del nio y
justicia juvenil, debemos sealar la irresponsabilidad del Estado, y exigir que se de
cumplimiento a todo aquello en lo que se est en deuda en materia de derechos humanos en
general, y derechos del nio en particular.

Esta agenda no es menor: la Corte Interamericana de Derechos Humanos ya ha exigido a
Chile la derogacin de la ley de Amnista de 1978, y el fin del juzgamiento de civiles por la
J usticia Militar. Esa J usticia Militar es tambin uno de los factores responsables de la
impunidad de muchos agentes del Estado que han cometido flagrantes violaciones de
derechos humanos, y no me refiero tan slo a casos que se arrastran desde la dictadura de
Pinochet, sino que tambin a hechos ocurridos en democracia, como el asesinato de Alex
Lemn en el territorio mapuche el 7 de noviembre del 2002, y de Christin Castillo en las
barricadas de Pealoln el 11 de septiembre del 2005.

La violencia institucional se expresa tambin en las formas habituales de actuacin de la
polica durante movilizaciones sociales, y en la brutalidad policial ejercida sobre los
jvenes mapuche. Ambas cuestiones han sido sealadas al Estado por el Comit de
Derechos del Nio como asuntos preocupantes que requieren medidas efectivas
(preventivas y correctivas). El Comit ha sealado tambin al Estado de Chile que el
artculo 234 del Cdigo Civil es inaceptable, puesto que autoriza el castigo fsico de los
nios por sus padres. Cuando esa es la posicin del derecho vigente, y las cifras sealan que
el 75% de los nios chilenos declaran sufrir alguna forma de maltrato, resulta claro que la
obligacin del Estado no se agota en la tipificacin de nuevos delitos y elevacin de penas
para los agresores, sino que se requiere de una poltica mucho ms activa e integral en
contra de estas formas de violencia.

Mientras nada de esto sea tomado en serio, y mientras subsista la Ley de Menores y no
existan mecanismos adecuados de proteccin de derechos, cualquier pretensin de hacer
responsables penalmente a los menores de edad adolecer de una fuerte ilegitimidad de
origen.

-Por otra parte, el hecho de que a los adolescentes se les vaya a aplicar desde el 8 de junio
algo que en el papel y en los hechos no es sino una forma ms o menos atenuada de
derecho penal de adultos, es argumento suficiente para iniciar una campaa por la
ampliacin y efectivizacin de los derechos de los adolescentes, sobre todo de los derechos
polticos y de participacin. Ya hemos visto como el ao 2001, 2002 y el 2006 los
estudiantes secundarios e incluso de bsica han dado muestras de una impresionante
capacidad autoorganizativa, de movilizacin, reflexin, protesta y propuesta, mucho ms
democrtica que la participacin formal con que los adultos se han conformado en los 17
aos transcurridos desde el fin de la dictadura militar.
7

Al tener ese hecho en cuenta, aparece como ms indignante an el contenido definitivo de
la Ley Penal Adolescente, puesto que a diferencia de todas las representaciones y ficciones
hegemnicas, el nivel de violencia que ellos han mostrado es bastante baja, sobre todo
considerando los niveles de desigualdad en la distribucin del ingreso y la ausencia de
mecanismos de participacin. Nuestros adolescentes no se merecan este texto legal, y por
lo mismo es necesario reivindicar el reconocimiento de su derecho a la participacin
poltica, a lo menos a nivel local.


J ulio Corts M.
Santiago de Chile, 5 de junio de 2007
8
PRIMERA PARTE






9
VALDR LA PENA PENALIZAR A LOS NIOS? REVISIN CRTICA DEL
PROCESO DE FORMACIN DE LA LEY 20.084, SOBRE RESPONSABILIDAD
PENAL DE ADOLESCENTES


Para el propsito de ofrecer un enfoque ms fructfero de la sociologa de los sistemas
punitivos, resulta necesario despojar a las instituciones sociales dedicadas a la ejecucin
de las penas, de sus velos ideolgicos y apariencias jurdicas y describirlas en sus
relaciones reales...La pena como tal no existe; existen solamente sistemas punitivos
concretos y prcticas determinadas para el tratamiento de los criminales.
Georg Rusche y Otto Kirchheimer

La pregunta: Si se tienen los medios con los que mejorar a los hombres, por qu no
habra de hacerlo?, expresa, digamos que ingenuamente, la concepcin segn la cual son
los hombres malos, los inadaptados, los que no estn a la altura, comparados con la
impecable racionalidad del sistema.
Encyclopdie des Nuisances


El sistema penal moderno y los nios en perspectiva histrica

El derecho penal es en gran medida un espectculo. Siempre lo fue, y dicha condicin en
nuestros das parece haber llegado al punto de mayor exageracin.

Culturalmente, los mecanismos de aplicacin de penas, de sanciones, medidas o castigos,
han estado rodeados desde hace ya mucho tiempo de componentes racionales, finalidades o
funciones declaradas, y aspectos irracionales, emotivos, simblicos, con funciones latentes
que se cumplen a cierta distancia o en total contraposicin a las funciones manifiestas o
declaradas.

As, mientras por una parte se puede hablar de un fracaso del sistema penal en cuanto a su
objetivo aparente de reducir o eliminar la criminalidad, por otro lado el sistema es
altamente exitoso cuando moviliza a la mayor parte de los ciudadanos en torno a consensos
bsicos relativos a la mantencin de cierto orden
11
.

Bajo sus aparentes contradicciones, el funcionamiento de los sistemas penales mantiene una
coherencia relativamente oculta entre:
-necesidades objetivas
12
de control y disciplina social, que tienen una sorprendente
capacidad para justificarse desde diversos discursos y finalidades;

11
La manera en que este consenso se produce y refuerza ha sido materia de discusin e investigacin en
diversas sociologas del castigo. Un buen repaso y sntesis en: David Garland, Castigo y sociedad moderna,
siglo XXI. Por de pronto, es bueno tener en cuenta que hay efectos a nivel del sentimiento de comunidad, de
unin en contra de un enemigo comn (Durkheim, Mead), pero tambin aspectos ms negativos que han sido
revelados sobre todo por autores de inspiracin psicoanaltica: mecanismos de chivo expiatorio, y de
necesidad inconciente de reforzamiento del superyo de los ciudadanos honestos.
12
Objetivas en el sentido de aquello que la totalidad social en cada momento dado requiere para poder
seguir funcionado de acuerdo a sus premisas fundamentales.
10

-construccin de hegemonas subjetivas que sirven de sustrato, de sentido comn sobre el
cual este funcionamiento se hace posible ideas tales como la necesidad de un uso cada vez
mayor de la crcel; comprensin del delincuente como un enfermo, o incluso un
monstruo; construccin de la ilegalidad de los sectores dominantes como un problema
diferente, no exactamente criminal, etc.-;

-resultados exitosos del control sobre lo que en realidad es su poblacin objetivo: el
conjunto de las personas -que viven un tiempo social determinado por la mercanca, un
tiempo sin tiempo, cuya aceleracin ha llevado a un sentimiento de instantaneidad
permanente, casi sin sentido histrico, en el que la recepcin de la realidad se encuentra
distorsionada, hipertrofindose algunos fenmenos mientras otros quedan casi en la
invisibilidad-, y no solo aquellos directamente criminalizados por el sistema penal a
quienes se expulsa del tiempo social para ir vivir subjetivamente en un pequeo espacio el
tiempo de la pena-.

A fines del siglo XIX, las necesidades del control social en la fase de desarrollo del
capitalismo que sigui a la Revolucin Industrial, motivaron fuertes crticas al derecho
penal existente, hijo de las correcciones introducidas a los mecanismos previos de castigo
por la burguesa liberal en su momento crtico o progresista. Esa burguesa europea debi
en los siglos previos enfrentarse al poder penal del Antiguo rgimen, reivindicando
libertades y derechos que quedaron a la base del derecho penal moderno, que se reconoca
limitado por la ley, y que al asumirse a s mismo como un mal, pretenda existir en la
medida estrictamente indispensable para la conservacin del orden social.

La Modernidad, sin embargo, ha tendido desde un inicio a presentar dos caras, y esa
tendencia no poda sino manifestarse tambin en la cuestin penal. Como han sealado
Hardt y Negri: La modernidad no es un concepto unitario; se presenta al menos de dos
modos diferentes. El primero es el que ya definimos, un proceso revolucionario radical.
Esta modernidad destruye sus relaciones con el pasado y declara la inmanencia del nuevo
paradigma del mundo y de la vida. Desarrolla el conocimiento y la accin como
experimentacin cientfica y define una tendencia hacia una poltica democrtica, situando
a la humanidad y al deseo en el centro de la historia. Frente a tales transformaciones
radicales, el segundo modo de la modernidad constituye una contrarrevolucin, una
iniciativa cultural, filosfica, social y poltica que, al no poder retornar al pasado ni destruir
las nuevas fuerzas, procur dominar y expropiar la fuerza de los movimientos y la dinmica
emergentes, y establecer un poder general que las dominara
13
.

En la historia de los castigos aplicados por un poder central, los valores positivos de la
Modernidad se plasmaron en contraposicin a momentos previos de gran violencia
punitiva. Sin embargo, al igual que lo que se puede verificar en la afirmacin burguesa de
los derechos y libertades individuales, los ajustes que se introducan, tendan en el fondo a
superar aquellos elementos que impedan la estructuracin de un derecho y un sistema de
control social que posibilitaran la gran transformacin de fondo que est detrs de la

13
Michael Hardt y Antonio Negri, Imperio, Paids, Buenos Aires, 2002, pgina 77.

11
totalidad social que en los ltimos siglos se ha configurado: la libre circulacin de
mercancas , y el devenir mercanca del mundo (personas, naturaleza, ciudad).

La doble necesidad del poder penal de la burguesa (criticar las formas penales previas, y
estructurar unas nuevas) llev a que afines del siglo XIX se reprochara fuertemente la
incapacidad de los mecanismos meramente reactivos de control, limitados por su carcter
formalizado y por el respeto (ms declarado que real, a nuestro juicio) a garantas y lmites.
As, las nuevas demandas de control generaron la necesidad de contemplar mecanismos
adicionales de disciplinamiento, en casi todas las reas de la actividad social. Algunas de
estas nuevas formas consistieron en la creacin de mecanismos e instrumentos muy
similares a la pena privativa de libertad -que pas a ser central en el derecho penal moderno
a pesar de las intenciones de los reformadores penales ilustrados, que la prevean como una
pena ms dentro de un amplio conjunto de sanciones-, pero ejercida ahora en nombre de
finalidades diferentes a la del castigo retributivo. De esta forma es como surge en relacin a
los menores de edad un sistema de control sobre el que se ha hablado y escrito largamente
en estos ltimos aos, el llamado sistema tutelar de menores, que en base a una
declaracin formal de exclusin de los menores del sistema penal de adultos, estructur
tribunales y recintos especializados para tratar con nios denominados irregulares o en
riesgo material o moral. Dems est decir que este nuevo sistema, por ms que las
intenciones de sus inventores fueran complejas (desde pasiones humanitarias a una
conciencia de clase dominante ms o menos explcita que buscaba precisamente la
normalizacin y/o puesta fuera de circulacin de las clases peligrosas), nunca dej de ser
materialmente un tipo sui generis, particularmente complejo, de penalidad.

Mientras el discurso penal clsico apuntaba a la centralidad de la nocin de culpabilidad,
como fundamento para la imposicin de penas, las recetas positivistas comenzaron a actuar
sobre la base de la temibilidad o peligrosidad del delincuente o desviado, incluso de
manera predelictual. Las formas de control cambiaron, diversificndose, y amplindose,
para alcanzar de manera ms efectiva a una capa mayor de sujetos peligrosos. Lo que logra
por esta va el sistema penal en sentido amplio es, adems, invisibilizar ciertas formas de
control. En efecto, la aplicacin cotidiana de este sistema no es percibida culturalmente
como ejercicio del poder penal del Estado.

El poder punitivo y los nios en Chile
En una visin histrica ms o menos amplia, los nios en Chile han estado sometidos s
distintos mecanismos disciplinantes, que de una u otra forma han subsistido conjuntamente
hasta el da de hoy. Entre ellos tenemos:

-La sujecin a la autoridad del padre de familia, a quien las leyes civiles han reconocido un
poder de castigo al interior del mundo privado (poder penal domstico). A esta esfera de
control se le reconoce la facultad de solicitar internaciones al poder formal, al Estado, a
travs de sus tribunales (ver antiguo artculo 233 del Cdigo Civil chileno
14
, que facultaba

14
El padre tendr la facultad de correjir i castigar moderadamente a sus hijos i cuando esto no alcanzare
podr imponerles la pena de detencin hasta por un mes en un establecimiento correccional.
Bastar al efecto la demanda del padre i el juez, en virtud de ella espedir la orden de arresto.
12
al padre a corregir y castigar moderadamente a su hijo, y a solicitar a un juez su internacin
en establecimientos correccionales)
15
.

-La aplicacin del derecho penal de adultos atenuado. Esta es la situacin de aquellos a los
que se refiere el artculo 10 del Cdigo Penal como personas en principio inimputables,
pero respecto de quienes se declara que han actuado con discernimiento. La franja de
edad en que se aplica este mecanismo va de los 16 a 17 aos. Al cumplirse los 18 se
adquiere responsabilidad penal plena
16
.

-El sometimiento del nio al poder de la justicia de menores. Este poder se ejerce en
principio sobre todos los nios que se encuentren en situaciones de irregularidad, sobre
infractores de menos de 16 aos , y aquellos de 16 y 17 declarados sin discernimiento.

Todos estos mecanismos se podran englobar en el sector llamado formal o reactivo del
control social, el que aplica la llamada socializacin secundaria a aquellas personas que
se desvan respecto de los lineamientos de comportamiento inculcados por los mecanismos
ms informales y proactivos de control y socializacin. Sin embargo, sabemos que el nivel
de sometimiento de los nios en otros mbitos puede en muchos casos ser todo menos
benevolente, y en efecto, las regulaciones y prcticas que se viven al interior de la familia,
escuelas y otros mbitos de interaccin pueden ser vistas como formando parte de un
mismo continuum: el disciplinamiento funcional al orden social actual
17
.

La evidencia fctica, histrica, nos muestra entonces que al capitalismo recurre a una serie
de mecanismos superpuestos para garantizar sus necesidades de orden, tanto en el mundo
adulto como en relacin a la infancia. Para entender la manera en que esto afecta a la
infancia, se hace necesario evaluar sus fundamentos discursivos, formas de legitimacin,
operatoria real, efectos, etc.

Pero si el hijo hubiere cumplido diez i seis aos, no ordenar el juez el arresto, sino despus de calificar los
motivos y podr estenderlos hasta por seis meses a lo ms
El padre podr a su arbitrio hacer cesar el arresto. Sobre este tema, ver: La otra violencia. Poder penal
domstico sobre los nios en el Derecho chileno, J aime Couso, centro de Investigaciones J urdicas, Facultad
de Derecho, Universidad Diego Portales, Informe de Investigacin N15, ao 5, junio 2005.
15
Algo de esto subsiste luego de reformas recientes en materia de filiacin y tribunales de familia. El artculo
234 del Cdigo Civil actual mantiene la facultad de corregir, pero cuidando que ello no menoscabe su salud
ni su desarrollo personal. El inciso final de dicho artculo se mantiene tambin la posibilidad de solicitar al
tribunal que determine sobre la vida futura de aquel por el tiempo que estime ms conveniente, el cual no
podr exceder del plazo que le falte para cumplir dieciocho aos de edad.
16
En este terreno el Estado ha jugado con diversas edades. As, la franja del discernimiento fue desde los 10
a los 16 aos en el Cdigo Penal (1875). Con la Ley de Menores (1928), la franja qued entre los 16 y los 20
aos, y luego (1953) se baj el tope superior de los 20 a los 18, quedando en la situacin que rige hasta el da
de hoy, y que ser modificada por la Ley de Responsabilidad Penal de Adolescentes.
17
Como ejemplo de esta perspectiva, es interesante lo que plantea J ens Qvortrup: nada ha cambiado en
cuanto a que la realidad para los nios es que ellos son forzados a realizar actividades que son social y
econmicamente necesarias. Esta es la continuidad histrica de la participacin de los nios en la sociedad.
La escolarizacin slo representa un cambio en la forma y contenido de esta participacin, y es tan
indispensable para la sociedad actual como otras formas de actividad impuesta a los nios lo fueron
previamente, Childhood as a social phenomenon An introduction to a series of national reports. Eurosocial
report 36/1991, European Centre Childhood Program. Traduccin propia.

13

Adems, de por s es complicado diferenciar cuando hablamos de infancia, aquello a lo
que en realidad nos estamos refiriendo. Por eso, se hace conveniente distinguir a lo menos
el plano de la vida cotidiana de nios y nias en un lugar y tiempo dados, de las imgenes o
ideologa sobre el rol de los nios y la infancia en la sociedad, es decir, el plano de las
representaciones que una sociedad se hace sobre los nios y la infancia. Adems, es un
nivel en s mismo interesante a objeto de anlisis aquel que consiste en las instituciones
creadas para el control social de los nios y nias, sus discursos, prcticas, y la forma en
que afectan las vidas cotidianas de nios. Estos tres niveles de anlisis suelen presentarse
en la realidad confundidos, obligando a una labor de distinciones, en que es posible
entenderlos tambin en sus mltiples influencias recprocas.

La relacin entre estos tres niveles nos puede mostrar muchos desfases. Por ejemplo, la
alta valoracin que se da hoy en da a la educacin formal, no obsta para que, en trminos
de las vidas concretas involucradas, muchos de los cambios operados durante el siglo hayan
sido experimentados como algo negativo, como prdida de autonoma y capacidad de
interaccin social directa
18
. Por otra parte, un discurso que asume cada vez ms
fuertemente la necesidad de dar proteccin a los nios, no cesa de legitimar intervenciones
intrusivas sobre sus vidas, de carcter fuertemente restrictivo, y hasta coactivo.

Otro tipo de desajuste es el que se da entre las intenciones concientes de los que tienen a su
cargo decisiones sobre las formas de control institucionalizado de los nios, y los efectos
reales de su accionar, y de las reformas que constantemente se van sucediendo en esta
rea
19
.

La infancia, entonces, aunque resulte obvio a estas alturas decirlo, es una construccin
social e histrica, determinada por -o altamente dependiente de- la totalidad social de un
momento dado, al punto que su suerte est marcada por las mismas tendencias histricas
que afectan al mundo adulto, al cual se haya indisolublemente ligada.

Es una categora dinmica, heterognea, compleja, en permanente movimiento y
redefinicin, atravesada por mltiples tensiones internas que corresponde identificar en su
expresin concreta en cada momento. Y el delito? Tambin.

El difcil terreno de las reformas al sistema penal

Una cuestin de fondo que surge al discutir la relacin entre control social, poderes penales,
e infancia, es el rol de las reformas legislativas en cuanto a su poder de modificacin
conciente de las formas que asume actualmente dicha relacin, de las condiciones en que

18
Hace unos aos, la intervencin de la Direccin del Trabajo mediante un dictamen orientado a reconocer el
carcter de trabajadores dependientes de los nios empaquetadores de supermercados, fue recibida por sus
supuestos beneficiarios con una actitud de desconfianza y rechazo, y, en definitiva, frente a las amenazas de
los dueos de supermercados en orden a prescindir de estos servicios, el Estado dio marcha atrs.
19
Un excelente ejemplo de desmitificacin y desenmascaramiento de un discurso humanitario en relacin a
los nios lo proporciona el clsico libro de Anthony Platt Los salvadores del nio, o la invencin de la
delincuencia, siglo XXI.
14
estos poderes se ejercen, y de sus efectos en la vida cotidiana de los nios y a nivel social
general.

La expresin la mala conciencia del buen criminlogo, acuada por Massimo Pavarini,
parece representar adecuadamente el dilema de todo quien trabaja en el mbito del anlisis
crtico del sistema penal, en trminos de la conveniencia o inconveniencia de
comprometerse en la generacin de nuevas polticas criminales. Varias razones apuntan en
contra de esta opcin reformista. Me referir ac no tanto a cuestiones de principio
20
sino a
inconveniencias de orden prctico que se suelen verificar en este terreno.

En una realidad social que se mueve en gran medida determinada por fuerzas que apenas
somos capaces de comprender, la excesiva confianza en lograr efectos sociales deseables
mediante la reforma de instituciones de control parece de buenas a primeras muy poco
justificada. Ya en la dcada de 1930 los autores Rusche y Kirchheimer, con su libro Pena
y estructura social, mostraron de manera convincente que la evolucin de la penalidad
occidental en los ltimos siglos poda encubrir bajo una ideologa humanitaria variaciones
de las formas de castigo que obedecan en realidad a necesidades de la Economa poltica
21
.

El momento histrico recin sealado, de conformacin del Derecho de Menores, analizado
de acuerdo a este prisma, seala problemas similares: en la medida que se enlaza en la
respuesta a problemas percibidos como apremiantes en el contexto de la llamada cuestin
social, permite detectar desfases entre las ambiguas intenciones progresistas de sus
promotores, y los efectos reales a nivel de nios controlados, y de la sociedad en general.

Ms recientemente, nos podemos encontrar con fenmenos complejos que dan cuenta de
este tipo de dificultades. Por ejemplo, en varios lugares se ha constatado que reformas
tendientes a reducir los niveles de encarcelamiento de personas en un pas, mediante la
creacin de medidas o sanciones alternativas, terminan por ampliar, extender las redes

20
Fritz Sack, criminlogo alemn, por ejemplo, seala que comprometerse en reformas legislativas y poltica
criminal hace perder la independencia necesaria para poder hacer en realidad teora crtica en este mbito. En
sentido contrario, tenemos a Elbert: ...es preciso apuntar al esclarecimiento de los operadores con la mayor
injerencia del sistema penal, como un prerrequisito para aspirar a orientar cambios en l. En tal sentido, algunos
ataques a penalistas o diversos operadores del sistema penal, por su presunta actividad legitimadora han sido un
error. La legitimacin no se da por mera presencia, sino por los contenidos de esa presencia conforme a las
circunstancias....

21
Un ejemplo muy ilustrativo: la condena a trabajo esclavo en las galeras. Esta pena fue introducida entre
fines del siglo XV y hasta el XVIII por pases que eran potencias colonialistas, ante la dificultad de los
Estados en reclutar gente libre dispuesta a sufrir tales condiciones laborales extenuantes y riesgosas. La
aplicacin de esta pena oscilaba de acuerdo a las variaciones en la demanda de remeros, y desapareci una
vez que los desarrollos de la tecnologa posibilitaron la invencin de buques. Lo que resulta significativo en
el desarrollo de las galeras como mtodo punitivo, es el hecho de que l mismo se basa exclusivamente en
consideraciones econmicas y no penales, lo cual es vlido tanto para la sentencia como para su ejecucin. La
introduccin y regulacin de este tipo de trabajo forzado estaba determinado nicamente por el deseo de
obtener la fuerza laboral necesaria al ms bajo precio posible (Georg Rusche/ Otto Kirchheimer, Pena y
Estructura social, Editorial Temis, Bogot, 1984, pgina 63). Los proletarios resistan este trato, prefiriendo
muchos cortarse una pierna o brazo para evitar la pena de galeras, al punto que se lleg a castigar con la
muerte esas resistencias. Posteriormente, la Economa invent nuevas penas: deportaciones para irse a trabajar
a colonias penales remotas, principalmente en Amrica y Australia.
15
de control, sin lograr hacer bajar los niveles de privacin de libertad, y atrapando a otros
sujetos en mecanismos de control ms blando, como la libertada vigilada.

En el Chile de los 90 se produjo un fenmeno curioso: la criticada figura que habilitaba a la
polica a practicar la detencin por sospecha fue derogada en medio de proclamaciones
gubernamentales en el sentido de haber logrado saldar una gran deuda en materia de respeto
a las libertades pblicas. Al poco tiempo, desde los medios de informacin, la polica,
legisladores y el sentido comn por ellos expresado, comenz a generalizarse la
indignacin por el hecho de que con estas leyes ahora los policas no tenan herramientas
para poder actuar eficazmente contra el delito en las calles. Lo que no se sealaba es que las
detenciones por sospecha haban ido siendo gradualmente desplazadas por detenciones
basadas en la Ley de alcoholes (beber o estar -a juicio de un polica- ebrio en la va
pblica
22
). Es decir, una reforma cuyo efecto positivo es meramente simblico, termina
usndose para avalar culturalmente un clamor por mayores controles y criminalizacin. A
nivel prctico, lo que resulta claro en todo este tiempo, es que por lo general cuando la
polica quiere detener a alguien, lo hace. Pretextos legales no le han faltado.

En otro mbito, la implicancia prctica de la victoria derecho humanista de la abolicin
formal de la pena de muerte (no aplicada en el pas desde principios de los 80), implic
como resultado prctico la elevacin del tiempo del presidio perpetuo calificado a 40 aos.

Las alternativas existentes en la justicia juvenil

A partir de 1989/90, en el sector de la sociedad ocupado en la gestin de los conflictos
ligados al control de los nios, o de los menores (como en general se llama a aquel sector
de los nios que est ms proclive a sufrir las intervenciones normalizadoras del Estado y
sus colaboradores privados)
23
, la ideologa hegemnica al menos en Amrica Latina-
pas a ser la llamada doctrina de la proteccin integral de los derechos del nio. Esta es

22
La desigualdad que opera en los distintos niveles del proceso de criminalizacin es en este caso muy
notoria. En efecto, resulta difcil entender el bien jurdico protegido por estos tipos penales cuando el acto
de beber en la calle es perfectamente legtimo si es que se realiza en mesas y sillas que dependen de un local
comercial que tiene por giro la vente de bebidas -con independencia de la cantidad de alcohol que se
consuma-. Visto as, pareciera que lo que molesta es que algunas personas beban alcohol fuera de ese marco
de interaccin. El absurdo es evidente cuando se toma en cuenta que se detiene constantemente a personas por
estar en la calle con pequeas cantidades de alcohol, dado que lo que se est sancionando all parece ser una
actitud ante la vida antes que otra cosa. En definitiva, queda entregado a los prejuicios y estereotipos de la
polica el decidir quien merece o no ser detenido, invocando estas normas. Agregando otra dimensin del
fenmeno, la etiqueta o estigma de drogadicto o alcohlico tampoco se distribuye equitativamente. Se
aplica de preferencia sobre jvenes percibidos como marginales, a la vez que en el mundo de la farndula la
aficin a ciertas drogas de algunos de sus ms publicitados miembros parece ser ms bien un dato anecdtico,
gracioso, o, como mucho, un dramtico problema de salud. El sistema penal no slo no se ocupa mucho de
sectores sociales poderosos: cuando de vez en cuando acta sobre ellos, no destruye/reconstruye su status.
23
Bastante se ha escrito acerca de la manera en que las leyes e institucionalidad del sistema de menores trata a
stos como objetos (en nuestro medio, baste revisar los nombres de loas crceles especiales donde se los
encierra: centros de trnsito y distribucin, centros de observacin y diagnstico). Sera interesante
revisar estos procesos de cosificacin en relacin con el fenmeno ms amplio de la alienacin y sus
diversas variedades asociadas: reificacin, extraamiento, etc. La sospecha es que en estas formas extremas
de cosificacin se podra detectar el mecanismo bsico de deshumanizacin que impone la mercanca en
relacin a todas las personas y el mundo.
16
una construccin predominantemente jurdica y cultural que se basa en una extensin de la
ideologa de los Derechos Humanos a los menores de edad, y se ha afirmado sobre todo en
una crtica al funcionamiento del modelo previo, el tutelar o de situacin irregular,
sobre todo en cuanto a sus intervenciones intensas y materialmente punitivas sobre la vida
de familias y nios de los sectores ms pobres de la poblacin. En el aspecto penal, estas
crticas dirigidas al funcionamiento y funciones reales de la justicia de menores echaron
mano de la tradicin de la criminologa crtica, sobre todo en su capacidad de mostrar su
funcionamiento clasista y enmarcado en un complejo disciplinario ms amplio. As, se
seal que el sistema de menores era en el fondo un sistema penal disfrazado, que al
actuar basado en la idea de tutela, de dar proteccin, se permita un funcionamiento
discrecional e incluso arbitrario, sin sujetarse a los lmites garantistas que tendra en cambio
el derecho penal propiamente tal, por lo cual se tratara adems de un sistema penal
reforzado.

La crtica a los efectos percibidos como negativos en el trato penal/tutelar de los menores
de edad, no slo despus de la Convencin sobre los Derechos del Nio, sino que en
algunos casos mucho antes
24
, llev a una serie de reacciones. Es difcil intentar
categorizarlas todas, pero podramos hablar de algunas tendencias:

-En algunos pases con estados de bienestar, se potenci en base al modelo tutelar, un
modelo llamado educativo, que vendra a ser algo as como un desarrollo del modelo
tutelar en esos contextos. La negacin del carcter penal de la intervencin es ms fuerte
en este modelo, que potencia soluciones administrativas de naturaleza socio-educativa, sin
embargo, sus intervenciones tienden a ser selectivas y concentrarse en cierta criminalidad
menor, mientras las intervenciones propiamente penales siguen producindose en otros
mbitos.
25

-tendencia a subsumir a los menores de edad en la justicia penal de adultos. Esta tendencia
es una de las posibles consecuencias que tiene la constatacin de que el derecho de menores
es una forma disfrazada de derecho penal. Se tiende entonces a reconocer el carcter penal
de estas intervenciones, asimilando el trato de los menores infractores al de los adultos.

-modelos de derecho penal juvenil. Esta alternativa tiene en cuenta la naturaleza penal de
los conflictos, pero sostiene la especificidad del sujeto adolescente, y en consecuencia, la
necesidad de establecer un sistema especial, que en cierta forma rescata algunos elementos

24
En Estados Unidos una serie de sentencias de la Corte Suprema en la dcada de los 60 cuestion varios
pilares de su modelo de justicia juvenil, siendo tal vez la ms importante la del caso Gault.
25
Para una acertada revisin crtica de los modelos existentes, se recomienda el trabajo de Francisco
Maldonado La especialidad del sistema de responsabilidad penal adolescente. Reflexiones acerca de la
justificacin de un tratamiento penal diferenciado, en Justicia y Derechos del Nio N6, UNICEF, 2004. Al
referirse a las crticas al modelo educativo o de bienestar, Maldonado seala que constituye una propuesta de
tratamiento parcial- alternativo de la criminalidad de mediano y bajo compromiso delictual, seala riesgos
inherentes a su desformalizacin y discrecionalidad, y que en su operatoria despliega mensajes equvocos a
travs de sus mecanismos de intervencin, que operan como incentivos perversos respecto del
comportamiento del infractor, actual o potencial.
17
o criterios del modelo educativo
26
. En sus inicios, estos modelos son promovidos en
general por corrientes que venan de la crtica radical al sistema penal, en busca de
alternativas para reducir o contener la violencia punitiva.

En el plano normativo, es decir, el del deberser autoimpuesto por el Estado, la Convencin
de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, sin pronunciarse de manera clara por
algn modelo, seala algunas exigencias mnimas. El artculo 40, en sus cuatro numerales,
contiene la mayor parte de los criterios exigibles en cuanto al establecimiento de un sistema
para tratar con la delincuencia de los menores de 18 aos de edad. Entre estos tenemos: una
finalidad positiva de la intervencin, que debe orientarse a fortalecer el respeto del nio
por los derechos fundamentales de las personas; una serie de garantas mnimas sealadas
en el N2; la especialidad o especificidad de los rganos y leyes que se creen con este
objeto; la obligacin de fijar una edad mnima bajo la cual la comisin de infracciones no
sea juzgada; la necesidad de disponer de una serie de medidas que sirvan de alternativa a la
internacin en instituciones. En el artculo 37b se seala una de las obligaciones principales
a los Estados: el uso de la privacin de libertad de nios como medida de ltimo recurso y
por el perodo ms breve que proceda. Estas prescripciones se combinan con otros
principios existentes en estos instrumentos internacionales, tales como el principio del
inters superior del nio, el derecho a no ser separado de la familia salvo casos
excepcionales, derecho a manifestar opinin en todos los asuntos que afecten al nio,
etc.....para sealar la necesidad de configurar modelos de derecho penal juvenil, o de
justicia juvenil, que constituyan una va diferente tanto al derecho tutelar de menores, como
al derecho penal de adultos.

Si entendemos las exigencias de la Convencin como una base mnima, resulta entonces
que los intentos de descriminalizacin, diversificacin, introduccin de elementos
restaurativos y de mediacin penal, deben hacerse sobre este marco. Este acuerdo mnimo
nunca existi, como factor de aglutinacin de las escasas fuerzas que se mantienen en
actitud crtica frente al sistema penal, intentando reducir su violencia. La falsa dicotoma
entre penalizacin y proteccin contribuy a evitar este acuerdo.

En este punto, la confusin comienza a surgir como un dato inexorablemente ligado al tema
en discusin. En efecto, nos encontramos con los siguientes problemas en el contexto, y la
cultura dominante:

- el fraude de etiquetas propio del sistema tutelar de menores, todava fuerte en las
representaciones comunes sobre la infancia, incide en dos formas diferentes pero
simtricas: por un lado, la percepcin dominante en trminos de que los menores de edad
que delinquen, en el sistema vigente no son sancionados, que no les pasa nada, impulsa a
generar una legislacin que ponga trmino a esta supuesta impunidad; por otro, se moviliza
una cierta oposicin progresista a la mera idea de un derecho penal juvenil, que
reivindica histricamente el tratamiento no punitivo que el derecho de menores se auto-
atribuye, sin problematizar su naturaleza materialmente punitiva.

26
Se trata de un equilibrio algo inestable, puesto que la afirmacin del carcter penal de estos sistemas debe
hacerse afirmando a la vez la especificidad del sujeto al que se dirigen, en una tensin que tiende a acercar el
modelo ya hacia el derecho penal de adultos, o hacia reformulaciones de lo tutelar/educativo.
18

- la obsesin por el tratamiento penal de los problemas sociales provoca una reduccin del
problema de una nueva ley regulatoria de las infracciones penales de adolescentes al tema
de la edad de imputabilidad especial adolescente, entendida como edad penal a secas. A
diferencia de la reforma en otros pases, donde qued claro desde un inicio que la
imputabilidad plena quedara fijada en la mayora de edad
27
, y que los nuevos sistemas se
referiran al segmento adolescente, contemplando una edad mnima para la imputabilidad
adolescente (la que en los pases latinoamericanos que han adaptado sus leyes a la
Convencin sobre los Derechos del Nio vara entre los 12 y 14 aos por lo general), en
Chile todo el mundo se refera a esta ley como una rebaja de edad, con lo cual al parecer
el soporte cultural para construir un verdadero sistema especial de justicia penal
adolescente nunca existi.

- en este escenario, las posturas en juego pasaron a ser percibidas como: endurecimiento
punitivo (rebaja de edad) versus redefiniciones de la proteccin tutelar (creencia en la
necesidad de mantener las medidas de proteccin, de rehabilitar, de mejorar el sistema
vigente, etc.). De esta forma, en un proceso que podra verse como de profeca
autocumplida, la idea de un derecho penal juvenil como tercer modelo, basado en el
derecho penal de mnima intervencin, en el garantismo y alternativas al juicio, junto con el
predominio de sanciones alternativas a la privacin de libertad, qued en franca minora, y
prcticamente fuera del debate en los medios. As, toda la discusin, cuando la hubo, gir
en torno a una dicotoma falsa, cuyos trminos en apariencia excluyentes en realidad se
potenciaban mutuamente
28
.

-a nivel continental, el entusiasmo generado desde 1990 por la retrica sobre derechos del
nio, que motiv algunos importantes cambios legislativos en la mayora de los pases, se
haba ido enfriando ya a inicios del 2000, al punto que en algunos pases se estaban
empezando a producir regresiones legislativas, al mismo tiempo que en general se estaba
demostrando la insuficiencia de las reformas legales para cambiar positivamente en los
hechos las vidas cotidianas de los nios de la regin, en el marco de nuevas y profundas
crisis econmicas, y de un aumento considerable de la violencia social.

-a nivel nacional, el conjunto de mecanismos mediante los cuales la unidad nacional de la
democracia se construy, tuvo por base una cierta amnesia colectiva respecto al terror que
el Estado y la Economa ejercieron entre 1973/1990, y la sustitucin de la doctrina de
seguridad nacional por la doctrina de la seguridad ciudadana. As, se instal el miedo a
la delincuencia en el centro de la actividad social. Por cierto, no se trata del temor a los
actos ilcitos en s mismos, puesto que el sistema penal suele actuar poco y de manera suave
y no estigmatizante respecto a la delincuencia VIP, sino del temor a la actividad de las
clases peligrosas, al proletariado ms precario, aquel que ha sufrido procesos de

27
Tenemos que en Espaa se posibilit inclusive la aplicacin del sistema penal adolescente a mayores de 18
y menores de 21, en ciertos casos.
28
Una clara demostracin de esto es que en el Congreso Nacional la preocupacin por consagrar maneras de
internar a los menores de 14 (inimputables) estuvo presente, y si es que no hubo intentos serios por
consagrar una edad mnima por debajo de los 14 aos, fue por la conviccin de que tanto la actual Ley de
Menores como una futura Ley de Proteccin de Derechos permitirn la subsistencia de mecanismos tutelares
en relacin a estos inimputables.
19
exclusin y estigmatizacin desde temprano, y que razonablemente no ve muchas ventajas
en su integracin al sistema escolar/laboral, puesto que objetivamente no las tiene.

-las implicancias prcticas de lo anterior incluyen: casi duplicacin de la poblacin reclusa
entre 1990 al 2004 (20 mil presos en 1990, a 38 mil el 2003) con una tasa de hacinamiento
promedio del 50% (que en varios recintos alcanza ms del 200%, y hasta 460%), y con la
proporcin ms alta de Amrica del Sur en cuanto a nmero de presos por cada 100 mil
habitantes (252 a septiembre de 2003); profundas modificaciones del espacio urbano, que
deviene un espacio fragmentado, enrejado, sujeto a la construccin ilimitada de edificios de
departamentos (percibidos como ms seguros que las casas); auge y omnipresencia de la
industria privada de la seguridad; un impactante desfase entre inseguridad objetiva y
percepciones de inseguridad; etc
29
.

Evolucin de la reforma legislativa sobre justicia penal y adolescencia en Chile

El complejo contexto al que sumariamente nos hemos referido, constituy el escenario en el
que las propuestas de reformas en materia de justicia juvenil deban discutirse y aprobarse.
Por ello, no es extrao que si medimos la intencionalidad de crear un rgimen garantista y
especializado en base a los contenidos de la iniciativa legal recientemente aprobada, en
diversas fases de su existencia, nos encontraremos con una versin del anteproyecto
difundida en 1998, que efectivamente contemplaba lo ms cercano a un derecho penal
adolescente de intervencin mnima, que sancionada un catlogo cerrado de crmenes y
simples delitos, permitiendo la posibilidad de aplicacin de sanciones privativas de libertad
nicamente frente a ciertas infracciones catalogadas como graves, por un perodo
mximo de 3 aos, en el marco de un sistema de justicia especializado en el conocimiento
de infracciones adolescentes.

29
La Encuesta Nacional Urbana de Seguridad Ciudadana (INE/Ministerio del Interior, 2004) nos da un dato
sorprendente: consultados sobre si creen que la delincuencia ha aumentado, diferenciando el nivel nacional,
de la comuna, y del barrio en que se vive, el 80,5% de los encuestados cree que sta ha aumentado a nivel
nacional, mientras el 64.3% cree que ha aumentado en su comuna, y el 44.6% cree que ha aumentado en su
barrio. Es decir, mientras ms mediada est la percepcin, el incremento parece ms alto. En la misma
Encuesta, consultadas ms de 16 mil personas acerca de cual es el principal problema nacional, las respuestas
van en primer lugar para la pobreza (25.2%), seguida por el desempleo (16.9%) y la situacin econmica
(14%), y en cuarto lugar la delincuencia (12.4%). Suena razonable. Sin embargo, el mismo informe considera
que si se relaciona la delincuencia con aspectos vinculados al trfico y consumo de drogas (que representan
el 10.3% y el 3.4% de sealamientos), la importancia del tema delictual se localizara en el segundo lugar de
importancia por parte de la comunidad. Y eso es lo que se nos dice en el cuasimonlogo de nuestro sistema
poltico/meditico. Haciendo un ejercicio similar, podramos sumar los 3 primeros temas sealados por la
gente, y concluir que el 55.9% considera que el principal problema es el modelo econmico, y frente a eso la
delincuencia ms el trfico y consumo de drogas representan apenas un 26.1%. Si quisiramos ir ms all, y
agregamos el porcentaje ocupado por la educacin (7.8%) y la salud (6.6%) como problemas nacionales, la
problematizacin de temas de tipo econmico/social alcanza ms de un 70% en las preocupaciones
prioritarias de la gente....Sera vlido decirlo. Tambin resulta interesante preguntarse por qu los problemas
de corrupcin (1.7%) y contaminacin ambiental (1.3%) son sealados en ltimo lugar, y no son posibles de
ser relacionados con la delincuencia. Como sea, lo menos que puede afirmarse tras revisar estas cifras es el
carcter moldeable y unilateral de la informacin que se hace circular. Tal cual ha sealado Nils Christie
recientemente: La vida social se est encogiendo, mientras el consumo de delitos por la pantalla se est
incrementando

20

Dicha versin del proyecto de ley se enmarcaba claramente en el modelo de justicia juvenil
propuesto por los sectores crticos del derecho penal y del derecho de menores, por lo cual
mereca el apoyo de quienes se manifestaban por la derogacin del sistema tutelar de
menores, la eliminacin del discernimiento (y por ende de la posibilidad de juzgar a
adolescentes como adultos), y a favor del establecimiento de un sistema acorde con las
exigencias de los instrumentos internacionales de derechos humanos. En efecto, el
contenido de este texto normativo no constitua en caso alguno una rebaja de edad (a
diferencia de las iniciativas que anunciaron, durante el gobierno de Patricio Aylwin, el
mismo Aylwin, y el Senador de Renovacin Nacional Miguel Otero), sino, muy por el
contrario, la elevacin de la edad de imputabilidad penal plena a los 18 aos, el fin de la
discriminacin y penalizacin encubierta realizada con el pretexto de determinacin de la
capacidad de discernimiento, y el sealamiento de los 14 aos como edad bajo la cual los
nios quedaran totalmente excluidos de la posibilidad de aplicacin de cualquier reaccin
materialmente punitiva por parte del Estado.

En el sistema creado para ser aplicado a las personas a partir de los 14 y hasta los 18 aos,
el carcter penal del mismo implicaba bsicamente la exclusin de este sistema de todos los
casos que no obedecen a comisin de infracciones -lo cual es lgico, puesto que el sistema
penal no es un sistema de ayuda social-, y el revestimiento de lmites y garantas en
resguardo de los adolescentes respecto de los cuales se seale que han infringido la ley
penal. El grueso de las infracciones que activaran este circuito quedaban excluidas de la
posibilidad de imposicin de medidas cautelares o sanciones privativas de libertad, con lo
cual se reforzaban las garantas penales que respecto de adultos se han afirmado desde que
existe derecho penal formal, liberal o burgus, y a cuyo aplastamiento la realidad tiende de
manera inercial. Era, entonces, un derecho penal adolescente, de lmites al poder punitivo-
y alternativas.

La evolucin que se verific en el contenido del anteproyecto de ley entre 1998 y agosto
del 2002, momento en que fue presentado por el Poder Ejecutivo al Congreso Nacional, fue
claramente regresiva. En su momento, desde la Corporacin Opcin, junto a otros
abogados, se trabaj en un anlisis comparativo, y en base a ello se afirmaron ciertos
puntos mnimos que se propona reponer en la iniciativa legal. Estas crticas estn
explicitadas en una publicacin de dicha Corporacin, llamada Responsabilidad Penal de
Adolescentes. En trminos generales, esta regresin consisti en:
-debilitamiento de garantas;
-endurecimiento de las penas (el mximo para la pena privativa de libertad pas de 3 a 5
aos);
-aumento del catlogo infraccional en general y de las infracciones graves;
-prdida de la especialidad del sistema de justicia.

Simblicamente, no deja de tener una enorme relevancia el que en el contexto noticioso del
momento, la presentacin del Proyecto se mostraba como una respuesta, una seal pblica
de orden, tras una serie de movilizaciones callejeras protagonizadas en las semanas previas
por estudiantes secundarios en conflictos relativos al pase y tarifa escolar para la
21
locomocin colectiva
30
. As, la derechizacin de un proyecto de ley cuyas finalidades
originales eran ya ambiguas (mayores garantas/mayor represin) termin consolidando la
imagen usualmente asociada a esta iniciativa: una rebaja edad, para contener la
delincuencia juvenil. De igual manera, la larga tramitacin de esta iniciativa (unos 11
aos, considerando la fase pre-parlamentaria), se aceler finalmente por presiones
mediticas y electorales.

El informe de derechos humanos 2004 (hechos del 2003) de la Facultad de Derecho de la
Universidad Diego Portales daba cuenta de la tendencia de los cambios sufridos por la
iniciativa legal en cuestin:

Durante los cuatro aos siguientes (desde 1998), el anteproyecto sufri una serie de
modificaciones, las que se manifiestan en que el proyecto contenido en el Mensaje del
Ejecutivo sea bastante ms restrictivo en trminos de garantas y ms severo en cuanto a
las sanciones que las versiones anteriores
31
.

...con el paso del tiempo los proyectos que se hacen cargo de establecer el sistema de
enjuiciamiento para los adolescentes infractores de la ley penal han sido modificados en
orden a endurecer las sanciones y limitar las garantas. Ello, general y pretendidamente
justificado en el aumento y gravedad de la delincuencia juvenil y las demandas de
seguridad ciudadana. Sin embargo, antes de hacer ese anlisis y avalar tal proceder, el
que se aleja de las exigencias de intervencin penal mnima, o al menos mucho menos
gravosa cuando se trata de adolescentes, nios y nias, es necesario tener en cuenta las
estadsticas que, al contrario de lo que acostumbra difundir la prensa, demuestran que la
tasa de aprehensiones de adolescentes se ha mantenido relativamente estable desde 1980
hasta el ao 2001, que este porcentaje es nfimo comparado con los adultos (solo un 7,3%
en promedio del total de las aprehensiones) y que, adems, representa un porcentaje muy
inferior respecto a los nios, nias y adolescentes aprehendidos en otros pases, con
respecto a los adultos
32
.

En las fases posteriores de la tramitacin de esta ley se mantuvieron las mismas tendencias.
En el proyecto aprobado por la Cmara de Diputados ya se haba verificado una asimilacin
casi total al catlogo de delitos adultos (con la excepcin de las faltas no expresamente
incluidas en la ley), el crecimiento del catlogo de infracciones graves, la posibilidad de
aplicar sanciones privativas de libertad a infracciones no graves, y, a su vez, la
imposibilidad en principio de aplicar a las infracciones graves sanciones no privativas de
libertad.

30
Este conflicto ya ha sido olvidado. Sin embargo, en su momento tuvo una enorme capacidad de impactar a
todo el pas, principalmente en razn de su masividad, radicalidad, fuertes niveles de represin policial, y del
carcter asambleario de su organizacin. En efecto, los dirigentes siempre enfatizaron estar actuando como
voceros, como delegados de una asamblea, y gracias a esto, los mltiples intentos de desmovilizacin por
parte del Estado no daban frutos. No debiera sorprender el que, en las sociedades contemporneas, de vez en
cuando el nivel de hasto con la vida cotidiana en las ciudades cause estallidos de energa adolescente en las
calles en la forma de revueltas ms o menos violentas. Los acontecimientos recientes en Francia, a fines de
2005 y en 2006, dan cuenta de esta tendencia.
31
Informe Derechos Humanos en Chile, Facultad de Derecho, UDP, 2004, pgina 69.
32
dem, pag. 74.
22

El 11 de mayo de 2005, la Comisin de Constitucin, Legislacin y J usticia del Senado fue
mucho ms all en este proceso. En declaraciones del presidente de la comisin recogidas
en el Boletn Electrnico del Senado en el mes de marzo, Alberto Espina sealaba que este
proyecto era muy malo, que el sistema de sanciones contemplado era inconstitucional en
razn de su flexibilidad
33
, y anunciaba un cambio drstico del contenido de la Ley:

Esta ley viene con muchas pifias y defectos, nosotros hemos tenido que rehacerla
prcticamente en su integridad.

Este proyecto no describa conductas, sino que eran a veces genricas, figuras que no
estaban claras. Adems la penalidad era absolutamente subjetiva, el juez poda aplicar
una graduacin de 8 penas desde la amonestacin hasta 5 aos. Tampoco estableca un
orden de graduacin de los delitos, por lo tanto, poda aplicarle a un delito gravsimo una
amonestacin, quedando esto a su libre criterio, el juez no puede tener ese grado de
amplitud.

Creo que era una muy mala ley, quizs una de las ms malas que me haya tocado ver en
el Congreso. Entonces, cuando el Presidente de la Repblica anunciaba y deca que era un
proyecto que tena por finalidad poner atajo a los actos de violencia de los menores, la
realidad nos deca que era mucho ms permisivo que la ley que tenemos hoy. Al final era
una iniciativa legal que facilitaba mucho ms la libertad de los delincuentes juveniles, en
vez de poner normas ms claras, rgidas y dndole siempre la oportunidad a un joven de
rehabilitarse.

Los cambios en mayo fueron principalmente dos: elevacin de los mximos aplicables de
sancin privativa de libertad, a 5 aos en el caso de adolescentes de 14 y 15 aos de edad, y
10 aos para adolescentes de 16 y 17; eliminacin del criterio contenido en todas las
versiones previas que diferenciaba las infracciones graves del resto de las infracciones,
pasando a remitirse en general a los crmenes y simples delitos del Cdigo y leyes penales
especiales de adultos, incorporando algunas faltas (el resto qued en definitiva entregado a
la competencia infraccional de los Tribunales de Familia
34
) y contemplando en base a esto,
un particularmente engorroso sistema de determinacin de sanciones. Este sistema se
remite a las normas pertinentes del Cdigo Penal. As, tras la aplicacin de una rebaja en un
grado (equivalente a la situacin vigente hasta ahora de aplicacin del artculo 72 del CP a
los menores declarados con discernimiento, en virtud del cual en caso de sentencia

33
Esta afirmacin resulta ms que discutible, no slo porque refleja un profundo desconocimiento de los
instrumentos internacionales relativos a la justicia juvenil, sino porque lo que s era inconstitucional durante
todo este tiempo era la existencia misma del discernimiento, la ausencia de garantas en los procedimientos de
la justicia de menores, el juzgamiento de nios como adultos, y el uso irracional de la privacin de libertad,
todos ellos puntos respecto de los cuales ningn parlamentario parece haberse preocupado mucho en estos 16
aos.
34
En su momento, se hizo mucho nfasis en el hecho de que este proyecto de ley descriminalizaba las faltas.
Luego, consideraciones realistas aconsejaron ir incluyendo las faltas de mayor connotacin pblica, y, en
definitiva, se sancionar el grueso de las faltas, algunas en este sistema, y otras en el sistema de justicia
heredero del de menores: los tribunales de familia. Es de notar que de los 52 jueces de menores que existan,
50 son ahora jueces de familia.
23
condenatoria deba el juez moverse dentro del grado inferior al mnimo sealado por la ley
para el mismo delito en relacin a adultos), deben aplicarse las normas del Libro I, Ttulo
III, Prrafo 4 (artculos 50 a 78). De tal forma se calculara la extensin de la sancin
aplicable. La naturaleza de las sanciones a imponer se determina aplicando, tras la
operacin anterior, una tabla de 5 niveles, que seala los tipos de sancin aplicables,
permitindose en 4 de esos 5 niveles la aplicacin de sanciones de tipo privativo de libertad
(internacin en rgimen cerrado y en rgimen semicerrado).

De hacer caso a las declaraciones de Espina, existen motivos suficientes para afirmar que la
Ley, en la medida en que estos cambios subsistieron, cambi radicalmente, y no es la
misma en espritu ni en contenido que la del 2002, para qu decir la de 1998. Tras las
modificaciones introducidas en mayo, una Comisin compuesta por CONACE y varios
otras organizaciones (entre ellos Corporacin Opcin, ACHNU, Hogar de Cristo), intent
morigerar en parte este endurecimiento punitivo realizando un conjunto de propuestas. Se
propuso modificar los mximos de pena de crcel, a 3 y 8 aos en vez de 5 y 10. Tal
propuesta fue rechazada en votacin en el Senado, curiosamente, con votos
concertacionistas en contra
35
. Fue aceptada la idea de una libertad asistida ms intensa,
llamada especial (idea que tena por objeto reducir la centralidad y extensin de la
privacin de libertad, cuestin que no se logr, o se logr slo parcialmente). Unas
modificaciones finales en la Comisin Mixta de senadores y diputados terminaron zanjando
un consenso en el que, al menos a nivel parlamentario, todos se mostraron satisfechos.

La principal diferencia entre el nefasto acuerdo de los senadores el 11 de mayo y la versin
definitiva de la ley, est en la tabla de sanciones aplicables, contenida en el artculo 23.

Tras aplicar las normas pertinentes, el juez debe considerar la naturaleza de la sancin
aplicable de acuerdo a esta tabla.

La tabla acordada el 11 de mayo por unanimidad (Espina, Aburto, Fernndez -en reemplazo
de Chadwick- Viera-Gallo y Andrs Zaldvar ) fue la siguiente:

Tabla Demostrativa

Extensin de la sancin
Penas aplicables
Desde 5 aos y 1 da

- Internacin en rgimen cerrado



35
Decimos curiosamente, puesto que fueron votos del Partido Radical, y el jefe de ese partido, J os
Antonio Gmez, fue el Ministro de Justicia que present el proyecto en el 2002, que tena un mximo de 5
aos de crcel. Cmo se convenci en tres aos de la necesidad de duplicar ese mximo? Es algo que no
sabemos, pero lo cierto es que la coalicin poltica gobernante no hizo mucho por defender un proyecto en el
que aparentemente crean hace algunos aos, cuestin que adems se evidencia en el acuerdo unnime por el
que la Comisin de Constitucin del Senado introdujo estas modificaciones en mayo de 2005.
24
Desde 3 aos y un da a 5 aos
- Internacin en rgimen cerrado
- Internacin en rgimen semicerrado

Desde 541 das a 3 aos
- Internacin en rgimen cerrado
- Internacin en rgimen cerrado ms
libertad asistida
- Internacin en rgimen semicerrado
- Arresto de fin de semana
- Libertad asistida
Desde 61 a 540 das
- Internacin en rgimen semicerrado
- Arresto de fin de semana
- Libertad asistida
- Prestacin de servicios en beneficio
de la comunidad
- Reparacin del dao causado
Desde 1 a 60 das
- Prestacin de servicios en beneficio
de la comunidad
- Multa
- Amonestacin




Como se puede ver, la centralidad de la privacin de libertad (cerrada y semicerrada)
implica la posibilidad de aplicarse en los cuatro de los cinco grados considerados, con lo
que los adolescentes podran quedar en peor situacin que la generalidad de los adultos en
los grados inferiores de penalidad.

La tabla aprobada finalmente es la siguiente:

Desde 5 aos y 1 da:
- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.

Desde 3 aos y un da a 5 aos:
- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida especial.

Desde 541 das a 3 aos:
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
25
- Libertad asistida en cualquiera de sus formas.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.

Desde 61 a 540 das:
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida en cualquiera de sus formas.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.

Desde 1 a 60 das:
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.
- Multa.
- Amonestacin.

Esta tabla, entonces, morigera el acuerdo previo, pero, a nuestro juicio, sigue considerando
a la privacin de libertad como la sancin central del sistema, a diferencia de las
orientaciones normativas y doctrinarias del derecho penal de adolescentes, que consideran
como sanciones centrales a las no privativas de libertad.

Las argumentaciones vertidas por ciertos senadores al argumentar a favor del lmite
mximo de 5/10 aos dan una cabal idea de los criterios que imperaron en definitiva:

El seor ESPINA.- sera un profundo error disponer una rebaja mayor de la que hemos
consagrado, pues estimamos que las penas son justas, aminoradas y persiguen la
reinsercin social para quienes cometen ese tipo de ilcitos.
Por eso, insistimos en la tesis de la Comisin.

El seor COLOMA.- Seor Presidente, en esta discusin en particular respecto de un
proyecto ampliamente debatido en general, estamos ante un punto bien esencial,
que va a fijar no slo parte de su contenido, sino tambin las seales pblicas que
se darn acerca de cmo enfrentar de mejor manera el problema de los jvenes y
la delincuencia.
...uno de los puntos esenciales de esta normativa en estudio tiene que ver con el
trmino de la impunidad. Porque, digmoslo de otro modo: hoy da prcticamente
existe impunidad respecto del joven que comete delito. Y todas las estadsticas, las
mismas que han sido citadas profusamente para otros efectos, sealan
categricamente que la posibilidad de que un joven sea objeto de algn tipo de
sancin conforme a la legislacin actual no pasa de 2 por ciento. Incluso, la
privacin de libertad, en momentos excepcionales, es extraordinariamente
limitada, y a lo ms, se iguala a la de los adultos en los poqusimos casos que hoy
da ocurren.
... me llama la atencin la persistencia o pertinacia -legtima, por cierto- en
tratar de ir rebajando las penas, o los lmites o umbrales de que los magistrados
van a poder hacer uso en el caso de jvenes que cometen graves actos delictuales.
No estamos hablando de actitudes relativamente normales, sino de aquellas que
26
atentan contra la vida, contra la dignidad de las personas, algunas de las cuales
pueden ser igualmente jvenes.
Me parece clave que el umbral de la pena, el umbral -insisto- que va a ser
determinado por un magistrado respecto de jvenes que cometen delitos
gravsimos contra las personas, muchas de las cuales pueden ser de la misma
edad del delincuente, debe fijarse, a lo menos, en los 5 aos, en el caso de los
menores de 16 aos, y en 10, si tuvieren ms edad.

El seor FERNNDEZ.- Seor Presidente, es importante sealar que aqu no se trata del
presidio, sino simplemente de un programa para rehabilitar a los adolescentes.
Por lo tanto, el tiempo destinado a lograr efectivamente ese objetivo puede ser
muy relevante.
No estamos hablando de penas de prisin que, de una manera u otra, impliquen
un castigo que no rinda ningn fruto. Por el contrario, estamos frente a un
programa que, llevado a cabo en la forma debida, puede ser muy beneficioso para
los adolescentes.
Por ello, soy partidario de mantener lo que discutimos en la Sala y que fue
aprobado por la Comisin, en cuanto a mantener los plazos superiores.
Voto en contra de la indicacin, porque creo que no favorece la rehabilitacin de
los adolescentes.

El seor NOVOA.- Seor Presidente, soy contrario a la indicacin.
La experiencia social nos est mostrando que la delincuencia en los adolescentes,
en los jvenes, es un problema grave.
Por otro lado, las personas de 14 aos hacia arriba tienen suficiente
discernimiento como para comprender y saber que matar, robar o violar son
conductas en las que no se debe incurrir.
Adems, la estructura de este proyecto de ley, que tiende a buscar la
rehabilitacin de los jvenes, es adecuada.
En consecuencia, manifiesto mi rechazo a la indicacin.

Se rechaza la indicacin (19 votos contra 15 y 3 pareos).

Votaron por la negativa los seores Arancibia, Bombal, Canessa, Cantero, Cariola,
Coloma, Espina, Garca, Horvath, Larran, Martnez, Matthei, Orpis, Parra,
Prokurica, Romero, Silva, Stange y Vsquez.

Votaron por la afirmativa los seores Aburto, vila, Flores, Foxley, Frei (doa Carmen),
Gazmuri, Moreno, Muoz Barra, Naranjo, Nez, Ominami, Sabag, Vega, Viera-
Gallo y Zaldvar (don Andrs).

No votaron, por estar pareados, los seores Fernndez, Novoa y Ros.



Y ahora qu?

27
Como se puede apreciar, predominaron criterios tales como el supuesto aumento de la
criminalidad adolescente, la necesidad de dar seales duras, y la gran mentira relativa a la
impunidad que prevalecera segn algunos en la realidad nacional
36
. Adems, persiste de
manera muy insistente la creencia de que el encarcelamiento de menores de edad no es
propiamente carcelario, sino que se echa mano de los mitos relativos a la necesidad de
rehabilitacin, para justificar 10 aos de encierro....Una vez ms se comprueba que
resulta ms cmodo justificar el peso de la represin sobre un individuo alegando nobles
intenciones antes que reconocer la brutalidad intrnseca a tal determinacin. No se aprecia
en el proceso que condujo a la elaboracin de esta ley ninguna reflexin que tenga en
cuenta el complejo problema del sentido del tiempo, tanto en general, como la
diacrona/sincrona entre el tiempo social y tiempo de las penas de crcel
37
, como en lo
relativo especficamente al tiempo de las penas de adolescentes.

Lo cierto es que, de acuerdo a los datos de que disponemos
38
:

-Se producen al ao alrededor de 50 mil arrestos de personas menores de 18 aos. El 2004
estas aprehensiones fueron 41 mil. Se trata del 1% de poblacin menor de 18 aos.
Considerando que de acuerdo al Censo 2002 el 7% de la poblacin tiene entre 14 y 18 aos
de edad (alrededor de un milln) las 40 mil aprehensiones sobre ese total de adolescentes,
constituyen algo ms del 4 % de este universo. Esto tiene en cuenta que el grueso de las
detenciones de menores de 18 se concentran en adolescentes, aunque se sabe que hasta el
da de hoy se detiene todava cierta cantidad de personas menores de 14.

-En el 2003, de los 22.269 menores de 18 aprehendidos por aquello que algunos sectores
llaman delitos de mayor connotacin social(DMCS)
39
, el grueso de ellos fue aprehendido

36
Uno de los grandes trucos publicitarios que se han hecho en el ltimo tiempo consiste en considerar que se
aplica pena slo a los adolescentes que son declarados con discernimiento (alrededor de un tercio de todos
los sometidos a tal declaracin), y respecto a los cuales se aplican sentencias condenatorias a penas de crcel.
Con esto se dejan fuera la otras formas de penalizacin que afectan a los menores de edad en Chile: la del
sistema de menores, con sus diversas posibilidades de encierro, y las medidas de control no privativas de
libertad.

37
En este mbito, parece muy acertada la visin de Moretto: La duracin mxima de la pena, por afectar
tanto el tiempo externo como en interno del ser humano, debe tener en cuenta la aceleracin en que se
encuentra determinada sociedad. Existe, as, una relacin inversa entre aceleracin y duracin de la pena, o
sea; para que el sujeto sufra las menores consecuencias posibles ya que la pena de prisin es un mal-, la
duracin de esta debe ser tanto ms reducida cuanto ms acelerada es la sociedad. Por lo tanto, en sociedades
altamente tecnolgicas y que viven a la velocidad del intercambio de informaciones por la red, la pena
mxima de prisin deber ser inversamente proporcional a la velocidad de la sociedad. Rodrigo Moretto,
Crtica Interdisciplinar da pena de prisao, Rio de J aneiro, 2005. Traduccin del portugus propia.

38
No olvidemos que las cifras oficiales de criminalidad dan cuenta ms bien de la labor de control y
criminalizacin secundaria realizada por las agencias formales del sistema penal, por lo cual sus variaciones
pueden obedecer a distintos factores que no necesariamente reflejan un aumento objetivo de las formas de
delito consideradas. Un acercamiento ms adecuado a la medicin de la criminalidad lo dan las Encuestas
de Victimizacin que han empezado a aplicarse en el pas recientemente, y que en general corrigen las
conclusiones que se haban tomado antes en base a la evolucin de denuncias y aprehensiones, dando cuenta
de una tendencia a la estabilizacin y/o reduccin de varias formas de criminalidad registrada.
28
por hurto (47%), robo con fuerza en las cosas (22,5%), robo con violencia (19%). Algo ms
abajo, estn las lesiones (11%), y muy por debajo, homicidio (0,3%) y violacin (0,2%).
Estas cifras ratifican las tendencias sealadas por los datos del MINJ U 2002: disminucin
de homicidios y violaciones, aumento de los delitos de naturaleza ms patrimonial,
estabilizacin de lesiones y robo con fuerza en las cosas. Pese a ello, la impresin
dominante en el sentido comn actual es que hordas de adolescentes cada vez ms violentos
atacan permanentemente nuestra seguridad.

-El famoso aumento de participacin de menores en robos con violencia, 812% (457 a 4170
aprehendidos
40
) desde 1995 a 2003, se produce frente a un aumento del 377% en adultos
(de 1974 a 9470). Pese a lo alarmante que suena este 800%, hay que recalcar que se trata de
algo menos que la mitad de aprehensiones de menores en relacin a las de adultos, en un
tipo de delito que en general se comete por personas relativamente jvenes.

-Entre 1986 y 2003, dentro del total de aprehendidos menores de 18 por DMCS, los
menores de 14 han bajado en proporcin desde el 19% al 15%. Los mayores de 14 y
menores de 18 han mantenido la proporcin, con un aumento muy leve.

- De acuerdo a datos del Ministerio de J usticia, el ltimo da de septiembre del ao 2004 se
encontraban privados de libertad 934 menores de edad (de ellos, 25 eran mujeres, y 6 eran
menores de 14 aos de edad). Esta poblacin se reparta de la siguiente forma: 261 personas
en secciones de menores de crceles de adultos; 483 en Centros de Observacin y
Diagnstico, y 190 en Centros de Rehabilitacin Conductual. Los menores de edad sujetos
a la medida de libertad asistida son alrededor de 4 mil. De qu impunidad hablan?

En momentos en que el texto de la Ley ya se encuentra aprobado, en espera de su
publicacin y de 6 meses de vacancia antes de su implementacin, la historia de esta
reforma hasta el momento actual da cuenta perfectamente de las tendencias dominantes en
la cultura chilena, y de las dificultades que plantean los intentos de aplicacin del contenido
de instrumentos internacionales de derechos humanos. En materias penales, pareciera que
las tendencias del sistema siguen un camino propio en el que las representaciones, discursos
e intenciones manifiestas de las personas e instituciones que participan de los procesos
tienen mucho menos capacidad de determinar el sentido de las reformas que lo que se
podra pensar en principio. As, los derechos humanos de la infancia sirven para legitimar
operaciones muy delicadas de reestructuracin del poder punitivo, donde los criterios
simblicos e irracionales operan con total prescindencia de los datos, los saberes

39
Entre los cuales no se incluye el delito de cuello blanco, ni la violacin de derechos fundamentales, ni la
destruccin del medio ambiente. Las cifras citadas en relacin a DMCS provienen de estudios de la
Fundacin Paz Ciudadana.
40
Una de las desventajas de los intentos de medicin de la criminalidad en base a aprehensiones es que no se
consideran aqu ni la presuncin de inocencia ni criterios variables de la polica al etiquetar los hechos de que
se trate. En el caso de la justicia de menores, habra que tener en cuenta que esfuerzos administrativos de los
ltimos aos han puesto nfasis en una separacin de los casos de infracciones de aquellos que obedecen a
proteccin simple, es decir, casos no infraccionales. Esto ha llevado a una mayor preocupacin por sealar los
ilcitos cometidos, y podra ser uno de los factores que explican esta alza en le registro de aprehensiones por
robos con violencia.
29
especializados y la orientacin de las normas internacionales que en teora guan estos
procesos de reforma.

Una gran cantidad de normas de esta Ley continan siendo positivas en relacin al sistema
vigente (as, por ejemplo, se contempla la posibilidad de aplicar prisin preventiva
nicamente respecto de imputacin de crmenes, no de simples delitos). En base a estos
aspectos, es fcil para el oficialismo argumentar que esta ley constituye un avance respecto
a la Ley de Menores
41
. Sin embargo, es claro que cualquier sistema que reconozca
mnimamente garantas se ver en un pie de superioridad en relacin a un sistema que no
contemplaba ninguna, y esto an no nos dice mucho sobre sus posibles efectos en sentido
amplio. Hay un mbito en que los efectos de esta ley hablarn por s solos: la manera en
que afecte los niveles de privacin de libertad actualmente existentes
42
.

Tal vez la mejor manera de entender las posibles lecturas de esta ley es plantear que, a
diferencia de la reforma procesal penal, cuya contra-reforma estamos viviendo en estos
momentos mediante leyes que restringen las garantas en aras de una eficacia entendida
desde la exageracin meditica y el populismo punitivo, en materia penal juvenil el proceso
de contra-reforma se verific durante la tramitacin de esta ley, por lo cual no slo su texto
admite mltiples lecturas (en la medida que colisionan normas de inspiraciones
contrapuestas y que se generaron en momentos diferentes), sino que, en definitiva, no
sabremos hasta la implementacin efectiva de la misma los efectos reales que se
producirn, pues muchas cuestiones quedan entregadas a los criterios que en definitiva se
apliquen en la prctica. Lo cierto es que esta ley se aleja definitivamente de la idea de un
derecho penal mnimo, y parece ser ms un derecho penal de adultos atenuado que un
verdadero derecho penal de adolescentes.

Si a fines del siglo XIX y principios del XX el positivismo criminolgico como reaccin
contra la escuela clsica del derecho penal y la criminologa llamada pre-cientfica, en un
contexto de inseguridad urbana creciente que clamaba por mayores controles de la
criminalidad, logr extender las formas del control social a la mayora de los aspectos de la
vida social, complementando el sistema penal propiamente tal con nuevas formas de
control y disciplinamiento, en el momento actual apreciamos como las tendencias recientes
en la consideracin jurdica de la infancia se legitimaron en contraposicin al modelo del
derecho tutelar de menores, sobre un trasfondo de exigencias de mano dura, ley y orden. De
esta forma, en Chile, nos encontramos, a similitud de 1928 (ao de aprobacin de la
primera ley de menores) con una tendencia al hbrido jurdico que nos hace visualizar un
escenario en que no slo no tendremos derecho penal juvenil como una alternativa tanto

41
La desconfianza hacia las reformas legales en materia penal no puede pasar por alto el que existen procesos
y lmites que efectivamente redundan en un mejoramiento de ciertas condiciones de hecho. Al respecto, al
reforma procesal penal, en la medida que ha repercutido sobre los adolescentes, ha logrado algn nivel de
efectos positivos en trminos de reduccin de la violencia penal estatal.
42
En el Mercurio del domingo 23 de octubre de 2005, dentro del reportaje "Menores delincuentes: La
rehabilitacin juvenil en la mira" se seala en un cuadro lo siguiente: "Tras las Rejas. 1.900 son los jvenes
que, se estima, estarn privados de libertad cuando comience a funcionar la nueva ley. Hoy son 1.700".


30
al derecho de menores como al derecho penal de adultos, sino que los peores defectos de
ambos se perpetan en una extraa tensin dialctica entre continuidad y ruptura.
31
Ley 20.084: MS DERECHOS? MS REPRESIN?


Resumen: De acuerdo a las normas internacionales sobre derechos del nio, los sistemas de
justicia juvenil deben crearse como regmenes especiales, diferentes al derecho penal de
adultos. En el contexto chileno, la Ley 20.084 pretende hacerse cargo de la implementacin
de dichas normas, a la vez que es reconocida como una iniciativa que rebaja la edad de
imputabilidad penal a los 14 aos, lo cual resulta en principio contradictorio. Mediante un
anlisis de la normativa internacional y del contenido de dicha Ley, este artculo pretende
detectar si efectivamente tal contradiccin existe, la manera en que se manifiesta, y posibles
implicancias en la criminalizacin de nios y adolescentes.

1

Segn su mismo nombre oficial indica, la Ley 20.084 establece un sistema de
responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal. Tanto detractores
como defensores de la Ley se refieren a ella como una rebaja de edad, en virtud de la cual
se fija en los 14 aos la edad de inicio de la imputabilidad penal.

Parte importante de la justificacin oficial de esta iniciativa legal repos en la necesidad de
adecuar la normativa nacional a los compromisos adquiridos en 1990 al ratificar la
Convencin sobre los Derechos del Nio (en adelante, la CDN). De acuerdo al artculo
40 de la CDN, los Estados deben adoptar todas las medidas adecuadas para promover el
establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones especficos para los
nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o
declare culpables de haber infringido esas leyes. La misma disposicin alude
particularmente a la obligacin de establecer una edad mnima antes de la cual se
presumir que los nios no tienen capacidad para infringir las leyes penales.

En principio, al implementar el sistema que esta Ley crea se estara por fin dando
cumplimiento a las obligaciones que en materia de justicia juvenil impone la CDN. De ser
as, es posible cumplir con estos requerimientos bajando la edad de imputabilidad
penal? Para responder bien esta pregunta, se requieren una serie de precisiones.

Por si las implicancias de lo sealado en el artculo 40 de la CDN no fueran claras, el
Comit de los Derechos del Nio, en su ltima sesin (N 44), elabor la Observacin
General N 10, que se refiere a los derechos del nio en la justicia juvenil. En este nuevo
instrumento se insta a los Estados a formular una poltica integral comprehensiva en la
materia, con nfasis en las acciones preventivas y en las alternativas a la criminalizacin, y
se delinean las principales bases de dicha poltica. As, el Comit alude a la obligacin de
fijar una edad mnima, sealando que la edad superior del sistema de justicia juvenil son los
18 aos
43
, y que la edad mnima de responsabilidad criminal se refiere entonces a la edad

43
20. Lmite superior de edad para la Justicia Juvenil. El Comit tambin desea llamar la atencin de los
Estados Partes sobre el lmite superior para la aplicacin de las reglas de la justicia juvenil. Estas normas
especiales para la justicia juvenil tanto en trminos de normas especiales de procedimiento como de normas
para la diversin y disposiciones especiales- deben aplicarse, partiendo de la EMRC (edad mnima de
32
de entrada a este sistema especial, la que recomiendan no se fije antes de los 12 aos de
edad.

Este tipo de precisiones son importantes, puesto que en nuestro medio el problema de la
reforma a la justicia juvenil se ha vuelto casi un problema semntico, en un campo de
batalla donde los contrincantes emplean diversas acepciones de pena de imputabilidad
y de derecho penal
44
. Lo que resulta indiscutible, entonces, en materia de la edad, es que
si las personas menores de 18 aos no pueden ser juzgadas en el sistema penal de adultos,
en este sentido, cualquier rebaja de edad es inaceptable, contraviene la CDN, y por lo
tanto, debiera considerarse inconstitucional.

Si la Ley 20.084 efectivamente establece un sistema de responsabilidad penal especial
para adolescentes, no sera adecuado decir que rebaja a los 14 aos la edad de
imputabilidad penal -si por ella entendemos la capacidad reconocida de ser juzgado como
adulto-. As, la imputabilidad fijada desde los 14 y hasta los 18 aos sera una
imputabilidad especial, a efectos de ser juzgado en un sistema especial, distinto al de los
adultos, y cuya fisonoma bsica ya est suficientemente descrita no slo en la CDN sino
que en otros instrumentos internacionales, principalmente las Reglas para la proteccin de
menores privados de libertad, las Directrices para la prevencin de la delincuencia juvenil,
y otros
45
.

Es esto lo que la Ley 20.084 vendr a realizar tras 17 aos de haberse ratificado la CDN
en el pas? De ser as, por qu de manera insistente todo el mundo se refiere a esta ley
como una rebaja de edad?

Si retrocedemos el escenario hasta 1998, y desenterramos un antecedente directo de la
creacin de esta Ley, el Anteproyecto de Ley de Responsabilidad Penal de Adolescentes
elaborado desde el Ministerio de J usticia en esa poca, la respuesta resultaba bastante ms

responsabilidad criminal) de cada pas, para todos los nios que al momento de la comisin de la ofensa (o
acto sancionable de acuerdo a la ley penal) que se les imputa, no hayan alcanzado todava la edad de18 aos
(Traduccin propia).
44
Para muchos de ellos, no existe pena donde las formas de control y de encarcelamiento se denominan
medidas de proteccin, y, por ende, no son nunca imputables hoy en da los menores de 18 aos de edad,
puesto que respecto de ellos acta el sistema tutelar/represivo, y no el verdadero derecho penal (que
existira nicamente cuando el poder punitivo se institucionaliza abiertamente como tal).
45
En este esquema, entonces, lo que debera haber hecho una Ley que intentara dar aplicacin a la CDN en el
contexto chileno, era algo en apariencia sencillo: terminar con el discernimiento y con la posibilidad de
aplicar a menores de 18 el sistema penal de adultos, subiendo definitivamente de 16 a 18 aos la edad a partir
de la cual una persona puede entrar en contacto con dicho sistema. Adems, fijndose una edad mnima del
sistema penal adolescente (que fue de 14 aos tanto en la Ley aprobada como en su anteproyecto de 1998),
corresponda entonces asumir que por debajo de dicha edad, tal como se seala en el Mensaje N68-347 con
que el Presidente Lagos envi el proyecto de ley al Congreso, el Estado renuncia a toda forma de
intervencin coactiva en el supuesto de comisin de delito. Garantizar en los hechos esa renuncia y construir
un sistema que no slo reconozca garantas en el proceso de juzgamiento sino que tambin potencie
soluciones no judiciales y alternativas a la criminalizacin es precisamente el desafo impuesto por la CDN y
otros instrumentos internacionales, pero insistimos en que en cuanto a sistemas y edades el deber ser era
bastante claro: subir la edad de imputabilidad penal a 18 aos, y construir un sistema especial bajo esa edad y
sobre los 14 aos.

33
sencilla. En este diseo, la responsabilidad penal de las personas de 14 a 18 aos se
regulaba mediante un catlogo especial de infracciones juveniles, dentro de las cuales se
distinguan algunas llamadas graves, que eran las nicas frente a las cuales era posible
(no obligatorio) aplicar medidas privativas de libertad, por un tiempo mximo de 3 aos.
Un catlogo interesante de sanciones con nfasis en el medio libre para evitar en lo posible
el internamiento deba ser aplicado por un juez que contaba con bastante flexibilidad a la
hora de determinar las sanciones adecuadas a cada caso
46
. De esta forma, podemos afirmar
que en el modelo propuesto por el Anteproyecto efectivamente se elevaba la edad de
imputabilidad penal de adultos a los 18 aos, estableciendo entre los 14 y 18 aos un
sistema especial, de acuerdo a lo contemplado en el artculo 40 de la CDN. Por ello,
describir esa iniciativa como una rebaja de edad, resultaba en realidad bastante
equvoco
47
.

Lamentablemente, la evaluacin posterior resulta bastante ms complicada, en razn de que
en los 4 aos transcurridos entre 1998 y la presentacin del Proyecto de Ley en agosto de
2002, y luego en los 3 aos de tramitacin de esta iniciativa hasta que fue promulgada y
publicada a fines del 2005, una serie de transformaciones afectaron el modelo original, al
punto de hacerlo irreconocible. Dichas transformaciones, efectuadas en el explosivo
contexto del neoliberalismo econmico mezclado con populismo punitivo, no slo
afectaron el objetivo de adecuarse la CDN, incorporando con cada vez mayor peso
especfico el de asumir una activa accin contra el delito, a travs de la adecuada
sancin de cada uno de los ilcitos que afecten a nuestra tranquilidad
48
. Adems de
redundar en una mayor dureza del sistema, estas transformaciones lograron en definitiva
realizar una operacin sumamente compleja, por la cual el impulso reformador emanado
del discurso de los derechos humanos de la infancia sirve de respaldo legitimador de una
modernizacin del sistema penal que cambia muchas cosas sin cuestionar nunca los rasgos
esenciales de la intervencin punitiva, para cumplir con la obligacin de estructurar lo que
formalmente es un nuevo sistema, pero calcado a imagen y semejanza del derecho penal
de adultos
49
.

Llegados a este punto del anlisis, una breve mirada crtica a las formas que hasta ahora
han revestido en Chile las respuestas institucionales a la llamada delincuencia juvenil o
de menores de edad nos permite apreciar que stas han sufrido ya antes muchas variaciones
o rupturas por sobre un continuo de control y disciplinamiento social, superponiendo

46
Adems, este anteproyecto se atreva a incursionar en ciertas formas de descriminalizacin que reforzaban
la especialidad frente al sistema de los adultos, sancionando en general slo delitos consumados, excluyendo
del sistema las faltas, y tambin la participacin en grado de encubridor. Otro rasgo interesante en este diseo
es que las medidas privativas de libertad no eran aplicables a los menores de 16 aos, excepto si a
consecuencia directa de la comisin del delito se provocara la muerte de una persona.
47
A diferencia de lo que poda decirse de iniciativas del perodo 1990/1994 como la de Patricio Aylwin y la
de Miguel Otero, que efectivamente bajaban la edad incorporando un universo mayor de adolescentes al
sistema penal de adultos.
48
Como el Mensaje se preocupa de sealar expresamente.
49
Un proceso as podra ser visto como la expresin puntual de una tendencia propia del sistema penal
capitalista que, como destaca Pavarini (2002), se ha construido en base a una doble necesidad: criticar formas
previas de penalidad, atendiendo a la vez a las nuevas necesidades del control social. Para el anlisis de las
transformaciones que operan en el capitalismo actual, postfordista, se recomienda acudir al excelente
trabajo de De Giorgi (2006).
34
formas nuevas a otras previas que permanecen
50
. Esta perspectiva histrica nos permite
situar adecuadamente la Ley 20.084 y el nuevo sistema de RPA dentro del continuo de
formas en que el sistema de control social se expresa y adapta en relacin a sus
destinatarios nios y adolescentes. En esta perspectiva, la relacin entre penas e
infancia ni siquiera es una novedad de esta Ley, que ms bien viene a reorganizarla.

Lo central que debiera ser dilucidado entonces, es si el rgimen que la Ley 20.084 crea es
un sistema de derecho penal de adolescentes, o si ms bien se trata de una versin renovada
del modelo de derecho penal atenuado, es decir, aplicacin del derecho penal de adultos,
pero con ciertas salvedades
51
. Hasta ahora, tan slo podemos abordar este problema con
base en el texto de la Ley. Asumimos, sin embargo, que ser ms bien la forma en que en
concreto este texto se aplique, y los cambios que en definitiva sufran los procesos de
criminalizacin (abierta y encubierta) de los menores de edad, los elementos que permitirn
un juicio ms acabado
52
.

2

En el Ttulo preliminar se seala el mbito de aplicacin de la Ley, que regula la
responsabilidad penal de los adolescentes por los delitos que cometan, el procedimiento
para la averiguacin y establecimiento de dicha responsabilidad, la determinacin de las
sanciones procedentes y la forma de ejecucin de stas (artculo 1). Resulta claro en esta
disposicin el abandono de la nocin de infraccin-que previamente se haba usado como
forma de desmarcar este sistema del derecho penal de adultos -, para acoger en definitiva la
nocin de delito, remitindose as a todo lo que nuestro sistema penal incorpore en lo
sucesivo definindolo como delito en el Cdigo Penal y todas las leyes penales especiales.

Las personas son consideradas adolescentes por esta Ley cuando tienen entre 14 y 18
aos. Para el caso de que un delito se inicie antes de que el imputado cumpla 18, y se

50
Sincrnicamente este proceso se ha manifestado como una evolucin desde el reconocimiento legal del
castigo en manos del padre de familia y la aplicacin a cierta cantidad de nios de un derecho penal atenuado,
a la intromisin del Estado a travs de un poder disciplinario especfico mediante el derecho tutelar de
menores. Sin embargo, al observar dichas formas sucesivas de control social de las personas menores de edad
en Chile, nos encontramos con que en vez de haberse producido un desplazamiento total de unas por otras, lo
que ha ocurrido es que el sistema de control se ha desplegado simultneamente a travs de todas ellas,
llegando as en diversas formas y grados de intensidad a distintos segmentos de la infancia y adolescencia, de
una manera que recuerda lo que en el contexto francs Donzelot (1990) ha denominado como complejo
tutelar, y que en nuestro caso abarcara desde el poder punitivo domstico (que subsiste en el actual artculo
234 del Cdigo Civil como derecho del padre a la correccin de los hijos, cuidando que ello no menoscabe
su salud ni su desarrollo personal) hasta los casos en que los adolescentes declarados con discernimiento son
juzgados a efectos penales derechamente como adultos, pasando por las facultades de intervencin tutelar-
represiva que han subsistido pese a las modificaciones que se han a La Ley de Menores, y que se entregan hoy
en da a los Tribunales de familia, sin edad mnima.

51
El que usemos la expresin derecho penal atenuado no nos impide estar alertas frente a posibilidades de
que en algunos casos los nios puedan ser sometidos a formas de criminalizacin que los dejen incluso en
peor pie en comparacin a los adultos.
52
En el anlisis de la Ley, seguimos de cerca lo sealado en el Informe Alternativo presentado al Comit de
Derechos del Nio por Corporacin Opcin y la Organizacin Mundial Contra la Tortura, disponible en
www.omct.org y www.opcion.cl .
35
consume despus de tal momento, este sistema opta por aplicar la legislacin penal de
adultos (artculo 3). As se restringe la aplicabilidad de este rgimen especial marcando una
preferencia por la legislacin de adultos
53
.

El Ttulo I se refiere a las consecuencias de la declaracin de responsabilidad de los
adolescentes por infracciones a la ley penal, es decir, lo que en diferentes momentos ha
sido llamado medidas, sanciones, o penas. El artculo 6 seala que en sustitucin de
las penas contempladas en el Cdigo Penal y en las leyes complementarias, las sanciones
que se aplicarn a los adolescentes sern las de la siguiente Escala General, y a
continuacin distingue penas de delitos y penas de faltas. Como se puede apreciar,
existiendo una remisin completa a todos los delitos que el ordenamiento jurdico
contempla para los adultos, lo que cambia son slo las penas aplicables
54
.


53
A diferencia, por ejemplo, de la frmula usada en la legislacin espaola, en que en ciertas circunstancias el
rgimen penal de los menores es aplicable tambin a quienes tienen entre 18 y 21 aos al momento de
cometer el delito (Artculo 1.2 de la Ley Orgnica 5/2000, en relacin con su articulo 4). Este tipo de
mecanismo es elogiado por el Comit de Derechos del Nio en su Observacin General N 10.
54
En el caso de delitos, stas son:

a) internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social
b) internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social
c) libertad asistida especial
d) libertad asistida
e) prestacin de servicios en beneficio de la comunidad
f) reparacin del dao causado

A su vez, las penas de faltas son:

a) prestacin de servicios en beneficio de la comunidad
b) reparacin del dao causado
c) multa
d) amonestacin.

Estas penas de faltas se refieren tan solo a las faltas que la legislacin adulta contempla y que la Ley 20.084
expresamente ha incorporado en su artculo 1, las que se sancionarn slo si son cometidas por adolescentes
mayores de 16 aos. El resto de las faltas son entregadas a la competencia de los Tribunales de Familia. Las
sanciones contravencionales que stos pueden aplicar segn el artculo 102 J del nuevo prrafo 4
(introducido en la Ley de Tribunales de Familia por el artculo 68 de la Ley de RPA) son:

a) amonestacin
b) reparacin material del dao
c) peticin de disculpas al ofendido o afectado
d) multa de hasta 2 unidades tributarias mensuales
e) servicios en beneficio de la comunidad, de ejecucin instantnea o por un mximo de 3 horas
f) prohibicin temporal de asistir a determinados espectculos, hasta por 3 meses.

El mismo artculo 6 seala como pena accesoria la de prohibicin de conducir vehculos motorizados, y
el artculo 7 agrega como sancin accesoria, facultativa para el juez, de la obligacin de someter al
adolescente a tratamientos de rehabilitacin por adiccin a las drogas o al alcohol.

36
Esta estructura de consecuencias jurdicas aplicables al adolescente en virtud de su
responsabilidad penal resulta radicalmente diferente al contenido original del proyecto
55
, y
revela incluso en su lenguaje (delito, pena) la fuerte asimilacin del nuevo sistema al
derecho penal de adultos.

El artculo 18 seala los lmites mximos de las penas o sanciones privativas de libertad, tal
como fueron modificadas en el Senado con fecha 11 de mayo de 2005, las que quedaron
fijadas en 5 aos para los adolescentes mayores de 14 y menores de 16 aos, y en 10 aos
para los mayores de 16 y menores de 18. En esta materia se refleja muy visiblemente cmo
los criterios de seguridad ciudadana fueron permeando el proyecto por sobre otras
consideraciones, al punto que de un mximo de 3 aos en el anteproyecto del Ejecutivo en
1998 se pas a 5 aos el 2002, y en definitiva a 10 aos en el tramo etario superior. Con
penas de encierro aplicables a una persona, por ejemplo, desde los 14 a los 19 aos, o
desde los 16 hasta los 26 aos de edad, resulta abiertamente cuestionable que lo que se
pretenda sea hacer efectiva la responsabilidad de los adolescentes por los hechos
delictivos que cometan, de tal manera que la sancin forme parte de una intervencin
socioeducativa amplia y orientada a la plena integracin social (artculo 20, el subrayado
es nuestro). Penas de esta naturaleza y extensin constituyen a todas luces penas
desocializadoras, con una finalidad de prevencin especial negativa, en abierta
contradiccin con las exigencias del artculo 40.1 de la Convencin, y que no parecen tener
en cuenta que entre las caractersticas especiales del sujeto al que se aplican se encuentra la
del sentido del tiempo y la mayor aflictividad e impacto negativo de las penas en
comparacin a los adultos
56
. Como ha dicho Messuti (2005), el joven no solamente es
joven porque tiene tiempo por delante, sino porque no tiene demasiado tiempo por detrs.
Esa carencia de tiempo afecta a la estructura temporal de la identidad .

Tal vez el aspecto ms complejo y problemtico de esta Ley se encuentra en el sistema de
determinacin de sanciones que finalmente se adopt, y que emana tambin del acuerdo
unnime alcanzado en mayo del 2005 en la Comisin de Constitucin, Legislacin y
J usticia del Senado.

El artculo 21 reproduce bsicamente el contenido del actual artculo 72 del Cdigo penal
(aplicable a los adolescentes declarados con discernimiento en caso de ser condenados), es
decir, el mecanismo de la rebaja en un grado desde el mnimo sealado por ley para el
delito de ser cometido por un adulto. Atenindonos al encabezado del artculo, la pena
resultante una vez operada esa rebaja sera la pena asignada al delito.


55
Que contemplaba un amplio catlogo de medidas aplicables, desde la amonestacin a la internacin,
reservando las mas intensas (privativas de libertad) solo a las infracciones graves.
56
Moretto (2005) La duracin mxima de la pena, por afectar tanto el tiempo externo como en interno del
ser humano, debe tener en cuenta la aceleracin en que se encuentra determinada sociedad. Existe, as, una
relacin inversa entre aceleracin y duracin de la pena, o sea; para que el sujeto sufra las menores
consecuencias posibles ya que la pena de prisin es un mal-, la duracin de esta debe ser tanto ms reducida
cuanto ms acelerada es la sociedad. Por lo tanto, en sociedades altamente tecnolgicas y que viven a la
velocidad del intercambio de informaciones por la red, la pena mxima de prisin deber ser inversamente
proporcional a la velocidad de la sociedad. Traduccin propia.
37
A continuacin, el artculo 22 contempla las reglas de determinacin de la extensin de las
penas: para establecer la duracin de la sancin que deba imponerseel tribunal
deber aplicar, a partir de la pena sealada en el artculo precedente, las reglas previstas
en el Prrafo 4 del Ttulo III del Libro I del Cdigo Penal, con excepcin de lo dispuesto
en el artculo 69 de dicho Cdigo. Tal conjunto bastante numeroso de normas del CP
(artculos 50 al 78) permiten, entonces, moverse hacia arriba o hacia abajo en la
determinacin de la extensin de la sancin aplicable, de acuerdo al sistema de grados
usado en el derecho penal de adultos en Chile.

La frase final del artculo 22 nos recuerda los lmites mximos del artculo 18: si la
operacin de clculo efectuada en virtud de las reglas sealadas los supera, su extensin
definitiva deber ajustarse a dichos lmites.

Una vez determinada la extensin de la pena a aplicar, recin entran en juego las reglas de
determinacin de la naturaleza de la pena, contenidas en el artculo 23. En este punto, la
Ley 20.084 se cuelga de las categoras y sistema de determinacin de penas de adultos,
usando el sistema de los grados, de manera que a cierta extensin o cantidad de pena,
corresponder aplicar ciertas formas concretas de pena de entre aquellas sealadas en el
artculo 6.

La Regla 1 del artculo 23 seala: si la extensin de la sancin resulta equivalente a una
pena de crimen, el tribunal deber aplicar la pena de internacin en rgimen cerrado o
internacin en rgimen semicerrado, ambas con programa de reinsercin social. De
acuerdo al Cdigo Penal, las penas de crmenes son las que parten de presidio mayor en
grado mnimo, es decir, desde 5 aos y 1 da como lmite inferior
57
.

A continuacin, la Regla 2 seala que si la sancin va de 3 aos y 1 da a 5 aos, el
tribunal podr imponer las penas de internacin en rgimen cerrado con programa de
reinsercin social, internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social,
o libertad asistida especial.

La Regla 3 se aplica cuando la sancin oscila entre 541 das y 3 aos, y las penas aplicables
son: internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social, libertad
asistida en cualquiera de sus formas y prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.

De acuerdo a la Regla 4, las penas aplicables cuando la sancin se ubique entre 61 y 540
das sern las mismas mencionadas en la regla 3, ms la de reparacin del dao causado.


57
Curiosamente, slo en la regla 1 se habla de la categora de delito (crimen), y en las 4 reglas siguientes
tan slo se mencionan los tiempos de sancin aplicables. Adems, mientras en la regla 1 se usa el vocablo
deber, en el resto se reemplaza por podr. Ambas cuestiones no son inocuas, y junto a varios otros
asuntos que resultan ambiguos en el texto legal, ya estn abriendo paso a mltiples problemas de
interpretacin. Otra incoherencia, que ser muy relevante en la implementacin prctica de la ley, se
encuentra en el hecho de que la libertad asistida especial, pese a tener un lmite mximo temporal de 3 aos
(artculo 14), es incluida en la Regla 2 del artculo 23, es decir, si la sancin va de 3 aos y 1 da a 5 aos .


38
Por ltimo, para sanciones de extensin igual o inferior a 60 das, la Regla 5 autoriza
imponer las penas de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad, reparacin del
dao, multa, o amonestacin.

Una vez efectuadas todas las complejas operaciones anteriores, debe aplicarse el artculo
24, que contiene criterios de determinacin de la pena
58
.

De una mirada atenta al sistema de determinacin de penas adoptado y la historia de su
establecimiento, resulta bastante claro que el modelo finalmente aprobado no slo es
ambiguo, sino que incoherente, cuestin que se demuestra, por ejemplo, al considerar que
varios de los criterios sealados en el artculo 24 (cuyo contenido emana de antes del
acuerdo del 11 de mayo de 2005), ya fueron tomados en cuenta precisamente en las reglas
del CP al que se remite el artculo 22 (especialmente, las circunstancias modificatorias de la
responsabilidad, y los niveles de participacin y ejecucin del delito). Los nuevos artculos
fueron insertados por sobre una estructura en la que la gravedad de la infraccin juvenil
era tan solo uno de los criterios a tener en cuenta para determinar la medida aplicable. En el
nuevo modelo, dicha gravedad se determina de acuerdo a las penas aplicables en las normas
penales de adultos, determinndose primero la cantidad abstracta de pena aplicable, para en
base a ello determinar el tipo especfico de pena a aplicar en definitiva (es decir, primero se
sabe el cuanto, y despus el de qu), y tan slo despus de eso se considerarn
cuestiones centrales que en el sistema original deban guiar fundadamente la decisin
judicial, y que en el sistema de la Ley no slo resultan redundantes sino que sirven tan slo
para determinar la sancin aplicable dentro de las opciones restringidas a que conducen las
reglas de los artculos 21, 22 y 23.

Se discute si es que la rebaja de un grado contemplada en el artculo 21 es la pena abstracta
o concreta, y en virtud de ello, no resulta claro si cuando la Ley se refiere a crmenes y
penas de crimen debemos entender que se trata de lo que para adultos es tal, o a ese rango
pero una vez aplicada la rebaja pertinente. En concreto, el problema tiene importantes
implicancias, como por ejemplo a efectos de la procedencia de la medida cautelar de
internacin provisoria, que de acuerdo al artculo 32 es aplicable slo frente a la imputacin
de crmenes. As, no se sabe si lo que se entiende como crimen para un adulto (desde los 5
aos y 1 da) debe seguir siendo considerado crimen una vez rebajada esa pena al grado que
va entre los 3 aos y 1 da y 5 aos (es decir, la Regla 2 del artculo 23), o, por el contrario,
debe entenderse que aplicado el artculo 21 el hecho imputado deja de ser crimen y por lo
tanto pasa a ser inaplicable dicha medida cautelar. Considerando que de acuerdo a esta Ley

58
Art. 24: Para determinar la naturaleza de las sanciones, dentro de los mrgenes antes establecidos, el
tribunal deber atender, dejando constancia de ello en su fallo, a los siguientes criterios:

a) la gravedad del delito de que se trate;
b) la calidad en que el adolescente particip en el hecho y el grado de ejecucin de la infraccin;
c) la concurrencia de circunstancias atenuantes o agravantes de la responsabilidad criminal;
d) la edad del adolescente infractor;
e) la extensin del mal causado con la ejecucin del delito;
f) la idoneidad de la sancin para fortalecer el respeto del adolescente por los derechos y libertades
de las personas y sus necesidades de desarrollo e integracin social.

39
la internacin provisoria puede durar lo que dure el juicio (y la fase de investigacin, de
acuerdo al artculo 38, puede durar hasta 6 meses, prorrogables por otros 2), resulta
evidente que el problema es de la ms alta relevancia pues de la manera en que se interprete
la Ley depender en definitiva si los niveles de privacin de libertad son contenidos,
reducidos, o, por el contrario, incrementados.

Si la pena de crimen es desde 5 aos y 1 da hacia arriba, y el lmite mximo que el
artculo 18 determina para los menores de 16 aos es de 5 aos, debiera asumirse que en el
tramo de 14 a 16 aos no es posible cometer crmenes, lo cual tendra varios efectos,
entre ellos la imposibilidad de la aplicacin de medidas de internacin provisoria. Con
todo, es difcil estimar que estas consecuencias hayan sido previstas por los legisladores, y
adems, podra llegarse a otras conclusiones segn la manera en que se interprete deben
aplicarse las reglas, y el momento de la operacin en que se considere deben aplicarse los
lmites sealados en el artculo 18.

La misma discusin sobre la rebaja de un grado contemplada en el artculo 21 tiene efectos
tan cruciales como la determinacin del tipo de causas de que conocer el nuevo sistema,
puesto que tal como algunos crmenes se convierten en simples delitos por aplicacin
de dicha norma, muchos simples delitos pasan a ser faltas, y como ya se ha sealado,
slo las faltas expresamente sealadas en el artculo 1 entran a este sistema, y el resto son
de competencia de la facultad sancionadora de los Tribunales de Familia
59
.

Como se ve, existen interpretaciones radicalmente diferentes acerca de la manera de aplicar
estas reglas de determinacin de la pena. De Ferari (2006) seala al respecto que: Las
reglas propuestas por la Comisin son complicadas. Adems de esta crtica, el rgimen
esbozado merece un par de interrogantes. Si la duracin de la pena constituye la base para
seleccionar la naturaleza de la sancin, cul ser la duracin del castigo elegido? la
aritmtica de los artculos 21 y 22 obliga al juez cuando fija la duracin concreta de la
pena seleccionada? Una interpretacin considera que el criterio de la duracin de la pena
slo satisface la condicin legal para seleccionar qu tipo de pena se impondr dentro del
marco penal del art.23. Por lo tanto, el juez es soberano para decidir la duracin que
estime aconsejable dentro de los lmites generales establecidos en la LRPA. Otra
interpretacin sostiene que las reglas de los arts. 21 y 22 cumplen dos funciones: servir de
base para determinar el marco penal; dos, proporcionarle al juez la extensin temporal o
cuanta definitiva de la pena, la que deber respetar cuando dicte la condena, teniendo en
vista los lmites del art. 18.

La excesiva e innecesaria complejidad del sistema descrito, unida a otros factores tales
como el hecho de que esta Ley no cuenta con un catlogo infraccional propio sino que se
remite a las definiciones de otros cuerpos legales, y que debe ser leda en estas y otras
materias conjuntamente con varios otros cuerpos legales (CP, CPP y leyes penales
especiales), se dificulta extremadamente que este texto legal sea comprensible para la
ciudadana en general, y en particular para los nios y adolescentes, a quienes est llamada
a regir, con lo cual cualquier pretensin educativa se ve torpedeada por los propios

59
Estos problemas han sido sealados por el Comit de Expertos creado para supervisar la aplicacin de la
Ley de RPA en su Primer Informe.
40
trminos de unas reglas del juego definidas por el mundo adulto de manera tan poco clara.
En efecto, para el slo efecto de que un adolescente tenga claro el marco de lo prohibido, y
las consecuencias de su transgresin, no le bastar con el texto de la Ley 20.084, sino que
deber acudir a numerosas y complejas disposiciones del Cdigo Penal y leyes penales
especiales.

Cerrando el ttulo referido a las penas, el artculo 25 permite la imposicin conjunta de
ms de una pena (siempre que la naturaleza de stas permita su cumplimiento
simultneo). El artculo 26 seala, repitiendo en esto el artculo 37 b) de la CDN, que la
privacin de libertad se utilizar como medida de ltimo recurso, y agrega que en ningn
caso se podr imponer una pena privativa de libertad si un adulto condenado por el mismo
hecho no debiere cumplir una sancin de dicha naturaleza. Esta norma se explica por el
hecho de que, efectivamente, en el modelo de esta ley, y dado que el grueso de las
sanciones no privativas de libertad quedan reservadas en su aplicabilidad a la delincuencia
ms leve, resultaba necesario contemplar algn mecanismo que evitara que los nios
quedaran en peor situacin que los adultos (respecto de los cuales se aplica la Ley 18.216,
sobre beneficios alternativos a las penas privativas o restrictivas de libertad, mediante
remisin condicional, libertad vigilada y reclusin nocturna). Sin embargo, resulta
destacable que el esfuerzo del legislador tienda tan slo a evitar que los nios sufran una
pena ms gravosa que un adulto, pero no una pena igual o levemente morigerada. Como
seala De Ferari (2006): (esta norma) no es ms que otra confirmacin dequela
situacin jurdica del adolescente se estima por el legislador semejante a la de los adultos.
En efecto, si bien no puede ser ms gravosa, el artculo 26 no urge a que la aplicacin de la
sancin mire a otras condiciones que la hagan menos gravosa. En buenas cuentas, la norma
nos seala que uno de los discriminantes para no aplicar el internamiento se sita fuera del
derecho penal juvenil, en la condena que pudiese recibir un adulto por un hecho
determinado, segn la valoracin que realice el juez de las normas generales y de las
contenidas en la Ley 18.216 () La norma del art.26 inc.2 no aade nada nuevo, sino que
ms bien acusa el dficit de especialidad de la ley penal juvenil (el subrayado es nuestro).

En el Ttulo III, relativo al Procedimiento, se insertan las normas relativas a lo que se
denomina sistema de justicia especializada. A diferencia de la especializacin orgnica
que contemplaba el Anteproyecto de 1998, el artculo 29 apunta a una especializacin
funcional de jueces de garanta, jueces de tribunal de juicio oral en lo penal, fiscales y
defensores penales pblicos que intervengan en las causas de adolescentes, los que
debern estar capacitados en los estudios e informacin criminolgica vinculada a la
ocurrencia de estas infracciones, en la Convencin de los Derechos del Nio, en las
caractersticas y especificidades de la etapa adolescente y en el sistema de ejecucin de
sanciones establecido en esta ley. A rengln seguido, se decreta que todo fiscal, defensor o
juez con competencia criminal se encuentra habilitado para intervenir, en el marco de sus
competencias, si, excepcionalmente, por circunstancias derivadas del sistema de
distribucin del trabajo, ello fuere necesario. Adems, se hace responsable a cada
institucin de garantizar la especializacin requerida en esta norma. El artculo 30 se refiere
a la capacitacin de las policas, entregando a Carabineros y la Polica de Investigaciones la
responsabilidad de incorporar el tema en sus programas de formacin y perfeccionamiento.

41
Como se puede apreciar, se ha optado en Chile por una especializacin en la medida de lo
posible, que hace posible afirmar que formalmente se ha cumplido con los compromisos
internacionales, pero mediante una legislacin ambigua y contradictoria con la que se
arriesga dejar a los adolescentes del pas a merced de algo que prcticamente es el mismo
sistema de criminalizacin diseado para los adultos. Evitar este riesgo depender en
definitiva de la suerte que corra integralmente la aplicacin de la CDN, y de la formulacin
de una poltica integral en la lnea de lo sealado por el Comit de Derechos del Nio tras
su ltima sesin, lo que exigira una radical ruptura con la forma de hacer poltica criminal
que se ha empleado hasta ahora
60
. De lo contrario, la nica ventaja indiscutible pero
bastante amarga de esta transformacin ser el haber sacado de la invisibilidad las formas
de control y represin de la infancia que hasta ahora operan en las sombras.




60
Otros aspectos muy problemticos de la Ley de RPA son los siguientes:

En materia propiamente procedimental, se rastrea tambin el proceso progresivo de prdida de especialidad
del sistema creado por la Ley 20.084. As, en la regulacin de la detencin de adolescentes por delitos
flagrantes se establece en trminos aparentemente tajantes un plazo de 12 horas como tope mximo para esa
forma de privacin de libertad (artculo 31 de la Ley 20.084. Respecto de adultos, ese plazo mximo es de 24
horas, segn el artculo 131 del CPP). Sin embargo, a continuacin, dentro del mismo inciso el legislador se
remite a las normas de adultos (dicha detencin se regular, salvo en los aspectos previstos en este artculo,
por el prrafo 3 del Ttulo V, del Libro I del Cdigo Procesal Penal). Con esto se est a medio camino de
romper, por va de aplicacin de las normas de adultos, el tope mximo de 12 horas sealado para la duracin
de la detencin, y as la frase siguiente agrega: Si se diere lugar a la ampliacin del plazo de la detencin
conforme al artculo 132 de dicho Cdigo, sta slo podr ser ejecutada en los centros de internacin
provisoria de que trata la presente ley. Por esta va, la detencin puede ampliarse hasta por 3 das,
quedando el adolescente en la misma situacin que un adulto en tales circunstancias.

Para la investigacin y juzgamiento de las infracciones penales de adolescentes (es decir, de todos los
crmenes y simples delitos, ms las faltas expresamente incluidas en el artculo 1), el artculo 27 dice que
regirn las disposiciones de esta Ley, y supletoriamente las normas del CPP. Si es que el Ministerio Pblico
requiere una pena no privativa de libertad, se sujetar a las reglas del procedimiento simplificado o
monitorio, segn sea el caso, regulados en el Ttulo I del Libro IV del Cdigo Procesal Penal. En el Prrafo 4
se regula la primera audiencia (artculo 36), y la posibilidad de aplicar un juicio inmediato (artculo 37),
especialmente cuando se trate de una infraccin flagrante, caso en que se podr otorgar excepcionalmente
un plazo de investigacin para diligencias concretas hasta por 60 das. De no aplicarse el juicio inmediato, el
plazo para declarar el cierre de la investigacin es de 6 meses desde la fecha de formalizacin de la
investigacin, prorrogables por solicitud fundada del Fiscal por 2 meses ms (artculo 38). La internacin
provisoria, entonces, puede durar estos 6 u 8 meses de investigacin. El artculo 39 se refiere a los plazos
para la realizacin del juicio oral, y el 40 se refiere a la audiencia de determinacin de pena, contemplada
en el artculo 343 del CPP. Se contempla en este artculo la posibilidad de que el tribunal requiera en dicha
audiencia la opinin de peritos.

En caso de que a una persona se le impute una infraccin sancionada por la Ley de RPA y un delito cometido
siendo mayor de 18, se aplican entonces respecto a ambos hechos las normas de adultos (artculo 28). Una vez
ms, y a diferencia de otros modelos de justicia juvenil, se opta en caso de duda por aplicar las normas de
adultos (el artculo 3, ya visto, opta por la misma solucin para el caso de que la infraccin se inicie antes de
la mayora de edad de su autor y concluya despus de sta). En coherencia con esa opcin, el artculo 56, en
el Ttulo Final, regula la posibilidad de que al cumplir un adolescente la mayora de edad estando
internado, pueda ser enviado a un recinto penitenciario de adultos.

42

REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

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responsabilidad penal de adolescentes en Chile, en Justicia y Derechos del Nio Nmero
8, pp. 113-158.

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multitud. Madrid: Traficantes de Sueos. Descargable ntegramente en:
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_de_la_excedencia_postfordismo_y_control_de_la_multitud

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Moretto, Rodrigo. 2005. Crtica Interdisciplinar da pena de prisao. Controle da espao na
sociedade do tempo. Rio de J aneiro: Lumen J uris.

Pavarini, Massimo. 2002. Control y dominacin. Teoras criminolgicas burguesas y
proyecto hegemnico. Buenos Aires: Siglo XXI.


43
INFANCIA Y CASTIGOS. Sobre el significado y posibles efectos de la Ley 20.084,
que establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la
ley penal.


1.- Es nuestra conviccin que, para realizar satisfactoriamente un anlisis crtico de la Ley
20.084, es indispensable tener en cuenta, previamente, que lo que est en la base de la
discusin es nada menos que la regulacin o, si se quiere, la redefinicin de la regulacin
de las relaciones entre castigo e infancia, en general, y entre violencia punitiva estatal y
adolescencia, en particular.

Si se observa la superficie de esta discusin, pareciera haber dos fotografas o imgenes
contrapuestas. Por un lado, la de una ley tremendamente positiva debido a su garantismo,
que viene a poner lmites donde antes no haba casi ninguno: el ejercicio de la potestad de
tutela del Estado, mezclado en los hechos y hasta en el diseo legal con el ejercicio de la
violencia castigadora
61
. Por otra parte, y esta parece ser la percepcin mayoritaria, tenemos
una rebaja de edad -la edad de imputabilidad penal-, que vendra a concretar, respecto a
los adolescentes del pas, la amenaza de caer de lleno dentro de la avalancha de populismo
punitivo que vive el pas hace ya varios aos, como su chivo expiatorio favorito. La
primera de estas imgenes corresponde al discurso del oficialismo jurdico, y la segunda
es la que suministra de argumentos por sobre todo al progresismo poltico.


2.-Es casi imposible comprender el contenido e implicancias de la nueva regulacin de las
infracciones penales de adolescentes si no se hace el esfuerzo de situar la Ley 20.084 en un
contexto histrico amplio. Dentro de la existencia de un continuum de disciplinamiento
social de los nios mediante instituciones ms o menos legalizadas y con diversos grados
de especializacin, nos encontramos con un complejo sistema legal/administrativo que ha
ido dando respuesta a la necesidad de controlar de manera ms o menos intensiva a los
nios problemticos, usando para ello distintos mecanismos represivos (algunos de los
cuales se definen a s mismos como tales, mientras otros ms bien ejercen su rol de
disciplinamiento dentro de un encargo ms amplio de socializacin, o su caracterstica
principal de imposicin de sanciones y/o de control es negada).

Tomando ejemplos de los ltimos 150 aos, nos topamos con la regulacin originalmente
contenida en el Cdigo Civil, que no slo autorizaba el castigo ejercido domsticamente
por el padre de familia, sino que autorizaba a ste a solicitar al juez la internacin de los
hijos, de estimarla necesaria cuando el castigo domstico no alcanzare
62

63
. Por esa

61
Como ejemplo de esta zona limtrofe entre castigo y tutela, sirva la versin relativamente reciente de Ley de
menores, la Ley 16.618, antes y despus de las reformas introducidas por la Ley 19.806.
62
El padre tendr la facultad de correjir i castigar moderadamente a sus hijos i cuando esto no alcanzare
podr imponerles la pena de detencin hasta por un mes en un establecimiento correccional. Bastar al
efecto la demanda del padre i el juez, en virtud de ella espedir la orden de arresto. Pero si el hijo hubiere
cumplido diez i seis aos, no ordenar el juez el arresto, sino despus de calificar los motivos y podr
estenderlos hasta por seis meses a lo ms. El padre podr a su arbitrio hacer cesar el arresto. (Artculo
233, Cdigo Civil de 1855).

44
misma poca, el Cdigo Penal (1875) acoga una distincin por edades, a efectos de
imputabilidad o capacidad de culpabilidad, en virtud de la cual los mayores de 16 aos
eran penalmente responsables, como los adultos, mientras los menores de 10 aos eran
inimputables, y los menores de 16 y mayores de 10 quedaban sujetos a una declaracin de
discernimiento que, o reafirmaba su inimputabilidad o determinaba por el contrario su
juzgamiento de acuerdo a las mismas reglas que los adultos. Este esquema de
diferenciacin por edades se ha mantenido hasta el da de hoy, con la diferencia de que el
examen de discernimiento se aplica hoy en da a los mayores de 16 y menores de 18 aos
64
.
Sobre esta red de controles, penales y civiles
65
, vino a agregarse a principios del siglo
XX el Derecho de Menores y su sistema legal/administrativo tutelar. Esa fecha podra
situarse en 1928, con la Ley. 4.447, conocida como la Primera ley de menores en Chile
66
.

A la vez que el sistema tutelar se agrega a los controles ya existentes sobre los nios,
validando por un lado el derecho del padre a pedir al juez que disponga de la vida futura
del menor, este sistema se articula como un filtro que decide acerca de su clientela,
enviando parte de ella al sistema penal de adultos (declarndolos con discernimiento),
entregando otra al cuidado de sus padres, de personas o familias que los sustituyen, y
teniendo siempre la facultad de aplicar medidas ms intensas de control, desde la
amonestacin hasta el internamiento.

En relacin a este complejo de mecanismos de control sobre la infancia, se hace
aconsejable seguir las recomendaciones que hicieran Rusche y Kirchheimer para el anlisis
de los sistemas punitivos:


63
La formulacin actual de estas normas demuestra que las cosas cambian por sobre un cierto sustrato que
permanece:
Los padres tendrn la facultad de corregir a los hijos, cuidando que ello no menoscabe su salud ni su
desarrollo personal (inciso 1, art. 234, CC actual, modificado por la Ley de Filiacin en 1998).
Cuando sea necesario para el bienestar del hijo, los padres podrn solicitar al tribunal que determine sobre
la vida futura de aquel por el tiempo que estime ms conveniente, el cual no podr exceder del plazo que le
falte para cumplir dieciocho aos de edad (inciso 3 del artculo 234 del Cdigo Civil).
Corresponder a los juzgados de familia conocer y resolver las siguientes materias: 7.- La vida futura del
nio, nia o adolescente, en el caso del inciso tercero del artculo 234 del Cdigo Civil (artculo 8 de la ley
19.968, publicada en el Diario oficial el 30 de agosto de 2004).
64
La ley de Menores de 1928 dej esa franja intermedia entre los 16 y los 20 aos. Un supuesto aumento de la
delincuencia juvenil llev a bajar el tope superior de 20 a 18 aos en 1953.
65
Cuales eran los lmites del castigo patriarcal sancionado por el Derecho civil? No es posible hacer
responsable del fatal resultado al reo como autor de parricidio, por cuanto no aparece que su obrar hubiera
estado impulsado por el propsito de causar la muerte de su hijo, sino de corregirlo conforme a la facultad
que le conceden los artculos 233 y 234 del Cdigo Civil (sentencia de la Corte de Apelaciones de PAC, 12
de Julio de 1984).
66
Las recetas de la escuela positiva de la Criminologa son acogidas expresamente por este tipo de leyes: El
delito en el nio, mirndose como un sistema o consecuencia de su estado moral, no es castigado. Debe
aplicrsele un tratamiento mdico y pedaggico, tratando de transformarlo en un elemento til, y a la vez
defender a la sociedad de l, conforme a su grado de temibilidad (Exposicin de motivos proyecto de ley de
proteccin de menores presentado por el Ejecutivo el 4 de agosto de 1927, en Edmundo Fuchslocher,
1983:154) . Curiosamente, hasta el da de hoy hay quienes sucumben ante el progresismo y las buenas
intenciones declaradas de tal reacomodo y extensin de los sistemas de control social.
45
Para el propsito de ofrecer un enfoque ms fructfero de la sociologa de los sistemas
punitivos, resulta necesario despojar a las instituciones sociales dedicadas a la ejecucin
de las penas, de sus velos ideolgicos y apariencias jurdicas y describirlas en sus
relaciones reales (...) La pena como tal no existe; existen solamente sistemas punitivos
concretos y prcticas determinadas para el tratamiento de los criminales. (Rusche y
Kirchheimer, 1984: 3).


3.-Teniendo en cuenta lo sealado en el punto anterior, estamos en condiciones de darle la
razn a Zaffaroni (1999), cuando diferencia, dentro de la realidad de los sistemas penales
latinoamericanos, aquellos segmentos que operan institucionalizados con un discurso penal
(sistema penal propiamente tal), de aquellos que se han institucionalizado con un discurso
legitimante distinto al penal: principalmente, el discurso y el control mdico y el tutelar.
Para acotar el objeto de su criminologa, como un saber necesario sobre el
funcionamiento y posibilidad de cambio de nuestros sistemas penales, Zaffaroni ha dicho
que a fin de encuadrar la funcin del derecho penal dentro del sistema penal y de control
social, nos limitaremos al concepto ms estricto de sistema penal, pero ni por eso
dejamos de advertir acerca de la necesidad de estar permanentemente atentos al fenmeno
punitivo como realidad, porque es la nica manera de no caer en la ficcin de que se
respetan los Derechos Humanos en el mbito penal, cuando en realidad las violaciones se
cometen por medio de la sustraccin a lo penal de aspectos materiales de la punicin,
ponindolos al amparo de otros discursos (Zaffaroni y Pierangeli, 1999. Traduccin
propia).

Ejemplos actuales de la actuacin del poder punitivo a travs de otros discursos, en el caso
que nos ocupa, tutelares o de proteccin de menores, se encuentran incluso en la prensa:

A.C.V. estuvo siete meses en un centro de menores.
Ana Mara Vergara, su madre, la entreg a Carabineros. Yo slo quera darle
un cuco, explic.

La pequea A.C.V., de 11 aos, tiene los ojos grandes, cabellos largos y una
sonrisa con destellos de tristeza. La nia vive en Maip con su madre y estuvo
encarcelada durante siete meses en un centro de menores, por hurtarle a su
progenitora dos mil pesos para comprar dulces.

Ana Mara Vergara, madre de la nia, relat ayer el sorprendente episodio
desatado por su denuncia a Carabineros el 23 de septiembre pasado. (Nia
de once aos presa por sacarle 2 mil pesos a su mam, Las ltimas Noticias,
30 de Mayo de 2006).

Lamentablemente, estos poderes -que rara vez hacen noticia- han sido desde el inicio
exitosos en cuanto a lograr que no se los vea como parte del ejercicio cotidiano del innoble
arte de castigar. Tan slo esa hegemona cultural es la que, creemos, permite afirmaciones
tan insistentes como esta: ...uno de los puntos esenciales de esta normativa en estudio
tiene que ver con el trmino de la impunidad. Porque, digmoslo de otro modo: hoy da
prcticamente existe impunidad respecto del joven que comete delito. Y todas las
46
estadsticas, las mismas que han sido citadas profusamente para otros efectos, sealan
categricamente que la posibilidad de que un joven sea objeto de algn tipo de sancin
conforme a la legislacin actual no pasa de 2 por ciento. (Senador Coloma, UDI. En
sesin de debate en sala sobre la Ley de responsabilidad penal de adolescentes, 13 de
septiembre de 2005)

Estas cifras, ampliamente invocadas y que han calado hondo en el sentido comn de la
gente, tan slo dan luz sobre un mnimo sector de los procesos de criminalizacin de
menores de edad: el de aquellos que, teniendo entre 16 aos y 18 (incompletos), han sido:
imputados de cometer delitos, declarados con discernimiento por ello, y condenados
finalmente al cumplimiento de penas efectivas de crcel.

La gran mayora de los nios y nias que entran en alguna forma de contacto con el sistema
penal no llegan hasta ese punto, es cierto (como tambin es cierto que histricamente tan
solo una cierta proporcin de los encarcelados adultos corresponde a presos cumpliendo
condenas, mientras un amplio porcentaje de las privaciones de libertad obedece a medidas
de encierro que el sistema legal y judicial permite durante el juicio, en principio, como una
excepcin que restringe severamente el principio de presuncin de inocencia). Pero el
poder punitivo opera fuera del sistema penal formal de adultos de distintas maneras, unas
ms intensas (internacin) y otras ms difusas (sujecin a control de delegados, informes de
diagnstico, etc.), adems de todo ese mbito de la disciplina social al que ni siquiera
pretendemos referirnos en esta discusin (familia, escuela, medicalizacin, etc).

Atenindonos a la forma actual en que se expresa aquella mixtura de poder penal/tutelar
que el Estado ejerce sobre menores de edad, nos encontramos, a lo menos, con las
siguientes formas de control materialmente punitivo:

-internacin con fines de diagnstico, particularmente, con fines de determinacin
del discernimiento (estas internaciones se producen en Centros de Trnsito y
Distribucin, y en Centros de Observacin y Diagnstico, ambos tipos de centro
contemplados en la Ley de Menores, N 16.618)

-internacin como medida de proteccin definitiva (en CERECO: centros de
rehabilitacin conductual)

-sujecin (muchas veces tras un cierto perodo de internacin) al control de un
delegado de libertad vigilada (asistida en el lenguaje que emplea la nueva Ley 20.084,
y Programa de Intervencin Ambulatoria en el lenguaje de SENAME)
67
.


67
Pese a que no disponemos de datos sobre flujo de personas menores de edad privadas de libertad en aos
recientes, sabemos que, por ejemplo, al ltimo da de septiembre del ao 2004 se encontraban privados de
libertad 934 menores de edad (de ellos, 25 eran mujeres, y 6 eran menores de 14 aos de edad). Esta
poblacin se reparta de la siguiente forma: 261 personas en secciones de menores de crceles de adultos; 483
en Centros de Observacin y Diagnstico, y 190 en Centros de Rehabilitacin Conductual. Los menores de
edad sujetos a la medida de libertad asistida son alrededor de 4 mil. (Fuentes: Gendarmera de Chile y
SENAME). Por otra parte, el promedio de detenciones policiales de jvenes en los ltimos aos ha fluctuado
en alrededor de 50.000 al ao.
47

4.- Este complejo legal/administrativo de poderes punitivos sobre la infancia es el que la
Ley 20.084 viene a modificar profundamente. Para entender dinmicamente el proceso, es
necesario ir mucho ms atrs que el momento de promulgacin, publicacin y entrada en
vigencia de esta ley. De hecho, es menester referirse a momentos que anteceden incluso en
varios aos el momento de presentacin de este proyecto de ley al Congreso Nacional:

-1990/1994: Chile recupera formalmente la democracia poltica, tras la derrota de
Pinochet en el plebiscito de 1988, la reforma constitucional consensuada entre la derecha y
la Concertacin de partidos por la democracia, y la eleccin a fines de 1989 del candidato
presidencial concertacionista, Patricio Aylwin. El mismo ao, es suscrita y ratificada por
Chile la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio, creada el ao
anterior. Durante los 4 aos de gobierno de Aylwin, las iniciativas en materia de sistema
penal y menores de edad son claramente regresivas (desde el punto de vista de dicha
Convencin), pues apuntan a aplicar el sistema penal de adultos a una proporcin mayor de
adolescentes (rebajas de edad propiamente tales). Tales iniciativas no prosperan, y el
tema queda a la espera de las definiciones ms generales a adoptar en materia de reforma a
la legislacin y polticas de infancia. Ya desde el ao 1991, se puede apreciar cmo se va
construyendo con fuerza la centralidad meditico/poltica de los temas de delincuencia,
seguridad ciudadana y tolerancia cero
68
.

-1998: A nivel latinoamericano ya se ha consolidado un discurso basado en los
derechos humanos de los nios, que encuentra una amplia adhesin a nivel acadmico, de
ONGs por los derechos del nio, y a nivel estatal, de manera que en muchos pases esta
visin se traduce en reformas legislativas que tienen por misin declarada dar aplicacin a
la Convencin sobre los Derechos del Nio. En Chile, este ao es conocido un proyecto de
ley sobre responsabilidad penal de adolescentes, que dice basarse fuertemente en la
Convencin, particularmente en sus artculos 37 y 40, propone un sistema penal
adolescente basado en la postura del derecho penal mnimo, y que, a la vez que incorpora
garantas penales y procesales (inexistentes en el sistema de la Ley de Menores), construye
un catlogo especial de delitos o infracciones juveniles, crea un sistema de justicia
especializada para tratar con esta problemtica, y contempla la posibilidad de dar respuestas
privativas de libertad tan solo en el caso de unos pocos delitos que son considerados
infracciones graves, fijando en 3 aos de internacin el tope mximo de sancin
aplicable.

-2001/2002: La delincuencia juvenil se ha instalado como un componente central
en el consumo de delitos en televisin y prensa en general. La percepcin ms o menos
generalizada es que el fenmeno ha aumentado, y se ha puesto cada vez ms violento. Las
cifras de que se dispone no fundamentan tal percepcin. De hecho, de acuerdo a estudios
del Ministerio de J usticia, la proporcin de detenciones de menores de edad en los ltimos
20 aos haba permanecido asombrosamente estable (un promedio de 7,3%), y era

68
El proceso se encuentra contundentemente explicado en publicaciones como La Guerra y la Paz Ciudadana
de Guzmn y Ramos (Guzmn y Ramos, 2000), y antes de eso, por el artculo Delincuencia y seguridad
ciudadana: construccin ideolgica y hegemona, de Yolanda Bavestrello y Loreto Hoecker (Bavestrello y
Hoecker, 1993: 37-52).
48
comparativamente muy baja, incluso en comparacin con pases como Inglaterra, Francia y
Estados Unidos (que al ao 200 presentaban respectivamente 23, 22 y 17% de arrestos de
menores de edad dentro del total de arrestos). Adems, de todas las detenciones de menores
practicadas entre 1995 y 2001, el 20% corresponda a proteccin y el 32% a faltas
(Ministerio de J usticia, Aprehensiones de personas menores de 18 aos en Chile (1980-
2001), en Boletn J urdico del MINJ U, Ao 1 N1, septiembre de 2002:55-72), es decir,
ms del 50% de los casos correspondan a situaciones donde un poder punitivo razonable
apenas debera intervenir
69
.

El proyecto de ley finalmente es presentado por el Ejecutivo al Congreso, en agosto del
2002, pero ya haba sufrido una gran cantidad de cambios que hicieron decir en su
momento a la Universidad Diego Portales, en su Informe anual de derechos humanos:

...con el paso del tiempo los proyectos que se hacen cargo de establecer el
sistema de enjuiciamiento para los adolescentes infractores de la ley penal han
sido modificados en orden a endurecer las sanciones y limitar las garantas.
Ello, general y pretendidamente justificado en el aumento y gravedad de la
delincuencia juvenil y las demandas de seguridad ciudadana. Sin embargo,
antes de hacer ese anlisis y avalar tal proceder, el que se aleja de las
exigencias de intervencin penal mnima, o al menos mucho menos gravosa
cuando se trata de adolescentes, nios y nias, es necesario tener en cuenta las
estadsticas que, al contrario de lo que acostumbra difundir la prensa,
demuestran que la tasa de aprehensiones de adolescentes se ha mantenido

69
Mediciones posteriores de la criminalidad, dadas a conocer principalmente por Fundacin Paz Ciudadana,
no dan elementos para creer que la situacin haya variado demasiado:

-Se producen al ao alrededor de 50 mil arrestos de personas menores de 18 aos. El 2004 estas
aprehensiones fueron 41 mil. Se trata del 1% de poblacin menor de 18 aos. Considerando que de acuerdo
al Censo 2002 el 7% de la poblacin tiene entre 14 y 18 aos de edad (alrededor de un milln) las 40 mil
aprehensiones sobre ese total de adolescentes, constituyen algo ms del 4 % de este universo. Esto tiene en
cuenta que el grueso de las detenciones de menores de 18 se concentran en adolescentes, aunque se sabe que
hasta el da de hoy se detiene todava cierta cantidad de personas menores de 14.

-En el 2003, de los 22.269 menores de 18 aprehendidos por aquello que algunos sectores llaman delitos de
mayor connotacin social(DMCS)
69
, el grueso de ellos fue aprehendido por hurto (47%), robo con fuerza en
las cosas (22,5%), robo con violencia (19%). Algo ms abajo, estn las lesiones (11%), y muy por debajo,
homicidio (0,3%) y violacin (0,2%). Estas cifras ratifican las tendencias sealadas por los datos del MINJ U
2002: disminucin de homicidios y violaciones, aumento de los delitos de naturaleza ms patrimonial,
estabilizacin de lesiones y robo con fuerza en las cosas. Pese a ello, la impresin dominante en el sentido
comn actual es que hordas de adolescentes cada vez ms violentos atacan permanentemente nuestra
seguridad.

-El famoso aumento de participacin de menores en robos con violencia, 812% (457 a 4170 aprehendidos
69
)
desde 1995 a 2003, se produce frente a un aumento del 377% en adultos (de 1974 a 9470). Pese a lo alarmante
que suena este 800%, hay que recalcar que se trata de algo menos que la mitad de aprehensiones de menores
en relacin a las de adultos, en un tipo de delito que en general se comete por personas relativamente jvenes.

-Entre 1986 y 2003, dentro del total de aprehendidos menores de 18 por DMCS, los menores de 14 han bajado
en proporcin desde el 19% al 15%. Los mayores de 14 y menores de 18 han mantenido la proporcin, con un
aumento muy leve.
49
relativamente estable desde 1980 hasta el ao 2001, que este porcentaje es
nfimo comparado con los adultos (solo un 7,3% en promedio del total de las
aprehensiones) y que, adems, representa un porcentaje muy inferior respecto a
los nios, nias y adolescentes aprehendidos en otros pases, con respecto a los
adultos. (Informe Derechos Humanos en Chile, Facultad de Derecho, UDP,
2004: 69)

No resulta para nada despreciable, simblicamente, el que este Proyecto se presentara el da
viernes de una semana marcada noticiosamente por movilizaciones estudiantiles destacadas
comunicacionalmente por hechos de violencia, tildados de vandalismo. As, en el
imaginario colectivo, esta ley constitua una seal de orden
70
. En este marco, no es de
extraar que el componente garantista y pro-derechos del nio de la ley pasara a quedar a
la sombra del nfasis atribuido socialmente a la necesidad de mayor represin.

-2004/2005: No bastando con el considerable aumento del nfasis en lo punitivo, y
el desdibujamiento del carcter especial del sistema penal juvenil, sufridos por el proyecto
original en estos aos, la Ley sigue siendo objeto de modificaciones que apuntan, entre
otras cosas, a posibilitar la aplicacin de medidas privativas de libertad en un mayor
nmero de casos. Sin embargo, el mximo de pena privativa de libertad se mantiene
durante la mayor parte de esta tramitacin en 5 aos (que era el plazo contemplado en el
proyecto presentado en agosto de 2002). Finalmente, hay un punto decisivo en la
tramitacin en el Senado, en que el espritu original de la Ley es cuestionado abiertamente.
En efecto, mientras la percepcin generalizada es que esta es una Ley que endurece el trato
hacia los delincuentes adolescentes, lo cierto es que, a pesar de ser una Ley ya bastante
alejada del momento ms optimista y garantista de 1998, el ejercicio de proyectar su
aplicacin en la realidad permita todava esperar una disminucin de los niveles existentes
de represin, y particularmente de internacin. En marzo del 2005 el senador Alberto
Espina advierte esto claramente, al punto que declara:

Esta ley viene con muchas pifias y defectos, nosotros hemos tenido que
rehacerla prcticamente en su integridad.
Este proyecto no describa conductas, sino que eran a veces genricas, figuras
que no estaban claras. Adems la penalidad era absolutamente subjetiva, el
juez poda aplicar una graduacin de 8 penas desde la amonestacin hasta 5
aos. Tampoco estableca un orden de graduacin de los delitos, por lo tanto,
poda aplicarle a un delito gravsimo una amonestacin, quedando esto a su
libre criterio, el juez no puede tener ese grado de amplitud.
Creo que era una muy mala ley, quizs una de las ms malas que me haya
tocado ver en el Congreso. Entonces, cuando el Presidente de la Repblica
anunciaba y deca que era un proyecto que tena por finalidad poner atajo a los
actos de violencia de los menores, la realidad nos deca que era mucho ms

70
Ya el ao 2001 los estudiantes secundarios haban protagonizado el llamado mochilazo, una masiva
movilizacin por demandas asociadas al pase escolar. Estos conflictos no slo no se han apaciguado, sino que
ha sido este ao, 2006, cuando el nivel de movilizacin alcanzado pas a adquirir una centralidad tal que el
Estado tuvo que poner algunos temas en agenda que previamente no lo estaban, y en los medios de
comunicacin se pas en pocas semanas de una actitud de descalificacin del movimiento por su
vandalismo a una simpata light con intentos de farandulizacin de sus rostros ms visibles.
50
permisivo que la ley que tenemos hoy. Al final era una iniciativa legal que
facilitaba mucho ms la libertad de los delincuentes juveniles, en vez de poner
normas ms claras, rgidas y dndole siempre la oportunidad a un joven de
rehabilitarse. (Declaracin de Alberto Espina. Senado electrnico. Marzo de
2005)

Posteriormente, la Comisin de legislacin, constitucin y justicia del Senado, en un
acuerdo unnime que abarc desde la UDI al PS, aprob una serie de modificaciones
importantsimas que apuntaban a un incremento sustancial del nivel de punicin. Tal
acuerdo fue matizado en las negociaciones posteriores, resultando de todo ello el contenido
definitivo de la Ley 20.084
71
, cuya entrada en vigencia fue postergada para un ao ms, es
decir, para junio del 2007.


5.- La ley 20.084 refleja a lo largo de su contenido una tensin permanente entre, por un
lado, sus disposiciones inspiradas en criterios garantistas y directrices emanadas del
derecho internacional de los derechos humanos, que apuntan por sobre todo a la idea de
restringir el poder punitivo del Estado, a travs de lmites y orientaciones pro-adolescente,
y, por otro, en abierta oposicin a dichos criterios, las convicciones poltico-criminales ms
simplistas y efectistas propias del contexto dominante de populismo punitivo.
Curiosamente, o tal vez no tanto, considerando que los nios en abstracto movilizan una
enorme simpata de todos los sectores polticos, incluso la defensa de la mantencin de los
mximos de pena (5 y 10 aos de privacin de libertad, para los tramos etarios de 14/15 y
16/17 aos de edad, respectivamente), no fue hecha mediante una defensa del
encarcelamiento de por s. Cuando se propuso en el Senado, en septiembre del 2005, bajar
esos mximos a 3 y 8 aos, los argumentos en contra (que fueron capaces de convocar no
slo a los partidos tradicionalmente considerados de derecha, sino tambin votos del
Partido Radical Social Demcrata) echaron mano de la vieja y voluble idea de la
rehabilitacin:

... es importante sealar que aqu no se trata del presidio, sino simplemente de
un programa para rehabilitar a los adolescentes. Por lo tanto, el tiempo
destinado a lograr efectivamente ese objetivo puede ser muy relevante.

No estamos hablando de penas de prisin que, de una manera u otra, impliquen
un castigo que no rinda ningn fruto. Por el contrario, estamos frente a un
programa que, llevado a cabo en la forma debida, puede ser muy beneficioso
para los adolescentes. Por ello, soy partidario de mantener lo que discutimos
en la Sala y que fue aprobado por la Comisin, en cuanto a mantener los plazos
superiores.

Voto en contra de la indicacin, porque creo que no favorece la rehabilitacin
de los adolescentes. (Senador Fernndez, Debate en Sala, Senado, 13 de
septiembre de 2005)

71
El contenido de esta Ley no ha sido revisado hasta ahora. Sin embargo, no sera de extraar que algunos de
sus aspectos ms garantistas sean modificados antes de junio del 2007.
51

Todo esto hace difcil adjudicar a esta nueva ley una coherencia que en realidad no tiene.
As, al lado de disposiciones como el artculo 18 (Las penas de internacin en rgimen
cerrado y semicerrado, ambas con programa de reinsercin social, que se impongan a los
adolescentes no podrn exceder de cinco aos si el infractor tuviere menos de diecisis
aos, o de diez aos si tuviere ms de esa edad), nos encontramos con lmites tales como
los del artculo 32 (Medidas cautelares del procedimiento. La internacin provisoria en un
centro cerrado slo ser procedente tratndose de la imputacin de crmenes, debiendo
aplicarse cuando los objetivos sealados en el inciso primero del artculo 155 del Cdigo
Procesal Penal no pudieren ser alcanzados mediante la aplicacin de alguna de las dems
medidas cautelares personales
72
). Por otra parte, el inters superior del adolescente es
consagrado con carcter general por el artculo 2 inciso 1, que adems seala en el inciso
2 que en la aplicacin de la presente ley, las autoridades tendrn en consideracin todos
los derechos y garantas que les son reconocidos en la Constitucin, en las leyes, en la
Convencin sobre los Derechos del Nio y en los dems instrumentos internacionales
ratificados por Chile que se encuentren vigentes.


6.- La ambigedad del contenido de la Ley 20.084 es tal, que ya ha motivado enormes
discrepancias en discusiones jurdicas sostenidas en el nuevo sistema procesal penal. Como
es sabido, este sistema, si bien est pensado para los adultos, es aplicable a los menores de
edad que tengan a lo menos 16 aos, pues respecto de ellos rige aun el examen de
discernimiento. Dado que la Ley 20.084 fue publicada en el Diario Oficial el 7 de
diciembre del 2005, y la Ley 20.110 (DO 1 de junio de 2006) dispuso el aplazamiento de su
entrada en vigencia hasta junio del 2007, se ha discutido en qu medida deben entenderse
como aplicables sus disposiciones de fondo, o sustantivas. Lo alarmante en esta discusin
es que, si bien se acepta que por aplicacin de reglas generales, una ley posterior ms
favorable al reo debe ser aplicada, no resulta siempre claro que la Ley 20.084 contenga un
rgimen de sanciones que resulten ms favorables al adolescente condenado que en relacin
al sistema actualmente aplicable (a saber, el de adultos, con la rebaja de pena contemplada
en el artculo 72 del Cdigo Penal).

Una demostracin concreta de este problema y sus alcances se aprecia de la lectura de
algunos fundamentos de una sentencia relativamente reciente:

4 Que, en el caso de autos, el hecho fue cometido el 12 de agosto de 2004 y la
ley n 20.084 fue promulgada el 28 de noviembre de 2005 y publicada 7 de
diciembre del mismo ao, fijando su entrada en vigencia para seis meses
despus de su publicacin. Entonces, si este nuevo cuerpo legal fuere mas
beneficioso para el imputado, debe serle aplicado.

72
Leyendo esta disposicin en armona con el artculo 21, equivalente al actual artculo 72 del Cdigo penal,
tenemos ac uno de los aspectos ms valiosos desde el punto de vista de los lmites al internamiento de los
adolescentes durante el proceso. Para los efectos de la presente ley, se entender que la pena asignada al
delito cometido por un adolescente es la inferior en un grado al mnimo de los sealados por la ley para el
ilcito correspondiente (Artculo 21).

52
5 Que para determinar lo favorable u odioso de la nueva ley, la doctrina y la
jurisprudencia ha sealado algunos criterios rectores: a). La ley mas favorable,
debe aplicarse en su globalidad, pues, No est permitido que el tribunal cree
una ley, distinta a la anterior y la nueva, o sea que seleccione determinados
preceptos de una y otra y los aplique en conjunto, creando, en el hecho, una
tercera ley (inexistente) para el caso de que se trata (Mario Garrido Montt,
Derecho Penal, T. I, pg. 108). b) La ley mas favorable debe hacerse siempre
para el hecho punible al cual se va a aplicar, debiendo, para ello, tener en
cuenta la totalidad de los factores que intervienen en el caso concreto y que
sean relevantes para la determinacin de la pena en conformidad a cada una de
las leyes en conflicto. (Enrique Cury Urza, Derecho Penal, Parte General,
pg. 227 y siguientes, edicin marzo 2005). As, ser mas favorable aquella
que, en la situacin fctica, al ser aplicada, deje al autor desde un punto
jurdico-material en mejor situacin. c). La determinacin de cul ley es ms
favorable corresponde al juez, por razones de orden pblico, (Luis Cousio
Mac Iver, Derecho Penal Chileno, T. I, pg. 129), sin perjuicio que deba orse
al afectado.
6 Que para aplicar los criterios anteriores, cabe dejar previamente
establecido, que el delito investigado en autos es el de homicidio, cometido por
un menor de 18 aos y mayor de 16, declarado con discernimiento, y que se le
reconocen dos atenuantes y no le perjudican agravantes. A este caso, debe
aplicarse los dos sistemas legales y dilucidar cual resulta ms beneficioso al
afectado.
7.- Que la legislacin vigente declara exentos de responsabilidad a los
menores de 18 aos (artculo 10 n 2 del Cdigo Penal), pero cuando cometen
un delito, el Juez de Menores (o de Familia) debe aplicarle alguna de las
medidas de proteccin establecidas en el artculo 29 de la ley n 16.618, con la
excepcin de que si los menores de 18 y mayores de 16 fueron declarados que
obraron con discernimiento, se les sanciona con la pena inferior en un grado al
mnimo establecido para ley para el delito (artculo 72 del Cdigo Penal). La
ley n 20.084 establece una serie de medidas que resultan mas favorable al
menor infractor, como por ejemplo, despenaliza las faltas para los menores de
16 aos y a los mayores de esa edad y hasta los 18, reduce las infracciones y
morigera las penas (art. 3 y 6), indica un rgimen ms benigno para sancionar
los delitos sexuales (art. 4), reduce los plazos de prescripcin (art. 5) fija un
lmite mximo de la pena privativa de libertad, en 10 aos, cualquiera sea el
delito cometido (art. 18), seala un marco penal abstracto para los delitos
cometidos por adolescente, en un grado inferior al mnimo de la pena asignada
a los delitos (art. 21); pero, en lo que interesa , es que se le aplica un pena, la
de libertad asistida, indicada en el artculo 23, n 3 de la ley en comento.
Analizado globalmente ambos cuerpos legales, resulta ms beneficioso para el
afectado el sistema en actual vigencia, pues no penaliza los delitos de los
menores de 18 aos, en cambio la nueva ley si lo sanciona.
8 Que, ahora, aplicado al caso concreto, con la legislacin vigente, al
imputado le correspondera un pena de 541 das a tres aos de presidio menor
en su grado medio, en cuyo caso cumple con los requisitos para concederle la
remisin condicional de la pena, que consiste en la suspensin de su
53
cumplimiento y en la discreta observacin y asistencia del condenado por la
autoridad administrativa durante cierto tiempo (art. 3, ley n 20.084) debiendo
cumplir las obligaciones indicadas en su artculo de la citada ley y Reglamento,
quedando sujeto a cumplir residencia en un lugar determinado, sujecin al
control administrativo y asistencia a la Seccin de Tratamiento del Medio Libre
de Gendarmera de Chile, ejercer un profesin u oficio en caso que carezca de
medios conocidos y honestos de subsistencia y no sea estudiante y satisfacer las
indemnizaciones civiles, costas y multas, salvo eximisin (sic). En cambio, con
la nueva legislacin, que le aplic una sancin de tres aos de libertad asistida,
la que consiste en la sujecin del adolescente al control de un delegado
conforme a un plan de desarrollo personal basado en programas y servicios
que favorezcan su integracin social. El control del delegado se ejercer en
base a las medidas de supervigilancia que sean aprobadas por el tribunal, que
incluirn, en todo caso, la asistencia obligatoria del adolescente a encuentros
peridicos previamente fijados con l mismo y a programas socioeducativos,
los que debern ser propuestos al tribunal. (art. 13 ley n 20.084). De lo
anterior cabe concluir que tambin es ms beneficiosa al menor la normativa
vigente, porque, con la medida alternativa no cumple la pena, se le suspende,
de manera que dicha condena no se toma en cuenta para la reincidencia
especfica. Asimismo, las obligaciones impuestas para gozar de la remisin
condicional son menores que las indicadas en la nueva legislacin, que lo hace
cumplir con los programas socioeducativos que considera la libertad asistida,
bajo sancin de sustitursela por una de mayor gravedad. (Corte de
Apelaciones de Concepcin, fallo del 27 de marzo de 2006, rol recurso 88/2006,
resolucin 9660)


7.- Lo que creemos debe ser analizado ahora, se relaciona con la inquietud por evaluar
crticamente esta Ley yendo ms all de las quejas bienpensantes acerca de lo nefasto que
resulta en abstracto y por principio penalizar a los adolescentes y nios
73
. Una vez que
asumimos que esta ley no inaugura la relacin entre pena y nio, que ha mostrado diversas
formas en la historia, y que particularmente en Chile ha tendido a expresarse de manera
hbrida, lo que procede hacer en estos casos, es una comparacin entre diversos diseos de
sistema punitivo. Si es que adems, durante la tramitacin de leyes o de medidas que
tiendan a modificar aspectos ms o menos importantes de la poltica criminal, se evala
como necesario tratar de incidir con propuestas, opinin, o incluso movilizacin social de
protesta, denuncia o planteo de exigencias mnimas, se trata de una labor que debera
asumirse seria y estratgicamente por los interesados. Estimamos que se trata de un camino
que hasta ahora casi no se ha transitado en esta democracia. En el tema que nos ocupa -la

73
Posicin que podra ser definida sumariamente como una mezcla de neotutelarismo con un abolicionismo
de etiquetas, que se conforma con descriminalizar mbitos de los comportamientos humanos
endosndoselos a otros sistemas ms invisibles e hipcritas de control social punitivo. No desaparece el
castigo, pero se le designa de maneras ms nobles (tratamiento, medida de proteccin, educacin,
rehabilitacin, socio-educacin, etc.) y nos quedamos todos con la conciencia muy tranquila. De paso, se
ayuda as a que la prensa y el pblico ni siquiera noten que existen estos mecanismos-armas del Estado.
Posiciones de este tipo contribuyen a invisibilizar an ms los disfraces tutelares del castigo, a la vez que
impiden comparar en concreto las implicancias prcticas de las diversas formas posibles de penalizacin.
54
nueva regulacin de la reaccin penal del estado frente a menores de edad- no estamos
frente a una excepcin, lo cual constituye una responsabilidad no tan solo del Estado, sino
que tambin le toca su parte a la llamada sociedad civil.


8.- Tal vez no resulte demasiado ocioso, en este punto, hacer un paralelo entre la tendencia
tradicional del anlisis de los sistemas penales a sobrevalorar su aspecto discursivo, sus
intenciones proclamadas concientemente, por sobre la materialidad de los cambios y sus
determinantes (nos remitimos a la cita de Rusche y Kirchheimer), con la tendencia a la
sentimentalizacin de los problemas de la niez, que lleva tambin a sobrevalorar los
discursos e imgenes modernos sobre la infancia y los nios, con lo cual se tiende a
destacar las rupturas o grandes cambios en el plano de las representaciones de la niez,
dejando as mucho menos iluminado el sector de la realidad de la vida cotidiana de nios y
nias en un momento histrico dado. Entonces, junto a las implicancias de las
recomendaciones de Rusche y Kirchheimer (1984), deberamos considerar su posible
complementariedad con el abordaje de los temas de infancia que nos siguiere Qvortrup
(1991):

nada ha cambiado en cuanto a que la realidad para los nios es que ellos son
forzados a realizar actividades que son social y econmicamente necesarias.
Esta es la continuidad histrica de la participacin de los nios en la sociedad.
La escolarizacin slo representa un cambio en la forma y contenido de esta
participacin, y es tan indispensable para la sociedad actual como otras formas
de actividad impuesta a los nios lo fueron previamente. (1991: 26.
Traduccin propia)


9.- Con este marco de anlisis, podramos esperar diversos tipos de consecuencias posibles
de la aplicacin de la Ley 20.084. La aplicacin de la Reforma procesal penal ya nos ha
dejado en claro que hoy en da el Estado es capaz de otorgar ms garantas a la vez que
incrementa los niveles de punicin, resolviendo con eso dos exigencias en principio
contradictorias, o a lo menos difciles de conciliar.

Esta otra reforma, podra bien tener un efecto similar. Mantener un nivel de represin que
es ms o menos constante, y que tiende a ser exitoso, no tanto porque efectivamente
encarcela a cada vez ms personas, sino porque supuestamente es la propia gente la que a
travs de sus representaciones polticas y mediticas pide que as sea
74
. Mal que mal,
sabemos que en materias de infancia, y sobre todo en la cuestin criminal de los nios, los

74
No tenemos espacio ac para referirnos en detalle a algo que en realidad es obvio: en Chile tenemos
distintos sistemas penales. El que encarcela proletarios y lumpenproletarios en esos campos de
concentracin que constituyen el sistema carcelario actual es uno; hay otro que se encarga de los delincuentes
no malvados, tambin conocidos como delincuentes de cuello y corbata; otro muy diferente se encarga de
los delitos cometidos por militares y funcionarios estatales que estuvieron involucrados en el sistema penal
subterrneo de la dictadura. Delito econmico y violacin de derechos humanos parecen ser entidades tan
extraas al sistema penal propiamente tal, que hasta han ameritado la construccin de recintos especiales para
la reclusin de su clientela. Y adems de todo eso, tenemos el peculiar sistema penal de nios y de
adolescentes.
55
cambios se producen sobre un continuum disciplinario que es permanente, y que hace ms
modestos los logros de las revoluciones copernicanas en el plano de las proclamaciones
jurdicas y polticas. En este territorio, los desfases pueden ser sorprendentes, y as como
grandes cambios reales se pueden producir sin obedecer a decisiones y proclamaciones en
el plano legal y discursivo, los efectos prcticos reales de grandes rupturas o
proclamaciones en el plano discursivo y jurdico a veces puede que ni se noten.

Los niveles de represin penal en general, y sobre los menores de edad en especial, pueden
incrementarse efectivamente de diversas maneras, sin que sea necesario siquiera modificar
los marcos legales. Tal o cual interpretacin de una norma, el redescubrimiento de
procedimientos que haban entrado en desuso, correr un poco ms para all o para ac el
margen de tolerancia de las ilegalidades del poder, etc., todo ello incide, y no poco. De
hecho, citando un ejemplo en extremo actual, puede ser ms molesto para las familias de
los escolares movilizados, y por esa va una presin intensa a favor de desmotivar la
participacin en la protesta social, la medida de multar a los padres, de hacerse efectiva la
responsabilidad civil, tal como lo han anunciado y estn tratando de lograr ciertas
autoridades polticas. Esa forma de represin parecera, en efecto, mucho ms eficaz en sus
consecuencias deseadas por el poder que el procedimiento usual: arrestar nios y
adolescentes por unas horas.

Durante el ao pasado, la reforma procesal penal comenz a aplicarse en Santiago y la
Regin Metropolitana. Se dice que el efecto inicial sobre los recintos de reclusin de
menores de edad fue un notable descenso de las internaciones, producto de la introduccin
del elemento de racionalizacin y filtro inicial constituido por la actuacin decisiva de los
Fiscales. Pero, al igual que sucedi en las regiones donde esta reforma se implement antes,
a mediano plazo la situacin se tiende a estabilizar.

Mientras esta ley espera unos meses ms para entrar en aplicacin, lo que podemos hacer es
medirla, desde distintos criterios. Uno de ellos es el que el propio proyecto de reforma legal
siempre proclam: su capacidad de incorporar al ordenamiento jurdico nacional
compromisos mnimos adquiridos por el Estado al ratificar instrumentos internacionales
para la proteccin de derechos humanos, en este caso principalmente la Convencin sobre
los Derechos del Nio. No me extender aqu en estas consideraciones, pero la ley de
responsabilidad penal de adolescentes puede ser evaluada desde las exigencias hechas por
los artculos 37 y 40 de la Convencin, entre las cuales se encuentra aquella de recurrir a la
privacin de libertad o cualquier forma de encarcelamiento de menores de 18 aos tan solo
como medida de ltimo recurso y por el perodo ms breve posible. En esta evaluacin,
debe tratar de detectarse tanto la capacidad real del derecho de origen interno para recoger
y dar concrecin a estas exigencias, como tambin la capacidad del poder punitivo para
hacer suyo el discurso de los derechos humanos, utilizndolo como mero recubrimiento de
legitimidad de reformas y modernizaciones del Estado que obedecen a intereses complejos
y factores mltiples.

En todo caso, hay que insistir en sealar que la legislacin es slo uno de los elementos que
incide de manera ms o menos decisiva en el volumen real de criminalizacin secundaria o
efectiva. Pero hay muchos otros factores tanto o ms decisivos. Entre ellos, como todos
sabemos, las percepciones pblicas, que adems plantean el complejo problema del rol de
56
la mediacin que ejerce el tipo de prensa, televisin y medios de informacin en general en
Chile. Y cmo se interviene sobre este nivel? Es ah tal vez donde se siente una mayor
debilidad e incluso impotencia. Pero lo que sabemos es que hoy en da en materia poltico
criminal, tanto el incremento de los niveles de criminalizacin primaria, como los aumentos
reales en el volumen cuantitativo y cualitativo de la represin penal, obedecen en gran
medida a la manera en que se construyen pblica/ publicitariamente las demandas de
la sociedad.


10.- Dejamos para el final lo que tal vez es lo ms importante en este Seminario: Qu pasa
con el efecto de esta ley en los propios nios y adolescentes, a quienes va dirigida? La
respuesta o respuestas fundamentales debieran darla ellos mismos, o por lo menos, sectores
organizados de nios y adolescentes. Lo que se podra sugerir ac es que resulta innegable
que esta ley viene a redefinir de alguna forma, con mltiples reas de consecuencias, las
relaciones entre Estado, sociedad e infancia. De partida, la responsabilidad debe ser
concebida como un proceso de atribuciones mutuas, entre el individuo y el Estado. Quien
es hecho responsable formalmente por el Estado, tiene tambin el derecho de evaluar en
qu medida ste ha hecho lo necesario para que se le pueda exigir cierto tipo de
comportamiento. La medida en que el Estado, a su vez, ha cumplido sus responsabilidades
y obligaciones emanadas de los acuerdos suscritos, tratados internacionales ratificados, y
sentencias o dictmenes de organismos supranacionales encargados de supervisar el respeto
a los derechos que los propios Estados han proclamado como vigentes, resulta un tema de
primer orden en este anlisis. El hecho de que esta Ley, cuyo diseo final ha resultado ser
tremendamente ambiguo y engorroso, sea difcil de leer y comprender incluso por los
adultos, tampoco resulta un dato irrelevante. Por ltimo, llama la atencin que, si la
ciudadana de los adolescentes se reconoce de esta curiosa forma -por la negativa, es decir,
concedindoles derechos y garantas en el momento en que se enfrentan al sistema penal-
no exista a nivel social la misma disposicin a ampliar formal y efectivamente los niveles
de autonoma, de reconocimiento de derechos, y en definitiva de ciudadana en las otras
reas de la vida social de los adolescentes.





Referencias bibliogrficas


-Bavestrello, Yolanda y Hoecker, Loreto. 1992. Delincuencia y seguridad ciudadana:
construccin ideolgica y hegemona, en Revista Chilena de ciencia penitenciaria y
derecho penal 18, pp.37-52.

-Fuchslocher, Edmundo. 1983. Derecho de Menores: De la tuicin. 1 edicin, Santiago:
Editorial J urdica de Chile.

-Guzmn, J uan Andrs y Ramos, Marcela. 2000. La Guerra y la Paz Ciudadana. 1 edicin,
Santiago: LOM Ediciones.
57

-Qvortrup, J ens. 1991. Childhood as a social phenomenon An introduction to a series of
national reports, en Eurosocial report 36, European Centre Childhood Program.

-Rusche, Georg y Kirchheimer, Otto. 1984. Pena y estructura social, 1 edicin, Bogot:
Editorial Temis.

-Zaffaroni, Eugenio y Pierangeli, Enrique. 1999. Manual de direito penal brasileiro. Parte
general, 2 edicin, Rio de J aneiro: Editora Revista dos Tribunais.


Referencias bibliogrficas jurdicas


-Boletn J urdico del MINJ U, Ao 1/N1, septiembre de 2002.

-Compilado de normas de Derecho de familia. 2005. Santiago: Editorial Lexis Nexis.

58


PROPUESTAS PARA UNA DISCUSION DE LAS TENDENCIAS ACTUALES DEL
CONTROL SOCIAL EN CHILE
75



1.- Parece un hecho evidente que el sentido comn del pas ha asimilado los enfoques mas
duros, simplistas y retrgrados en materia de inseguridad urbana asociada a delincuencia.
Dicha hegemona ideolgica abarca tanto las percepciones sobre magnitud del fenmeno de
la delincuencia
76
,como sus explicaciones
77
, y las polticas que de tales diagnsticos se
siguen en orden a la solucin o gestin del problema
78
.

El proceso por el cual se llego a este estado de cosas, la influencia de la construccin
autoritaria del problema que se realiza primero en otros lugares y se extiende luego al resto
del mundo, y la funcionalidad de esta construccin para el contexto poltico y cultural
chileno de los 90 son reas interesantes de investigacin que ya han sido abordadas
parcialmente en diferentes escritos
79
. Interesa en este momento abordar otros aspectos del
fenmeno: aquellos ligados a la posibilidad de atacar este sentido comn y disputar tal
hegemona desde una posicin critica de izquierda.

2.- En la izquierda y el progresismo, existe una tendencia innata, reactiva y un tanto
inercial a indignarse frente a la visin y polticas hegemnicas en materia de control penal,
reaccionando frente a cada nuevo anuncio de medidas de control con declaraciones que
suelen apelar a una mayor tolerancia democrtica y a la comprensin de los factores
sociales que estaran a la base de los fenmenos de violencia social. Otra variante de
reaccin consiste en construir una critica algo mas compleja y a veces paranoide contra el
estado policial y la omnipresente figura del panptico. Sin embargo, si se analiza un poco
mas a fondo el discurso de izquierda, se percibe una gran dosis de confusin, pobreza
argumental, y contradicciones severas
80
.


75
Publicado en Revista Mercado Negro, N 17, 2004.
76
Que se supone siempre creciente, cada vez mas violenta, y amenazando con quedar totalmente fuera de
control.
77
Cuando las hay: psicopatolgicas enfermedad o maldad congnita del delincuente-, sociales asociadas a
pobreza, a defectos de la socializacin primaria, marginalidad-, culturales subculturas juveniles, influencia
de la violencia trasmitida por los medios de comunicacin-, etc.
78
Que en general tienden al endurecimiento de los procesos de criminalizacin, desde el nivel de las leyes
ocriminalizacin primaria, a los diferentes niveles de aplicacin fctica o
concreta de tales definiciones legales la llamada criminalizacin secundaria, realizada por los rganos
policiales, judiciales, penitenciarios-.
79
Se recomienda en particular en torno a los dos primeros puntos sealados el libro Las crceles de la
miseria, de Loic Wacquant, y en relacin al tercero mi artculo De la seguridad nacional a la seguridad
ciudadana: discursos y practicas actuales de control punitivo, que se puede encontrar en el sitio del grupo de
estudios sobre violencia y control social, www.vicso.cl (Lamentablemente, entre el 2004? y el 2006, esta
pgina ya no existe)
80
Alguna izquierda hace suyo el enfoque de derechos humanos, critica la represin y la pena de muerte, sin
molestarse en sealar como han llegado a ese giro, despus de dcadas de identificacin con el estalinismo.
59
Revisemos crticamente a continuacin dos asunciones tpicas del discurso progresista.

Uno de los recursos retricos ms usuales consiste en criticar la pena, y proponer en
cambio la necesidad de la rehabilitacin. Esta posicin ignora o pierde de vista una serie
de factores histricos y conceptuales que hacen que la toma de posicin sea mucho ms
compleja. Entre ellos, el hecho de que desde hace mas de un siglo el poder punitivo se
expresa en una multiplicidad de mecanismos inter-relacionados, dentro de los cuales una
mnima parte se asume frontal y explcitamente como penal o punitiva, y el resto asume un
carcter ms sutil, normalizador o disciplinario. Incluso nos encontramos con que existen
subsistemas penales paralelos que operan punitivamente pero con un discurso de otra
naturaleza (medico, psiquitrico, y tutelar son los ejemplos ms conocidos). El caso del
derecho de menores es uno de los mas evidentes: formalmente no hay delito ni pena, sino
irregularidades sociales a las que se responde con medidas de proteccin.
Materialmente, nos encontramos con un sistema sui generis de control socio-penal de la
infancia pobre, que opera con aprehensiones policiales masivas, internamientos con
finalidad de diagnostico, encierro con finalidad de rehabilitacin conductual...Y lo mejor de
todo es que este desplazamiento del control punitivo a una forma disfrazada genera una
invisibilidad que hace que la sociedad no perciba esta rama del control como algo
punitivo
81
.

Tal retrica deja tambin de lado los problemas ligados a la rehabilitacin como
argumento legitimador del control penal, de los que bastara con mencionar un par:

-Uno de los mayores absurdos histricos de la modernidad consiste en que a una institucin
que por esencia desocializa y refuerza la identidad subcultural delictiva (la crcel), se le
atribuye la misin de preparar a los reclusos para la futura vida en sociedad. Tal cometido
no solo es imposible: su efecto principal es que se mistifica la aplicacin de sanciones, que
pasan a tener una finalidad buena, y as queda semijustificada una institucin que es casi
imposible de justificar racionalmente.
-Asumir la necesidad de rehabilitar infractores de ley es asumir que la explicacin de su
desviacin radica en algn tipo de defecto que merece ser tratado. Dicha visin suele
estar ligada a los enfoques positivistas que ven necesariamente al encarcelado como un tipo
de enfermo. Sin embargo, que razn habra para tratar a quien concientemente decide
delinquir, por ejemplo desde una justificacin poltica de su accionar? Y, por otra parte, no
resulta sospechoso que cuando ocasionalmente se criminaliza a delincuentes de cuello
blanco, o a violadores de derechos humanos, no se plantee nunca la necesidad de
rehabilitarlos, pretensin que en estos casos resulta evidentemente absurda e innecesaria?


81
En relacin a estas mltiples formas del control penal, resulta til la diferenciacin propuesta por Zaffaroni,
para quien es sistema penal en sentido amplio todo el control social punitivo institucionalizado, y dentro del
mismo distingue el sistema penal propiamente tal (o sea, aquel que es institucionalizado como punitivo), el
sistema penal paralelo (institucionalizado con un discurso no punitivo), y el sistema penal subterrneo (que
opera abiertamente en los mrgenes de la legalidad, y cuya principal manifestacin es el terrorismo de
Estado). Vale sealar que el capital recurre a estos tres tipos de sistema penal todo el tiempo, y que la
democracia formal burguesa no asegura la contencin del sistema penal subterrneo: asesinatos recientes
como el de Carlo Giuliani en Italia, Diego Santilln y Maximiliano Kosteky en Argentina, y los de Alex
Lemn, Claudia Lopez y Daniel Menco en Chile nos lo recuerdan.
60
Otro argumento central del arsenal crtico actual consiste en la apelacin a una explicacin
macrosocial del fenmeno delictivo. Se recurre a ideas tales como que las injusticias
sociales estructurales son las que impulsan a los sectores mas dbiles de la poblacin a
delinquir, y se asume, mas o menos explcitamente, que desapareciendo tales factores
desaparecera tambin el delito. Por de pronto, esa visin es injusta en dos sentidos: injusta
con los pobres que no delinquen, e injusta tambin con la delincuencia que
sistemticamente es cometida por los poderosos (los delincuentes econmicos, de cuello
blanco, y aqulla ligada a la violacin sistemtica de derechos humanos por parte de
agentes del Estado).

3.- Yendo mas lejos en la critica de estos argumentos, que podramos decir constituyen una
especie de sentido comn alternativo, llama la atencin el que impliquen un retroceso
serio en relacin a lo que la teora critica de inspiracin marxiana haba ya logrado en el
mbito criminolgico durante el siglo XX: la superacin del paradigma etiolgico para
comenzar a trabajar desde el nuevo paradigma llamado del control o de la reaccin
social. Asumiendo que se trata de un tema complejo y quizs demasiado especializado, me
veo obligado a explicar sucintamente esta inversin de perspectiva
82
.

Se entiende por paradigma etiolgico el inters de la criminologa, como ciencia
interdisciplinaria, en estudiar las causas del fenmeno delictivo. El tipo de investigacin y
explicaciones que se trabajen puede variar ampliamente, desde los inicios de la
criminologa con pretensiones cientficas (Lombroso, Garofalo y Ferri) hasta los tiempos
actuales, entre explicaciones biolgicas, antropolgicas, sociolgicas, psicolgicas, y
multifactoriales, pero la caracterstica comn a todos estos enfoques viene dada por la
aceptacin acrtica de la existencia objetiva del delito, y por una actitud que tiende a la
legitimacin del control (al que se busca perfeccionar, reemplazar, humanizar, pero nunca
cuestionar de raz). Dentro de este paradigma, el desarrollo de la criminologa durante la
primera mitad del siglo XX comenz a cuestionar parcialmente una serie de asunciones que
se tomaban previamente como datos irrefutables de la ideologa legitimadora del control
penal
83
. La radicalizacin y unificacin de estos avances crticos, genero un vuelco en la
criminologa que ha sido denominado como un cambio de paradigma: se asumi que el
delito es una construccin social, hecha por quienes tienen un cierto poder de definicin en
una sociedad dada, y que la criminalizacin se produce a travs de una serie de procesos de
seleccin que lejos de ser objetivos y naturales responden a intereses complejos de una

82
Remitiendo eso si al lector interesado en profundizar a tres excelentes textos disponibles en castellano,
todos ellos en editorial Siglo XXI: Alessandro Baratta, Criminologa Critica y Critica del Derecho Penal;
Massimo Pavarini, Control y Dominacin: teoras criminolgicas burguesas y proyecto hegemnico; Elena
Larrauri, La herencia de la criminologa critica.
83
Entre ellos, el asumir que el derecho penal tenia una funcin de prevencin de la delincuencia; que una
minora de personas en cada sociedad vulneraba las normas penales; que el poder punitivo se diriga por igual
contra todos los infractores, y que seleccionaba como criminalizables las conductas que implicaban lesiones
graves a bienes jurdicos que a toda la comunidad interesaba proteger. Frente a tales creencias, diferentes
investigaciones demostraron todo lo contrario: la penalizacin crea y reproduce la delincuencia; la mayora de
las personas comete conductas que objetivamente calzan en alguna definicin legal de delito, pero pocas de
ellas son efectivamente criminalizadas; el poder penal se concentra en unas pocas personas, a quienes
selecciona mas por su marginalidad que por la gravedad de las conductas cometidas; la criminalizacin
primaria y secundaria estn determinadas o a lo menos influidas por la sociedad de clases, actuando de
manera desigual, etc. El proceso es muy bien explicado por Baratta en el libro ya mencionado.
61
sociedad de clases. Tal inversin dejar de estudiar el delito para pasar a estudiar el control
social- fue acompaada de una actitud de critica y deslegitimacin del poder punitivo,
usualmente dentro de una marco mas amplio de critica social radical del capitalismo. A esta
nueva criminologa que surge en los 60 se le llamo criminologa critica o radical, y se
manifest fuertemente en Amrica Latina durante los 70 y 80, con representantes tales
como Roberto Bergalli, Lola Aniyar de Castro, Rosa del Olmo, Eugenio Ral Zaffaroni, y
otros.
En vistas de este interesante proceso que se acaba de sealar, no deja de resultar
sorprendente que la izquierda actual ignore o no sepa aprovechar el complejo e inacabado
marco conceptual que esta tradicin nos ha dejado. Llama la atencin especialmente que a
pesar de la moda de los abordajes post-estructuralistas y post-modernos en el pensamiento
acadmico de izquierda, exista la tendencia a reconocer solo los aspectos ms evidentes y
groseros del poder punitivo, es decir, solo sus manifestaciones abiertamente penales, y se
pierde de vista la articulacin compleja de dichas manifestaciones con otros segmentos del
sistema penal y disciplinario en sentido amplio
84
. Insistimos en que esta ceguera es extraa,
pues Foucault (que se ha ganado el estatus de vaca sagrada en los medios acadmicos
progresistas, al punto que ha opacado otras importantes tradiciones de la sociologa del
castigo) insisti bastante sobre ello
85
.

4.- Analizar las tendencias actuales en materia de penalidad, control social y poltica
criminal, solo puede hacerse, a nuestro juicio, desde el terreno ya conquistado por la obra
de Rusche y Kircheimer, Pashukanis, y la criminologa critica. Pero no solo eso. En estos
tiempos de veneracin del fragmento y celebracin de la dispersin post-moderna, la tarea
es analizar los mecanismos de criminalizacin desde el punto de vista de su relacin con la
totalidad constituida por el modo de produccin, teniendo en cuenta las determinantes
econmicas y polticas de estos procesos, sin simplificar, y recogiendo los aportes que en
relacin a la vieja categora marxiana de superestructura nos ha legado la invaluable obra
de Gramsci, la Escuela de Frankfurt y tantos otros
86
.

5.- Una cuestin que en su tiempo dividi las filas crticas del campo criminolgico fue el
viejo dilema reforma o revolucin, que en su aplicacin al terreno que aqu nos ocupa se
expresa en la discusin acerca de si se interviene o no en poltica criminal.

84
A modo de ejemplo, si bien es cierto que un fenmeno de la mayor importancia en el momento actual es la
tendencia a criminalizar la protesta social, es peligroso perder de vista que una serie de otras formas de
descalificacin de la protesta operan previa y/o conjuntamente al momento propiamente represivo. Mientras
escribo esto, en Buenos Aires, es posible apreciar como la principal forma de atacar al movimiento piquetero
opera a travs del bombardeo constante de mensajes descalificatorios desde los medios de comunicacin. En
esos mensajes es frecuente la alusion a que algunos sectores piqueteros estn deliberadamente buscando ser
reprimidos para as poder victimizarse.
85
Al respecto, ver Castigo y Sociedad Moderna. Un estudio de teora social, David Garland, Siglo XXI,
1999. En este libro, Garland resume brillantemente los principales enfoques de la sociologa del castigo, de
Durkheim y Rusche/Kircheimer a Weber y Foucault, exponiendo sus diferencias, puntos de contacto, criticas
y posible sntesis.
86
Es lamentable que de lo mejor de la teora crtica parece haber sacado mas lecciones la burguesa que la
izquierda. Me es inevitable recordar a Debord cuando en los Comentarios a la sociedad del espectculo
seala amargamente que los administradores del poder han demostrado haber ledo cuidadosamente a Lukacs
y su captulo Legalidad e Ilegalidad de Historia y Conciencia de clase.
62
Dentro del mbito de las polticas publicas, la poltica criminal seria el conjunto de
mecanismos de que se dota el Estado para enfrentar el tema de la criminalidad (y que no
necesariamente son polticas penales, puesto que precisamente las diferentes visiones que
existan en torno a la cuestin criminal pueden aconsejar el uso de otras formas de
prevencin y /o gestin de conflictos). De lo que se trata es de si se va adoptar una posicin
en esta materia o no. Criminlogos crticos como Fritz Sack, en Alemania, planteaban que
para poder hacer teora critica en este campo, una condicin indispensable es no
involucrarse en ningn tipo de poltica criminal, para no perder la independencia que una
posicin externa al sistema penal garantiza. Otros sectores se han inclinado por la conquista
de reformas que tiendan a la disminucin del aparato penal, apoyando alternativas a la
penalizacin
87
. Baratta, por ejemplo, propugnaba una poltica criminal de las clases
subalternas, tendiente a descriminalizar una serie de conductas que no es legitimo ni justo
sancionar, y por otra a criminalizar comportamientos socialmente negativos propios de las
clases dominantes (en el fondo, se trataria de la expresin poltico-criminal de la lucha de
clases).

6.- Los Estados han enfrentado siempre desafos ligados por una parte a la necesidad de
asegurar el funcionamiento del modo de produccin, y por otra a legitimar
superestructuralmente dicho funcionamiento, a travs de la generacin de consenso, y
represin del disenso. En el momento actual capitalismo tardo- se hace necesario
identificar los elementos que estn en juego en la poltica criminal y penal de nuestro
Estado, comprender su dinmica, detectar sus tensiones, efectos y contradicciones.
Despus, en un segundo momento, y dependiendo de la posicin que se adopte en cuanto a
si se va a propiciar o no alguna forma de reformismo en el mbito poltico criminal, habra
que decidir las formas de intervencin en dicho mbito, identificando que elementos es
necesario potenciar y cuales neutralizar o denunciar.


87
En este panorama encontramos dos grandes corrientes. Los abolicionistas (Mathiesen, Christie, Hulsman)
persiguen la supresin del sistema penal, para dar paso a formas de gestin de los conflictos que devuelvan el
protagonismo a los particulares involucrados, o a la comunidad. Los minimalistas (Ferrajoli) reconocen que
hay un cierto ncleo duro de conflictos que necesariamente debern ser resueltos a travs del derecho penal,
pero tratan de reducirlo a un mnimo indispensable, a la vez que tratan de limitar al mximo el poder punitivo
a travs de garantas materiales y procesales.
63
INFANCIA, SOCIEDAD, DISCIPLINAMIENTO


Pinocho se volvi, y vio un grillo que suba lentamente por la pared.
-Dime, Grillo, y t, quin eres?
-Yo soy el Grillo-parlante, y vivo en esta habitacin desde hace ms de
cien aos.
-Pues hoy esta habitacin es ma dijo el mueco- y, si quieres hacerme
un favor, vete en seguida, sin mirar atrs.
-No me ir de aqu respondi el Grillo-, sin decirte antes una gran
verdad.
-Dmela y acaba de una vez.
-Ay de los nios que se rebelan contra sus padres y abandonan
caprichosamente la casa paterna! No conseguirn nada bueno en este
mundo, y, tarde o temprano, tendrn que arrepentirse amargamente.
-Canta, Grillo, canta lo que quieras. Yo s que maana, de madrugada,
quiero irme de aqu, porque si me quedo, me pasar lo que les pasa a
todos los dems nios: me enviaran a la escuela y, de grado o por fuerza,
tendr que estudiar. Y, en confianza, te digo que no me apetece estudiar y
que me divierto ms corriendo tras las mariposas y subiendo a los
rboles a coger nidos de pjaro.
-Pobre bobo! No sabes que, portndote as, de mayor sers un
grandsimo burro y todos se reirn de ti?
-Cllate, Grillo de mal agero! grit Pinocho.
Pero el Grillo, que era paciente y filsofo, en vez de tomar a mal esta
impertinencia, continu con el mismo tono de voz:
-Y si no te agrada ir a la escuela, por qu no aprendes, al menos, un
oficio con el que ganarte honradamente un pedazo de pan?
-Quieres que te lo diga?- replic Pinocho, que empezaba a perder la
paciencia- Entre todos los oficios del mundo slo hay uno que me
apetezca de verdad.
-Y qu oficio es?
-El de comer, beber, dormir, divertirme y llevar, de la maana a la
noche, la vida del vagabundo.
-Pues te advierto dijo el Grillo-parlante, con su acostumbrada calma-,
que todos los que tienen ese oficio acaban, casi siempre, en el hospital o
en la crcel.
-Cuidado, Grillo de mal agero!... Cmo me enfade, ay de ti!
-Pobre Pinocho, me das pena!
-Por qu te doy pena?
-Porque eres una marioneta, y, lo que es peor, porque tienes la cabeza de
madera
(Extracto de Las Aventuras de Pinocho., de Carlo Collodi)


II.1 Configuracin moderna de la infancia

En la que resulta ser una de las ms interesantes fbulas sobre la infancia y la socializacin
de los nios de la edad moderna, el Pinocho de Carlo Collodi no llega a ser un nio de
carne y hueso mientras no interioriza totalmente aquellos deberes y valores que la sociedad
le exige y que l naturalmente rechaza. De entre la enorme variedad de material que esta
64
fbula ofrece como tema para la reflexin, discusin y anlisis
88
, destacamos uno: lo
profundamente paradjico que resulta que tales deberes o exigencias se han proclamado
como necesarios no slo para el inters de la sociedad, la nacin o el Estado, sino que como
beneficiosos en definitiva para el individuo sobre el cual se ejerce esta socializacin. Y
precisamente en virtud de tales beneficios, se trata de actividades que para el nio revisten
el carcter de obligatorias
89
. En este texto se intentar profundizar en esta paradoja.

Una primera aclaracin que debemos hacer se refiere al uso de los conceptos infancia y
nio, expresiones que se usan prcticamente como sinnimos en el lenguaje comn y en
el discurso del Estado y las instituciones. En realidad, en cierta medida designan lo mismo,
pero creemos que tambin es posible y necesario entenderlos como dos entidades
autnomas, profundamente inter-relacionadas pero diferentes.

Como nos recuerda Qvortrup, mientras la niez es un estado transitorio del que todos los
adultos hemos salido, la infancia es una categora social permanente, que constituye una
forma particular y distintiva de toda estructura social. En otro sentido, el nacimiento de
nios ha sido un fenmeno permanente en toda la historia de la humanidad, se trata
entonces de un dato que pertenece a la primera naturaleza, a la historia natural de la
humanidad. La infancia, en cambio, pertenece a la esfera de la cultura, a la as llamada
segunda naturaleza. Como categora social la infancia es tambin dinmica, es decir, que
pese a su permanencia, est sujeta a profundas variaciones en el espacio y el tiempo.

Hasta hace unas dcadas parecan confundirse en la percepcin social y en el anlisis lo que
haban sido una sucesiva rotacin de ideologas sobre la infancia donde poda incluso
haber momentos en que la infancia no exista- con distintos aspectos de la realidad de las
condiciones de vida de los nios en los lugares y momentos histricos considerados.
Intentar detectar en cada poca lo que la sociedad vea y esperaba de los nios es parte
importante del esfuerzo por trazar la mayor cantidad de relaciones posibles entre ambos
aspectos
90
.

En los aos 60 y 70 del siglo XX se haban esbozado dos versiones principales para
describir la evolucin del sentimiento de infancia desde el mundo adulto: la de Aris y la
de Demause. Para el primero la infancia no habra existido en la Edad Media, siendo
redescubierta e inventada en un lento proceso que desde fines de la Edad Media llega a
consolidarse ms bien en el siglo XVIII. Mientras en las sociedades llamadas salvajes se
marcaba la diferencia a travs de ritos de entrada y salida en edades (ritos de iniciacin), y
de esa forma estaba delimitado el fin de la infancia, la entrada en la juventud y la adultez,
en la Edad Media el lmite se hizo difuso hasta desaparecer, y el nio no mucho despus
de un destete tardo, entraba en el mundo de los adultos (Pollock, 1990, p.16).


88
Podramos preguntarnos, por ejemplo, desde dicho escenario, qu es lo que son, entonces, aquellos seres
humanos que todava no son socializados, o aquellos cuya socializacin da muestras evidentes de fracaso.
89
Las consecuencias del incumplimiento son indicadas por el grillo sin eufemismos: instituciones de encierro.
90
Como ha indicado Cunningham, es necesario establecer las relaciones tan precisamente como se
puedaIdentificar los discursos sobre la infancia y las relaciones de poder que ellos sintetizan. En parte esto
implica examinar las condiciones materiales en las que los hijos de los pobres viven y las polticas adoptadas
para ellos (Cunningham, 1991 p.4).
65
Al analizar la iconografa de la infancia desde el siglo XIV en adelante, Aris percibe que
esas escenas de costumbres no se refieren en general a la descripcin exclusiva de la
infancia, sino que frecuentemente aparecen nios entre sus protagonistas principales o
secundarios. Dos cosas pueden concluirse a partir de eso: en primer lugar, los nios
estaban junto con los adultos en la vida cotidiana, y cualquier agrupacin de trabajo, de
diversin o de juego reuna simultneamente a nios y adultos; por otro lado, la gente se
interesaba particularmente en la representacin de la infancia por su aspecto gracioso o
pintorescoy a todos les agradaba notar la presencia del nio en el grupo y entre la
multitud. De ambas ideas, la primera hoy nos parece arcaica, por la tendencia a separar a
los nios de los adultos que ha sido hegemnica desde fines del siglo XIX hasta hoy. La
segunda idea, en cambio, anuncia el sentimiento moderno de la infancia (Aris, 1973,
p.60).

Aris sealaba ya la existencia de una dimensin de la paradoja que nos ocupa: a mayor
valoracin de la infancia, mayor control social sobre los nios, y menor su nivel de
autonoma. La familia y la escuela retiraron al nio de la sociedad de los adultos. La
escuela encerr a una infancia antao libre en un rgimen disciplinario cada vez ms
estricto () La solicitud de la familia, de la Iglesia, de los moralistas y de los
administradores priv al nio de la libertad de que gozaba entre los adultos (Ibd. p.74).

Una versin bastante diferente ofrece Demause, que entiende la historia de la infancia como
una evolucin, un progreso continuo desde el infanticidio y el maltrato generalizados hacia
la tolerancia y el acercamiento emptico de los adultos a los nios
91
Esta evolucin, en la
concepcin que el propio Demause denomina psicognica, se produjo a medida que una
generacin tras otra de padres se sobrepona a sus ansiedades y empezaba a desarrollar la
capacidad de identificar y satisfacer las necesidades de sus nios (citado por Pollock, p.
48). Esta linealidad se explica mejor si tenemos en cuenta que para Demause la fuerza
central del cambio no es la tecnologa ni la economa sino los cambios psicognicos de la
personalidad resultantes de interacciones de padres e hijos en sucesivas generaciones
(Demause, 1982, citado por Corts 2001, p.23).

En los 80 Linda Pollock engloba ambas versiones bajo la denominacin amplia de tesis
histrica, dado que comparten la percepcin de que la historia de la infancia es una
historia de grandes cambios. Dicha tesis llega a ser, segn ella, montonamente uniforme
en la inmensa mayora de los historiadores de la infancia: con slo algunas excepciones se
afirma que los padres consideraron a sus hijos con indiferencia, que no se pens que la
niez fuera un estado separado de la edad adulta, y que la disciplina severa era la suerte
que normalmente esperaba a los nios
92
.

91
De una manera en la que es fcil ver un profundo paralelo con la visin evolucionista civilizatoria que
tiene la sociedad moderna de las transformaciones que durante su existencia ha sufrido el sistema penal y, de
manera ms amplia, el control social.
92
De igual forma que en el paralelo sugerido entre la valoracin de la infancia y el desarrollo de los sistemas
de control socio-penal (en ambos casos, con la tendencia social a la percepcin de una evolucin gradual
desde la barbarie a un mejoramiento civilizatorio de las costumbres), la demonizacin de los comportamientos
hacia los nios que se asume constituan la regla en eras previas tiene su equivalente en el mbito ms
especfico del control social de los nios. Al respecto, baste recordar el anlisis de Platt en Los Salvadores del
Nio, particularmente en la parte que agreg al libro diez aos despus, al desmitificar la rudeza del trato
66

Por el contrario, para Pollock los cambios se han producido ms bien en el nivel de las
representaciones, mientras en el nivel de la vida cotidiana de los nios lo que sorprende es
ms bien la continuidad, antes que las rupturas. En su terminologa, las actitudes
corresponden a la expresin externa de un valor, y los comportamientos a su vivencia
ntima. En Los nios olvidados (1990) Pollock pretende demostrar que habra sido
difcil que las teoras prevalecientes sobre la historia de la niez hubieran sido practicadas
por la mayora de la poblacin, con lo cual la distincin planteada permitira suponer que
es posible que una serie de cambios en las actitudes se produzcan sobre un continuo de
comportamientos que apenas varan significativamente.


II.2 Ideologas de la infancia y vida cotidiana de los nios

Sin necesariamente estar de acuerdo con la globalidad de las tesis de Pollock, es importante
valorar el esfuerzo de aclaracin conceptual, y de ah, entonces, que es necesario distinguir
adecuadamente ambos planos: ideologas de la infancia, y vida cotidiana de los nios
93
.

Tal distincin, adems de evitar la confusin en los niveles de anlisis, debe permitirnos
tambin estudiar la ligazn entre la ideologa, las representaciones e imgenes dominantes
acerca de la infancia, y la vida cotidiana de los nios. El reconocimiento de las
posibilidades de interrelacin entre ambas categoras lleva a la incorporacin de un tercer
nivel de anlisis. As lo sugiere expresamente J orge Rojas (2001), cuando llama a
diferenciar a lo menos tres niveles que l seala como posibles objetos de reconstruccin
historiogrfica: la vida de los nios, las representaciones sociales de la infancia, y las
instituciones creadas para su cuidado y control. Para avanzar en tal reconstruccin, Rojas
seala que un eje parece ser no descuidar estos tres planos, ya que estn integrados en la
realidad (Rojas, 2001).

La ausencia de variaciones que Pollock cree demostrar a nivel de los comportamientos no
debiera llevar a creer que entre las representaciones de la infancia y la vida de los nios no
existe conexin alguna. Tal como seala Cunningham, desde fines de la dcada del 80la
opinin consensual parecera ser de que la infancia realmente no tiene historia, pues nada
ha cambiado nunca, opinin mayoritaria que se basa en un solo aspecto de dicha historia:
la forma en que los padres tratan a sus hijos (Cunningham, 1991, p.2). Pero tal conclusin
no es aceptable para Cunningham, puesto que una determinada forma de entender la

anterior a las reformas de fines del siglo XIX. La percepcin de inhumanidad del trato de los nios por el
sistema anterior era condicin necesaria para plantear tales reformas en una agenda que se pretendiera
progresista, y en virtud de ello el proceso de control e internacin de nios que las recetas de la escuela
positiva y la accin de los salvadores del nio justificaron se pudo realizar bajo la divisa de sacar a los
nios del derecho penal. Ver Platt, 1988.

93
Para rastrear la imagen de la infancia en distintas pocas, debemos acudir al lenguaje comn, a los
discursos pblicos, la publicidad, etc. En cambio, para estudiar las condiciones concretas de vida de los nios
en un momento determinado tenemos de entrada ms dificultades, pues el adultocentrismo de nuestras
sociedades hace ms difcil tener acceso a registros directos de cmo los nios viven su vida. En todo caso,
las fuentes debieran ser otras (por ejemplo, diarios de vida, autobiografas). Ver Pollock, 1990.
67
infancia, sus caractersticas, necesidades y problemas ha llevado a una intervencin ms o
menos planificada y conciente desde el mundo adulto para modificar las condiciones
concretas de existencia de los nios, en un largo e intenso proceso que se verifica entre los
siglos XVII y XX. En el siglo XX , tanto el surgimiento de polticas sociales enfocadas en
problemas de la infancia como de especializaciones profesionales centradas en los nios,
adems de la creacin posterior de un mercado especializado en productos que son
promocionados y vendidos para los nios, dan cuenta de ello.

Ya en la obra de Aris (que sealaba la paradoja de a mayor reconocimiento, mayor
control), encontramos las bases de la que ha venido a ser la conformacin de una
institucionalidad especficamente concebida y operada para ejercer el control social de los
nios. En cierta forma, entonces, lo especfico de la nocin moderna de la infancia est
expresado en un conjunto de dispositivos creados especialmente para socializar y
disciplinar a los nios, hecho que ha llevado a Garca Mndez (2004) a postular que la
historia de la infancia es la historia de su control social.

En efecto, la historia de la infancia puede ser abordada desde ese prisma, entre otros. Al
asumir el momento de verdad de tal afirmacin de Garca Mndez, nos encontramos con un
ncleo de fenmenos muy interesantes de ser estudiados, como expresin concreta de las
formas que ha asumido el control social en relacin a los nios, que se vinculan a un
continuo de formas disciplinarias vigentes en cada momento. No obstante, estos anlisis se
han centrado hasta ahora principalmente en las caras ms visibles del control social, las que
constituyen por as decir, la punta del iceberg de las formas de constitucin y control de
la infancia, y al estudiar las formas de control, incluso las perspectivas ms crticas han
tendido a sobrevalorar el rol de la percepcin institucional y el discurso poltico y jurdico
sobre la infancia, unificando en cierta manera la visin demausiana del progreso lineal en
el trato de los nios con la percepcin de un control social que avanza desde la barbarie
hacia formas cada vez ms civilizadas.


II.3 Una infancia dividida

Lo que resulta evidente es que en la operatoria concreta de estos sistemas e instituciones de
control, la realidad de la infancia aparece como escindida.

Tal escisin era, segn Cunningham, parte integrante de la visin dominante de la infancia
hasta el siglo XIX. Los cronistas de la Inglaterra del siglo XVII han destacado el alcance
que frente a las interacciones de la sociedadtena la aceptacin de un status preciso de
cada quien dentro de una jerarqua con un infinito nmero de gradaciones. En tal
contexto, los pobres tenan una identidad definida, que constitua la mayora de la
poblacin y que contrastaba con la de los ricos o bien nacidos y ningn escritor
tena la menor dificultad en identificar a los hijos de los pobres; slo diferan acerca de las
polticas que se podan adoptar hacia ellos y en estas polticas exista un consenso latente
de que ningn estado ni filantropa permitira llevar a los hijos de los pobres a un status
ms elevado (Cunningham, 1991, p.3). No slo no generaba indignacin alguna el hecho
de que los nios de los pobres trabajaran, sino que se asuma como un hecho normal que la
68
infancia de los ricos transcurra entre el hogar familiar y los espacios educativos y de juego,
y la de los nios proletarios, entre la pocilga, los barrios obreros, y la fbrica.

En similar sentido, Donzelot relata en La polica de las familias la constitucin doble de
la infancia burguesa y la infancia popular en Francia. Mientras los nios de la clase
dominante fueron sometidos a una especie de liberacin protegida, el resto vivi un
proceso que se puede llamar como de libertad vigilada. De acuerdo a Donzelot, una serie
de dispositivos que constituyeron un verdadero complejo tutelar, que abarcaba desde
formas suaves a otras muy intensas de disciplinamiento, se configur sobre la infancia
popular, con su objeto de inters claramente delineado: los nios peligrosos, y los nios en
peligro.

Cunningham considera que en el largo y dificultoso proceso que va del siglo XVI a la
primera mitad del siglo XX lo que se hizo fue intentar acercar la infancia a los hijos de
los pobres. Frente a este sector de la infancia, la actitud era ambivalente. Al segmento de
los nios de la calle se les perciba inicialmente como salvajes y peligrosos, capaces de
subvertir la estabilidad de la civilizacin de mediados de la era victoriana. Pero tambin
causaron lstima, fueron vistos como abandonados y perdidos o pillos en necesidad de
ser rescatados para que pudieran vivir su infancia; poseyendo, al mismo tiempo, la belleza,
la fragilidad y la libertad frente a las convenciones sociales que hicieron de ellos un
pintoresco dibujo de la escena urbana (Ibid, p.3).

Para el Estado comenz a hacerse intolerable permitirse el lujo de mantener estas
imgenes, al imponerse la concepcin segn la cual los nios son el futuro de la sociedad
y ningn Estado responsable puede ser prescindente de su futuro. Cuando estos nios
pasan a ser el centro de atencin, se generan reformas legales y administrativas, y
finalmente se puede decir que la insistencia del Estado en la importancia de la infancia
ayud a acortar la distancia entre los nios de los pobres y los otros nios (Ibd. p.4).

En el siglo XX, el proceso de asignacin de una importancia estratgica a la infancia por
los Estados se verific prcticamente a nivel mundial. Pilotti (2001) alude a un estudio de
Boli y Meyer sobre las Constituciones promulgadas entre 1870 y 1970, en las que
exploraron el nivel de preocupacin por los temas de infancia (definicin de la infancia
como categora especfica del ciclo vital, asignacin de responsabilidades en materia de
proteccin, de educacin obligatoria, restriccin del trabajo infantil), que revela que en
1870 tan slo el 2,4% de las constituciones del mundo atribua al Estado responsabilidades
en cuestiones de infancia, porcentaje que ascendi a un 69,4% cien aos despus, en un
proceso en que el mayor incremento se registra entre 1930 y 1950. Dicho incremento
refleja una adhesin global a la ideologa dominante sobre el rol de los nios en la
sociedad (Pilotti, 2001, p.22).

En el medio latinoamericano, se ha usado hasta hace muy poco de manera hegemnica la
expresin menores como una subcategora dentro de la de infancia. Los nios que la
conforman son los mismos peligrosos y en peligro que sealara Donzelot, y en el
proceso de conformacin resulta esencial una primera seleccin, que resulta del propio
funcionamiento de la estructura de relaciones sociales y econmicas, y un segundo
momento de consolidacin de dicha seleccin, a travs de la actuacin selectiva de los
69
organismos y dispositivos de control. Con la expresin menores se ha dado cuenta,
mediante el lenguaje, de que las formas ms visibles de control social se han centrado casi
exclusivamente en un sector de la infancia, la que, pese a la hegemona de un discurso
unitario sobre lo que debe ser dicha fase vital, no ha dejado de estar escindida. Por las
razones de seleccin ms o menos natural o artificial ya sealadas, no resulta casual que
dicho sector sea el mismo que una vez entrado en la edad adulta resulta la clientela favorita
del sistema penal. Tampoco debera sorprender entonces que en Amrica Latina, desde los
inicios del proceso de atribucin de responsabilidades sociales y estatales respecto a la
infancia la preocupacin constante de las agencias de control dedicadas especficamente a
los temas de infancia a inicios del siglo XX partiera constatando y hacindose cargo de esta
escisin, enfocndose en las brechas.

As lo demuestran Iglesias, Villagra y Barrios (1992) al analizar el discurso de los
Congresos Panamericanos del Nio desde sus inicios hasta la dcada de los 80. De acuerdo
a este anlisis, es posible clasificar un primer momento de preocupaciones de dicha
instancia, representativa de las visiones de expertos y responsables poltico/institucionales
de la infancia, como el ciclo del nio impuro (de 1916 a 1935).

En esta poca, la evidencia principal que la realidad por ellos captada mostraba, era la
impresionante brecha entre el nio ideal, cuya imagen emanaba de la moderna ideologa de
la infancia (acuada en principio slo para los nios de las clases altas), y los nios de
carne y hueso que existan en estos pases, alejados en grado extremo de dicho ideal. Por
ende, las palabras y frases que dominaron el discurso pblico expresado en estos congresos
fueron, entre otras: especie, mejoramiento tnico, semillas seleccionadas, raza sana y
vigorosa, altar de la raza, cruzada redentora, hermosura biolgica, ciudadanos padres del
futuro, fecundidad inadecuada, detritus sociales, abandonados, nio aborigen.

Dicho lenguaje, por lo dems, no se limitaba a los asistentes (en su mayora mdicos, pero
tambin autoridades de gobierno, polticos de todos los colores, juristas, pedagogos,
representantes del mundo acadmico e instituciones de beneficencia, quienes en sus
discursos solan hacer referencias a conmemoraciones y agradecimientos por los eventos
que acompaaban a las sesiones tales como el banquete y baile de honor en los salones del
Yatch Club de La Habana o las veladas en los teatros Sols y Coln de Montevideo y
Buenos Aires...). Los peridicos de la poca dan cuenta del mismo tipo de pensamiento:
Asamblea del Bien Pblico por el porvenir del nio; se vela por el porvenir de la
razaya no hay pas en que no se haya producido este movimiento salvador (La Nacin
de Buenos Aires, 1924); algunos pases ni siquiera han podido iniciar la defensa del
semillero de la raza, como la hemos iniciado nosotroslos pueblos de origen espaol
tienen en su raza un porcentaje variable de mezcla indgena. Esta composicin tnica
dificulta, por sus hbitos y su ignorancia, la adopcin de ciertas costumbres y conceptos
modernos (El Mercurio de Santiago, 1924) (En Iglesias/Villagra/Barrios, 1992, p. 142-
143).

Es decir, la preocupacin moderna por la infancia parte teniendo que hacerse cargo de una
contradiccin prctica: no hay un solo tipo de nio. Desde el inters social dominante, el
proyecto a realizar es el disciplinamiento generalizado a partir de la infancia.

70

II.4 Infancia y control disciplinario

Como ha expresado Qvortrup, la infancia es una parte integrante de la sociedad y su
divisin del trabajo, por ello, est expuesta en principio a las mismas fuerzas sociales que
los adultos, pero de una manera particular. Por lo tanto, para entender la posicin de la
infancia y la experiencia de los nios debemos considerar de entrada la existencia de
infancias diferentes, que se viven en las distintas clases y sectores sociales de una sociedad
dada, las que en este sentido importan distintas formas de contacto y distintas barreras en la
relacin entre el nio y las fuerzas sociales que actan en el momento que le toca vivir.

El momento de configuracin y asentamiento de la ideologa moderna de la infancia
coincide, visto en trminos amplios, con el despliegue de los mecanismos de control social
que fueron consustanciales al dominio del modo de produccin capitalista en su fase
clsica entre los siglos XVIII e inicios del siglo XX. Se trata del perodo que analizado
desde la ptica del anlisis de los mecanismos de control social se ha llamado
disciplinario.

Las relaciones entre el sistema y la totalidad nos llevan a tener siempre presente que los
procesos de socializacin deben ser comprendidos desde la lgica interna de su poca.

En sentido amplio el control social puede ser entendido como un conjunto de saberes,
poderes, estrategias, prcticas e instituciones a travs de las cuales las elites del poder
preservan un determinado orden social, esto es, una especfica geografia de los recursos,
de las posibilidades, de las aspiraciones () Se puede decir tambin que el control social
es el proceso (histrico) de construccin de la relacin entre poder y desviacin: poder de
definir las normas y de etiquetar a quien de ellas se desva, poder de inducir conformidad,
poder de trazar la diferencia entre lo normal y lo patolgico, poder de corregir castigando
y de castigar corrigiendo. El criminlogo italiano Alessandro De Giorgi, autor de esta
definicin, seala tambin una importante similitud entre el campo del control social y el de
la Economa: Como el capital, tambin el control se desenvuelve histricamente segn
fases y ciclos. Y sigue la lgica de la superacin de la contradiccin. Cuando las
contradicciones internas de un modo de controlar se profundizan hasta hacerse
explosivas, sobreviene una superacin: nuevas estrategias, nuevas tcnicas, nuevas
prcticas toman forma sobre las cenizas de las antiguas (De Giorgi, 2005, p.37 - 38).

En el siglo XVIII, inicio de la fase sealada, se asista segn Foucault, al reemplazo del
modelo soberano de control por el disciplinario. Frente al espectculo de la
mendicidad, la pobreza y la disolucin moral que presentan los pobres en Europa entre el
siglo XVII y XVIII, las estrategias de poder mutan lentamente, pasando de una funcin
negativa, de destruccin y eliminacin fsica de la desviacin, a una funcin positiva, de
recuperacin, disciplinamiento y normalizacin de los otros y distintos (De Giorgi, 2006,
p.45).

Una frase de Guattari (2006) ha dicho lo esencial de lo que la era de la disciplina exige a la
infancia: Ya en nuestras sociedades, las grandes fases de iniciacin de la infancia a los
flujos capitalsticos consisten, exactamente, en interiorizar la siguiente nocin del cuerpo:
71
Usted tiene un cuerpo desnudo, un cuerpo vergonzoso, usted tiene un cuerpo que ha de
inscribirse en cierto tipo de funcionamiento de la economa domstica, de la economa
social (Guattari.F y Rolnik. S, 2006, p.324).

Hasta ac, entonces, surge como una indicacin relevante para la discusin sobre infancia
y cohesin social la constatacin de que si lo que define la relacin del nio con su
sistema social en nuestro tiempo son los procesos de socializacin especficos del
capitalismo actual, estamos todava frente a la evidencia de que stos no son los mismos
para todos los segmentos de nios
94
, entonces lo que existe es una infancia dividida, o
incluso, en una versin ms extrema, el que solo algunos nios tengan derecho a la
infancia (en la medida en que la nocin moderna de infancia surge desde y para los nios
de las clases acomodadas, ha existido desde entonces la nocin de que los dems nios
prcticamente no tienen infancia).

Como ha dicho Cunningham, la construccin de la infancia es un proceso continuo: el
concepto infancia no es fijo y constante. En el tiempo que l analiza la recuperacin de
la infancia para los hijos de los pobres nunca fue fcil y nunca fue completa
(Cunningham, 1991, p.5), constatacin que tambin resulta verdadera en relacin a nuestro
tiempo.

Es necesario seguir refirindose a algunas caractersticas de la nocin moderna de la
infancia que todava es dominante, en el entendido de que, por una parte, emanan de la
realidad, e intentan reflejarla, y a la vez repercuten directa o indirectamente sobre las
condiciones de vida reales de los nios. En la nocin dominante de la infancia, han
confluido diferentes tradiciones ideolgicas y culturales, que se expresan simultneamente
y en tensin permanente. Ya hemos aludido a la posibilidad de que en determinadas pocas
y lugares la nocin de infancia no exista, y tambin a que en otros momentos es posible
encontrarse con el reconocimiento abierto de que existe ms de una infancia. Pero nos
interesa referirnos ahora a contradicciones internas de la nocin unitaria de infancia que ha
sido dominante a lo menos en occidente en los ltimos siglos.

Una las contradicciones internas de la moderna nocin de infancia se encuentra en la
coexistencia interna de una visin positiva y una negativa de lo que esencialmente se cree
son los nios.

Esta polaridad existe ya dentro del pensamiento cristiano, que es una de las fuentes
principales que culturalmente contribuyen a moldear la nocin moderna de la infancia.
Mientras para unos el nio es una especie de recuerdo del paraso, y la infancia la edad de
la inocencia, otros ven en el nio ms bien la encarnacin del pecado original
95
, y por

94
Hasta se podra plantear que incluso en el caso de que operen respecto a la mayora de la infancia los
mismos mecanismos bsicos de socializacin, podemos sospechar que operan de maneras completamente
diferentes en uno u otro sector, como es el caso, por ejemplo, del sistema educativo en Amrica latina hoy.
95
Segn Leonardo Trisciuzzi y Franco Cambi, mientras la visin positiva de la infancia predomin en el
cristianismo primitivo, la visin negativa comenz a resurgir a partir de la asimilacin del cristianismo por la
sociedad romana. Esta visin negativa ya se haba mostrado como predominante en cierta fase de desarrollo
del mundo grecorromano. En la Edad Media la visin negativa llega a ser dominante, sobre todo en San
Agustn. (Trisciuzzi y Cambi, 1993)
72
ende, emana de ah la tendencia a ver la infancia como un enorme grupo de riesgo, como
una amenaza potencial que, para no concretarse, requiere del despliegue de todos nuestros
esfuerzos tendientes a lograr una socializacin exitosa.

Ambos polos se expresan tambin en el pensamiento poltico moderno. Por un lado
tenemos a la tradicin rousseauniana, que mira al nio con ojos similares a los que se
miraba al buen salvaje, y de tal visin emana entonces la necesidad de dejar que los
nios sean nios, objetivo que, en nuestro tiempo, se expresa en la instalacin de barreras
que eviten que los fenmenos sociales que viven los adultos se trasladen directamente a la
edad de la felicidad humana que debe ser la infancia
96
. Por otro lado, tenemos el punto de
vista hobbesiano segn el cual para salir del estado de naturaleza (entendido
ahistricamente como una guerra de todos contra todos), se requiri domesticar la violencia
constitutiva, cediendo su legtimo ejercicio al Estado. Complementando esa visin, Locke
asume que la infancia es una tabula rasa en la que la sociedad y el Estado debern inscribir
por las buenas o por las malas- sus valores y razones, mediante el proceso de
socializacin.

Como se puede ver, entre los polos sealados existe todo un arco de opciones sobre las que
se inscriben las prcticas pedaggicas y disciplinarias modernas
97
.


II.5 Adultocentrismo

Algo comn a todas las variaciones y combinaciones posibles de stas prcticas, es que se
plantean desde el mundo adulto, desde la sociedad, y sin los nios. Con ello llegamos a otra
paradoja: no todo lo que se hace por la infancia se hace por o con los nios, y de hecho es
posible encontrarse con una gran cantidad de intervenciones a favor de la infancia que no
son necesariamente vividas ni percibidas como beneficiosas o positivas por los nios a
quienes tales intervenciones afectan directamente como era el caso evidentemente con
Pinocho-.

Al respecto, Qvortrup ha insistido en sealar la permanencia de algunas exigencias bsicas,
por sobre la variacin de sus formas: nada ha cambiado en cuanto a que la realidad para
los nios es que ellos son forzados a realizar actividades que son social y econmicamente
necesarias. Esta es la continuidad histrica de la participacin de los nios en la sociedad.
La escolarizacin slo representa un cambio en la forma y contenido de esta participacin,
y es tan indispensable para la sociedad actual como otras formas de actividad impuesta a
los nios lo fueron previamente (Qvortrup, 1991).

El propio Durkheim alcanz a referirse al problema de la cohesin social y la infancia
haciendo ver que hay que considerarlo tambin desde el punto de vista de los nios, en un

96
Felicidad a la que, se entiende, los adultos deben renunciar, en aras del principio de realidad.
97
Incluso hoy, a nivel jurdico, al interior de la Convencin de Naciones Unidas sobre los Derechos del Nio,
es posible encontrarse con la tensin entre autonoma y paternalismo, en la que Rousseau y Locke siguen
sustentando los extremos del debate.

73
sentido que permite comprender la compleja interrelacin entre intereses sociales e
individuales, la interaccin entre las responsabilidades del nio y las responsabilidades de
la sociedad:

(El nio) tiene que conocer el porqu de sus obligaciones. Pues un da se preguntar, en
parte por propia iniciativa, en parte por la presin de su entorno, con qu derecho se
exige obediencia de l; y si entonces no se dirige de antemano su reflexin por la direccin
debida, si esta reflexin no dispone de ideales, se ver muy previsiblemente confundida
por la complejidad de esos problemas. Los fundamentos de la moral no son tan evidentes
como para que bastara con preguntarse a s mismo para conocerlos. En consecuencia, el
nio est expuesto al peligro de considerarlos simplemente como una fantasmagora,
como producto de la supersticin, como ocurre con bastante frecuencia; el nio acabar
creyendo que fueron los gobiernos, las clases dominantes, los que han inventado la moral
para tener en jaque a los pueblos.. (Durkheim, 1909, en Adorno, 2004, p. 231-232).


II.6 El punto de vista de los nios

Una perspectiva crtica, entonces, debe partir por constatar la ausencia de participacin de
los nios en la definicin y administracin de los problemas de infancia, y no pretender
sustituirla, pero intentar ser coherente al asumir que los nios han estado sujetos, como
tendencia minoritaria, a procesos de invisibilizacin
98
, marginalizacin y paternalismo.

El punto de vista interno de la infancia es, por cierto, algo que no podemos ni siquiera
pretender llegar a conocer cabalmente. Como adultos, nuestro paso por esa fase transitoria
resulta un evento lejano. Buck-Morss (2005) se ha referido a esta lejana como un elemento
comn a la visin de dos de los pensadores del siglo XX que dedicaron gran parte de sus
esfuerzos a estudiar a los nios y el mundo infantil: J ean Piaget y Walter Benjamin: Piaget
y Benjamin estaban de acuerdo en que la cognicin infantil era un estado superado tan
completamente que a los adultos se les apareca casi como inexplicable (Buck-Morss,
2005 , p.61).

Pero mientras Piaget se senta satisfecho con la desaparicin del pensamiento de la
infancia (pues los valores de epistemologa se inclinaban hacia el extremo adulto del
espectro), Benjamin, en sintona con su rechazo del supuesto de la historia como progreso
lineal, no estaba interesado en el despliegue secuencial de los distintos estadios de la
razn formal abstracta, sino en lo que se perda en el camino (Ibid. P. 61).

Las ideologas dominantes a fines del siglo XIX y durante la mayor parte del siglo XX han
compartido la visin lineal de la historia como progreso, y en tal sentido la descalificacin
de las fases primitivas de desarrollo de la humanidad encuentra una correspondencia

98
Al respecto, puede consultarse el trabajo de Duarte, K. y Littin, C. (2002) Nios, nias y jvenes:
construyendo imgenes en la prensa escrita, en el cual se muestra, a travs del anlisis de dos medios de
comunicacin escritos de Chile, los procesos de invisibilizacin-visibilizacin de los nios a travs de la
construccin de los hechos noticiosos, y la utilizacin que se hace de la imagen de los nios como
justificacin para las lneas editoriales predeterminadas.
74
perfecta con la idea despectiva de la infancia de cada ser humano como un perodo de
inmadurez, y de ah el uso comn de la expresin infantil en sentido descalificativo.
Quienes sostuvieron posiciones contrarias e intentaron conocer el punto de vista de los
nios fueron muy pocos, pese a que el siglo XX fue indiscutiblemente el siglo del nio en
lo que a declaraciones a favor de la infancia se refiere.

Si uno se imagina que se encuentra solo en un pueblo completamente ajeno y se quiere
comunicar con este pueblo, entonces se ver ante el insondable problema del esfuerzo que
cada nio tiene que realizar para aprender la lengua materna y que para el adulto resulta
incomprensible. La funcin intelectual de la primera infancia, en la medida en la que se
puede abarcar en el terreno de la conciencia, resulta de un rango incomparablemente
superior a las funciones intelectuales de todas las dems etapas vitales. La etapa siguiente
de la presin exterior, adaptacin y represin separa al adulto de sus inicios y cubre con
un manto de olvido aquellos primeros tiempos de la experiencia - an no modificada - del
mundo y del propio ser. Del ser innato y de sus dones slo queda una imagen escondida en
el inconsciente, un anhelo y una bsqueda continua y oscura, y la proyeccin de las
posibilidades perdidas en lo sobrenatural.

Naturalmente se puede partir de la existencia de semejanzas entre la evolucin del
individuo y la evolucin general del gnero humano. La misma presin del exterior que el
principio autoritario de las instituciones y el principio de poder en los mismos individuos
imponen en cada uno, la presin que separa a cada uno de su propia individualidad, de sus
calidades y valores innatos, separa tambin a la humanidad en su conjunto de su periodo
inicial y del primer desarrollo de las posibilidades innatas del gnero humano (Gross, O.
2003) .

As se expresaba en la segunda dcada del siglo XX Otto Gross (2003), un discpulo de
Freud que sufri en carne propia internaciones de fundamento mdico/psiquitrico
ordenadas por su padre a quien se considera el fundador de la Criminalstica-,
posibilitadas por el poder penal domstico reconocido por el orden jurdico de esa poca
sobre los nios y jvenes. El punto de vista sobre la infancia cambia considerablemente
desde una perspectiva crtica del poder.

En un sentido similar se expresa ms recientemente Raoul Vaneigem (2002): Del mismo
modo que durante mucho tiempo, a sus ojos, el nio no ha sido ms que un borrador del
adulto, han llamado paleoltico o perodo de la piedra antigua a un momento de la
evolucin humana unos cuarenta o cincuenta mil aos- al que no conceden otra cualidad
que la de encaminarse hacia la era de la piedra o neoltico. Para la ptica dominante,
la historia comienza en el neoltico, pero en realidad lo que ah comienza es la historia
de la mercanca y de los hombres que niegan su humanidad producindola. Es la historia
de la separacin entre el individuo y la sociedad, entre el individuo y l mismo.

Si volvemos a Benjamin, nos encontramos con un notable y casi aislado intento de
desarrollar una teora del conocimiento a partir de la experiencia de los nios. Adems de
tomarse muy en serio el proceso cognitivo de intentar recordar su propia infancia (en una
poca en que el psicoanlisis se enfocaba en el inconsciente y vanguardias artsticas como
el surrealismo experimentaban con el lenguaje de los sueos y la escritura automtica), los
75
libros infantiles y juguetes fueron siempre la parte que el consider ms valiosa de su
coleccin. Como ha dicho su amigo Scholem, el hecho de que durante toda su vida se
sintiera atrado con mgico poder por el mundo de los nios y la naturaleza infantil
constituye uno de los rasgos de carcter ms importantes de Benjamin. Este mundo se
cont entre los objetos ms duraderos y tenaces de su reflexin y todo lo que ha escrito
sobre este tema se encuentra entre sus trabajos ms perfectos (Scholem, citado por Buck-
Morss, 2005, p.60-61).

Segn Benjamin, los nios estn interesados en los residuos del mundo formado por los
adultos, y por eso se sienten intrigados por objetos cuyo valor o utilidad no es evidente:
los utilizan no tanto para reproducir las obras de los adultos, como para relacionar entre
s, de manera nueva y caprichosa, materiales de muy diverso tipo, gracias a lo que con
ellos elaboran en sus juegos. Los mismos nios se construyen as su propio mundo objetal,
un mundo pequeo dentro del grande. De ah que para Benjamn habra que tener
presentes las normas de este pequeo mundo objetal si se quiere crear intencionadamente
cosas para los nios, y no se prefiere que sea la propia actividad, con todo lo que en ella es
instrumento y accesorio, la que encuentre por s sola el camino hacia ellos (Benjamin,
1987, p.25)
99
.

Mientras los experimentos de Piaget pusieron a prueba las respuestas universales y
predecibles, Benjamin estaba interesado en la espontaneidad creativa de la respuesta,
es decir, precisamente en aquello que en el proceso de socializacin se destrua. La teora
de Piaget slo consideraba la cognicin ligada a la accin en tanto forma cognitiva
primitiva, correspondiente al perodo preverbal sensorio-motriz, y dejaba de tener en
cuenta la cognicin mimtica una vez que el nio adquira la capacidad de habla. En los
tests de Piaget, el juego fantstico del nio, la construccin de mundos posibles, eran
probablemente registrados como un error cognitivo. Para Benjamin, en cambio, la
naturaleza primaria de las acciones motrices era razn suficiente para prestarles
atencin, pues constituan evidencias de una facultad mimtica, un lenguaje de gestos
que Benjamin consideraba ms bsico para el conocimiento que el lenguaje conceptual.
(Buck-Morss, 2005, p. 62).

La facultad mimtica se manifiesta en la actividad de los nios como una capacidad de
improvisacin en que se conectan sin rupturas la percepcin y la accin. La crtica
benjaminiana de la educacin y socializacin en tanto destructoras de la facultad mimtica
de los nios lleva a una afirmacin de la necesidad de la educacin entendida como un
proceso recproco: Quien confiara en un maestro que, recurriendo al palmetazo, viera
el sentido de la educacin en el dominio de los nios por los adultos? No es la educacin,
ante todo, la organizacin indispensable de la relacin entre generaciones y, por tanto, si

99
Sus cajones debern ser arsenal y zoolgico, museo del crimen y cripta. Poner orden significara destruir
un edificio lleno de esponjosas castaas que son manguales, de papeles de estao que son tesoros de plata, de
cubos de madera que son atades, de cactceas que son rboles totmicos y cntimos de cobre que son
escudos (Benjamin, 1987).

76
se quiere hablar de dominio, el dominio de la relacin entre las generaciones y no de los
nios?
100
(Benjamn, 1987, p. 97)

La valoracin de los procesos cognitivos de los nios no debera llevar a un culto
idealizado de lo infantil (en el que muchas veces el orden social compensa simblicamente
la falta de poder real, de autonoma y de visibilidad de los nios). Al involucrarse en la
observacin directa de actividades artsticas de nios, Benjamin haca notar que un
pblico que se sintiera superior no tendra lugar posible frente al teatro infantil, en el que
se percibe de cerca el fuego que en los nios producen realidad y juego amalgamados y
confundidos de tal modo que los sufrimientos representados pueden convertirse en
verdaderos y que las bofetadas simuladas se convierten en reales. La representacin es, de
esta forma, en oposicin a la ejercitacin pedaggica, la liberacin radical de un juego
ante el cual el adulto slo puede ser espectador. En sus espectculos teatrales todo es
dado vuelta, y as como el amo serva al esclavo durante las Saturnalias romanas, as
durante el espectculo, los nios se paran en el escenario y ensean y educan a sus atentos
educadores. Aparecen nuevas fuerzas, nuevos impulsos que el director a menudo no
conoca, que slo ahora, en esa salvaje liberacin de la fantasa infantil, y no durante el
trabajo, llega a conocer.

El observador, entonces, ve una seal en toda accin y todo gesto infantil. Pero no se
tratara para Benjamn de una seal en el sentido psicolgico de lo latente o reprimido, sino
que de una seal del mundo en el que el nio vive y manda. Cada gesto del nio es un
impulso creativo que se corresponde exactamente con un impulso receptivo, por eso, la
labor pedaggica en este tipo de actividades es muy diferente a la de la socializacin
tradicional, el director desaparece por completoporque ninguna sabidura pedaggica
es capaz de prever cmo los nios reunirn, con mil variantes sorprendentes, sus gestos y
sus habilidades en una totalidad teatral.

La pedagoga que Benjamin propone no pretende asumir un dominio formal sobre el nio,
sino que a travs del juego, los contenidos y smbolos de la realidad social encontrarn su
lugar, y se podr prescindir de prcticas imparciales, comprensivas, empticas, as
como de las educadoras llenas de amor al nio y de la retrica con que la socializacin
y la pedagoga dominante disimulan sus intereses de clase (Benjamin, 1989, p.106 y ss.).
De tal forma se propone una forma concreta de prctica en la relacin hacia los nios, que
asume que el proceso de socializacin no se lleva a cabo ms all de los conflictos y
antagonismos o a pesar de ellos. Su medio son los antagonismos mismos que
simultneamente desgarran la sociedad (Adorno, 2004, p.14), e intenta atravesar
dialcticamente las contradicciones que enfrenta.

En una profundizacin posterior de los puntos de vista desarrollados por Benjamin, Giorgio
Agamben (2004) se ha referido en detalle a la relacin entre habla, juego, rito e infancia. En

100
Ambas preguntas aparecen tras la afirmacin de que, segn se nos ensea dominar la naturaleza es el
sentido de toda tcnica. Luego Benjamin agrega: Lo mismo ocurre con la tcnica: no es dominio de la
naturaleza, sino dominio de la relacin entre naturaleza y humanidad. Si bien los hombres, como especie,
llegaron hace decenas de miles de aos al trmino de su evolucin, la humanidad como especie est an al
principio de la suya (Benjamin, 1987, p. 97/98).
77
Infancia e historia en que una reflexin sobre la experiencia y el sentido del tiempo es el
hilo conductor de un conjunto de escritos fechados entre 1978 y 2001- Agamben postula
que la teora de la infancia, como original dimensin histrico-trascendental del hombre,
adquiere todo su sentido slo si se la pone en relacin con las categoras de la ciencia del
lenguaje. As, retoma la distincin filosfico-antropolgica entre naturaleza y cultura, y
seala como caracterstica del homo sapiens la existencia de una doble herencia,
endosomtica y exosomtica (en trminos biolgicos). Desde ese punto de vista,
naturaleza solamente puede significar el patrimonio hereditario transmitido mediante el
cdigo gentico, mientras que cultura es el patrimonio hereditario transmitido mediante
vnculos no genticos, de los cuales el ms importante es por cierto el lenguaje.

El verdadero problema es que entre ambas esferas no existe una simple oposicin. De
acuerdo a Chomsky, y a Lenneberg, el lenguaje humano, a diferencia de la mayora de las
especies animales, no est inscripto ntegramente en el cdigo genticoen el hombre la
exposicin al lenguaje es una condicin imprescindible para el aprendizaje del lenguaje.
As, Agamben acude a Benveniste, con su distincin entre lo semitico y lo semntico.

A diferencia de Saussure que distingue entre lengua y habla, como lo colectivo y lo
individual, la sinfona y su ejecucin, Benveniste distingue en el lenguaje esta doble
significacin, en modos contrapuestos: mientras lo semitico designa el modo de
significacin que es propio del SIGNO lingstico y que lo constituye como unidad y
existe cuando es reconocido como significante por el conjunto de los miembros de la
comunidad lingstica, lo semntico entra en el modo especfico de significacin
engendrado por el DISCURSO.

Mientras el signo debe ser reconocido, el discurso debe ser comprendido. Ambas son
facultades mentales distintas: la de percibir la identidad entre lo anterior y lo actual, por
una parte, y la de percibir el significado de una enunciacin nueva, por la otra.

Mientras el semantismo de una lengua a otra es posible de traducir, en el semiotismo nos
encontramos con la imposibilidad de la traduccin.

Sin embargo, si para Benveniste ambos mundos permanecen separados y no es posible
explicar tericamente el salto de uno a otro, la teora de la infancia permite a Agamben
responder a la pregunta de por qu hay una doble significacin, pues la dimensin
histrico-trascendental se sita efectivamente en el hiato entre lo semitico y lo
semntico, entre la pura lengua y el discurso.

El hecho de que el hombre tenga una infancia (que para hablar necesite despojarse de la
infancia para constituirse como sujeto del lenguaje) rompe el mundo cerrado del signo y
transforma la pura lengua en discurso humano, lo semitico en semntico. En tanto que
tiene una infancia, el hombre no puede entrar en la lengua sin transformarla radicalmente,
sin constituirla en discurso. Es ms, para Agamben lo humano justamente no es ms que
ese pasaje de la pura lengua al discurso; y ese trnsito, ese instante es la historia.


II.7 La especificidad de la infancia
78

Una de las caractersticas especficas de la infancia como perodo vital es, entonces, lo que
Benjamin llamaba facultad mimtica, la que en el plano de la constitucin de la historia y
la cultura humanas, en el plano del lenguaje, se manifiesta como una riqueza intrnseca, una
potencia que es la que hace exclamar a Gross (2003) que la funcin intelectual de la
infancia es superior.

Benjamin dedic numerosos escritos a la historia de los juguetes. En uno de ellos, Historia
cultural del juguete (1928) vuelve a insistir en la especificidad infantil en estos trminos:
Si pensamos en el nio que juega, podemos hablar de una antinomia. Por un lado, nada
se adecua ms al nio que la combinacin de los materiales ms heterogneos en sus
construcciones: piedra, plastilina, madera, papel. Por el otro, nadie es ms sobrio que el
nio frente a los materiales: un trocito de madera, una pia, una piedrita llevan en s, pese
a su unidad, a la simplicidad de su estancia, un sinnmero de figuras diversas. Y cuando
los adultos fabrican (juguetes) para los niosestn interpretando a su manera el sentir
de ellos. Desde la posicin adulta en un medio que Benjamin describe como naturalista,
no era posible mostrar el verdadero rostro del nio que juega. Pero las cosas parecen
haber cambiado, y as puede ser que hoy ya estemos en condiciones de superar el error
fundamental de considerar la carga imaginativa de los juguetes como determinante del
juego del nio; en realidad, sucede ms bien al revs. El nio quiere arrastrar algo y se
convierte en caballo, quiere jugar con arena y se hace panadero, quiere esconderse y es
ladrn o gendarme. As, tras haber atacado el error fundamental adultocntrico, es
posible volver a plantearse el plano de lo social, reconciliado con el nio: no
describiramos ni la realidad ni el concepto del juguete si tratramos de explicarlo
nicamente en funcin del espritu infantil. Pues el nio no es Robinson; los nios no
constituyen una comunidad aislada, sino que son parte del pueblo y de la clase de la cual
proceden. As que sus juguetes no dan testimonio de una vida autnoma, sino que son un
mudo dilogo de seas entre ellos y el pueblo (Benjamin, 1989, p. 87-88).

Otro discpulo atpico de Freud, Wilhelm Reich, que al igual que Gross pag con el
encierro institucional sus opciones cientficas y polticas, se encarg tambin de estudiar y
detectar la especificidad de la actividad de los nios: El pensar y el obrar del nio
obedecen a leyes diferentes que los pensamientos y actos del adulto. Mientras que para
stos es casi exclusivamente determinante el principio de realidad, el nio, precisamente en
la edad crtica, se rige slo por el principio del placer. El nio no conoce exhortaciones
del tipo eso no se hace, eso no est bien; en cuanto a las exhortaciones que le vienen de
fuera, simplemente no las comprende (Reich, 1984, p.149).

Por ello, las implicancias pedaggicas de la obra de Reich alertan contra la compulsin a
educar: En la medida en que el nio, por satisfacer a sus padres, asimila como propias
las exigencias de la sociedad, su yo se modifica y progresivamente cesa de ser puro yo-
placer, adaptndose a la realidad. En un principio, esta adaptacin responde
exclusivamente a la obtencin de placer, si bien en una forma moderada, ms altruista y
con mayor contenido social. Se comprender as fcilmente que lo importante no es tanto
arraigar en el nio las exigencias culturales como la manera de hacerlo; que las
frustraciones sean tales que puedan concertar un compromiso viable con el afn de placer.
De ah se desprende que una educacin sin amor nunca podr conseguir otra cosa que una
79
adaptacin artificial, falsa, a la realidad. Las inhibiciones creadas exclusivamente a base
de severidad producirn inevitablemente conflictos en la organizacin del psiquismo e
impedirn una unificacin de la personalidad, por cuanto siguen siempre siendo cuerpos
extraos (Reich, 1984, p. 150/151).



II.8 Infancia y sociedad desde una perspectiva crtica

En todas estas visiones que intentan comprender la especificidad del mundo y la
experiencia infantiles, vemos como contraparte de su optimismo humanista, un cierto
pesimismo social.

Desde tal posicin, Reich pudo esbozar una versin bastante particular y emancipatoria del
principio del inters superior del nio. En su texto Los Nios del futuro de 1950 Reich
da cuenta de las conclusiones de 10 aos de trabajo grupal interdisciplinario en torno al
nio. Tras indicar que normalmente trminos tales como salud, normalidad, y aptitud son
definidos desde intereses que se ubican fuera de la esfera de desarrollo de los nios, y que
se parte por sealar lo que el nio debera ser, no lo que es, Reich afirma que un recin
nacido es, ante todo, una pieza de la naturaleza viva, un sistema orgontico gobernado por
ciertas leyes bioenergticas. De ese hecho se desprenden varias consecuencias:

El recin nacido, mientras no haya sufrido ya dao en el tero, trae consigo toda la
riqueza de plasticidad natural y desarrollo productivo. El recin nacido no es, como
muchos creen errneamente, un saco vaco o una mquina qumica en la cual todos y
cualquiera pueden tirar sus ideas particulares sobre lo que debiera ser un ser humano.
Trae consigo un sistema energtico adaptable, enormemente productivo, que, de sus
propios recursos, establecer contacto con su entorno y empezar a modelar segn sus
necesidades. La tarea bsica y principalsima de toda educacin, que est dirigida por el
inters del nio y no por el inters de programa de partidos, provechos propios, intereses
eclesisticos, etc., es remover cada obstculo en el camino de esta productividad y
plasticidad naturales de la energa biolgica. Estos nios tendrn que elegir sus propios
modos de ser y determinarn sus propios destinos. Tenemos que aprender de ellos en vez
de imponerles nuestras propia ideas retorcidas y prcticas maliciosas, que ya, con cada
nueva generacin, han demostrado ser tanto dainas como ridculas. Es aqu, por primera
vez, que se ha encontrado una base positiva y amplia. Deje que los nios mismos decidan
su propio futuro. Nuestra tarea es hacerles capaces para decidir ellos mismos y no destruir
sus poderes naturales para actuar as. (Reich, 1950).

En Theodor Adorno tambin encontramos ciertas indicaciones pedaggicas que se basan en
un pesimismo social ms amplio. En una conferencia sobre educacin celebrada en 1965
Adorno define el contacto de los nios con las instituciones educativas, arrancados de su
comunidad primaria inmediata acogedora y clida, como el primer choque con la
alienacin: la escuela es para el desarrollo del individuo casi el prototipo de la
alienacin social. La vieja costumbre burguesa de que el maestro regalase el primer da
rosquillas a sus pupilos denota ese presentimiento: buscaba mitigar el choque. An as,
Adorno atribuye a la escuela importantes funciones positivas de contencin de tendencias
80
sociales que apuntan hacia la barbarie: Por cierto, mientras sea la sociedad la que
engendre de s la barbarie, la escuela no ser capaz de oponerse a esta ms que en mnimo
grado. Pero si la barbarie, la terrible sombra que se abate sobre nuestra existencia, es
precisamente lo contrario de la formacin, la educacin, tambin es verdad que lo esencial
depende de que los individuos sean desbarbarizados. Esta desbarbarizacin es una
precondicin de la supervivencia, y a tal objetivo debiera abocarse la escuela por limitados
que sean su mbito de influencia y sus posibilidades. En las circunstancias en que Adorno
se pronuncia, oponerse a la barbarie de un mundo que es racional en sus medios, no as en
sus fines y en el que no se vislumbra la posibilidad de una oposicin de amplio alcance,
compete ante todo a la escuela. (Adorno, 1973 , p.79).

Un ao despus, en una conferencia radial que llev el ttulo de La educacin despus de
Auschwitz, Adorno profundiz su programa, que inclua dos esferas: en primer lugar,
educacin en la infancia, sobre todo en la primera; luego, ilustracin general que
establezca un clima espiritual, cultural y social que no admita la repeticin de Auschwitz
(Ibid., p.83).

Concluimos este breve recorrido por posiciones que se han esforzado en ir ms all de las
definiciones sociales y adultas sobre lo que es o debe ser la infancia, y han tratado de
comprender el punto de vista de los nios, con otra alusin a Agamben.

En El pas de los juguetes, uno de los textos ms extraordinarios incluidos en Infancia e
historia, mientras reflexiona sobre el rito y el juego, vistos como mquinas que convierten
la diacrona en sincrona y viceversa (el rito fija y estructura el calendario, el juego en
cambiolo altera y lo destruye), Agamben nos recuerda un rito de iniciacin, el de las
katcina, de los indios Pueblos: En el transcurso de esa iniciacin, los adultos no les
revelan a los nefitos ninguna doctrina ni sistema de verdades, sino solamente que las
katcina, los seres sobrenaturales que han visto bailar en la aldea durante ceremonias
anuales y que tan frecuentemente los han asustado con sus ltigos de yuca, son los mismos
adultos disfrazados de katcina. Esta revelacin compromete a los iniciados a mantener el
secreto y personificar a su vez a las katcina.

Al final del texto, Agamben acude de nuevo a ese rito, pero lo actualiza:

ciertamente, no es un indicio de salud que una cultura est tan obsesionada por los
significantes de su propio pasado que prefiera exorcizarlos y mantenerlos con vida
indefinidamente como fantasmas en lugar de sepultarnos, o que tenga tal temor a los
significantes inestables del presente que no logra verlos sino como portadores del
desorden y la subversin () Por ello cabe recordarles a los adultos, que se sirven de los
fantasmas del pasado slo como espantajo para impedir que sus nios se vuelvan adultos y
que se sirven de los nios solamente como coartada para su incapacidad de sepultar los
fantasmas del pasado, que la regla fundamental del juego de la historia es que los
significantes de la continuidad acepten intercambiarse con los de la discontinuidad y que
la transmisin de la funcin significante es ms importante que los significantes mismos.
La verdadera continuidad histrica no es la que cree que se puede desembarazar de los
significantes de la discontinuidad relegndolos en un pas de los juguetes o en un museo de
las larvas () sino la que los acepta y los asume, jugando con ellos, para restituirlos al
81
pasado y transmitirlos al futuro. En caso contrario, frente a los adultos que se hacen
literalmente los muertos y prefieren confiarles sus propios fantasmas a los nios y confiar
los nios a sus fantasmas, las larvas de pasado volvern a la vida para devorar a los nios
o los nios destruirn los significantes del pasado: lo que desde el punto de vista de
lahistoriaes lo mismo. Justamente lo contrario de lo que relata el mito de origen de un
ritual de iniciacin de los indios Pueblos: Los adultos dice el mito- les ofrecieron a las
larvas de los muertos, que volvan al mundo para llevarse a los nios, personificarlos cada
ao en una jovial mascarada para que los nios pudiesen vivir y ocupar, algn da, sus
lugares (Agamben, 2004, p.127-128).



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83
SOBRE LA CUESTIN CRIMINAL EN EL CAPITALISMO CONTEMPORNEO
101


1.- El Derecho, antao la superestructura ideolgica por excelencia en el peor sentido
posible (ocupando el lenguaje del marxismo vulgar, tambin entendido en su peor
sentido), resultaba en su rol mistificador de las relaciones sociales reales y generador de
falsa conciencia algo tan visible y poco inocente que el verlo sencillamente de esa forma
llegaba a ser sospechosamente engaoso y limitado: se haca necesario complejizar un poco
ms su anlisis. En esa labor, quienes de mejor manera se refirieron a las complejas
relaciones entre superestructura jurdica, psicologa de masas, industria cultural,
espectculo y el modo de produccin capitalista considerado como totalidad fueron las
tradiciones frankfurtoriana y situacionista, e individualidades como Lukcs, Reich y
Gramsci. Pero el anlisis marxiano del Derecho ha sido hasta ahora ms un programa a
desarrollar que un slido cuerpo terico
102
.

2.- En el momento actual, en cambio -e incluyo en este momento a las ltimas tres
dcadas-, el Derecho (o lo jurdico) se encuentra confundido con los dems aspectos de
una cultura mercantilizada en todos sus poros. Tal confusin parece ser caracterstica de
lo que Debord denomin en 1988 como lo espectacular integrado: el Modo de
Produccin tal como se manifiesta desde los aos 70, combinando aspectos de dominacin
espectacular totalitaria o concentrada con aspectos difusos que le permiten abarcar la
totalidad de la vida societal
103
. Al abarcar todo, la experiencia humana se encuentra
empobrecida hasta los extremos ms bajos que se hayan conocido, y tal miseria se expresa
sobre todo en el urbanismo, la sexualidad, los medios de comunicacin, la ecologa, la
representacin poltica, y las actividades que insisten en autoproclamarse como arte y
cultura.

3.- En el derecho penal
104
esta confusin lleg ya a un grado asombroso: se crean y
difunden imgenes de la delincuencia, se crea temor slo frente a ciertos tipos de
delincuencia, se invisibilizan las razones reales y de fondo del incremento generalizado de
la violencia social, se incrementan las facultades de criminalizacin de personas por parte

101
Publicado en revista Mercado Negro, N18, 2004.
102
Curiosamente, Raoul Vaneigem, uno de los miembros fundamentales de cierto perodo de la Internacional
Situacionista y autor en 1967 del libro Tratado del saber vivir para uso de las jvenes generaciones, en un
artculo de 1966 anunciaba un programa de temas tericos a desarrollar sin debate ni especulacin
acadmicos, y entre ellos se refera a la crtica del derecho civil y el derecho penal. Ms recientemente
Vaneigem ha publicado un texto jurdico titulado A declaration of the rights of human beings: on the
sovereignty of life as surpassing the rights of man, al que lamentablemente no he tendio acceso an. Ver:
Some theoretical questions to be treated without academic debate or speculation, en Situationist
International Anthology, editada por Ken Knabb, 1981, tercera edicin, Bureau of Public Secrets.
103
Ver, en este mismo nmero de MN, la definicin de espectculo, seccin Glosario Crtico de
Materialismo Histrico.
104
Entendido aqu en sentido amplio: tanto lo referente a las normas que escogen conductas a las que
tipifican como delitos, y amenazan asignando la correspondiente sancin para los autores de esas conductas,
como lo relativo al estudio de esas normas, su aplicacin concreta y las polticas del estado en lo relativo al
fenmeno delictivo y punitivo.
84
de la polica y otros rganos legales o paralegales del Estado
105
, se crea un mercado nuevo
basado en la generacin, regulacin y administracin del miedo, se destruye el ya
cuestionable urbanismo de dcadas anteriores en aras de un espacio urbano que ya
prcticamente no permite el encuentro comunitario -excepto en bien organizadas y
administradas fiestas de la cultura o en casos como el desnudo masivo de un cierto
fotgrafo, posibilitado en base a inscripciones previas, cordones policiales y fascinacin
meditica -.

En estas circunstancias, la industria del control debe ser estudiada como algo integrado a la
industria cultural en su sentido ms amplio, y la nocin de industria cultural que apunta
principalmente al conglomerado de imgenes que se nos obliga a contemplar en diversos
escaparates-, debe integrarse en la nocin ms amplia de espectculo.

4.- En sociedades en que se separ tan drsticamente la vida viva
106
, experimentada
directamente y de una manera unitaria, de aquella subvida que surge al vivir indirectamente
mediante la relacin con el tiempo muerto del valor de cambio y sus productos faslificados,
en espacios urbanos en que el nivel de alienacin ya es patolgico, no es de extraar que la
enorme disociacin entre la percepcin de inseguridad y la probabilidad real de sufrir
alguna forma de violencia social de la que suele llamarse delictiva haya alcanzado ribetes
cuasifantsticos. Al mismo tiempo, no se destaca jams el hecho de que, de acuerdo a los
propios organismos internacionales que la dimensin jurdico-poltica del Modo de
Produccin ha creado, muere anualmente ms gente por el trabajo que por guerras o abuso
de sustancias
107
.

5.- Si bien la barbarie punitiva ha tenido varios momentos de alta intensidad en la historia
del capitalismo
108
, el efecto que ahora genera es esencialmente diferente a todas las fases

105
No slo la polica se mueve siempre en los mrgenes de la ley. Tambin se recurre en todo momento en
diversos grados a formas de actuacin en que la violencia del Estado es abiertamente ilegal de acuerdo a sus
propios trminos: los escuadrones de la muerte son el ejemplo ms claro, pero existen otros. Miren por
ejemplo lo que el Mercurio del 14 de septiembre de 2004 revela bajo el ttulo Preparativos para protestas
contra APEC. La Moneda enva seal a grupos anarquistas la manera en que el Estado acuerda que las
instituciones funcionen en relacin a manifestantes detenidos: Por eso es que en la noche (el presidente
Lagos), en la reunin del comit poltico realizada en su residencia, instruy al ministro Insulza para
endurecer al mximo las medidas judiciales que deben adoptarse en este caso. Sin contemplaciones`, le dijo
el Mandatario, segn trascendi. Separacin de poderes? Sin comentarios.
106
Expresin que tomamos prestada a Wilhelm Reich, vctima del sistema penal-psiquitrico norteamericano
y a quien nunca nos cansaremos de homenajear.
107
Dato citado por Len Bracken en Culture J amming in Riga, uno de cinco excelentes ensayos reunidos en
su Dialectical Hedonism, Epoch Communications, 2003. Ver www.lenbracken.com
108
Antes de que el capital necesitara conformar un ejrcito industrial de reserva, la desadaptacin de los ex-
siervos y todava-no-proletarios fue enfrentada con polticas de aniquilamiento. Posteriormente, hacia el siglo
XVI, surge una institucin de encierro de personas destinada a generar un doble efecto: disciplinar en el
trabajo y en el tiempo lineal de la mercanca a los futuros proletarios; amenazar al proletariado que no estaba
encerrado en crceles sino que en fbricas con un destino aun peor si es que intentaban quedarse en los
mrgenes del nuevo modo de produccin. Ya naturalizado el tiempo de la mercanca, las irrupciones
concientes o inconcientes de recuperacin del tiempo histrico por las masas fueron combatidas desde fines
del siglo XIX agregando al arsenal penal tradicional extensiones supuestamente no punitivas del sistema
penal (principalmente mediante la polica del pensamiento y sus crceles psiquitricas, y la polica y
tribunales de menores y sus casas de encierro de nios peligrosos en peligro). Y ya en pleno siglo XX, la
85
previas por que es quiz el ms amplio en cuanto a su alcance o extensin (en trminos de
los contenidos o cualidad de los mensajes, y tambin en trminos de la cantidad de gente a
la que llegan esos mensajes): el miedo que se instala facilita la liquidacin total del espritu
comunitario y solidario que los trabajadores de fases histricas previas experimentaban
directamente en sus vinculaciones sociales. Curiosamente, la igualacin abstracta
prometida formalmente por el discurso jurdico del iluminismo, se concreta ahora de la peor
manera posible: un terror que se siente como real, y que abunda como un bien
igualitariamente disponible para todos nosotros. Y cuando estn todos unidos por el miedo
(en lo simblico) y en la produccin y el consumo (en lo cotidianamente concreto) -ambos
aspectos dentro de un espacio urbano alienado al extremo del extraanamiento-, es en ese
momento que el espectculo -en su sentido ms trivial, el de las maquinarias publicitario-
polticas-, hace obvia la falacia inherente a antigua pretensin democrtica de la clase
dominante: la contradiccin entre igualdad formal y desigualdad sustancial o material.
Slo somos iguales como ciudadanos consumidores y pasivos, cuyas vidas han sido
expropiadas y empobrecidas en todos los planos, incluso cuando en apariencia hay una
superabundancia de mercancas.

6.- La psicogeografa, que segn J appe ha sido recuperada por especialistas del arte y el
urbanismo, o por nostlgicos que alegremente ignoran u olvidan que nuestras ciudades ya
fueron destrudas, servira a mi juicio an para explorar los cambios que la gestin del
terror urbano ha generado en cada ciudad, y detectar si existen an puntos de encuentro
comunitario que se resisten de alguna forma a tal tendencia. En Chile, tanto la Fundacin
Paz Ciudadana como diversas universidades ya se han especializado en crear mapas del
temor. Tal utilizacin reaccionaria debe ser emulada revirtindola: detectar zonas de
contrapanptico
109
, realizar mapeos de los sitios donde es ms fcil ser criminalizado, y, a
la inversa, de sitios donde es posible el encuentro y la prctica del ilegalismo con mayores
probabilidades de eludir el control. Debemos estudiar los territorios con antelacin a
eventos tales como manifestaciones, marchas y conciertos, investigando cmo es posible
crear zonas temporalmente liberadas que posibiliten la comunicacin autnoma entre
organismos humanos resistentes, y el tipo de acciones que se podran realizar en esas
temporalidades y espacios.

7.- El ataque contra la economa mercantil es al mismo tiempo la reivindicacin de la vida
viva en todos los aspectos que la miseria del Capital niega: inteligencia, erotismo,
comunicacin, creatividad radical, conducta crtica unitaria. En el mbito de la crtica al
sistema penal, sabemos que tal como la principal funcin de la crcel fue la internalizacin
violenta del tiempo lineal e inmvil de la mercanca hacia toda la Humanidad, en el cual se
sigue socializando todos los das a los nios, haciendo de ellos desechos humanos a imagen
y semejanza de la mercanca, la bsqueda y reivindicacin constante de la superacin de la
alienacin a travs de la entrega individual y colectiva a acciones que nieguen la separacin

barbarie del capitalismo privado y de Estado se manifest en las figuras de los campos de concentracin, los
procesos de Mosc, y en la poltica criminal del fascismo negro y rojo.

109
Contrapanptico: determinados puntos de la ciudad en que uno ve todo lo que est alrededor, a la vez que
uno no es muy visible, y por ello, de acercarse la polica o cualquier agente extrao, uno se dara cuenta
cuando an es tiempo de alejarse del lugar, o de eliminar pertenencias que pudieran complicar tu existencia en
caso de ser detectadas por esos agentes.
86
de trabajo/juego, trabajo intelectual/trabajo fsico, y la utilizacin del grado de
esquizofrenia que todos tenemos a favor de la superacin del Capital, implican un
cuestionamiento del tiempo lineal en que se nos ha disciplinado, y por esa va constituye
una victoria contra la domesticacin. Slo se trata de encontrar los medios de extender el
hostigamiento a todos los frentes, unificando, radicalizando y haciendo concientes las
luchas que de una u otros forma nunca se han dejado de dar con todo el placer que el
darlas genera.

87
SEGUNDA PARTE




88
ALGUNAS DISPOSICIONES DE LA CONVENCIN SOBRE LOS
DERECHOS DEL NIO
Artculo 1
Para los efectos de la presente Convencin, se entiende por nio todo ser humano
menor de dieciocho aos de edad, salvo que, en virtud de la ley que le sea aplicable,
haya alcanzado antes la mayora de edad.
Artculo 2
1. Los Estados Partes respetarn los derechos enunciados en la presente Convencin
y asegurarn su aplicacin a cada nio sujeto a su jurisdiccin, sin distincin
alguna, independientemente de la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la
opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional, tnico o social, la posicin
econmica, los impedimentos fsicos, el nacimiento o cualquier otra condicin del
nio, de sus padres o de sus representantes legales.
2. Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para garantizar que el
nio se vea protegido contra toda forma de discriminacin o castigo por causa de la
condicin, las actividades, las opiniones expresadas o las creencias de sus padres, o
sus tutores o de sus familiares.
Artculo 3
1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones
pblicas o privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades
administrativas o los rganos legislativos, una consideracin primordial a que se
atender ser el inters superior del nio.
2. Los Estados Partes se comprometen a asegurar al nio la proteccin y el cuidado
que sean necesarios para su bienestar, teniendo en cuenta los derechos y deberes de
sus padres, tutores u otras personas responsables de l ante la ley y, con ese fin,
tomarn todas las medidas legislativas y administrativas adecuadas.
3. Los Estados Partes se asegurarn de que las instituciones, servicios y
establecimientos encargados del cuidado o la proteccin de los nios cumplan las
normas establecidas por las autoridades competentes, especialmente en materia de
seguridad, sanidad, nmero y competencia de su personal, as como en relacin con
la existencia de una supervisin adecuada.
Artculo 4
Los Estados Partes adoptarn todas las medidas administrativas, legislativas y de
otra ndole para dar efectividad a los derechos reconocidos en la presente
Convencin. En lo que respecta a los derechos econmicos, sociales y culturales,
los Estados Partes adoptarn esas medidas hasta el mximo de los recursos de que
dispongan y, cuando sea necesario, dentro del marco de la cooperacin
internacional.
89

Artculo 12
1. Los Estados Partes garantizarn al nio que est en condiciones de formarse un
juicio propio el derecho de expresar su opinin libremente en todos los asuntos que
afectan al nio, tenindose debidamente en cuenta las opiniones del nio, en funcin
de la edad y madurez del nio.
2. Con tal fin, se dar en particular al nio oportunidad de ser escuchado, en todo
procedimiento judicial o administrativo que afecte al nio, ya sea directamente o
por medio de un representante o de un rgano apropiado, en consonancia con las
normas de procedimiento de la ley nacional.
Artculo 37
Los Estados Partes velarn por que:
a) Ningn nio sea sometido a torturas ni a otros tratos o penas crueles, inhumanos
o degradantes. No se impondr la pena capital ni la de prisin perpetua sin
posibilidad de excarcelacin por delitos cometidos por menores de 18 aos de edad;
b) Ningn nio sea privado de su libertad ilegal o arbitrariamente. La detencin, el
encarcelamiento o la prisin de un nio se llevar a cabo de conformidad con la ley
y se utilizar tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms
breve que proceda;
c) Todo nio privado de libertad sea tratado con la humanidad y el respeto que
merece la dignidad inherente a la persona humana, y de manera que se tengan en
cuenta las necesidades de las personas de su edad. En particular, todo nio privado
de libertad estar separado de los adultos, a menos que ello se considere contrario al
inters superior del nio, y tendr derecho a mantener contacto con su familia por
medio de correspondencia y de visitas, salvo en circunstancias excepcionales;
d) Todo nio privado de su libertad tendr derecho a un pronto acceso a la
asistencia jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a impugnar la
legalidad de la privacin de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente,
independiente e imparcial y a una pronta decisin sobre dicha accin.
Artculo 40
1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio de quien se alegue que ha
infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido
esas leyes a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la
dignidad y el valor, que fortalezca el respeto del nio por los derechos humanos y
las libertades fundamentales de terceros y en la que se tengan en cuenta la edad del
nio y la importancia de promover la reintegracin del nio y de que ste asuma una
funcin constructiva en la sociedad.
90
2. Con este fin, y habida cuenta de las disposiciones pertinentes de los instrumentos
internacionales, los Estados Partes garantizarn, en particular:
a) Que no se alegue que ningn nio ha infringido las leyes penales, ni se acuse o
declare culpable a ningn nio de haber infringido esas leyes, por actos u omisiones
que no estaban prohibidos por las leyes nacionales o internacionales en el momento
en que se cometieron;
b) Que a todo nio del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se
acuse de haber infringido esas leyes se le garantice, por lo menos, lo siguiente:
i) Que se lo presumir inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la
ley;
ii) Que ser informado sin demora y directamente o, cuando sea procedente, por
intermedio de sus padres o sus representantes legales, de los cargos que pesan
contra l y que dispondr de asistencia jurdica u otra asistencia apropiada en la
preparacin y presentacin de su defensa;
iii) Que la causa ser dirimida sin demora por una autoridad u rgano judicial
competente, independiente e imparcial en una audiencia equitativa conforme a la
ley, en presencia de un asesor jurdico u otro tipo de asesor adecuado y, a menos
que se considerare que ello fuere contrario al inters superior del nio, teniendo en
cuenta en particular su edad o situacin y a sus padres o representantes legales;
iv) Que no ser obligado a prestar testimonio o a declararse culpable, que podr
interrogar o hacer que se interrogue a testigos de cargo y obtener la participacin y
el interrogatorio de testigos de descargo en condiciones de igualdad;
v) Si se considerare que ha infringido, en efecto, las leyes penales, que esta decisin
y toda medida impuesta a consecuencia de ella, sern sometidas a una autoridad u
rgano judicial superior competente, independiente e imparcial, conforme a la ley;
vi) Que el nio contar con la asistencia gratuita de un intrprete si no comprende o
no habla el idioma utilizado;
vii) Que se respetar plenamente su vida privada en todas las fases del
procedimiento.
3. Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para promover el
establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones especficos
para los nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes
se acuse o declare culpables de haber infringido esas leyes, y en particular:
a) El establecimiento de una edad mnima antes de la cual se presumir que los
nios no tienen capacidad para infringir las leyes penales;
91
b) Siempre que sea apropiado y deseable, la adopcin de medidas para tratar a esos
nios sin recurrir a procedimientos judiciales, en el entendimiento de que se
respetarn plenamente los derechos humanos y las garantas legales.
4. Se dispondr de diversas medidas, tales como el cuidado, las rdenes de
orientacin y supervisin, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocacin en
hogares de guarda, los programas de enseanza y formacin profesional, as como
otras posibilidades alternativas a la internacin en instituciones, para asegurar que
los nios sean tratados de manera apropiada para su bienestar y que guarde
proporcin tanto con sus circunstancias como con la infraccin.

92

MENSAJE del Presidente RICARDO LAGOS ESCOBAR

PROYECTO DE LEY QUE ESTABLECE UN SISTEMA DE RESPONSABILIDAD
JUVENIL PARA ADOLESCENTES INFRACTORES DE LA LEY PENAL (2002)


I. Justificacin.


El Gobierno que presido se ha propuesto, como un importante desafo, la completa
reformulacin de las leyes y polticas relativas a la infancia y la adolescencia de modo de
adecuarlas a los nuevos requerimientos jurdicos y sociales del pas y, en especial, a los
principios y directrices contenidos en la Constitucin Poltica de la Repblica, la
Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio y dems instrumentos
internacionales vigentes en Chile.

Es por ello que junto al Proyecto de Ley sobre Tribunales de Familia, que se encuentra en
el primer trmite legislativo en la H. Cmara de Diputados, estoy sometiendo a su
consideracin este Proyecto de Ley relativo a la determinacin de las consecuencias
jurdicas de las infracciones a la ley penal cometidas por adolescentes. Igualmente, en el
transcurso del presente ao pondr en consideracin del Congreso Nacional una Ley de
Proteccin de Derechos del Nio y Adolescente que sustituir a la actual Ley de Menores
N 16.618.

Estas iniciativas legales forman parte de un conjunto integrado de reformas, que abarcarn
tambin a la Ley Orgnica del Servicio Nacional de Menores y al sistema de
financiamiento de la red de atencin cooperadora de este organismo, cuyo objeto es
concretar una completa modernizacin de la legislacin y polticas que se orientan hacia
garantizar y promover el desarrollo integral de la infancia.

El presente Proyecto de Ley tiene el propsito de reformar radicalmente la respuesta del
Estado ante los actos que revisten carcter de crimen o simple delito cuando ellos son
cometidos por personas menores de dieciocho aos, introduciendo, por primera vez en
Chile, un sistema de responsabilidad penal especial para los adolescentes mayores de
catorce y menores de dieciocho aos.

Desde un punto de vista jurdico esta reforma se fundamenta en que la actual legislacin
de menores, en no pocas materias, entra en contradiccin con disposiciones de la
Constitucin y de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio y, en algunos
casos, directamente vulneran estos cuerpos jurdicos.

La informalidad del sistema tutelar de menores, que se estableci en nuestra legislacin
con la intencin de beneficiar a los nios y adolescentes, ha permitido el surgimiento de
un sistema punitivo/tutelar, que no se somete a los controles constitucionales propios del
sistema penal formal, y que es fuente permanente de vulneracin de derechos
constitucionales, tanto en el mbito procesal, como en el de las garantas sustanciales.
93

Procesos sin forma de juicio; aplicacin de medidas sin participacin de abogados
defensores y dictadas por tiempo indeterminado; sanciones privativas de libertad que
vulneran el principio de legalidad a travs de la utilizacin de frmulas abiertas como la
irregularidad, los desajustes conductuales o el peligro material o moral, son algunos
ejemplos que demuestran que las leyes de menores adolecen de serias deficiencias para
garantizar los derechos de los nios y adolescentes.

Se da la inconsecuencia que el sistema especial de menores, nacido para proteger los
derechos de los nios, ha terminado por desmedrar su posicin jurdica, situacin que se
ha hecho an ms evidente a partir del perfeccionamiento de la justicia penal de adultos
con la entrada en vigencia del nuevo sistema de enjuiciamiento penal.

Asimismo, la actual legislacin equipara el tratamiento jurdico de las infracciones a la ley
penal con situaciones de amenaza o vulneracin de derechos de los nios. Al no existir un
sistema especializado destinado al juzgamiento y atribucin de consecuencias de las
infracciones a la ley penal cometidas por adolescentes, se genera una confusin entre la
proteccin de los nios y las medidas sancionatorias.

Los resultados de este modelo son precarios tanto en el mbito de la proteccin de los
derechos de los imputados, como en el de la poltica criminal, por lo que existe un amplio
consenso de la necesidad de reformularlo completamente. En efecto, los estudios
nacionales e internacionales sostienen que estos sistemas son ineficaces para controlar la
expansin de la delincuencia y a su vez favorecen la criminalizacin y estigmatizacin de
los nios que sin haber sido imputados de delito alguno, son aprehendidos por la polica e
incluso ingresados a recintos privativos de libertad para su supuesta proteccin.

Las ms recientes tendencias y recomendaciones de organizaciones internacionales
sealan que para prevenir el aumento de la delincuencia de los adolescentes es
conveniente combinar un sistema que responsabilice a los adolescentes por los actos
delictivos a travs de sanciones adecuadas y proporcionales a los hechos y un amplio
marco de polticas sociales que impida toda confusin entre proteccin de derechos y
sancin de actos delictivos.

Por su parte, desde un punto de vista social, es evidente que la preocupacin pblica por
la seguridad ciudadana y el perfeccionamiento de la J usticia penal en todos los mbitos ha
crecido. La actual justicia de menores es objeto de crticas no solo porque no se somete a
los lmites y controles que la Constitucin establece para la jurisdiccin criminal general,
sino tambin, porque no satisface las exigencias de proteccin de los derechos de las
vctimas de la delincuencia.

El Estado debe asumir una activa accin contra el delito y conducirla de modo que la
poltica criminal se convierta en garanta de los derechos de todos los ciudadanos. Hay
que desarrollar un completo sistema judicial y administrativo que asuma, en el mbito de
la delincuencia de los adolescentes, las tareas de la prevencin del delito, la preservacin
de la paz social y la seguridad de los ciudadanos.

94
Esta reforma fomentar el sentido de responsabilidad de los adolescentes y permitir
resolver graves conflictos interpersonales, derivados de las infracciones a la ley penal, a
travs de un sistema de justicia que garantice los derechos de los imputados y de las
vctimas.

Asimismo, las consecuencias jurdicas que se derivan de la responsabilidad de los
adolescentes por infracciones a la ley penal unen a su carcter explcitamente
sancionatorio, la funciones responsabilizadora y preventiva en un marco de respeto y
resguardo de su desarrollo e integracin social.

La regulacin legal vigente sobre esta materia es el resultado de una compleja evolucin
histrica en que se han entremezclado disposiciones que provienen de diferentes
tradiciones jurdicas. As el sistema de discernimiento y de atenuacin de la pena es un
resabio de los cdigos penales decimonnicos, mientras que el establecimiento de una
J usticia de Menores y de medidas de proteccin, proviene de las tendencias tutelares que
fueron dominantes desde comienzos del Siglo XX y que no consideraban al nio como un
sujeto de derecho.

El actual sistema chileno es atpico en el derecho comparado, hbrido en relacin a su
orientacin terica y, como se expres, ineficaz desde el punto de vista de los objetivos
de prevencin que persigue el sistema de justicia penal. El Proyecto de Ley que
sometemos a su consideracin, por el contrario, busca adecuarse a los avances del derecho
comparado, ser consistente tericamente, considerar al adolescente como un sujeto de
derecho que debe ser protegido en su desarrollo e insercin social y lograr objetivos de
prevencin de delito.

Las disposiciones propuestas recogen las ms recientes innovaciones legislativas, como
las contenidas en la nueva ley Orgnica reguladora de la responsabilidad penal del menor
de Espaa que entr en vigencia el 13 de Enero del ao 2001 y la experiencia positiva y
negativa de la aplicacin de leyes similares en el contexto de Amrica Latina,
especialmente la Ley de J usticia Penal J uvenil de Costa Rica de 1996 y el Estatuto del
Nio y Adolescente de 1990 en Brasil.

Consideran, tambin, las normas de la Convencin Internacional sobre Derechos del
Nio, las Reglas de las Naciones Unidas para la Administracin de J usticia de Menores,
para la Proteccin de los Menores Privados de Libertad y las directrices de Naciones
Unidas para la Prevencin de la Delincuencia J uvenil; asimismo ha considerado las
conclusiones de estudios de organismos internacionales especializados en el tema de la
J usticia y los derechos de la infancia como el Fondo de las Naciones Unidas para la
Infancia (UNICEF), el Instituto Interamericano del Nio (organismo especializado de la
Organizacin de Estados Americanos) y el Instituto Latinoamericano para la Prevencin
del Delito y el Tratamiento del Delincuente (ILANUD).

En el mbito nacional, para elaborar esta propuesta, el Ministerio de J usticia realiz
amplios estudios sobre la legislacin, jurisprudencia y doctrina nacional, y desarroll,
desde 1994, diversas jornadas de reflexin y anlisis sobre el tema en que participaron
especialistas nacionales e internacionales tanto del mbito jurdico como de disciplinas
95
sociales y psicolgicas. Igualmente se impulsaron investigaciones empricas sobre el
fenmeno de la criminalidad adolescente y se analiz el funcionamiento del sistema de
justicia y de las medidas de proteccin que establece la Ley.

Una de las primeras conclusiones de estos estudios y consultas fue la necesidad de poner
trmino al sistema de imputabilidad basado en la declaracin judicial sobre el
discernimiento y su sustitucin por un lmite legal de edad en la que comienza la
responsabilidad penal de adultos.

El discernimiento, como sistema para determinar la existencia o inexistencia de
responsabilidad penal de las personas, es un criterio abandonado por la mayor parte de los
ordenamientos jurdicos del mundo, en razn de que es un concepto impreciso y de muy
difcil determinacin, provocando decisiones jurisdiccionales excesivamente
discrecionales. Es de notar que la legislacin chilena carece de una definicin de
discernimiento y de una indicacin acerca de cules son los elementos que el J uez de
Menores debe considerar para fundar su pronunciamiento.

Esto ha dado lugar a que la doctrina y la jurisprudencia se encuentren divididas en cuanto
al significado del discernimiento. Para unos, el discernimiento mantiene su contenido
clsico de facultad de distinguir lo justo de lo injusto y de actuar conforme a dicha
distincin, es decir, remite a la idea de capacidad de culpabildad. Otros, en cambio,
sostienen que desde la dictacin de la Ley 4.447 de Proteccin de Menores de 1928, el
discernimiento ha cambiado de significado y debiera ser entendido en cuanto capacidad
de la persona de rehabilitarse o beneficiarse del sistema de proteccin de menores,
caracterstica que habitualmente se desprende de un juicio acerca de la peligrosidad del
imputado.

Considerando que el actual rgimen relativo a la edad penal consagra los dieciocho aos
como regla general, lo dispuesto en la Convencin Internacional sobre los Derechos del
Nio, y en las normas internas sobre mayora de edad civil, el Proyecto estableci en
dieciocho aos la edad de la exencin de la responsabilidad penal de adultos, modificando
en tal sentido el artculo 10 N 2 del Cdigo Penal. Esta decisin es concordante con las
tendencias observadas en el derecho comparado, tanto de Amrica Latina como de
Europa.



II. Contenido y Principios Generales del Proyecto

Como seala en su artculo primero, el proyecto regula la responsabilidad de los
adolescentes por la comisin de infracciones a la ley penal, el procedimiento para la
averiguacin y establecimiento de dicha responsabilidad y la determinacin y
modalidades de sus consecuencias.

El Proyecto define a los adolescentes como las personas mayores de catorce y menores de
dieciocho aos. Es decir sus procedimientos y sanciones slo se aplicarn en este rango de
edad. De acuerdo a lo dispuesto por la Convencin Internacional sobre los Derechos del
96
Nio en su artculo 40.3 letra a), que exige el establecimiento de una edad mnima antes
de la cual se presumir que los nios no tienen capacidad para infringir las leyes
penales. Se ha decidido fijar ese lmite en los catorce aos siguiendo las tendencias del
derecho comparado y la posicin de la doctrina que recomienda no fijar este lmite a una
edad muy temprana. Bajo los catorce aos el Estado renuncia a toda forma de
intervencin coactiva en el supuesto de comisin de delito

La propuesta se basa en el principio de responsabilidad segn el cual el adolescente es un
sujeto que, si bien es irresponsable como adulto, se le puede exigir una responsabilidad
especial adecuada a su carcter de sujeto en desarrollo. De este modo, las sanciones que
contempla esta Ley son la consecuencia de la declaracin de responsabilidad por la
realizacin de una infraccin a la ley penal de las contempladas en esta Ley.

El Proyecto de Ley se estructura sobre la base de reconocer una estricta relacin entre la
verificacin de la participacin del adolescente en el hecho punible, la declaracin de su
responsabilidad y la atribucin de la sancin que para el caso concreto autorice la Ley.

Con ello se reafirma la vigencia para los adolescentes del principio de legalidad que
estructura nuestro ordenamiento constitucional y penal y se establece un sistema que
sanciona la comisin de conductas punibles estrictamente definidas en la Ley y no
conductas indeterminadas o situaciones de vida

Se establece efectivamente un sistema de responsabilidad jurdica de carcter
sancionatorio aunque limitado especficamente a la comisin de hechos tipificados
penalmente como crmenes o simples delitos en el Cdigo penal y las dems leyes penales
a los que denomina infracciones a la ley penal. En este sentido se asume el principio de
tipicidad y se establece un criterio de intervencin penal especial reducida o moderada,
tanto en relacin a los delitos, como a las sanciones.

Respecto a los tipos penales se excluye a las faltas de la responsabilidad y sanciones
contenidas en esta ley y se establece una categora taxativa de infracciones de carcter
grave que sern las nicas a las cuales se podr aplicar, como ltimo recurso, una sancin
privativa de libertad.

La exclusin de las faltas y la creacin de la categora de infracciones de carcter grave
obedecen a que el proyecto busca equilibrar legalmente el principio de intervencin
mnima ante los adolescentes y el de proteccin de bienes jurdicos a travs del criterio de
gravedad de las conductas delictivas. As, las sanciones que importan una mayor
restriccin de derechos deberan ser decretadas por el Tribunal frente a gravsimos
atentados o amenazas a la vida o integridad fsica de las personas.

Para la determinacin de la responsabilidad de los adolescentes tambin debern
considerarse la concurrencia de alguna de las causas que eximen, extinguen o priven de
sus efectos la responsabilidad penal segn las normas generales.

Siguiendo la ms moderna doctrina, el Proyecto recepciona todas las garantas penales y
procesales propias de los adultos, agregando garantas especficas para los adolescentes.
97
En particular, se establece un criterio flexible, a favor del adolescente, en la adjudicacin
de las sanciones; la posibilidad de dejar sin efecto o sustituir anticipadamente la
sanciones por otras menos severas; facultades de control jurisdiccional de la ejecucin que
garanticen los derechos del condenado y el cumplimiento efectivo de las sanciones.

Se garantiza la existencia de un sistema de justicia especializado en todas las fases del
procedimiento, y durante el control de ejecucin de la sancin, que aseguren la capacidad
e idoneidad de los operadores del sistema para hacerse cargo de las finalidades de esta
Ley .

En el mbito procesal se recogen los principios fundamentales del nuevo Cdigo Procesal
Penal, estructurndose un procedimiento acusatorio oral, que reconoce el principio de
presuncin de inocencia, el derecho a la defensa, abre espacios para acuerdos reparatorios
entre la vctima y el delincuente y otorga facultades para aplicar ampliamente el principio
de oportunidad en la persecucin.

Se establece como garanta la consideracin del inters superior del nio en todas las
actuaciones judiciales y un recurso de habeas corpus que permitir controlar judicialmente
la legalidad de la privacin de libertad y verificar las condiciones fsicas en que se
encontrare el adolescente.

Por primera vez en el mbito de procesos seguidos contra personas menores de edad, se
reconocen derechos procesales a las vctimas y se consideran sus intereses, aunque
limitados por el principio del inters superior del adolescente especialmente en lo relativo
a la persecucin, reserva del procedimiento y a la aplicacin de sanciones


Las sanciones contenidas en esta Ley tienen por finalidad sancionar los hechos que
constituyen la infraccin y fortalecer el respeto del adolescente por los derechos y
libertades de las dems personas, resguardando siempre su desarrollo e integracin
social. En consecuencia, se considera que tienen una funcin responsabilizadora,
preventiva y orientadora.

Se contempla una amplia gama de sanciones las que se clasifican en privativas y no
privativas de libertad. La privacin de libertad, como se dijo, es una medida de ltimo
recurso y slo se podr aplicar a las infracciones graves taxativamente establecidas en la
Ley.

El Proyecto ha optado por establecer un sistema equilibrado para el establecimiento de la
sancin aplicable en cada caso. Por una parte seala lmites legales estrictos respecto de la
procedencia de la aplicacin de sanciones privativas de libertad en razn de la gravedad
del delito y determina legalmente la duracin y cuanta mxima de las sanciones.

Paralelamente , deja al J uez un razonable grado de libertad para imponer la sancin ms
adecuada para el caso concreto, no encontrndose obligado a aplicar la privacin de
libertad y pudiendo fijar su duracin o cuanta dentro de los lmites legales. El J uez
98
siempre deber determinar la sancin, su duracin o cuanta, eliminndose as toda
posibilidad de sanciones indeterminadas.

La Ley adems de estos lmites establece como criterios que el J uez considerar para
determinar la sancin a imponer su duracin y cuanta, el nmero de infracciones, la
gravedad de ellas y la edad del imputado, as como la concurrencia de circunstancias
modificatorias de la responsabilidad penal.

Dados los fines preventivos de este proyecto, la edad del imputado es muy importante al
momento de determinar la sancin y su duracin o cuanta. Si bien el Proyecto no
establece una regla especfica que obligue al J uez, es conveniente que ste considere,
para los adolescentes del rango de edad menor, la aplicacin de sanciones no privativas de
libertad de modo de evitar los efectos nocivos que pudiera provocar en su desarrollo
personal y social la privacin de su libertad y de su contacto con la familia y la
comunidad. En estos casos, de imponerse sanciones privativas de libertad, es
recomendable la imposicin de los rgimenes menos restrictivos que contempla la ley, y
por perodos no muy prolongados.

En cuanto a la duracin o cuanta de las medidas ellas debern adecuarse a los fines de
este Proyecto de Ley, debiendo el Tribunal reservar los rangos superiores de duracin y
cuanta para aquellas infracciones graves que han causado mayores daos o para los casos
en que se imponen sanciones por la responsabilidad en ms de una infraccin grave. Este
criterio es particularmente aplicable para el lmite de cinco aos de internacin.

La incorporacin de un amplio marco de sanciones no privativas de libertad permitir que
el Tribunal disponga de medios efectivos para la responsabilizacin, control y orientacin
del adolescente infractor. Para favorecer su cumplimiento efectivo se establecen normas
especiales de quebrantamiento que permiten sustituir excepcionalmente una sancin por
otra de mayor gravedad.

De esta forma, cada uno de los aspectos que involucra el tratamiento de un conflicto
penal, aplicable en este caso a las infracciones de dicho carcter cometidas por personas
que se encuentran en la etapa de adolescencia, cuenta con un marco claro de
responsabilidad y con un conjunto de sanciones que sern impuestas como consecuencia
de la misma, agregndose a ello todas y cada una de las instituciones procesales que son
necesarias para garantizar la correccin y necesidad de su imposicin, como asimismo -y
por primera vez en Chile- la vigencia de un sistema de control judicial de la ejecucin de
las medidas que se hayan impuesto.

Por todo ello, consideramos que la propuesta contenida en el presente proyecto de ley,
constituye una herramienta eficaz para el trabajo preventivo y represivo de la llamada
"delincuencia juvenil", resguardando en cada una de sus etapas el correcto respeto por los
derechos esenciales de cada individuo, establecidos en la Constitucin, y que
naturalmente, le son aplicables en plenitud a los menores de edad.

De este sistema, esperamos recibir un tratamiento ms justo, pero no por ello menos
severo que, en base a un concepto de responsabilidad, permita una mejor solucin de los
99
conflictos penales cometidos por adolescentes. Ello constituir un gran aporte a la
gestacin de mejores relaciones sociales, del todo ms armnicas entre todos y cada uno
de los miembros de la comunidad, al posibilitar con respeto y dentro del marco de un
estado de derecho, la adecuada sancin de cada uno de los ilcitos que afecten a nuestra
tranquilidad.



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PODER LEGI SLATI VO

Ministerio de J usticia

Ley N 20.084
Publicada en el Diario Oficial el 7 de diciembre del 2005,

Establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley
penal


Ttulo Preliminar
DISPOSICIONES GENERALES



Artculo 1.- Contenido de la ley. La presente ley regula la responsabilidad penal de los adolescentes
por los delitos que cometan, el procedimiento para la averiguacin y establecimiento de dicha
responsabilidad, la determinacin de las sanciones procedentes y la forma de ejecucin de stas.

En lo no previsto por ella sern aplicables, supletoriamente, las disposiciones contenidas en el Cdigo
Penal y en las leyes penales especiales.

Tratndose de faltas, slo sern responsables en conformidad con la presente ley los adolescentes
mayores de diecisis aos y exclusivamente tratndose de aquellas tipificadas en los artculos 494
nmeros 1, 4, 5 y 19, slo en relacin con el artculo 477, 494 bis, 495, nmero 21, y 496, nmeros 5 y
26, del Cdigo Penal y de las tipificadas en la ley N 20.000. En los dems casos se estar a lo
dispuesto en la ley 19.968.

Artculo 2.- Inters superior del adolescente. En todas las actuaciones judiciales o administrativas
relativas a los procedimientos, sanciones y medidas aplicables a los adolescentes infractores de la ley
penal, se deber tener en consideracin el inters superior del adolescente, que se expresa en el
reconocimiento y respeto de sus derechos.

En la aplicacin de la presente ley, las autoridades tendrn en consideracin todos los derechos y
garantas que les son reconocidos en la Constitucin, en las leyes, en la Convencin sobre los Derechos
del Nio y en los dems instrumentos internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes.

Artculo 3.- Lmites de edad a la responsabilidad. La presente ley se aplicar a quienes al momento
en que se hubiere dado principio de ejecucin del delito sean mayores de catorce y menores de
dieciocho aos, los que, para los efectos de esta ley, se consideran adolescentes.

En el caso que el delito tenga su inicio entre los catorce y los dieciocho aos del imputado y su
consumacin se prolongue en el tiempo ms all de los dieciocho aos de edad, la legislacin aplicable
ser la que rija para los imputados mayores de edad.
101

La edad del imputado deber ser determinada por el juez competente en cualquiera de las formas
establecidas en el Ttulo XVII del Libro I del Cdigo Civil.

Artculo 4.- Regla especial para delitos sexuales. No podr procederse penalmente respecto de los
delitos previstos en los artculos 362, 365, 366 bis y 366 quater del Cdigo Penal, cuando la conducta
se hubiere realizado con una persona menor de 14 aos y no concurra ninguna de las circunstancias
enumeradas en los artculos 361 363 de dicho Cdigo, segn sea el caso, a menos que exista entre
aqulla y el imputado una diferencia de, a lo menos, dos aos de edad, tratndose de la conducta
descrita en el artculo 362, o de tres aos en los dems casos.

Artculo 5.- Prescripcin. La prescripcin de la accin penal y de la pena ser de dos aos, con
excepcin de las conductas constitutivas de crmenes, respecto de las cuales ser de cinco aos, y de las
faltas, en que ser de seis meses.

TTULO I
CONSECUENCIAS DE LA DECLARACIN DE RESPONSABILIDAD DE
LOS ADOLESCENTES POR INFRACCIONES A LA LEY PENAL

Prrafo 1
De las sanciones en general

Artculo 6.- Sanciones. En sustitucin de las penas contempladas en el Cdigo Penal y en las leyes
complementarias, las sanciones que se aplicarn a los adolescentes sern las de la siguiente Escala
General:

Penas de delitos:

a) Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social;
b) Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social;
c) Libertad asistida especial;
d) Libertad asistida;
e) Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad, y
f) Reparacin del dao causado.

Penas de faltas:
a) Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad;
b) Reparacin del dao causado;
c) Multa, y
d) Amonestacin.

Pena accesoria:
Prohibicin de conducir vehculos motorizados.

Artculo 7.- Sancin accesoria. El juez estar facultado para establecer, como sancin accesoria a las
previstas en el artculo 6 de esta ley y siempre que sea necesario en atencin a las circunstancias del
102
adolescente, la obligacin de someterlo a tratamientos de rehabilitacin por adiccin a las drogas o al
alcohol.

Prrafo 2
De las sanciones no privativas de libertad

Artculo 8.- Amonestacin. La amonestacin consiste en la reprensin enrgica al adolescente hecha
por el juez, en forma oral, clara y directa, en un acto nico, dirigida a hacerle comprender la gravedad
de los hechos cometidos y las consecuencias que los mismos han tenido o podran haber tenido, tanto
para la vctima como para el propio adolescente, instndole a cambiar de comportamiento y
formulndole recomendaciones para el futuro.

La aplicacin de esta sancin, en todo caso, requerir una previa declaracin del adolescente
asumiendo su responsabilidad en la infraccin cometida.

Los padres o guardadores del adolescente sern notificados de la imposicin de la sancin, en caso de
no encontrarse presentes en la audiencia.

Artculo 9.- Multa. El juez podr imponer una multa a beneficio fiscal que no exceda de diez
unidades tributarias mensuales. Para su aplicacin y la determinacin de su monto, adems de los
criterios sealados en el artculo 24 de la presente ley, se considerarn la condicin y las facultades
econmicas del infractor y de la persona a cuyo cuidado se encontrare.

El juez, a peticin del adolescente o de su defensor, podr autorizar el pago de la multa en cuotas.

La multa ser conmutable, a solicitud del infractor, por la sancin de servicios en beneficio de la
comunidad, a razn de 30 horas por cada tres unidades tributarias mensuales.

Artculo 10.- Reparacin del dao. La reparacin del dao consiste en la obligacin de resarcir a la
vctima el perjuicio causado con la infraccin, sea mediante una prestacin en dinero, la restitucin o
reposicin de la cosa objeto de la infraccin o un servicio no remunerado en su favor. En este ltimo
caso, la imposicin de la sancin requerir de la aceptacin previa del condenado y de la vctima.

El cumplimiento de la sancin no obstar a que la vctima persiga la responsabilidad contemplada en el
artculo 2320 del Cdigo Civil, pero slo en aquello en que la reparacin sea declarada como
insuficiente.

Artculo 11.- Servicios en beneficio de la comunidad. La sancin de prestacin de servicios en
beneficio de la comunidad consiste en la realizacin de actividades no remuneradas a favor de la
colectividad o en beneficio de personas en situacin de precariedad.

La prestacin de servicios en beneficio de la comunidad no podr exceder en ningn caso de cuatro
horas diarias y deber ser compatible con la actividad educacional o laboral que el adolescente realice.
La sancin tendr una extensin mnima de 30 horas y mxima de 120.

La imposicin de esta sancin requerir del acuerdo del condenado, debiendo, en su caso, ser sustituida
por una sancin superior, no privativa de libertad.
103

Artculo 12.- Prohibicin de conducir vehculos motorizados. La prohibicin de conducir vehculos
motorizados se podr imponer a un adolescente como sancin accesoria cuando la conducta en que se
funda la infraccin por la cual se le condena haya sido ejecutada mediante la conduccin de dichos
vehculos.

La sancin se har efectiva desde el momento de dictacin de la sentencia condenatoria y su duracin
podr extenderse hasta el perodo que le faltare al adolescente para cumplir veinte aos.

En caso de quebrantamiento, se estar a lo dispuesto en el artculo 52 de esta ley, a menos que a
consecuencia de la conduccin se hubiere afectado la vida, la integridad corporal o la salud de alguna
persona, caso en el cual se remitirn los antecedentes al Ministerio Pblico para el ejercicio de las
acciones que correspondan.


Artculo 13.- Libertad asistida. La libertad asistida consiste en la sujecin del adolescente al control
de un delegado conforme a un plan de desarrollo personal basado en programas y servicios que
favorezcan su integracin social.

La funcin del delegado consistir en la orientacin, control y motivacin del adolescente e incluir la
obligacin de procurar por todos los medios a su alcance el acceso efectivo a los programas y servicios
requeridos.

El control del delegado se ejercer en base a las medidas de supervigilancia que sean aprobadas por el
tribunal, que incluirn, en todo caso, la asistencia obligatoria del adolescente a encuentros peridicos
previamente fijados con l mismo y a programas socioeducativos. Para ello, una vez designado, el
delegado propondr al tribunal un plan personalizado de cumplimiento de actividades peridicas en
programas o servicios de carcter educativo, socio-educativo, de terapia, de promocin y proteccin de
sus derechos y de participacin. En l, deber incluir la asistencia regular al sistema escolar o de
enseanza que corresponda.

Podrn incluirse en dicho plan medidas como la prohibicin de asistir a determinadas reuniones,
recintos o espectculos pblicos, de visitar determinados lugares o de aproximarse a la vctima, a sus
familiares o a otras personas, u otras condiciones similares.

La duracin de esta sancin no podr exceder de tres aos.


Artculo 14.- Libertad asistida especial. En esta modalidad de libertad asistida, deber asegurarse la
asistencia del adolescente a un programa intensivo de actividades socioeducativas y de reinsercin
social en el mbito comunitario que permita la participacin en el proceso de educacin formal, la
capacitacin laboral, la posibilidad de acceder a programas de tratamiento y rehabilitacin de drogas en
centros previamente acreditados por los organismos competentes y el fortalecimiento del vnculo con
su familia o adulto responsable.

En la resolucin que apruebe el plan, el tribunal fijar la frecuencia y duracin de los encuentros
obligatorios y las tareas de supervisin que ejercer el delegado.
104

La duracin de esta sancin no podr exceder los tres aos.



Prrafo 3
De las sanciones privativas de libertad


Artculo 15.- Sanciones privativas de libertad. Las sanciones privativas de libertad consisten en la
internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social y en la internacin en rgimen
cerrado con programa de reinsercin social.

Estos programas de reinsercin social se realizarn, en lo posible, con la colaboracin de la familia.

Artculo 16.- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social. La sancin
de privacin de libertad bajo la modalidad de internacin en rgimen semicerrado con programa de
reinsercin social consistir en la residencia obligatoria del adolescente en un centro de privacin de
libertad, sujeto a un programa de reinsercin social a ser desarrollado tanto al interior del recinto como
en el medio libre.

Una vez impuesta la pena y determinada su duracin, el director del centro que haya sido designado
para su cumplimiento, propondr al tribunal un rgimen o programa personalizado de actividades, que
considerar las siguientes prescripciones:

a) Las medidas a adoptar para la asistencia y cumplimiento del adolescente del proceso de educacin
formal o de reescolarizacin. El director del centro deber velar por el cumplimiento de esta obligacin
y para dicho efecto mantendr comunicacin permanente con el respectivo establecimiento
educacional;

b) El desarrollo peridico de actividades de formacin, socioeducativas y de participacin,
especificando las que sern ejecutadas al interior del recinto y las que se desarrollarn en el medio
libre, y

c) Las actividades a desarrollar en el medio libre contemplarn, a lo menos, ocho horas, no pudiendo
llevarse a cabo entre las 22.00 y las 07.00 horas del da siguiente, a menos que excepcionalmente ello
sea necesario para el cumplimiento de los fines sealados en las letras precedentes y en el artculo 20.

El programa ser aprobado judicialmente en la audiencia de lectura de la sentencia o en otra posterior,
que deber realizarse dentro de los quince das siguientes a aqulla.

El director del centro informar peridicamente al tribunal acerca del cumplimiento y evolucin de las
medidas a que se refiere la letra a).


Artculo 17.- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social. La internacin
en rgimen cerrado con programa de reinsercin social importar la privacin de libertad en un centro
105
especializado para adolescentes, bajo un rgimen orientado al cumplimiento de los objetivos previstos
en el artculo 20 de esta ley.

En virtud de ello, dicho rgimen considerar necesariamente la plena garanta de la continuidad de sus
estudios bsicos, medios y especializados, incluyendo su reinsercin escolar, en el caso de haber
desertado del sistema escolar formal, y la participacin en actividades de carcter socioeducativo, de
formacin, de preparacin para la vida laboral y de desarrollo personal. Adems, deber asegurar el
tratamiento y rehabilitacin del consumo de drogas para quienes lo requieran y accedan a ello.

Artculo 18. Lmite mximo de las penas privativas de libertad. Las penas de internacin en
rgimen cerrado y semicerrado, ambas con programa de reinsercin social, que se impongan a los
adolescentes no podrn exceder de cinco aos si el infractor tuviere menos de diecisis aos, o de diez
aos si tuviere ms de esa edad.



Prrafo 4
Sanciones mixtas


Artculo 19.- Sanciones mixtas. En los casos en que fuere procedente la internacin en rgimen
cerrado o semicerrado, ambas con programa de reinsercin social, el tribunal podr imponer
complementariamente una sancin de libertad asistida en cualquiera de sus formas, por un mximo que
no supere el tiempo de la condena principal. Esta ltima se cumplir:

a) Con posterioridad a la ejecucin de la pena privativa de libertad, siempre y cuando en total no se
supere la duracin mxima de sta, o

b) En forma previa a su ejecucin. En este caso la pena principal quedar en suspenso y en carcter
condicional, para ejecutarse en caso de incumplimiento de la libertad asistida en cualquiera de sus
formas, en el caso de las penas que se extienden hasta quinientos cuarenta das.



Prrafo 5
De la determinacin de las sanciones


Artculo 20.- Finalidad de las sanciones y otras consecuencias. Las sanciones y consecuencias que
esta ley establece tienen por objeto hacer efectiva la responsabilidad de los adolescentes por los hechos
delictivos que cometan, de tal manera que la sancin forme parte de una intervencin socioeducativa
amplia y orientada a la plena integracin social.

Artculo 21.- Pena asignada a los delitos. Para los efectos de la presente ley, se entender que la pena
asignada al delito cometido por un adolescente es la inferior en un grado al mnimo de los sealados
por la ley para el ilcito correspondiente.

106
Artculo 22.- Reglas de determinacin de la extensin de las penas. Para establecer la duracin de la
sancin que deba imponerse con arreglo a la presente ley, el tribunal deber aplicar, a partir de la pena
sealada en el artculo precedente, las reglas previstas en el Prrafo 4 del Ttulo III del Libro I del
Cdigo Penal, con excepcin de lo dispuesto en el artculo 69 de dicho Cdigo.

Con todo, si la sancin calculada en la forma dispuesta en el inciso precedente supera los lmites
mximos dispuestos en el artculo 18, su extensin definitiva deber ajustarse a dichos lmites.



Artculo 23.- Reglas de determinacin de la naturaleza de la pena. La determinacin de la
naturaleza de la pena que deba imponerse a los adolescentes con arreglo a la presente ley, se regir por
las reglas siguientes:

1. Si la extensin de la sancin resulta equivalente a una pena de crimen, el tribunal deber aplicar la
pena de internacin en rgimen cerrado o internacin en rgimen semicerrado, ambas con programa de
reinsercin social.

2. Si la sancin va de tres aos y un da a cinco aos, el tribunal podr imponer las penas de internacin
en rgimen cerrado con programa de reinsercin social, internacin en rgimen semicerrado con
programa de reinsercin social o libertad asistida especial.

3. Si la sancin se extiende entre quinientos cuarenta y un das y tres aos, el tribunal podr imponer
las penas de internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social, libertad asistida
en cualquiera de sus formas y prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.

4. Si la sancin se ubica entre sesenta y uno y quinientos cuarenta das, el tribunal podr imponer las
penas de internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social, libertad asistida en
cualquiera de sus formas, prestacin de servicios en beneficio de la comunidad o reparacin del dao
causado.

5. Si la sancin es igual o inferior a sesenta das, el tribunal podr imponer las penas de prestacin de
servicios en beneficio de la comunidad, reparacin del dao causado, multa o amonestacin.

Tabl a Demostrati va
Extensi n de l a sanci n y penas apl i cabl es

Desde 5 aos y 1 da:

- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.

Desde 3 aos y un da a 5 aos:

- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida especial.
107

Desde 541 das a 3 aos:

- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida en cualquiera de sus formas.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.

Desde 61 a 540 das:

- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida en cualquiera de sus formas.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.

Desde 1 a 60 das:

- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.
- Multa.
- Amonestacin.


Artculo 24.- Criterios de determinacin de la pena. Para determinar la naturaleza de las sanciones,
dentro de los mrgenes antes establecidos, el tribunal deber atender, dejando constancia de ello en su
fallo, a los siguientes criterios:

a) La gravedad del ilcito de que se trate;
b) La calidad en que el adolescente particip en el hecho y el grado de ejecucin de la infraccin;
c) La concurrencia de circunstancias atenuantes o agravantes de la responsabilidad criminal;
d) La edad del adolescente infractor;
e)La extensin del mal causado con la ejecucin del delito, y
f) La idoneidad de la sancin para fortalecer el respeto del adolescente por los derechos y libertades de
las personas y sus necesidades de desarrollo e integracin social.


Artculo 25.- Imposicin conjunta de ms de una pena. En las situaciones regladas en los numerales
3 y 4 del artculo 23, el tribunal podr imponer conjuntamente dos de las penas que las mismas reglas
sealan, siempre que la naturaleza de stas permita su cumplimiento simultneo.

Lo dispuesto en el inciso precedente tendr lugar slo cuando ello permita el mejor cumplimiento de
las finalidades de las sanciones de esta ley expresadas en el artculo 20 y as se consigne
circunstanciadamente en resolucin fundada.


Artculo 26.- Lmites a la imposicin de sanciones. La privacin de libertad se utilizar slo como
medida de ltimo recurso.

108
En ningn caso se podr imponer una pena privativa de libertad si un adulto condenado por el mismo
hecho no debiere cumplir una sancin de dicha naturaleza.



Ttulo II
Procedimiento

Prrafo 1 Disposiciones generales

Artculo 27.- Reglas de procedimiento. La investigacin, juzgamiento y ejecucin de la
responsabilidad por infracciones a la ley penal por parte de adolescentes se regir por las disposiciones
contenidas en la presente ley y supletoriamente por las normas del Cdigo Procesal Penal.
El conocimiento y fallo de las infracciones respecto de las cuales el Ministerio Pblico requiera una
pena no privativa de libertad se sujetar a las reglas del procedimiento simplificado o monitorio, segn
sea el caso, regulados en el Ttulo I del Libro IV del Cdigo Procesal Penal.

Artculo 28.- Concurso de procedimientos. Si a una misma persona se le imputa una infraccin
sancionada por esta ley y un delito cometido siendo mayor de dieciocho aos, la investigacin y
juzgamiento de estos hechos se regir por las normas del Cdigo Procesal Penal aplicable a los
imputados mayores de edad.
Por su parte, si en un mismo procedimiento se investiga la participacin punible de personas mayores y
menores de edad, tendr lugar lo dispuesto en los artculos 185 y 274 del Cdigo Procesal Penal. En
todo caso, si se hubiere determinado la sustanciacin conjunta de los procesos, se dar cumplimiento,
respecto del menor, de las normas que conforme a esta ley son aplicables al juzgamiento de los
adolescentes.

Prrafo 2
Sistema de justicia especializada

Artculo 29.- Especializacin de la justicia penal para adolescentes. Los jueces de garanta, los
jueces del tribunal de juicio oral en lo penal, as como los fiscales adjuntos y los defensores penales
pblicos que intervengan en las causas de adolescentes, debern estar capacitados en los estudios e
informacin criminolgica vinculada a la ocurrencia de estas infracciones, en la Convencin de los
Derechos del Nio, en las caractersticas y especificidades de la etapa adolescente y en el sistema de
ejecucin de sanciones establecido en esta misma ley.

No obstante, todo fiscal, defensor o juez con competencia en materias criminales se encuentra
habilitado para intervenir, en el marco de sus competencias, si, excepcionalmente, por circunstancias
derivadas del sistema de distribucin del trabajo, ello fuere necesario.
109

En virtud de lo dispuesto en los incisos precedentes, los comits de jueces de los tribunales de garanta
y orales en lo penal considerarn, en el procedimiento objetivo y general de distribucin de causas, la
radicacin e integracin preferente de quienes cuenten con dicha capacitacin.

Cada institucin adoptar las medidas pertinentes para garantizar la especializacin a que se refiere la
presente disposicin.

Artculo 30.- Capacitacin de las policas. Las instituciones policiales incorporarn dentro de sus
programas de formacin y perfeccionamiento, los estudios necesarios para que los agentes policiales
cuenten con los conocimientos relativos a los objetivos y contenidos de la presente ley, a la
Convencin de los Derechos del Nio y a los fenmenos criminolgicos asociados a la ocurrencia de
estas infracciones.



Prrafo 3
De las medidas cautelares personales


Artculo 31.- Detencin en caso de flagrancia. Carabineros de Chile y la Polica de Investigaciones,
en sus respectivos mbitos de competencia, debern poner a los menores de dieciocho aos y mayores
de catorce que se encuentren en las situaciones previstas en los artculos 129 y 131 del Cdigo Procesal
Penal, a disposicin del juez de garanta, de preferencia, de manera inmediata, no pudiendo en caso
alguno exceder de un mximo de 12 horas. El adolescente slo podr declarar ante el fiscal en
presencia de un defensor. Dicha detencin se regular, salvo en los aspectos previstos en este artculo,
por el prrafo 3 del Ttulo V, del Libro I del Cdigo Procesal Penal. Si se diere lugar a la ampliacin
del plazo de la detencin conforme al artculo 132 de dicho Cdigo, sta slo podr ser ejecutada en los
centros de internacin provisoria de que trata la presente ley.

La detencin de una persona visiblemente menor en un establecimiento distinto de los sealados en el
inciso anterior, constituir una infraccin funcionaria grave y ser sancionada con la medida
disciplinaria que proceda de acuerdo al mrito de los antecedentes, sin perjuicio de las dems
responsabilidades en que pueda haber incurrido el infractor.

En la ejecucin de la detencin e internacin provisoria que sea decretada deber darse cumplimiento a
lo previsto en los artculos 17 de la ley N 16.618 y 37, letra c), de la Convencin Internacional sobre
los Derechos del Nio. El menor privado de libertad siempre podr ejercer los derechos consagrados en
los artculos 93 y 94 del Cdigo Procesal Penal y 37 y 40 de esa Convencin. Los encargados de dichos
centros no podrn aceptar el ingreso de menores sino en virtud de rdenes impartidas por el juez de
garanta competente.

Si el hecho imputado al menor fuere alguno de aquellos sealados en el artculo 124 del Cdigo
Procesal Penal, Carabineros de Chile se limitar a citar al menor a la presencia del fiscal y lo dejar en
libertad, previo sealamiento de domicilio en la forma prevista por el artculo 26 del mismo Cdigo.

110
Artculo 32.- Medidas cautelares del procedimiento. La internacin provisoria en un centro cerrado
slo ser procedente tratndose de la imputacin de crmenes, debiendo aplicarse cuando los objetivos
sealados en el inciso primero del artculo 155 del Cdigo Procesal Penal no pudieren ser alcanzados
mediante la aplicacin de alguna de las dems medidas cautelares personales.

Artculo 33.- Proporcionalidad de las medidas cautelares. En ningn caso podr el juez dar lugar a
una medida que parezca desproporcionada en relacin con la sancin que resulte probable de aplicar en
caso de condena.

Artculo 34.- Permiso de salida diaria. Tratndose de un adolescente imputado sujeto a una medida
de internacin provisoria, el juez podr, en casos calificados, concederle permiso para salir durante el
da, siempre que ello no vulnere los objetivos de la medida. Al efecto, el juez podr adoptar las
providencias que estime convenientes.

Artculo 35.- Principio de oportunidad. Para el ejercicio del principio de oportunidad establecido en
el artculo 170 del Cdigo Procesal Penal, los fiscales tendrn en especial consideracin la incidencia
que su decisin podra tener en la vida futura del adolescente imputado.

Asimismo, para la aplicacin de dicha norma se tendr como base la pena resultante de la aplicacin
del artculo 21 de la presente ley.



Prrafo 4
Inicio de la persecucin de la responsabilidad por la infraccin a la ley penal por parte de un
adolescente

Artculo 36.- Primera audiencia.- De la realizacin de la primera audiencia a que deba comparecer el
imputado deber notificarse a sus padres o a la persona que lo tenga bajo su cuidado. Si el juez lo
considera necesario, permitir la intervencin de stos, si estuvieren presentes en la audiencia.

Artculo 37.- Juicio Inmediato. Las reglas del juicio inmediato establecidas en el artculo 235 del
Cdigo Procesal Penal sern plenamente aplicables cada vez que el fiscal lo solicite y especialmente
cuando se trate de una infraccin flagrante imputada a un adolescente.

En estos casos, slo por razones fundadas que el fiscal sealar en su peticin, el juez de garanta podr
autorizar la realizacin de diligencias concretas y determinadas para la investigacin de una infraccin
flagrante, las que no podrn exceder de 60 das, rigiendo, en lo dems, lo dispuesto en el artculo
siguiente. Igual derecho asistir a la defensa del imputado, en el mismo caso.

Artculo 38.- Plazo para declarar el cierre de la investigacin. Transcurrido el plazo mximo de seis
meses desde la fecha en que la investigacin hubiere sido formalizada, el fiscal proceder a cerrarla, a
menos que el juez le hubiere fijado un plazo inferior.

Antes de cumplirse cualquiera de estos plazos, el fiscal podr solicitar, fundadamente, su ampliacin
por un mximo de dos meses.

111

Prrafo 5
Juicio oral y sentencia


Artculo 39.- Audiencia del juicio oral. El juicio oral, en su caso, deber tener lugar no antes de los
15 ni despus de los 30 das siguientes a la notificacin del auto de apertura del juicio oral.

En ningn caso el juicio podr suspenderse o interrumpirse por un trmino superior a 72 horas.

Artculo 40.- Audiencia de determinacin de la pena. La audiencia a que se refiere el inciso final del
artculo 343 del Cdigo Procesal Penal deber llevarse a cabo en caso de dictarse sentencia
condenatoria. En dicha audiencia, el tribunal podr requerir la opinin de peritos.

Artculo 41.- Suspensin de la imposicin de condena. Cuando hubiere mrito para aplicar sanciones
privativas o restrictivas de libertad iguales o inferiores a 540 das, pero concurrieren antecedentes
favorables que hicieren desaconsejable su imposicin, el juez podr dictar la sentencia y disponer en ella la
suspensin de la pena y sus efectos por un plazo de seis meses.

Transcurrido el plazo previsto en el inciso anterior sin que el imputado hubiere sido objeto de nuevo
requerimiento o de una formalizacin de la investigacin, el tribunal dejar sin efecto la sentencia y, en su
reemplazo, decretar el sobreseimiento definitivo de la causa.

Esta suspensin no afectar la responsabilidad civil derivada del delito.

Lo dispuesto en este artculo es sin perjuicio de la posibilidad de decretar la suspensin condicional del
procedimiento.

Ttulo III
DE LA EJ ECUCIN DE LAS SANCIONES Y MEDIDAS

Prrafo 1 Administracin

Artculo 42.- Administracin de las medidas no privativas de libertad. El Servicio Nacional de
Menores asegurar la existencia en las distintas regiones del pas de los programas necesarios para la
ejecucin y control de las medidas a que se refiere esta ley, las que sern ejecutadas por los
colaboradores acreditados que hayan celebrado los convenios respectivos con dicha institucin.

Para tal efecto, llevar un registro actualizado de los programas existentes en cada comuna del pas, el
que estar a disposicin de los tribunales competentes.

El Servicio revisar peridicamente la pertinencia e idoneidad de los distintos programas, aprobando su
ejecucin por parte de los colaboradores acreditados y fiscalizando el cumplimiento de sus objetivos.

112
En la modalidad de libertad asistida especial se asegurar la intervencin de la red institucional y de
proteccin del Estado, segn se requiera. Ser responsabilidad del Servicio Nacional de Menores la
coordinacin con los respectivos servicios pblicos.

El reglamento a que alude el inciso final del artculo siguiente contendr las normas necesarias para dar
cumplimiento a lo establecido en este artculo.

Artculo 43.- Centros de privacin de libertad. La administracin de los Centros Cerrados de
Privacin de Libertad y de los recintos donde se cumpla la medida de internacin provisoria,
corresponder siempre y en forma directa al Servicio Nacional de Menores.

Para dar cumplimiento a las sanciones privativas de libertad y a la medida de internacin provisoria
contenidas en esta ley existirn tres tipos de centros:

a) Los Centros para la Internacin en Rgimen Semicerrado.
b) Los Centros Cerrados de Privacin de Libertad.
c) Los Centros de Internacin Provisoria.

Para garantizar la seguridad y la permanencia de los infractores en los centros a que se refieren las
letras b) y c) precedentes, se establecer en ellos una guardia armada de carcter externo, a cargo de
Gendarmera de Chile. sta permanecer fuera del recinto, pero estar autorizada para ingresar en caso
de motn o en otras situaciones de grave riesgo para los adolescentes y revisar sus dependencias con el
solo objeto de evitarlas.

La organizacin y funcionamiento de los recintos aludidos en el presente artculo se regular en un
reglamento dictado por decreto supremo expedido por medio del Ministerio de J usticia, conforme a las
normas contenidas en el presente Ttulo.

Artculo 44.- Condiciones bsicas de los centros de privacin de libertad. La ejecucin de las
sanciones privativas de libertad estar dirigida a la reintegracin del adolescente al medio libre.

En virtud de ello, debern desarrollarse acciones tendientes al fortalecimiento del respeto por los
derechos de las dems personas y al cumplimiento del proceso de educacin formal y considerarse la
participacin en actividades socioeducativas, de formacin y de desarrollo personal.

Artculo 45.- Normas de orden interno y seguridad en recintos de privacin de libertad. Los
adolescentes estarn sometidos a las normas disciplinarias que dicte la autoridad para mantener la
seguridad y el orden. Estas normas deben ser compatibles con los derechos reconocidos en la
Constitucin, en la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio, en los dems tratados
internacionales ratificados por Chile que se encuentren vigentes y en las leyes.

Dichas normas regularn el uso de la fuerza respecto de los adolescentes y contendrn, a lo menos, los
siguientes aspectos:

a) El carcter excepcional y restrictivo del uso de la fuerza, lo que implica que deber ser utilizada slo
cuando se hayan agotado todos los dems medios de control y por el menor tiempo posible, y

113
b) La prohibicin de aplicar medidas disciplinarias que constituyan castigos corporales, encierro en
celda obscura y penas de aislamiento o de celda solitaria, as como cualquier otra sancin que pueda
poner en peligro la salud fsica o mental del adolescente o sea degradante, cruel o humillante.

Articulo 46.- Normas disciplinarias en recintos de privacin de libertad. Las medidas y
procedimientos disciplinarios que se dispongan debern encontrarse contemplados en la normativa del
establecimiento y tendrn como fundamento principal contribuir a la seguridad y a la mantencin de
una vida comunitaria ordenada, debiendo, en todo caso, ser compatibles con el respeto de la dignidad
del adolescente.

Para estos efectos, la normativa relativa a dichos procedimientos precisar, a lo menos, los siguientes
aspectos:

a) Las conductas que constituyen una infraccin a la disciplina;

b) El carcter y la duracin de las sanciones disciplinarias que se pueden imponer, y

c) La autoridad competente para imponer esas sanciones y aquella que deber resolver los recursos que
se deduzcan en su contra.

Artculo 47.- Excepcionalidad de la privacin de libertad. Las sanciones privativas de libertad que
contempla esta ley son de carcter excepcional. Slo podrn aplicarse en los casos expresamente previstos
en ella y siempre como ltimo recurso.

Artculo 48.- Principio de separacin. Las personas que se encontraren privadas de libertad por la
aplicacin de alguna de las sanciones o medidas previstas en esta ley, sea en forma transitoria o
permanente, en un lugar determinado o en trnsito, debern permanecer siempre separadas de los adultos
privados de libertad.

Las instituciones encargadas de practicar detenciones, de administrar los recintos en que se deban cumplir
sanciones o medidas que implican la privacin de libertad, los administradores de los tribunales y, en
general, todos los organismos que intervengan en el proceso para determinar la responsabilidad que
establece esta ley, adoptarn las medidas necesarias para dar estricto cumplimiento a lo dispuesto en el
inciso anterior.

El incumplimiento de esta obligacin constituir una infraccin grave a los deberes funcionarios.


Prrafo 2
Derechos y garantas de la ejecucin

Artculo 49.- Derechos en la ejecucin de sanciones. Durante la ejecucin de las sanciones que
regula esta ley, el adolescente tendr derecho a:

a) Ser tratado de una manera que fortalezca su respeto por los derechos y libertades de las dems
personas, resguardando su desarrollo, dignidad e integracin social;

114
b) Ser informado de sus derechos y deberes con relacin a las personas e instituciones que lo tuvieren
bajo su responsabilidad;

c) Conocer las normas que regulan el rgimen interno de las instituciones y los programas a que se
encuentre sometido, especialmente en lo relativo a las causales que puedan dar origen a sanciones
disciplinarias en su contra o a que se declare el incumplimiento de la sancin;

d) Presentar peticiones ante cualquier autoridad competente de acuerdo a la naturaleza de la peticin,
obtener una respuesta pronta, solicitar la revisin de su sancin en conformidad a la ley y denunciar la
amenaza o violacin de alguno de sus derechos ante el juez, y

e) Contar con asesora permanente de un abogado.

Tratndose de adolescentes sometidos a una medida privativa de libertad, stos tendrn derecho a:
i) Recibir visitas peridicas, en forma directa y personal, al menos una vez a la semana;
ii) La integridad e intimidad personal;
iii) Acceder a servicios educativos, y
iv) La privacidad y regularidad de las comunicaciones, en especial con sus abogados.

Prrafo 3
Del control de ejecucin de las sanciones

Artculo 50.- Competencia en el control de la ejecucin. Los conflictos de derecho que se susciten
durante la ejecucin de alguna de las sanciones que contempla la presente ley sern resueltos por el
juez de garanta del lugar donde sta deba cumplirse.

En virtud de ello y previa audiencia, el juez de garanta adoptar las medidas tendientes al respeto y
cumplimiento de la legalidad de la ejecucin y resolver, en su caso, lo que corresponda en caso de
quebrantamiento.

Artculo 51.- Certificacin de cumplimiento. La institucin que ejecute la sancin, informar sobre el
total cumplimiento de la misma a su trmino, por cualquier medio fidedigno, al juez de que trata el
artculo anterior, el que deber certificar dicho cumplimiento.

Asimismo, deber informar de cualquier incumplimiento cuando ste se produzca.


Artculo 52.- Quebrantamiento de condena. Si el adolescente no diere cumplimiento a alguna de las
sanciones impuestas en virtud de la presente ley, el tribunal encargado del control de la ejecucin
proceder, previa audiencia y segn la gravedad del incumplimiento, conforme a las reglas siguientes:

1.- Tratndose de la multa, aplicar en forma sustitutiva la sancin de prestacin de servicios en
beneficio de la comunidad por un mximo de 30 horas. Si el adolescente no aceptare la medida,
aplicar la libertad asistida en cualquiera de sus formas por el tiempo sealado en el numeral 3.- del
presente artculo.

115
2.- Idntica regla se seguir en caso de infraccin de la prohibicin de conducir vehculos motorizados,
sin perjuicio de la mantencin de la prohibicin por el tiempo restante.

3.- Tratndose del incumplimiento de las medidas de reparacin del dao y prestacin de servicios en
beneficio de la comunidad, se aplicar en forma sustitutiva la libertad asistida en cualquiera de sus
formas por un periodo de hasta tres meses.

4.- El incumplimiento de la libertad asistida se sancionar con libertad asistida especial o con
internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social, con una duracin mxima de
sesenta das, lo que se determinar segn la gravedad de los hechos que fundan la medida, sin perjuicio
del cumplimiento de la sancin originalmente impuesta.

En caso de incumplimiento reiterado de la libertad asistida, se aplicar lo dispuesto en el siguiente
numeral.

5.- El incumplimiento de la libertad asistida especial dar lugar a la sustitucin de la sancin por
internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social, por un perodo equivalente al
nmero de das que faltaren por cumplir.

6.- El incumplimiento de la internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social
podr sancionarse con la internacin en un centro cerrado por un perodo no superior a los noventa
das, sin perjuicio del cumplimiento de la sancin originalmente impuesta por el tiempo restante. En
caso de reiteracin de la misma conducta, podr aplicarse la sustitucin, en forma definitiva, por un
perodo a fijar prudencialmente por el tribunal, que en caso alguno ser superior al tiempo de duracin
de la condena inicialmente impuesta.

7.- El incumplimiento del rgimen de libertad asistida en cualquiera de sus formas al que fuere
sometido el adolescente en virtud de lo dispuesto en el artculo 19, facultar al juez para ordenar que se
sustituya su cumplimiento por la internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social
por el tiempo que resta.

Artculo 53.- Sustitucin de condena. El tribunal encargado del control de la ejecucin de las
sanciones previstas en esta ley, de oficio o a peticin del adolescente o su defensor, podr sustituirla
por una menos gravosa, en tanto ello parezca ms favorable para la integracin social del infractor y se
hubiere iniciado su cumplimiento.

Para estos efectos, el juez, en presencia del condenado, su abogado, el Ministerio Pblico y un
representante de la institucin encargada de la ejecucin de la sancin, examinar los antecedentes, oir
a los presentes y resolver. A esta audiencia podrn asistir los padres del adolescente o las personas que
legalmente hubieren ejercido la tuicin antes de su privacin de libertad, y la vctima o su
representante. La inasistencia de estos ltimos no ser nunca obstculo para el desarrollo de la
audiencia.

La resolucin que se pronuncie sobre una solicitud de sustitucin ser apelable para ante la Corte de
Apelaciones respectiva.

116
En caso alguno la internacin en un rgimen cerrado podr sustituirse por una de las sanciones
previstas en las letras e) o f) del artculo 6.

Artculo 54.- Sustitucin condicional de las medidas privativas de libertad. La sustitucin de una
sancin privativa de libertad podr disponerse de manera condicionada. De esta forma, si se
incumpliere la sancin sustitutiva, podr revocarse su cumplimiento ordenndose la continuacin de la
sancin originalmente impuesta por el tiempo que faltare.
Artculo 55.- Remisin de condena. El tribunal podr remitir el cumplimiento del saldo de condena
cuando, en base a antecedentes calificados, considere que se ha dado cumplimiento a los objetivos
pretendidos con su imposicin. Para ello ser aplicable lo dispuesto en los incisos segundo y tercero del
artculo 53.

Para los efectos de resolver acerca de la remisin, el tribunal deber contar con un informe favorable
del Servicio Nacional de Menores.

Tratndose de una sancin privativa de libertad, la facultad de remisin slo podr ser ejercida si se ha
cumplido ms de la mitad del tiempo de duracin de la sancin originalmente impuesta.

TTULO FINAL


Artculo 56.- Cumplimiento de la mayora de edad. En caso que el imputado o condenado por una
infraccin a la ley penal fuere mayor de dieciocho aos o los cumpliere durante la ejecucin de
cualquiera de las sanciones contempladas en esta ley o durante la tramitacin del procedimiento,
continuar sometido a las normas de esta ley hasta el trmino de ste.

Si al momento de alcanzar los dieciocho aos restan por cumplir menos de seis meses de la condena de
internacin en rgimen cerrado, permanecer en el centro de privacin de libertad del Servicio
Nacional de Menores.

Si al momento de alcanzar los dieciocho aos le restan por cumplir ms de seis meses de la condena de
internacin en rgimen cerrado, el Servicio Nacional de Menores evacuar un informe fundado al juez
de control de ejecucin en que solicite la permanencia en el centro cerrado de privacin de libertad o
sugiera su traslado a un recinto penitenciario administrado por Gendarmera de Chile.

Dicho informe se enviar al tribunal con a lo menos tres meses de anterioridad a la fecha de
cumplimiento de la mayora de edad y se referir al proceso de reinsercin del adolescente y a la
conveniencia, para tal fin, de su permanencia en el centro cerrado de privacin de libertad. El informe
deber comunicarse a todas las partes involucradas en el proceso.

En caso de ordenar el tribunal su permanencia, se revisar su situacin segn se desarrolle el proceso
de reinsercin en apreciacin de la administracin del centro.

En caso de ordenar el tribunal su traslado a un recinto penitenciario, las modalidades de ejecucin de
dicha condena debern seguir siendo ejecutadas conforme a las prescripciones de esta ley.

117
Excepcionalmente, el Servicio Nacional de Menores podr solicitar al tribunal de control competente
que autorice el cumplimiento de la internacin en rgimen cerrado en un recinto administrado por
Gendarmera de Chile, cuando el condenado hubiere cumplido la mayora de edad y sea declarado
responsable de la comisin de un delito o incumpla de manera grave el reglamento del centro poniendo
en riesgo la vida e integridad fsica de otras personas.

En todos los casos previstos en este artculo, el Servicio Nacional de Menores, Gendarmera de Chile y
las autoridades que correspondan adoptarn las medidas necesarias para asegurar la separacin de las
personas sujetas a esta ley menores de dieciocho aos con los mayores de edad y de los adultos sujetos
a esta ley respecto de los condenados conforme a la ley penal de adultos.

Artculo 57.- Academia Judicial. Para los efectos de lo previsto en el artculo 29, la Academia
J udicial considerar la dictacin de los cursos de especializacin a que esa norma se refiere en el
programa de perfeccionamiento destinado a los miembros de los escalafones primario, secundario y de
empleados del Poder J udicial.

En todo caso, el requisito establecido en dicha disposicin podr ser acreditado sobre la base de
antecedentes que den cuenta del cumplimiento de cursos de formacin especializada en la materia,
impartidos por otras instituciones alternativas a la Academia J udicial. La certificacin respectiva la
emitir dicha institucin, en base a los antecedentes que proporcione el solicitante.

Artculo 58.- Restriccin de libertad de menores de catorce aos. Si se sorprendiere a un menor de
catorce aos en la ejecucin flagrante de una conducta que, cometida por un adolescente constituira
delito, los agentes policiales ejercern todas las facultades legales para restablecer el orden y la
tranquilidad pblicas y dar la debida proteccin a la vctima en amparo de sus derechos.

Una vez cumplidos dichos propsitos, la autoridad respectiva deber poner al nio a disposicin del
tribunal de familia a fin de que ste procure su adecuada proteccin. En todo caso, tratndose de
infracciones de menor entidad podr entregar al nio inmediata y directamente a sus padres y personas
que lo tengan a su cuidado y, de no ser ello posible, lo entregar a un adulto que se haga responsable de
l, prefiriendo a aquellos con quienes tuviere una relacin de parentesco, informando en todo caso al
tribunal de familia competente.

Para los efectos de que el fiscal pueda interrogar al menor en calidad de testigo, se estar a las normas
generales que regulan la materia.

Artculo 59.- Modificaciones al decreto ley N 645, de 1925. Agrgase el siguiente inciso final en el
artculo 2 del decreto ley N 645, de 1925, que crea el Registro Nacional de Condenas:

Los antecedentes relativos a los procesos o condenas de menores de edad slo podrn ser consignados
en los certificados que se emitan para ingresar a las Fuerzas Armadas, Carabineros de Chile,
Gendarmera de Chile y a la Polica de Investigaciones o para los fines establecidos en el inciso
primero del presente artculo..

Artculo 60.- Modificaciones al Cdigo Penal. Introdcense las siguientes modificaciones:

a) Sustityese el nmero 2 del artculo 10 por el siguiente:
118

2 El menor de dieciocho aos. La responsabilidad de los
menores de dieciocho aos y mayores de catorce se regular por lo dispuesto en la ley de
responsabilidad penal juvenil..

b) Dergase el nmero 3 del artculo 10.

c) Suprmese el inciso primero del artculo 72.


Artculo 61.- Modificaciones a la ley N 18.287. Dergase el artculo 26 de la ley N 18.287, que
establece el procedimiento ante los J uzgados de Polica Local.


Artculo 62.- Modificaciones al Cdigo de Justicia Militar. Sustityense los incisos segundo y
tercero del artculo 135, por el siguiente:

Los menores de edad exentos de responsabilidad penal sern
puestos a disposicin del tribunal competente en asuntos de familia..


Artculo 63.- Modificaciones a la Ley de Menores. Introdcense las siguientes modificaciones en la
ley N 16.618, cuyo texto refundido, coordinado y sistematizado, fue fijado por el decreto con fuerza
de ley N 1, de 2000, del Ministerio de J usticia:

a) Dergase el artculo 16;

b) En el inciso segundo del artculo 16 bis, suprmese la siguiente oracin: De la misma forma
proceder respecto de un menor de diecisis aos imputado de haber cometido una falta..

c) Suprmese el inciso cuarto del artculo 16 bis.

d) Derganse los artculos 28 y 29.

e) Suprmese el inciso segundo del artculo 31.

f) Derganse los artculos 41, 51, 52, 53, 58 y 65.

g) Sustityese el artculo 71, por el siguiente:

Artculo 71. El Presidente de la Repblica, mediante decreto
supremo expedido mediante el Ministerio de J usticia, determinar los Centros de Diagnsticos
existentes y su localizacin..


Artculo 64.- Modificaciones a la ley N 19.640. En el inciso primero del artculo 72, sustityese el
guarismo 625 por 647, referido a la categora Fiscal Adjunto; el guarismo 69 por 70,
119
referido a la categora J efe de Unidad, y el guarismo 860 por 866 referido a la categora
Profesionales.

Artculo 65.- Modificaciones al Cdigo Orgnico de Tribunales. Introdcense las siguientes
modificaciones:
1. Al artculo 14:
a) En la letra f), a continuacin de la palabra penal, sustityense la coma (,) y la letra
y por un punto y coma (;).

b) Incorprase la siguiente letra g), nueva, pasando la actual letra g) a ser letra h):

g) Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que la ley
de responsabilidad penal juvenil les encomienden, y.

2. Al artculo 16, en el acpite que en cada caso se seala:
a.- Quinta Regin de Valparaso:
En el prrafo sptimo, reemplzase la expresin Via del Mar, con seis jueces, por la
siguiente: Via del Mar, con siete jueces,.
b.- Octava Regin del Bo Bo:
En el prrafo noveno, reemplzase la expresin Coronel, con un juez, por la siguiente:
Coronel, con dos jueces,.
c.- Dcima Regin de Los Lagos:
En el prrafo final, reemplzase la expresin Castro, con un juez, por la siguiente:
Castro, con dos jueces,.
d.- Regin Metropolitana de Santiago:
En el prrafo segundo, reemplzase la expresin Puente Alto, con siete jueces, por la
siguiente: Puente Alto, con ocho jueces.

En el prrafo sptimo, reemplzanse la expresin Cuarto J uzgado de Garanta de
Santiago, con diecisiete jueces,, por Cuarto J uzgado de Garanta de Santiago, con
dieciocho jueces,; la expresin Sptimo J uzgado de Garanta de Santiago, con ocho
jueces,, por Sptimo J uzgado de Garanta de Santiago, con diez jueces,; la expresin
Octavo J uzgado de Garanta de Santiago, con nueve jueces, por Octavo J uzgado de
Garanta de Santiago, con diez jueces,, y la expresin Noveno J uzgado de Garanta de
Santiago, con diecisiete jueces, por Noveno J uzgado de Garanta de Santiago, con
dieciocho jueces,.


120
3. Al artculo 18:

a) En la letra c), a continuacin de la expresin juicio oral, elimnanse la coma (,) y la
letra y, y en su reemplazo, introdcese un punto coma (;).

b) Interclase la siguiente la letra d), nueva, pasando la actual letra d) a ser letra e):

d) Conocer y resolver todas las cuestiones y asuntos que la ley
de responsabilidad penal juvenil les encomienden, y.

4. En el artculo 21, reemplzase, en el acpite referido a la Regin Metropolitana de Santiago, la
expresin Cuarto Tribunal de J uicio Oral en lo Penal de Santiago, con quince jueces,, por Cuarto
Tribunal de J uicio Oral en lo Penal de Santiago, con dieciocho jueces,.

5. Incorprase un artculo 47 C, nuevo, del tenor siguiente:

Artculo 47 C.- Tratndose de los tribunales de juicio oral en lo
penal, las Cortes de Apelaciones podrn ejercer las potestades sealadas en el artculo 47, ordenando
que uno o ms de los jueces del tribunal se aboquen en forma exclusiva al conocimiento de las
infracciones de los adolescentes a la ley penal, en calidad de jueces de garanta, cuando el mejor
servicio judicial as lo exigiere..

6. Sustityese el artculo 585 bis, por el siguiente:

Artculo 585 bis. Lo dispuesto en los artculos 567, 578, 580 y
581 ser aplicable a los recintos en que se ejecuten las medidas de internacin provisoria y de
internacin en rgimen cerrado establecidas en la ley que regula la responsabilidad penal de los
adolescentes.



Artculo 66.- Modificaciones a la ley N 19.665. Agrgase en el inciso primero del artculo 6 de la
ley N 19.665, un prrafo final del siguiente tenor:

J uzgados con dieciocho jueces: dieciocho jueces, cinco
funcionarios de la tercera serie del Escalafn Secundario y cuarenta y tres funcionarios del Escalafn
del Personal de Empleados del Poder J udicial..


Artculo 67.- Modificaciones a la ley N 19.718. Introdcense las siguientes modificaciones en el
artculo 28 de la ley N 19.718, que fija la planta de personal de la Defensora Penal Pblica:
121

a) Reemplzase, para los profesionales grado 7, el guarismo 16 por 18.

b) Reemplzase, para los administrativos grado 17, el guarismo 20 por 21.

c) Reemplzase, para el Total Planta, el guarismo 454 por 457.


Artculo 68.- Modificaciones a la ley N 19.968, de Tribunales de Familia. Introdcense las
siguientes modificaciones en la ley N 19.968:

a) En el nmero 10 del artculo 8, sustityese la expresin 29 por 30 y agrgase el siguiente
prrafo nuevo despus del punto y coma (;) que pasa a ser punto seguido (.): El procedimiento se
sujetar a las reglas establecidas en el Prrafo 4 del Ttulo IV de la presente ley;.

b) Incorprase al artculo 8 el siguiente numeral 10 bis, nuevo:

10 bis) Las infracciones que en caso de ser ejecutadas por
mayores de edad constituiran faltas y que no dan lugar a responsabilidad penal, conforme al artculo
102 A. El juzgamiento de las mismas se someter a las reglas establecidas en el Prrafo 4 del Ttulo IV
de la presente ley..

c) Incorprase, a continuacin del artculo 102, el siguiente Prrafo 4, nuevo:

Prrafo 4
Procedimiento Contravencional ante los Tribunales de Familia

Artculo 102 A.- Las faltas contenidas en la legislacin vigente
que sean cometidas por adolescentes, constituirn contravenciones de carcter administrativo para
todos los efectos legales y su juzgamiento se sujetar al procedimiento regulado en este Prrafo.

Se exceptan de lo dispuesto en el inciso anterior nicamente las
faltas tipificadas en los artculos 494, Ns 1, 4, 5, y 19, este ltimo en lo que dice relacin con el
artculo 477; en el artculo 494 bis y en el artculo 496, Ns 5 y 26, todos del Cdigo Penal, y aquellas
contempladas en la ley N 20.000 o en los cuerpos normativos que la sustituyan, cometidas por
adolescentes mayores de 16 aos, cuyo conocimiento estar sujeto a lo preceptuado por la ley que
regula la responsabilidad penal de los adolescentes.

Artculo 102 B.- Ser aplicable al proceso contravencional lo
dispuesto en los Prrafos 1, 2 y 3 del Ttulo III de esta ley, en lo que no sea incompatible con lo
dispuesto en el presente Ttulo y con la naturaleza infraccional de las faltas a juzgar.

Artculo 102 C.- Ser competente para el conocimiento de los
asuntos a que se refiere el inciso primero del artculo 102 A el tribunal del lugar en que se hubiere
122
ejecutado el hecho. Tratndose de los asuntos a que se refiere el numeral 10 del artculo 8, ser
competente el tribunal del domicilio del menor, sin perjuicio de la potestad cautelar que pudiere
corresponder al tribunal que inicialmente conozca del asunto en razn del lugar donde se cometi el
hecho.

Artculo 102 D.- El procedimiento podr iniciarse con el solo
mrito del parte policial que d cuenta de la denuncia interpuesta por un particular o de la falta
flagrante en que se haya sorprendido a un adolescente. En ambos casos la polica proceder a citar al
adolescente para que concurra a primera audiencia ante el tribunal, lo que deber quedar consignado en
el parte respectivo.

Los particulares tambin podrn formular la denuncia
directamente al tribunal.
Artculo 102 E.- De la realizacin de la primera audiencia a que
deba comparecer el imputado deber notificarse tambin a sus padres o a la persona que lo tenga bajo
su cuidado, y al denunciante o al afectado, segn corresponda.

Todos quienes sean citados debern concurrir a la audiencia con
sus medios de prueba.

Artculo 102 F.- Si el adolescente no concurriere a la primera
citacin, el tribunal podr ordenar que sea conducido a su presencia por medio de la fuerza pblica. En
este caso se procurar que la detencin se practique en el tiempo ms prximo posible al horario de
audiencias del tribunal.

Artculo 102 G.- El adolescente tendr derecho a guardar
silencio.
Artculo 102 H.- Al inicio de la audiencia, el juez explicar al
adolescente sus derechos y, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo anterior, lo interrogar sobre la
veracidad de los hechos imputados por el requerimiento. En caso de que el adolescente reconozca los
hechos, el juez dictar sentencia de inmediato, la que no ser susceptible de recurso alguno.

En la sentencia se podr imponer la sancin de amonestacin si
sta resulta proporcionada a la gravedad de los hechos y a la edad del adolescente para
responsabilizarlo por la contravencin, a menos que mediare reiteracin, en cuyo caso deber
imponerse alguna de las restantes sanciones previstas en el artculo 102 J .

Artculo 102 I.- Si el adolescente negare los hechos o guardare
silencio, se realizar el juzgamiento de inmediato, procedindose a or a los comparecientes y a recibir
la prueba, tras lo cual se preguntar al adolescente si tiene algo que agregar. Con su declaracin o sin
ella, el juez pronunciar sentencia de absolucin o condena.

Artculo 102 J .- El juez podr imponer al adolescente
nicamente alguna de las siguientes sanciones contravencionales:

a) Amonestacin;

123
b) Reparacin material del dao;

c) Peticin de disculpas al ofendido o afectado;

d) Multa de hasta 2 Unidades Tributarias Mensuales;

e) Servicios en beneficio de la comunidad, de ejecucin
instantnea o por un mximo de tres horas, y

f) Prohibicin temporal de asistir a determinados espectculos,
hasta por tres meses.

El tribunal podr aplicar conjuntamente ms de una de las
sanciones contempladas en este artculo, lo que deber fundamentarse en la sentencia.
Artculo 102 K.- Las sentencias definitivas dictadas en procesos
por infracciones cometidas por adolescentes sern inapelables.

Artculo 102 L.- A solicitud de parte, el juez podr sustituir una
sancin por otra durante el cumplimiento de la misma.

Artculo 102 M.- En caso de incumplimiento de la sancin
impuesta, el tribunal remitir los antecedentes al Ministerio Pblico para los efectos previstos en el
inciso segundo del artculo 240 del Cdigo de Procedimiento Civil..

Artculo 69.- Preferencia para integrar ternas. Sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 281 del
Cdigo Orgnico de Tribunales, tendrn preferencia para ser incluidos en las ternas elaboradas para
proveer cargos de juez de garanta unipersonales y juez de letras con competencia de garanta los
postulantes que hubieren cumplido el curso de especializacin a que se refieren los artculos 29 y 56 de
la presente ley.

Artculo 70.- Modificaciones a la Ley Orgnica de Gendarmera de Chile. Modifcase el decreto
ley N 2.859, que contiene la Ley Orgnica de Gendarmera de Chile, en la forma que sigue:

1) En el artculo 3, letra a), agrgase a continuacin del punto final la siguiente oracin: Adems,
deber estar a cargo de la seguridad perimetral de los centros del Servicio Nacional de Menores para la
internacin provisoria y el cumplimiento de las sanciones privativas de libertad de los adolescentes por
infraccin de ley penal..

2) En el artculo 3, agrgase a continuacin de la letra c), la siguiente letra d):

d) Colaborar en la vigilancia de los Centros del Servicio Nacional de Menores para adolescentes que
se encuentran en internacin provisoria o con sancin privativa de libertad, realizando las siguientes
funciones:

1. Ejercer la vigilancia y custodia perimetral permanente de los centros privativos de
libertad.
2. Controlar el ingreso al centro.
124
3. Colaborar en el manejo de conflictos al interior de los centros, tales como fugas, motines
y rias.
4. Asesorar a los funcionarios del Servicio Nacional de Menores en el manejo de conflictos
internos y de la seguridad en general.
5. Realizar los traslados de los adolescentes a tribunales y a otras instancias externas de
acuerdo a solicitudes de la autoridad competente..


125
ARTCULOS TRANSITORIOS

Artculo 1.- Vigencia. La presente ley entrar en vigencia seis meses despus de su publicacin, con
excepcin de lo dispuesto en las letras a) y c) del artculo 68.

Artculo 2.- Nombramientos. La provisin de los cargos de J ueces de Garanta, J ueces de Tribunal
Oral en lo Penal y Fiscales del Ministerio Pblico que establece la presente ley se realizar de acuerdo
a las reglas generales aplicables en cada caso, considerando solamente las siguientes excepciones:

a) Los nuevos cargos debern encontrarse provistos con a lo menos 45 das de antelacin a la fecha en
que empezar a regir el sistema, de acuerdo con lo dispuesto en el artculo precedente;

b) Para los efectos de dar cumplimiento a lo previsto en la letra a) en el caso de los J ueces de Garanta e
integrantes del Tribunal Oral en lo Penal, las Cortes de Apelaciones respectivas debern elaborar y
remitir al Ministerio de J usticia la nmina con las ternas respectivas para cada cargo dentro del plazo
de sesenta das contado desde la publicacin de esta ley.

Artculo 3.- Cursos de especializacin. La exigencia de especializacin y las modalidades de
integracin de la sala del tribunal de juicio oral en lo penal y de distribucin de asuntos en los
tribunales con competencia en materias criminales se aplicarn seis meses despus de la fecha de
entrada en vigencia de la presente ley.

En todo caso, las Cortes de Apelaciones podrn prorrogar dicho trmino por otros seis meses, por
motivos fundados..



Habindose cumplido con lo establecido en el N 1 del artculo 93 de la Constitucin Poltica de la
Repblica y por cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo; por tanto promlguese y llvese a
efecto como Ley de la Repblica.

Santiago, 28 de noviembre de 2005.- RICARDO LAGOS ESCOBAR, Presidente de la Repblica.-
Luis Bates Hidalgo, Ministro de J usticia.
126
Lo que transcribo a Ud. para su conocimiento.- Saluda atentamente a Ud., J aime Arellano Quintana,
Subsecretario de J usticia.
127
LEY DE RESPONSABILIDAD PENAL DE ADOLESCENTES
ALGUNAS REMISIONES A NORMAS PENALES DE ADULTOS

FALTAS DEL CODIGO PENAL:
Art. 494. Sufrirn la pena de multa de uno a cinco sueldos vitales:
1 El que asistiendo a un espectculo pblico provocare algn desorden o tomare parte
en l.
4 El que amenazare a otro con armas blancas o de fuego y el que riiendo con otro las
sacare, como no sea con motivo justo.
5 El que causare lesiones leves, entendindose por tales las que, en concepto del
tribunal, no se hallaren comprendidas en el artculo 399, atendidas la calidad de las
personas y circunstancias del hecho.
19. El que ejecutare alguno de los hechos penados en los artculos 189, 233, 446, 448,
467, 469, 470 y 477, siempre que el delito se refiera a valores que no excedan de una
unidad tributaria mensual.
(477: El incendiario de objetos no comprendidos en los artculos anteriores ser penado:
1. Con presidio menor en su grado mximo a presidio mayor en su grado mnimo y
multa de once a quince unidades tributarias mensuales, si el dao causado a terceros
excediere de cuarenta unidades tributarias mensuales.
2. Con presidio menor en sus grados medio a mximo y multa de seis a diez unidades
tributarias mensuales, si el dao excediere de cuatro unidades tributarias mensuales y no
pasare de cuarenta unidades tributarias mensuales.
3. Con presidio menor en sus grados mnimo a medio y multa de cinco unidades
tributarias mensuales, si el dao excediere de una unidad tributaria mensual y no pasare de
cuatro unidades tributarias mensuales.)

Artculo 494 bis.- Los autores de hurto sern castigados con prisin en su grado mnimo a
medio y multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales, si el valor de la cosa hurtada
no pasare de media unidad tributaria mensual.
En caso de reincidencia, se aplicar la pena de prisin en grado mximo.
En los casos en que participen en el hurto individuos mayores de dieciocho aos y menores
de esa edad, se aplicar a los mayores la pena que les habra correspondido sin esa
circunstancia, aumentada en un grado, si stos se hubieren prevalido de los menores en la
perpetracin de la falta.
Se sancionar tambin la falta frustrada y la tentativa, conforme a las definiciones del
artculo 7.".


Art. 495. Sern castigados con multa de una unidad tributaria mensual:
21. El que intencionalmente o con negligencia culpable cause dao que no exceda de cinco
unidades tributarias mensuales en bienes pblicos o de propiedad particular.

Art. 496. Sufrirn la pena de multa de una a cuatro unidades tributarias mensuales:
5 El que ocultare su verdadero nombre y apellido a la autoridad o a persona que tenga
derecho para exigir que los manifieste, o se negare a manifestarlos o diere domicilio falso.
128
26. El que tirare piedras u otros objetos arrojadizos en parajes pblicos, con riesgo de los
transentes, o lo hiciere a las casas o edificios, en perjuicio de los mismos o con peligro de
las personas.



FALTAS DE LA Ley 20.000:
TITULO IV
De las faltas

Prrafo 1

De las faltas comunes

Artculo 50.- Los que consumieren alguna de las drogas o sustancias estupefacientes o
sicotrpicas de que hace mencin el artculo 1, en lugares pblicos o abiertos al pblico,
tales como calles, caminos, plazas, teatros, cines, hoteles, cafs, restaurantes, bares,
estadios, centros de baile o de msica; o en establecimientos educacionales o de
capacitacin, sern sancionados con alguna de las siguientes penas:
a) Multa de una a diez unidades tributarias mensuales.
b) Asistencia obligatoria a programas de prevencin hasta por sesenta das, o tratamiento
o rehabilitacin en su caso por un perodo de hasta ciento ochenta das en instituciones
autorizadas por el Servicio de Salud competente. Para estos efectos, el Ministerio de Salud
o el Ministerio del Interior debern asignar preferentemente los recursos que se requieran.
c) Participacin en actividades determinadas a beneficio de la comunidad, con acuerdo
del infractor y a propuesta del departamento social de la municipalidad respectiva, hasta por
un mximo de treinta horas, o en cursos de capacitacin por un nmero de horas suficientes
para el aprendizaje de la tcnica o arte objeto del curso. Para estos efectos, cada
municipalidad deber anualmente informar a el o los juzgados de garanta correspondientes
acerca de los programas en
beneficio de la comunidad de que disponga. El juez deber indicar el tipo de actividades a
que se refiere esta letra, el lugar en que se desarrollarn y el organismo o autoridad
encargada de su supervisin. Esta medida se cumplir sin afectar la jornada educacional o
laboral del infractor.
Se aplicar como pena accesoria, en su caso, la suspensin de la licencia para conducir
vehculos motorizados por un plazo mximo de seis meses. En caso de reincidencia, la
suspensin ser de hasta un ao y, de reincidir nuevamente, podr extenderse hasta por dos
aos. Esta
medida no podr ser suspendida, ni aun cuando el juez hiciere uso de la facultad
contemplada en el artculo 398 del Cdigo Procesal Penal.
Idnticas penas se aplicarn a quienes tengan o porten en tales lugares las drogas o
sustancias antes indicadas para su uso o consumo personal exclusivo y prximo en el
tiempo.
Con las mismas penas sern sancionados quienes consuman dichas drogas en lugares o
recintos privados, si se hubiesen concertado para tal propsito.
Se entender justificado el uso, consumo, porte o tenencia de alguna de dichas
sustancias para la atencin de un tratamiento mdico.
129


Prrafo 2
De las faltas especiales

Artculo 51.- Si la falta de que hace mencin el artculo anterior se cometiere en un lugar
de detencin, recinto militar o policial por personas ajenas a l o en un establecimiento
educacional o de salud por quienes se desempeen como docentes o trabajadores, la
sancin pecuniaria se aplicar en su mximo.


DETERMINACIN DE SANCIONES
(Libro I, Ttulo III, Prrafo 4)
4. De la aplicacin de las penas (ARTS. 50-78)
Art. 50. A los autores de delito se impondr la pena que para ste se hallare sealada por
la ley.
Siempre que la ley designe la pena de un delito, se entiende que la impone al delito
consumado.

Art. 51. A los autores de crimen o simple delito frustrado y a los cmplices de crimen o
simple delito consumado, se impondr la pena inmediatamente inferior en grado a la
sealada por la ley para el crimen o simple delito.

Art. 52. A los autores de tentativa de crimen o simple delito, a los cmplices de crimen o
simple
delito frustrado y a los encubridores de crimen o simple delito consumado, se impondr la
pena inferior en dos grados a la que seala la ley para el crimen o simple delito.
Exceptanse de esta regla los encubridores comprendidos en el nmero 3 del artculo
17, en quienes concurra la circunstancia 1 del mismo nmero, a los cuales se impondr la
pena de inhabilitacin especial perpetua, si el delincuente encubierto fuere condenado por
crimen y la de inhabilitacin especial temporal en cualquiera de sus grados, si lo fuere por
simple delito.
Tambin se exceptan los encubridores comprendidos en el nmero 4 del mismo
artculo 17, a quienes se aplicar la pena de presidio menor en cualquiera de sus grados.

Art. 53. A los cmplices de tentativa de crimen o simple delito y a los encubridores de
crimen o simple delito frustrado, se impondr la pena inferior en tres grados a la que seala
la ley para el crimen o simple delito.

Art. 54. A los encubridores de tentativa de crimen o simple delito, se impondr la pena
inferior en cuatro grados a la sealada para el crimen o simple delito.

Art. 55. Las disposiciones generales contenidas en los cuatro artculos precedentes no
tienen lugar en los casos en que el delito frustrado, la tentativa, la complicidad o el
encubrimiento se hallan especialmente penados por la ley.

130
Art. 56. Las penas divisibles constan de tres grados, mnimo, medio y mximo, cuya
extensin se determina en la siguiente:


TABLA DEMOSTRATIVA

Penas
Tiempo que
comprende toda
la pena
Tiempo de su
grado mnimo
Tiempo de su
grado medio
Tiempo de su
grado Mximo
Presidio,
reclusin,
confinamiento,
extraamiento y
relegacin
mayores
De cinco aos y
un da a veinte
aos
De cinco aos y
un da a diez aos
De diez aos y
un da a quince
aos
De quince aos
y un da a veinte
aos
Inhabilitacin
absoluta y
especial
temporales
De tres aos y
un da a diez aos
De tres aos y
un da a cinco
aos
De cinco aos y
un da a siete
aos
De siete aos y
un da a diez aos
Presidio,
reclusin,
confinamiento,
extraamiento y
relegacin
menores y
destierro
De sesenta y un
da a cinco aos
De sesenta y
uno a quinientos
cuarenta das
De quinientos
cuarenta y un da
a tres aos
De tres aos y
un da a cinco
aos
suspensin de
cargo y oficio
pblico y
profesin titular
De sesenta y un
das a tres aos
De sesenta y un
da a un ao
De un ao y un
da a dos aos
De dos aos y
un da a tres aos
Prisin
De uno a
sesenta das
De uno a veinte
das
De veintiuno a
cuarenta das
De cuarenta y
uno a sesenta das


Art. 57. Cada grado de una pena divisible constituye pena distinta.

Art. 58. En los casos en que la ley seala una pena compuesta de dos o ms distintas,
cada una de stas forma un grado de penalidad, la ms leve de ellas el mnimo y la ms
grave el mximo.

Art. 59. Para determinar las penas que deben imponerse segn los artculos 51, 52, 53 y
54: 1 a los autores de crimen o simple delito frustrado; 2 a los autores de tentativa de
131
crimen o simple delito, cmplices de crimen o simple delito frustrado y encubridores de
crimen o simple delito consumado; 3 a los cmplices de tentativa de crimen o simple
delito y encubridores de crimen o simple delito frustrado, y 4 a los encubridores de
tentativa de crimen o simple delito, el tribunal tomar por base las siguientes escalas
graduales:
ESCALA NUMERO 1
Grados.
1 Presidio perpetuo calificado.
2 Presidio o reclusin perpetuos.
3 Presidio o reclusin mayores en sus grados mximos.
4 Presidio o reclusin mayores en sus grados medios.
5 Presidio o reclusin mayores en sus grados mnimos.
6 Presidio o reclusin menores en sus grados mximos.
7 Presidio o reclusin menores en sus grados medios.
8 Presidio o reclusin menores en sus grados mnimos.
9 Prisin en su grado mximo.
10. Prisin en su grado medio.
11. Prisin en su grado mnimo.

ESCALA NUMERO 2
Grados.
1 Relegacin perpetua.
2 Relegacin mayor en su grado mximo.
3 Relegacin en su grado medio.
4 Relegacin mayor en su grado mnimo.
5 Relegacin menor en su grado mximo.
6 Relegacin menor en su grado medio.
7 Relegacin menor en su grado mnimo.
8 Destierro en su grado mximo.
9 Destierro en su grado medio.
10. Destierro en su grado mnimo.

ESCALA NUMERO 3
Grados.
1 Confinamiento o extraamiento mayores en sus grados mximos.
2 Confinamiento o extraamiento mayores en sus grados medios.
3 Confinamiento o extraamiento mayores en sus grados mnimos.
4 Confinamiento o extraamiento menores en sus grados mximos.
5 Confinamiento o extraamiento menores en sus grados medios.
6 Confinamiento o extraamiento menores en sus grados mnimos.
7 Destierro en su grado mximo.
8 Destierro en su grado medio.
9 Destierro en su grado mnimo.

ESCALA NUMERO 4
Grados.
1 Inhabilitacin absoluta perpetua.
132
2 Inhabilitacin absoluta temporal en su grado mximo.
3 Inhabilitacin absoluta temporal en su grado medio.
4 Inhabilitacin absoluta temporal en su grado mnimo.
5 Suspensin en su grado mximo.
6 Suspensin en su grado medio.
7 Suspensin en su grado mnimo.

ESCALA NUMERO 5
Grados.
1 Inhabilitacin especial perpetua.
2 Inhabilitacin especial temporal en su grado mximo.
3 Inhabilitacin especial temporal en su grado medio.
4 Inhabilitacin especial temporal en su grado mnimo.
5 Suspensin en su grado mximo.
6 Suspensin en su grado medio.
7 Suspensin en su grado mnimo.

Art. 60. La multa se considera como la pena inmediatamente inferior a la ltima en
todas las escalas graduales.
Para fijar su cuanta respectiva se adoptar la base establecida en el artculo 25, y en
cuanto a su aplicacin a cada caso especial se observar lo que prescribe el artculo 70.
El producto de las multas, ya sea que se impongan por sentencia o que resulten en un
Decreto que conmuta alguna pena, ingresar en una cuenta fiscal, especial, contra la cual
slo podr girar el Ministerio de J usticia, para alguno de los siguientes fines, y en
conformidad al Reglamento que para tal efecto dictar el Presidente de la Repblica:
1 Creacin, instalacin y mantenimiento de establecimientos penales y de reeducacin
de antisociales;
2 Creacin de Tribunales e instalacin, mantenimiento y desarrollo de los servicios
judiciales, y
3 Mantenimiento de los servicios del Patronato Nacional de Reos.
La misma regla sealada en el inciso anterior, se aplicar respecto a las cauciones que se
hagan efectivas, de los dineros que caigan en comiso y del producto de la enajenacin en
subasta pblica de las dems especies decomisadas, la cual se deber efectuar por la
Direccin de Aprovisionamiento del Estado.
Las disposiciones de los dos incisos anteriores no son aplicables a las multas sealadas
en el artculo 483-b.
El producto de las multas, cauciones y comisos derivados de faltas y contravenciones, se
aplicar a fondos de la Municipalidad correspondiente al territorio donde se cometi el
delito que se castiga.

Art. 61. La designacin de las penas que corresponde aplicar en los diversos casos a que
se refiere el artculo 59, se har con sujecin a las siguientes reglas:
1a. Si la pena sealada al delito es una indivisible o un solo grado de otra divisible,
corresponde a los autores de crimen o simple delito frustrado y a los cmplices de crimen o
simple delito consumado la inmediatamente inferior en grado.
Para determinar las que deben aplicarse a los dems responsables relacionados en el
artculo 59, se bajar sucesivamente un grado en la escala correspondiente respecto de los
133
comprendidos en cada uno de sus nmeros, siguiendo el orden que en ese artculo se
establece.
2a. Cuando la pena que se seala al delito consta de dos o ms grados, sea que los
compongan dos penas indivisibles, diversos grados de penas divisibles o bien una o dos
indivisibles y uno o ms grados de otra divisible, a los autores de crimen o simple delito
frustrado y a los cmplices de crimen o simple delito consumado corresponde la
inmediatamente inferior en grado al mnimo de los designados por la ley.
Para determinar las que deben aplicarse a los dems responsables se observar lo
prescrito en la regla anterior.
3a. Si se designan para un delito penas alternativas, sea que se hallen comprendidas en la
misma escala o en dos o ms distintas, no estar obligado el tribunal a imponer a todos los
responsables las de la misma naturaleza.
4a. Cuando se sealan al delito copulativamente penas comprendidas en distintas escalas
o se agrega la multa las de la misma escala, se aplicarn unas y otras con sujecin a las
reglas 1a y 2a, a todos los responsables; pero cuando una de dichas penas se impone al
autor del crimen o simple delito por circunstancias peculiares a l que no concurren en los
dems, no se har extensiva a stos.
(TABLA DE APLICACIN PRCTICA DE LAS REGLAS ANTERIORES)

5a. Si al poner en prctica las reglas precedentes no resultare pena que imponer por falta de
grados inferiores o por no ser aplicables las de inhabilitacin o suspensin, se impondr
siempre la multa.

Art. 62. Las circunstancias atenuantes o agravantes se tomarn en consideracin para
disminuir o aumentar la pena en los casos y conforme a las reglas que se prescriben en los
artculos siguientes.

Art. 63. No producen el efecto de aumentar la pena las circunstancias agravantes que por
s mismas constituyen un delito especialmente penado por la ley, o que sta haya expresado
al describirlo y penarlo.
Tampoco lo producen aquellas circunstancias agravantes de tal manera inherentes al
delito que sin la concurrencia de ellas no puede cometerse.

Art. 64. Las circunstancias atenuantes o agravantes que consistan en la disposicin moral
del delincuente, en sus relaciones particulares con el ofendido o en otra causa personal,
servirn para atenuar o agravar la responsabilidad de slo aquellos autores, cmplices o
encubridores en quienes concurran.
Las que consistan en la ejecucin material del hecho o en los medios empleados para
realizarlo, servirn para atenuar o agravar la responsabilidad nicamente de los que
tuvieren conocimiento de ellas antes o en el momento de la accin o de su cooperacin para
el delito.

Art. 65. Cuando la ley seala una sola pena indivisible, la aplicar el tribunal sin
consideracin a las circunstancias agravantes que concurran en el hecho. Pero si hay dos o
ms circunstancias atenuantes y no concurre ninguna agravante, podr aplicar la pena
inmediatamente inferior en uno o dos grados.

134
Art. 66. Si la ley seala una pena compuesta de dos indivisibles y no acompaan al
hecho circunstancias atenuantes ni agravantes, puede el tribunal imponerla en cualquiera de
sus grados.
Cuando slo concurre alguna circunstancia atenuante, debe aplicarla en su grado
mnimo, y si habiendo una circunstancia agravante, no concurre ninguna atenuante, la
impondr en su grado mximo.
Siendo dos o ms las circunstancias atenuantes sin que concurra ninguna agravante,
podr imponer la pena inferior en uno o dos grados al mnimo de los sealados por la ley,
segn sea el nmero y entidad de dichas circunstancias.
Si concurrieren circunstancias atenuantes y agravantes, las compensar racionalmente el
tribunal para la aplicacin de la pena, graduando el valor de unas y otras.

Art. 67. Cuando la pena sealada al delito es un grado de una divisible y no concurren
circunstancias atenuantes ni agravantes en el hecho, el tribunal puede recorrer toda su
extensin al aplicarla.
Si concurre slo una circunstancia atenuante o slo una agravante, la aplicar en el
primer caso en su mnimum, y en el segundo en su mximum.
Para determinar en tales casos el mnimum y el mximum de la pena, se divide por mitad
el perodo de su duracin: la ms alta de estas partes formar el mximum y la ms baja el
mnimum.
Siendo dos o ms las circunstancias atenuantes y no habiendo ninguna agravante, podr
el tribunal imponer la inferior en uno o dos grados, segn sea el nmero y entidad de dichas
circunstancias.
Si hay dos o ms circunstancias agravantes y ninguna atenuante, puede aplicar la pena
superior en un grado.
En el caso de concurrir circunstancias atenuantes y agravantes, se har su compensacin
racional para la aplicacin de la pena, graduando el valor de unas y otras.

Art. 68. Cuando la pena sealada por la ley consta de dos o ms grados, bien sea que los
formen una o dos penas indivisibles y uno o ms grados de otra divisible, o diversos grados
de penas divisibles, el tribunal al aplicarla podr recorrer toda su extensin, si no concurren
en el hecho circunstancias atenuantes ni agravantes.
Habiendo una sola circunstancia atenuante o una sola circunstancia agravante, no
aplicar en el primer caso el grado mximo ni en el segundo el mnimo.
Si son dos o ms las circunstancias atenuantes y no hay ninguna agravante, el tribunal
podr imponer la pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo de los sealados por la
ley, segn sea el nmero y entidad de dichas circunstancias.
Cuando no concurriendo circunstancias atenuantes, hay dos o ms agravantes, podr
imponer la inmediatamente superior en grado al mximo de los designados por la ley.
Concurriendo circunstancias atenuantes y agravantes, se observar lo prescrito en los
artculos anteriores para casos anlogos.

Art. 68 bis. Sin perjuicio de lo dispuesto en los cuatro artculos anteriores, cuando slo
concurra una atenuante muy calificada el Tribunal podr imponer la pena inferior en un
grado al mnimo de la sealada al delito.

135
(Art. 69. Dentro de los lmites de cada grado el tribunal determinar la cuanta de la pena
en atencin al nmero y entidad de las circunstancias atenuantes y agravantes y a la mayor
o menor extensin del mal producido por el delito). (Esta Disposicin no es aplicable
segn la LRPA).

Art. 70. En la aplicacin de las multas el tribunal podr recorrer toda la extensin en que
la ley le
permite imponerlas, consultando para determinar en cada caso su cuanta, no slo las
circunstancias atenuantes y agravantes del hecho, sino principalmente el caudal o facultades
del culpable. Asimismo, en casos calificados, de no concurrir agravantes y considerando las
circunstancias anteriores, el juez podr imponer una multa inferior al monto sealado en la
ley, lo que deber fundamentar en la sentencia.
Tanto en la sentencia como en su ejecucin el Tribunal podr, atendidas las
circunstancias, autorizar al afectado para pagar las multas por parcialidades, dentro de un
lmite que no exceda del plazo de un ao. El no pago de una sola de las parcialidades, har
exigible el total de la multa adeudada.

Art. 71. Cuando no concurran todos los requisitos que se exigen en el caso del nmero
8 del artculo 10 para eximir de responsabilidad, se observar lo dispuesto en el artculo
490.

Art. 72. Al menor de dieciocho aos y mayor de diecisis, que no est exento de
responsabilidad por haber declarado el tribunal respectivo que obr con discernimiento, se
le impondr la pena inferior en grado al mnimo de los sealados por la ley para el delito de
que sea responsable.
En los casos en que aparezcan responsables en un mismo delito individuos mayores de
dieciocho aos y menores de esa edad, se aplicar a los mayores la pena que les habra
correspondido sin esta circunstancia, aumentada en un grado, si stos se hubieren prevalido
de los menores en la perpetracin del delito, pudiendo esta circunstancia ser apreciada en
conciencia por el juez.

Art. 73. Se aplicar asimismo la pena inferior en uno, dos o tres grados al mnimo de los
sealados por la ley, cuando el hecho no fuere del todo excusable por falta de alguno de los
requisitos que se exigen para eximir de responsabilidad criminal en los respectivos casos de
que trata el artculo 10, siempre que concurra el mayor nmero de ellos, imponindola en el
grado que el tribunal estime correspondiente, atendido el nmero y entidad de los requisitos
que falten o concurran.
Esta disposicin se entiende sin perjuicio de la contenida en el artculo 71.

Art. 74. Al culpable de dos o ms delitos se le impondrn todas las penas
correspondientes a las diversas infracciones.
El sentenciado cumplir todas sus condenas simultneamente, siendo posible. Cuando no
lo fuere, o si de ello hubiere de resultar ilusoria alguna de las penas, las sufrir en orden
sucesivo, principiando por las ms graves o sea las ms altas en la escala respectiva,
excepto las de confinamiento, extraamiento, relegacin y destierro, las cuales se
ejecutarn despus de haber cumplido cualquiera otra penas de las comprendidas en la
escala gradual nmero 1.
136

Art. 75. La disposicin del artculo anterior no es aplicable en el caso de que un solo
hecho constituya dos o ms delitos, o cuando uno de ellos sea el medio necesario para
cometer el otro.
En estos casos slo se impondr la pena mayor asignada al delito ms grave.

Art. 76. Siempre que el tribunal imponga una pena que lleve consigo otras por
disposicin de la ley, segn lo prescrito en el prrafo 3 de este Ttulo, condenar tambin al
acusado expresamente en estas ltimas.

Art. 77. En los casos en que la ley seala una pena inferior o superior en uno o ms
grados a otra determinada, la pena inferior o superior se tomar de la escala gradual en que
se halle comprendida la pena determinada.
Si no hubiere pena superior en la escala gradual respectiva, se impondr el presidio
perpetuo. Sin embargo, cuando se tratare de la escala nmero 1 prevista en el artculo 59, se
impondr el presidio perpetuo calificado.
Faltando pena inferior se aplicar siempre la multa.
Cuando sea preciso elevar las inhabilitaciones absolutas o especiales perpetuas a grados
superiores, se agravarn con la reclusin menor en su grado medio.

Art. 78. Siempre que sea necesario determinar la correspondencia entre las penas de este
Cdigo y las impuestas con anterioridad a su vigencia, se har tomando en cuenta la
naturaleza de stas y el perodo de su duracin. As por ejemplo, cuatro aos de presidio o
de penitenciara equivalen a presidio menor en su grado mximo.
137
LEY N 20.110

SUSPENDE LA ENTRADA EN VIGENCIA DE LA LEY N 20.084

Teniendo presente que el H. Congreso Nacional ha dado su aprobacin al siguiente
Proyecto de Ley:

"Artculo nico. Introdcense las siguientes enmiendas en la ley N 20.084:

1. Reemplzase, en su artculo 1 transitorio, la expresin "seis meses" por "dieciocho
meses", y

2. Incorprase como artculo 4 transitorio, nuevo, el siguiente:
"Artculo 4. Establcese una comisin formada por expertos, la que se encargar de
evaluar la implementacin de la presente ley e informar trimestralmente acerca del estado
de avance de la misma a la Comisin de Constitucin, Legislacin, J usticia y Reglamento
del Senado y a la Comisin de Constitucin, Legislacin y J usticia de la Cmara de
Diputados. Esta comisin ser coordinada por el Ministerio de J usticia.".".

Y por cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo; por tanto promlguese y llvese a
efecto como Ley de la Repblica.

Santiago, 26 de mayo de 2006.- MICHELLE BACHELET J ERIA, Presidenta de la
Repblica.- Isidro Sols Palma, Ministro de J usticia.

Lo que transcribo a Ud. para su conocimiento.- Saluda atentamente a Ud., Vernica
Baraona del Pedregal, Subsecretaria de J usticia.
138
INFORME ALTERNATIVO AL TERCER INFORME PERIDICO DEL ESTADO
DE CHILE PRESENTADO AL COMIT DE LOS DERECHOS DEL NIO.
ELABORADO POR CORPORACIN OPCIN Y LA ORGANIZACIN
MUNDIAL CONTRA LA TORTURA. ENERO DE 2007. EXTRACTOS SOBRE
VULNERACIONES AL DERECHO A LA VIDA.
110

3.3 Algunas situaciones puntuales de vulneracin del derecho a la vida

3.3.1 Violaciones del derecho a la vida pendientes desde la dictadura.

Como ya se ha sealado, de acuerdo al Informe Rettig, durante 1973 y 1989 83 nios y
nias fueron asesinados o desaparecidos como resultado de la accin de agentes del Estado.
Dada la vigencia hasta el da de hoy de la Ley de Amnista de 1978 y el dificultoso proceso
de obtencin de verdad y justicia por las violaciones a los derechos humanos desde el
inicio de la democracia en 1990, muchos de estos casos siguen en la impunidad.

Un caso particularmente visible de impunidad, que sirve para ilustrar en un caso concreto la
gravedad de lo que estamos describiendo, es el del nio Carlos Faria Oyarce, asesinado a
balazos en octubre de 1973, cuando tena 14 aos, por una patrulla militar, y luego rociado
con bencina, incinerado y enterrado. Sus restos fueron encontrados casualmente por obreros
en el ao 2000. El autor de los disparos, Enrique Sandoval Arancibia que se encuentra
confeso, trabaja como jefe de seguridad de la Municipalidad de Providencia, en Santiago. A
33 aos de los hechos, el autor se encuentra en estos momentos procesado, y en libertad. El
hecho de que desempee en un Municipio labores de seguridad ciudadana en contra de la
delincuencia comn demuestra de manera bastante dramtica e inclusive irnica el
alcance de la impunidad jurdica y social que existe en Chile para quienes llevaron a cabo
labores de terrorismo de Estado.

En este punto, la OMCT y Opcin se suman a las exigencias de la Corte Interamericana y
de innumerables organizaciones de derechos humanos en orden a anular o derogar la Ley
de Amnista y terminar con la situacin de impunidad en que muchas de las peores
violaciones de derechos humanos durante la dictadura se encuentran a ms de 16 aos de
recuperacin de la democracia, con el objetivo de obtener justicia para todos los nios y
nias vctimas.

3.3.2. Violaciones recientes del derecho a la vida por agentes del Estado.

Al respecto, es posible mencionar dos casos en que resulta acreditada la autora de
homicidios por parte de agentes del Estado, y que no han tenido una respuesta adecuada
por parte del Estado hasta ahora:

a) Alex Lemn Saavedra:
El menor de 17 aos Alex Lemn, fue asesinado el 7 de noviembre de 2002 por un disparo
efectuado presuntamente por un agente del cuerpo de Carabineros, el Mayor Marco Aurelio

110
Informe completo en:
http://www.omct.org/pdf/cc/2007/crc/44th/chile_informe_altern_crc_omct_opcion_es.pdf
139
Treuer, durante el ingreso de un grupo de policas al fundo de Santa Alicia (propiedad de la
compaa forestal Mininco) que haba sido ocupada por un grupo de familias mapuche. En
el lugar se produjo un enfrentamiento entre mapuches y policas. La polica hizo uso de
gases lacrimgenos y disparos para repeler el ataque. Durante tal enfrentamiento, Alex
Lemn recibi el impacto de un perdign de plomo en la cabeza y muri en el hospital de
Temuco cinco das despus. El caso presentado en la Fiscala regional de Temuco fue
trasladado a instancias de sta al fiscal militar
111
. El 29 de agosto de 2003, tras una
detallada investigacin interna del Cuerpo de Carabineros e Investigaciones, el fiscal
militar de Angol formul cargos contra Treuer por violencia innecesaria con resultado de
muerte
112
. Despus, Treuer apel a la Corte Marcial, que decidi que se retiraran los
cargos, siendo el absuelto trasladado a otra regin distinta a la Araucana. La familia ha
intentado reanudar el enjuiciamiento, pero no ha progresado en su propsito, por lo que la
prdida de su hijo no ha sido compensada. En la actualidad el caso sigue en la impunidad y
constituye un emblema en las luchas sociales.

El problema principal surge a raz del uso de la jurisdiccin militar, a la que se remite la
legislacin chilena en todas las denuncias de uso excesivo de la fuerza o maltrato fsico por
parte de Carabineros. Estos tribunales no ofrecen todas las garantas de un juicio debido e
imparcial, y existe un fallo de la Corte Interamericana de derechos Humanos que obliga al
Estado de Chile a realizar una serie de reformas en materia de justicia militar, cuyo
cumplimiento se encuentra pendiente
113
.

b) Cristin Castillo Daz.
La noche del domingo 11 de septiembre del ao 2005, en medio de las barricadas en un
sector de la comuna de Pealoln (Santiago, Regin Metropolitana), cay herido de muerte
por una bala en el pecho Cristin Castillo, de 16 aos, que participaba en las barricadas
junto a otros jvenes. Muri a los pocos minutos, y otro joven que se encontraba a su lado
fue herido de bala en la pierna. Los testigos coincidieron en ese momento en sealar que la
bala fue provino del sector donde se encontraban apostados Carabineros. Un reportaje del
diario La Nacin recogi declaraciones de testigos presenciales de los hechos, que dan
cuenta de la exagerada violencia de la polica y las circunstancias en que ocurrieron los
hechos:


111
segn la jurisprudencia internacional la competencia de los tribunales militares sobre civiles viola las
garantas procesales protegidas por el art. 14 del Pacto Internacional de los Derechos Civiles y Polticos de
1966. El Comit de Derechos Humanos rechaza terminantemente su uso para juzgar a civiles en cualquier
circunstancia o contra militares por infracciones que no fueron cometidas en ejercicio de funciones militares.
El sistema interamericano de proteccin de derechos humanos limita especficamente la jurisdiccin militar
sobre las violaciones de derechos humanos.
112
El fiscal concluy que: [a]l efectuarse el disparo mortal, por parte del mayor Treuer, no exista un peligro
real e inminente para su integridad y la de sus subordinados que justificara efectuar disparos con la escopeta
de la forma que se hizo, razn por lo que la violencia ejercida en el momento de los hechos fue del todo
innecesaria y no encuentra motivo racional que la justifique.
113
CIDH, Sentencia de 25 de Noviembre de 2005, caso Palamara Iribarne vs. Chile.
140
"De repente se pusieron a disparar, empezamos a arrancar y el loco como que se dio vuelta
as y se fue al suelo, como que trat de pararse y se fue al suelo de nuevo, y ah empez as
como que le estaba dando un ataque de epilepsia y unos locos gritaron 'paren al loquito, que
se cay'. Entonces lo fuimos a parar. Estaba boca abajo tiritando. Lo dimos vuelta pensando
que era un ataque de epilepsia. Le abrimos la boca para ponerle un pauelo y de repente le
vimos el chaleco con sangre. Le levantamos la polera y tena un hoyo de bala".

"No haba alcanzado a tirarles ninguna piedra cuando me detuvieron. Me bajaron hasta el
supermercado y uno me iba apuntando con la punta de la pistola. Me decan: 'Quers que te
pegue un balazo, huevn, quers que te pegue un balazo', mientras me pegaba. Me decan:
'A ver si les van a quedar ganas de seguir hueveando'. Despus lleg una camioneta gris
doble cabina, nos subieron atrs. Eran pacos de civil. Iba con nosotros un niito de 12 aos
y los miraba a los ojos y, pa!, 'no me mirs', le decan y le pegaban
con la luma. De la camioneta disparaban, los cach en Grecia. Cuando pasamos cerca de
unos cabros protestando, los pacos dispararon. No cacho si al aire, porque ni los miraba.
Me qued un pito en el odo".

"El paco se burlaba, deca 'guaaaa, te mat al loco',y vibraba, en serio, y terrible de cagado
de la risa, para l fue un logro. Despus de que mataron al loco,le lleg un balazo a otro en
la pierna y el loco arrancaba y los pacos le gritaban 'corrs como mujer'.
Cacha, al otro da encontraron 36 casquillos de balas".

"Cuando constataba lesiones en el consultorio, un paco
nos dijo que diramos gracias de que no estbamos en
el box del lado. Haba un cuerpo que se vea por el
reflejo de la ventana con un pao blanco amarrado a la
cabeza. Despus me asom y lo haban tapado".

"Apuesto que la muerte del Mapa va a quedar en el
olvido. Van a decir que al loco lo mataron en un 11 de
septiembre por andar protestando y por ser vndalo.
Ah va a quedar, te lo aseguro"
114
.

Segn informaciones de noticieros televisivos del da 16 de enero del 2007, la investigacin
conducida por un Fiscal del Ministerio Pblico logr individualizar al Carabinero y el arma
usada para matar a Cristin Castillo. Lamentablemente, de acuerdo a la legislacin vigente,
el casi en algn momento debe pasar a la competencia de la J usticia Militar. Aparte de las
informaciones sealadas, este avance en la investigacin no ha sido cubierto en la prensa
escrita ni ha generado declaraciones oficiales de ningn tipo.


114
Nadie sabe quien dispar. Rquiem por la muerte de un nio, en La Nacin Domingo, 18 de septiembre
de 2005.
141
OBSERVACIONES FINALES DEL COMIT DE DERECHOS DEL NIO DE
NACIONES UNIDAS AL TERCER INFORME PERIDICO DE CHILE SOBRE
EL CUMPLIMIENTO DE LA CONVENCIN SOBRE LOS DERECHOS DEL
NIO EN EL PAS
115
. Extractos sobre derechos y libertades civiles y justicia juvenil.


Comit de Derechos del Nio, Ginebra, 2 de Febrero de 2007

Derechos y libertades civiles
Tortura
36. El Comit acoge la investigacin del 2003-2004 por la Comisin Nacional de
Prisin Poltica y Tortura sobre violaciones cometidas durante el rgimen militar.
Adems, el Comit considera positiva la intencin del Estado parte de proveer
reparaciones a las vctimas identificadas por la Comisin y de continuar recibiendo
testimonios de personas que sealan haber sufrido abusos como nios durante el
rgimen militar en orden a proveer reparacin integral a las vctimas de violaciones a
los derechos humanos.
37. El Comit exhorta al Estado parte a continuar apoyando a la Comisin Nacional
sobre Prisin Poltica y Tortura en orden a asegurar que todos los casos de abuso
contra personas durante el rgimen militar, incluyendo a aquellos que eran nios en
ese tiempo, sean plenamente investigados y que a las vctimas se les provea con
reparaciones adecuadas e integrales. El Comit llama al Estado parte a ratificar el
protocolo facultativo a la Convencin contra la Tortura y el Estatuto de la Corte
Penal Internacional.

115
Traduccin libre y propia. Lamentablemente, an no se cuenta con una versin oficial en espaol.
142

38. Al Comit le preocupa que los nios continen sometidos a tratos crueles,
inhumanos y degradantes por agentes de la fuerza pblica, incluso en recintos de
detencin. Adems, pese a que se reconoce que algunos oficiales han sido
sancionados por maltrato contra estudiantes, al Comit le preocupan informes que
dan cuenta de un uso excesivo de la fuerza y detenciones arbitrarias por parte de la
polica durante las manifestaciones estudiantiles del 2006.
39. El Comit exhorta al Estado parte a tomar medidas efectivas para proteger a los
nios de tratos crueles, inhumanos o degradantes. El Comit exhorta al Estado parte
a garantizar que existan mecanismos accesibles de reclamo y que se efecte una
investigacin independiente sobre todas las denuncias realizadas sobre violaciones a
los derechos del nio sealados en el artculo 37 (a) de la Convencin por agentes de
la fuerza pblica o cualquier persona actuando en un rol oficial. Adems, el Comit
alienta al Estado a asegurar que todos los miembros de categoras profesionales
relevantes sean adecuadamente entrenados en las obligaciones contenidas en la
Convencin. Finalmente, el Comit recomienda que el Estado parte garantice que a
todas las vctimas de tratos crueles, inhumanos o degradantes se les de acceso a
medidas de reparaciones integral incluyendo recuperacin fsica, psicolgica y
reintegracin social.

Castigo corporal
40. El Comit reitera su preocupacin previa (ver CRC/C/15/Add.173 paras. 31-32) y
lamenta que el artculo 234 del Cdigo Civil parezca autorizar el castigo corporal en
el hogar. Adicionalmente el Comit hace ver la falta de informacin estadstica sobre
el nmero de casos reportados y est preocupado de que el castigo fsico contine
ocurriendo tanto en el hogar como en escuelas e instituciones.
41. El Comit recomienda que el Estado parte, a la vez que tome en debida
consideracin el Comentario General No. 8 del Comit sobre el Derecho de los nios
a la proteccin contra el castigo corporal y otras formas crueles o degradantes de
castigo (2006), modifique el artculo 234 del Cdigo Civil y refuerce la legislacin
prohibiendo explcitamente todas las formas de castigo fsico de los nios en todos
los lugares, incluyendo el hogar. El Estado parte tambin debera conducir campaas
de sensibilizacin y educacin a nivel pblico contra el castigo corporal y promover
mtodos no violentos y participativos de crianza y educacin.
143
Nios indgenas
73. El Comit lamenta que la Constitucin an no contenga disposiciones especficas
que reconozcan a los pueblos indgenas y sus derechos. El Comit est preocupado
por la alta correlacin entre la pobreza y el origen indgena y la discriminacin de
facto que los nios indgenas continan enfrentando, en particular en las reas de
educacin y salud. El Comit saluda los pasos positivos que se han tomado para
establecer un programa educacional bilinge, no obstante, hace ver que la cobertura
y recursos son limitados y que las tasas de desercin permanecen altas. El Comit
manifiesta su preocupacin por las informaciones sobre jvenes indgenas que han
sido vctimas de brutalidad policial. Finalmente, el Comit lamenta la falta de
informacin detallada sobre nios indgenas en el informe del Estado parte.

74. El Comit recomienda al Estado parte;

a) incorporar el reconocimiento de los pueblos indgenas y sus
derechos en la Constitucin;
b) ratificar el Convenio No. 169 de OIT sobre Pueblos indgenas y
tribales en pases independientes;
c) tomar medidas afirmativas para asegurar que los nios indgenas
obtengan de facto el disfrute de sus derechos, en particular en el
rea de educacin y salud;
d) garantizar que los jvenes indgenas no sean vctimas de
brutalidad policial y tomar tanto acciones preventivas como
correctivas cuando se sospeche de abusos;
e) tomar en debida cuenta las recomendaciones adoptadas por el
Comit despus de su Da de Discusin general sobre los
derechos de los nios indgenas en Septiembre del 2003 y poner
particular atencin a la recomendacin presentada en el Informe
especial sobre la situacin de los derechos humanos y libertades
fundamentales de los pueblos indgenas, del 2003
(E/CN.4/2004/80/Add.3);
f) proveer informacin adicional detallada sobre la implementacin
del artculo 30 en el prximo informe peridico del Estado parte.


Administracin de justicia juvenil

71. El Comit reitera su preocupacin previa por el alto nmero de nios que son
enjuiciados en el sistema de justicia penal para adultos. El Comit est preocupado porque
la nueva legislacin sobre justicia juvenil permite la privacin de libertad hasta por 5 aos
de adolescentes entre 14 y 16 aos y la aplicacin de respuestas penales por debajo de los
14 aos en ciertas circunstancias. Tambin est preocupado por la falta de suficientes
medidas socio-educativas para tratar con nios en conflicto con la ley sin recurrir a los
procedimientos penales y limitar el uso de la privacin de libertad. Adems, el Comit
observa la falta de programas de reparacin y reintegracin social para nios.
144

72. El Comit reitera su recomendacin previa de que el Estado parte ponga el sistema de
justicia juvenil, y en particular la nueva legislacin antes de que entre en vigencia,
totalmente en lnea con la Convencin, en particular los artculos 37, 40 y 39, y con los
otros estndares de Naciones Unidas en el campo de la justicia juvenil, incluyendo las
Reglas Mnimas de Naciones Unidas para la administracin de la justicia juvenil (las
Reglas de Beijing), las Directrices de Naciones Unidas para la prevencin de la
delincuencia juvenil (Directrices de Rihad), las Reglas de Naciones Unidas para la
proteccin de jvenes privados de libertad (Reglas de La Habana) y las Directrices de
Vienapara la actuacin con nios en el sistema de justicia penal; y las recomendaciones del
comentario general N 10 del Comit sobre los derechos de los nios en la justicia juvenil
(CRC/C/GC/10). En este aspecto, el Comit recomienda que el Estado parte, en particular:

a) provea los necesarios recursos humanos y financieros para la implementacin de la
nueva ley y establezca un sistema de medidas socioeducativas, a fin, tanto de facilitar su
aplicacin como contar con una herramienta para la evaluacin peridica de su
funcionamiento;

b) asegure que la privacin de libertad es usada slo como una medida de ltimo recurso.
Cuando sea usada como ltimo recurso, las instalaciones deben cumplir con los estndares
internacionales;

c) tome todas las medidas necesarias para asegurar que todas las personas menores de 18
aos privadas de su libertad estn separadas de los adultos, en conformidad con el artculo
37 letra c) de la Convencin;

d) proporcione asistencia jurdica gratuita a los nios;
e) establezca un sistema independiente, entendible y accesible por los nios, para la
recepcin y procesamiento de reclamos por los nios e investigue, persiga y castigue los
casos de infracciones de la ley cometidos por el personal encargado de hacer cumplir la ley
y los guardias de las prisiones;

f) asegure que cada nio privado de su libertad permanezca en contacto regular con sus
familias mientras est en el sistema de justicia juvenil, especialmente informando a los
padres cuando su hijo est detenido;

g) proporcione capacitacin a los funcionarios encargados de hacer cumplir la ley, personal
penitenciario, jueces, abogados, fiscales, defensores pblicos, personal de salud,
trabajadores sociales y otros que lo requieran, sobre los derechos de los nios y sus
necesidades especiales;

h) solicite ms asistencia tcnica en el rea de la justicia juvenil y la capacitacin de la
polica del Panel Interagencias de Naciones Unidas sobre J usticia J uvenil, con la
participacin de UNICEF, la Oficina del Alto Comisionado de UN para los Derechos
Humanos, la Oficina de NU contra la droga y el delito, y ONGs, etc.
145
MENSAJE DE S.E. LA
PRESIDENTA DE LA REPUBLICA
CON EL QUE INICIA UN
PROYECTO DE LEY QUE
MODIFICA LA LEY N 20.084,
QUE ESTABLECE UN SISTEMA
DE RESPONSABILIDAD DE LOS
ADOLESCENTES POR
INFRACCIONES A LA LEY
PENAL.
_______________________________
SANTI AGO, 7 de mayo de
2007




M E N S A J E N 170-355/




Honorable Senado:

En uso de mis facultades constitucionales, someto a
vuestra consideracin un proyecto de ley con el objeto de
introducir modificaciones en la ley N20.084, que establece un
sistema de responsabilidad de los adolescentes por infracciones
a la ley penal.
A S.E. EL
PRESIDENTE
DEL H.
SENADO.
ANTECEDENTES DEL PROYECTO.
En los prximos meses, nuestro pas se ver enfrentado
al gran desafo que impone la implementacin de una nueva
justicia penal adolescente. Con ella se pretende, adems de dar
cumplimiento a numerosos y diversos instrumentos
internacionales en materia de infancia y adolescencia, generar
un cambio estructural sin precedentes en materia de
administracin de justicia penal para los menores de 18 aos.
Pero esta nueva justicia requiere para su exitosa
ejecucin, de una estructura, organizacin e interaccin de los
diversos actores, que cumpla con los altos estndares de calidad
y coordinacin que la ley impone.
146
Por ello, el Ejecutivo se ha planteado la necesidad de
introducir precisos, pero necesarios ajustes a la ley, de modo
de cumplir con los fines que la inspiran, esto es, la
responsabilizacin y la reinsercin social del adolescente.
En efecto, esta iniciativa legal responde a las
inquietudes planteadas desde diversos sectores de la sociedad,
en especial, a las directrices entregadas por la Comisin de
Expertos, rgano creado por la ley N20.110, que suspendi
la entrada en vigencia de la ley que ahora se modifica.
En este sentido, la propuesta que ahora presentamos
apunta a perfeccionar algunos aspectos procesales y otros
sustantivos que permitirn que ella sea aplicada de manera
ms uniforme, previniendo dudas interpretativas y problemas
de operatividad del nuevo sistema de justicia penal para
adolescentes.
CONTENIDO DE LA PROPUESTA.
Las modificaciones que sometemos a vuestra
consideracin, se estructuran a partir de cuatro aspectos
fundamentales.
El primero dice relacin con la reordenacin de los
artculos referidos a la determinacin de penas, a objeto de
distinguir entre la pena a imponer y la pena considerada en
abstracto.
El segundo, en lo que respecta a la procedencia de la
internacin provisoria, clarifica cul ser la pena a considerar
por el juez para determinar si ella es o no procedente.
El tercer aspecto consiste en establecer en el caso de
detencin por flagrancia, nuevos elementos que deben
presentarse durante el tiempo anterior al que el adolescente es
puesto a disposicin del tribunal.
En cuarto, y ltimo lugar, en lo que se refiere a los
centros semicerrados, se otorga la posibilidad al Servicio
Nacional de Menores de celebrar convenios con
colaboradores acreditados para efectos de la oferta en materia
de estos centros. Adems, se contempla tambin facultar al
juez para optar por la aplicacin de una libertad asistida
especial, en aquellos casos en que sea procedente una sancin
de internacin en rgimen semicerrado.
En atencin a lo anterior las modificaciones son las
siguientes:
1. Determinacin de las penas.
147
Una de las cuestiones que puede producir
incertidumbre en el operador de la ley que se modifica, es la
diversidad de interpretaciones a que, eventualmente, dan lugar
algunas de sus disposiciones. Ello acontece con aquellas
contenidas en los artculos 6, 21, 22, 23 y 32, las que estn
determinadas por el sentido que se le atribuya a las
expresiones crimen, simple delito o falta.
Dichas dudas interpretativas se solucionan
estableciendo que la pena a considerar en estas disposiciones,
ser aquella abstracta que el delito tenga asignada, de acuerdo
a la normativa penal general o especial, segn sea el caso.
Por tanto, la sancin quedar determinada por el
mnimo establecido para el delito en cuestin, a la que se le
rebaja un grado de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 21 de
la Ley N20.084.
2. Internacin provisoria.
En lo que respecta, especficamente al artculo 32 de la
ley, la modificacin que se introduce resuelve los problemas
de interpretacin que podran suscitarse con respecto a la
internacin provisoria, estableciendo en la norma la
procedencia de esta cautelar personal cuando la pena en
abstracto lo permita.
3. Flagrancia.
Otro aspecto central del que se hace cargo esta ley,
dice relacin con cuestiones procesales que resultan
especialmente relevantes para el buen funcionamiento del
sistema de aplicacin de justicia penal adolescente.
En tal sentido, se modifica el artculo 31, que regula la
detencin por flagrancia.
Se propone, como medida de garanta, establecer
obligaciones para el fiscal y las policas durante las horas
previas a la puesta a disposicin del tribunal del adolescente,
lo que en ningn caso podr exceder de 24 horas.
Para ello se establecen cuatro elementos que dan
cuenta de estas garantas: el deber de disposicin directa al
tribunal; la necesidad de que ello ocurra en el menor tiempo
posible; con preferencia en la programacin de la audiencia y,
con presencia del defensor cuando la diligencia exceda de la
simple acreditacin de identidad. Lo anterior se estima,
cumple de mejor forma los fines de la ley, que establecer un
mero plazo mximo, subsanando los problemas de
operatividad a que la norma podra dar origen.
148
4. Centros de internacin semicerrados.
Por ltimo, en cuanto a los centros para la internacin
en rgimen semicerrado se introducen dos modificaciones.
Con respecto a la administracin de los centros
semicerrados se propone modificar el artculo 43, en el
sentido de ampliar las posibilidades para dar cobertura a la
demanda a travs de colaboradores acreditados que hayan
celebrado convenios con el Servicio Nacional de Menores,
pero a la vez manteniendo la responsabilidad directa por la
correcta administracin en este ltimo organismo.
Razones estratgicas indican que tanto la cobertura
como la calidad de estos centros resultan indispensables, pues
slo de esta forma se puede asegurar razonablemente el
adecuado cumplimiento de la sancin y disminuir los
incentivos para su quebrantamiento.
Desde un punto de vista normativo tanto la cobertura
como la calidad de estos centros son obligaciones del Estado
derivadas de su deber general de tratar con igual
consideracin y respeto a todos los sometidos a este rgimen.
Finalmente, otra de las cuestiones que se ha planteado
como problemtica en la implementacin de esta ley ha sido
la de contar con la debida capacidad material que permita una
ptima reinsercin para aquellas personas que son condenadas
de acuerdo a las disposiciones de este cuerpo normativo. Por
ello, se ha decidido otorgar la posibilidad al juez de optar por
una sancin distinta de la de internacin en rgimen
semicerrado con programa de reinsercin social, conforme la
apreciacin que tenga de las necesidades de reinsercin del
adolescente y las condiciones existentes para el cumplimiento
de la misma, pudiendo de esta forma aplicar la libertad
asistida especial, cuando ello fuere procedente. Todo lo
anterior con estricta sujecin al mandato impuesto por el
artculo 20 de la misma ley.
En consecuencia, tengo el honor de someter a vuestra
consideracin, el siguiente



P R O Y E C T O D E L E Y:


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Artculo nico.- Para introducir las siguientes modificaciones a la ley N 20.084, que
establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal:
1) Para sustituir los artculos 6, 21, 22 por los siguientes:
Artculo 6. Sanciones. En sustitucin de las penas
contempladas en el Cdigo Penal y en las leyes complementarias, a las personas condenadas
segn esta ley slo se aplicar la siguiente Escala General de Sanciones Penales para
Adolescentes:
a) Internacin en Rgimen Cerrado con programa de reinsercin
social;
b) Internacin en Rgimen Semicerrado con programa de
reinsercin social;
c) Libertad Asistida Especial;
d) Libertad Asistida;
e) Prestacin de Servicios en Beneficio de la Comunidad;
f) Reparacin del dao causado;
g) Multa;
h) Amonestacin;
Penas accesorias:
a) Prohibicin de Conduccin de Vehculos Motorizados;
b) Comiso e incautacin de los objetos documentos e
instrumentos de los delitos segn lo dispuesto en el Cdigo Penal, el Cdigo Procesal Penal y
leyes complementarias.
Artculo 21. Reglas de determinacin de la extensin de las
penas. Para establecer la duracin de la sancin que deba imponerse con arreglo a la presente
ley, el tribunal deber aplicar, a partir de la pena inferior en un grado al mnimo de los
sealados por la ley para el ilcito correspondiente, las reglas previstas en el Prrafo 4 del
Ttulo III del Libro I del Cdigo Penal, con excepcin de lo dispuesto en el artculo 69 de
dicho Cdigo.
Artculo 22. Aplicacin de los lmites mximos de las penas
privativas de libertad. Si la sancin calculada en la forma dispuesta en el artculo precedente
supera los lmites mximos dispuestos en el artculo 18, su extensin definitiva deber
ajustarse a dichos lmites.
2) Introdcense las siguientes modificaciones al artculo 23:
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a) Para sustituir el numeral 1 la frase resulta equivalente a una
pena de crimen por la siguiente supera los cinco aos.
b) Para agregar un inciso segundo del siguiente tenor: La
duracin de las sanciones de libertad asistida, libertad asistida especial y prestacin de
servicios a la comunidad, se regir por lo dispuesto en los artculos 11, 13 y 14 de la presente
ley..
3) Para sustituir el inciso 1 del artculo 31 por el siguiente:
Carabineros de Chile y la Polica de Investigaciones, en sus
respectivos mbitos de competencia, debern poner a los adolescentes que se encuentren en las
situaciones previstas en los artculos 129 y 131 del Cdigo Procesal Penal, a disposicin del
juez de garanta, de manera directa y en el menor tiempo posible. La audiencia judicial que se
celebre gozar de preferencia en su programacin, no pudiendo en caso alguno exceder de 24
horas. El adolescente slo podr declarar ante el fiscal en presencia de un defensor, cuya
participacin ser indispensable en cualquier actuacin en que se requiera al adolescente y que
exceda de la mera acreditacin de su identidad. Dicha detencin se regular, salvo en los
aspectos previstos en este artculo, por el prrafo 3 del Ttulo V, del Libro I del Cdigo
Procesal Penal. Si se diere lugar a la ampliacin del plazo de la detencin conforme al artculo
132 de dicho Cdigo, sta slo podr ser ejecutada en los centros de internacin provisoria de
que trata la presente ley..
4) Para sustituir en el artculo 32 la expresin crmenes por la
siguiente frase las conductas que de ser cometidas por una persona mayor de dieciocho aos
constituiran crmenes.
5) Para sustituir el artculo 43 por el siguiente:
Artculo 43.- Centros de privacin de libertad. La
administracin de los Centros Cerrados de Privacin de Libertad y de los recintos donde se
cumpla la medida de internacin provisoria, corresponder siempre y en forma directa al
Servicio Nacional de Menores, con excepcin de los sealados en la letra a) siguiente, cuya
administracin podr corresponder en forma directa al Servicio Nacional de Menores o a
los colaboradores acreditados que hayan celebrado los convenios respectivos con dicha
institucin.
Para dar cumplimiento a las sanciones privativas de libertad y
a la medida de internacin provisoria contenidas en esta ley, existirn tres tipos de centros:
a) Los Centros para la Internacin en Rgimen Semicerrado.
b) Los Centros Cerrados de Privacin de Libertad.
c) Los Centros de Internacin Provisoria.
Para garantizar la seguridad y la permanencia de los
infractores en los centros a que se refieren las letras b) y c) precedentes, se establecer en
151
ellos una guardia armada de carcter externo, a cargo de Gendarmera de Chile. sta
permanecer fuera del recinto, pero estar autorizada para ingresar en caso de motn o en
otras situaciones de grave riesgo para los adolescentes y revisar sus dependencias con el
solo objeto de evitarlas.
La organizacin y funcionamiento de los recintos aludidos en
el presente artculo se regular en un reglamento dictado por decreto supremo, expedido por
medio del Ministerio de J usticia, conforme a las normas contenidas en el presente Ttulo.
6) Para agregar un artculo 5 transitorio del siguiente tenor:
Artculo 5. Durante el primer ao de vigencia de esta ley, en
todos los casos en que resulte procedente la aplicacin de la sancin de internacin en
rgimen semicerrado con programa de reinsercin social, el juez podr aplicar en su
reemplazo y por el mismo tiempo de duracin, la sancin de libertad asistida especial.


Para estos efectos, el juez tendr especialmente presente la
oferta efectivamente disponible, el lugar de residencia habitual del adolescente y el mejor
servicio a los propsitos de integracin social de la medida.

Dios guarde a V.E.,




MICHELLE BACHELET JERIA
Presidenta de la Repblica





CARLOS MALDONADO CURTI
Ministro de Justicia



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REP BLI C A DE C HI LE





CMARA DE DIPUTADOS
REDACCIN DE SESIONES
PUBLICACIN OFICIAL


LEGISLATURA 355
Sesin 26, en martes 15 de mayo de 2007
(Ordinaria, de 11.07 a 16.07 horas)


I I . APERTURA DE LA SESI N

-Se abri la sesin a las 11.07 horas.

El seor WALKER (Presidente).- En el nombre de Dios y de la Patria, se abre la sesin.


III. ACTAS

El seor WALKER (Presidente).- El acta de la sesin 21 se declara aprobada.
El acta de la sesin 22 queda a disposicin de las seoras diputadas y de los seores
diputados.


IV. CUENTA

El seor WALKER (Presidente).- El seor Prosecretario va a dar lectura a la Cuenta.
153

-El seor LVAREZ (Prosecretario) da lectura a la Cuenta.


V. ORDEN DEL DA

MODIFICACIONES A LEY N 20.084 SOBRE SISTEMA DE RESPONSABILIDAD
PENAL JUVENIL. Segundo trmite constitucional.

El seor WALKER (Presidente).- Corresponde conocer, en segundo trmite constitucional,
el proyecto de ley, originado en mensaje, que modifica la ley N 20.084, que establece un sistema
de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal, con urgencia calificada de
discusin inmediata.
Diputado informante de la Comisin de Constitucin, Legislacin y J usticia es el seor J uan
Bustos.

Antecedentes:
-Oficio del Senado, boletn N 5031-07, sesin 25, en 10 de mayo de 2007. Documentos de
la Cuenta N 1.
-Informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia. Documentos de la Cuenta
N 17, de esta sesin.

El seor WALKER (Presidente).- Habra acuerdo para permitir el ingreso a la Sala de la
subsecretaria de J usticia?
No hay acuerdo.
Tiene la palabra el diputado informante.

El seor BUSTOS.- Seor Presidente, la Comisin de Constitucin, Legislacin y J usticia
pasa a informar sobre el proyecto en segundo trmite constitucional, originado en un mensaje de su
excelencia la Presidenta de la Repblica, que modifica la ley N 20.084.
La Comisin cont con la colaboracin de las siguientes personas: don Carlos Maldonado
Curti, ministro de J usticia; doa Constanza Collarte Pindar, jefa de la Divisin J urdica del
Ministerio; doa Nelly Salvo, jefa de Asesoras y Estudios de dicha Divisin; don Andrs Mahnke
Malschafsky, coordinador general de la Unidad de Reformas J udiciales; doa Mara Ester Torres
Hidalgo, asesora jurdica del Ministerio, y doa Paulina Fernndez, directora del Servicio Nacional
de Menores.
La idea central del proyecto es perfeccionar aspectos procesales y sustantivos de la ley N
20.084, sobre responsabilidad penal juvenil, para permitir su aplicacin de un modo ms uniforme,
y prevenir posibles interpretaciones y problemas de operatividad del nuevo sistema. Con tal objeto,
la iniciativa del Ejecutivo en su artculo nico sustitua los artculos 6, 21, 22, 23, 31, 32 y 43 de la
ley y agregaba el artculo 5 transitorio.
El artculo 6, que se refiere a las sanciones, elimina la distincin entre delitos y faltas, con
el objeto de impedir la impunidad en la comisin de ilcitos. Como pena accesoria, se agrega el
comiso e incautacin de los objetos, documentos e instrumentos de los delitos.
El artculo 21 deja en claro que la pena en abstracto a que se refiere el proyecto es la
sancin establecida en el Cdigo Penal; es decir, en el marco penal para los adultos.
El artculo 22 dispone que el lmite de las penas ser siempre de cinco aos o diez aos,
segn el caso.
La modificacin al numeral 1 del artculo 23 reitera que el tema fundamental es el de la
pena en abstracto, es decir, el marco penal establecido en el Cdigo Penal para los adultos. Por eso,
154
se sustituye el concepto de crimen por el de pena superior a cinco aos.
El Ejecutivo propuso agregar un inciso segundo para establecer que la duracin de las
sanciones de libertad asistida, libertad asistida especial y prestacin de servicios a la comunidad se
regir de acuerdo con lo dispuesto en la ley, es decir, con los correspondientes medios tendientes a
lograr la reinsercin social de los adolescentes.
Una modificacin importante planteada por el Ejecutivo es al inciso primero del artculo 31
de la ley, que se refiere a la detencin en caso de flagrancia. La proposicin original indicaba que
Carabineros de Chile y la Polica de Investigaciones debern, de manera directa y en el menor
tiempo posible, poner a disposicin del juez al adolescente que se encuentre en las situaciones
previstas en los artculos 129 y 131 del Cdigo Procesal Penal. La celebracin de la audiencia
gozar de preferencia en su programacin, no pudiendo exceder las 24 horas. Con esto, se
modificaba la disposicin que estableca para dicha audiencia un plazo mximo de doce horas.
En el nuevo artculo 43 se seala que el Sename tendr a su cargo la administracin de
todos los centros de internacin de los adolescentes.
Por ltimo, el Ejecutivo propuso, a travs de una indicacin, un artculo 5 transitorio,
disposicin muy importante por los problemas hechos presente por la comisin de expertos y por
autoridades del Ministerio en relacin con el sistema de rgimen semicerrado. En tal sentido, la
nueva disposicin sealaba lo siguiente:
Durante el primer ao de vigencia de esta ley, en todos los casos en que resulte procedente
la aplicacin de la sancin de internacin en rgimen semicerrado con programas de reinsercin
social, el juez podr aplicar en su reemplazo y por el mismo tiempo de duracin, la sancin de
libertad asistida especial.. Es decir, se le daba al juez la posibilidad de optar por una sancin
distinta.
El Senado aprob en general el proyecto, pero le introdujo una modificacin al nmero 1
del artculo 23, para establecer que el juez, en aquellos delitos ms graves, slo podr imponer
rgimen cerrado con programa de reinsercin social. Es decir, propone dos aos de sistema cerrado
en forma totalmente rgida.
Por otra parte, rechaz el artculo 5 transitorio propuesto por el Ejecutivo.
La Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia aprob por unanimidad las disposiciones
contenidas en el mensaje del Ejecutivo. No obstante, con respecto al nmero 1 del artculo 23 del
Senado, la mayora estim que ella iba en contra de la idea matriz del proyecto, ya que la
diversificacin de las sanciones establecida en el artculo 23 de la ley se ajustaba a la filosofa y
fundamentos de los que se pretenda como sistema de reinsercin social del adolescente, y que es
consustancial con un sistema penal de adolescentes. Y es as en todo el mundo.
Por tanto, se determin que la indicacin formulada por el senador Larran al artculo 23
transgreda los principios bsicos de la ley de responsabilidad penal juvenil. Ms an, se seal que,
en su momento, tanto el Senado como la Cmara de Diputados, aprobaron por unanimidad el
artculo 23 original. Y que, consecuentemente, no haba razn para introducir una modificacin en
tal sentido. De ah que esa indicacin se rechaz por mayora en la Comisin de Constitucin de la
Cmara de Diputados.
Por otra parte, un grupo de parlamentarios de la Concertacin present una indicacin para
postergar, por un ao, la entrada en vigencia de la ley de responsabilidad penal juvenil, en virtud de
los antecedentes recogidos, en relacin con problemas en los aspectos bsicos para que comenzara a
regir.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- En discusin.
Tiene la palabra el diputado Edmundo Eluchans.

El seor ELUCHANS.- Seor Presidente, quiero pedir -no s si el Reglamento lo permite, y sin
perjuicio de que durante el desarrollo de la sesin el ministro de Justicia haga uso de la palabra las veces
155
que sea necesario- que el debate se inicie con una exposicin del seor ministro, porque hay un punto
crucial que se va a discutir: si el sistema cuenta con los elementos materiales y los equipos humanos
necesarios para la entrada en vigencia de la ley. Nuestras intervenciones se van a referir a esos aspectos.
Por eso, me parece importante que primero el ministro nos informe cul es la realidad respecto de esa
materia.

El seor WALKER (Presidente).- Seor diputado, cuando llegue el seor ministro le
haremos presente su propuesta. Naturalmente, en virtud del Reglamento, l tiene derecho a hablar
las veces que desee y por el tiempo que considere necesario.
Tiene la palabra la diputada seora Marisol Turres.

La seora TURRES (doa Marisol).- Seor Presidente, hoy, cuando viajaba desde Santiago
a Valparaso, recorra mentalmente lo que ha sido mi primer ao en el Congreso Nacional, y me
preguntaba por qu la gente nos elige. Conclua en que, pese a lo mucho que se habla en contra de
la clase poltica, cada vez que hay una eleccin la gente deposita un voto de confianza en nosotros.
A qu me quiero referir con esto. A que la ciudadana tiene esperanzas en que, con nuestro
trabajo, contribuyamos a solucionar estos temas tan sensibles.
Hoy da, en relacin con este proyecto, debemos pronunciarnos sobre varias disposiciones,
incluyendo algunas indicaciones importantes. La que ms me preocupa es la presentada por
parlamentarios de la Concertacin, cuyo objeto es postergar en un ao ms la entrada en vigencia de
la ley sobre responsabilidad penal juvenil. Obviamente, estamos de acuerdo con las modificaciones
introducidas por el Senado.
Quiero recordar que la entrada en vigencia de este cuerpo legal, la ley 20.084, fue uno de los
temas de la campaa presidencial de la candidata Bachelet. El ao 2005 se le prometi a la ciudadana
que, atendido el lamentable ingreso de tantos jvenes al mundo de la delincuencia, se iban tomar
medidas, que se les iba a sancionar, pero que tambin se les iba a dar la posibilidad de rehabilitarse.
Dijeron que se iban a preocupar no slo de los jvenes delincuentes, sino que tambin de su familia.
Nadie podra discutir las bondades de la ley. Se aprob, y la eleccin presidencial fue
ganada por la candidata que promova su entrada en vigencia. Entonces, le corresponda al
Gobierno hacer su pega: los primeros meses, al del Presidente Lagos y, despus, al de la Presidenta
Bachelet. Pero, hace exactamente un ao, el 18 de mayo, estbamos votando la postergacin de la
entrada en vigencia de la tan bullada ley.
Desde el Congreso Nacional, quiero decirle a la ciudadana que, ante todo, debe tener claro
que esto no es responsabilidad del Congreso, pues ella hizo su trabajo y despach la ley en el
tiempo determinado por la urgencia hecha presente por el Ejecutivo. Su implementacin
corresponda exclusivamente al Gobierno, y fue ste el que asegur que bastaban 17 centros de
rehabilitacin, pero, a juicio de los diputados de regiones son absolutamente insuficientes. Esto est
indicando, de alguna manera, que quienes dirigen a nuestro pas no han mirado el mapa, no han
recorrido Chile, no conocen la realidad de cientos de ciudades alejadas de las capitales regionales,
de las islas del sur y de los sectores rurales.
Pero no es slo eso. En su momento, no fueron capaces de darse cuenta de que, por
ejemplo, tener un solo centro de rehabilitacin en Puerto Montt haca, desde el principio, que la ley
fuera letra muerta en esa zona. Por qu digo esto? Porque dentro del rgimen de sanciones que
establece el proyecto hay tres pilares fundamentales: el rgimen cerrado, el rgimen semicerrado y
la libertad asistida. Hay otras sanciones, pero dira que stas son las fundamentales.
Pues bien, el hecho de que haya un centro en la Dcima Regin para el rgimen cerrado es
positivo, porque, de alguna manera, desvincula, al joven delincuente de su familia, la que muchas
veces por problemas econmicos, se ve imposibilitada de visitar en su lugar de reclusin, pero,
obviamente, para un rgimen semicerrado, un centro de rehabilitacin por regin hace
absolutamente inviable la posibilidad de que el joven cumpla con la pena impuesta.
Debemos pensar que estos jvenes, por lo general, pertenecen a estratos sociales bajos, de
156
escasos recursos. Entonces, cmo se puede pretender que un joven tenga que viajar de Chilo a
Puerto Montt, de Chaitn a Puerto Montt o de Cocham, Fresia o Calbuco a Puerto Montt para
cumplir la pena? Es materialmente imposible. Por lo tanto, no se cumple con el propsito esencial
de que ese joven desarrolle sus actividades cotidianas en un clima lo ms normal posible, y que sea
cuidado en las noches, a fin de evitar que est en las calles, recorriendo clubes y pubs, con grandes
posibilidades de incurrir en el consumo de alcohol o de drogas o, derechamente, de acceder a las
malas juntas. Le cerramos esa posibilidad con un solo centro por regin.
Como lo recordaba hace unos minutos, el 18 de mayo del ao pasado se vot la
postergacin de la entrada en vigencia de la ley. En lo personal, vot en contra, por considerar que
era una burla, tanto para los ciudadanos decentes del pas, que quieren vivir mejor y que existan
menores ndices de delincuencia, como para todos estos jvenes y sus familias que necesitan tener
posibilidades de rehabilitacin.
Pero hoy nos encontramos nuevamente -cuando falta un par de semanas para la entrada
en vigencia de la ley-, con que el Gobierno no ha hecho la pega. Adems -no s si lamentable o
afortunadamente; el tiempo lo dir-, tenemos otro ministro. Hace un ao, el ministro de J usticia
Isidro Sols -ministro de la Presidenta Bachelet- nos asegur, en la Comisin de Constitucin,
Legislacin y J usticia y en esta Sala, que no se necesitaba ms tiempo y que estaramos en
condiciones de aplicar la ley como corresponda. Ha pasado un ao, y nos encontramos con que
ni siquiera est terminada la construccin de los 17 centros a nivel nacional.
Ahora, un grupo de diputados de la Concertacin plantea que -como el Gobierno no hizo la
pega-, se debe suspender, una vez ms, la entrada en vigencia de la ley. Quero decir dos cosas.
Primero, por qu debemos pagar nosotros el costo de que el Gobierno no haya hecho la pega?
Segundo, si en un ao medio no han hecho su trabajo, quin nos puede dar alguna garanta de que
en un ao ms s lo van a hacer?
Por eso, me opongo rotundamente a que la entrada en vigencia de la ley se postergue por un
ao ms, porque lo que corresponde es que el Gobierno cumpla con su obligacin, y si es necesario
trabajar los siete das de la semana, que as se haga. Si queremos tener un futuro distinto, bajar los
ndices de delincuencia y asegurar que nuestros jvenes tengan ms oportunidades, no se debe
seguir chuteando la pelota, sino que se trabaje todo lo que sea necesario para capacitar a los
funcionarios, para contar con los delegados de libertad asistida, etctera.
De acuerdo con la informacin, son insuficientes 219 centros para todo Chile, si ni siquiera
es uno por comuna. Para eso, no se requiere un ao ms de plazo; lo que se necesita es voluntad
poltica para cumplir con la ley y con los compromisos contrados durante la campaa presidencial.
Esto tiene un trasfondo social, pero tambin poltico. Al leer la sesin del ao pasado, vea
que algunos parlamentarios de la Concertacin decan que esto se estaba prestando para un
aprovechamiento poltico, a propsito de nuestro reclamo por la no entrada en vigencia de la ley. Ha
pasado un ao, no han hecho la pega, y de nuevo nos dicen que esto es aprovechamiento poltico.
No, seores! Esto es su irresponsabilidad poltica!
Por lo tanto, vamos a votar, en general, a favor del proyecto de ley, porque consideramos
que hay normas procesales que mejoran la aplicacin de la ley -hay una indicacin del senador
Larran que creemos que tambin contribuye en ese sentido-; pero vamos a votar en contra de la
indicacin que promueve una nueva postergacin de la entrada en vigencia de la ley, porque no
estamos dispuestos a dar la cara ante la ciudadana, una vez ms, cuando el Gobierno no ha hecho la
pega.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el diputado J orge Burgos.

El seor BURGOS.- Seor Presidente, soy de los que cree que la lgica no slo impera en
las matemticas, sino que tambin en el derecho. Despus de escuchar a mi distinguida colega,
quien ha sostenido que las cosas no estn listas pero que, no obstante, va a votar en contra de la
157
prrroga de la entrada en vigencia de la ley, veo que la lgica no siempre impera en poltica.
Tampoco concuerdo con que esto sea slo una tarea del Gobierno. Creo que es tarea de
todos los chilenos, en particular, por cierto, del Gobierno y de quienes tenemos responsabilidad en
el Congreso Nacional. Creer que son tareas de otros, a mi juicio, tiene algo de escapismo. Estas
tareas son de todos, en especial de quienes hemos sido elegidos para hacer bien las cosas.
Entiendo, sin dramas mayores, que pueden existir criterios diferentes para afrontar los temas. Y
en esta materia, tengo una diferencia de criterio respecto del Gobierno. Mi Gobierno cree que las
condiciones para que entre en plena vigencia la ley de responsabilidad penal juvenil estn cumplidas
bsicamente. No pongo en duda que estn cumplidas bsicamente, pero pongo en duda que sean las
ptimas para un cambio de esta naturaleza, de esta envergadura, que es el primer cambio real en Chile
respecto de un rgimen de responsabilidad penal para adolescentes.
Quiero recordar que durante 197 aos no ha existido en nuestro pas un sistema de
responsabilidad penal para adolescentes. Tambin quiero recordar que en 1990 los gobiernos de la
Concertacin debieron hacerse cargo de los abusos ms brutales en materia de derechos humanos de
los jvenes. Algo se ha avanzado, pero falta mucho. De hecho, es probable que la situacin actual
del derecho de los menores no resista ningn anlisis internacional. Sin embargo, soy un
convencido de que las reformas estructurales profundas requieren de una puesta en marcha no sobre
condiciones bsicas, sino ptimas.
No digo eso sin fundamento, sino basado, esencialmente, aparte de testimonios que cada
uno de nosotros recibe, en el informe de las personas a las que el Congreso Nacional les pidi que
informaran sobre la marcha de la implementacin del proyecto, un grupo de expertos, que no ha
venido de otro continente ni ha ganado un concurso o ha optado a una licitacin. Se trata de un
grupo de personas de buena voluntad que gratuitamente le hicieron un servicio al pas, contndole
en el primer ao de suspensin cmo iban las cosas. Ellos concluyeron con un informe, que no fue
unnime, sino por mayora bastante importante de quienes venan del mundo privado; los tres o
cuatro representantes del sector pblico votaron por que la ley entrara en vigencia.
Como presumo que todos los diputados que van a votar el proyecto conocen el informe,
leer slo una de sus partes conclusivas: Para esta Comisin y de acuerdo a los antecedentes
tenidos en consideracin a la fecha -17 de abril- no se dan las condiciones mnimas necesarias
desde el punto de vista del texto legal y no es posible garantizar la infraestructura para que el
Estado y los programas de administracin general del sistema permitan una adecuada puesta en
funcionamiento integral de la justicia penal adolescente en junio prximo.
Hacan dos consideraciones: la primera, que haba dificultades normativas, muchas de las
cuales se resuelven con el proyecto que estamos discutiendo; pero la segunda se refera a la
infraestructura. Tan es as, que acto seguido proponen que la ley entre en vigencia con gradualidad
y slo en el grupo etario de 14 a 16 aos. En lo que se refiere al rgimen semicerrado, tipo de
sancin que contiene este proyecto, muy importante, muy trascendente, piden que, definitivamente,
no entre en funciones todava.
Eso es lo que yo y otros integrantes de la Comisin hemos tenido a la vista. Entiendo que
muchos de los que nos acompaaron en la indicacin de postergacin, hoy, despus de escuchar al
Gobierno, se han convencido de que esas condiciones mnimas son suficientes para que entre en
funcionamiento la nueva ley de responsabilidad penal juvenil. Yo no estoy convencido. Me parece
legtimo que otros lo estn.
Con lo que no estoy de acuerdo es con decir que est todo malo y, acto seguido, anunciar el
voto favorable al proyecto, no obstante encontrar todo malo. Porque as parece que la apuesta es a
que el sistema no funcione.
Presumo que los diputados y diputadas somos personas responsables y ms all de unos
votos ms o menos, de desalojo o no desalojo, queremos que las instituciones de nuestro pas
funcionen y espero que haya consistencia en su decisin.
Para dejar tiempo a los integrantes de mi bancada que no necesariamente concuerdan con
mi posicin, quiero hacer un par de consideraciones respecto de la indicacin del senador Larran -
158
pero no quiero ser injusto, no slo es del senador Larran, sino de muchos otros, algunos de la
Concertacin, y me temo que a estas alturas, del Ejecutivo, para ser bastante franco-. Me parece que
esa indicacin horada lo esencial del proyecto, puesto que por entender que el rgimen semicerrado
tiene dificultades, se termina obligando al juez, como un autmata, a aplicar rgimen cerrado, aun
para sancionar delitos que no necesariamente son de mayor gravedad, y uno calcula que por hurtos
reiterados o por robo pueden terminar con penas de diez aos. Eso es una brutalidad jurdica, que
nada tiene que ver con el objeto del proyecto.
Llamo a mis colegas a votar en contra de esa indicacin. No quiero se injusto, no slo es del
senador Larran, sino de muchos otros y me temo que a estas alturas, tambin del Ejecutivo.
Para resolver ello, es perfectamente posible que el Ejecutivo reponga el artculo transitorio que
no fue aprobado en el Senado y que, por cierto, tiene mucho ms lgica con la normativa que aprobamos
hace algunos aos.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra, hasta por seis minutos, el diputado
Alberto Cardemil.

El seor CARDEMIL.- Seor Presidente, un colega suyo, ex presidente de la Cmara de
Diputados, va a pasar a la historia poltica del pas por haber acusado a la Concertacin de haber
adoptado una ideologa de la corrupcin.
Creo que tena razn, y no estoy hablando -seamos claros- de que los parlamentarios de la
Concertacin son una manga de abusadores, ladrones o incorrectos, porque no es as y conozco a
muchos de ellos, sino de una cuestin poltica. El tema es que en la Concertacin se est estimando
cada vez ms legtimo el uso y abuso de todos los recursos del Estado, como si fueran de propiedad
de la coalicin gobernante, con el objetivo de perpetuarse en el poder.
Esto que empez a tomar cuerpo durante el gobierno de Ricardo Lagos, incluye el abuso
comunicacional, la demagogia comunicacional. Aqu hay un sndrome de la demagogia de los
anuncios grandilocuentes, gigantescos, con luces en la promesa y que a la hora de los quiubos, en
el momento de concretarlos, demuestran la ms absoluta indigencia o los resultados ms
desastrosos. Caso tpico es el Transantiago.
No quiero recordar aqu, por una especie de pudor, las palabras del ex ministro Bates en
plena campaa presidencial anterior, en noviembre de 2005, anunciando cmo l iba a abrir las
puertas de esta ley de responsabilidad penal juvenil que iba a conducir al paraso prometido.
Seal los miles de millones de pesos que se iban a gastar en recintos, capacitacin de
funcionarios, contratacin de fiscales, jueces y miembros de tribunales orales especiales.
Nada de eso se cumpli. Por eso el gobierno de don Ricardo Lagos se ha terminado pareciendo
a los decorados de Hollywood, en que lo nico real son las fachadas de las locaciones y detrs de ellas
no hay nada.
El problema es que estamos transitando de esta ideologa de la corrupcin -y voy a usar la
palabra en el exacto sentido del Diccionario de la Real Academia- a la ideologa del despelote, en
el sentido de desorden, de irresponsabilidad. Vemos cmo se acumulan los problemas, se
superponen unos con otros, sin soluciones, escalando cada vez a situaciones de mayor gravedad.
Los ministros se suceden, nadie atina, no hay una propuesta asertiva, prospectiva; no hay una
agenda desde La Moneda y los funcionarios se han reducido a bomberos, apagando los incendios
heredados del gobierno anterior.
Aqu hay un sndrome de la ineficacia de este Gobierno -lo digo con pena- de la Presidenta
de la Repblica para imponer un liderazgo hacia futuro y porque ha tenido, entre otras cosas, que
abocarse a solucionar las crisis que hered del anterior primer mandatario.
Aqu tengo las promesas del ministro Isidro Sols, hechas a ustedes mismos, seores
diputados. Le pregunt: Ministro, est seguro que necesita nada ms que un ao de postergacin
de la ley? Se ofendi, me increp. Dijo que era un agorero, palabra que despus tambin ocup la
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Presidenta, un profeta del desastre. Que en un ao estaba todo listo, que en ese lapso se cumpliran
todos los objetivos de la ley.
Transcurri el ao y de nuevo no hay nada, o muy poco, o la ley no est en condiciones de
prestar la utilidad que se estim cuando los diputados y senadores votamos la iniciativa del
Gobierno. No est todo listo.
Chile se est pareciendo cada vez ms a la familia cuya duea de casa no manda, no tiene
claro qu decir. Entonces, los nios llegan a cualquier hora, se atrasa el almuerzo, no hay plata para
la comida, se malgasta el presupuesto en materias que no estaban consideradas. Y el dueo de casa
sale a emborracharse, segando las posibilidades del futuro de la familia.
Hay que terminar esta situacin de una vez por todas. A ustedes les corresponde hacerlo. No
es posible que la Presidenta y las ministras digan que Esto no da para ms como si ste fuera el
pas del lado o un gobierno ajeno.
Lo grave es que de esa manera transitamos de la ideologa de la corrupcin a la del
despelote. Ahora, estamos entrando a la ideologa de la impunidad.
Para que no se me enoje mi querido amigo J orge Burgos, quiero decir que no estoy
empleando la palabra impunidad en el sentido de que los parlamentarios de la Concertacin vayan a
dejar sin sancin los delitos, sino que tambin hay un sndrome en esta coalicin. Por algo
ideolgico, siempre los parlamentarios de la Concertacin aparecen ms preocupados de los
derechos del delincuente que de los de las vctimas, que sufren el flagelo de la delincuencia.
Por algn motivo siempre pasa eso y al final del da la Concertacin siempre termina
votando a favor de la delincuencia y rodeando de algodones a los que infringen la ley. No protege a
la gente ni propugna por la seguridad pblica.
No nos engaemos. Votar a favor de la postergacin de esta ley es votar a favor de la
delincuencia juvenil. Votar a favor de ellos es eliminar la sabia disposicin que introdujo el Senado
en el sentido de que los autores -delincuentes juveniles- de delitos graves, de delitos que merezcan
una sancin de ms de cinco aos, al menos estn dos en un centro cerrado, mientras no estn listos
los centros que prometi el Gobierno.
Qu menos puede esperar la gente a fin de no tener que seguir soportando la delincuencia
en las calles y en las casas, sino que el delincuente permanezca en la crcel, donde debe estar,
mientras se pone en marcha esta ley, cosa que el Gobierno debi hacer hace mucho tiempo?
Nuestra bancada votar igual que la mayora transversal del Senado. Queremos que haya
seguridad en el pas y que de una vez por todas rija la ley para los delincuentes juveniles que hoy
asuelan a la comunidad. Seguridad y proteccin dar la Alianza al pueblo de Chile!
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el ministro secretario general de la
Presidencia, don J os Antonio Viera-Gallo.
El seor VIERA-GALLO (ministro secretario general de la Presidencia).- Seor Presidente,
despus de escuchar las palabras que se han dicho en esta Sala, para m sera muy fcil pronunciar un
encendido discurso y retrucarlas, tal vez con acusaciones bastante ms fundadas que las que he odo.
Pero la vida pblica me ha enseado que las palabras tienen su peso y que no se dicen impunemente.
Cuando se afirma aqu que el Gobierno pasa de la ideologa de la corrupcin, a la del
engao, a la del despelote y a la del desgobierno, creo que se dicen palabras irresponsables. Porque
si as fuere, tendran que sacarse las consecuencias de esas palabras.
Cualquier ciudadano honesto que mire las cosas con objetividad, podr reconocer errores en
uno u otro programa de gobierno. Pero de ah a sostener que este ministerio, el gabinete y este
Gobierno no son capaces de conducir al pas, que no tienen ideas claras, que no hay una meta
precisa, que no hay una agenda y que al final todos somos una tropa de irresponsables, creo que hay
un abismo.
Si esas palabras continan dicindose quiere decir que la Oposicin ha asumido en plenitud
la idea del desalojo.
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Si bien el diputado Cardemil hizo el smil de la duea de casa que no sabra gobernar, yo
le podra hacer el mismo smil de la casa donde quien no puede entrar por la puerta ancha, trata de
colarse por la ventana a La Moneda. Y as no va a ser.

(Aplausos)

Quiero decir con toda claridad que aqu hay un Gobierno que es capaz de conducir al pas.

-Hablan varios seores diputados a la vez.

El seor VIERA-GALLO (ministro secretario general de la Presidencia).- Ruego a los
seores diputados que no me interrumpan, pues tengo derecho a expresar mi pensamiento al igual
que ustedes.

El seor MEZA (Vicepresidente).- Ruego a los seores diputados guardar silencio.
Permitamos la expresin democrtica del seor ministro. Luego sus seoras podrn hacer
uso de la palabra.
Puede continuar el seor ministro.

El seor VIERA-GALLO (ministro secretario general de la Presidencia).- Seor
Presidente, he escuchado con toda paciencia lo planteado por sus seoras. Pero ningn ministro que
est sentado aqu podra dejar de responder los dichos que se han expresado. Y lo hago con la
misma tranquilidad con que lo hicieron los seores diputados.
Est claro que en este caso se trata de un problema ancestral en la sociedad chilena, que
tiene dos caras, una de las cuales son los nios y adolescentes que entran en el campo de la
delincuencia. La ley vigente no da plena cuenta de ese problema, especialmente respecto de los
menores de 16 aos y mayores de 14 y de los nios declarados sin discernimiento, institucin muy
cuestionable desde el punto de vista del derecho penal.
Por eso, para buscar un equilibrio ms adecuado entre la represin a la delincuencia juvenil
y tender la mano a los jvenes que han delinquido para que se rehabiliten, todos los parlamentarios
entregaron su voto a fin de contar con una nueva legislacin.
Si hacemos un balance responsable de lo que tiene el pas, gracias a la ley de Presupuestos
que tambin votaron sus seoras, nos encontramos con que desde que se imputa un delito a un
menor hasta que es juzgado todo el sistema est en perfectas condiciones para entrar en
funcionamiento. Hay polica capacitada, fiscales entrenados, tribunales para juzgarlos y defensores
listos para hacer valer sus derechos.
Despus viene la sancin penal. Los programas de rehabilitacin que tienen que ver con
tratamiento de droga, tratamiento sicolgico y con educacin especial para la reinsercin escolar,
estn todos adjudicados a lo largo del pas y listos para entrar en funcionamiento.
El problema se centra en la infraestructura fsica para enfrentar el tema.
Bien dijo el diputado Burgos que ojal hubiera condiciones ptimas. Esas condiciones
debieron haber estado con los recursos de la ley de Presupuestos, si es que el pas quera tener una
estructura a un nivel -no s si es tan as- correspondiente al desarrollo econmico y social de Chile.
En cada regin hay un centro cerrado, que los diputados pueden ir a ver en sus distritos, algunos
son antiguos y otros modernos.
Tuve la oportunidad de visitar el Centro Tiempo J oven de San Bernardo, que fue
inaugurado en 1997, o sea, hace nueve aos. Sin embargo, hay cosas que no funcionan bien, porque
los menores tienen un comportamiento que no es el mejor respecto del cuidado de donde estn,
dadas las condiciones psicolgicas en que se encuentran.
El Gobierno est acondicionando al mximo los centros, y lo pueden ver en todo el pas.
Pero no les quepa duda, en seis u ocho meses ms, la situacin se va a volver a repetir, porque los
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menores tienen un comportamiento que todos los que sabemos de esta materia conocemos.
Si visitan los centros en sus distritos, ustedes van a encontrar trabajos de mejoras de la
infraestructura existente. Pero no habr ningn menor condenado por un tribunal, que no tenga una
plaza en un centro cerrado.
Respecto de los centros semicerrados, existe el compromiso de tenerlos en todo el pas,
aunque no en la cantidad que hubiramos deseado.
Y tiene razn la diputada que dijo que se pueden presentar problemas distintos de una
ciudad a otra. Por eso, la ley faculta al juez para aplicar sanciones con determinada flexibilidad.
En todo el pas hay esos centros y, al mismo tiempo, los planes para atender a los menores.
Por eso, luego de un anlisis objetivo, pensamos que estamos en condiciones de echar a
andar esta reforma, entendiendo que es un camino que debemos recorrer entre todos, sin banderas
polticas.
Adems, los parlamentarios tendrn la ocasin de revisar el programa para 2008 en el
proyecto de ley de Presupuestos para el prximo ao. Por tanto, podrn preocuparse de que estn
los recursos para terminar las obras o iniciar otras. Pero eso supone la decisin de dar los recursos
para una materia tan compleja como sta.
Por ltimo, quiero decir que es decisin del Gobierno que la ley N 20.084 entre a regir en
la fecha establecida. Por ello est dispuesto a usar todos los mecanismos legales para que sea as.
Sobre la indicacin del senador Larran, que modific el proyecto del Ejecutivo, cuya
aproximacin al tema es distinta a la que ella conlleva, pensamos que los seores diputados
resolvern su suerte de acuerdo al mrito de la discusin. Pero no queremos, en ningn caso, que se
ligue una disposicin con otra, ya que no debiera haber relacin entre ellas.
Para terminar, pido excusas si me he expresado con pasin. Pero la verdad es que las
palabras que se han pronunciado no son las ms adecuadas para que todos discutamos con altura de
miras.
He dicho.

El seor MEZA (Vicepresidente).- Tiene la palabra el diputado seor Marcelo Daz, en el
tiempo del Comit Socialista.

El seor DAZ (don Marcelo).- Seor Presidente, el mircoles pasado el Senado aprob una
modificacin a la ley N 20.084, sobre responsabilidad de los adolescentes por infraccin a la ley
penal, la que, en mi opinin, termina de materializar una de las peores, y no una de las ms
restrictivas, que se han dictado en Amrica Latina sobre la materia.
Pero eso no es todo. Recordemos que esta ley debi entrar en vigencia en junio del ao
pasado y que, atendida la ausencia de infraestructura, de condiciones para su aplicacin, se posterg
por un ao, hasta junio de 2007. Recordemos tambin que la comisin de expertos, creada para
monitorear la implementacin de la ley, integrada por representantes de las instituciones del sistema
y por expertos independientes, advirti hace apenas un par de meses acerca de la ausencia de
infraestructura y condiciones humanitarias mnimas para su aplicacin.
Al asumir su cargo el ministro Carlos Maldonado y an hoy, no sabemos cul es la
situacin real de los sistemas que deba implementar el Ejecutivo, especficamente el Ministerio de
J usticia y los servicios relacionados con este ministerio, de manera de hacer efectiva la posibilidad
de rehabilitacin de los jvenes a los que se va a aplicar esta ley. Sin embargo, sabemos, porque el
propio ministro de J usticia lo ha reconocido, que las condiciones del sistema que atender a estos
jvenes no son las que prev la ley. l ha dicho que las condiciones no son ptimas, sino bsicas.
Pero la comisin de expertos nos ha sealado que ni siquiera existen las condiciones mnimas.
Pero, aunque el ministro de J usticia tuviera razn, cabe preguntarse qu son condiciones
bsicas para quien tiene entre 14 y 18 aos y est privado de libertad? Cmo se compatibiliza la
falta de condiciones con la finalidad de rehabilitacin y reinsercin que persigue la ley?
Creo que es inevitable hacer presente que era el Ministerio de J usticia el encargado de que
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hoy no tuviramos condiciones bsicas, sino ptimas, y que no cumpli.
Es inevitable recordar que hace un ao postergamos la vigencia de la ley para lograr
condiciones ptimas -no mnimas-, pero hoy no existen. Resulta, entonces, an ms incomprensible
e inaceptable que el ministerio de J usticia, que no ha cumplido con su obligacin de implementar
los programas para hacer efectiva la ley, pretenda hoy que aprobemos este proyecto con una
indicacin del senador Larran que, bien lo sabemos, fue promovida por esa cartera unos das antes
de presentar el proyecto y que no hace otra cosa que ampliar la aplicacin de sanciones privativas
de libertad, sin resolver los problemas de implementacin. Es decir, porque el Ministerio de J usticia
y el Sename no cumplieron con su obligacin de implementar la ley con programas de
infraestructura, la solucin que se nos propone es alterar permanentemente las normas de penalidad
para ampliar la aplicacin del rgimen cerrado en perjuicio del rgimen semicerrado, que es en el
que existen mayores problemas de implementacin.
Lo que se nos propone, en definitiva, es que los jvenes que van a ser privados de libertad
paguen el precio del incumplimiento de las obligaciones que el Estado tena al respecto. En mi
opinin, esta solucin es inaceptable.
Quiero agregar que no entiendo a qu se refieren cuando desde el Ministerio de J usticia se
dice que esta ley, con sus graves deficiencias de implementacin, ser una contribucin a la lucha
contra la impunidad, porque no veo en qu contribuir la internacin de jvenes en recintos que no
renen las condiciones mnimas, humanitarias y de seguridad.
Es decir, en estas condiciones de implementacin, la ley de responsabilidad penal
adolescente ni rehabilitar a los jvenes ni ser aflictiva para privarlos de libertad.
En Chile, aprendimos que las deficiencias de las polticas pblicas no se arreglan con leyes.
No veo, entonces, razn para aprobar la modificacin, originada en una indicacin del senador
Larran, que persigue slo efectos polticos, pero que en nada contribuir a resolver los problemas
que afectan a los jvenes que infringen la ley penal.
He dicho.

El seor MEZA (Vicepresidente).- Tiene la palabra el diputado seor Antonio Leal.

El seor LEAL.- Seor Presidente, como lo sealaba el diputado J orge Burgos, es legtimo
que tengamos diferencias de criterio respecto de una materia tan compleja.
Soy miembro de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia y me opuse a la
indicacin presentada por diputados de la Concertacin para prorrogar, por segunda vez, la entrada
en vigencia de la ley de imputabilidad penal adolescente. Subrayo que, incluso, solicit suspender la
sesin para discutir esta opcin, a lo que accedieron todos los diputados. Adems, rechazo las
expresiones de quienes propusieron la postergacin, en orden a que ellos actuaban con
responsabilidad, porque eso significa que el resto, es decir, los que no estamos de acuerdo con eso,
estamos actuando con irresponsabilidad, y no es as. Categricamente, rechazo esa apreciacin y
reivindico el derecho a presentar una indicacin de esa naturaleza, por lo cual tambin reivindico el
derecho a rechazarla, porque son dos derechos naturales, con visiones y pticas distintas.
Me hubiera gustado or el discurso del ministro Viera-Gallo das antes en la discusin de la
Comisin y que no hubiera estado tan solo el ministro Maldonado, porque habra sido importante
transmitir la seal del Gobierno con el nfasis que se ha puesto hoy, respecto de que es partidario de
la entrada en vigencia de la ley el 8 de junio.
Ahora, por qu soy partidario de que entre en vigencia? En primer lugar, porque en este
momento nos encontramos en el peor de los mundos. Si un menor de edad comete algn delito,
incluso de extrema gravedad -probablemente, en la mayor parte de los casos, en contra de otro
menor-, y el juez, para no enviarlo a una crcel comn, establece su falta de discernimiento y lo deja
en libertad, el Estado transmite una muy mala seal. En Copiap, por ejemplo, un menor de 14 aos
que viol a otro de cuatro aos, qued en libertad. Con eso, se transmiti una horrenda seal al
menor autor del delito y se golpe en forma dura el derecho de la vctima, que debe ser protegida
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por la ley.
La ley N 20.084 tiene dos objetivos: responsabilizar penalmente a los adolescentes
infractores de la ley y procurar su reinsercin social mediante su acceso a diferentes servicios, a fin
de que puedan contar con herramientas para enfrentar de una nueva forma la vida cuando cumplan
su condena.
Debemos preocuparnos de que ambos objetivos se cumplan. Lo recuerdo, porque a veces
existen visiones unilaterales sobre la materia.
A mi juicio, es una mala seal la idea de postergar por un ao ms la entrada en vigencia
del cuerpo legal, mxime si se considera que la discusin de su proyecto tard ms de ocho aos.
Adems, es una mala seal respecto de la realidad existente en materia de delincuencia juvenil y de
la necesidad de aplicar sanciones a los responsables de delitos, pero, al mismo tiempo, de posibilitar
que esos jvenes se rediman y puedan construir una nueva situacin social.
Por lo tanto, soy partidario de la entrada en vigencia de la ley N 20.084 a contar de junio
prximo. Como es natural, los miembros de la comisin de expertos pueden tener su opinin sobre
el particular. En el aspecto normativo, hemos acogido muchas de sus proposiciones, pero
legtimamente tenemos una opinin diferente en relacin con la idea de postergar la entrada en
vigencia de dicha ley. Por lo dems, en esta materia existe un compromiso de la Presidenta Michelle
Bachelet.
En mi opinin, el Ministerio de J usticia, no la comisin de expertos, debe efectuar un
monitoreo mensual sobre la puesta en marcha de la ley, porque es verdad que existen falencias y
que slo se cuenta con 17 centros cerrados, por lo que es necesario aumentar su nmero.
Tambin se requieren ms centros semicerrados. En este sentido, por ejemplo, puede ocurrir
que algn menor deba viajar todos los das desde su comuna a la capital regional, donde debe
pernoctar en el respectivo centro a fin de cumplir su pena, y al da siguiente, volver a su lugar de
residencia, que en muchos casos puede estar ubicado a centenares de kilmetros.
Por lo tanto, los ministerios de J usticia y de Obras Pblicas deben dotar de centros
semicerrados a las provincias, con lo cual se resolvera en parte el problema indicado.
De acuerdo con los informe del Sename y de Conace, se contara con los planes de
asistencia establecidos en la ley. Por lo tanto, es muy importante ratificar las disposiciones
aprobadas por el Senado y por la Comisin de Constitucin, Legislacin y J usticia de la Cmara.
Sin embargo, anuncio mi rechazo al nmero 1 del artculo 23, porque es necesario
diversificar las sanciones y dar competencia a los jueces para que decidan.
Asimismo, anuncio que voy a rechazar la indicacin presentada por diputados de la
Concertacin miembros de la Comisin de Constitucin, que tiene por objeto postergar por un ao ms
la entrada en vigencia de la ley N 20.084. El pas necesita ahora esa legislacin y los jvenes requieren
polticas pblicas en materia social que signifiquen la generacin de proyectos de integracin social.
He dicho.

El seor MEZA (Vicepresidente).- Tiene la palabra el diputado seor Edmundo Eluchans.

El seor ELUCHANS.- Seor Presidente, la dictacin de la ley N 20.084 encuentra su
fuente de inspiracin en la necesidad de legislar sobre la materia, pero, adems, de dar
cumplimiento a tratados internacionales ratificados por el pas.
En el poco tiempo de que dispongo, no voy a detenerme a analizar la urgente necesidad de
su entrada en vigencia. Eso, nadie lo discute.
Nos corresponde pronunciarnos sobre un proyecto de ley, originado en mensaje, que hace
una serie de adecuaciones normativas a la legislacin dictada hace un par de aos.
El Senado aprob la gran mayora de sus disposiciones por unanimidad, criterio que adopt
casi en iguales trminos la Comisin de Constitucin de la Cmara.
Voy a detenerme en las dos disposiciones que han causado ms polmica.
El Senado rechaz el artculo 5 transitorio -criterio que comparto-, que no fue repuesto por
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el Ejecutivo. Por lo tanto, la Comisin de Constitucin no debati sobre esa disposicin.
El senador seor Larran formul una indicacin al artculo 23, aprobada por la Comisin
de Constitucin del Senado y, con posterioridad, por la Sala de la cmara alta. Al respecto, es bueno
tener presente que algunos senadores de la Concertacin, en particular el Presidente de la Comisin
de Constitucin del Senado, senador Gmez, compartieron el sentido de la indicacin.
En sntesis, dicha indicacin establece que si la extensin de la pena supera los cinco aos
de privacin de libertad, el tribunal deber aplicar la pena de internacin en rgimen cerrado con
programa de reinsercin social, no en un rgimen semicerrado, como lo permite la norma actual. La
Comisin de Constitucin de la Cmara rechaz la disposicin por siete votos contra seis.
En consecuencia, esperamos que la Sala apruebe el artculo 23 tal como lo despach el
Senado, porque nos parece importante.
Finalmente, deseo referirme al aspecto ms relevante de la discusin, que se relaciona con
la indicacin formulada por varios diputados de la Concertacin y aprobada en la Comisin de
Constitucin, que tiene por objeto postergar una vez ms la entrada en vigencia de la ley.
Al respecto, deseo recordar que, para la aplicacin de la ley N 20.084, se requiere la
existencia de elementos materiales y de equipos humanos, sin los cuales no podr entrar
satisfactoriamente en vigencia. Ojo, no pedimos excelencia, sino que existan condiciones
satisfactorias.
Hace poco ms de un ao, el entonces ministro de J usticia, seor Isidro Sols, pidi en la
Cmara la prrroga de su entrada en vigencia. Recuerdo que en esa oportunidad, el ministro expres
que un ao era tiempo ms que suficiente para poner en marcha la ley.
Finalmente, pese a nuestros reclamos, dicha prrroga se aprob.
En verdad, el Gobierno debi preocuparse de que existieran las condiciones ptimas, lo que
no ha ocurrido. En consecuencia, sin duda alguna, existe negligencia y responsabilidad del
Gobierno en la materia.
Ayer convers con el ministro de J usticia -ya lo haba hecho durante la semana pasada, en la
Comisin de Constitucin-, quien expres que no existen las condiciones ptimas, pero se cuenta
con los elementos y los equipos necesarios para cumplir satisfactoriamente la ley. En consecuencia,
el Gobierno se ha jugado porque esto se cumpla y se ponga en marcha la ley a partir del 8 de junio.
Entonces, en estas circunstancias, hacemos fe en el Gobierno. Si ste dice que estn las
condiciones, nosotros lo apoyaremos y, por lo tanto, rechazaremos la indicacin de postergar la
entrada en vigencia de la ley que han formulado algunos diputados de la Concertacin. No
queremos un nuevo fracaso, un Transantiago en el sistema penal juvenil; tampoco un desastre como
el que hubo en relacin con los tribunales de familia. Pero, repito, si se nos dice que estn lo
elementos para cumplir, a lo menos, satisfactoriamente, vamos a apoyar al Gobierno y, por
consiguiente, rechazar dicha indicacin.
He dicho.

El seor MEZA (Vicepresidente).- En el tiempo del Partido Demcrata Cristiano, tiene la
palabra el honorable diputado seor Renn Fuentealba.

El seor FUENTEALBA.- Seor Presidente, muchas veces en la discusin de estos
proyectos de ley caemos en los tecnicismos y en las cosas accesorias al tema principal o de fondo.
Hoy debemos abocarnos a discutir si queremos tener una ley especial penal para los jvenes o
continuamos sujetndolos a la ley penal comn. Yo me inclino por lo primero, porque es necesario,
la realidad demanda que exista una ley especial penal para ellos.
De manera que voy a apoyar la propuesta del Gobierno en cuanto a que entre en vigencia
esta ley el prximo 8 de junio. Si estn dadas todas las condiciones -al menos, las bsicas- o no, sa
ser una cuestin que podremos discutir posteriormente. Pero el fondo del asunto es que no
podemos seguir manteniendo a los jvenes sujetos a una ley penal comn que sanciona
drsticamente la comisin de sus delitos e impide su rehabilitacin y reinsercin en la sociedad.
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Hoy, los jvenes, o quedan libres por falta de discernimiento o son sometidos a penas muy
drsticas en caso de que se compruebe la comisin de un delito.
Por eso, la entrada en vigencia de esta ley tendr un efecto disuasivo. En el ltimo tiempo,
hemos visto que los jvenes, entre diecisis y dieciocho aos, apuestan a una cierta impunidad: se
arriesgan a la decisin favorable de un juez, es decir, a ser declarados sin discernimiento y, en
consecuencia, a quedar impunes.
Hemos visto, en las ltimas cuarenta y ocho horas, cmo dos jvenes, de diecisis aos,
murieron en asaltos.
De manera que estoy convencido de que, as como los pases compran armamento nuevo
para disuadir a sus vecinos, la entrada en vigencia de esta ley va a disuadir a jvenes, de entre
diecisis y dieciocho aos, de seguir cometiendo delitos o apostando a cierta impunidad.
Tambin es bueno destacar en la discusin de esta iniciativa que, con las modificaciones
que se introducen, cobra mayor importancia la ayuda o asistencia que se asegura por el Estado a la
rehabilitacin y reinsercin de los jvenes a la sociedad, que las penas mismas. Eso es
tremendamente relevante. Nosotros debemos apostar siempre por el ser humano, por supuesto, pero,
con mayor decisin y razn, por los jvenes. A ellos, el hecho de haber cometido una falta o un
error, no les debera impedir, el da de maana, reinsertarse y rehabilitarse, ser nuevamente
ciudadanos ejemplares.
Unido a lo anterior, queremos que tambin se prioricen, con mucha fuerza, los programas
preventivos para evitar que los adolescentes cometan delitos. En mi opinin, es mucho mejor gastar
lo que sea necesario en prevenir que gastar lo mismo en sancionar y castigar.
Un comentario final, seor Presidente, respecto de las sanciones.
En las modificaciones que se introducen a la ley N 20.084 se privilegian sanciones en el
medio libre; es decir, la privacin de libertad es un ltimo recurso, y en el caso de que se aplique,
ser por el menor tiempo posible. Por consiguiente, aplaudimos la existencia de programas
comunitarios, de reescolarizacin y otros que tienen por objeto cumplir con los fines que la ley
establece y que no son otros que rehabilitar y reinsertar a dichos jvenes en la sociedad.
Nuestra preocupacin es que se ponga en marcha esta legislacin para que tenga los efectos
disuasivos que sealaba; pero que, al mismo tiempo, considere la situacin de los jvenes que
delinquen, no reprimindolos con sanciones draconianas, sino con las indispensables para que
acten como facilitadoras de su rehabilitacin y recuperacin. De los jvenes, siempre es posible
esperar mucho ms.
He dicho.

El seor BERTOLINO.- Me permite, seor Presidente? Pido reunin de Comits.

El seor WALKER (Presidente).- Cito a reunin de Comits.
En el tiempo del Partido Unin Demcrata Independiente, tiene la palabra, hasta por siete
minutos, el honorable diputado seor Felipe Ward.

El seor WARD.- Seor Presidente, existe consenso en los aspectos de carcter procesal
que contiene este proyecto de ley, pero el punto de desencuentro dice relacin con la nueva prrroga
que han propuesto algunos diputados de la Concertacin. Por qu hay un punto de desencuentro?
Porque esta discusin es igual a la que sostuvimos hace exactamente un ao, el jueves 18 de mayo
del 2006. En esa oportunidad dijimos en esta Sala -lo voy a repetir-: Es importante recordar que en
la Comisin preguntamos al ministro si exista la posibilidad de que el Gobierno asumiera un
compromiso pblico, en el sentido de que sta sera la nica prrroga, y si el prximo ao, en esta
misma fecha y en este mismo lugar, podramos estar discutiendo esto mismo. A mi juicio, la
respuesta del ministro fue autntica, pero insuficiente, porque no hay argumentos que permitan
afirmar, en forma definitiva, que el prximo ao no estaremos discutiendo exactamente lo mismo.
Hoy, 15 de mayo de 2007, a un ao de esa sesin, la situacin es prcticamente la misma.
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Eso es lo complicado.
Qu nos expres el ao pasado el anterior ministro de la Concertacin? -la Alianza por
Chile no le cree al Gobierno respecto del plazo de un ao; quieren politizar el tema-. La frase del
milln de dlares: Este es un tema pas y hay que discutirlo en forma seria. Pero, el problema es que
el ministro, en esa misma sesin, del jueves 18 de mayo del 2006, nos dijo:
Lo que estamos diciendo, con mucho dolor, es que no va a operar efectivamente una ley con
una finalidad especfica, y es que estos jvenes tengan, a cargo del Estado, un camino de rehabilitacin y
de reinsercin. Necesitamos un ao para que este sistema entre a operar con xito; de lo contrario, esos
jvenes van a ser condenados a un mal sistema que no estaba en el espritu del legislador al momento de
aprobar la normativa.
Por eso -continu el ministro-, me llama la atencin que hoy los profetas del desastre se
transformen en los promotores del desastre. Votar en contra del proyecto es votar por la aplicacin
de una norma que va a obligar a que muchos jvenes -que en el espritu profundo de la ley no
deberan ir al contagio crimingeno- durante un ao estn condenados al rgimen cerrado, donde no
deberan estar. Esta discusin la tuvimos hace casi un ao, en los mismos trminos, y nadie nos
garantiza que en el futuro no la volvamos a tener, y tambin en los trminos.
Como parlamentarios, no podemos avalar conductas irresponsables. Acaso el Ejecutivo no
tuvo el tiempo ni el dinero suficientes para implementar la nueva justicia penal adolescente? S, lo
tuvo; cont con recursos, ministros y tiempo, y no cumpli, y esto habla de la ideologa de la
incompetencia.
Repito, nosotros no podemos avalar conductas irresponsables; si lo hiciramos, seramos
responsables del aumento de la delincuencia que se ha venido manifestando en el ltimo tiempo.
Por ltimo, lamento la falta de respeto del ministro a los parlamentarios de la Alianza por
Chile. Lo importante no es cmo nosotros entremos a la Moneda, sino que la gente los quiera a
ustedes fuera.
He dicho.

El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra al diputado seor Fernando
Meza.

El seor MEZA.- Seor Presidente, los radicales somos partidarios de que el nuevo sistema
de responsabilidad penal juvenil entre en vigencia el prximo 8 de junio, y lo somos porque es un
planteamiento de nuestro Gobierno, en el cual confiamos, y de la ciudadana, que necesita seales
claras de que se combate la delincuencia. La gente no est dispuesta a seguir soportando la
permanente utilizacin que hace la delincuencia mayor de los menores de edad.
Es cierto que la comisin de expertos ha sealado que no estaran dadas las condiciones
para poner en marcha el nuevo sistema. Pero es que tambin los expertos se equivocaron con el
Transantiago, cuando dijeron que estaba todo listo, en circunstancias de que no era as. Entonces,
por qu ahora habramos de creerles a estos otros expertos?
La falta de 533 gendarmes para implementar la nueva ley de responsabilidad penal juvenil
estar suficientemente satisfecha con los 700 que van a egresar prximamente.
Respecto de la indicacin que ha sido fuente de controversias, no se trata slo de una
propuesta del senador Larran, sino que hace rato que el Gobierno se haba manifestado en tal
sentido. No olvidemos que estamos hablando de jvenes de entre 16 y 18 aos que cometen delitos
atroces. No se trata de un delito cualquiera, sino que, como deca el senador Gmez, de parricidio,
de violaciones con homicidio, de homicidios calificados, de sustraccin de menores, de secuestro
calificado, de robo calificado. Hablamos de ese individuo que entra a la casa de cualquier
ciudadano, que patea la puerta e irrumpe amenazando a sus moradores, que no roba un lpiz, como
deca el senador Espina, sino que viola un domicilio y, con un arma en la mano, siembra el terror.
Eso es lo que est creando una tremenda sensacin de inseguridad en la poblacin. Cualquier
chileno o chilena est expuesto a diario a este tipo de delitos. Por eso, queremos que el juez tenga la
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obligacin de aplicar a ese joven delincuente -de entre 16 y 18 aos y no entre 14 y 16- una pena de
reclusin efectiva de dos aos, a lo menos. Repito, queremos dos aos de presidio efectivo en un
centro cerrado de reclusin. No se trata de crceles para adultos, sino de recintos con profesores y
planes de educacin, con personas que tienen la misin de reintegrar a esos jvenes a la sociedad.
Por eso, no es aceptable la afirmacin de que estaramos contraviniendo los derechos de los jvenes.
Recordemos que a un adulto que comete esos tremendos delitos que he sealado y que
aterran a la sociedad se le condena a penas de presidio efectivo que pueden llegar hasta cuarenta
aos. En cambio, para ese joven de 17 aos pedimos una pena mxima de 2 aos de reclusin
efectiva, para que la ciudadana no siga presenciando lo que no pocas veces ha ocurrido, que un
joven que mata a un compaero en la escuela -es lo que ocurrira si se aprueba la postergacin-, al
da siguiente recibir clases en el mismo colegio o en otro.
Tenemos que atender el clamor de la ciudadana. Por eso, el Partido Radical no slo va a
rechazar la postergacin de la entrada en vigencia de la reforma penal juvenil, sino que va a aprobar
la indicacin propuesta. As estaremos siendo absolutamente garantistas con la ciudadana, con las
personas honestas y sencillas, que son atacadas no por nios -nios etariamente hablando-, sino por
delincuentes bastante maduros, aquellos de 17 aos, que aterran a la ciudadana.
Adems, es bueno que se sepa que ley
N 20.084, en sus artculos 53 y 54 faculta al juez para la sustitucin condicional de las medidas
privativas de libertad.
Por lo tanto, no estamos en condiciones de seguir despertando en la delincuencia la
sensacin de impunidad y en la ciudadana la tremenda sensacin de inseguridad. No debemos ser
cndidos; la ciudadana espera mucho de nosotros y este es el momento de aplicar la mano dura, y
resguardar, por cierto, los derechos de la juventud.
He dicho.

El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el diputado seor Nicols
Monckeberg.

El seor MONCKEBERG (don Nicols).- Seor Presidente, estamos discutiendo una iniciativa
que modifica una ley que debi haber entrado en vigencia hace un ao. Entretanto, dos ministros han
usado su prestigio para hacernos creer que todo estaba preparado para que entrara en vigencia a tiempo;
pero ya sabemos que nada de eso result cierto.
Se nos dice que las condiciones estn para que la ley entre en vigencia este semestre, y
nosotros no tenemos ms que hacer fe de que eso es efectivo, tal como lo hicimos, en su momento,
con los ministros seores Bates y Sols.
Quiero ser muy franco. Esta no es la forma de implementar una norma de la ley
N 20.084. Espero que despus no se confundan las responsabilidades. Cada uno es responsable de
sus actos. Por eso, no quiero escuchar en un ao ms que el Congreso es el responsable, que la
oposicin es la responsable, porque la responsabilidad de implementar el sistema adecuadamente es
exclusivamente del Gobierno.
Tambin nos dicen que estn dadas las condiciones, pero simultneamente reconocen que
no hay centros de detencin semicerrados suficientes. Me pregunto cmo podemos enfrentar un
nuevo sistema con ese reconocimiento. La Concertacin, a travs de muchos de sus parlamentarios,
y en algn sentido tambin el Gobierno, nos han dicho que la solucin es, sencillamente, aprobar
una norma transitoria que diga que cuando no existan centros semicerrados disponibles, se aplicar
la libertad asistida. Miren la solucin! O sea, como estamos atrasados, a los jvenes de entre 16 y
18 aos, autores de delitos gravsimos, como los que se han sealado -robo con fuerza, secuestro,
violacin y otros- dejmoslos libres.
Francamente, nos parece un planteamiento totalmente absurdo y carente de lgica, porque,
siguiendo ese mismo razonamiento, alguien podra decir el da de maana que se exime de la
responsabilidad de pagar los impuestos a los contribuyentes porque el Servicio de Impuestos
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Internos no tiene suficientes fiscalizadores. La lgica que se nos intenta imponer no tiene ningn
sentido.
Para corregir ese absurdo, una indicacin, que fue rechazada de un plumazo por los
diputados de la Concertacin en la Comisin respectiva, lo que me parece extremadamente grave,
porque se deja en la ms absoluta indefensin a las vctimas, ya que un joven de diecisiete aos
podra violar a una compaera de curso el lunes, hacer lo mismo el mircoles y quedar en libertad el
jueves. Incluso, peor, dado que no existen centros de detencin semicerrados en todo el pas, un
joven que ha cometido un delito podra ser sancionado con libertad asistida y otro que ha cometido
el mismo delito a pocos kilmetros, pero en una regin vecina, podra ser enviado a un centro
semicerrado. Qu justicia es sa? Es inaceptable!
Por eso, vamos a insistir en que se aprueben las modificaciones del Senado al proyecto del
Ejecutivo. Si el Gobierno hubiese sido diligente en la implementacin de la ley, no estaramos
discutiendo esas indicaciones; pero su negligencia inexcusable y las versiones falsas que aqu
dieron dos ministros nos obligan a perfeccionar el proyecto. Adems, cabe tener presente que no se
aplicar esta pena a cualquier delito, sino que a los gravsimos, con el objeto de que las vctimas no
queden en una indefensin total.
He dicho.

El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el diputado seor
Guillermo Ceroni.

El seor CERONI.- Seor Presidente, es evidente que en esta discusin se ven con claridad
las distintas concepciones que existen frente al delito de un menor. Muchos consideramos que se
debe tener muy en cuenta que ste est en una etapa de formacin. Otros slo quieren que vaya a la
crcel, como una forma de deshacerse del menor que delinque, a pesar de que hay una
responsabilidad de toda la sociedad en su situacin y en el delito que comete, por lo que tienen que
existir alternativas para sancionarlo. Tambin se olvidan de que las penas se aplican con el objeto de
rehabilitar a las personas sancionadas, con mayor razn cuando se trata de un menor de edad,
respecto del cual existen todas las posibilidades de rehabilitarlo. Esto debemos considerarlo al
aprobar un proyecto sobre la materia.
Felizmente, hemos suscrito y ratificado acuerdos internacionales que nos limitan en el tema,
como la Convencin sobre los Derechos del Nio, porque de acuerdo con los planteamientos que se
han hecho en el Congreso, se estaran imponiendo las ideas ms brutales para sancionar a los
menores que cometen delitos. No obstante, esos convenios restringen nuestro proceder, ya que
Chile debe respetar los compromisos adquiridos a nivel internacional, que sealan que la privacin
de la libertad es el ltimo recurso que tenemos que aplicar. Eso tiene que quedar claro para
nosotros.
Adems, existe consenso entre los especialistas de que las medidas alternativas tienen que
tomarse muy en cuenta para reinsertar adecuadamente a los menores. En consecuencia, tenemos que
ser muy serios cuando debatimos estas materias, aunque sea grito y plata y mucho ms popular lo
que plantea la Alianza, porque no hay duda de que la ciudadana quiere soluciones drsticas,
brutales. Nosotros tenemos que ver las cosas con el equilibrio que se merecen, con el objeto de que
aprobemos el sistema ms adecuado para combatir realmente la delincuencia, es decir, el que
permite rehabilitar a los menores, ya que el peor rgimen para lograrlo es la privacin de libertad
por perodos prolongados. Actuamos de acuerdo con nuestra conciencia y con lo que nos dicen los
expertos sobre la materia.
Por otra parte, hay que considerar que ste no es un proyecto ley sobre seguridad ciudadana,
como muchos han planteado. Aqu no se trata de privar de la libertad a todos los adolescentes que
cometen delitos. La iniciativa debe ser adecuada para rehabilitar al menor y para integrarlo a la
sociedad para que nunca ms cometa delitos. sa es la mejor forma de combatir la delincuencia a
futuro. Tenemos que ser capaces de sostener eso, a pesar de que la opinin pblica, influida por los
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medios de comunicacin, tenga una visin muchas veces simplista sobre la materia. Ya impusimos
un criterio adecuado cuando eliminamos la pena de muerte, respecto de lo cual hubo una presin
social brutal en contra.
Lamento profundamente, y ms que lamentarlo, me indigna la postura adoptada por el
Senado, que endureci las penas. En efecto, aument de 5 a 10 aos las penas privativas de libertad
que aprobamos en la Cmara. Es decir, el Senado ya se jug por la parte brutal; pero ahora, en que
slo se trata de hacer algunas adecuaciones para poner en prctica la ley en la mejor forma, en mi
opinin, se aprovech, porque esa es la palabra, absoluta e inadecuadamente al acoger una
indicacin propuesta por el senador Larran, que obliga al juez a aplicar una pena en rgimen
cerrado al menor que cometa un delito grave, lo que modifica la norma que permita al juez analizar
el caso adecuadamente y sancionar en un rgimen semicerrado.
No podemos aceptar eso bajo ningn punto de vista. Esta Corporacin tiene que ser
consecuente con lo que ya plante y volver al proyecto original, rechazando categricamente lo que
el Senado aprob. Votar en contra de eso. Adems, desde un punto de vista prctico, pienso que
eso va a hacer colapsar el sistema cerrado, ya que estar lleno de menores que delinquen.
Frente a innumerables inquietudes de personas de distintas zonas del pas que trabajan en
instituciones que van a estar ligadas al cumplimiento de esta ley penal, apoy la indicacin que
planteaba la postergacin de la entrada en vigencia de la ley N 20.084; pero despus de haber
conversado con autoridades del Gobierno, quienes me han dado la absoluta seguridad de que estn
en condiciones de que esta normativa se aplique, mi bancada apoyar su puesta en marcha. No
obstante y a pesar de que apoyo esa situacin, me abstendr en ese punto, por haber firmado la
indicacin que planteaba postergarla.
Finalmente, quiero expresar que nos parece muy positivo el hecho de que el Gobierno
informar mensualmente respecto de esta materia.
He dicho.

El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- En el tiempo del Partido Radical Social
Demcrata, tiene la palabra el diputado Esteban Valenzuela.

El seor VALENZUELA.- Seor Presidente, en lo relativo al Senado, me sumo a las
palabras del diputado Ceroni.
Frente a la locura del espejismo de la dureza que creo que encierra la cobarda, hemos
endurecido a diez aos la posibilidad de dar la libertad a jvenes que delinquen. Parece una locura
negar que un juez, fundadamente, despus de que un adolescente est seis aos en la crcel, le d la
oportunidad de culminar su condena en el sistema semiabierto. Por lo tanto, votaremos en contra de
esa proposicin del Senado.
En segundo lugar, respecto de la entrada en vigencia de la ley si considero la realidad local
de Rancagua, a mi juicio, es imposible que rija a contar de junio. No he recibido ninguna respuesta
a dos oficios enviados al ministro de J usticia en los que se le pide que explique por qu en la crcel
de Rancagua -que en la actualidad es una carnicera humana, donde se han suicidado diez reos en el
ltimo ao- no estn operando bien los sistemas de rehabilitacin y no hay equipos
multidisciplinarios.
En tercer lugar, todas las juntas de vecinos de mi ciudad estn en contra de la instalacin -
que no ha culminado- del centro semiabierto en el sector poniente, en la poblacin Irene Frei, cuya
construccin an no termina. Se elimin un establecimiento para nios de un da para otro. Las
autoridades prometieron que iba a haber un rea verde en ese sector. Pero no se ha concretado.
Entonces, hay improvisacin. No se puede aceptar. Pido al Gobierno apertura para esto.
Por qu no buscar una frmula intermedia? Por qu no partir en tres, cuatro o cinco regiones,
como se hizo con la implementacin de la reforma procesal penal? Por qu no partir en junio con
tres o cuatro regiones que se acercan a lo ptimo, seis meses despus con las que estn en niveles
intermedios y luego de un ao continuar con las restantes regiones? Ojal se busque una frmula
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intermedia.
He dicho.

El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el ministro seor Viera-
Gallo.
El seor VIERA-GALLO (ministro secretario general de la Presidencia).- Seor diputado
Valenzuela, lo que usted sugiere no se puede hacer, porque la Constitucin no lo permite. En el caso
de la reforma procesal penal se pudo por tratarse de normas procesales. Incluso se hicieron
adecuaciones constitucionales. En este caso, se trata de normas sustantivas del Cdigo Penal.

El seor ASCENCIO.- En el tiempo de la UDI, tiene la palabra el diputado don Carlos
Recondo.

El seor RECONDO.- Seor Presidente, la modificacin que estamos discutiendo una vez ms
para rebajar la edad de los jvenes respecto de la responsabilidad penal tiene su origen en un proyecto de
reforma que siempre tuvo amplio consenso, no slo en el Congreso, sino tambin en la ciudadana. Es
una sentida necesidad en la poblacin. En cada una de las comunas de los distritos que representamos
nos consta el problema sin solucin que ha significado hasta ahora la delincuencia juvenil. Las pandillas
actan impunemente.
Discutir por segunda vez algo que tiene un consenso tan amplio implica que seremos
capaces de hacer que la ley entre en vigencia?
Me parece que lo ocurrido no es nada ms que un reflejo de la incapacidad de la gestin del
Gobierno para poner a disposicin de la reforma los elementos de infraestructura necesarios para
que funcione.
Ped la palabra para destacar un aspecto que no se ha planteado, pero que est latente en
todos los lugares. Dice relacin con los centros de internacin para regmenes semicerrados,
cerrados y de internacin provisoria, todos los cuales estarn a cargo de funcionarios del Sename.
Quiero enfatizar que las condiciones en que trabajan esos funcionarios son muy precarias.
El 95 por ciento de ellos trabaja a contrata -hace una semana estuvieron tomados prcticamente
todos los centros de detencin desde la Cuarta Regin hasta la Dcima-. Adems, estn sometidos a
rgimen de turnos y no tienen las condiciones de seguridad para atender a esos jvenes, elemento
que no se han considerado, en circunstancias de que son muy relevantes para el xito de la reforma
cuya aplicacin todos anhelamos, para que esos jvenes tengan la posibilidad de rehabilitacin y de
reinsercin social, lo que requiere fundamentalmente que los programas sean administrados por
personas con un rgimen de contratacin laboral adecuado. Quienes tendrn la primersimo
responsabilidad de cuidar a los jvenes que delinquen actualmente trabajan en condiciones muy
precarias. Ningn derecho laboral se respeta si esos funcionarios a contrata no tienen ninguna
certeza de las condiciones en que seguirn trabajando.
Son temas pendientes, porque se requiere que ese personal tenga un rgimen laboral
distinto, uno que les d seguridad y estabilidad en el desempeo de tan importantes funciones que
debern asumir.
He dicho.

El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el diputado seor Francisco
Chahun.

El seor CHAHUN.- Seor Presidente, la fundamentacin para el envo del proyecto de
ley sobre responsabilidad penal juvenil bsicamente fue hacer cambios en los principios de
responsabilidad y de reinsercin social de los menores infractores de ley. Aproximadamente, el 80
por ciento de ellos es considerado sin discernimiento por los juzgados de menores.
Un tema que no se ha tratado suficientemente es la falta de una adecuada defensora para
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dichos jvenes, lo cual se podra incluir en el proyecto. As habra un debido proceso, acceso a una
adecuada defensa, y conocimiento de los ndices de reincidencia.
El establecimiento de medidas alternativas de cumplimiento de condena son elementos que
la ley satisface.
Hace un ao, los ministros de Estado pidieron la postergacin de la entrada en vigencia de
la ley, porque no se estaban implementando los recintos cerrados y semicerrados que estableca su
normativa para asegurar la reinsercin social.
Hay temas que mejorar en la ley, como la falta de adecuacin de los programas para
dicha reinsercin, lo cual es muy importante. Tambin hay problemas con la determinacin de
ciertas conductas tipificadas, es decir, si son crmenes, simples delitos o faltas, lo que es
relevante para efectos de determinar las medidas cautelares necesarias. Tampoco ha habido un
seguimiento adecuado de la implementacin de los recintos cerrados y semicerrados que
establece la ley.
Nuestra bancada, aun considerando que hay temas que se deben tratar, no est dispuesta
a aprobar la postergacin de la puesta en marcha de la ley sobre responsabilidad penal
adolescente. Los costos polticos no deben ser asumidos por el Congreso Nacional, sino por el
Ejecutivo, que no fue capaz de hacer el seguimiento a la construccin de los recintos cerrados y
semicerrados.
Apoyaremos al ministro de J usticia, porque es indispensable que la ley de responsabilidad
penal adolescente entre en vigencia. Si hay problemas de adecuacin, habr personas que tendrn
que pagar el costo poltico, pero no estamos dispuestos a que sea el Congreso, en su conjunto, el
que d una psima seal al pas en trminos de impunidad para los menores de edad infractores de
la ley.
He dicho.

El seor ASCENCIO (Presidente accidental).- Tiene la palabra el diputado seor Pedro
Araya.
El seor ARAYA.- Seor Presidente, antes de fundamentar mi voto quiero hacer algunos
comentarios.
En primer lugar, me siento parte del Gobierno de la Presidenta Michelle Bachelet, por quien
siento un profundo cario. Por eso, la seguir respaldando tal como lo hice durante la campaa
presidencial y lo he hecho durante su perodo.
Sin embargo, como diputado oficialista debo representar aquellas situaciones que, a mi
juicio, no estn bien. En esa lnea, el mejor apoyo que podemos dar a la Presidenta es postergar la
puesta en marcha de la ley sobre responsabilidad penal adolescente, ya que no estn dadas las
condiciones tcnicas en materia de infraestructura en los centros de internacin cerrados y
semicerrados.
El Gobierno cumpli con el compromiso que adquiri con el Congreso Nacional hace un
ao, en cuanto a establecer un centro de internacin en cada regin. Algunos estn siendo
terminados, pero la oferta es insuficiente a la luz de los antecedentes que han surgido en la
discusin. Los centros de internacin se ubicarn slo en cada una de las capitales regionales -
Antofagasta, en el caso de mi distrito- y no en el resto de las provincias, por ejemplo, en las
capitales provinciales como Tocopilla y Calama u otras comunas como Taltal.
Aqu tenemos un problema prctico, pues si un joven de una ciudad que no sea la capital
regional es condenado a un rgimen cerrado o semicerrado deber trasladarse 330 kilmetros,
aproximadamente, si proviene de Taltal, o 300 kilmetros si es de Calama para cumplir su pena en
Antofagasta. Eso genera un contrasentido respecto de lo que queremos lograr con esta ley, que es la
reinsercin social del joven que ha cometido un delito, lo que se logra, bsicamente, con apoyo
social y familiar.
Esta ley obliga a trasladar a los jvenes a otras ciudades, es decir, en el fondo, le vamos a
aplicar una pena adicional debido al desarraigo social y familiar que se le producir. As, no se
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cumple con el objetivo de la ley.
Por otra parte, hay problemas con el Sename. El diputado que me precedi en el uso de la
palabra se refiri a lo que est sucediendo con el personal de esa institucin, que es insuficiente, y
en algunos lugares existen problemas para su funcionamiento, como en la Segunda Regin.
Otro punto que avala la postergacin de la aplicacin de esta ley dice relacin con la oferta
que se est haciendo para los casos de tratamiento de drogas y de alcohol. Despus de conversar con
representantes de la Defensora Penal Pblica, del Gobierno regional y de organizaciones no
gubernamentales que trabajan en el tema de la rehabilitacin, concluimos que la oferta en la
Segunda Regin es absolutamente insuficiente, pues no tenemos capacidad para hacer cumplir todas
las sanciones que aplique el tribunal.
Adems, esta ley tendr un efecto no contemplado en la reforma procesal penal, porque
estamos ingresando un nmero importante de causas al sistema. El anlisis estadstico de la
Defensora Penal Pblica seala que atendan, aproximadamente, 11 por ciento del total de ingresos
referidos a causas de menores. Ahora habr un ingreso directo mucho mayor a ese porcentaje.
Todava nadie me ha sealado la cifra real de causas que ingresarn al sistema. No tenemos
establecido cuntos sern los menores, entre 14 y 16 aos, que irn a parar al sistema procesal
penal, lo que generar un colapso que, adems, repercutir en el sistema procesal penal adulto. Por
eso -insisto-, es necesario postergar la entrada en vigencia de esta reforma.
Por otra parte, hay que rechazar la indicacin presentada por el senador Larran y que fue
apoyada por algunos senadores de la Concertacin. Quiero recordar que la senadora Soledad
Alvear, presidenta de la Democracia Cristiana, seal que ella deba ser rechazada porque, en el
fondo, atenta contra la columna vertebral de la ley de responsabilidad penal adolescente al
establecer que siempre se va a cumplir la pena de crcel y no otorga al juez la posibilidad de
determinar, atendidas las circunstancias, si se aplica o no esta pena. De aprobarse dicha indicacin,
se produce una contradiccin con otra disposicin legal, porque la ley de responsabilidad penal
adolescente establece que la pena de crcel o la internacin en rgimen cerrado o semicerrado es
siempre el ltimo recurso. La indicacin del senador Larran, entre otros seores senadores, ataca la
columna vertebral de la ley al establecerlo como el principio bsico de aplicacin general.
Asimismo, atenta contra el objetivo de reinsertar socialmente a los jvenes. Siempre hemos
insistido en que todo lo que podamos invertir en prevencin de la delincuencia y, sobre todo, en
delincuencia juvenil es beneficioso, porque permite cortar las carreras delictuales. Si aprobamos la
indicacin del senador Larran, los jvenes no podrn reinsertarse socialmente, pues se les condena
a la pena de crcel y todos sabemos que una vez que salen de all lo ms probable es que vuelven a
delinquir, porque se corta toda posibilidad de que puedan estar dentro de los programas que
establece la ley sobre responsabilidad penal adolescente para terminar su educacin y aprender un
oficio.
El hecho de que se llegue a postergar esta reforma penal en ningn caso significa
impunidad. Tenemos un sistema que funciona, que es malo, pues quienes hemos tenido la
oportunidad de tramitar sabemos que el procedimiento del discernimiento no es el ptimo en
materia de prevencin delictual, pero que ha funcionado por ms de cien aos. Si se posterga un ao
ms, no aumentarn las actuales tasas de delincuencia juvenil.
Lo importante es que el sistema no colapse en 40 50 das, debido a los serios problemas
de aplicacin, estructura y juzgamiento de los jvenes.
Por ltimo, no podemos estigmatizar a los jvenes por su manera de vestir de ser los
responsables de la delincuencia o del caos delictual que algunos han denunciado. Hay que darles
una oportunidad y, en esa lnea, la ley de responsabilidad penal adolescente busca la reinsercin
social y rehabilitacin de los jvenes y no la represin que propone la indicacin del senador
Larran.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el diputado seor J uan Bustos.
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El seor BUSTOS.- Seor Presidente, es importante recalcar que la ley sobre responsabilidad
penal adolescente constituye un avance cualitativo muy profundo en nuestra legislacin, tan importante
como lo fue la reforma procesal penal. Se deja atrs una ley que transgreda todas las convenciones
internacionales suscritas por Chile, como la Convencin de los Derechos del Nio y la Convencin
Interamericana de Derechos Humanos.
La ley de menores, por una parte, a los adolescentes de 16 17 aos con discernimiento les
aplica el derecho penal, con todas las consecuencias nefastas que ello conlleva. Por otra parte, a los
menores de 15, 14, 13 12 aos, sin un debido proceso, los interna. Por ejemplo, en el centro
cerrado de la Quinta Regin hay ochenta nios internados que cometieron distintos delitos, es decir,
no hay impunidad, como aqu se ha dicho, sino que una grave trasgresin de todos los tratados
internacionales suscritos por Chile.
La ley de responsabilidad penal adolescente establece que los nios y los adolescentes son
sujetos de derecho; que deben ser responsables y, por lo tanto, tener una pena y un debido proceso.
Por otra parte, en el caso del nio o del adolescente la pena siempre debe estar guiada por la
reinsercin social.
Por eso, aun frente a la complejidad que implica el proyecto, el Estado debe dar proteccin
a los nios y adolescentes conforme a todos los convenios suscritos. Por tanto, hasta los 18 aos,
debe establecer todas las condiciones y opciones necesarias para dar cumplimiento a dicho objetivo.
Ello, porque la reinsercin social es un aspecto bsico fundamental del proyecto.
En la Comisin de Constitucin hemos considerado que no estaban dadas las condiciones
para la entrada en vigencia de la ley de responsabilidad penal juvenil, por lo que hemos solicitado y
exigido al Gobierno que nos demuestre que eso no es tal y que las condiciones para ello estn
dadas. La Comisin de Expertos seal que esas condiciones no estn dadas. Asimismo, en
diferentes antecedentes obtenidos a lo largo del pas han demostrado que las condiciones no estaban
dadas. Es cierto -y lo reconocemos- que el Gobierno ha hecho un enorme esfuerzo tanto desde el
punto de vista de infraestructura como de personal. Pero, de acuerdo con los antecedentes que se
tenan en la Comisin de Constitucin estimamos que esas condiciones no estaban dadas. No
obstante, en los ltimos das, las autoridades de Gobierno presentaron una serie de antecedentes que
demuestran que las condiciones bsicas estaran dadas. Como principio general del derecho,
podemos otorgar al Gobierno el beneficio de la duda razonable. Pero, ciertamente, slo es el
beneficio de la duda. Por eso, aun cuando vot por la postergacin de la entrada en vigencia de la
ley, lo ms que puedo hacer en virtud de ese beneficio a la duda, es abstenerme en relacin con ese
punto.
Pero, lo que no se puede aceptar es la indicacin presentada por el senador Larran y otros
senadores, porque ella va en contra del espritu de la ley de responsabilidad penal juvenil, y as lo
entendi el propio Ejecutivo. El proyecto del Ejecutivo era sumamente claro. Estableca una
reforma donde se respetaban los principios fundamentales y mantena la diversificacin de las
penas, elemento fundamental dentro de una ley de responsabilidad penal juvenil. Llegado el caso, el
juez debe tener la posibilidad, de acuerdo con las circunstancias y la persona del adolescente, de
disponer de diferentes sanciones.
Aqu se ha dicho que en el caso de las sanciones ms graves no debe disponer de ello. Sin
embargo, no es as, porque por diferentes tipos de agravantes, ya sea porque cuatro muchachos
actuaron en el hecho, se puede llegar a penas de ms de cinco aos y un da. No es que slo en
aquellos delitos tan graves como homicidio con violacin, o robo con intimidacin, violacin y
homicidio, se va a aplicar esa pena. En consecuencia, era lgico y estaba dentro del espritu de la
ley mantener la diversificacin de sanciones, por ser un elemento trascendental de una ley de
responsabilidad penal juvenil en cualquier parte del mundo, tanto en Amrica Latina como en
Europa. No existe ninguna ley que establezca una sancin nica cuando se trata de un adolescente.
De ah que la indicacin que aprob el Senado en el artculo 23 del proyecto viola el
espritu del propio Ejecutivo en cuanto a su reforma y viola naturalmente el espritu establecido en
174
la ley de responsabilidad penal juvenil.
Por eso, los miembros destacados de la Comisin de Expertos sealaron:
Los abajo firmantes quieren expresar su preocupacin por el futuro de la reforma en caso
de prosperar dicha indicacin.
En ese sentido, valoramos la decisin con la que la Cmara de Diputados ha defendido el
sentido de la ley aprobada en el ao 2005, e instamos al Ministerio de J usticia a perseverar en su
propio proyecto presentado el da 9 de mayo..
Firman Miguel Seguero, asesor de la Unicef, destacado penalista; Pablo Egenau, y Hctor
Hernndez, penalista y profesor de derecho penal de la Universidad Alberto Hurtado.
Es evidente que, desde toda perspectiva, esa indicacin horada y degrada completamente el
espritu de la ley de responsabilidad penal juvenil. Instamos al Ministerio de J usticia, al Ejecutivo, a
reponer -lo hemos planteado como indicacin- el artculo 5 transitorio y, por tanto, reponer
totalmente el espritu establecido en la ley de responsabilidad penal juvenil y el de la reforma
planteado por el Ejecutivo. De otra manera, tendremos que decir que la ley de responsabilidad penal
juvenil se ha analizado solamente desde un punto de vista retributivo, no sobre la base de un
derecho penal del adolescente, sino de los principios del derecho penal del adulto.
Al respecto, hay que sealar -y parece que algunos se olvidan cuando lo plantean- que de
acuerdo con todos los planteamientos cientficos, sicolgicos y criminolgicos, las edades y los
tiempos de los nios y adolescentes no se pueden comparar con los de los adultos. Para un nio de
catorce aos, una pena de cinco aos hay que considerarla como una pena de veinte aos; por lo
tanto, hay que partir de esa perspectiva. El Senado reform la ley que sali de la Cmara de
Diputados, estableciendo penas de hasta diez aos. Para un nio de catorce, quince, diecisis,
diecisiete aos, eso significa treinta o cuarenta aos de crcel. Eso es lo que hay que considerar en
este momento.
Lo importante es tener presente que la reinsercin social es bsica. Ese es el aspecto
fundamental en la ley. Si eso no se logra, vamos a tener una ley inefectiva, que va a fracasar en su
objetivo fundamental bsico.
Por eso, nos oponemos terminantemente a lo sealado por el senador Larran en su
indicacin, e instamos al Gobierno y al Ministerio de J usticia a reponer lo que plante en su
momento como reforma de la ley de responsabilidad penal juvenil.
He dicho.
El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el diputado don Rodrigo lvarez.

El seor LVAREZ.- Seor Presidente, vergenza va a ser el nico comentario posible de
aplicar cuando se analice en detalle lo que ha sido la aplicacin de todas las reformas procesales que
esta Cmara legtimamente ha aprobado durante los Gobiernos de la Concertacin.
La reforma procesal penal tuvo que posponerse tres veces, en distintos lugares cambiarse, y
hoy est sujeta a enormes ajustes. La reforma laboral, hace muy poco hubo que posponerla. Los
tribunales de familia, en la prctica estn pospuestos, porque es tal el atochamiento, tal el atraso,
que en la medida en que la gente quiere justicia en causas tan relevantes no puede tenerla.
Finalmente, est la ley de responsabilidad penal juvenil, que ya se pospuso un ao. Y hoy -escuchen
muy bien-, los diputados que defienden al Gobierno, hablan de que deben existir, a lo ms, las
condiciones mnimas; a lo ms, las condiciones bsicas para aplicar la reforma.
Cuando, en su momento, el Congreso Nacional aprob la ley, buscaba dar una oportunidad
para rehabilitarse a los jvenes que delinquen. Ahora, se contentan con las condiciones bsicas.
Por lo tanto, estoy totalmente de acuerdo en que, cuando se habla de la ideologa de la
corrupcin o ideologa del desorden, uno puede insistir -como deca el diputado Ward- en la
ideologa de la incompetencia.
En todas las reformas que ha aprobado el Congreso Nacional -particularmente en sta-, quin
fij los plazos? El Ministerio de Justicia. Quin fij el dinero que se necesitaba? El Ministerio de
Justicia y Hacienda de la Concertacin. Quin estableci el sistema? El Ministerio de Justicia de la
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Concertacin. Quin nos pidi slo un ao, no para las condiciones bsicas, no para las condiciones
mnimas, sino para aplicar este sistema en detalle? El Ministerio de Justicia de la Concertacin.
Por tanto, tenemos todo el derecho a exigir que respondan ante los jvenes, no slo
polticamente, sino que ticamente -que es an ms tremendo-, a quienes hoy slo se les pueden
garantizar condiciones mnimas de rehabilitacin.
No me cabe la menor duda de que la aplicacin de esta reforma -y por eso hay destacados
diputados que tienen la duda de si puede aplicarse o no- va a tener los mismos o similares problemas
de los que vimos en la aplicacin de la reforma a los tribunales de familia, a los juzgados laborales, en
la reforma procesal penal. Ello, porque la nica fecha que siempre cumplen es la de los anuncios, o de
las primeras piedras, sobre todo, si es durante una campaa electoral. En ese caso, no hay posposicin,
y ah estn. Cuntos anuncios hizo el Presidente Lagos en su momento, por todo el pas, de que la
reforma procesal penal juvenil iba a ser un tremendo xito? Lo escuchamos durante dos elecciones -lo
mismo ocurri en materia laboral-: que no se iba a postergar, que iba para adelante, que todo estaba
bien. Lamentablemente, una vez ms, no slo tuvimos una postergacin, sino que hoy da lo nico que
pueden garantizar quienes defienden al Gobierno son condiciones mnimas, condiciones elementales,
para el funcionamiento del sistema.
Al revisar las actas, pude ver que, hace un ao, cuando el ministro de la poca, seor Sols,
nos solicit una prrroga, nos habl de condiciones mnimas, bsicas. Nos dijo claramente que, por
el bien de los jvenes, el sistema estara en aplicacin en un ao. Bien recordaba el diputado
Cardemil
-ocurri en la Comisin de Constitucin, Legislacin y J usticia de la Cmara y en el Senado-, que
cuando le preguntbamos si la ley estara en aplicacin en un ao, la respuesta era casi airada:
Absolutamente.
La verdad es que esto sera cmico, si tambin no fuera tremendamente trgico para quienes
han sufrido esta postergacin, es decir, para las vctimas. Por una parte, para las familias que han
sido objeto de actos de delincuencia juvenil; para los jvenes que no se beneficiaron con las
enormes posibilidades que brindaba la reforma; para las vctimas de un gran nmero de delitos, a lo
largo y ancho del pas, que fueron objeto de asaltos, asesinatos, ataques. Es decir, vctimas de todo
tipo de actos delictuales protagonizados por jvenes, que deberan haber estado absolutamente
amparados por esta reforma hace un ao y con todas las condiciones requeridas, tal como lo
prometi la Concertacin, no en condiciones mnimas. Reitero que tambin son vctimas los
jvenes que no han tenido la posibilidad de rehabilitarse.

El seor WALKER (Presidente).- Ha terminado su tiempo, seor diputado.

El seor LVAREZ.- Para la Alianza por Chile -con esto termino- hay una sola cosa clara: la
responsabilidad absoluta ser de la Concertacin. Nosotros no estamos dispuestos a posponer, una vez
ms, la entrada en vigencia de la ley, ms an, cuando el Gobierno nos dice que estn las condiciones
mnimas para aplicarla. Pero, ojo!, si los diputados de la Concertacin que optaron por una prrroga
tenan la razn, ahora tendremos una doble vergenza, utilizando el mismo comentario que hice al
comienzo de la sesin: No slo vergenza por todos los procesos mencionados, sino que, adems,
porque nos garantizaron que, en este caso, s existan las condiciones mnimas y bsicas.
Lamentablemente, no me cabe la menor duda -lo digo con tristeza- de que muchas de las
vctimas de delitos y tambin los jvenes que han delinquido, van a ser, una vez ms, vctimas del
hecho de que la Concertacin apenas les pudo garantizar condiciones mnimas.
He dicho.
El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra la honorable diputada Laura Soto.

La seora SOTO (doa Laura).- Seor Presidente, tal como lo dijo en das pasados el
diputado Montes, lamento que no haya tiempo suficiente para discutir el fondo del asunto; es decir,
por qu existe delincuencia juvenil. No creo equivocarme en lo que voy a decir. Si tomamos como
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referencia estudios serios, es probable que el 80 por ciento de los adolescentes que reciben una
sancin efectiva son jvenes pobres, situacin que debera hacernos reflexionar.
Por eso, hemos estudiado, proyectado y tratado de hacer una ley especial sobre
responsabilidad penal juvenil, de manera que el nio y el adolescente sean reinsertados en la
sociedad como tales, que sean tiles a ella y no queden afectos a penas que se aplican a los adultos.
Llevamos muchsimo tiempo tratando de lograr esto.
Adems, tenemos un mandato internacional, debido a que aprobamos la Convencin sobre
los Derechos del Nio, que nos exige adecuar nuestra legislacin. En este sentido, vamos por el
camino correcto.
Soy abogada garantista, y no puedo aceptar, bajo ningn concepto, la indicacin -me parece
lamentable- formulada en el Senado, porque convierte en sal y agua esta ley; es decir,
sencillamente, en nada, porque significa que los nios y los adolescentes no tendrn un debido
proceso. Vamos a meterlos en una crcel o como quiera que se le llame, y aunque se pretenda decir
otra cosa, al final, vamos a lograr que el adolescente salga convertido en un experto delincuente en
dos aos.
Quiero rebatir con hechos un par de afirmaciones hechas en la Sala. Por ejemplo, el
ministro habl de un delito tan grave como es el parricidio. Pero digamos las cosas como son: esto
ocurre cuando un nio de 16 aos, que ha visto durante toda su vida que el padre golpea a su madre
hasta casi darle muerte, en un momento de desesperacin puede salir en defensa de ella, por
ejemplo, con el cuchillo de cocina y lo mata. Por cierto, nos van a decir que es un delito gravsimo.
Con la indicacin del Senado, lo que vamos a hacer es meter a ese joven a la crcel y a aplicarle una
pena similar a la de los adultos. Como lo dijo muy bien el diputado J uan Bustos, los aos no se
contabilizan igual para un adulto que para un nio. De esa forma, lo vamos a dejar al margen de la
sociedad.
Aqu tambin se mencion un delito que se comete en contra de otros nios. Recuerdo una
causa en la cual me toc intervenir como abogada: la violacin de una nia de 15 aos por un joven
de 16. De acuerdo con lo que vio el juez, la nia tena diversos moretones en la cara. Naturalmente,
el nio fue procesado. Pero, al juez se le ocurri hacer una reconstitucin de la escena. Saben
ustedes qu haba ocurrido en realidad? Qued completamente claro que hubo consentimiento, que
no hubo violacin, y que los moretones de la nia se deban a que, cuando se lo confes a su padre,
ste le peg un par de cachetadas.
De manera que estaramos contraviniendo la ley si aprobamos esta indicacin, por lo cual
no podemos aceptarla por ningn motivo.

El seor WALKER (Presidente).- He terminado su tiempo, seora diputada.

La seora SOTO (doa Laura).- Para terminar, quiero decir que estamos por la
postergacin de la entrada en vigencia de la ley, porque tenemos dudas sobre lo que ocurrir ms
adelante y que puede echar por tierra sus objetivos.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el honorable diputado Alejandro Garca-
Huidobro.
El seor GARCA-HUIDOBRO.- Seor Presidente, quiero hacerle presente al ministro -
no lo veo en la Sala en este instante- que en mi regin hay una situacin bastante catica.
La Fundacin Nio y Patria est siendo presionada para que deje el establecimiento que
destina a la atencin de los nios abandonados por sus padres, con el fin de traspasrselo, sin previa
consulta a la comunidad, al Sename. El local es aledao a viviendas de pobladores y a un jardn
infantil de 120 nios. Pues bien, ese local se va a traspasar al Sename -de acuerdo a lo que ha dicho
la directora nacional de este organismo-, mientras se construye uno definitivo en otra parte.
Esto demuestra el nivel de improvisacin a que se est llegando. En ese centro de rgimen
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semicerrado debern pernoctar los nios de Rancagua y tambin los de Navidad, Pichilemu,
Peralillo, San Francisco de Mostazal y otras comunas. El Gobierno dice que el sistema est listo,
pero yo pregunto si sta es la manera de que todo est listo. Por lo menos, en mi regin, la
infraestructura no est lista; se est improvisando; se est recurriendo a la infraestructura de otra
institucin, muy importante y necesaria para el pas, precisamente, para dar una salida
medianamente honrosa a la situacin. Me preocupa que no se tome en cuenta la molestia que
significa para la comunidad esta infraestructura precaria en la ciudad de Rancagua.
Aprovecho la presencia del ministro que nos acompaa para decirle que la Unidad
Teraputica de la crcel nueva de Rancagua hasta el da de hoy no funciona. Dos aos esperando y
todava no est lista.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el diputado Ren Alinco.

El seor ALINCO.- Seor Presidente, Chile es un pas democrtico. Sin embargo, tambin
es un Estado con carcter represivo. No hay duda sobre eso. Hoy discutimos cmo encarcelamos en
forma permanente o no a los jvenes chilenos. Digo con caracteres represivos, porque aqu, una vez
ms, se est demostrando que en Chile se discrimina.
Afortunadamente, el proyecto no va a afectar a todos los jvenes chilenos, pero afectar a
un sector determinado de nuestra sociedad: a los jvenes de la clase obrera, a los hijos de los
temporeros, a los pobres de Chile.
De una vez por todas, en vez de pretender reprimir a nuestra gente, debemos discutir cmo
solucionamos el problema y le damos reales oportunidades a nuestra juventud.
No estoy defendiendo a la delincuencia, pero esos jvenes, que un da fueron nios
-a los 14 aos an se es nio-, no nacieron delincuentes.
El fondo de la discusin debe ser cmo damos oportunidades reales y efectivas a nuestros
jvenes. Los que van a caer presos son nuestros nios, los hijos de los pobres de Chile, no los de los
que tienen el poder econmico. Ellos tienen como defenderse; los nuestros no.
sta es una nueva muestra de la discriminacin y cmo se hacen las leyes en nuestro pas.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el diputado Germn Verdugo.

El seor VERDUGO.- Seor Presidente, el ao pasado, cuando se trat la postergacin de
la entrada en vigencia del proyecto, pregunt ingenuamente en la Sala si esa postergacin se peda
porque era una mala ley o porque el Gobierno era incapaz de cumplirla. Hoy he obtenido la
respuesta.
Por un lado, el Gobierno nos dice que estn dadas las condiciones para implementar la
iniciativa, pero, por otro lado, un grupo de parlamentarios de la Concertacin nos dice que eso no es
verdad, que de acuerdo con los expertos, esas condiciones mnimas no estn dadas.
Sin duda, lo que plantea el Gobierno en este momento se va a aprobar, pero queda la duda
planteada por la Concertacin, aun cuando yo tambin tengo algunas dudas, especialmente las que
se refieren a los funcionarios del Servicio Nacional de Menores que, en definitiva, sern tan
vctimas como los jvenes delincuentes que van a sufrir las consecuencias de la implementacin de
un sistema que no est en condiciones de satisfacer los requerimientos del proyecto.
Por otro lado, siendo la seguridad ciudadana y la delincuencia la preocupacin fundamental
planteada por tanto tiempo por la comunidad, y habindole preguntado al ministro si un ao era
suficiente para implementar el sistema en forma adecuada, no puede ser posible que no se le haya
dado la importancia que requiere para responder a lo que la comunidad est pidiendo desde hace
tanto tiempo.
Nos quedamos, entonces, con la profunda duda de cul ser el resultado de la
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implementacin del proyecto. No lo sabremos con exactitud, como sabemos lo que pasa con el
Transantiago, que la gente sufre a diario y que es imposible ocultar, pero, sin duda, se producirn
consecuencias realmente serias y graves, y espero que el Gobierno las asuma para que en el menor
tiempo posible le dedique los recursos necesarios para resolver los problemas que estn pendientes
para satisfacer esta necesidad de la comunidad.
Hemos hablado de los jvenes, pero se trata de los delincuentes jvenes y cmo enfocamos
el tema en su real dimensin.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el ministro Secretario General de la
Presidencia, don J os Antonio Viera-Gallo.
El seor VIERA-GALLO (ministro Secretario General de la Presidencia).- Seor
Presidente, es importante aclarar a los seores diputados y seoras diputadas la duda que subsiste.
Respecto de los centros cerrados, stos tienen la capacidad para recibir a los jvenes
procesados por delitos muy graves o condenados por los tribunales. Es decir, no habr ningn joven
condenado que no sea recibido por un centro cerrado, como corresponde.
En esos centros habr programas de rehabilitacin y hay trabajos en curso para mejorar la
infraestructura.
En cuanto a los centros semicerrados, el proyecto naci con un problema de origen, porque
cuando se vot, nadie, ni siquiera yo, que en ese entonces era senador, tuvimos en cuenta cuntos
centros semicerrados deba haber en el pas para que el proyecto tuviera una implementacin, si no
ptima, al menos a la altura de lo necesario.
Lo que plantea el diputado Garca-Huidobro ocurre en cada regin.
Para evitar ese problema, debera existir un centro cerrado por ciudad con un cierto nmero de
habitantes. Eso nunca estuvo en el informe econmico del proyecto en su origen ni tampoco en sus
estudios de implementacin.
Entonces, dnde hay un dficit real en el pas? En el nmero de centros semicerrados.
Ahora bien, como los tribunales tienen la facultad de aplicar la pena de ir a un centro
semicerrado o tener un programa de libertad asistida especial, en aquellos lugares donde no hay
centros semicerrados, lo ms lgico y natural es que el juez aplique un sistema de libertad asistida
especial, donde hay un tutor encargado de cumplir los programas.
La diferencia bsica con el centro semicerrado es que ese menor no dormir en un lugar
especfico, sino en su casa, con su familia, pero tendr que cumplir un sistema de asistencia
especial.
No tenemos problemas con los centros cerrados, quiero que eso quede muy claro; es decir,
no habr ningn joven delincuente que no sea recibido en un centro una vez condenado.
Respecto de los centros semicerrados, hay una frontera gris con la libertad asistida especial.
Es ah donde tenemos que mejorar como pas y ojal cada parlamentario se preocupe de que en su
distrito, en el mayor nmero de lugares posibles, existan centros semicerrados.
En las indicaciones que se estn discutiendo esta maana hay una que permite a los
organismos colaboradores del Sename participar en programas como semicerrados. Por eso, debiera
aumentar la cobertura, pero an as no es suficiente. se es el punto crtico, pero no es de tal
gravedad como para hacer pensar que la reforma no debiera implementarse. Adems, estaba en el
origen del proyecto.
Gracias.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el diputado seor Alberto Robles.

El seor ROBLES.- Seor Presidente, entiendo que haya parlamentarios que estn
preocupados acerca de cmo los jvenes son apresados o cumplen condena. Pero ms que eso,
deberamos estar preocupados de cmo los rehabilitamos. En ese sentido, la postergacin de este
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proyecto significa disminuir sus posibilidades para que cuenten con las herramientas adecuadas para
ello, ya que la ley de responsabilidad penal juvenil consensu herramientas de rehabilitacin muy
innovadoras e importantes.
Por eso, quiero decir que mi regin est preparada para iniciar esta reforma el 8 de junio. La
directora del Servicio Nacional de Menores de Atacama, doa Olga Esquivel, y el seremi de
J usticia, don Fredy Arancibia, me dieron esa certeza. En consecuencia, votaremos a favor.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el diputado Daro Paya.

El seor PAYA.- Seor Presidente, este enredo y el desastre que se vive en la materia es
porque una vez ms la Concertacin no est lista. El sistema no est listo. sa es la historia de los
gobiernos de la Concertacin.
A esta hora, los diarios nos informan que la Presidenta Bachelet, veinticuatro das despus
del terremoto en Aisn, acaba de reaccionar a la urgencia de la situacin y ha declarado el estado de
catstrofe. Demor veinticuatro das en tomar la decisin. Adems, lo hace despus de reunirse con
su ministro del Interior, quien estuvo all la semana pasada y le inform sobre la gravedad del
problema.
As funciona la Concertacin: nunca est lista. Las crceles concesionadas, no estaban
listas; la jornada escolar completa, no estaba lista; la pista del aeropuerto, no estaba lista; el tren al
sur, no estaba listo; el Transantiago, no estaba listo.
No s si la Presidenta estaba lista. Se va a acabar este Gobierno y los chilenos vamos a
sufrir las consecuencias de gente que no estaba preparada para gobernar. Se les acabar el perodo
presidencial y nos van a decir: No estbamos listos. As van a pasar a la historia.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra la diputada seora Amelia Herrera.

La seora HERRERA (doa Amelia).- Seor Presidente, he escuchado el largo debate
sobre si se aprueba o no la postergacin o la puesta en marcha de esta ley de responsabilidad penal
adolescente, en el que muchas veces se adujo que la responsabilidad era de la Derecha, del
Gobierno o de la Izquierda. Esto me parece una vergenza, porque en forma recurrente hemos
aprobado legislaciones, normas y reglamentos sin el debido financiamiento.
No se trata de echarle la culpa al Gobierno porque s ni de decir las cosas como son,
simplemente, porque se pertenece a un partido o a otro. Debemos defender a Chile y a los
ciudadanos. Si este sistema, que se aplicar a travs de esta ley, no est completo, como debera ser,
ya que son jvenes, seres humanos quienes estn en juego, podramos postergar su aplicacin. Pero,
por otro lado, decimos basta! Hoy, est en juego la seguridad de los chilenos, aunque muchos creen
que esto no es parte de la seguridad ciudadana.
As como el Congreso Nacional se prest para aprobar la Convencin Internacional de los
Derechos del Nio, tratado internacional de derechos humanos, donde se establece que debe existir
un sistema penal diferente al de los adultos, hoy resultara inexplicable no poner en prctica la
nueva justicia juvenil ante la mirada nacional e internacional.
El Gobierno debiera tener la responsabilidad poltica de apretar el acelerador y crear las
condiciones necesarias para contar con los profesionales adecuados, preparar laboralmente a los
jvenes e insertarlos en la sociedad, a fin de que funcione este sistema de responsabilidad de los
adolescentes por infracciones a la ley penal.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra la diputada seora Anglica Cristi.

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La seora CRISTI (doa Mara Anglica.- Seor Presidente, el domingo fue muy doloroso
leer el diario El Mercurio acerca de los nios pistoleros. No estamos hablando de adolescentes
ni de jvenes, sino de nios.
En referencia a la pregunta de la diputada que me antecedi en el uso de la palabra, quiero
decir cul es el problema de los jvenes.
El diputado Alejandro Garca-Huidobro afirm que estn sacando a los nios en riesgo
social de los hogares de Nio y Patria para traer a los nios delincuentes. Por lo tanto, se est
sacando a un grupo de personas a las cuales se est previniendo que el da de maana se conviertan
en delincuentes, para traer a nios que han delinquido.
Son tan ineficientes las polticas de resguardo de los nios y adolescentes, que son la
principal causa de la violencia y delincuencia.
Si los nios en riesgo social son abandonados a su suerte, el da de maana van a volver
como delincuentes y al mismo lugar de donde salieron.
Por lo tanto, me parece irresponsable la forma como se est improvisando para dar
cumplimiento a esta reforma.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra la diputada Karla Rubilar.

La seora RUBILAR (doa Karla).- Seor Presidente, nos encontramos ante la disyuntiva
de implementar una reforma penal juvenil que no se encuentra terminada a cabalidad. Seamos
serios, porque hoy los jvenes viven una realidad desastrosa.
No es menor que la publicidad de la Fundacin Paternitas diga que ocho de cada diez presos
son hijos de presos. No hay rehabilitacin, porque no ha sido prioridad del Gobierno. Se esconde el
problema por cinco aos, despus de los cuales se les da cinco aos ms.
Un gran jurista planteaba que el derecho penal no es concebido para esconder los fracasos
de la sociedad ni los problemas que no se pueden solucionar. Todo esto es grave, porque hablamos
de los jvenes.
En Chile ha aumentado dramticamente la delincuencia y la cantidad de jvenes que
delinquen, cuya nica responsabilidad ha sido nacer en gobiernos que no les han dado una
oportunidad. Es cierto, estos menores de 17 aos fueron criados ntegramente durante los gobiernos
de la Concertacin. ste es el resultado: jvenes sin oportunidades, que delinquen. Y lo hacen,
porque no conocen otra realidad.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Tiene la palabra el ministro de J usticia, don Carlos
Maldonado.

El seor MALDONADO (ministro de J usticia).- Seor Presidente, la semana pasada el
Ejecutivo ingres un proyecto de ley, con urgencia calificada de discusin inmediata, con el
propsito de atender una inquietud manifestada reiteradamente por los miembros de la Comisin de
Expertos, en orden a que la ley tena nudos normativos que podran afectar su aplicacin prctica y
operatividad, a contar de su entrada en vigencia.
En ese sentido, los contenidos del proyecto fueron aquellos que generaron consenso, luego
de las conversaciones con los miembros de las Comisiones de Constitucin de la Cmara de
Diputados y del Senado. Se trata de perfeccionamientos normativos en la parte de las sanciones de
la ley, artculos 6, 21, 22 y 23; la modificacin del artculo referido al plazo para poner al
adolescente ante la primera audiencia judicial, en el sentido de extenderlo de 12 a 24 horas, con los
resguardos del caso para que no se infrinjan sus derechos y garantas, que consisten, bsicamente,
en la obligatoriedad de la presencia del abogado defensor en cualquier diligencia que se realice con
el adolescente.
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En tercer lugar, se precisa en el artculo referido a la internacin provisoria, que es una
medida cautelar -guardando la diferencia- equivalente a la prisin preventiva en el derecho penal
adulto. Se precisa que proceder cuando la pena abstracta, que se da en el Cdigo Penal, es la
correspondiente a crimen y no la pena del caso concreto.
Finalmente, como cuarto punto de la propuesta del Ejecutivo, se propone una flexibilizacin
del sistema de medidas semicerradas para diversificar, por un lado, su oferta territorial y, por otro,
permitir que en aquellos casos de que dicha oferta no resultara suficiente o no adecuada a los
propsitos de rehabilitacin de las medidas, el juez pudiera, en su criterio, aplicar o el semicerrado o
la libertad asistida especial.
El articulado permanente del proyecto fue aprobado por unanimidad en el Senado, tanto en
la Comisin de Constitucin, Legislacin, J usticia y Reglamento como en la Sala. Lo mismo
ocurri en la Comisin de Constitucin, Legislacin y J usticia de la Cmara.
Por cierto, quiero agradecer el apoyo dado al proyecto del Ejecutivo.
En el Senado se gener una indicacin, que fue rechazada en la Comisin de Constitucin,
Legislacin y Justicia de la Cmara, para modificar el artculo 23, nmero 1, en concordancia con el
artculo 19, inciso primero, en trminos de establecer que para las sanciones superiores, es decir,
superiores a cinco aos, aplicables a los mayores de 16-17 aos, el juez pudiera aplicar la frmula de
una sancin mixta: rgimen cerrado, en primer lugar, transformable en semicerrado, a partir del tercer
ao, y no la alternativa que tiene la ley actualmente, entre cerrado y semicerrado.
Esa indicacin, como ustedes saben, fue rechazada por votacin dividida en la Comisin de
Constitucin, Legislacin y J usticia de la Cmara y corresponder a los seores diputados resolver
en la Sala si se incorpora o no en el proyecto. He escuchado intervenciones que reflejan bastante
conviccin, en uno y en otro sentido. Corresponder a cada uno, en uso de sus atribuciones,
pronunciarse al respecto.
Tambin se present una indiccin que fue aprobada por mayora en la Comisin, en trminos
de modificar el artculo 1 transitorio para posponer la entrada en vigencia de la ley.
Al respecto, el Gobierno ha sido muy claro y, en mi condicin de ministro de J usticia,
quiero reiterar que considera que es preferible para el pas que la ley entre en vigencia el prximo 8
de junio, como est previsto en su artculo 1 transitorio.
Creemos que tal determinacin producir beneficios para la ciudadana, en trminos de que
efectivamente comenzar a haber responsabilidad penal de los adolescentes por los delitos que
comentan. Asimismo, significar herramientas de control del fenmeno de la criminalidad juvenil
para el Ministerio Pblico y las policas.
Por lo dems, la responsabilidad penal juvenil no se aplicar de manera ambigua, encubierta
o disfrazada, como se hace hoy, muchas veces a travs de medidas de proteccin, sino que a travs
de un debido proceso, con jueces, fiscales y defensores especializados, en un juicio oral y pblico,
como corresponde, con los estndares que impone la reforma procesal penal.
Por otra parte, establecida la responsabilidad penal de un adolescente, se abrirn para l
oportunidades de rehabilitacin y reinsercin que, sin ser las ptimas que se pretenden y por las
cuales seguir trabajando el Gobierno para alcanzarlas en el mediano plazo, a lo menos, sern
claramente superiores a las de hoy.
Tengo la nmina de las instituciones que han adquirido compromisos contractuales con el
Servicio Nacional de Menores. Ellas colaborarn en el control de la libertad asistida especial, del
trabajo en beneficio de la comunidad. Son instituciones respetables y con trayectoria, como la
Asociacin Cristiana de J venes y otras vinculadas a las iglesias catlica y evanglica.
Nosotros pensamos que slo eso constituir una mejor oportunidad de trabajo para los
jvenes infractores de la ley penal, a contar del 8 de junio prximo.
En ese contexto, seguiremos trabajando con intensidad despus para completar la oferta
territorialmente, diversificar la oferta programtica y mejorar cada vez ms los estndares de
rehabilitacin.
Por supuesto, como ministro de J usticia, asumo el compromiso de concurrir a la Comisin
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de Constitucin, Legislacin y J usticia de la Cmara de Diputados, con el fin de informar del estado
de la implementacin y de la aplicacin del sistema, incluyendo, obviamente, las dificultades que se
produzcan. Estaremos atentos a las observaciones que hagan los seores diputados y los actores del
sistema: las policas, el Ministerio Pblico, las defensoras, los tribunales.
En tal sentido, me comprometo a presentar no slo mensualmente un estado de avance de la
implementacin y una constancia de las virtudes y dificultades que la aplicacin prctica de la
norma arroje, sino que tambin, en todo lo que sea necesario, modificaciones de ajustes legales que
permitan que la ley cumpla sus propsitos.
He dicho.

El seor WALKER (Presidente).- Cerrado el debate.




183
OFICIO N 413, DEL SENADO A LA PRESIDENTA BACHELET

Valparaso, 15 de mayo de 2007.


Tengo a honra comunicar a Vuestra Excelencia que el
Congreso Nacional ha dado su aprobacin al siguiente

PROYECTO DE LEY:


Artculo nico.- Introdcense las siguientes modificaciones a
la ley N 20.084, que establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes por
infracciones a la ley penal:

1) Sustityese el artculo 6, por el siguiente:

Artculo 6.- Sanciones. En sustitucin de las penas
contempladas en el Cdigo Penal y en las leyes complementarias, a las personas condenadas
segn esta ley slo se les aplicar la siguiente Escala General de Sanciones Penales para
Adolescentes:

a) Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin
social;

b) Internacin en rgimen semicerrado con programa de
reinsercin social;

c) Libertad asistida especial;

d) Libertad asistida;

e) Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad;

f) Reparacin del dao causado;

g) Multa, y

h) Amonestacin.

Penas accesorias:

a) Prohibicin de conduccin de vehculos motorizados, y
184

b) Comiso de los objetos, documentos e instrumentos de los
delitos segn lo dispuesto en el Cdigo Penal, el Cdigo Procesal Penal y las leyes
complementarias..

2) Modifcase el artculo 19, en la siguiente forma:

a) Introdcese el siguiente inciso primero, pasando el actual a
ser inciso segundo:

Artculo 19.- En el caso del numeral 1 del artculo 23, el
tribunal slo podr imponer complementariamente la sancin de internacin en rgimen
semicerrado, despus del segundo ao del tiempo de la condena., y

b) En el actual inciso primero, que pasa a ser segundo,
agrgase, entre las palabras los y casos, la expresin dems.

3) Sustityense los artculos 21, 22 y 23, por los siguientes:

Artculo 21.- Reglas de determinacin de la extensin de las
penas. Para establecer la duracin de la sancin que deba imponerse con arreglo a la presente
ley, el tribunal deber aplicar, a partir de la pena inferior en un grado al mnimo de los
sealados por la ley para el ilcito correspondiente, las reglas previstas en el Prrafo 4 del
Ttulo III del Libro I del Cdigo Penal, con excepcin de lo dispuesto en el artculo 69 de
dicho Cdigo.

Artculo 22.- Aplicacin de los lmites mximos de las penas
privativas de libertad. Si la sancin calculada en la forma dispuesta en el artculo precedente
supera los lmites mximos dispuestos en el artculo 18, su extensin definitiva deber
ajustarse a dichos lmites.

Artculo 23.- Reglas de determinacin de la naturaleza de la
pena. La determinacin de la naturaleza de la pena que deba imponerse a los adolescentes
con arreglo a la presente ley, se regir por las reglas siguientes:

1. Si la extensin de la pena supera los cinco aos de
privacin de libertad, el tribunal deber aplicar la pena de internacin en rgimen cerrado
con programa de reinsercin social.

2. Si la pena va de tres aos y un da a cinco aos de privacin
de libertad o si se trata de una pena restrictiva de libertad superior a tres aos, el tribunal
podr imponer las penas de internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin
social, internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social o libertad
asistida especial.

3. Si la pena privativa o restrictiva de libertad se extiende
entre quinientos cuarenta y un das y tres aos, el tribunal podr imponer las penas de
185
internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social, libertad asistida en
cualquiera de sus formas y prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.

4. Si la pena privativa o restrictiva de libertad se ubica entre
sesenta y uno y quinientos cuarenta das, el tribunal podr imponer las penas de internacin
en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social, libertad asistida en cualquiera
de sus formas, prestacin de servicios en beneficio de la comunidad o reparacin del dao
causado.

5. Si la pena es igual o inferior a sesenta das o si no
constituye una pena privativa o restrictiva de libertad, el tribunal podr imponer las penas
de prestacin de servicios en beneficio de la comunidad, reparacin del dao causado,
multa o amonestacin.

Tabla Demostrativa

Extensin de la sancin y penas aplicables

Desde 5 aos y 1 da:

- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.

Desde 3 aos y un da a 5 aos:

- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida especial.

Desde 541 das a 3 aos:

- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida en cualquiera de sus formas.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.

Desde 61 a 540 das:

- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida en cualquiera de sus formas.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.

Desde 1 a 60 das:

- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.
- Multa.
186
- Amonestacin.

La duracin de las sanciones de libertad asistida, libertad
asistida especial y prestacin de servicios a la comunidad, se regir por lo dispuesto en los
artculos 11, 13 y 14 de la presente ley..

4) Reemplzase, en el artculo 27, la expresin investigacin y
juzgamiento por investigacin, juzgamiento y ejecucin.

5) Reemplzase el inciso primero del artculo 31, por el
siguiente:
Artculo 31.- Detencin en caso de flagrancia. Carabineros de
Chile y la Polica de Investigaciones, en sus respectivos mbitos de competencia, debern
poner a los adolescentes que se encuentren en las situaciones previstas en los artculos 129 y
131 del Cdigo Procesal Penal, a disposicin del juez de garanta, de manera directa y en el
menor tiempo posible, no pudiendo exceder de 24 horas. La audiencia judicial que se celebre
gozar de preferencia en su programacin. El adolescente slo podr declarar ante el fiscal en
presencia de un defensor, cuya participacin ser indispensable en cualquier actuacin en que
se requiera al adolescente y que exceda de la mera acreditacin de su identidad. Dicha
detencin se regular, salvo en los aspectos previstos en este artculo, por el prrafo 3 del
Ttulo V del Libro I del Cdigo Procesal Penal. Si se diere lugar a la ampliacin del plazo de
la detencin conforme al artculo 132 de dicho Cdigo, sta slo podr ser ejecutada en los
centros de internacin provisoria de que trata la presente ley..

6) Sustityese, en el artculo 32, la expresin crmenes por la
frase las conductas que de ser cometidas por una persona mayor de dieciocho aos
constituiran crmenes.

7) Reemplzase el artculo 43, por el siguiente:

Artculo 43.- Centros de privacin de libertad. La
administracin de los Centros Cerrados de Privacin de Libertad y de los recintos donde se
cumpla la medida de internacin provisoria, corresponder siempre y en forma directa al
Servicio Nacional de Menores, con excepcin de los sealados en la letra a) siguiente, cuya
administracin podr corresponder en forma directa al Servicio Nacional de Menores o a
los colaboradores acreditados que hayan celebrado los convenios respectivos con dicha
institucin.

Para dar cumplimiento a las sanciones privativas de libertad y
a la medida de internacin provisoria contenidas en esta ley, existirn tres tipos de centros:

a) Los Centros para la Internacin en Rgimen Semicerrado.

b) Los Centros Cerrados de Privacin de Libertad.

c) Los Centros de Internacin Provisoria.

187
Para garantizar la seguridad y la permanencia de los
infractores en los centros a que se refieren las letras b) y c) precedentes, se establecer en
ellos una guardia armada de carcter externo, a cargo de Gendarmera de Chile. sta
permanecer fuera del recinto, pero estar autorizada para ingresar en caso de motn o en
otras situaciones de grave riesgo para los adolescentes y revisar sus dependencias con el
solo objeto de evitarlas.

La organizacin y funcionamiento de los recintos aludidos en
el presente artculo se regular en un reglamento dictado por decreto supremo, expedido por
medio del Ministerio de J usticia, conforme a las normas contenidas en el presente Ttulo..

8) En la letra c) del artculo 68, incorprase, en el inciso
segundo del artculo 102 A de la ley N 19.968, a continuacin de la expresin artculo
494 bis la siguiente, precedida de una coma (,): en el artculo 495,
N 21..


- - -

Dios guarde a Vuestra Excelencia.







EDUARDO FREI RUIZ-TAGLE
Presidente del Senado



CARLOS HOFFMANN CONTRERAS
Secretario General del Senado
188
REQUERIMIENTO AL TRIBUNAL CONSTITUCIONAL

EN LO PRINCIPAL: FORMULAN REQUERIMIENTO; EN EL PRIMER OTROS:
DOCUMENTOS; EN EL SEGUNDO: SE TENGA PRESENTE.-



Excelentsimo Tribunal Constitucional



Los diputados que suscriben, que constituyen a lo menos el nmero de parlamentarios
exigidos por la Constitucin, domiciliados todos- para estos efectos en Avda. Pedro Montt
s/n Edificio del Congreso Nacional, Cmara de Diputados, al Excmo. Tribunal
Constitucional, decimos:

Que, encontrndonos dentro de plazo, y cumpliendo todos los requisitos exigidos
por la Carta Fundamental, venimos en presentar el siguiente requerimiento. El da martes
14 de mayo del 2007, el Congreso Nacional, dio su aprobacin al Proyecto de Ley, iniciado
en mensaje de S. E. la Presidenta de la Repblica, por medio del cual se modifica la Ley N
20.084 (Boletn 5031-07) que establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes
por infracciones a la ley penal.

El proyecto despachado a la Presidenta de la Repblica para su promulgacin,
contiene una norma, en su artculo nico numero 3, que modifica el artculo 23 N 1 de la
Ley N 20.084, que pretende establece como nica sancin posible para el tramo de
penalidad superior a 5 aos la de internacin en rgimen cerrado.

Segn se explicar, la norma sealada, por infringir nuestra Carta Fundamental,
como asimismo los Tratados Internacionales que por mandato de la primera forman parte
de ella, a los que nos referiremos oportunamente, debe ser declarada inconstitucional, de
acuerdo a las razones que pasamos a exponer:

Antes de desarrollar in extenso nuestro planteamiento, conviene tener presente que
son tres fundamentalmente- los argumentos en que se sustenta el reproche de
inconstitucionalidad de la norma; ellos son:

1 Que el artculo nico numeral 3 al modificar el artculo 23 N 1 de la Ley N 20.084
y establecer como nica sancin posible para el tramo de penalidad superior a 5
aos la de internacin en rgimen cerrado, contradice el artculo 5 inciso 2 de la
Constitucin Poltica de la Repblica, con relacin al artculo 37 letra b) de la
Convencin sobre los Derechos del Nio, Decreto Supremo N 830, del
Ministerio de Relaciones Exteriores, de 1990, y al principio de no retroceso en
materia de derechos humanos.

2 Que la misma norma referida en el nmero precedente, no pudo ser materia de
una indicacin parlamentaria por referirse a materias que son de exclusiva
189
competencia del ejecutivo, y por originar recursos, requerir informe financiero
del Ministerio de Hacienda, y

3 Que la norma impugnada, no guarda relacin y en consecuencia est fuera de las
ideas matrices del proyecto, segn se desprende del texto del Mensaje con que
el Ejecutivo inici su tramitacin.

Por estas razones, que pasamos a desarrollar, sostenemos que el Excmo. Tribunal
Constitucional debe declarar la inconstitucionalidad del artculo nico numeral 3, que
modifica el artculo 23 N 1 de la Ley N 20.084, estableciendo como nica sancin posible
para el tramo de penalidad superior a 5 aos la de internacin en rgimen cerrado



FUNDAMENTOS DEL REQUERIMIENTO.-

ANTECEDENTES.-
1.- Primer Argumento: Indicacin contraria a la Convencin sobre los derechos del
Nio y al principio de no retroceso en materia de derechos humanos.

I. Categora de la Convencin Internacional sobre los Derechos del Nio en la
legislacin nacional.

Como primera aproximacin es necesario sealar que la Convencin sobre los
Derechos del Nio fue ratificada por nuestro pas en el ao 1990 y promulgada como ley de
la Repblica a travs del Decreto Supremo N 830 del Ministerio de Relaciones Exteriores,
por lo tanto, desde este punto de vista puede sealarse que en principio tiene este rango
dentro del ordenamiento jurdico interno.

No obstante lo anterior, en nuestro pas desde la reforma constitucional del ao 1989
que incorpora el inciso segundo del artculo 5 de la Carta Fundamental, se comienza a
debatir acerca de la posicin jurdica de los tratados internacionales sobre derechos
humanos en el ordenamiento jurdico interno. Dentro de ellos la Convencin sobre los
Derechos del Nio, ya que no existe una norma especfica relativa a ella dentro de la
Constitucin Poltica de la Repblica.

El mencionado artculo 5 inciso segundo seala que El ejercicio de la soberana
reconoce como limitacin el respeto de los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana. Es deber de los rganos del Estado respetar y promover tales derechos,
garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por
Chile y que se encuentren vigentes.

A partir de ella se ha interpretado que las normas sobre derechos humanos
contenidas en pactos internacionales como la Convencin sobre los Derechos del Nio,
representan un lmite a la soberana del Estado, razn por la cual son obligatorias y
limitaran incluso al constituyente, transformndose de esta manera en la norma de mayor
190
jerarqua dentro del ordenamiento jurdico nacional, obligando al Estado a ejecutarla o a
adoptar las medidas concretas para poder hacerlo
116
.

La norma constitucional del artculo 5 inciso segundo debe ser analizada a la luz de
la norma contenida en el artculo 41 de la Convencin sobre los Derechos del Nio y desde
esa perspectiva puede sealarse que el artculo 5 inciso segundo tiene por objeto
incorporar las normas contenidas en dicho pacto internacional sobre derechos humanos al
ordenamiento jurdico interno instando por una ms amplia y efectiva proteccin de stos y,
por ende, su interpretacin y aplicacin debe efectuarse siempre buscando la mxima
integralidad y proteccin de los derechos humanos de la infancia y adolescencia.

Adems, una interpretacin armnica de las normas constitucionales nos llevaran a
la misma conclusin, toda vez que en el artculo primero de la Constitucin se establece
que el Estado est al servicio de la persona humana y su finalidad es promover el bien
comn, dichas finalidades deben cumplirse con pleno respeto de las garantas
constitucionales, dentro de las cuales estn aquellas contempladas por tratados
internacionales a travs de su incorporacin por el artculo 5 inciso segundo, norma en la
cual tambin se exige su pleno respeto por todos los rganos del Estado, por ende debe
existir una integracin de la normativa internacional al derecho interno, de manera de
aplicar en cada caso la norma que mejor proteja a la persona y sus derechos esenciales,
interpretacin que tambin ha sido acogida por nuestra doctrina y tribunales de justicia.
Siguiendo este razonamiento, el Estado debe siempre cautelar la dignidad y los derechos de
los humanos y las humanas, y la igualdad de la misma. As, el distinguido profesor
Humberto Nogueira seala que La dignidad de la persona es el rasgo distintivo de los
seres humanos respecto de los dems seres vivos, la que constituye a la persona como un
fin en s mismo, impidiendo que sea considerada un instrumento o medio para otro fin. Tal
dignidad se constituye en la fuente de todos los derechos humanos. Podemos sostener as
que dada la primaca de la dignidad de la persona sobre los derechos, debe rechazarse el
ejercicio de cualquier derecho que suponga un atentado a ella. La dignidad de la persona
constituye una barrera insuperable en el ejercicio de los derechos fundamentales
117
.
Cules son estos derechos fundamentales? El profesor Cea Egaa, distinguido
Presidente de este Excelentsimo Tribunal, nos ensea que son aquellos "derechos,
libertades, igualdades o inviolabilidades que, desde la concepcin, fluyen de la dignidad
humana y que son intrnsecos de la naturaleza singularsima del titular de esa dignidad.
Tales atributos, facultades o derechos pblicos subjetivos son, y deben ser siempre,

116
J urisprudencia reciente afirma esta posicin. Ver Corte de Apelaciones de Santiago, Recurso de Apelacin,
ROL 1211-2002, sentencia de fecha 23 de marzo de 2007, considerandos 6, 14, 15, 16, 17 y 18; Corte
de Apelaciones de Santiago, Recurso de Apelacin, ROL 325-2002, sentencia de fecha 31 de enero de 2007,
considerandos 6, 7, 8, 9, 10 y 11; Corte Suprema, Recurso de Casacin en el Fondo, ROL 5673-2004,
sentencia de fecha 24 de enero de 2007.
117
Humberto Nogueira Alcal, en Ius et Praxis, Ao 9 N 1, Los derechos esenciales o humanos contenidos
en los tratados internacionales y su ubicacin en el ordenamiento jurdico nacional: doctrina y
jurisprudencia.
191
reconocidos y protegidos por el ordenamiento jurdico, permitiendo al titular exigir su
cumplimiento con los deberes correlativos."
118.
En este punto, revisando la historia de la ley, don Francisco Cumplido C., quien
intervino en la redaccin de la reforma del artculo 5, seala: "La Constitucin de 1980
reforz el carcter de los derechos humanos en el sistema constitucional chileno. En efecto,
el inciso segundo del artculo 5 establece, nada menos, que el ejercicio de la soberana
reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana. Coloca pues sobre la soberana a tales derechos. Por su parte, el artculo 1
prescribe que las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos, afirmacin
contenida en varias Convenciones sobre derechos humanos. Agrega que el Estado est al
servicio de la persona humana. En la historia fidedigna de esta disposicin constitucional
qued expresa constancia que la proteccin constitucional se refiere no slo a los derechos
establecidos en ella, sino a todos los que son inherentes a la naturaleza humana, como
asimismo se reconoci que tales derechos no slo son los enumerados en el texto de la
Constitucin, en los captulos segundo y tercero, sino tambin los que formen parte del
acervo cultural de la humanidad y que son propios de la naturaleza humana. Por que
resolvimos, entonces, aceptar incorporar expresamente, a lo menos, los derechos contenidos
en los tratados internacionales ratificados por Chile y vigentes, adems de los garantizados
por la Constitucin ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Los que negociamos
la reforma entendimos que con la frase agregada por ella se lograba que los derechos
garantizados por la Constitucin y por los tratados ratificados y vigente tuvieran la misma
jerarqua en el ordenamiento jurdico. En este sentido incorporbamos los derechos
asegurados por los tratados a la Constitucin. En segundo trmino les dbamos a los
referidos tratados el carcter de vinculantes para todos los rganos del Estado, ya que
deban no slo respetarlos, sino que tambin promoverlos. Lo incorporado a la Constitucin
son los derechos sustantivos, no la parte adjetiva del tratado"
119
.
Uno de los miembros de la Comisin de Estudios de la Nueva Constitucin
acentuaba an ms este aspecto afirmando: "ese texto autoriza entablar incluso recursos
de inaplicabilidad y a pedir la inconstitucionalidad de leyes que aunque no violenten algn
texto expreso de la Constitucin, violenten derechos fundamentales de la persona humana,
porque al hacerlo estn violentando el texto expreso de la Constitucin: el que seala que la
soberana est limitada por los derechos fundamentales o naturales del hombre.
120

Nuestro Tribunal Supremo ha ratificado en reiteradas oportunidades esta posicin,
As, en sentencia dictada el 30 de enero de 1996 sostiene: De la historia fidedigna del
establecimiento de la norma constitucional contenida en el artculo 5 de la Carta
Fundamental queda claramente establecido que la soberana interna del Estado de Chile
reconoce su lmite en los derechos que emanan de la naturaleza humana, valores que son
superiores a toda norma que puedan disponer las autoridades del Estado, incluido el propio

118
Cea Egaa, Jos Luis (2002) , Derecho Constitucional chileno, Tomo I, Editorial de la Universidad
Catlica de Chile, Santiago, Chile, p. 221.
119
Actas de la Comisin de la Nueva Constitucin, sesin 203.
120
J aime Guzmn Errzuriz, en sesin 101 de fecha 9 de enero de 1975

192
Poder Constituyente, lo que impide sean desconocidos; tambin en sentencia dictada el 9
de septiembre de 1998: El Estado de Chile se impuso en los citados convenios
internacionales la obligacin de garantizar la seguridad de las personas (..), quedando
vedado por este Convenio disponer medidas que tendieren a amparar los agravios
cometidos contra personas determinadas o lograr la impunidad de sus autores, teniendo
especialmente presente que los acuerdos internacionales deben cumplirse de buena fe. Y en
cuanto al Pacto (Internacional de Derechos Civiles y Polticos) persigue garantizar los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana, tiene aplicacin preeminente,
puesto que esta Corte Suprema en reiteradas sentencias lo ha reconocido.

Doctrinariamente, el profesor Nogueira seala: "El constituyente, a travs de estas
disposiciones se refiere a los artculos 1 inciso 4, artculo 5 inciso 2, y artculo 19 inciso
1 y N 26 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en una interpretacin armnica y
finalista, reconoce que los derechos no los crea ni establece el Estado, sino que ellos
emanan directamente de la dignidad y la naturaleza del ser humano; por lo tanto, el
constituyente slo se limita a reconocer tales derechos y a asegurarlos, a darles proteccin
jurdica, a garantizarlos. Si tales derechos emanan de la naturaleza humana, ellos
pertenecen al hombre por el slo hecho de ser persona y, por lo tanto, tales derechos tienen
la caracterstica de ser universales, absolutos, e imprescriptibles. Puede sostenerse, adems,
que los derechos que emanan de la naturaleza humana no pueden ser enumerados
taxativamente de una vez y para siempre, por cuanto los seres humanos en el desarrollo
histrico y de su conciencia podrn ir perfeccionado los existentes y desarrollando otros
nuevos. De ello se dej expresa constancia en las actas oficiales de la Comisin de Estudios
de la Nueva Constitucin, en su sesin 203: " La proteccin constitucional se refiere no
slo a los derechos establecidos en ella, sino que a todos los que son inherentes a la
naturaleza humana", como asimismo se reconoci que tales derechos no son slo los
enumerados en el texto de la Constitucin, en los captulos segundo y tercero, "sino
tambin los que formen parte del acervo cultural de la humanidad y que son propios de la
naturaleza humana". Una afirmacin similar hace el Pacto Internacional de Derechos
Civiles y Polticos en su artculo 5, pudiendo ser ampliados los derechos contenidos a otros
que establezcan otros pactos posteriores.

De acuerdo a lo dispuesto en el artculo 5 inciso 2 de la Constitucin, los Derechos
Humanos- asegurados en el tratado se incorporan al ordenamiento jurdico interno,
formando parte de la constitucin material y adquiriendo plena vigencia, validez y
eficiencia jurdica, no pudiendo ningn rgano del Estado desconocerlos y debiendo todos
ellos respetarlos y promoverlos, como asimismo, protegerlos a travs del conjunto de
garantas constitucionales destinadas a asegurar el pleno respecto de los derechos. (...) Esta
obligacin no slo se deriva del artculo 5 de la Constitucin, sino tambin de los mismos
tratados internacionales, entre stos del artculo 1 comn a los Cuatro Convenios de
Ginebra, de 1949, que establece el deber de los Estados Partes de respetar y hacer respetar
el Derecho Internacional Humanitario, lo que ha sido judicialmente reconocido por la Corte
Internacional de J usticia de La Haya, en el caso de Nicaragua Estados Unidos, donde la
Corte estableci el deber de los Estados Unidos de respetar y hacer respetar dichos
convenios "en todas las circunstancias", lo que deriva no slo de tales convenios, sino de
193
los principios generales del derecho humanitario, a los cuales los convenios dan expresin
concreta
121
.

Por todo lo anterior, es posible concluir que la Convencin de los derechos del nio
tiene rango constitucional o incluso supraconstitucional. Asimismo, tanto la jurisprudencia
de nuestros ms altos tribunales, incluyendo la ms reciente, como la historia fidedigna de
la ley y la doctrina constitucional afirman que los tratados internacionales de derechos
humanos, como es el caso de la Convencin de los Derechos del Nio, tienen dicho rango,
en virtud del artculo 5 inciso 2 de nuestra Carta Fundamental.

II. Inconstitucionalidad de la indicacin que modifica el artculo 23 N 1 de la Ley N
20.084 a la luz del artculo 37 letra b) y artculo 40 N 3 letra b) y N 4 de la
Convencin de los Derechos del Nio.

La Convencin de los Derechos del Nio es el Instrumento Internacional de
Derechos Humanos ms ratificado del planeta, con 192
122
pases suscritos a ella,
convirtindola en el tratado de derechos humanos por excelencia. Existe consenso mundial
de que deben protegerse los derechos de los nios, nias y adolescentes, constituyndose en
la base jurdico filosfica y moral (en la concepcin de moral pblica de Ronald
Dworkin
123
) ms importante del mundo. La igualdad en dignidad y derechos, que como
sujetos tienen los nios, nias y adolescentes, constituye un hito cultural y jurdico
fundamental de nuestra sociedad. Chile se hizo parte de este cuerpo normativo el 13 de
agosto de 1990.

En materia de responsabilidad penal, el artculo 37 de esta Convencin prescribe:

Artculo 37
Los Estados Partes velarn por que:

a) Ningn nio sea sometido a torturas ni a otros tratos o penas crueles, inhumanos o
degradantes. No se impondr la pena capital ni la de prisin perpetua sin posibilidad de
excarcelacin por delitos cometidos por menores de 18 aos de edad;

b) Ningn nio sea privado de su libertad ilegal o arbitrariamente. La detencin, el
encarcelamiento o la prisin de un nio se llevar a cabo de conformidad con la ley y se

121
"Los tratados internacionales en el ordenamiento jurdico chileno". En Revista Chilena de Derecho. Vol.23
Ns. 2 y 3. Tomo I. Mayo Agosto 1996, pgs. 351 y siguientes.
122
Al ao 2005.
123
RONALD DWORKIN, LIBERALISMO, CONSTITUCIN Y DEMOCRACIA. ED. ISLA DE LA
LUNA, 2003. (80 P.) ISBN 987- 20673-1-7. Resea elaborada por Dora Elvira Garca G. Dworkin va a
insistir en las dos acepciones sobre la igualdad que ya desde Taking Rights Seriously (p.227) haba
propuesto. Primero, la consideracin de la igualdad como ideal poltico, es decir, el mismo tratamiento de
igualdad a todos, igual consideracin y respeto. El segundo principio seala que el gobierno ha de tratar a
todos como iguales, pero en relacin con la distribucin de ciertos recursos (por ejemplo: riqueza)
vinculados con las oportunidades. El primer principio es ms fundamental por ser constitutivo y el segundo
es derivado. Dworkin defiende como su moral poltica constitutiva la primera, en la cual, el gobierno ha de
ser neutral en relacin a lo que se denomina como buena vida, y las decisiones polticas han de ser
independientes de cualquier concepcin particular de la buena vida.
194
utilizar tan slo como medida de ltimo recurso y durante el perodo ms breve que
proceda;

c) Todo nio privado de libertad sea tratado con la humanidad y el respeto que merece la
dignidad inherente a la persona humana, y de manera que se tengan en cuenta las
necesidades de las personas de su edad. En particular, todo nio privado de libertad estar
separado de los adultos, a menos que ello se considere contrario al inters superior del
nio, y tendr derecho a mantener contacto con su familia por medio de correspondencia y
de visitas, salvo en circunstancias excepcionales;

d) Todo nio privado de su libertad tendr derecho a un pronto acceso a la asistencia
jurdica y otra asistencia adecuada, as como derecho a impugnar la legalidad de la
privacin de su libertad ante un tribunal u otra autoridad competente, independiente e
imparcial y a una pronta decisin sobre dicha accin.

Asimismo, el artculo 40 del mismo cuerpo normativo prescribe:

Artculo 40

1. Los Estados Partes reconocen el derecho de todo nio de quien se alegue que ha
infringido las leyes penales o a quien se acuse o declare culpable de haber infringido
esas leyes a ser tratado de manera acorde con el fomento de su sentido de la dignidad y el
valor, que fortalezca el respeto del nio por los derechos humanos y las libertades
fundamentales de terceros y en la que se tengan en cuenta la edad del nio y la
importancia de promover la reintegracin del nio y de que ste asuma una funcin
constructiva en la sociedad.

2. Con este fin, y habida cuenta de las disposiciones pertinentes de los instrumentos
internacionales, los Estados Partes garantizarn, en particular:

a) Que no se alegue que ningn nio ha infringido las leyes penales, ni se acuse o declare
culpable a ningn nio de haber infringido esas leyes, por actos u omisiones que no
estaban prohibidos por las leyes nacionales o internacionales en el momento en que se
cometieron;

b) Que a todo nio del que se alegue que ha infringido las leyes penales o a quien se acuse
de haber infringido esas leyes se le garantice, por lo menos, lo siguiente:

i) Que se lo presumir inocente mientras no se pruebe su culpabilidad conforme a la ley;

ii) Que ser informado sin demora y directamente o, cuando sea procedente, por
intermedio de sus padres o sus representantes legales, de los cargos que pesan contra l y
que dispondr de asistencia jurdica u otra asistencia apropiada en la preparacin y
presentacin de su defensa;

iii) Que la causa ser dirimida sin demora por una autoridad u rgano judicial
competente, independiente e imparcial en una audiencia equitativa conforme a la ley, en
195
presencia de un asesor jurdico u otro tipo de asesor adecuado y, a menos que se
considerare que ello fuere contrario al inters superior del nio, teniendo en cuenta en
particular su edad o situacin y a sus padres o representantes legales;

iv) Que no ser obligado a prestar testimonio o a declararse culpable, que podr
interrogar o hacer que se interrogue a testigos de cargo y obtener la participacin y el
interrogatorio de testigos de descargo en condiciones de igualdad;

v) Si se considerare que ha infringido, en efecto, las leyes penales, que esta decisin y toda
medida impuesta a consecuencia de ella, sern sometidas a una autoridad u rgano
judicial superior competente, independiente e imparcial, conforme a la ley;

vi) Que el nio contar con la asistencia gratuita de un intrprete si no comprende o no
habla el idioma utilizado;

vii) Que se respetar plenamente su vida privada en todas las fases del procedimiento.

3. Los Estados Partes tomarn todas las medidas apropiadas para promover el
establecimiento de leyes, procedimientos, autoridades e instituciones especficos para los
nios de quienes se alegue que han infringido las leyes penales o a quienes se acuse o
declare culpables de haber infringido esas leyes, y en particular:

a) El establecimiento de una edad mnima antes de la cual se presumir que los nios no
tienen capacidad para infringir las leyes penales;

b) Siempre que sea apropiado y deseable, la adopcin de medidas para tratar a esos nios
sin recurrir a procedimientos judiciales, en el entendimiento de que se respetarn
plenamente los derechos humanos y las garantas legales.

4. Se dispondr de diversas medidas, tales como el cuidado, las rdenes de orientacin y
supervisin, el asesoramiento, la libertad vigilada, la colocacin en hogares de guarda,
los programas de enseanza y formacin profesional, as como otras posibilidades
alternativas a la internacin en instituciones, para asegurar que los nios sean tratados
de manera apropiada para su bienestar y que guarde proporcin tanto con sus
circunstancias como con la infraccin.

La libertad es la regla general. La privacin de ella, la excepcin. Invertir este principio
significa vulnerar los derechos humanos de los nios, nias y adolescentes, discriminarlos
en razn de ser simplemente nios, nias y adolescentes, abusar del poder punitivo,
violando los principios ms bsicos de un Estado democrtico de derecho. La privacin de
libertad es una sancin penal tristemente necesaria, slo aplicable en los casos ms graves.
Su utilizacin es triste, no slo por el dolor que infringe verse limitado en la libertad
ambulatoria, sino adems porque, cuando se aplica, el Estado reconoce su incapacidad de
abordar un conflicto de manera pacfica, y se ve obligado a marginar de la sociedad a
alguien que, en general, no tuvo las mismas oportunidades que el resto, y es necesario
retribuir el dao provocado. Este dao es mayor tratndose de adolescentes, seres humanos
196
en una especial etapa de desarrollo, en la que el encierro produce efectos perniciosos de
forma exponencialmente superior a la que sufre un adulto en la misma situacin.

Estos artculos 37 y 40 deben ser interpretados de conformidad al artculo 41 del mismo
instrumento. Este artculo 41 prescribe:

Artculo 41

Nada de lo dispuesto en la presente Convencin afectar a las disposiciones que sean ms
conducentes a la realizacin de los derechos del nio y que puedan estar recogidas en:

a) El derecho de un Estado Parte; o

b) El derecho internacional vigente con respecto a dicho Estado.

Esta norma, que se repite en otros tratados de derechos humanos ratificados por Chile
124
,
obliga a siempre interpretar las mismas y las del derecho interno, a favor del nio, nia o
adolescente, de tal manera que habiendo una norma ms favorable en otro tratado, o en una
ley interna, debe preferirse siempre esa alternativa y no excusar su aplicacin en el
argumento de que la Convencin de los Derechos del Nio establece otra cosa. Nunca
puede ser utilizada en perjuicio de los nios, nias y adolescentes. Ello, porque esta norma
interpretativa debe leerse junto con el principio del inters superior del nio, prescrito en el
artculo 3.1 del mismo cuerpo normativo.

Artculo 3

1. En todas las medidas concernientes a los nios que tomen las instituciones pblicas o
privadas de bienestar social, los tribunales, las autoridades administrativas o los rganos
legislativos, una consideracin primordial a que se atender ser el inters superior del
nio.

El inters superior del nio, en la interpretacin de Miguel Cillero
125
, consiste en un
principio que, a la vez que sirve de criterio para definir un conflicto de derechos, sirve para
prevenir lecturas tutelares del sistema jurdico, que en una mirada paternalista ubiquen a los
nios, nias y adolescentes como objetos de proteccin, y no como sujetos de derechos. La
Convencin contiene principios -que a falta de otro nombre, denominar
estructurantes- entre los que destacan el de no discriminacin (art.2), de efectividad
(art.4), de autonoma y participacin (arts.5 y 12), y de proteccin (art 3). Estos principios
-como seala Dworkin- son proposiciones que describen derechos: igualdad, proteccin
efectiva, autonoma, libertad de expresin, etc., cuyo cumplimiento es una exigencia de la
justicia. Los principios, en el marco de un sistema jurdico basado en el reconocimiento de

124
Artculo 29 Convencin Interamericana de Derechos Humanos, artculo 23 Convencin para la
Eliminacin de toda forma de discriminacin en contra de la mujer.
125
Cillero, M (1999), El inters superior del nio en el marco de la convencin Internacional sobre los
derechos del nio, en J usticia y Derechos del Nio, N 1, UNICEF y Ministerio de Justicia de Chile,
Santiago, p. 57
197
derechos, puede decirse que son derechos que permiten ejercer otros derechos y resolver
conflictos entre derechos igualmente reconocidos. Entendiendo de este modo la idea de
principios, la teora supone que ellos se imponen a las autoridades, esto es, son
obligatorios especialmente para las autoridades pblicas y van dirigidos precisamente hacia
(o contra) ellos. En consecuencia, nada ms lejano al sentido de lo que aqu llamamos
principio del inters superior del nio, que creer que el inters superior del nio debe
meramente inspirar las decisiones de las autoridades. No, el principio del inters superior
del nio lo que dispone es una limitacin, una obligacin, una prescripcin de carcter
imperativo hacia las autoridades.

As, frente a la decisin de privar o no a un adolescente de su libertad, por una
sancin penal o una medida precautoria, debe tenerse presente qu situacin es ms
favorable para el nio, nia o adolescente, fijndose dnde se protegen ms sus derechos, y
de qu calidad o peso son esos derechos, y preferir sta antes que la situacin que vulnera
ms derechos o slo protege derechos de menor calidad en perjuicio de otros de mayor
importancia. ste es el criterio de la idoneidad de la pena a que se refiere el artculo 24 de
la ley N 20.084.

Es por todo ello, que la Convencin establece como deber de los estados partes el
limitar la privacin de libertad de nios a un estndar preciso: ultima ratio y por el ms
breve tiempo que proceda.

Pero qu sucede cuando una legislacin penal de adolescentes prescribe que, en toda
una categora de casos, debe aplicarse siempre una pena privativa de libertad, de encierro
absoluto, y por muchos aos. Y peor an, qu sucede cuando una legislacin aprobada, que
establece la excepcionalidad de las penas privativas de libertad -como se seala
expresamente en el artculo N 26 de la ley N 20.084, el que no fue objeto de modificacin
alguna-, garantizando un aspecto bsico de todo debido proceso penal de adolescente, es
modificada por una norma que deroga esta garanta con posterioridad, a pretexto de
criterios de seguridad ciudadana. Es el caso de la indicacin aprobada en el Congreso,
por la cual se aplica, como pena nica, la pena privativa de libertad de internacin en
rgimen cerrado con programa de reinsercin social.

La consecuencia de una indicacin de este tipo que restringe la posibilidad del
sentenciador a una condena en rgimen cerrado es que dicha indicacin es inconstitucional.
Ya hemos visto que los tratados de derechos humanos ratificados por Chile son un lmite a
la soberana, incluyendo sus manifestaciones, en este caso la ley. Vulnera directamente el
artculo 37 letra b) de la Convencin de los Derechos del Nio, al no dar alternativa alguna
a la privacin de libertad a penas que superen los cinco aos, lo que en ciertos casos
provocar que adolescentes que, por ejemplo, no han cometido delitos de gravedad, sino un
cmulo de ellos que se suman por concurso real, sean sancionados con esta pena, sin
alternativa alguna. Esta situacin no considera el inters superior del adolescente, pues no
deja espacio para la determinacin de una pena idnea, convirtiendo el artculo 24 de la ley
N 20.084 y el artculo 40 N 3 letra b) y N 4 de la Convencin de los Derechos del Nio
en letra muerta. Perjudica el normal desarrollo de los adolescentes al someterlos a un
encierro que, lejos de reinsertarlos socialmente, los margina de la comunidad, y dificulta su
proceso de responsabilizacin y de empata por los derechos y libertades de las dems
198
personas, convirtiendo en palabras al viento el objetivo de esta ley. De esta forma, Chile
incumple sus compromisos internacionales al vulnerar los derechos humanos de los nios,
nias y adolescentes, y desconoce asimismo los principios, normas y garantas de su propia
Constitucin Poltica, representando una afrenta a la moral pblica del Estado.

A mayor abundamiento, ya en enero de este ao, el Comit de Derechos del Nio de
Naciones Unidas, al revisar el ltimo informe del Estado de Chile sobre aplicacin de la
Convencin se refiri a Ley 20.084, y manifest su preocupacin por aspectos que resultan
reidos con las exigencias ya sealadas (en especial, la posibilidad de aplicar medidas de
internacin de hasta 5 aos a nios y nias de 14 y 15 aos). Por eso seal que la nueva
ley deba ser puesta en plena concordancia con las exigencias de la Convencin, entre
ellas la de garantizar que la privacin de libertad sea usada tan slo como medida de
ltimo recurso.
126

Adems, no es efectivo que se aplicar slo respecto de 3 o 4 delitos muy graves,
puesto que el sistema de determinacin de sanciones adoptado permite tambin por va de
agravantes elevar las penas aplicables desde marcos inferiores.

Como ha sealado una institucin con amplia experiencia en el trabajo con jvenes,
Corporacin Opcin, en una reciente declaracin pblica: Las respuestas privativas de
libertad producen en los adolescentes altos costos subjetivos, difciles de revertir. En ese
medio, el adolescente aprende a desarrollar vnculos superficiales y manipulativos con su
medio. Por otra parte, la experiencia carcelaria, provoca una prdida de la nocin espacio
temporal, que para los adolescentes implica la vivencia continua del aqu y el ahora,
deteriorando gravemente la capacidad de desarrollar aspectos cognitivos relacionados con
la proyeccin vital, el establecimiento de metas y el anlisis de consecuencias de las
propias acciones en un sentido vital ms amplio.

En sntesis, las finalidades centrales declaradas por la Ley, responsabilizar a
los adolescentes y fomentar su reinsercin constructiva a la sociedad, se ven
perturbadas severamente con la crcel. La evidencia, en la experiencia internacional,
muestra que tanto la amenaza de la pena privativa de libertad como su aplicacin
producen ms problemas que los que pretenden solucionar. Los adolescentes no deben
recibir la misma respuesta sancionatoria que un adulto, sino que, por el contrario,
sta debe instar primordialmente por el medio libre, lo que favorecer el no
desarraigarse de su entorno social, familiar y comunitario.
La norma aprobada a indicacin del senador Larran, no contribuye al diseo
de un sistema con fines de reinsercin pues es claro que el nuevo sistema de justicia
juvenil, conceba en el diseo estructurante de este nuevo sistema, que siempre el
tribunal contase con la posibilidad de diversas sanciones. Ese no era un elemento
casual o anecdtico sino que fue objeto de un largo debate y un amplio consenso. La
norma del artculo 23 antiguo se acord por unanimidad en la comisin de
constitucin de la anterior legislatura y luego de incluso haber recibido la opinin de

126
Afirmaciones disponibles de revisar en el sitio web del Comit en:
http://www.ohchr.org/english/bodies/crc/crcs44.htm

199
un grupo tcnico de ONGs de infancia que influyeron decisivamente en la creacin de
la libertad asistida especial. As, el romper ese pilar estructural y concebir una sola
posible sancin para ese tramo de penalidad, ciertamente impide afirmar que este
nuevo sistema considera la privacin de libertad como recurso ltimo, ultima ratio,
que es el mandato de la ya citada Convencin sobre los Derechos del Nio.


III.- Vulneracin del principio de no retroceso en materia de derechos humanos.

Por otro lado, la citada indicacin del senador Larran es una disposicin que
adicionalmente vulnera otro principio del derecho internacional de los derechos humanos,
cual es la prohibicin de retroceso en el respeto de los derechos humanos, prohibicin
establecida con ms claridad en los Pactos Internacionales de Derechos Civiles y Polticos
y de Derechos Econmicos, Sociales y Culturales. En la redaccin del artculo 23 de la ley
en comento, ya promulgada y publicada, exista la posibilidad de aplicar una pena que, si
bien es considerada privativa de libertad - la internacin en rgimen semicerrado - dicha
pena contempla la posibilidad de salir del encierro y tomar contacto con la comunidad la
mayor parte del da a da, siendo entonces mucho ms favorable y respetuosa de la
Convencin de los Derechos del Nio. Sin embargo la actual modificacin impide la
aplicacin de dicha sancin, y peor an, infringe la obligacin del estado de disponer de
una amplia gama de alternativas para definir la mejor pena para el adolescente, prefiriendo
siempre aquellas que sean no privativas de libertad. Esto impide considerar las
particularidades de cada adolescente, incluyendo su gnero, con lo que encontramos aqu
otra vulneracin, esta vez a la Convencin para la Eliminacin de Toda Forma de
Discriminacin Contra la Mujer, tambin ratificada por Chile.

En resumen, se trata sin dudas de una disposicin que atenta contra la dignidad
humana de los y las adolescentes, infringe la Constitucin, la Convencin de los Derechos
del nio, la Convencin para la Eliminacin de Toda Forma de Discriminacin Contra la
Mujer, y todo el corpus normativo de derechos humanos. Se trata de una disposicin que
hace retroceder al Estado de Chile en su deber de respetar los Derechos Humanos y
progresivamente ir cautelndolos de mejor manera, constituye una discriminacin arbitraria
en razn del gnero y finalmente, es una vulneracin al debido proceso y a la finalidad
misma del Estado.

2.- Segundo Argumento: Indicacin no pudo provenir de un parlamentario por
tratarse de una materia que irroga gastos

Respecto al segundo argumento, esto es, que el artculo nico numeral 3 al
modificar el artculo 23 N 1 de la Ley N 20.084 y establecer como nica sancin posible
para el tramo de penalidad superior a 5 aos la de internacin en rgimen cerrado no pudo
ser materia de una indicacin parlamentaria por referirse a materias que son de exclusiva
competencia del ejecutivo, y por originar recursos, requerir informe financiero del
Ministerio de Hacienda, es posible sealar lo siguiente:

Al respecto, en el artculo 24 inciso 2 de la Ley N 18.919, Ley Orgnica del
Congreso Nacional se dispone expresamente que:
200
No podrn admitirse indicaciones contrarias a la Constitucin Poltica ni que
importen nuevos gastos con cargo a los fondos del Estado o de sus organismos, o de
empresas de que sea dueo o en que tenga participacin, sin crear o indicar, al mismo
tiempo, las fuentes de recursos necesarios para atender a tales gastos.

Establecer como nica sancin posible la internacin en rgimen cerrado para la
franja de penalidad superior a los 5 aos, segn los criterios de determinacin de la pena de
la Ley N 20.084, significa una sobrecarga sobre el sistema de rgimen cerrado que
evidentemente repercute en la necesidad de contar con ms centros en cada regin del pas
y ms personal en su interior.

Considrese que slo el nuevo centro para la internacin en rgimen cerrado que se
construir en la regin metropolitana, por lo que el ejecutivo inform en la discusin de la
Ley N 20.084, costar ms de 3.500 millones de pesos, y podr el Tribunal Constitucional
apreciar el impacto econmico para las arcas fiscales que significa la necesidad de contar
con ms centros. Es por ello que cuestiones como stas estn entregadas a la iniciativa del
ejecutivo. As se reconoci en la tramitacin de la Ley N 20.084 donde los parlamentarios
que en ese momento integraban la comisin de constitucin del senado, requirieron de los
representantes del ejecutivo que ste incorporase por la va de indicacin las materias que
surgieran en la discusin y que fuesen de su exclusiva competencia y aun ms, que
existiendo materias que irrogaban gastos, el proyecto debi pasar por la comisin de
hacienda del senado.

3.- Tercer Argumento: Indicacin se aleja de las ideas matrices del proyecto.

Finalmente, respecto del tercer argumento de inconstitucionalidad, esto es, que el
artculo nico numeral 3 al modificar el artculo 23 N 1 de la Ley N 20.084 y establecer
como nica sancin posible para el tramo de penalidad superior a 5 aos la de internacin
en rgimen cerrado, est fuera de las ideas matrices del proyecto, segn se desprende del
texto del Mensaje con que el Ejecutivo inici su tramitacin, el Tribunal Constitucional
deber considerar lo siguiente:

En primer lugar la propia Constitucin Poltica de la Repblica establece en su
artculo 69 inciso primero que Todo proyecto puede ser objeto de adiciones o correcciones
en los trmites que corresponda, tanto en la Cmara de Diputados como en el Senado; pero
en ningn caso se admitirn las que no tengan relacin directa con las ideas matrices o
fundamentales del proyecto.

Por su parte, en el inciso 1 del artculo 24 de la Ley N 18.919, Ley Orgnica del
Congreso Nacional se establece que Slo sern admitidas las indicaciones que digan
relacin directa con las ideas matrices o fundamentales del proyecto. Ello, adems de lo
sealado en cuanto a que no podrn admitirse indicaciones contrarias a la Constitucin
Poltica.

En este sentido el Mensaje no deja lugar a dudas en cuanto a los mbitos que sern
abordados. As expresa que: ..., el Ejecutivo se ha planteado la necesidad de introducir
precisos, pero necesarios ajustes a la ley, de modo de cumplir con los fines que la inspiran,
201
esto es, la responsabilizacin y la reinsercin social del adolescente. Y prosigue: En
efecto, esta iniciativa legal responde a las inquietudes planteadas desde diversos sectores de
la sociedad, en especial, a las directrices entregadas por la Comisin de Expertos, rgano
creado por la Ley N 20.110, que suspendi la entrada en vigencia de la ley que ahora se
modifica.
En este sentido, la propuesta que ahora presentamos apunta a perfeccionar algunos
aspectos procesales y otros sustantivos que permitirn que ella sea aplicada de manera ms
uniforme, previniendo dudas interpretativas y problemas de operatividad del nuevo sistema
de justicia penal para adolescentes.

Agrega adems el texto del Mensaje, en la materia que nos ocupa, que slo se
introducen modificaciones en lo referente a las normas de determinacin de penas
destinadas a reordenar los artculos referidos a esta materia, a objeto de distinguir entre la
pena a imponer y la pena considerada en abstracto.
De all entonces que las nicas modificaciones introducidas en el artculo 23 de la
Ley dicen relacin, la primera, con la homologacin de la pena a los trminos en que se
encuentran establecidas en los dems numerales sustituyendo, de esta forma, en el nmero
uno, la frase resulta equivalente a una pena de crimen por la de supera los cinco aos;
en tanto que la segunda, se ocupa slo de establecer, para mayor claridad, la duracin
mxima de las sanciones no privativas de libertad.

Como puede advertirse, dichas modificaciones no han tenido por objeto el introducir
cambios sustantivos y profundos en las sanciones que estn contenidas en el artculo 23,
sino slo hacer congruente dicho numeral con los dems del mismo artculo. Luego ,el
espritu de la indicacin introducida durante la tramitacin del proyecto se aleja de aquellas
ideas y del objeto preciso que se tuvo en consideracin con la presentacin del proyecto, en
lo que al artculo 23 se refiere.

Lo anterior se ve refrendado por lo dispuesto en el artculo 118 del Reglamento del
Senado, que al respecto prescribe: las indicaciones...slo sern admitidas cuando digan
relacin directa con las ideas matrices o fundamentales contenidas en el mensaje o mocin
con que se haya iniciado el proyecto.

En otro orden, la declaracin pblica de 12 de los 15 miembros de la Comisin de
expertos, rgano cuyos lineamientos entregados fueron considerados fundamentales para
establecer los puntos en la iniciativa que modifica la actual ley, expresa muy claramente
que la indicacin del senador Larran se aleja fuertemente de lo planteado por ellos, de
donde se colige que esta indicacin no puede ponerse a la sombra de las inquietudes
planteadas por la comisin de expertos, que es el alero bajo el cual, seala el ejecutivo, ha
de leerse el mensaje presidencial.

Tampoco es posible seriamente afirmar que disminuir las alternativas con que
contaba el sentenciador permita cumplir de mejor manera los fines que la Ley N 20.084
consagra en su artculo 20: responsabilizacin e integracin social.
En efecto, ambos principios, en el texto y en el espritu de la ley, son fines
copulativos de este nuevo ordenamiento, de modo que de faltar uno de ellos, se altera en lo
202
sustancial el sistema de justicia juvenil. Tal es lo que ocurre con la norma introducida en el
senado por indicacin parlamentaria.
Considere el Tribunal los claros y tajantes trminos en que se expresan 12 de los 15
miembros de la Comisin de expertos, convocada por el Ministerio de J usticia, en una
declaracin pblica el pasado 16 de mayo:
1.- Esta Comisin nunca ha apoyado una modificacin de la ley N 20.084 en los trminos
de la indicacin relativa al artculo 23 nmero 1 aprobado por el Senado. Esta indicacin
altera el fondo de la misma y conspira contra los principios y propsitos que siempre tuvo.
En efecto la indicacin modifica las reglas de individualizacin judicial de la pena al
establecer como pena nica obligatoria la internacin en rgimen cerrado por 5 aos y un
da a 10 aos no slo para los delitos ms graves cosa que la ley siempre ha permitido
sino que tambin para una serie de casos de mediana gravedad, donde eso no se justifica y
est totalmente contraindicado desde el punto de vista de la reinsercin social.
2.- La Comisin estima que la indicacin propuesta reduce la posibilidad de encontrar la
sancin adecuada a la gravedad del delito y las posibilidades de efectiva rehabilitacin y
reinsercin social del joven infractor.
3.- Esta indicacin genera mayor incertidumbre y pone en riesgo el adecuado
funcionamiento del sistema y los derechos de los adolescentes.
4.- Por estas razones quienes suscribimos esta declaracin rechazamos por completo la
propuesta parlamentaria antes mencionada, la que desvirta cualquier aporte que el
proyecto del Ejecutivo pudiese realizar, ya que no respeta el principio de utilizar la crcel
slo como ultimo recurso y condiciona las oportunidades de reinsercin que la misma ley
garantiza.
Y es que como ha dicho en Carta al diario El Mercurio el da martes 15 de mayo,
uno de los miembros de la comisin de expertos, abogado especialista en la materia y
consultor de UNICEF en Chile, Sr. Miguel Cillero, El verdadero punto de la discordia es
la indicacin del senador Larran que, en el contexto de un proyecto de ajustes muy
menores y de redaccin de la ley, altera el fondo de la misma y conspira contra los
principios y propsitos que siempre tuvo. En efecto, la indicacin modifica las reglas de
individualizacin judicial de la pena, al establecer como pena nica obligatoria la
internacin en rgimen cerrado por 5 aos y un da a 10 aos no slo para los delitos ms
graves -cosa que la ley siempre ha permitido-, sino que tambin para una serie de casos de
slo mediana gravedad, donde eso no se justifica y est totalmente contraindicado desde el
punto de vista de la reinsercin social.
No creemos que la opinin pblica tenga conciencia de que la propuesta significa
asignar la misma pena -5 aos y un da a 10 aos- por delitos tan distintos (o dispares)
como la violacin con homicidio y la reiteracin de delitos de robo en que no ha mediado
violencia ni amenaza de violencia contra las personas.
Es ante esto que algunos diputados han reaccionado con justa indignacin, porque
una ley compleja y con fines tan delicados no se cambia a golpe de indicaciones
extemporneas, sin sustento tcnico y sin suficiente discusin parlamentaria. Menos cuando
afectan su sentido y una implementacin que todos reconocen precaria.
Dicha carta est tambin suscrita por otros dos miembros de la comisin, el
psiclogo experto en tratamiento de jvenes con consumo problemtico de drogas, Sr.
Paulo Egenau, y el acadmico y doctor en derecho, Sr. Hctor Hernndez, por lo que sus
juicios sobre la gravedad de esta norma para los efectos de la reinsercin cuentan con sus
avales de ejercicio profesional y de investigacin acadmica.
203

Adicionalmente, debe apreciarse que el mensaje con que fue presentado a trmite
legislativo el proyecto de ley de responsabilidad de adolescentes por infraccin a la ley
penal, en agosto del 2002 deca que uno de sus objetivos centrales era el de adaptar la
legislacin chilena a la Convencin sobre los Derechos del Nio, suscrita en 1990. Dicha
Convencin, deca el mensaje, plantea que el sistema aplicable a los adolescentes
infractores debe ser un sistema especial, en el que se destaque la importancia de promover
su reintegracin social (Art. 40.1). Por lo mismo, adems del respeto al debido proceso,
exige que el grueso de las medidas aplicables a los adolescentes infractores sean
alternativas a la internacin (Art. 40.4), y dispone que la privacin de libertad debe ser
usada como ltimo recurso y por el periodo ms breve que proceda (Art. 37 b).
Remarcan la acentuada lejana entre la indicacin del H. Senador Larran y el
mensaje y texto de la Ley N 20.084, las abundantes declaraciones con que anteriores
ministros de J usticias entendieron esta normativa. El Ex Ministro Isidro Sols afirm en
marzo del 2006, En el sistema juvenil, las sanciones en medio libre no son las
alternativas; lo alternativo es la privacin de libertad. El Ministro Bates sostuvo: en
la perspectiva de la integracin del adolescente con la comunidad, deben priorizarse las
sanciones no privativas de libertad, en el medio libre, que faciliten el vnculo de cada
adolescente con los agentes educativos como la familia, los amigos, la escuela. El proceso
de individuacin e identidad de cualquier adolescente requiere el concurso permanente de
estos factores.

Para finalizar esta argumentacin, hacemos nuestras las palabras de uno de nuestros
ms distinguidos penalistas, ex miembro de la Corte Suprema, profesor don Enrique Cury,
quien ha declarado el viernes 18 de mayo en la prensa: "Esta ley, en su origen, tiene por
objeto dar a los jvenes un tratamiento ms adecuado en un tema extremadamente
complejo, donde los pases europeos han tenido que ir y venir buscando frmulas, lo mismo
han hecho en Estados Unidos. Desgraciadamente esta disposicin se sale completamente de
los que son los esquemas modernos de tratamiento de menores que cometen delitos."
Es del todo evidente, entonces, que una propuesta como la de reducir las sanciones
posibles de aplicar por el sentenciador en un terminado tramo de penalidad, est fuera de
las ideas matrices con que el ejecutivo present este proyecto de ley y, por lo mismo, jams
debi ser admitida a discusin, error que este Tribunal puede y debe enmendar.

POR LO TANTO,
Con el mrito de lo expuesto, citas legales, constitucionales y de los Tratados
Internacionales ratificados por nuestro pas y que se encuentran vigentes,
Al EXCMO. TRIBUNAL CONSTITUCIONAL PEDIMOS
Declare inconstitucional, la norma contenida en el artculo nico nmero 3 del
Proyecto de Ley que modifica la ley N 20.084 ( Boletn 5031-07) que establece un sistema
de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal, y que modifica el
artculo 23 N 1 de la Ley N 20.084, estableciendo como nica sancin posible para el
tramo de penalidad superior a 5 aos, la de internacin en rgimen cerrado; por vulnerar el
artculo 1 de la Constitucin Poltica de la Repblica, en cuanto establece el principio de la
igualdad de todos los habitantes de la Repblica, que se vera alterado de no acogerse el
presente requerimiento; por vulnerar los artculos 40 y 41 del Convencin sobre los
derechos del nio (Decreto Supremo N 830, del Ministerio de Relaciones Exteriores del
204
ao 1990) Tratado Internacional ratificado por Chile y que se encuentra vigente, norma de
rango constitucional, a la luz de lo dispuesto en el inciso 2 del artculo 5 de la Carta
fundamental; por vulnerar los dispuesto en el art. 65 inciso tercero, en cuanto la norma fue
introducida por iniciativa parlamentaria, en circunstancias que slo puede ser originada por
iniciativa de la Presidente, segn lo establece la norma citada; y por vulnerar lo dispuesto
en el art. 69 de la Constitucin Poltica, que establece que en ningn caso se admitirn
adiciones o correcciones que no tengan relacin directa con las ideas matrices o
fundamentales del proyecto.

PRIMER OTROS.- Acompaamos, con citacin, copias de las actas de las sesiones de la
Cmara (sesin 26. 15 de mayo de 2007) y del Senado (sesin 18. martes 9 de mayo de
2007) durante las que se conoci y aprob el proyecto de ley que contiene la norma cuya
constitucionalidad se cuestiona, copias del informe de la Comisin de Constitucin,
Legislacin, J usticia y Reglamento del Senado y de la Comisin de Constitucin,
Legislacin y J usticia de la Cmara de Diputados, como asimismo el oficio N 413/SEC/07,
mediante el cual se comunica a la Presidenta de la Repblica la aprobacin del proyecto.
Srvase VS. Excma. tenerlos por acompaados.-

SEGUNDO OTROS.- En cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 38 inciso final de la
ley N 17.997, designamos como representante para los efectos de este requerimiento al
Honorable Diputado abogado don Juan Bustos Ramrez, de nuestro mismo domicilio.
Srvase VS. Excma. tenerlo presente.-


205
LEY NUM. 20.191

MODIFICA LA LEY N 20.084, QUE ESTABLECE UN SISTEMA DE
RESPONSABILIDAD DE LOS ADOLESCENTES POR INFRACCIONES A LA
LEY PENAL

1. Por oficio N 413/SEC/07, de 15.05.2007, el H.Senado comunic al Ejecutivo que el
Congreso Nacional aprob un proyecto de ley, iniciado en mensaje del Ejecutivo, que
modifica la ley N 20.084.

2. Por oficio N 1071, de 22.05.2007, el Excmo. Tribunal Constitucional ha comunicado
que un grupo de H.Diputados ha presentado un requerimiento para que dicho rgano
"declare la inconstitucionalidad de la norma contenida en el artculo nico nmero 3 del
proyecto que modifica la ley N 20.084" (Boletn N 5031-07).

3. De acuerdo al art. 93 inciso sexto de la Constitucin, el requerimiento no suspende la
tramitacin de un proyecto, pero la parte impugnada de ste no puede ser promulgada hasta
la expiracin del plazo que tiene el Tribunal para resolver. A su vez, el art. 40 de la LOCTC
permite la promulgacin parcial, o sea, la exclusin de la parte impugnada de un proyecto
de ley. As se procedi, por ejemplo, con la ley N19.388.

4. La ley N 20.084, que establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes por
infracciones a la ley penal, entrar en vigencia el 08.06.2007.

5. Como el Tribunal Constitucional tiene diez das, prorrogables por otros diez das, para
resolver el requerimiento de esperar la sentencia que lo resuelva, la ley N 20.084 podra
entrar en vigencia sin las modificaciones que introduce el proyecto, una de cuyas normas se
ha impugnado, lo cual se estima contraproducente.

6. En mrito de lo anterior, he resuelto, haciendo uso de la facultad que me confiere el art.
40 de la LOCTC, promulgar el proyecto de ley despachado por el H.Congreso Nacional, sin
el precepto cuestionado. De acuerdo al oficio 1085, de 28 de mayo de 2007, del Presidente
del Excmo. Tribunal Constitucional, este cuestionamiento se limita "slo en la parte que
sustituye al nmero 1 del artculo 23 de la referida ley N 20.084".

Teniendo presente que el H. Congreso Nacional ha dado su aprobacin al siguiente
Proyecto de ley:

"Artculo nico.- Introdcense las siguientes modificaciones a la ley N 20.084, que
establece un sistema de responsabilidad de los adolescentes por infracciones a la ley penal:

1) Sustityese el artculo 6, por el siguiente:
"Artculo 6.- Sanciones. En sustitucin de las penas contempladas en el Cdigo Penal y en
las leyes complementarias, a las personas condenadas segn esta ley slo se les aplicar la
siguiente Escala General de
Sanciones Penales para Adolescentes:
a) Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social;
206
b) Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social;
c) Libertad asistida especial;
d) Libertad asistida;
e) Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad;
f) Reparacin del dao causado;
g) Multa, y
h) Amonestacin.

Penas accesorias:
a) Prohibicin de conduccin de vehculos motorizados, y
b) Comiso de los objetos, documentos e instrumentos de los delitos segn lo dispuesto en el
Cdigo Penal, el Cdigo Procesal Penal y las leyes complementarias.".

3) Sustityense los artculos 21, 22 y 23, por los siguientes:

"Artculo 21.- Reglas de determinacin de la extensin de las penas. Para establecer la
duracin de la sancin que deba imponerse con arreglo a la presente ley, el tribunal deber
aplicar, a partir de la pena inferior en un grado al mnimo de los sealados por la ley para el
ilcito correspondiente, las reglas previstas en el Prrafo 4 del Ttulo III del Libro I del
Cdigo Penal, con excepcin de lo dispuesto en el artculo 69 de dicho Cdigo.
Artculo 22.- Aplicacin de los lmites mximos de las penas privativas de libertad. Si la
sancin calculada en la forma dispuesta en el artculo precedente supera los lmites
mximos dispuestos en el artculo 18, su extensin definitiva deber ajustarse a dichos
lmites.
Artculo 23.- Reglas de determinacin de la naturaleza de la pena. La determinacin de la
naturaleza de la pena que deba imponerse a los adolescentes con arreglo a la presente ley,
se regir por las reglas
siguientes:
( )
2. Si la pena va de tres aos y un da a cinco aos de privacin de libertad o si se trata de
una pena restrictiva de libertad superior a tres aos, el tribunal podr imponer las penas de
internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social, internacin en rgimen
semicerrado con programa de reinsercin social o libertad asistida especial.
3. Si la pena privativa o restrictiva de libertad se extiende entre quinientos cuarenta y un
das y tres aos, el tribunal podr imponer las penas de internacin en rgimen semicerrado
con programa de reinsercin social, libertad asistida en cualquiera de sus formas y
prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
4. Si la pena privativa o restrictiva de libertad se ubica entre sesenta y uno y quinientos
cuarenta das, el tribunal podr imponer las penas de internacin en rgimen semicerrado
con programa de reinsercin social, libertad asistida en cualquiera de sus formas, prestacin
de servicios en beneficio de la comunidad o reparacin del dao causado.
5. Si la pena es igual o inferior a sesenta das o si no constituye una pena privativa o
restrictiva de libertad, el tribunal podr imponer las penas de prestacin de servicios en
beneficio de la comunidad, reparacin del dao causado, multa o amonestacin.

Tabla Demostrativa

207
Extensin de la sancin y penas aplicables

Desde 5 aos y 1 da:
- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.

Desde 3 aos y un da a 5 aos:
- Internacin en rgimen cerrado con programa de reinsercin social.
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida especial.

Desde 541 das a 3 aos:
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida en cualquiera de sus formas.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.

Desde 61 a 540 das:
- Internacin en rgimen semicerrado con programa de reinsercin social.
- Libertad asistida en cualquiera de sus formas.
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.

Desde 1 a 60 das:
- Prestacin de servicios en beneficio de la comunidad.
- Reparacin del dao causado.
- Multa.
- Amonestacin.

La duracin de las sanciones de libertad asistida, libertad asistida especial y prestacin de
servicios a la comunidad se regir por lo dispuesto en los artculos 11, 13 y 14 de la
presente ley.".

4) Reemplzase, en el artculo 27, la expresin "investigacin y juzgamiento" por
"investigacin, juzgamiento y ejecucin".

5) Reemplzase el inciso primero del artculo 31,por el siguiente:
"Artculo 31.- Detencin en caso de flagrancia. Carabineros de Chile y la Polica de
Investigaciones, en sus respectivos mbitos de competencia, debern poner a los
adolescentes que se encuentren en las situaciones previstas en los artculos 129 y 131 del
Cdigo Procesal Penal, a disposicin del juez de garanta, de manera directa y en el menor
tiempo posible, no pudiendo exceder de 24 horas. La audiencia judicial que se celebre
gozar de preferencia en su programacin. El adolescente slo podr declarar ante el fiscal
en presencia de un defensor, cuya participacin ser indispensable en cualquier actuacin
en que se requiera al adolescente y que exceda de la mera acreditacin de su identidad.
Dicha detencin se regular, salvo en los aspectos previstos en este artculo, por el prrafo
3 del Ttulo V del Libro I del Cdigo Procesal Penal. Si se diere lugar a la ampliacin del
208
plazo de la detencin conforme al artculo 132 de dicho Cdigo, sta slo podr ser
ejecutada en los centros de internacin provisoria de que trata la presente ley.".

6) Sustityese, en el artculo 32, la expresin "crmenes" por la frase "las conductas que de
ser cometidas por una persona mayor de dieciocho aos constituiran crmenes".

7) Reemplzase el artculo 43, por el siguiente:
"Artculo 43.- Centros de privacin de libertad. La administracin de los Centros Cerrados
de Privacin de Libertad y de los recintos donde se cumpla la medida de internacin
provisoria, corresponder siempre y en forma directa al Servicio Nacional de Menores, con
excepcin de los sealados en la letra a) siguiente, cuya administracin podr corresponder
en forma directa al Servicio Nacional de Menores o a los colaboradores acreditados que
hayan celebrado los convenios respectivos con dicha institucin.
Para dar cumplimiento a las sanciones privativas de libertad y a la medida de internacin
provisoria contenidas en esta ley, existirn tres tipos de centros:
a) Los Centros para la Internacin en Rgimen Semicerrado.
b) Los Centros Cerrados de Privacin de Libertad.
c) Los Centros de Internacin Provisoria.
Para garantizar la seguridad y la permanencia de los infractores en los centros a que se
refieren las letras b) y c) precedentes, se establecer en ellos una guardia armada de carcter
externo, a cargo de Gendarmera de Chile. sta permanecer fuera del recinto, pero estar
autorizada para ingresar en caso de motn o en otras situaciones de grave riesgo para los
adolescentes y revisar sus dependencias con el solo objeto de evitarlas.

La organizacin y funcionamiento de los recintos aludidos en el presente artculo se
regular en un reglamento dictado por decreto supremo, expedido por medio del Ministerio
de J usticia, conforme a las normas contenidas en el presente Ttulo.".

8) En la letra c) del artculo 68, incorprase, en el inciso segundo del artculo 102 A de la
ley N 19.968, a continuacin de la expresin "artculo 494 bis" la siguiente, precedida de
una coma (,): "en el artculo 495, N 21".".

Y por cuanto he tenido a bien aprobarlo y sancionarlo; por tanto promlguese y llvese a
efecto como Ley de la Repblica.

Santiago, 30 de mayo de 2007.- Belisario Velasco Baraona, Vicepresidente de la
Repblica.- Carlos Maldonado Curti, Ministro de J usticia.

Lo que transcribo a Ud. para su conocimiento.-

Saluda atentamente a Ud., Vernica Baraona del Pedregal, Subsecretaria de J usticia.
209
ENTREVISTAS A DOS ADOLESCENTES CON CAUSAS POR HURTO EN
TIENDAS. Tomado de Adolescentes mecheras, Tesis para optar al ttulo de
Asistente Social, Anita Molina/Susana Aliste/Wanda Huerta, Escuela de Trabajo
Social, Universidad ARCIS.

1.- Entrevista a Daniela (16 aos)



Cmo te llamas?
Daniela
Cuntos aos tienes?
16
Vas al colegio?
No termine el colegio, llegue hasta octavo bsico, de floja, si me gustaba,
pero cuando empec a salir a robar no me gusto ma, no se sent algo raro
Y tu mama te dice algo por que no vas?
Y mi mama tampoco me dice que valla al colegio.
Tienes amigos, con quien te juntas?
Si, tengo amigas y amigos ni tampoco amigas, conocidas, pero hace
tiempo que no tengo una amiga como se podra decir.
dnde viven tus amigos, que hacen juntos?
mis amigos unos trabajan otros van al colegio, y otros salen a robar,
otros no hacen naa vaguean, nos juntamos pa volarnos, fumamos
marihuana, a veces pasta no me gusta fumar cigarro. A veces maa jalo y
tomo copete.
Con quien vives?
Yo vivo con mi mama, mi padrastro y tengo dos hermanos son menores
tiene uno 3 y el otro 7, son chico, son hermanos de mi padrastro
y tu papa?
Mis papas nunca estuvieron juntos, yo no conozco a mi papa, no quiero
conocerlo pa que...no se quien es.
Hace tiempo que tu mama esta con la misma pareja?
210
desde que naci mi hermana que mi mama esta con mi padrastro. Me
llevo mal con el, no hablo na con el...con mi mama tampoco hablo, ma o
meno.
Crees que tu mama se preocupa por ti o no?
Mi mama si se preocupa...porque me lava la ropa, me va a buscar
cuando estoy detenida, me da comida
Te llevas bien con ella?
nunca le cuento mis cosas a mi mama, nada...no, no me pregunta nada,
pero se preocupa.
Tu mama trabaja, que hace?
Mi mama no trabaja, es duea de casa, mi padrastro si pero ahora esta
sin trabajo y yo le ayudo a mi mama con plata.
Yo casi no paso en la casa, ahora menos que esta mi padrastro, no estoy
ni ah con tar con el , ni hablo as que salgo pa la calle.
Tu mama o tu padrastro toman o consumen alguna droga?
Mi mama es tranquila, nunca ha fumao, ni toma...naa, mi padrastro
toma harto a veces y jala.
Sabes hasta que curso llego tu mama, si termino el colegio o no?
Mi mama llego hasta octavo, de ah no sigui.
tu mama te ha pegado alguna vez?
Si... mi mama me pega con lo que pilla, porque soy contestaora
y tu padrastro le ha pegado a tu mama alguna vez?
Mi padrastro cuando anda curao le pega a mi mama y a mis hermanos
por eso no lo hablo.
La primera vez que fuiste a un supermercado fue sola o con otra persona?
Sola...la primera vez sal con una ta, pero es que yo sala con ella la
acompaaba y ella se echaba las cosas y yo me echaba otras cosa sin que
ella se diera cuenta, pero despus se empez a dar cuenta y no le
importaba mucho, era la seora de mi to que falleci.
Cundo vas al supermercado con quien vas, sola o en grupo?
211
Si salgo con la malula, de repente sola, si de repente no es siempre, de
repente a mi no me gusta andar buscando a la gente, a la malula la voy a
buscar.
y en grupo has salido alguna vez?
yo un tiempo sala en un furgn escolar que nos pasaba a buscar a
hartos, pero despus que sali en la tele en el trece, no salimos ma con el.
y el dueo del furgn porque los llevaba, ustedes le pagaban o iba con
ustedes?
nosotros le pagbamos al chofer cinco lucas todos, o sea todos ponamos
cinco pal chofer y nos llevaba donde queramos, ahora ya no poo.
y que cosas sacas del supermercado?
Casi siempre saco cosas de perfumera, cremas, shampoo...salgo a
cualquier hora, no tengo hora pa salir. Si no tengo plata voy al sper poo,
y la vendo y me dejo pa mi algunas cosas
A quien le vendes las cosas que sacas?
se la vendo a la gente que vende en la feria, en el bio y otras pa mi.
por qu sales a los supermercados?
Porque me gusta comprarme ropa y tengo harta plata, porque no me
gusta trabajar...no me ha dado gana de buscar trabajo, porque de
trabajar siempre uno espera algo, ser mejor porque yo tampoco quiero
estar toda la vida en esto, por mientras estoy en esto, hace harto tiempo
ya...dos aos ya de los doce...no cuatro aos, casi cinco...me esta
aburriendo esto, porque es aburri salir todos los das saliendo pensando
que te pueda pasar algo, pero igual poo.
Y en que gastas la plata que ganas?
Yo ocupo la plata en cosas mas, en pitos, de repente cuando quiero
hacer otra cosa para mi, en ropa que me gusta..., en carrete, igual le paso
plata a mi mama, pero poco. Es pa mi la plata.
Qu pasa cuando te pillan robando, cuentanos?
212
Cuando los guardias me pillan yo trato de no descargarme de pescarlos
nada, de puro irme pa fuera rpido antes que me quiten las cosas, o
llamen a los pacos y me manden presa.
Cuntas veces has estado presa, has estado en un COD?
No me acuerdo cuantas veces he caio presa, varias como cuarenta veces
cuatro veces me han tirao al COD... en el COD Santiago 17 dias ha sido lo
que ma estao, poco tiempo pa las veces que estao detenia... y una vez que
me puse mayor de edad estuve en el COF, me puse el nombre de mi
prima...ah en la de mayores la COF, en la correccional de mujeres que
quea en vicua... tenia 15 aos y me puse mas... uno llega o sea esta ese
da y al otro da pasa al tribunal pongase usted, caigo detenida hoy me
pasaron a la 38 al otro da a la corre y al otro da pasa al tribunal y me
vine del juzgado, me vine y pase piola hable con el magistrado, despus
con el actuario... mi mama me saca cuando caigo.
qu entiendes o significa para ti cometer un delito?
Si poo los delitos son todo lo que no se puede hacer, pero se hace igual,
aqu hay harta gente que comete delitos y si te pillan te llevan presa.
Qu son para ti los delincuentes?
los delincuentes...pa mi tan locos esos que andan acuchillando a la
gente, agreder a una persona eso es delincuencia.
Y que es para ti la violencia?
violencia...no se po` es como que peguen que te hagan dao, puede ser
cualquiera yo creo.
Qu piensas de la poltica, te gusta sabes algo?
No se na de poltica, porque me da lo mismo, los gueones puro que ganan
plata y no hacen na.
Crees en dios, que opinas de la iglesia?
Yoo...antes crea ma en Dios, ahora despus que se muri mi pololo ya
no tanto, no se poo... porque la vida es fea.
Qu te gustaria hacer cuando seas mas grande estudiar, trabajar?
213
Sii...me gustara trabajar y estudiar...me gustara trabajar en el Team
Mekano en la tele, yo cuando era chica quera trabajar en la tele en algo
que ganara plata y estudiar algo con la tele, teatro o periodismo
Cmo vez tu vida en unos aos mas?
eso que yo me veo porque no me gusta mirar pa delante, me gusta mirar
el presente, es que antes miraba pa delante, pero es que despus que
perd a mi to y mi pololo, ya no me interesa, ahora miro el presente no
ma. ya no me proyecto porque en cualquier me puedo morir o no.



2.- Entrevista a Ana (17 aos)

Cmo te llamas?
Ana.
Cuntos aos tienes?
17, los cumpli hace poco.
Vas al colegio?
No.
Hasta que curso llegaste?
yo llegue hasta octavo, me sal cuando termine el octavo, y mi mama ya
estaba enferma, y despus pase a primero y todo me gradu y despus hice
el primero en el Manuel Bulnes y no cachaba naa, as que me sal...y de ah
empec a robar ma o meno cuando se muri mi mama.
Tienes amigos?
No tengo muchos amigos, no salgo mucho, los que van pa la casa no ma y
me junto con la Judith.
Tus amigas trabajan, que hacen cuando estn juntas?
Ella es duea de casa cuida a sus hijos. Con ella nos volamos, fumamos
marihuana todos los das, no ma a veces tomamos un copete.
Vives con tu familia?
214
Ahora vivo con mis hermanos...mi mama se muri hace dos aos, y
estaban separados con mi pap...somos cuatro hermanos, pero vivo con
dos.
Y como te llevas con tus hermanos?
Con el Marcelo me llevo bien, con la Eli me llevo mejor ahora, antes mal,
con el Marcelo bien.



Tus papas eran casados o convivan?
Mis papas no eran casados, convivan...se llevaban mal, mi pap no
llegaba nunca hasta que mi mama lo echo y se separaron y nos quedamos
mis dos hermanos y yo con mi mama.
Cmo te llevas con tus padres?
Con mi mama me llevaba mal y con mi papa mejor, me llevaba mal con
mi mam pero como a los 14 empec a llevarme mejor con ella pero fue
poco tiempo...hasta que muri de cncer al tero, se le ramifico sper
rpido, yo tenia 15 iba a cumplir 15.
Tu papa se preocupa por ti?
Mi mama era la que mas se preocupaba, porque ella pasaba siempre
con nosotros, salamos todos. Ella trabajaba, tenamos un negocio en el
departamento, vendamos cigarros, dulces todo eso.
Y tu papa en que trabaja?
Mi pap ya no trabaja.
Esta cesante?
No esta cesante, esta preso...(risas)
Por qu esta preso?
Porque trabajaba en los billetes...billetes falsos, los venda, ahora esta en
la peni, ah esta lleva tres meses
Lo van a ver?
215
Vamos todas las semanas a verlo, todos los viernes vamos y le llevamos
cosas, cigarros, comida, cuando no tenemos plata no vamos, y ahora va el
Marcelo pa decirle que esta corriendo la fianza y ya tenemos 45 lucas y
faltan 15, cuando salga se va a venir pa la casa.
Tu papa consume drogas y tu mama lo hacia?
Mi pap fumaba, jalaba, tomaba le hace a todo...e entero drogo, mi
mam era sper tranquila.
Sabes hasta que curso llegaron tu papa y tu mama?
No se hasta que curso llego mi pap parece que hasta tercero medio, mi
mama termino la bsica y nada mas.
Tu papa o tu mama te han pegado alguna vez?
Mi pap nunca nos pego ... mi mama era la que nos pegaba, nos sacaba
la cresta con la manguera, me dejaba las piernas pa la caga (risas). Me
pegaba porque me arrancaba pa la calle y no le gustaba que saliera, me
deca que era una suelta que andaba puro gueiando en la calle.
A que edad comenzaste a salir a los supermercados?
Como a los quince empec a robar ...con mi hermano, con el sal la
primera vez y ahora tambin.
Con quien sales a los supermercados, sola o en grupos?
Yo salgo con mi hermano, otros das con el claudio (pololo) con un grupo
de repente.
Salen en autos?
Voy en micro, si nos juntamos con alguien nos vamos todos juntos en la
micro, sino vamos solos con mi hermano, ahora voy a salir con el
Marcelo... yo le digo al Marcelo en la maana y vamos en la tarde.
Qu cosas sacas de los supermercados?
De las tiendas robo ropa y de los sper caf, aceite de oliva, quesos, las
cosas que mas se venden y shampoo tambin, eso es rpido.
Sales todos los das o a veces?
Ahora estoy saliendo menos como tres veces a la semana ma o menos.
A quien le vendes los productos que traes?
216
Se la vendo a la gente de donde yo vivo, si es perfumera se la doy toa a
la gente que vende en la feria.
Te gusta lo que haces o quieres hacer otra cosa?
No, no me gusta porque pasai presa, teni que andar con cuidao y
tambin no siempre te compran la mercadera que trai...he tratao de
conseguir trabajo, pero soy menor de edad y no te dan, y en los super
como empaquetadora ya me conocen que robo as que...
En que gastas la plata que ganas?
La plata es pa la casa, estoy poniendo plata en el banco pa mi casa...20
todos los meses ahora me faltan cinco pa este mes, pero el domingo voy a
salir y tambin pa comprarme ropa, fumar pitos y tomarse un copete a
veces.
Cundo te pillan los guardias que pasa?
Me han pillado igual, en el Lider, na poo, te revisan y te llevan pa
dentro del sper... una vez nos siguieron desde que entramos y no
pudimos sacar nada, cuando salimos del sper un guardia me toma del
brazo y me dice que lo acompae y yo le dije que no, me dijo que yo
andaba robando y le dije a onde gil culiao, lo empuje y le pegue. Pero se
llevaron a mi hermano as que tuve que ir con el guardia pa entro y
nosotros no habamos sacado nada y despus el guon me dijo haste la
chora aqu poo, me dijo los vamos a mandar por hurto, y yo le dije
porque po si no ando robando, y el loco me dijo yo parece que te visto
otras veces aqu, yo le dije no puede ser yo nunca haba venido aqu. Y ah
nos estaban trayendo unos copetes pa cargarnos por hurto, de puro
maricones los guones, por del montecarlo nos andaban siguiendo primero
pasamos pa ya y se avisaron los guardias, nos queran llevar por hurto,
al Marcelo le pegaron los guardias con un palo en las manos y los
guardias son mas ladrones caleta de guardias tienen sus movas adentro,
al final nos dejaron irnos.
Y cuantas veces has caido presa, has estado en en COD?
217
He caio cuatro veces, tengo cuatro hurtos falta en la comisara...nunca
me han pasado a un COD siempre me sueltan sola.
Qu es para ti cometer un delito?
Delito pa mi es robar, asaltar tambin, hartas cosas son delito, pero aqu
todos roban tambin poo... si hasta los que tienen plata roban igual... yo
no veo mucha noticia, pero siempre sale la gente que tambin comete
delito igual que uno, pero nosotros robamos cosas chicas y los locos que
son dueos de las tiendas tienen cualquier plata poo.
Y que es para ti la delincuencia?
Delincuencia se llama a todo poo, a robar aaa...al que tiene maldad en
su ser...hay unos pendejos terrible de malo que no respetan a nadie, que
no estn ni ah, de pegarse, y hay unas gueas chicas que andan asaltando
...esos cabros culiaos tambin son delincuentes poo.
En tu poblacin existe delincuencia?
Donde yo vivo hay caleta de cabros que son as se agarran a balazos...si
poo, el otro da yo andaba comprando un pito era en la noche y
empezaron a agarrarse a balazos unos locos del tres con los otros pos de
mi sector y yo estaba ah...me escond detrs del block y despus se
calmaron...parece que eran unos locos que son traficantes eso decan
despus, pero igual es loca la gue.
Y la violencia que es para ti?
Pami, lo que pienso no sepo, es como que los locos que se agarraron a
balazos po , que ma... no se po que tu mam te saque la cresta, eso yo
creo que es violencia o no.
Qu piensas de la poltica, te gusta, sabes algo de poltica?
La poltica es fea, son todos mas ladrones los gueones, se hacen los
gueones.. yo no veo mucha noticia ,pero a veces cacho que... que lo locos
son terrible de corruptos estn metidos en caleta de gueas po... los
mismos actuarios a los locos, los traficantes les pasan plata y te dejan ir,
al final son todos iguales.
Crees en dios, vas a la iglesia?
218
Si creo en Dios pero no estoy ni a un metro con la iglesia, los curas son
mas...son ma cabrones poo, si po se violan a los cabros chicos...igual se
hacen los gueones.
Te gustara hacer otra cosa?
Si quiero estudiar pero no puedo, porque tengo que preocuparme de la
casa, por lo menos hasta que salga mi pap.
Qu te gustara estudiar?
Me gustara terminar el cuarto y estudiar el diseo de vestuario una
familia, hijos, vivir con el Claudio (mi pololo)...eso me gustara...aaa y
tener ... me gustara tener mi casa .







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