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RESUMOS DE DIREITO DAS OBRIGAES, de Sofia Silva

PARTE I PARTE INTRODUTRIA. CAPTULO 1. O DIREITO DAS OBRIGAES: objecto, situao e fontes legais.
OBJECTO DO DIREITO DAS OBRIGAES: conjunto de normas jurdicas que regulam as relaes de crdito

relaes jurdicas em que ao direito subjectivo atribudo ao sujeito activo, corresponde um dever de prestar especificamente imposto ao sujeito passivo . Quando o sujeito cumpre a prestao a que est adstrito, no interesse de outra, a relao extingue-se. O que distingue a relao obrigacional das demais que lhe so prximas o seu objecto fundamental: os deveres de prestao.

FIM DO DIREITO DAS OBRIGAES : enquanto ramo da doutrina, o DO visa a (a) elaborao sistemtica das

solues facultadas pelas normas reguladoras das relaes de crdito e a (b) rigorosa delimitao das relaes creditrias (apurando-se: conceito de obrigao, as suas fontes e modalidades). Naturalmente, o fim inato da obrigao, seja qual for a modalidade que a prestao revista, o cumprimento, que representa o meio normal de satisfao do interesse do titular activo da relao.

IMPORTNCIA PRTICA DAS OBRIGAES: as obrigaes constituem o conjunto mais numeroso e o com-

plexo mais importante das relaes submetidas ao imprio do direito privado; atravs delas que se desenvolve e opera na vida real o importantssimo fenmeno da colaborao econmica entre os homens , que, por regra, assenta na autonomia privada, embora se admita a imposio do Estado: (a) circulao dos bens atravs dos negcios de alienao ou de onerao de coisas mveis, imveis ou imateriais NOTE-SE que a circulao dos bens constitua a principal funo prtica das relaes de crdito durante o longo perodo em que, tanto antes como depois da revoluo industrial, o instrumento bsico da vida econmica consistia na permuta de bens. (b) colaborao dos Homens e das empresas, na organizao e funcionamento das sociedades - aqui os contratos de trabalho ou empreitada e a prestao de servios
NOTE-SE

que a cooperao entre os sujeitos pode ir

desde a tnue coordenao (ex: empreitada ou a prestao de servios), at ao empenho profundo de personalidade dos associados (ex: certos contratos de sociedade), passando pelo vnculo intermdio do contrato de trabalho, que pressupe a subordinao do trabalhador autoridade e direco da entidade patronal. A profunda revoluo tecnolgica operada em vrios ramos da actividade econmica trouxe, por seu turno, uma deslocao cada vez maior dos sectores primrio e secundrio (indstria) para o sector tercirio (dos servios), no que respeita mo-de-obra e ao volume das relaes contratuais. (c) preveno dos riscos individuais, capazes de afectarem a economia pessoal, familiar ou da empresa (contrato de seguro, renda perptua, renda vitalcia).
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(d) reparao patrimonial dos danos sofridos, como consequncia da violao dos contratos, dos direitos absolutos, das normas destinadas a proteger interesses de outrem ou em virtude do exerccio de certas actividades que envolvem riscos, cada vez mais graves, nas sociedades tecnicamente evoludas (acidentes de viao e de trabalho).

IMPORTNCIA FUNCIONAL DAS OBRIGAES: as relaes de crdito constituem um domnio particular-

mente dinmico da realidade jurdica (enquanto os direitos reais, tendentes a garantir situaes duradouras de uso, fruio ou eventual aquisio das coisas tm uma funo essencialmente esttica) em que a obrigao se traduz no sacrifcio imposto a uma das partes, com o fim de proporcionar uma vantagem outra parte, sob a cominao de sanes prprias da disciplina jurdica. So, por conseguinte, as normas jurdicas (reguladoras das obrigaes) que, mediante a ameaa de providncias coercitivas adequadas, estabelecem uma relao de subordinao entre os interesses dos titulares da relao. Tendo por base o princpio da autonomia privada, a funo das normas legais limita-se, essencialmente, a um duplo objectivo: (a) fixar, de acordo com a vontade presuntiva das partes, o regime aplicvel aos numerosos aspectos em que falha constantemente a declarao negocial, ou porque os interessados o no previram (lacuna de omisso ), ou porque os regularam em termos obscuros, equvocos ou contraditrios (lacuna de coliso), em que as normas procuram estabelecer a equilibrada conciliao dos interesses opostos do devedor e do credor, atravs da interpretao ou da integrao das respectivas declaraes de vontade; ou (b) estabelecer preceitos basilares que devem ser observados nas relaes onde no pontifica a vontade das partes, ou nos pontos em que a estipulao dos particulares, como sucede em mltiplos aspectos dos contratos de locao e de trabalho, tem de subordinar-se a certos interesses (pblicos) de nvel superior NOTE-SE a lei deve definir a mais criteriosa coordenao entre o interesse particular dos sujeitos da relao, ou de um deles, e as exigncias ditadas por fins de plano mais elevado ou pela defesa de legtimos interesses de terceiros.

IMPORTNCIA DOUTRINRIA DA TEORIA DAS OBRIGAES: pq no esto expostas influncia dos fac-

tores polticos, morais e religiosos; as obrigaes tornaram-se num campo de fcil convergncia e da mais fecunda cooperao entre os juristas dos demais pases ideia que se infere do influxo comum, mais ou menos forte, recebido do direito romano e do direito cannico, mas tambm por uma srie de componentes tiradas da evoluo paralela de muitos institutos e da identidade da natureza humana que facilitam o dilogo universal num domnio da vida social em que so mais lassos os factores de inspirao local, nacional ou territorial. - a riqueza desta teoria provm da extrema variedade dos deveres de prestao, da complexidade dos deveres secundrio que guarnecem os diversos deveres de prestar da multiplicidade de fenmenos que pode inserir-se no processo de formao e de desenvolvimento da relao obrigacional (modificao, transmisso, garantia, extino, etc.). - o direito das obrigaes constitui o captulo do direito civil de tcnica mais apurada, na fixao e na fundamentao das solues, na sistematizao metdica das matrias e, principalmente, na transposio
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dos elementos facultados pela interpretao e integrao das leis para o plano dogmtico da aparelhagem. Influencia com os seus quadros lgico-categoriais outros sectores do direito civil e do comercial e sectores do direito pblico como o direito fiscal e o direito administrativo.

CARACTERSTICAS DOMINANTES OU TENDENCIAIS DO DIREITO DAS OBRIGAES:

1. um ramo do dto privado civil de cunho patrimonial, propcio autonomia privada e com um largo espectro de convivncia normativa (DTOS reais, do Consumo, do Ambiente, Comercial, dos Valores Mobilirios) tais caractersticas so evidentes na parte dedicada aos contratos (874 e ss.) onde se regulam os efeitos produzidos pelos nj (partindo do pressuposto de que foram validamente constitudos ). No , no entanto, um puro direito de autonomia privada, bastando pensar na publicizao dos nj, atravs da qual se impe uma srie de restries, fundadas em interesses polticos e visando salvaguardar certas categorias de cidados (ex: consumidores, arrendatrios, trabalhadores, assegurados) que so tidos para a lei como econom icamente mais dbeis. Por ltimo, de apontar que o DO tem sido aproveitado pelo DPub. ( publicizao lato sensu) pelo que no absolutamente privado. 2. um dto da dinmica relacional/negocial ie, corresponde s rj mais importantes (ex: C/V) j que d suporte jurdico vida econmica (funcionalizando para a circulao de bens e a prestao de servios, mas sem esquecer a preveno de riscos e a reparao dos danos). Esta caracterstica permite-lhe demarcar-se dos direitos reais (conjunto normativo ao servio da esttica patrimonial) possvel comparar as obrigaes (enquanto relaes jurdicas) ao sangue e ao tecido muscular e nervoso, ficando os direitos reais (os direitos de famlia) reduzidos ao papel de esqueleto . 3. o DO um ramo heterogneo no assume grande unidade, ele estuda realidades to diferentes como o contrato, o enriquecimento sem causa e a responsabilidade civil (embora sejam institutos materialmente diferentes, admita-se naturalmente o seu necessrio relacionamento). 4. ostenta uma estabilidade temporal e espacial relativa um direito menos receptivo s mudanas scioeconmicas, mas sem receio de responder aos novos desafios, sendo susceptvel de codificao supranacional (como foi tentado entre 1925 e 1930)1. No ento, no deixa esta estabilidade de ser afectada pelas constantes mutaes sociais, geradoras de tenses e de capacidade de adaptao por parte do direito ao qual so pedidas respostas2. Importa por ltimo afirmar que esta relativa estabilidade propcia a uma

O prof. Antunes Varela aponta para uma relativa uniformidade nas diferentes reas do globo e para a notria estabilidade ou a mais lenta evoluo no tempo que so caractersticas intrnsecas deste dto. 2 Neste sentido, fala o docente: (a) da proteco e segurana dos consumidores ; (b) a par do desenvolvimento da sociedade de informao, da tutela de dados pessoais e da resposta aos ilcitos informticos; (c) dos avanos da medicina, da cincia e da tcnica, aos quais se associa os problemas da engenharia gentica, procriao medicamente assistida e da criao de bens de perigosidade desconhecida (discusso sobre a criao de um ramo de Direito da Biomedicina?); (d) da natureza cada vez mais colectiva do dano (danos ambientais, danos das colises em cadeia, danos de frmacos defeituosos); (e) da interveno dos poderes pblicos na disciplina das relaes do direito privado e a consequente limitao da autonomia privada (ex: alargamento do domnio da responsabilidade civil fundada no risco; visvel empolamento do ius cogens na disciplina daqueles contratos onde a igualdade econmico-jurdica dos contraentes mais precria ou h interesses pblicos a salvaguardar (arrendamento, contratos de seguro, contrato de trabalho e os contratos bancrios).
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globalizao e harmonizao jurdica deste regime: de realar o contributo e a importncia do dto privado comunitrio (com regulamentos, mas essencialmente com directivas) e todo o trabalho que tem sido levado a cabo no sentido da harmonizao europeia do direito contratual, e mesmo extracontratual, com o objectivo de surgimento de um Cdigo Europeu dos Contratos. 5. assenta numa forte ideologia tica tal patente nas figuras do abuso de direito, da responsabilidade pr e ps-contratual e nas emanaes da pedra angular que o princpio da boa f o qual exige um comportamento leal e cordial entre as partes num nj.

FONTES DAS OBRIGAES: o facto de onde nasce o vnculo obrigacional, ie, aquilo que lhe confere exis-

tncia real, no entanto um elemento estranho obrigao; porm, convm que o estudo deste regime jurdico seja precedido do conhecimento das suas fontes isto pq alm de serem a sede prpria da matria, podem exercer uma grande influncia na sua disciplina. - no captulo das fontes das obrigaes que tm assento os dois grandes caudais das relaes de crdito: os princpios gerais privativos dos contratos e os pressupostos da responsabilidade civil. - a fonte mais importante do DO o CC de 1966 (Livro II) mas no a nica: h uma legislao avulsa associada (nomeadamente, aquela que resulta da transposio de Directivas) e ainda um conj. de regulamentos comunitrio e de convenes internacionais que foram ratificadas e q influem no regime. - plano de sistematizao deste sector no CC ? 1. noo de obrigao (397); 2. modalidades das obrigaes NOTE-SE que o contrato ocupa uma posio primordial, em que a disciplina privativa dos contratos (405 a 456) deve ser complementada, com as necessrias adaptaes, com as regras fixadas na Parte Geral para o negcio jurdico (art. 217 e ss.). regra prtica da consulta da lei? Caso surja qualquer problema, a sua soluo deve ser procurada nas disposies reguladoras do contrato nominado a que a conveno corresponde caso se trate de contrato tpico ou nominado. Na falta de disposio directa ou indirectamente aplicvel, haver que se recorrer, em primeiro lugar, s regras gerais privativas dos contratos, e, s na falta ou insuficincia destas, que se deve recorrer aos pp. vlidos para os negcios jurdicos em geral. S no encontrando resposta na consulta sucessiva dos vrios lugares da lei que se poder concluir pela existncia de uma lacuna, cujo o preenchimento h-de ser tentado de acordo com o disposto no art. 10. 3. fixao de uma disciplina comum das obrigaes (independentemente da fonte destas): modalidades das obrigaes, garantia geral das obrigaes, garantias especiais das obrigaes, cumprimento e no cumprimento das obrigaes, etc.

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CAPTULO 2. CONCEITO, ESTRUTURA E FUNO DA RELAO OBRIGACIONAL.


2.1. NOO DE OBRIGAO.

ACEPES DO TERMO OBRIGAO: o termo obrigao usado tanto na linguagem corrente como na pr-

pria literatura jurdica em sentidos diversos, confundindo-se por vezes diversas figuras. A maior parte das obrigaes arranca na sua origem de conceitos ticos (o dever de respeitar a vida e a fazenda alheia, o bom nome de outrem, o dever de cumprir o contratos livremente celebrados, etc.). Mas s quando se transpe o limiar da conscincia individual norteada pela moral para se entrar na rea da conduta externa exigida pela convivncia social se pisa o terreno especfico das obrigaes e dos deveres jurdicos. 1. DEVER JURDICO corresponde necessidade imposta pelo direito objectivo a uma pessoa de observar dado comportamento; uma ordem, um comando, uma injuno dirigida inteligncia e vontade dos indivduos, que s no domnio dos factos podem cumprir ou deixar de o fazer. Pq legalmente imposto, acompanhado da cominao de alguns meios coercitivos (sanes), mais ou menos fortes consoante o grau de exigibilidade social da conduta prescrita
NOTE-SE

que o dever tutelado pela sano pode ser

ditado no interesse da colectividade ou do Estado, ou de uma generalidade de pessoas, ou de pessoas determinadas. - se o funcionamento da tutela depender da vontade do titular do interesse , diz-se que o dever corresponde a um direito subjectivo (poder conferido pela ordem jurdica a certa pessoa de exigir determinado comportamento de outrem, como meio de satisfao de um interesse prprio ou alheio o titular do direito subjectivo o arbitro ou o juiz, em cada caso concreto, da tutela jurdica do dever, mesmo quando dela no possa dispor livremente). - ao dever jurdico podem contrapor-se no lado activo da relao : (I) os direitos pblicos, (II) direitos de crdito, (III) direitos reais, (IV) direitos de personalidade, (V) direitos conjugais e (VI) os direitos de pais e filhos. Nestes casos, falamos de uma categoria mais ampla do que os deveres de prestao correspondentes s obrigaes isto pq o dever jurdico abrange no s as situaes de vinculao de uma pessoa a uma conduta especfica (como nas obrigaes), mas tambm as situaes de vinculao de uma pessoa a um comportamento genrico (como sucede com os deveres gerais de absteno, relativos aos DR)
NOTE-SE

que o modo enquanto prestao acessria admitida nos nj a ttulo gratuito, um verdadeiro

dever jurdico; o que nele h de tpico o vnculo externo que o prende ao acto de liberalidade, proveniente da funo que a clusula modal exerce junto da doao ou da disposio testamentria; funciona como uma limitao ou restrio da liberalidade, e no como um correspectivo ou contraprestao da atribuio patrimonial proveniente da outra parte. 2. ESTADO DE SUJEIO consiste na situao inevitvel de uma pessoa ter de suportar na sua prpria esfera jurdica a modificao que resulta do exerccio do poder conferido a uma outra pessoa. Constitui o contrapolo dos direitos potestativos ( poder conferido a uma pessoa, mediante um acto unilateral (isolado ou apoiado em outro acto de uma entidade pblica), criar, modificar ou extinguir uma relao jurdica com outra pes- PGINA 5 -

soa), que se caracterizam por uma dupla nota: (I) so inerentes a uma relao jurdica pr-constituda entre sujeitos determinados e (II) esgotam-se com o acto do seu exerccio . - a pessoa colocada em estado de sujeio no tem de consentir, nem de dar autorizao para que na sua esfera jurdica se produza o efeito pretendido (ex: revogao ou denncia do contrato), no h qualquer comando dirigido a tal fim; ela apenas est sujeita a que dados efeitos se produzam na sua esfera jurdica, por simples vontade de outrem que actua por si s ou mediante recurso foroso a rgos judiciais. - exemplos: (a) constituio de um direito : dto de aquisio de comunho em paredes ou muros divisrios (art. 1370 e ss.), ratificao do negcio celebrado sem poderes de representao (art. 268,2), servido legal de passagem (art. 1550), de presa (1559), de aqueduto (1561), de escoamento (art. 1563); (b) modificao de um direito : dto de escolha nas obrigaes genricas ou alternativas, a constituio do devedor em mora, reduo das hipotecas ou das doaes; e (c) extino de um direito : dto de anulao, de resoluo ou de revogao do negcio, de denncia de certas relaes duradouras, de dissoluo da sociedade, diviso da coisa comum, renncia herana. 3. NUS JURDICO situao em que a ordem jurdica se limita a atribuir prtica de um acto, uma certa vantagem, sendo este um requisito indispensvel para a obteno daquela, mas deixando inteira discrio do interessado a opo pela conduta que mais lhe convenha no momento um meio de alcanar uma vantagem ou pelo menos de evitar uma desvantagem . O nus consiste na necessidade de observncia de certo comportamento, no por imposio da lei, mas como meio de obteno ou de manuteno de uma vantagem para o prprio onerado
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que (a) o acto a que o nus se refere no imposto como um

dever (= dever livre, obrigao potestativa, incumbncia ou encargo) e (b) o acto no visa satisfazer o interesse de outrem, sendo estabelecido no interesse exclusivo ou tambm no interesse do prprio onerado. - exemplos: nus de contestar (art. 484 CPC), de impugnao especificada; certas limitaes ou restries ao princpio da liberdade da forma , impostas no interesse de uma das partes e no em nome da segurana do comrcio jurdico (628/1 ou 947/2). - para o docente, o nus (ou encargos) so deveres necessrios para adquirir ou conservar uma determinada vantagem jurdica, gerando a sua inobservncia a violao dos interess es do onerado, mas sem que haja nessa desvantagem qualquer ideia de sano-censura (como parece suceder igualmente com a figura da culpa do lesado ou com a mora do credor); conclui que a funo primria do nus tutelar o interesse do sujeito titular dessa situao passiva (podendo um terceiro ser atingido reflexamente) . Este interesse defendido pelo poder de disposio do onerado, sofrendo este naturalmente os efeitos de um comportamento desconforme com os seus interesses da a afirmao de uma ideia de auto-responsabilidade (sibi imputet)
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que

para Menezes Cordeiro, o nus satisfaz apenas o interesse dos onerados ( encargos ou incumbncias). 4. DIREITOS-DEVERES OU PODERES FUNCIONAIS so direitos conferidos no interesse, no do titular, ou no apenas do titular, mas tambm de outra(s) pessoa(s), s sendo legitimamente exercidos quando se mantenham fiis
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funo a que se encontram adstritos . Distinguem-se dos dtos subjectivos patrimoniais porque o titular no livre no seu exerccio: tem que obrigatoriamente exerc-los e deve faz-lo em obedincia funo social a que o direito se encontra adstrito (ex: deveres recprocos dos cnjuges, poder paternal, tutela).

NOO DE OBRIGAO EM SENTIDO TCNICO: entende-se por obrigao a relao jurdica em virtude da

qual uma ou mais pessoas podem exigir de outra(s) a realizao de uma prestao ; ou seja, ao dto subjectivo de um dos sujeitos corresponde o dever jurdico de prestar imposto ao outro ( dtos potestativos e nus jur dicos pq nestes no h um dever jurdico; e DR na medida em que o dever jurdico genrico3 se traduz numa omisso generalizadamente imposta a quem quer que no seja o titular do direito) caractersticas do dever jurdico correspondente s obrigaes : (a) imposto no interesse de determinada pessoa e (b) o seu objecto consiste numa prestao. - o termo obrigao abrange a relao em todo o seu conjunto : por um lado, o dever de prestar que recai sobre o devedor (dbito ou dvida); e, por outro lado, o poder de exigir a prestao conferido ao credor (crdito ou dto de crdito) ; j a prestao traduz-se em certo comportamento ou conduta (activa/omissiva) do obrigado . - tipos de relaes obrigacionais : 1. obrigaes simples e complexas 1.1 relao obrigacional simples ou una : compreende o dto subjectivo atribudo ao suj. activo da relao e o dever jurdico ou estado de sujeio correspondente, que recai sobre o suj. passivo. Elas extinguemse pelo cumprimento ou por qualquer outra causa admissvel. A complexidade destas reflecte-se no vnculo obrigacional e traduz-se na srie de deveres, secundrios e acessrios de conduta que gravitam em torno do dever principal de prestar e at mesmo do dto prestao (ex: estudante que empresta o livro, pessoa que atropelada e tem dto a uma indemnizao). 1.2 relao obrigacional complexa ou mltipla : abrange o conjunto de direitos e de deveres ou de estados de sujeio nascidos do mesmo facto jurdico. Elas extinguem-se pelo cumprimento ou por qualquer outra causa que pe termo s obrigaes em geral e por qualquer causa que extingue directamente o facto jurdico de onde a obrigao emerge (ex: declarao de invalidade, resoluo, denncia, caducidade do contrato) ex: contrato de C/V, locao, de sociedade, de trabalho, empreitada, o mandato remunerado

correlao existente entre obrigaes simples e complexas : os crditos e as dvidas, isoladamente considerados,
no passam de entidades ideais e abstractas, que na realidade social aparecem sempre como parte apenas de rel aes jurdicas mais amplas, atravs das quais se trata de r ealizar interesses individuais que se consideram dignos de tutela jurdica (ex: C/V, emprstimo, seguro). Chama-se ento de relao obrigacional, no tanto si mples correlao restrita e ideal entre um crdito e uma dvida, como toda a relao jurdica existente entre as partes e criada para preencher aquela funo ou finalidade de dar satisfao queles interesses (Diez-Picazo).
Contraposto o dever jurdico especfico das obrigaes que recai sobre determinadas pessoas e pesa sobre o seu patrimnio.
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s obrigaes que se criam, inicialmente, entre as partes, no momento da perfeio do contrato,


acrescem aquelas que se vo constituindo medida que a relao se desenvolve no tempo; a ideia de que a obrigao (s. amplo) compreende todos os poderes e deveres que se vo constituindo no seio da relao permite olhar para a obrigao como uma estrutura ou um processo a obrigao ser no s complexa mas essencialmente mutvel no tempo e orientada para dado fim . 2. obrigaes no autnomas: so obrigaes que no assentam num vnculo jurdico preexistente, nem pressupem, na sua constituio, um vnculo de carcter genrico (como aquele que recai sobre quem danificou coisa alheia ou usurpou o nome de outrem); ela carece de autonomia pq pressupe a existncia prvia entre as partes de um vnculo especial de outra natureza (ex: relao de compropriedade, de condomnio, de posse de parentesco, de sucesso hereditria ou de ocupao de coisa). - problema: deve a obrigao autnoma ser includa no conceito estrito de obrigao? Sim pq (a) o regime geral das obrigaes prescinde deliberadamente do nexo que as prende ao facto jurdico donde provieram e (b) o CC no faz qualquer aluso a esse requisito no art. 397 (noo de vnculo obrigacional). - em pp., as disposies reguladoras das obrigaes devem considerar-se aplicveis s obrigaes no autnomas; porm, (a) o regime geral das obrigaes no pode deixar de considerar-se sujeito aos desvios impostos pela natureza especial dos vnculos que precedem as obrigaes no autnomas, semelhana do que sucede com as obrigaes derivadas dos contratos em especial4; e (b) fora dos casos previstos na lei, o regime geral poder ainda sofrer outras derrogaes sempre que se demonstre que a origem da obrigao no autnoma ou fim a que ela se encontra adstrita no se coaduna com a soluo legalmente prescrita para o comum das obrigaes.

NOO DE OBRIGAO DO ART. 397: a obrigao o vnculo jurdico por virtude do qual uma pessoa fica ads-

trita para com outra realizao de uma prestao reservas a esta definio : (a) refere-se a "obrigao", numa viso unilateral da RJ obrigacional, que abrange o lado activo (devedor) mas tambm o lado passivo (credor); (b) demasiado simples, no capta a enorme complexidade das relaes contratuais (a prestao todo o comportamento ao qual o devedor est obrigado, e conhece tipos e gravidades diferentes) nem a possvel existncia da pluralidade subjectiva (sugere apenas a existncia de dois sujeitos, quando este o mnimo incomprimvel, no o mximo total).

Exemplos consagrados na lei: a. Possibilidade do comproprietrio se eximir obrigao de participar nas despesas da coisa comum, renu nciando ao seu direito a favor dos credores (art. 1411/1). b. Possibilidade de o dono da coisa se liberar da obrigao que sobre ele recai na qualidade de titular de um direito real, mediante renncia unilateral ao seu direito em benefcio do credor ( abandono liberatrio ou renncia liberatria) art. 1428/3. c. Variabilidade da obrigao alimentcia (art. 2012). d. Indisponibilidade e impenhorabilidade do direito a alimentos (art. 2008/1 e 2). e. Separao de patrimnios ligada satisfao dos encargos da herana (art. 2070 e 2071).
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2.2. ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DA OBRIGAO.


1. OS SUJEITOS DA OBRIGAO so os titulares da relao, nos quais se descortinam o

a. SUJEITO ACTIVO (credor/lesado): titular do direito prestao que vai satisfazer o seu interesse patrimonial, espiritual ou moral; senhor da tutela do seu interesse , tutela que depende da sua vontade e pode ser efectivada por meios coercitivos de que dispe para exigir o cumprimento (voluntrio ou judicial) da obrigao, ou prescindir do mesmo; titular de um interesse protegido , pois portador de uma situao de carncia que pode ser suprida por certos bens e para isso tem desejo de os obter. b. SUJEITO PASSIVO (devedor/lesante): pessoa sobre a qual recai o dever especfico de efectuar a prestao e est assim numa posio de subordinao jurdica face ao credor, pois se no cumprir a prestao sobre o seu patrimnio que recai a execuo destinada a indemnizar aquele (817). OBSERVAES: (a) singularidade e pluralidade subjectivas - se existir apenas um credor e um devedor a relao diz-se singular, se forem mais falar-se- em pluralidade subjectiva (usual nas obrigaes conjuntas ou na responsabilidade civil, em que se houver dois devedores o credor se pode dirigir a qualquer um deles); (b) determinao e determinabilidade - o devedor tem de estar sempre determinado, mas o credor apenas pode estar inicialmente indeterminado (como nas promessas pblicas, ttulos ao portador ou ordem), embora se exijam elementos de determinabilidade, sob pena de nulidade (511); (c) legitimao para cumprir ou receber - outros, que no os sujeitos da RJ obrigacional, podem t-la; (d) ambulatoriedade da obrigao possvel a relao obrigacional mudar de sujeitos sem mudar de identidade, uma vez que quase todos os crditos so transmissveis, em vida (transmisso, por sub-rogao, assuno de dvida ou cesso de crditos) ou por morte (sucesso).

2. OBJECTO DA OBRIGAO : a prestao debitria, o meio que satisfaz o interesse do credor, que lhe

proporciona a vantagem a que tem direito, e consiste num comportamento varivel do devedor (carcter relativo da obrigao). - OBJECTO IMEDIATO/MEDIATO : embora alguns AA insistam na distino entre o objecto imediato (que a actividade devida, a entrega, cedncia, restituio da coisa) e o mediato (que a prpria coisa em si mesma considerada, o objecto da prestao), o DOCENTE no a acentua por nela estar envolvida a querela sobre a natureza do direito do credor (como direito prestao-conduta ou prestao-bem devido) e por serem difceis de destrinar dando antes nfase ao possvel contedo da prestao. - TIPOS DE PRESTAES: existem trs critrios coadjuvantes na anlise: 1. Materialidade: as prestaes podem ser (a) de facto, se o seu objecto se esgotar num facto, podendo ser positivas (traduzveis num comportamento positivo p.ex. o contrato de empreitada uma p. material, um mandato uma p. jurdica, h at p. intelectuais) ou negativas (traduzidas numa absteno, omisso ou mera tolerncia p.ex. a no concorrncia); ou (b) de coisa, se o objecto mediato da obrigao se referir a uma coisa, podendo ser uma obrigao de dar (visa constituir ou transferir um direito
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real definitivo sobre a coisa), de entregar (visa apenas transferir a possa ou deteno da coisa, para permitir o seu uso, guarda ou fruio) ou de restituir (o credor visa recuperar a posse ou deteno da coisa ou o domnio sobre coisa equivalente, do mesmo gnero e qualidade) e de coisa presente mas tambm futura (coisa que ainda no tem existncia ou que j existe mas sobre a qual o disponente ainda no tem direitos) se a lei no o proibir (v. 399 CC) 2. Cumprimento: as prestaes podem ser (a) fungveis, quando podem ser realizada por pessoa diferente do devedor, sem prejuzo do interesse do credor (caiar um muro); (b) no fungveis, que so a regra (767/2), quando o devedor no puder ser substitudo por terceiro, porque no importa apenas o objecto da obrigao mas tambm as qualidades do devedor (reger um curso especializado); ou (c) relativamente fungveis, quando admitem uma substituio limitada a outra pessoa determinada (um dos outros dois especialistas regerem o curso) um critrio paralelo ao da fungibilidade das coisas (207), que se reflecte no regime da aco executiva (pode acabar por extinguir a obrigao, numa equiparao com a impossibilidade objectiva do art. 791). 3. Limite temporal: as prestaes podem ser (a) instantneas, quando o comportamento exigvel do devedor se esgota num s momento ou num perodo de tempo de durao quase irrelevante; ou (b) duradouras, quando se a prestao se protela no tempo, tendo a durao temporal da relao creditrio influncia decisiva na conformao global da prestao, e podendo assumir modalidade continuada (se o cumprimento se prolongar ininterruptamente no tempo obrigao do senhorio assegurar as condies de habitabilidade do apartamento), ou reiterada (se se renovar em prestaes singulares sucessivas ex. obrigao do inquilino pagar a renda) das obrigaes fraccionadas ou repartidas, cujo cumprimento se protela com vrias prestaes instantneas. - RELAO OBRIGACIONAL COMPLEXA : numa relao obrigacional complexa devemos atender a a. Deveres primrios de prestao : integram o ncleo duro da relao obrigacional (ex.: dever de entrega do bem num contrato de compra e venda). b. Deveres secundrios de prestao : tm natureza autnoma e esto ao servio dos primeiros , sendo acessrios quando completam ou permitem o cumprimento do dever primrio (ex.: transporte do bem num contrato de compra e venda) ou autnomos quando esto relacionados com o incumprimento daquele (substituio em caso de incumprimento definitivo), embora o DOCENTE tenha reservas acerca da existncia destes ltimos. c. Deveres laterais ou acessrios de conduta: destinam-se plena satisfao do fim da relao

Fontes: conveno, lei (1038-h) ou 1161-b) do CC), pp. da boa f (arrimado no 762/2). Momentos de relevncia : antes do contrato, sem o contrato, sendo nulo o contrato, com o contrato, aps o contrato.

Tipos: (a) aviso/comunicao dever do cliente avisar o banco do extravio do seu livro de cheques, dever do sinistrado avisar a seguradora do sinistro ocorrido; (b) informao esclarecimento tcnico, jurdico e mdico, relacionado com produtos perigosos, mquinas complexas,
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prestao de servios; (c) cooperao assistncia ps-venda, colaborao dos contraentes na obteno dos documentos; (d) cuidado evitar ms condies em locais pblicos e privados; (e) lealdade/fidelidade sigilo, descrio; (f) diligncia mdico atento.

Titularidade: devedor/credor, terceiros (familiar do arrendatrio, hspede, trabalhador) Efeitos: indemnizao (798), resoluo do contrato (fundamentada ou livre 8/4 da Lei de Defesa do Consumidor), excluso de clausulado (8-b) do DL 446/85) e, em alguns casos, aco de cumprimento (embora normalmente tal no seja possvel).

d. Direitos potestativos, sujeies, nus, faculdades, expectativas jurdicas. - POSSVEL CONTEDO DA PRESTAO : o contedo positivo da prestao resulta da interligao entre a autonomia privada (398/1 e 399), o conjunto normativo (imperativo e supletivo), o pp. da boa f (no seu efeito expansivo e redutor, sobretudo para os efeitos de comportamento) e o papel excepcional do tribunal (especialmente no tocante reviso desse mesmo contedo). - CONTEDO NEGATIVO DA PRESTAO: o contedo delimitado negativamente pela necessidade de observar certos requisitos (280, 400, 401) que condicionam a prpria validade do objecto obrigacional: 1. POSSIBILIDADE ORIGINRIA FSICA E LEGAL: nulo o objecto impossvel, originria e objectivamente (no apenas subjectiva ou economicamente), nos termos do 401 ex.: A no pode obrigar-se a vender uma casa que no existe, mas um cego pode obrigar-se a vigiar uma casa. 2. LICITUDE: nulo o objecto que v contra normas imperativas ou proibies legais, ao nvel de meios ou de resultado, nos termos do 280 ex.: A no pode prometer a B furtar um bem de C. 3. DETERMINABILIDADE: no vlida a obrigao de venda de uma coisa (ob. indeterminvel) mas -lo a venda de uma casa (ob. genrica) ou do cavalo x ou y (ob. alternativa). 4. CONFORMIDADE ORDEM PBLICA E AOS BONS COSTUMES: nula a obrigao que v contra o conjunto de pps. fundamentais imanentes ao OJ, formando as traves mestras em que se alicera a ordem eco-social (1) ou contra a conscincia tica dominante de cada poca (2), nos termos do 280/1 e 281 ex.: um dos cnjuges no se pode obrigar perante outro a revelar segredos conjugais. 5. INTERESSE JURDICO (ECONMICO OU NO) DO CREDOR : a prestao tem de ter valor pecunirio directo (A vende casa por x), valor indirecto (poeta recebe x pela sua declamao), valor indirecto em funo do interesse econmico do credor (A obriga-se a no tocar piano a partir das 22h para B pode trabalhar). e pode at no ter valor pecunirio directo nem indirecto (A obriga-se a entregar a B fotos dos seus antepassados). PATRIMONIALIDADE j no se considera um requisito da prestao: basta o "interesse real do credor, digno de proteco legal ", o que revela a "despatrimonializao do D. Privado " e releva do amplo espectro de mecanismos de tutela creditria (execuo especfica, compensao por danos no patrimoniais), uma vez que a execuo forada da prestao no o nico meio de revelar a coercibilidade do dever de prestar e j no se prope a obter a realizao coactiva da prestao estipulada, mas a compensar o
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credor pelo no cumprimento da obrigao (indemnizao pelo equivalente) v. artigos 496, 499, 398/2 para entender esta dispensa legal e doutrinal. AUTONOMIA tambm j no uma requisito: a estrutura das obrigaes no autnomas (como as obrigaes reais ou sucessrias) de tal forma semelhante das autnomas (derivadas do contrato ou da responsabilidade) distinguem-se apenas nas consequncias do incumprimento ou da extino que j no se justifica legal nem doutrinalmente este requisito.

3. VNCULO JURDICO GARANTIDO COERCIVAMENTE: o vnculo constitudo pelo enlace dos poderes

conferidos ao credor com os correlativos deveres impostos ao titular passivo da relao, formando o ncleo central e irredutvel da obrigao, o elemento substancial da economia da relao. - NATUREZA INTERSUBJECTIVA : o vinculum iuris o atestado maior da juridicidade da obrigao, pois liga o direito prestao do credor (poder juridicamente tutelado que o credor tem de exigir a prestao ao devedor, de acordo com a sua vontade, que funciona como mecanismo de execuo quando o devedor no cumpra, mesmo depois de condenado) ao dever de prestar do devedor (instrumento de satisfao de um interesse alheio, necessidade juridicamente imposta de ao devedor de realizar a prestao, sob cominao de sanes aplicveis inadimplncia). * ELEMENTO MARCANTE: na correlao direito/dever de prestar, o DOCENTE e AV ordenam como determinante o comportamento pessoal do devedor, perfilhando a tese subjectiva que se centra na cooperao por parte do obrigado; afastando-se das teses monistas e dualistas de sabor objectivo que se focam no direito do credor como direito ao bem (apesar de reconhecerem que o interesse do credor pode ser satisfeito margem da conduta do devedor exs.: mecanismo de execuo especfica, poder de interveno de terceiros no cumprimento das obrigaes fungveis.). - VNCULOS ESPECFICOS: (a) relaes de cortesia o seu valor jurdico no depende da gratuitidade, mas da inteno das partes de criar um lao jurdico para l da pura relao de cortesia, ou da presena de e interpretao de certos sinais de juridicidade (como contrapartidas pecunirias ou clusulas penais); (b) acordos de cavalheiros normalmente esto fora do campo do direito pois assentam na palavra e na honra, mas podem ser-lhes aplicados certos normativos, como os requisitos do objecto negocial; e (c) obrigaes naturais (402 ss.) no assentam na relao garantida poder de exigir / dever de prestar, so deveres morais ou sociais cujo cumprimento no judicialmente exigvel mas corresponde a deveres de justia, e que, uma vez cumpridos espontaneamente, no admitem arrependimento, no so considerados enriquecimento sem causa, e o credor tem direito de reteno sem que o devedor goze de possibilidade de repetio (403) mas mesmo quando so cumpridos, so-no por exigncias de justia, mas no de direito (exs. legais: pagamento de dvida prescrita ou proveniente de jogo e aposta lcito, obrigao alimentar a favor de pessoas que no tm direito judicial de a exigir, art. 1895/2 + exs. doutrinais: ressarcimento de danos sem verificao dos pressupostos da responsabilidade, pagamento de dvidas declaradas no escritas ou extintas por sentena injusta, NJ formalmente nulos).
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- RELATIVIDADE OBRIGACIONAL FACE AOS DR : (a) tipicidade os DR esto sujeitos regra da tipicidade e numerus clausus, enquanto para os DR valem a atipicidade e o numerus apertus, podendo as partes fixar-te livremente o contedo da prestao dentro dos limites da lei; (b) ligao directa direito-coisa, ou inerncia DR um poder directo e imediato sobre uma coisa, o titular do direito est directamente ligado res, prescindindo de outrem para obter as utilidades da mesma, mas os DC so direitos a prestaes que necessitam da cooperao do devedor para que aquelas sejam obtidas, mediante cumprimento; (c) absolutidade os DR valem erga omnes, so direitos de soberania sobre a coisa, aos quais correspondem obrigaes passivas universais; os DC operam inter partes, s vinculam os sujeitos da relao, correspondem-lhes deveres jurdicos desta absolutidade resultam a prevalncia (facto de o DR sacrificar toda a situao jurdica incompatvel que tenha sido posteriormente constituda sobre a coisa sem o concurso da vontade do titular daquela) e a sequela (faculdade conferida ao titular de fazer valer o seu direito sobre a coisa, esteja onde estiver, mesmo quando na posse ou deteno de outrem). * MARCAS EXTERNAS DOS DC: (a) os DC podem ser oponveis a terceiros, por fora da lei (1507) ou por acordo existente (413); (b) a titularidade do crdito vale contra terceiros, credores aparentes (583/2); (c) o crdito pode ser exercido contra terceiros pelo credor/devedor (subrogao - 606) ou pelo credor do devedor (commodum de representao 794); (d) existem direitos pessoais de gozo tutelados face a actuaes lesivas de terceiros (1133/2) remisso para os resumos de Direitos Reais. - ACTIVAO DA GARANTIA DO VNCULO: a lei procura assegurar a realizao coactiva da prestao e para isso consagra aces creditrias, poderes de exigir judicialmente o cumprimento da obrigao e executar o patrimnio do devedor (817) e coloca o patrimnio do devedor como garantia comum dos credores (601), criando uma garantia de natureza patrimonial, fundamentalmente pblica, mas incluindo: * ACES DE TUTELA PRIVADA: (a) tipo preventivo - excepo de no cumprimento, direito de reteno, (b) ofensivo - clusula de reserva de propriedade, clusula penal compulsria, clusula de sinal e clusula resolutiva expressa, (c) no especificado - direito de livre resoluo nos contratos consumo, e (d) complementar - legtima defesa. * OUTROS MEIOS EXTRAJUDICIAIS DE RESOLUO DE LITGIOS, como (a) julgados de paz tribunais com competncia exclusiva para certas matrias, designadamente de obrigaes (excepto pecunirias) que no excedam a alada de 5.000; (b) tribunais arbitrais, previstos ab initio com clusulas compromissrias alguns rbitros tentam resolver os problemas margem da burocracia dos tribunais comerciais e judiciais; (c) mediao processo de resoluo de um conflito existente ou emergente mediante a composio dos interesses das partes, conseguida pelas prprias partes com o auxlio de um terceiro neutro e imparcial NOTE-SE que incentivado o recurso a estas formas cleres, informais, econmicas e justas de administrao e realizao da justia.
4. O FACTO JURDICO: como elemento meramente causal da obrigao (v. parte III dos resumos).

CAPTULO 3. A FUNO DA OBRIGAO.


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1. SATISFAO PRIORITRIA DOS INTERESSES DO CREDOR : o interesse do credor obter a satisfao do seu crdito, que tem valor e integra um patrimnio e, para BP, na relao de tenso entre o credor e o devedor, o interesse do credor que justifica essencialmente a obrigao, condicionando inicialmente a sua validade, promovendo o seu normal cumprimento ou extino por outra forma e definindo o tipo e as consequncias ligadas s perturbaes da prestao. 2. SECUNDARIZAO DOS INTERESSES DO DEVEDOR : o interesse do devedor libertar-se da obrigao, e este interesse subalternizado, embora seja acautelado nalgumas disposies legais o favor debitoris (princpio direccionado proteco dos devedores), para alguns AA., revela-se como favorecimento dos devedores no direito de escolha nas obrigaes genricas e alternativas (539 e 543/2), na presuno de favorecimento do prazo em proveito do devedor (799, 1 p.), pagamento por terceiro, compensao legal, consignao em depsito (mesmo revelia do credor), pagamento de das maiores despesas derivadas da mora do credor, prescrio extintiva, etc.; mas para BP no h favorecimento que s sobreponha ao credor. 3. VALOR PATRIMONIAL DA OBRIGAAO E FACULDADES DISPOSITIVAS DO CREDOR : como o crdito um bem ou valor patrimonial disponvel, a sua funo conexiona-se com as possibilidades dispositivas do credor, que goza de um poder de circulao dos crditos (negociando o crdito, dando-o em garantia, fazendo compensaes, cedendo a sua posio ao credor prioritrio, optando pela resoluo do contrato), sobretudo quando o crdito est incorporado em determinados ttulos (letras, cheques) de fcil transmisso).

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PARTE II OS PRINCPIOS FUNDAMENTAIS DO DIREITO DAS OBRIGAES.


1. AUTONOMIA PRIVADA a conformao autnoma das relaes jurdicas por parte dos indivduos segundo a sua vontade pp. geral de dto e em si mesmo um postulado da liberdade, o que leva a que a ordem jurdica privada reconhea que cada homem possui, dentro dos limites por ela traados, a faculdade de estabelecer livremente as suas relaes jurdicas, participando no trfego jurdico de acordo com a sua vontade. Mas a conformao autnomo-privada de relaes jurdicas est demarcada pelos limites da lei na medida em que apenas se faz mediante actos cujos tipos negociais tm uma forma e contedo delineados pela ordem jurdica... Em contrapartida, a ordem jurdica acata e protege os efeitos jurdicos assim obtidos claro est que a lei que baliza a autonomia privada, que ela prpria norteada e orientada por uma ideia de justia, da qual o individuo no pode, portanto, colocar-se margem. A autonomia encontra a sua expresso por excelncia no pp da liberdade contratual que postula que dentro dos limites da lei, as partes tm a faculdade de fixar livremente o contedo dos contratos, celebrar contratos diferentes dos previstos neste cdigo ou incluir nestes as clusulas que lhes aprouver (405/1); as partes podem ainda reunir no mesmo contrato regras de dois ou mais negcios, total ou parcialmente regulados na lei (405/2): desta disposio legal, retiramse explicitamente duas ideias fundamentais: (a) a liberdade de celebrao ou concluso de contratos (a ningum podem ser impostos contratos contra a sua vontade ou aplicadas sanes por fora de uma recusa de contratar, nem a ningum pode ser imposta a absteno de contratar) e (b) a liberdade de modelao do contedo contratual (as partes podem livremente estabelecer as clusulas dos contratos). - este pp., contudo, est sujeito a algumas restries: a) proibio de certos tipos de contratos : de cesso de direitos litigiosos (579 e 876); de celebrao de contrato consigo mesmo (261); de celebrar contratos com determinadas pessoas, como filhos ou netos (877); de certos tipos de doaes (953, 2192 e ss.); b) sujeio de alguns contratos autorizao de outrem : consentimento do cnjuge para alienar ou onerar bens comuns (1682/1); autorizao do Tribunal ou MP para o poder paternal poder alienar ou onerar bens dos filhos (1889 al. a)); autorizao do tutor para dispor dos bens do inabilitado (153); c) consagrao de um dever jurdico de (I) contratar no que toca ao mercado de abastecimento de servios bsicos, a pessoas portadoras de deficincia, a auxlio legal ou mdico em caso de emergncia e a seguro obrigatrios; de (II) aceitar inscries em organizaes profissionais (sindicatos) ou a utilizao de servios pblicas; e de (III) manuteno do contrato (ex: direito de arrendamento), etc. - da liberdade de modelao do contedo contratual resulta a possibilidade das partes realizarem contratos com as caractersticas previstas e regulados na lei (contratos tpicos ou nominados ), celebrarem contratos tpicos ou nominados aos quais acrescentem as clusulas que lhes aprouver ( contratos mistos - exemplo: o aditamento de uma clusula condicional a uma venda) e conclurem contratos diferentes dos contratos expressamente disciplinados na lei (contratos atpicos ou inominados ). No obstante, esta liberdade conhece tambm algumas restries (405: dentro dos limites da lei.. .):

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a. a exigncia de conformidade do objecto do contrato ao artigo 280 e ao artigo 762/2 porque a liberdade contratual no pode contrariar os princpios da boa f, a ordem pblica ou os bons costumes. b. a anulabilidade dos negcios usurrios (282-284) porque a liberdade no se pode traduzir num abuso. c. o requisito de obedincia de alguns contratos-tipo a determinadas normas impostas pela lei: contratos normativos (Lei do Contrato Individual de Trabalho), d. a sujeio de alguns contratos a determinadas normas imperativas (1146, sobre as taxas de juros). - uma importante limitao a que se verifica nos chamados contratos de adeso , fruto de uma sociedade moderna e dos seus fenmenos de massa; noo: tipos de contratos normalmente promovidos por empresas de grande dimenso fornecedoras de bens e servios importantes para o quotidiano (gs, electricidade, gua), formulados unilateralmente (por regra constam de formulrios j impressos, com clausulas elaboradas de antemo por uma das partes destinadas a serem aceites sem mais pela outra o consumidor apenas se limita a assinar todo o contrato ), no sendo possvel modificar o ordenamento negocial apresentado (ou seja, em r. ao ncleo essencial do contrato no h qualquer possibilidade de negociao) NOTE-SE porm que efeitos destes tipos de contratos em nada di ferem dos efeitos normais de um contrato normal . Vantagens: reduo dos custos de produo e celeridade dos processos ( era inconcebvel, na pratica, que tais empresas celebrassem individualmente um novo acordo com os novos aderentes ). Embora teoricamente no se verifiquem restries liberdade negocial ( j que o consumidor no obrigado a subscrever o contrato ) so de ressalvar os perigos de abuso evidentes desta fig., nomeadamente, a incluso de clusulas abusivas nos contratos e a eventual cartelizao de sectores econmicos atravs de impressos idnticos em todas as empresas. SOLUO: para combater estes perigos foi promulgado DL 446/85 de 25/11 que instituiu o regime jurdico das clusulas contratuais gerais : * o desconhecimento obrigatoriedade do dever de comunicao integral e efectiva (5/2 DL) e de informao (6), de modo a que os contraentes, no momento da celebrao, tenham plena conscincia daquilo que assinam (as clusulas no comunicadas ficam excludas dos contratos individuais; 8 e 9 DL) NOTE-SE que caso hajam clausulas especificamente acordadas entre as partes estas prevalecem sobre quaisquer clusulas contratuais gerais (7). * interpretao das clausulas deve ser sp uma operao feita de acordo com o interesse mais favorvel ao aderente (10 e 11/2) * as clusulas abusivas para evitar a concentrao de um poder negocial e tendo em vista uma paridade efectiva negocial, tudo aquilo que promover um desequilbrio anormal do contrato tido como ofensivo boa f, logo, proibido (12 e 15) NOTE-SE a lei faz uma enumerao taxativa das CCG absolutamente proibidas (18 e 21) e relativamente proibidas (19 e 22; aqui deve-se fazer uma valorao global para aferir se o contrato ou no ferido de uma invalidade?). * a inrcia dos contraentes se as clausulas violarem os art. 15 e ss., podem ser nulas (24 e ss. DL + 286) por meio de deciso do tribunal, independentemente, se forem elaboradas para utilizao futura e se
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tenham incluso efectiva em contratos singulares (25). A aco inibitria, destinada a obter a expurgao do uso de tais clusulas ou a condenao do ente, s pode ser intentada por associaes representativas (de defesa de consumidor, sindicais, profissionais ou de interesses econmicos ) ou pelo Ministrio Pblico (26/1). De referir que os efeitos das aces de interposio se prolongam aos demais contratos e no somente aquele que desencadeou a interposio. No entanto, os contratos integrados por clusulas excludas ou nulas mantm-se pq a excluso ou nulidade no arrasta consigo a invalidade do negcio, mas leva apenas a uma no aplicao da respectiva clusula (9, 13 e 14) e afastadas as clusulas contratuais gerais, pq tais contratos so declaraes negociais (217-219 CC), aplicam-se subsidiariamente as normas dispositivas comuns e as regras de integrao dos negcios jurdicos (239). - LEI DA DEFESA DO CONSUMIDOR (n 24/96) por consumidor entende-se todo aquele a quem for fornecido um bem ou prestado um servio, destinado a no uso profissional, mas com algum que vise obter benefcios econmicos daquela compra; nestes casos, o consumidor j pois competente para intentar junto dos tribunais a chamada aco inibitria (10 da LEI). A liberdade contratual a base jurdica de uma ordem de econo mia de mercado e elemento fundamental da concorrncia econmica. No obstante, esta liberdade no absoluta, ela admite limites que, enquanto medidas de conteno, so necessrias face grande tenso criada entre os pp. da autonomia privada e da liberdad e contratual com o da proteco dos mais fracos. A verdade que a obteno de resultados adequados com base na auto-regulao entre as partes interessadas impossvel fruto dos desequilbrios materiais e estruturais entre as partes; por isso forosa a interveno do direito para evitar que os princpios de autonomia e liberdade contr atual se traduzam num abuso ou na explorao do mais fraco. Por outro lado, no nos podemos esquecer das novas expresses contratuais face s novas exigncias econmicas (ex: C. lising, franchising).

2. PP. DA BOA F a lei reconhece que durante as negociaes, formao e concluso do contrato os contraentes vem-se incumbidos a adoptar determinados deveres impostos pela lealdade e pela boa f 5, sob pena de certos comportamentos anti-ticos serem premiados em termos legais (conf. 266-A CPrC, CPA), margem da existncia de qualquer dever jurdico de contratar NOTE-SE que as partes so livres de contratar e no podem ser responsabilizadas por no chegarem a acordo, porm, a parte que na conduo ou ruptura das negociaes agir de m f (aquele que enceta ou prossegue negociaes quando tenciona no chegar a acordo), responde pelo prejuzo causado outra parte (pp. DEC). - sentidos possveis do conceito de boa f? Em (a) s. subjectivo/psicolgico , o qual corresponde ao estado de esprito desculpvel de algum que em certo mmt estava convencido da conformidade ao dto de certo acto
Ex: quanto fase (I) pr-contratual, falamos do dever de exprimir-se claramente para evitar falsas interpretaes, de no celebrar um negcio que por lei no seja tido como vlido, esclarecer a outra parte de todas as dvidas e dar conta dos elementos essenciais, ruptura injustificada e arbitrria das negociaes encetadas, comunicar outra parte algum motivo de nulidade do negcio, omisso de deveres de segurana; (II) de cumprimento/execuo do contrato, falamos do dever do credor de no exigir o cumprimento da prestao do devedor num dia de um seu familiar; e, por ltimo, (III) na fase de extino, quer na parte relativa ao exerccio de dtos (ex: no exerc. do dto de resoluo em que o credor resolve o contrato deve faze-lo da forma mais rpida possvel), mas tb s atitudes exteriores atentatrias da BF (ex: revelao de segredos como forma de retaliao).
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ou posio jurdica, porm, sendo essa convico desconforme com a realidade (ex: A compra um televisor a B, ignorando desculpavelmente que este o roubou a C) que releva nas simulaes e invalidades (291); e em (b) s. objectivo, surge-nos como pp. normativo de natureza tica, como norma de comportamento, que exige dos sujeitos a adopo, durante todo o perodo da vida do contrato (formao, cumprimento e extino), de uma conduta leal, correcta, honesta e de certa maneira cooperante, com vista ao estabelecimento de uma fraternidade e solidariedade negocial (227 e 762/2), ou seja, as partes devem observar um comportamento que no prejudique o bom andamento e a consolidao das negociaes em curso . - figura do abuso de direito (334): ilegtimo o exerccio de um direito quando o titular exceda manifestamente os limites impostos (a) pela boa f, (b) pelos bons costumes ou (c) pelo fim social e econmico desse direito (limites imanentes: resultam do contedo e da finalidade normativa); com isto a lei visa controlar e moderar o poder de exerccio do dto subjectivo e garantir a autenticidade das suas funes. Quem age em abuso de direito invoca um poder que formal ou aparentemente lhe pertence, mas no materialmente, sendo por complicado para o lesado provar o abuso em f. das aparncias (na dvida, deve-se concluir pela legitimidade do exerccio) exerccio irregular ou ilcito com escopo emulativo ou danoso, contra BF, bons costumes ou o fim econmico-social do dto. * modalidades de abuso de dto? (a) ABUSO INSTITUCIONAL o dto (ou poder ou faculdade) invocado para fins que esto fora dos objectivos ou funes para os quais ele foi atribudo ( o dto conferido no compatvel com o contedo invocad o), pelo que excede-se manifestamente o fim econmico e social do direito (compete ao tribunal verificar os limites imanentes do dto invocado ). E a fig. do (b) ABUSO INDIVIDUAL a forma de exerccio contemplada (em abstracto) pela norma, no deve no caso concreto, dadas

as circunstncias, ser observada sob pena de contradio de justia; em que h um excesso manifesto dos limites impostos pela boa f e bons costumes, sendo a sua manifestao mais especifica a do VENIRE CONTRA FACTUM PROPRIUM OU COMPORTAMENTO CONTRADITRIO em que o titular do direito adopta um comportamento num determinado sentido, tendo esta atitude desencadeado expectativas na outra parte que nele confia, porm, num segundo mmt o mesmo adopta uma conduta completamente desconforme em relao anterior consolidam-se as expectativas de um no comportamento do outro 6. Quanto aos desdobramentos no autnomos do contra factum proprium? 1. neutralizao do direito uma pessoa no exerce durante um lapso de tempo considervel e a outra parte cria a expectativa de que o dto no vai ser exercido, mas contra essa confiana, o titular do dto exerce-o (abusivamente)! 2. aquisio do direito uma pessoa faz crer na outra, que acredita nela, que lhe vai transmitir um bem, passando o acreditado a preparar-se para a recepo da coisa prometida, porm, contra as suas expectativas, a transmisso no se procede em resultado do exerccio abusivo do dto.
Exemplos: ex: A celebra nj nulo com B, que desconhece a nulidade, em que A age como se o negcio celebrado fosse vlido, criando com a sua conduta, a confiana de que a nulidade no seria invocada consolidam-se as expectativas de um no comportamento do outro; o inquilino precisa de se ausentar durante um perodo de tempo e para tal comunica ao senhorio das suas pretenses e este demonstra consentir nessa deslocao, porm, aproveitando-se da confiana depositado nele pelo 1 aproveita, quando este se ausenta, para intentar uma aco de despejo contra este.
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3. conduta anterior particularmente indevida num primeiro momento, j temos uma conduta j de si reprovvel (ie, censurvel), mas num segundo momento que o titular do direito vai tentar retirar vantagens desse seu primeiro comportamento indigno, havendo mais uma vez contradio e uso abusivo do dto que no tutelado por lei (ex: 275; 339/2; 475; 438, no caso em que o contraente que incumpriu a sua obrigao solicitar a alterao do contrato face a alterao das circunstancias). * quando, no momento da formao do contrato, um dos contraente induz o outro em erro ao afirmar que aquele contrato no precisa de obedecer a forma legal quando na verdade precisa (e ele sabe-o!); e, posteriormente, vendo que o contrato j no mais lhe ap raz, ele (contraente fraudulento) invoca a invalidade do contrato por falta de forma Como responsabiliz -lo? Os Tribunais portugueses tm resolvido a questo aplicando o art. 219, que prev a nulidade do contrato fruto da inobservncia da forma legalmente exigida, e o art. 227 da responsabilidade in contrahendo do contraente que agiu de m f. No entanto, o prof. Baptista Machado no considera aquela a melhor soluo, mas antes a aplicao ao caso da fig. do abuso de dto (334), mantendo-se assim o contrato como vlido, no permitindo que o contraente pudesse retirar vantagens da sua atitude desonesta e desleal (igualmente, Menezes Cordeiro que fala de casos de inelegibilidade formal); j Antunes Varela considera que o caso deve se r resolvido luz do art. 227) para o docente, de aplaudir a posio destes dois juristas tendo em conta que a declarao de nulidade representaria uma soluo intolervel e danosa para um dos contraentes . - responsabilidade pr-contratual ou culpa in contrahendo (227): Quem negoceia com outrem para a concluso de um contrato deve, tanto nos preliminares como na formao dele, proceder segundo as regras da boa f, sob pena de responder pelos danos que culposamente causar outra parte. A responsabilidade pr-contratual pode implicar um dever ou obrigao de ressarcimento a cargo do contratante que culposamente cause danos outra parte do contrato uma vez que a celebrao de um nj ( maxime, contrato) causa um risco acrescido para a pessoa e, por isso, a lei compreende que deve proteger os interesses da pessoa que haja segundo o princpio de boa f NOTE-SE que a obrigao de indemnizar existe, independentemente, da formao posterior do contrato ou no j que o que se visa aqui apenas proteger o prprio processo de formao do contrato em todas as suas fases. * a RPC pressupe culpa : a simples ruptura das negociaes no gera responsabilidade j que uma consequncia que decorre do pp. da liberdade contratual (405) sob pena de, se as partes tiverem de responder pela ruptura das negociaes, a liberdade de contratar ser gravemente comprometida. Contudo, o que no licito que uma das partes rompa arbitrariamente com as negociaes depois de estas terem alcanado tal desenvolvimento que a outra parte podia julgar como confirmado a concluso do contrato (ex: A, depois de acordar sobre o contedo essencial do contrato que pretende celebrar com B, rompe escandalosamente as negociaes) proteco dos interessados contra precipitaes. * quanto natureza da obriga o por culpa in contrahendo devemos consider-la como uma obrigao extracontratual e, quanto muito, uma obrigao quase-contratual; sabendo que esta prescreve nos termos do art. 498 e quanto aos seus efeitos -lhe tambm aplicvel o art. 489 e 494.

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3. PP. DA PROTECO DOS MAIS FRACOS OU DA TUTELA DO CONTRAENTE MAIS DBIL a autonomia privada baseia-se no pressuposto da igualdade (formal) dos indivduos; mas na verdade h agentes jurdicos social e economicamente mais fortes que outros, o que cria o dilema de desequilbrio de poderes entre os agentes jurdicos, que em ltimo caso pode levar eliminao dos mais fracos e da prpria autonomia privada. , portanto, necessrio proteger a autonomia privada contra eventuais abusos decorrentes de desigualdades materiais e corrigir o aspecto formal do pp. da igualdade jurdica com base em critrios materiais com vista proteco dos mais fracos, para tal devemos: (a) atender a situaes-tipo para identificar a parte tendencialmente mais fraca (ex: o lesado em relao ao usurrio, o trabalhador perante a entidade patronal, o inquilino, os consumidores); (b) recorrer a normas imperativas para limitar a autonomia privada; e (c) corrigir desigualdades materiais e sociais por meio do dto pblico , no do direito privado, na esfera do qual no cabem as aces redistributivas (o Estado no pode obter justia social custa dos particulares considerados mais fortes porque tal descaracterizaria o direito privado, que se rege a partir de interesses e vontades privados). - este pp. deriva das limitaes autonomia privada e no pode ser desligado da matria das chamadas clausulas abusivas ( v. supra), nomeadamente, os contratos de consumo (LEI 24/96) e de prestao de servios pblicos essenciais devem ser respeitados os dtos dos consumidores (v. LEI; proteco da sade e segurana, qualidade dos bens e servios, informao, proteco dos seus interesses, dto de livre resoluo, pagamento por carto, contratos distancia e mediao mobiliria, nulidade das clausulas que visem afastar estes dtos) sob pena da cominao de um regime imperativo.

4. PROPORCIONALIDADE traz para a rea do contrato uma ptica de comportamento equilibrado entre as partes e o prprio contedo (ou prestaes envolvidas); associado existncia (justia comutativa) e manuteno ( justia correctiva ) do equilbrio (ponderado e escalonado) das prestaes e dos direitos envolvidos pp. contratual da sua equivalncia objectiva (437). Ela pode ainda ser perspectivada em ligao com um mnimo de gravidade da violao contratual (ex: escassa importncia do interesse afectado), da leso de dtos (ex: adequao social visvel na pequena poluio) ou do dano e como reaco adequada intensidade do ilcito culposo cometido (494) ex: no contrato de empreitada e de C/V de coisa defeituosa (1220 e ss.) se os defeitos no poderem ser totalmente eliminados (1221), o preo deve ser reduzido e se tal facto no satisfizer o dono da obra/coisa ele pode resolver o contrato; na RC tb deve valer este pp., nomeadamente, a LD deve ser exercida de forma ponderada e moderada no devendo ser excessiva; os tribunais tb verificam as clusulas penais desproporcionais para corrigir o excesso (812 ss.).

5. RESPONSABILIDADE PATRIMONIAL traduz-se essencialmente na (a) prioridade do conjunto da aco de cumprimento, ou seja, da execuo especfica (ainda que sejam vrios os credores) do patrimnio do devedor que responde, em 1 linha, pelo cumprimento das suas obrigaes (estando os credores, em pp, num plano de igualdade); e (b) na secundarizao da tutela por mero equivalente indemnizatrio (601 e 817) NOTE-SE que este pp. exige conexes com a matria da garantia das obrigaes ( v. infra).
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6. HETERO E AUTO-RESPONSABILIDADE ambos relevam na rea da RC; o (a) pp. da heterorresponsabilidade implica que a partir do momento que a nossa actuao caiba em algum dos casos da responsabilidade objectiva7 temos que responder pelos danos que a nosso comportamento gerou ( no h liberdade sem responsabilidade). Por outro lado, o (b) pp. da autorresponsabilidade um complemento do pp. anterior: est associado ao problema de saber se a pessoa pode agir injustamente para consigo mesmo ? No se fala aqui dos riscos normais da vida inerentes nossa condio humana (ex: contagio hospitalar, queda no passeio, sade afectada pela poluio atmosfrica) pq aqui no h ningum que possa ser responsvel por tais danos ( r. fortuito), nem dos comportamentos de risco que podem derivar em autoleso (ex: pratica de desportos radicais, consumo de lcool/tabaco); mas falamos antes daqueles comportamentos que, ainda que o dano resulte de um facto alheio (implica: heterorresponsabilidade ), o lesado pode ser responsabilizado por se ter particularmente colocado naquela s. de risco ( culpa por assuno ) culpa do lesado, ou seja, relevncia das condutas descuidadas ou negligentes dos que sofreram ou agravaram o dano , falamos pois dos casos em que a conduta do lesado foi determinante na verificao do acidente ou dos danos ( 505 e 570; ex: passar no sinal de vermelho, o condutor que no coloca o cinto de segurana).

7. PROIBIO DO ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA v. infra.

O lesante pode responder por (a) uma aco ou omisso ilcita e culposa ( age consciente e voluntariamente em desrespeito de normas imperativas; 562 e 566), por uma (b) actuao ilcita geradora de riscos especficos e no controlveis (ideia da responsabilidade civil fundada no pp. da precauo ex: danos sade ligados utilizao de alimentos geneticamente modificados e de telemveis ideia de preveno) e/ou por actos (c) danosos justificados legalmente pela melhor tutela conferida a certos sujeitos individuais ou colectivos ( imputao pelo sacrifcio).
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PARTE III OS FACTOS CONSTITUTIVOS DAS OBRIGAES.


So vrias as CAUSAS DAS OBRIGAES ( fontes = facto constitutivo) contratos, quase contratos, delitos e quase delitos. Hj os Cod. mais modernos separam os (a) factos constitutivos voluntrios (maxime, os contratos) dos (b) factos constitutivos no voluntrios (resp. civil binmio culpa/ilcito), entre outras sistematizaes (405). CAPTULO 1. OS FACTOS VOLUNTRIOS.
FACTOS VOLUNTARIOS GERADORES DE OBRIGAES: vigora neste instituto a livre criatividade normativa

dos particulares, enquanto instrumento essencial de circulao dos bens e riqueza . 1.1 O CONTRATO
NOO DE CONTRATO: uma fonte das obrigaes que corresponde ao acordo vinculativo, assente sobre

duas ou mais declaraes de vontade (oferta ou proposta VS aceitao), contrapostas, mas perfeitamente harmoniz veis entre si, que visam estabelecer uma composio unitria de interesses, destinado a const./mod./transf./extinguir uma relao jurdica ( s. amplo); cuja importncia tende a declinar na vida econmica-jurdica das sociedades modernas, sendo inquestionvel o acrscimo das limitaes impostas vontade dos contraentes (o E. intervm na disciplina de mts contratos para eliminar os graves inconvenientes da liberdade incontrolada das partes), no obstante, inquestionvel o aparecimento de novos tipos e clausulas contratuais NOTE-SE que o CC no define o conceito de C. e admite o alargamento do C. s relaes pessoais, familiares e sucessrias (398/2, 1577, 1701, 2026, 2028).

CONTEDO DO CONTRATO: o objecto das obrigaes contratuais delimitado em f. do j exposto relati-

vamente relao obrigacional (v. supra), sendo determinante a autonomia da vontade. O desenvolvimento das relaes de massa e das tecnologias da informao leva ao surgimento de novas tcnicas contratuais (contratao por adeso, vendas distancia, por meios electrnicos, vendas automticas, etc.) sendo mais difcil afirmar certa v. negocial; por outro lado, imperativo distinguir-se (face s diferena do regime de contratao) entre (a) contrato negociado , cujo contedo vem determinado em minutas de acordo com os obj. prosseguidos pelas partes, onde constam as clausulas essenciais ( prprias do tipo escolhido ) e acessrias (fixam os prazos, formas de pagamento, as garantias a prestar e outras clausulas resolutiva, penal, de sinal); de (b) contrato de adeso (v. supra) e de (c) contrato de consumo .

CONTRATOS DEFINITIVOS, ACORDOS PR-CONTRATUAIS E CONTRATOS PRELIMINARES: o estudo do

contrato continua com a distino entre (a) contratao definitiva (antecedida ou no de negociaes ), (b) contratao preliminar, em que os ef. no se produzem em globo, mas de forma progressiva (contrato-promessa,
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pacto de preferncia e o pacto de opo que j criam dtos ao contrato definitivo ) e os chamados (c) acordos prcontratuais (ou contratao mitigada) diferente so as cartas de inteno, frequentes nos C. Internaci onais, que so acordos intermdios relativos s prprias negociaes e ao desejo de uma possvel contratao . - Mecanismos pr-contratuais, qual o seu relevo jurdico-negocial? A sua possvel eficcia jurdica e vinculativa se prende c/ interpretao da vontade negocial adoptada do dito doc. Neste domnio, releva a responsabilidade pr-contratual (227, v. supra).

1.1.1 RELEVO DO CONTRATO-PROMESSA E DO PACTO DE PREFERNCIA

CONTRATO-PROMESSA 8: a conveno pela qual as partes (se bilateral) ou apenas uma delas (se unilateral), se

obrigam, dentro de certo prazo ou verificados certos condicionalismos, a celebrar determinado contrato (410/1), sabendo que ao contrato a cuja futura realizao as partes (ou uma delas) ficaram adstritas, d-se o nome de contrato prometido (ex: A quer comprar um imvel a B, mas pq falta um doc. necessrio no podem celebrar a C/V. Ento desejando assegurar a realizao futura do nj, os interessados celebram o CP de C/V; as partes celebram um contrato no qual introduzem uma clausula atravs da qual se comprometem a submeter deciso a um tribunal arbitral a resolues dos litgios que se suscitam entre eles; A quer vender a B uma jia por dado preo, mas B no sabe se lhe poder a vir comprar, mas interessa-lhe vincular o proprietrio da coisa para a hiptese de o contrato lhe convir). - o CPr cria (a) a obrigao de contratar ( emitir declarao de vontade correspondente ao contrato prometido ), sabendo que esta obrigao (bi ou unilateral) (b) tem por objecto uma prestao de facto positivo (a um facere pessoal ou jurdico, q constitui o objecto da promessa: C/V, locao, sociedade ) e o (c) dto correspondente atribudo outra parte traduz-se numa verdadeira pretenso (dto de exigir esse comportamento declarativo). - DISTINO DAS FIGURAS AFINS: 1. pacto de preferncia (414 e ss.) a pessoa no se obriga a contratar, apenas a escolher em certos termos uma outra pessoa como contraente, no caso de se decidir a contratar; 2. venda a retro (927 e ss.) o comprador fica apenas sujeito a que o vendedor, mediante uma simples notificao, resolva o contrato, sem necessidade de qualquer nova declarao contratual por parte do comprador. 3. pactos de opo uma das partes emite logo a declarao correspondente ao contrato que pretende celebrar, enquanto a outra se reserva na faculdade de (= dto potestativo) aceitar ou declinar o contrato, dentro de certo prazo e se aceitar, o contrato aperfeioa-se sem necessidade de nova declarao (s/

Eventualmente, tb h quem chame de promessas de contrato (porm, da uma ideia errada, pq a prpria promessa j constitui um verdadeiro contrato que tem em vista a celebrao dum outro) ou contratos prome ssa de contratar note-se que os contratos preliminares constituem uma categoria mais ampla do que a das contratos promessa j que abrangem os pactos de preferncia, as condies gerais de certos contratos, os contr atos-tipo e os contratos normativos.
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acordo posterior para dar vida ao contrato definitivo como no CPr; ex: o comerciante que insiste que o cliente leve consigo o produto, reservando o poder de este devolver a coisa e desistir da contratao); 4. proposta contratual (228 e ss.) a proposta uma simples declarao de vontade emitida por uma das partes que s se converte em contrato com a aceitao do outro contraente que ela visa provocar ( promessa unilateral que j assenta num contrato consumado). 5. compromisso de venda h uma declarao de vender e de comprar, embora por forma provisria, insuficiente ou inidnea, que os pactuantes se comprometem a renovar ou reproduzir futuramente e em forma idnea, definitiva ou bastante, no instrumento documental prprio. 6. sinal o sinal consiste na coisa ( ou outra coisa fungvel ou no ) que um dos contraentes entrega ao outro, no momento da celebrao do contrato, ou em momento posterior, como prova da seriedade do seu propsito negocial e garantia do seu cumprimento ( sinal confirmatrio ) ou como antecipao da indemnizao devida ao outro contraente na hiptese do autor do sinal se arrepender do nj (sinal penitencial; sinal = castigo do arrependimento), podendo a coisa entregue corresponder ou no ao objecto da prestao devida NOTE-SE que o sinal uma clausula dependente de um outro nj no qual se insere e no CPr a entrega ou outro contraente de qualquer quantia ou coisa pode representar a constituio do sinal ou uma antecipao do pagamento ( porm, no CPr C/V presume-se como sinal toda a quantia entregue, ainda que o promitente-vendedor declare que seja a ttulo de antecipao de pagamento ). - FINALIDADES E RAZES: o fim tpico que leva as pessoas a celebrar um CPr relaciona-se com a ligao entre um desejo serio de vinculao e um conj. de obstculos materiais (ex: o objecto mediato do C est a ser construdo, o promitente no tem capital necessrio), jurdicos (ex: ausncia de certos doc., o bem prometido ainda se encontra no patrimnio de 3) ou de mera convenincia, impeditivos de uma imediata contratao definitiva. J a finalidade atpica, associada possibilidade legtima de um arrependimento posterior (ao abrigo do pactum displicentiae, as partes podem prever o arrependimento/retratao ou o exerc. de um dto de resoluo ainda que tendo por base razes discricionrias admite-se que a clausula de sinal tenha este papel penitencial salvo no art. 410/3) - CONSAGRAO LEGAL DO PACTO PROMESSA E TRAOS MAIS SALIENTES DO REGIME : (a) o CPr vlido para qualquer tipo de contrato prometido ; (b) no art. 411 prev-se a possibilidade da promessa unilateral; (c) admite-se a promessa de alienao/onerao de bens mveis/imveis sujeitos a registo produza efeitos em r. a terceiros (413 a promessa c/ eficcia real especialmente protegida); (d) a execuo especifica do CPr (830) atravs de deciso judicial que produz efeitos de declarao negocial do contraente faltoso; e (e) afirmase a regra da transmissibilidade dos dtos e obrigaes dos promitentes (412/1: sucessores das partes, salvo se a natureza especial da obrigao no o permitir CPr pessoais: promessa de trabalho, de mandato; 412/2 424 e ss.: transmisso inter vivos). - FRAGILIDADE DA FIGURA : o CPr tem, por regra, mera eficcia obrigacional (406/2) e como forma de prevenir essa fraqueza devem as partes dota-lo de eficcia real (413) requisitos: (1) imvel/mvel sujeito a registo, (2) declarao expressa e inequvoca eficcia erga omnes da promessa, (3) seja registado e,
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eventualmente, outorgado em escritura publ. (413/2, 1 parte) ou exige-se apenas mero doc. particular (413/2, 2 parte) - REQUISITOS DE FORMA E DE SUBSTNCIA ? No obstante, a entre CPr e o CPrometido, a directiva de ordem geral o pp. da equiparao (410) que consiste em aplicar como regra, aos requisitos e aos efeitos do CPr as disposies relativas ao CPrometido (ex: na CPr de venda, alm das disposies relativas aos C em geral (280), valem as normas especficas da C/V, 876 e ss.), ou seja, a promessa j deve conter aquele mnimo de elementos caractersticos do tipo contratual em causa e est sujeito aplicao das normas dispositivas-supletivas e imperativas-preceptivas desse mesmo tipo. Contudo, h duas excepes: * relativa s disposies que pela sua razo de ser no podem ser aplicveis ao CPr (410/1). * relativa forma do contrato o pp. s afastado no caso em que a promessa diga respeito a contratos formais; assim, (1) se para o CPrometido a lei exigir documento (autentico/particular), no caso da venda de bens imveis/moveis sujeitos a registo (875 e 947/1), o CPr s vlido se constar em doc. escrito assinado pelos promitentes (410/2)9; (b) se CPr relativo celebrao de contrato oneroso de transmisso/const. de DR sobre edifcio (ou fraco autnoma) necessita de ter o reconhecimento presencial das assinaturas dos outorgantes, bem como a certificao notarial da existncia da licena de utilizao ou de construo 10; (c) se o CPrometido estiver subordinado a qualquer formalidade que no a reduo a doc., vale para a respectiva promessa a regra da liberdade de forma (219). Dvidas suscitadas quanto forma do contrato ? 1. falta da certificao notarial da licena de construo/actualizao (410/2 e 3 + DL 236/80, 18/7) a interveno notarial visa evitar que o promitente-comprador caia na promessa de compra de construes ainda no legalizadas (clandestinas presuno da culpa do promitente-transmitente), pelo que o CPr deve conter o reconhecimento presencial da assinatura dos promitentes e a certificao do notaria da existncia da licena da respectiva utilizao/construo. Sobre as consequncias da falta deste requisito vale o 410/3 segundo o qual o contraente que promete transmitir/const. o dto s pode invocar a omisso destes requisitos quando a mesma tenha sido culposamente causada pela outra parte. Dvida: quais as consequncias da omisso face a terceiros, nomeadamente, credores do promitente-vendedor interessados em invocar a nulidade? Segundo Antunes Varela e o docente, por fora do art. 220, vale a nulidade do contrato (ressalva, do 410/3, in fine) que invocvel pelos terceiros interessados (promitente-comprador e outros interessados) e decretada oficiosamente pelo tribunal

Se a promessa for unilateral, ainda que se trate de um contrato, basta a assinatura da nica pessoa que se vi ncula a contratar, no se exigindo (compreensivelmente!) a assinatura da parte que fica c/inteira liberdade de contratar. Tratando-se de promessa bilateral, requere-se a assinatura de ambos j que ambos so promitentes. Porm, como resolver a falta da assinatura de um dos promitentes numa promessa bilateral? A entrega de sinal, por parte do promitente-comprador, no supre a falta de assinatura deste, segundo Antunes Varela, podendo a promessa valer por aplicao (e na melhor das hipteses!) do art. 292 (pp. reduo d os ef. da nulidade) como promessa unilateral por parte do subscritor do doc. 10 Esta uma forma de defender o promitente-comprador nos casos de promessa de C/V de edifcios construdos ou em construo, contra a tentao de no cumprimento que sobre o promitente-vendedor exercia a inflao monetria prpria da conjuntura econmica.
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(286 e 605)11 contra aqueles que sustentam que sendo a exigncia formal estabelecida no interesse do promitente-comprador, a omisso gera apenas a anulabilidade do contrato s invocvel por este. Porm, v. os assentos do STJ de 28/6/94 e de 1/2/95: no 1 o STJ estabelece que a omisso das formalidades previstas no 410/3 (reconhecimento presencial da assinatura dos promitentes e certificao do notrio) no pode ser invocada por terceiros e, no 2 assento, estabelece que no domnio do 410/3, a omisso das formalidades no pode ser oficiosamente conhecida pelo tribunal (Antunes Varela e Brando Proena nulidade atpica). Porm, se o 220 e 285 a lei admite a inobservncia da nulidade caso preveja outra sano especial, contudo, nenhuma sano a lei cominou para a violao do 410/3, por isso negar aos terceiros a alegao da nulidade no equivale a violar o 8? 2. falta do reconhecimento presencial da assinatura dos promitentes a pratica veio a demonstrar que eram numerosos os contratos de promessa bilateral de C/V de imveis em que no respectivo doc. aparecia apenas uma das partes pq a empresa vendedora (por negligncia ou m f) no obtinha a assinatura da outra parte, aproveitando-se depois da inferioridade que os promitentes-compradores se encontravam perante ela. Nestes casos, qual o regime aplicvel: validade incondicional como promessa unilateral por parte do promitente subscritor o nulidade total do contrato? Nulidade parcial do contrato com reduo ao abrigo do art. 292? Nulidade total mas com possibilidade de converso ao abrigo do 293? A partir da publicao do Ac. STJ (26/4/77) passaram-se a defrontar 2 teses: (a) uma delas entendia que se ambas queriam realizar uma promessa bilateral e no podendo o contrato valer como tal por falta de assinatura de um dos contraentes, a nulidade no pode deixar de ser total, embora possa ser convertido o nj (293); ou (b) a promessa subscrita por um s dos contraentes corresponder a um tipo contratual expressamente reconhecido na lei como tal (411), era a que considerava s parcialmente nula a promessa bilateral a que faltasse a assinatura de um dos declarados e sendo a nulidade parcial o contrato valeria em pp. como promessa unilateral sem prejuzo que a parte interessada na nulidade total alegar e provar que no o teria concludo sem a parte viciada. Posteriormente, o STJ (Ac. 29/11/89) veio dizer que o contrato promessa ser nulo, embora se pode considerar vlido desde que essa fosse a vontade das partes daqui resulta: no se aceita a tese da validade directa da promessa bilat eral com a assinatura de um s dos promitentes como promessa unilateral, nem sequer a tese da nulidade meramente parcial do contrato (reduo, 292), pelo que admite a tese da nulidade total do contrato, sem prejuzo da sua converso em promessa unilateral nos termos do 293 Para o docente, a soluo mais natural parte do art. 292 e da presuno de que a vontade hipottica no sentido da divisibilidade, pertencendo ao promitente no interessado na validade parcial a alegao e prova dos factos ilisivos da presuno, sabendo que o promitente interessado na manuteno do contrato beneficia da presuno do art. 292 pelo que, para no haver reduo, tem a outra parte que alegar e provar factos qualificativos de uma vontade conjectural contraria reduo.

A exigncia da escritura pblica para o arrendamento comercial era estabelecida no interesse do arrendatrio pelo que a nulidade proveniente da omisso s era invocvel por este e o arrendatrio, para salvar a sua validade, poderia fazer prova deste (5 do DL 321 -B/90 de 15/10 + 1029).
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- EFICCIA DA PROMESSA: origina a obrigao de emitir as declaraes negociais correspondentes ao CPrometido o que torna inaplicveis as normas que se conexionam com uma eficcia translativa ou constitutiva do C (ex: 796/1, 879/a, 886, 892, 954/a e 1682-A/1). - O PP. DA EQUIPARAO E A EFICCIA DO REGISTO DA ACO DE EXECUO ESPECIFICA ? O pp. da equiparao refere-se aos efeitos do CPr cujo objecto uma prestao de facto, como tal goza apenas de uma eficcia meramente obrigacional, restrita s partes contratantes (j o CPrometido tem eficcia real). Para o regime da r. obrigacional vale o pp. da equiparao do 410/1 (+ 442 e 830), porm, quanto aos efeitos da promessa que se abrem excepes a este pp.: afastando aquelas que pela sua razo de ser no so extensveis ao CPr. Para sabermos se ou no aplicvel temos que ter em conta a ratio legis da norma que a consagra (ex: 879/a, 796/1, 892, 1682-A). * promessa c/ eficcia real: por regra o CPr produz apenas ef. inter partes, porm, admite-se que qd relativa transmisso/constituio de DR sobre bens moveis/imveis sujeitos a registo ela produza efeitos em relao a terceiros desde que (1) conste a promessa de escritura pblica , salvo se para o CPrometido a lei no exigir escritura (bastando doc. particular), (2) as partes pretendam atribuir-lhe eficcia real e (3) e que os dtos emergentes da promessa sejam inscritos no registo (413 e 830 + 2/1, f) e 95/1, d) CRgP) 12 trplice critrio . Quando assim for a promessa, enquanto no for revogada/declarada nula/anulada ou no caducar, prevalece sobre todos os dtos que posteriormente se constituam em r. coisa. No obstante, na falta de alguns dos requisitos supra citados, a promessa ter eficcia meramente obrigacional. * registo da aco de execuo especifica: a questo de saber se da sentena que julgue como procedente a execuo especifica de um CPr, sem eficcia real, mas em que o autor tenha registado a aco? O simples registo da aco torna a sentena favorvel oponvel a terceiros se esta vier a ser registada. Mas goza eficcia real ab initio? A aco de execuo especfica que tenha por base a venda de imveis est sujeita a registo (3/1, a) CRgP). Mas qual o valor prtico do registo da sentena final favorvel cuja eficcia o 6/3 CRgP manda retroagir data do registo provisrio da aco? note-se o registo um instrumento de tutela e no de const. autnoma de dtos. Em suma, o registo da aco especifica no se identifica com o registo do dto substantivo, embora do registo da sentena possamos retirar os seguintes reflexos externos: (a) o dto (real) do promitente-adquirente prevalece sobre os dtos dos demais pela publicidade que o registo conferiu a aco; (b) a prevalncia do registo da sentena favorvel estendese ao prprio registo da transmisso efectuada pelo promitente-vendedor a terceiro depois de registada a aco de execuo especfica; e (c) quanto alienao efectuada a terceiro se realizar antes da proposta de aco? Vale o art. 351 e 1037 CPC (+ 92/3 CRgP) relativo ao processo especial de embargo de terceiro (1285). - CLUSULAS MAIS TPICAS:

Exemplo: A promete vender uma casa a B, e promete doar o mesmo bem a C. Aqui nenhum dos segundos outorgantes nas promessas incompatveis poder opor o seu dto ao outro, se promessas validas, pelo que prevalecer o dto daquele que 1 recorrer execuo especfica ou conseguir o cumprimento por parte do obrig ado; ao outro caber logicamente um dto a ser indemnizado.
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(1) clusula de sinal a segundo o art. 440, 441 e 442 presume-se que a quantia entregue pelo promitentecomprador vale como sinal, mesmo que esse quantitativo seja entregue como antecipao do pagamento (porm, a presuno cede perante a prova do desejo de uma mera antecipao e, nos demais CPr necessrio a estipulao da respectiva clusula). Se a promessa for cumprida o sinal ser imputado na prestao final (preo fixado), mesmo que convencionada como mera antecipao do cumprimento. A existncia presumida ou convencionada do sinal pode traduzir uma vontade confirmatria se traduzir-se numa vontade inequvoca de vinculao ou como prova de seriedade do propsito negocial ou um sentido penitencial se, face retratao da promessa por parte de um dos promitentes, ela constituir a sano NOTE-SE que hoje admite-se a incluso de uma clusula de arrependimento ( ou penal) tendo como contrapartida certo preo ou o montante do sinal que traduz o exerccio de uma desvinculao legtima (ou resoluo imprpria; salvo as promessas cuja imperatividade cominada no art. 830/3 13). (2) clusula de tradio pode ser includo no C uma clusula de cedncia imediata do uso do bem prometido vender (c.t. material/simblica ). pacfica a ideia de que este efeito antecipatrio cessa com a celebrao do contrato definitivo ou com a extino (por caducidade ou resoluo) da promessa; quanto h sua eficcia discutvel se o promitente-adquirente um possuidor ou mero detentor? Segundo Antunes Varela e Calvo da Silva, face ausncia do animus possidendi (que se afere pela actuao do promitente como dono do bem ou simples usurio precrio) ele deve ser visto como mero detentor, admitindo-se a qualidade da posse desde que, p. ex., se entregue a totalidade do preo (ex: tradio C/V com reserva de propriedade).

PACTO DE PREFERNCIA: so contratos atravs dos quais algum assume a obrigao de, em igualdade de

condies, escolher determinada pessoa (a outra parte ou terceiro) como seu contraente, no caso d e se decidir a celebrar dado nj (ex: A necessitado de dispe -se a vender um prdio, porm, confiando na melhoria da situao, s quer faze-lo se o comprador lhe prometer que se alienar o prdio o preferir na compra em igualdade do preo a qualquer comprador). - os pactos de preferncia so admitidos em r. C/V (414 e ss.) e em r. a todos os contratos onerosos em que tenha sentido a opo por certa pessoa sobre quaisquer outros concorrentes (423; ex: arrendamento, aluguer, sociedade, fornecimento). - DO PACTO DE PREFERNCIA NASCE UMA OBRIGAO TPICA : a do devedor no contratar com terceiro (non facere) se o outro contraente se dispuser a contratar em condies iguais; sabendo que o titular da preferncia tem plena liberdade de aceitar ou no a celebrao do contrato nos termos em que o obrigado se prope realiza-lo. - DISTINO DE FIGURAS AFINS:

A conveno de execuo especifica (830/3) que do ao sinal um cariz confirmatrio, surgindo em caso de incumprimento, o exerccio de uma resoluo pacifica por parte da outra parte.
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1. contrato-promessa: na promessa bilateral h uma obrigao recproca de contratar, j no pacto de preferncia s um dos contraentes se vincula. Na promessa unilateral o promitente promete-se a contratar, enquanto no pacto de preferncia a obrigao diferente: o vinculado no se obriga a contratar, promete apenas, se contratar, preferir certa pessoa a qualquer outro interessado. 2. venda a retro (927 e ss.): que assenta sobre uma clausula resolutiva (= faculdade de resoluo de venda anterior por simples declarao de vontade do vendedor). 3. pacto de opo: enquanto o pacto de preferncia prev a celebrao de um novo contrato eventual e em r. a esse novo contrato que a preferncia funciona, j no pacto de opo h uma declarao contratual de uma das partes num contrato em formao. - REGIME: alm das regras estabelecidas na Parte Geral do CC relativas validade dos nj; quanto forma, se a preferncia respeita a contrato para cuja celebrao a lei exija doc. (autentico ou particular) o pacto s vlido se constar de doc. escrito assinado pelo obrigado (415 que remete para o 410/2; pq a outra parte no promitente no precisa de assinar). - EFEITOS: o pacto de preferncia possui, por regra eficcia obrigatria ou relativa ( inter partes), no podendo o titular exercer o seu dto nos processos de execuo, falncia ou insolvncia, nem procedendo preferncia contra a alienao efectuada nos processos desta natureza (422 - preferncia s/ eficcia real). No entanto, pode produzir efeitos em r. a terceiros e gozar de eficcia real caso se reporte a bens imveis/moveis sujeitos a registo (421/1), tornando-se assim a preferncia num verdadeiro dto real de aquisio. Igualmente, a preferncia ser oponvel ao terceiro adquirente da coisa e atendvel nos processos de execuo ou liquidao (ex: falncia ou insolvncia) onde os dtos de origem convencional dada a sua eficcia erga omnes sero tratados como dtos legais de preferncia (422), s/ prejuzo da prioridade devida aos ltimos. Havendo DR de gozo ou garantia anteriormente registados sobre a mesma coisa, o dto de preferncia ainda que goze de eficcia real no os pode prejudicar (ex: se houver hipoteca registada sobre o prdio que objecto do pacto de preferncia, o titular desta, se quiser adquirir o prdio na execuo hipotecaria, ter de habilitar-se como qualquer terceiro venda judicial no lhe sendo lcito invocar o seu dto). - EXERCCIO DO DIREITO DE PREFERNCIA ? (a) o obrigado comunicar contraparte ( notificao para preferncia), por meio de notificao judicial ou extrajudicial, a sua inteno de contratar e a proposta do C. (ie, c/ indicao dos elementos essenciais do contrato a realizar = projecto concreto) que est pronto a celebrar para que ela possa usar do seu dto (416-418, 1409, 1535/2, 1555/2), sob pena do surgimento de uma verdadeira obrigao de indemnizar a favor do preferente (762/2) NOTE-SE que no h qualquer notificao para preferir qd o obrigado decidido a contratar, sem ter celebrado qualquer projecto, comunicar ao preferente essa sua vontade indagando-lhe se quer preferir naqueles termos, em que aqui h uma mera proposta para contratar. Posteriormente, (b) se o notificado abdicar 14 (renuncia verbal ou escrita no sujeita a

Antunes Varela questiona se ser vlida uma renuncia antecipada concreta ou parcial, ie, antes de formado e comunicado o projecto de uma certa venda? Para este jurista, a renncia global (aquela em que o preferente abdica de exercer o seu dto em qualquer alienao que venha a ser feita) ser ofensiva do art. 280, porm, j
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prazo, 395) da sua preferncia ou nada disser (renuncia tcita) dentro do prazo devido (8 dias, 416/2 e 224/1)15, o seu dto caduca e fica o obrigado livre para celebrar o C. projectado com outrem; porm, se o preferente quiser usar do seu dto, declar-lo- para que o contrato se celebre consigo (1458 CPrC). Por ltimo, (c) quando seja o tribunal a promover a alienao dos bens penhorados sobre os quais exista qualquer dto legal de preferncia, a notificao para o preferente exercer o seu dto d-se nos termos do 892 CPrC). - VIOLAO DA PREFERNCIA ? Sempre que o obrigado preferncia aliena a coisa a terceiro, sem comunicar ao preferente, o dto de preferncia s atravs da (a) aco de preferncia prevalecer sobre o bj celebrado (1410), mas para tal precisa o preferente de gozar de eficcia real (421/2). Assim, se o dto de preferncia gozar de mera eficcia obrigacional, ter o preferente de contentar-se com a (b) simples indemnizao pela violao do pacto . * Prazo para intentar a aco de preferncia : o lesado deve requere-la no prazo de seis meses16 a contar da data em que teve conhecimento dos elementos essenciais da alienao (inclusive, mesmo que o C. seja precedido de promessa de venda ao 3). * Preo a depositar (1410/1): enquanto Antunes Varela entende que deve ser depositado judicialmente o preo propriamente dito e o quantitativo das despesas a cargo do comprador (escritura, registo, sisa) pq a sua substituio no o deve deixar em s. pior do que estava anteriormente; j o docente (posio da jurisprudncia dominante) entende que s deve ser depositado o preo tout court pq esse deposito previne o perigo de o preferente se desinteressar, frustando-se o negcio com terceiro, alm de que estando o preferente isento do pagamento do IM sobre transmisso onerosas de imveis e no tendo que suportar as despesas da escritura e tendo tb que registar a aquisio no parece sensato obriga-lo ao deposito de despesas que no gastaria. * A aco deve ser intentada contra quem ? Segundo Pinto Coelho, o facto de o art. 1410/1, in fine citar os rus (no plural) no podemos considerar o emprego meramente acidental e fazer tbua rasa dos trabalhos preparatrios onde se apontou decididamente para a tese do litisconsrcio necessrio passivo, ou seja, para a necessidade do chamamento simultneo do adquirente e alienante, sob pena de ilegitimidade . Alm disso, o fa cto de os art. 416 e ss. terem destacado o lado obrigacional do dto de preferncia (seja ele legal ou convencional) o problema da legitimidade da aco no pode se abstrair do facto originrio ilcito do alieconsidera vlida se o preferente alm de declarar que no pretende comprar o imvel, acrescente que no quer preferir na venda que o dono venha a fazer, seja qual for o preo, seja quem for o comprador e quaisquer que sejam as condies de pagamento. 15 Para Galvo Teles decisivo que a resposta do preferente seja expedida e recebida dentro do prazo ( discut vel!) e que no suficiente uma inteno puramente eventual ou subordinada prestao de certos esclar ecimentos sem interesse. 16 Se houver simulao de preo do contrato e tendo o titular da preferncia intentado a sentena de anulao (286), o STJ entende que o prazo de 6 meses deve contar-se a partir da data do conhecimento do contrato e no da declarao judicial da simulao j que ele est disposto a usar a preferncia em r. ao preo real e simulado. Se o preo declarado for superior ao real entende-se que a preferncia devera ser exercida pelo ltimo preo, porm, se o preo declarado for inferior ao real sustenta-se o exerccio da preferncia pelo preo real, sob pena de enriquecimento do preferente. No entanto, o seu dto pode caducar se a aco de simulao vir ser julgada improcedente e o preferente no tiver instaurado a aco de preferncia, nem feito o deposito (1410/1) querendo acautelar-se deve o preferente preferir em r. ao preo declarado nunca renunciando ao dto de rectificar o deposito efectuado se a aco simulatria proceda.
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nante (ausncia ou comunicao deficiente ), sob pena de os julgamentos serem contraditrios. Ora a procedncia da aco de preferncia tem como resultado a substituio do adquirente pelo autor, com efeito retroactivo, no C. celebrado, como se tudo se passasse ab initio entre o alienante e o preferente pelo que a tese do litisconsrcio necessrio passivo deve ser tida a que melhor corresponde ao pensamento da lei (9/3 1410/1)17 ex: A, obrigado preferncia, aliena o prdio por 10 000 a C, sem notificar o preferente B. C ainda s pagou 5000. B prope a aco de preferncia contra ambos, depositando 5000 a favor do adquirente e outros 5000 a favor do alienante. - VENDA DA COISA OBJECTO DE PREFERNCIA JUNTAMENTE COM OUTRAS: acidentalmente, pode suceder que o alienante pretenda alienar ( por preo global) uma serie de coisas juntamente com aquela que objecto de preferncia; porm, no sendo justo agravar os pressupostos da preferncia, concede-se ao titular a faculdade de restringir o seu dto coisa a que o pacto se refere, reduzindo o preo devido importncia que proporcionalmente corresponde a essa coisa dentro do preo global; na falta de acordo, recorrer-se- aco de arbitragem para fixar o valor proporcional da coisa (1459/2 CPrC prazo da propositura da aco de 6 meses a partir da data em que teve conhecimento do preo global). Porm, o obrigado pode-se recusar separao das coisas se tal envolver prejuzo aprecivel para os seus interesses e o titular da preferncia deve exercer o seu dto em r. ao conj. das coisas alienadas. O preferente poder evitar a oposio do obrigado caso este comprometer desde logo a no alienar a coisa juntamente com outras18. - PRESTAO ACESSORIA QUE O TITULAR DA PREFERNCIA NO PODE SATISFAZER : irrelevante se convencionada para afastar a preferncia (418/2) e se no for essencial ao C. que o obrigado pretende celebrar; porm, sendo a prestao essencial e no havendo juzo fraudulento das partes a preferncia exclui-se, sem prejuzo da indemnizao devida. Se pretender exercer a preferncia, naqueles termos, ele ter de acrescentar ao valor dela o preo convencionado. - pode o titular da preferncia exercer o seu dto contra a alienao efectuada pelo obrigado a um gestor de negcios, ainda que o contrato no esteja ratificado pelo dono do negcio ? Sim, pq o obrigado mostrou vontade seria de alienar, pc importa se o contrato se consolidou na pessoa do dominus negotii. - PLURALIDADE DE PREFERENTES: 1. no plano substantivo, (a) a preferncia deve ser exercida conjuntamente por todos os seus titulares e, nestes casos, se algum dos interessados no puder ou quiser usar da preferncia o dto dos restantes amplia-se imediatamente a todo o objecto do pacto fenmeno de dto de no decrescer (ex: 2 herdeiros legitimrios que sucedem ao titular do dto de preferncia, 420/1); ou (b) a preferncia deve ser exercida por um dos titulares e no por todos em conjunto (ex: A concede preferncia a um dos seus dois amigos, B e C que esteja interessado em adquirir certa coisa, s/ especificar o critrio de designao) e se em tal pacto o

Doutro modo, o preferente lesado ter de interpor consecutivas aces: aco de preferncia contra o adquirente, aco de indemnizao contra o dano sofrido contra o alienante 18 Se as coisas forem separveis e terem sido alienadas por um preo global sem discriminao do preo indiv idual de cd coisa o prazo de aco de prefer
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legislador estabelecer alguma ordem de prioridade ela que se observa, seno, na falta de processo de graduao (ex: sorteio) abrir-se- licitao entre eles a partir do preo estipulado (419/2); 2. no plano processual, (a) o prprio obrigado preferncia que quer cumprir o seu dever de notificao , sendo vrios os titulares (conjuntos) do dto de preferncia (1458 e ss. CPrC); ou (b) quando tendo havido violao do dto de preferncia, um dos lesados est disposto a exercer a aco de preferncia mas pretende resolver previamente c/ os demais a questo de saber a quem compete ao prioridade do dto (1465 CPrC)
NOTE-SE

que a diligencia judicial inicial se destina a determinar a pessoa que deve exercer, sob pena de

caducidade do dto de preferncia.

1.2 CONTRATOS TPICOS, ATPICOS, MISTOS E COLIGADOS.


CONTRATOS TPICOS OU NOMINADOS: aqueles contratos que alm de possurem um nomen iuris que os

distingue dos demais, constituem objecto de uma regulamentao ou disciplina legal especifica (ex: C/V, doao, sociedade, locao, mandato - previstos no Ttulo II do Livro II, art. 874 e ss.); eles constituem as espcies negociais mais importantes pq so os mais vulgarizados na prtica. Assim, ao estabelecer o regime jurdico aplicvel a lei auxilia as partes e os tribunais, fixa a propsito dos conflitos de interesses, as normas imperativas ditadas pelos pp. bsicos do sistema, no obstante, as normas dispositivas (destinadas a preencher as lacunas dos contratos; 762-830) tm por base vontade presumida (soluo mais provvel e equilibrada) que as partes teriam tido se houvessem previsto e regulado o ponto omisso NOTE-SE que a tipicidade radica na causa obj. do C, ou seja, na f. que desempenha ou no fim social que as partes procuram (tipicidade legal social, em que temos os C que embora desprovidos de disciplina legal so de tal forma frequente que foram autonomizados ex: contrato de instalao de lojistas em centros comerciais).

CONTRATOS ATPICOS OU INOMINADOS: aqueles contratos que as partes, ao abrigo do pp. da liberdade

contratual (405/1), criam fora dos modelos traados e regulados na lei (o seu regime estatudo pelos contraentes, aplicando-se os pp. que regem toda e qualquer contratao ). Problema: associado incluso, nos contratos previstos, das clausulas que melhor aprouverem aos interessados, importa saber quando que as clausulas aditadas pelas partes respeitam o tipo contratual fixado na lei e quando envolvem j o abandono dos tipos negociais legalmente previstos? A f. econ.-social prpria do C. a sua causa e constitui o carto de identidade de cd espcie contratual tpica, ento, sp q a conveno celebrada pelas partes no destrua o ncleo essencial do acordo ele contnua a pertencer ao tipo correspondente.
CONTRATOS MISTOS: incluem-se dentro da categoria genrica de contratos atpicos; so contratos que

renem elementos de dois ou mais negcios (total ou parcialmente) regulados na lei (405/2). As partes em vez de celebrarem 2 ou + contratos tpicos, elas celebram C. em que articulam prestaes de natureza diversa, mas ambas as prestaes encontram-se previstas em espcies tpicas (ex: contrato de arrendamen- PGINA 32 -

to dum imvel em construo, em que os contraente incluem um pacto de preferncia relativo venda de todo o imvel)
OUTRORA,

verdadeiro contrato misto ter sido o leasing que envolve uma associao

curiosa entre prestaes do contrato de locao com prestaes de C/V (actual contrato de locao fina nceira, DL 149/95 de 24/6). - MODALIDADES: A conjugao de elementos contratuais heterogneos assume trs variantes: (a) os contratos combinados/mltiplo, em que a prestao global de uma das partes se compe em duas ou mais prestaes integradoras de contratos (tpicos) diferentes, enquanto a outra se vincula a uma contraprestao unitria (ex: contrato realizado entre o campista e a entidade do parque de campismo, c. hospedagem ou albergaria); (b) os contratos de tipo duplo/geminado, em que uma das partes se obriga a uma prestao tpica de certo tipo contratual, mas a contraprestao do outro contraente pertence a um tipo contratual diferente (ex: A cede a B uma casa para habitao em troca da prestao de servios que integram o contrato de trabalho; c. de portaria); e, por ltimo, (c) os contratos mistos em sentido estrito/indirecto, em que o contrato de certo tipo instrumento de realizao de outro, ou seja, conserva a estrutura que lhe prpria, mas esta afeioada, ao lado da funo que lhe compete, da funo prpria de um outro contrato (ex: doao mista). H ainda quem fale de (d) contratos complementares , que so compostos por uma prestao principal (ex: arrendamento ou venda) e por prestaes secundrias prprias de outro tipo contratual (ex: o vendedor obriga-se a prestar servios de assistncia peridica). * doao mista contrato em que, segundo a vontade dos contraentes, a prestao de um deles (por regra, a transmisso de uma coisa) s em parte coberta pelo valor da contraprestao, para que a diferena de valor entre ambas beneficie o outro contraente (ex: A vende a B um prdio que vale 50 000 pelo preo de 10 000 no ser lcito afirmar que houve uma venda de 10 000 e uma doao de 40 000 a doao fez-se mediante a C/V mediante a reduo intencional de um dos elementos essenciais). Nestes casos, se posteriormente celebrao do contrato houver fundamento para revogar a liberalidade por ingratido, deve-se desfazer a doao atravs da restituio do prdio e do preo. Quanto responsabilidade do vendedor-doador vale (por analogia) o art. 905 e ss., o 911 (quanto aco de reduo aplicvel venda de bens onerados e de coisas defeituosas), o 956/2, d) e o 957. - REGIME DOS CONTRATOS MISTOS: 1. teoria da absoro de entre as prestaes reunidas no contrato isto, deve-se encontrar aquela que prepondera dentro da economia do negcio, para definirem pela prestao principal, com as necessrias adaptaes, o regime geral da espcie concreta; ento o tipo preponderante absorveria os demais elementos na qualificao e disciplina do negcio (ex: 1028/3; 1085 relativo locao do estabelecimento comercial) crticaa: aplicao do regime contratual que corresponde aos elementos predominantes pode marginalizar elementos contratuais que correspondem a um interesse econ. relevante aplicvel nos C complementares e indirectos. 2. teoria da combinao pq nem sp possvel determinar o elemento principal do C., nem se justifica a extenso indiscriminada do regime, h autores que tentam harmonizar/ combinar, na regulamentao do C., as normas aplicveis a cada um dos elementos tpicos que o integram (espcie de relao abs- PGINA 33 -

tracta entre os vrios elementos singulares, isoladamente considerados, de cada negcio nominado e as normas jurdicas correspondentes ex: prestao q integra a r. laboral aplica-se as normas do C. de trabalho e prestao prpria da r. locativa aplica-se os elementos do C. locao) crtica: aplicao das normas correspondentes aos diferentes tipos contratuais desagrega o que essencialmente uno aplicvel nos C combinados e de tipo duplo. 3. teoria da aplicao analgica os contratos mistos como espcies omissas na lei, apelam para o poder de integrao de lacunas do negcio, que o sistema confere ao julgador que, em harmonia, com os pp. validos para o preenchimento das lacunas (nomeadamente, mediante aplicao analgica das normas de C. mais prximos que melhor satisfaa os interesses e que corresponda vontade hipottica das partes) fixa o regime prprio de cada espcie. SOLUO ADOPTADA desde logo, para a resoluo de qualquer problema suscitado, devemos procurar na lei qualquer disposio que especialmente se lhe refira pq pode a lei fixar critrios para a regulamentao doc contratos que em si renam elementos de dois negcios tpicos (ex: 1028 para a locao para vrios fins que parte da ideia bsica da combinao). Por regra, trata-se de respeitar o pp. da combinao, mas tendo subjacente o pp. da integrao e aplicao analgica . No obstante, se o C. misto se traduz numa simples justaposio ou contraposio de elementos pertencentes a contratos distintos, aplicarse- a cada um dos elementos integrantes da espcie a disciplina que lhe corresponde; pode todavia suceder, que entre os demais elementos se verifique um verdadeiro nexo de subordinao (as partes querem celebrar um contrato tpico ao qual juntam uma clausula puramente acessoria de um outra espcie contratual) aqui s se observara o regime dos elementos secundrios na medida em que no colida com a parte principal (1028/3). Quando h uma fuso ou real assimilao de um dos contratos pelo outro (no h prestao principal ao lado das acessrias; ex: contrato de hospedagem, cruzeiro martimo) em que se aceita a tese da aplicao analgica.

CONTRATOS COLIGADOS 19: aqueles contratos que resultam da simples juno/unio/coligao de contra-

tos, ou seja, tratam-se de dois ou mais contratos que, sem perda da sua individualidade, se acham ligados entre si (nexo intercorrente). Mas em todos os contratos coligados, h j uma certa dependncia criada pelas clusulas acessrias, porm, nem elas, nem o nexo de correspectividade destroem a sua individualidade ( C. misto em que h a fuso, num s NJ, de elementos contratuais distintos). - Pode o vnculo que os liga ser puramente exterior/acidental ( o caso da juno de contratos), como p. ex., o facto de serem celebrados ao mesmo tempo ou de constarem no mesmo ttulo (ex: A compra um relgio e manda consertar um outro ao mesmo relojoeiro; J arrenda a P um local para o ltimo instalar um restau-

Exemplos: C promessa e o C prometido, o C arrendamento e o C trabalho (64/1, j) RAU), o aluguer de longa durao, o subcontrato (1213-1226) note-se que se caracteriza pela existncia de um C principal/me apto a reproduzir e a gerar outro contrato semelhante, o C filho/derivado (na subempreitada o empreiteiro passa a ser dono da obra, continuando adstrito para com o dono principal em tds as obrigaes emergentes do C empre itada e vinculando-se o subempreiteiro a uma obrigao relacionada com a obra principal.
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rante e vende-lhe ao mesmo tp mveis e louas). Nestes casos, alm de os C. serem distintos e autnomos, aplicar-se- a cada um deles o regime que lhe compete. - Outras vezes sucede que os contratos esto ligados, segundo a inteno dos contraentes, por um nexo funcional que influi na respectiva disciplina; por um vnculo substncia/interno que resulta da relao de interdependncia que se crie entre eles que pode ser de carcter (1) unilateral (qd um dos contratos est subordinado ao outro pelo que as vicissitudes de um se reflectem no outro ) ou bilateral (eles dependem reciprocamente um do outro, sendo ambos causa e efeito ) ou pode revelar uma (2) unio gentica (um dos C determina a formao do outro) ou funcional (um dos C influi no desenvolvimento da RJ que deriva do outro ) ex: um dos C. a condio, contraprestao ou o motivo do outro: A beneficiado na partilha que efectuou com F arrenda-lhe um dos prdios por uma renda excepcionalmente baixa), o que significa que as vicissitudes de um contrato se reflecte no outro coligao intrnseca. - Questo: saber se neles existem dois ou mais contratos tpicos ou atpicos correlacionados entre si ou se h m s contrato atpico de diversas prestaes? Tal tem importncia prtica para efeitos da reduo dos casos de nulidade (292). Para determinarmos a qualificao singular ou plural do acordo estabelecido pelas partes valem os critrios auxiliares (no decisivos!) da unidade/pluralidade da contraprestao (ex: as diversas prestaes a cargo de uma das partes corresponde uma prestao nica/indivisvel da outra de presumir que as partes quiserem apenas celebrar um contrato de carcter misto?).

1.3 EFEITOS DOS CONTRATOS ENTRE AS PARTES E RELATIVAMENTE A 3S.


REGIME DA EFICACIA CONTRATUAL: de referir a sua (1) eficcia inter partes (eficcia meramente obri-

gacional do C entre os contraentes) que difere da (2) eficcia real (oponvel a terceiros) fruto do pp. da consensualidade/causalidade (408/1), segundo o qual, nos sistemas de ttulo ( como o nosso!) o contrato funciona como causa atributiva do dto real s/ necessidade de qualquer modo atributivo (ex: tradio do bem) vantagens: tutela prioritria dos adquirentes desvantagens: soluo gravosa em mat. do risco. - CLUSULA DE RESERVA DE PROPRIEDADE : a excepo convencional mais importante ao pp. da eficcia real imediata; frequente que na C/V a crdito ( a prestaes), servindo o interesse do adquirente na imediata disponibilidade do bem e no pagamento diferido do preo, trata-se de um instrumento bsico de tutela dos vendedores e prevenir o incumprimento por parte do adquirente (409, prevalece sobre 435 + 104 Cod. Insolvncia). Um dos pp. bsicos do contrato a sua RELATIVIDADE OU EFICCIA INTERNA (406/2); sendo certo, que os terceiros devem respeitar os dtos e contratos existentes, verdade tb que o contrato pode ser danoso para terceiros (CPr e PP c/eficcia real e nos acordos de exclusividade). Por outro lado, podem os contratos serem fonte de benefcios ( directos/indirectos) de terceiros (ex: contrato de eficcia de proteco para terceiros que legitimam um pedido indemnizatrio de terceiros se o devedor violar certos deveres laterais de cuidado ).
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- CONCEITO DE TERCEIROS: aqueles que esto envolvidos, por fora da sua situao relativamente ao credor e da sua proximidade da prestao, no circulo do contrato (de Mota Pinto).

1.3.1 RELEVO DO CONTRATO A FAVOR DE 3S E PARA PESSOA A NOMEAR

CONTRATO A FAVOR DE TERCEIROS: o contrato atravs do qual um dos contraentes ( o promitente aquele

que se promete a realizar uma prestao: a empresa seguradora, o donatrio onerado c/encargo, a empresa transport adora, o arrendatrio) atribui, por conta e ordem do outro ( o promissrio aquele a quem a promessa feita, segurado, o doador, o senhorio ), uma vantagem por regra, traduz-se numa prestao assente sobre o respectivo dto de crdito a um terceiro (o beneficirio aquele que adquire o dto prestao ), estranho quela relao contratual, sabendo que em pp. o beneficio constitui-se desde a celebrao do CFT. Nos CFT o terceiro alm de destinatrio da prestao ( beneficirio indirecto) igualmente titular do direito a ela (beneficirio directo). O CFT reveste uma figura triangular, nos vrtices da qual se situam os 3 intervenientes da r. contratual (ex: A o amparo de B e para assegurar o futuro deste aps a sua morte, celebra c/ companhia de seguros um contrato de seguro de vida a favor de B; C doa avultados bens a D conquanto que este pague uma penso vitalcia a E). - o essencial no CFT que os contraentes procedam c/ a inteno de atribuir atravs dele um dto (credito/real) a terceiro ou que dele resulte, pelo menos, uma atribuio patrimonial imediata para o beneficirio (ex: liberao de uma divida); no obstante, o benefcio do terceiro nasce directamente do CFT e no de qualquer acto posterior. * FIGURAS AFINS: 1. contratos autorizativos da prestao a terceiros - cuja prestao principal se destina a terceiro mas s/ que este adquira previamente qualquer dto de crdito prestao (ex: A compra na florista um ramo de flores para ser enviado a C; o lavrador obrigado a fornecer 5000L de azeite a D compra ao vizinho B a quantidade em falta a ser enviada para D no h nenhuma obrigao por parte do devedor perante 3, o credor o outro contraente) CFT em que o terceiro tem legitimidade para exigir do devedor a realizao da prestao
NOTE-SE

que a distino nem sp fcil (ex: filho que contrata mulher-a-dias

para prestar o servio em casa dos pais q tm dto prestao ou so meros beneficirios desta?). 2. contratos com efeitos reflexos sobre terceiros os tribunais alemes consideram os terceiros reflexamente beneficiados como titulares de alguns dos dtos correspondentes a alguns deveres acessrios de conduta (e no s prestaes principais) pertencem a esta categoria o contrato de locao (em que o uso do imvel conferido no apenas ao locatrio mas a td o seu agregado familiar) e os contratos de aquisio de equipamento (que se destinam a ser usados por pessoas distintas do comprador), assuno de uma divida (595 promessa de liberao de uma divida prevista no 444/3). 3. contrato celebrado por meio de representao a pessoa que na representao fica de fora das operaes contratuais (= o representado) o verdadeiro contraente (salvo 259/1) ou o titular da posio jurdica
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que decorre do contrato j no CFT os contraentes so intervenientes no nj enquanto o terceiro apenas titular do dto que dele nasce. 4. mandato sem representao o contrato realizado em nome prprio por conta de outrem (1180 e ss.), sabendo que nenhum dto nasce para terceiro, mas s numa fase ulterior que o mandante tem o dto de exigir do mandatrio a transmisso de dtos e obrigaes assumindo toda a posio do contraente. 5. indicao de um terceiro como destinatrio da prestao, mas no como titular do dto a ela o credor limitase a autorizar que a prestao seja entregue a terceiro que fica encarregado de recebe-la (770/a) ou reserva o dto de exigir que a prestao seja efectuada a terceiro, no havendo qualquer inteno de atribuir ao terceiro qualquer dto prestao. 6. contrato de prestao por terceiro em que algum se compromete a conseguir que terceiro efectue uma prestao a outro contraente, embora o contrato no o vincule. - REQUISITOS LEGAIS : exige-se que o promissrio/estipulante tenha na prestao prometida ao terceiro um interesse digno de proteco legal (= srio e atendvel luz da oj), interesse esse que tt pode ter carcter patrimonial (solver uma divida, fazer um emprstimo), como revestir natureza no patrimonial (atribuio gratuita). Por outro lado, a lei admite a validade dos CFT c/eficcia obrigacional (443/2, tendo por objecto a prestao de coisas ou de factos), mas tb dos contratos liberatrios (ex: A e B acordam que a divida de C se transfere para B) e dos CFT const./mod./transm./extintivos de DR que no envolvem nenhuma obrigao do promitente em r. ao terceiro beneficirio. - DUPLA RELAO QUE O CONTRATO INTEGRA : 1. relao entre promitente e promissrio o CFT o meio de que o promissrio se serve para efectuar uma atribuio patrimonial indirecta (pq obtida atravs da prestao do promitente) em beneficio de um terceiro que provm de um rj ( r. de cobertura ou de proviso) j existente (ex: seguro, C/V, transporte, arrendamento, doao) que subsidia o dto conferido a 3 j que dela que o promitente retira a cobertura para a atribuio a que est adstrito ( r. de cobertura ou de proviso fixa dtos/deveres recprocos, meios de defesa e pode ter influncia nas r. entre promitente e terceiro uma vez que os meios de defesa sero no s oponveis ao promissrio, mas tb ao terceiro 20; 449). O dto atribudo ao beneficirio integra-se numa r. estabelecida entre o promissrio e o terceiro ( r. de valuta, 443/3). 2. relao entre promissrio e terceiro (a) direitos do terceiro: adquire o dto prestao como efeito imediato do contrato (salvo, se a prestao deve ser feita aps a morte do promissrio, 451/1), independentemente da aceitao (443/2); sabendo que a adeso (447/3), atravs da qual se torna titular definit ivo do dto conferido, preclude a revogao da promessa por parte do promissrio devendo ser declarada ao promissrio e ao promitente (a quem incumbe realizar a prestao) e a partir da o promitente fica obrigado e adstrito aos correspondentes deveres acessrios da conduta perante o terceiro (ex: A
O que o promitente no pode invocar os meios de defesa baseados em qualquer outra r. estabelecida entre ele e o promissrio ou na r. da valuta entre promissrio e o terceiro (449, in fine) ex: o promitente no pode considerar extinta a obrigao que contrai em face do terceiro, por compensao como credito adquirido de um outro contrato sobre o promissrio.
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compra um electrodomstico no estabelecimento para B que goza no s do dto maquina, mas tb indemnizao pelos danos que o funcionrio causar ao fazer a instalao); no obstante, a aquisio do dto pode ser subordinada a condio ou sujeita a termo. Se em lugar de aceitar, o terceiro recusar ( a vantagem no deve se imposta contra a sua vontade ), a rejeio (feita mediante declarao ao promitente) destri retroactivamente os efeitos da aquisio imediata do dto, reconstituindo a s.j. existente no mmt anterior celebrao do CFT21 (443/2) NOTE-SE: a rejeio pode ser atacada pelos credores do terceiro beneficirio atravs da fig. da impugnao pauliana (610 e ss.). O dto de resoluo do CFT por impossibilidade superveniente da prestao cabe ao promissrio (808/1). Quanto aos (b) direitos do promissrio: tem o dto de exigir do promitente o cumprimento da promessa (salvo estipulao legal em contrrio, 444/2), sabendo que as dvidas relativas forma de cumprimento da prestao devem ser resolvidas em harmonia com a vontade expressa no CFT pelos contraentes; igualmente dispe dos meios de defesa podendo invocar os vcios atinentes r. de cobertura e valuta (invalidades), podendo resolver o CFT por falta de cumprimento do promitente e revogar a promessa enquanto esta no for aceite pelo beneficirio (salvo se estipulao em contrrio, 448, ou se para tal precisar do consentimento do promitente), porm, no pode autonomamente remitir ou modificar a prestao devida 22. - PRESTAO EM BENEFCIO DE PESSOA INDETERMINADA OU NO INTERESSE PBLICO a natureza dos interesses favorecidos e a falta de pessoa determinada (ex: A doa certo quadro conquanto que o donatrio o mantenha exposto ao pblico) introduz certas especialidades de tratamento jurdico: por um lado, reconhecesse s entidades competentes para a tutela o dto de exigirem do promitente o cumprimento da prestao, incluindo o recurso aco creditria; por outro dado, recusa-se a essas entidades e aos herdeiros do promissrio o poder de disporem da prestao j que esta satisfaz um interesse diferente; por ltimo, confere-se s entidades competentes e aos herdeiros do promissrio o dto de exigirem a indemnizao devida caso a prestao se torne impossvel por culpa do promitente.

CONTRATO PARA PESSOA A NOMEAR/DESIGNAR: o contrato em que uma das partes se reserva (clausula pr

amico electo) a faculdade de designar uma outra pessoa que assuma a sua posio na relao contratual, como se o contrato tivesse sido celebrado com a ltima (452 e ss.), por vezes por razes de real necessidade prtica (evitar a excessiva competio ou que o vendedor recuse o contrato). - no h no CPN qualquer desvio ao pp. da eficcia relativa (inter partes) dos contratos, j que o CPN produz todos os seus efeitos apenas entre os contraentes, enquanto no houver a designao amicus electus, aps a designao, o outorgante passa a ser a pessoa designada (455/1).
Os efeitos mediatos da rejeio variam em favor dos casos: h casos em que a prestao prometida reverte para o promissrio (pagamento da renda a terceiro) e outros em que o vnculo desaparece em proveito do promitente (encargo sobre a doao) outros que o beneficio reverte para a pessoa que o segurado designar 22 Qual o valor que deve ser tido em conta para o ef. da revogao da liberalidade? Se a lei pretende rea gir contra o benefcio que terceiro recebeu pq este se mostrou indigno (ex: nulidade da doao feita pelo cnjuge adu ltero concubina), o valor a ter em conta o correspondente ao benefcio recebido por terceiro; se se a lei apenas visa reintegrar no patrimnio da parte liberal os valores de que ele foi desfalcado, para evitar que terceiros (ex: credores) sejam lesados nas suas expectativas ou tratados com desigualdade, aqui compreende a reaco contra todo o custo do beneficio no patrimnio do promissrio (450 + 460 Cod. Comercial).
21

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- FIGURAS PRXIMAS: 1. representao de poderes o nj celebrado por intermdio do representante produz imediatamente os seus ef. na esfera jurdica do representado. 2. contrato para pessoa a quem pertencer e em nome de pessoa que posteriormente se designar em que o interveniente no contraente e o nj s produzir efeitos em r. pessoa prevista se esta o ratificar ou se o interveniente tiver de facto poderes de representao ( falta: alternatividade potencial de suj. do 455). 3. contrato a favor de terceiros em que em nenhum momento, promitente e promissrio deixam de ser os nicos contraentes (v. supra); j no CPN efectuada e aceite a nomeao, um dos intervenientes perde a qualidade de contraente e desaparece da relao, sendo o terceiro nomeado que ao abrigo de uma clusula especial figura como contraente desde o inicio da celebrao do contrato. 4. gesto de negcios que envolve a interveno de uma pessoa ( o gestor) em negcios que lhe continuam a ser alheios, praticando puros actos materiais ou jurdicos. 5. mandato sem representao o mandatrio no deixa de ser contraente em face dos terceiros com quem negociou, mesmo depois de transferir para o mandante os dtos adquiridos em execuo do mandato (1180 e ss.) - REGIME: desde que o contraente ( in proprio) reserve, perante a outra parte, a faculdade de nomear terceiro como seu substituto (salvo, nos casos em que no legalmente admitida: qd a lei afasta a representao ou exige a determinao dos contraentes caso dos contratos efectuados intuitu personae; 452/2), quele acordo inicial seguir-se- a declarao de nomeao (453/1) que para ser eficaz tem de ser feita mediante doc. escrito (454/2; pd exigir-se escritura pblica) e dentro do prazo convencionado (ou na falta, dentro dos 5 dias subsequentes celebrao do contrato). A nomeao deve ser integrada por um doc. escrito de ratificao ou pela procurao anterior celebrao do contrato (453 e 454). Feita e aceite a nomeao os ef. do NJ processam-se como se a pessoa nomeada fosse o contraente originrio (eficcia retroactiva da nomeao). Na falta de nomeao, os efeitos consolidam-se na pessoa do interveniente, salvo se as partes acordaram outra soluo (455). Para que a designao produza ef. em r. a terceiros, estando o contrato sujeito a registo, admite-se a inscrio em nome do contraente originrio, c/indicao da clausula para pessoa a nomear e a inscrio subsequente (em nome do nomeado), mediante averbamento adequado (456 + 55, 94/b, 95/1, z) e 101/2, e) CRgP).

CAPTULO 2. OS FACTOS NO VOLUNTRIOS.


2.1 O ENRIQUECIMENTO SEM CAUSA. Ver apontamentos do caderno das aulas do docente BRANDO PROENA.

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2.2 A GESTO DE NEGCIOS. Ver apontamentos do caderno das aulas do docente BRANDO PROENA.

2.3 A RESPONSABILIDADE CIVIL. A RESPONSABILIDADE CIVIL (RC) surge como uma outra fonte das obrigaes regulada pelo CC que tem uma especial relevncia face a frequncia com que so intentadas aces de responsabilidade e pelo problemas que se tm suscitado em relao fundamentao das suas solues. - no conceito cabe quer a (a) RC contratual (ou obrigacional; 798 e ss.), que resulta do no cumprimento lato sensu das obrigaes (principais e acessrias) decorrentes dos contratos ou dos NJ unilaterais (ex: promessa pblica e gesto de negcios), como a (b) RC extra-contratual (ou delitual; 483 e ss.), resultante da violao (ilcita ou no; seja aco/omisso) de deveres genricos de absteno ligados aos direitos absolutos, causando sempre prejuzo a outrem. No obstante as diferenas, (1) o r egime prprio da obrigao de indemnizar (562 e ss.) comum a ambas as RC e podem (2) resultar do mesmo facto e envolver os 2 tipos de RC para o agente (ex: no acidente de viaao o motorista responde por RCC perante os passageiros que transporta e por RCE face aos transeuntes que atropela) e transitar-se do domnio de uma delas para a esfera normativa prpria da outra. quais os trs ncleos de RCE? (a) RC por factos ilcitos, (b) RC pelo risco (carcter excepcional j que pode no assentar na culpa do agente; 483/2, in fine, 499) e (c) RC por factos lcitos danosos e os critrios de responsabilizao ? (1) subjectivo, quando algum prtica um facto ilcito e culposo (483) ou (2) objectivo, no mbito da chamada responsabilidade pelo risco em que, embora no haja culpa, nem licito, o agente responsvel face especial perigosidade da sua conduta e dada a necessidade ou convenincia social de reparar o dano sofrido
NOTE-SE

que a tendncia a de aumentar o dominio da responsabilidade

fundada no risco (socializao do dano ), estimulando-se a feitura dos seguros sociais capazes de reparar o danos provenientes de actos humanos no culposos e de circunstncias fortuitas ou de fora maior ou quando o actor culposo seja desconhecido ou carea de meios para pagar a indemnizao.

2.3.1 RESPONSABILIDADE POR FACTOS ILCITOS.

ELEMENTOS CONSTITUTIVOS DA RC: um (a) facto controlvel pela vontade humana, (b) ilicitude, (c)

imputao do facto ao lesante, um (d) dano e um (e) nexo de causalidade entre o facto e o dano (483/1)... a. FACTO VOLUNTRIO DO LESANTE enquanto elemento bsico, compreende um facto objectivamente dominvel ou controlvel pela vontade humana. Este comportamente humano consiste, po regra, numa
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aco (acto positivo: apropriao, destruio, agresso...) que importa a violao de um dever geral de absteno, ou de um facto negativo
NOTE-SE

que a omisso s causa do dano quando houver um dever

jurdico especial de praticar a aco que seguramente impediria a consumao do dano (486) alm do acto (a) no ter de ser um acto querido (em que o agente prefigura mentalmente os efeitos do acto e age com vista sua produo), ie, sem nenhum intuito declarativo (conduta orientada para certo fim); igualmente, (b) no se preclude a responsabilidade com fundamento na carncia da capacidade de exerccio, conquanto que tenham capacidade natural de entendimento e de aco (488/1, 489/1 e 2) fora ficam: os (a) danos causados por causas de fora maior, pela (b) actuao irresistvel de circunstncias fortuitas (ex: pessoa impelida pelo vento) ou por (c) outras foras naturais invencveis. b. ILICITUDE no basta que algum pratique um facto prejudicial aos interesses de outrem, tem de agir em desconformidade ou em violao da lei (ex: A encontra B no restaurante e leva-o a almoar em sua causa, causando um dano para o dono. Porm, no juridicamente responsvel por esse efeito prejudicial). Em que consiste a ilicitude? Na violao de um direito subjectivo de outrem; no obstante, a ilicitude reporta-se ao facto do agente, sua actuao e no ao efeito danoso que dele promana, embora a ilicitude possa provir do resultado (ex: leso ou ameaa de leso) produzido. formas ou variantes da ilicitude ? (a) violao de um direito (subjectivo) de outrem, principalmente os dtos absolutos (DR, dtos de personalidade, dtos familiares, propriedade intelectual dtos de autor, propriedade industrial) ou (b) violao da lei que protege interesses alheios, em que embora se tutele interesses particulares a lei no deixa a respectiva tutela na livre disponibilidade das pessoas a quem ela respeita, abrange a violao das normas que visam prevenir o simples perigo de dano (em abstracto) compreende a violao de normas penais (h um crime!), administrativas, fiscais, contravencionais (ex: automobilista que viola as regras de trnsito, o dono da construo que ruu pq no se observaram as regras devidas) * requisitos da 2 variante da ilicitude ? Que (a) a leso dos interesses do particular corresponda violao de uma norma legal (ex: A, artista, no aparece ao seu recital face agresso de B. A tem dto a ser indemnizado pq B viola as regras relativas integridade fsica, mas j no goza desse dto o dono da sala de espectculos), que (b) de facto a tutela dos interesses particulares figure de facto entre os fins da norma violada (a norma tem em vista a proteco do particular ) e que (c) o dano se tenha registado no crculo de interesses privados que a lei visa tutelar (ex: A e B seguiam em bicicletas sem farolim. C automobilista colide com B que morre. A acusado de homicdio culposo porque se trouxesse o farolim aceso o acidente no se daria. A absolviso pq da interpretao da regra violada, e de acordo com o fim da norma, entendeu-se que a obrigao de acender as luzes visava que o prprio condutor podesse ver e ser visto e no tornar outros veculos visveis a terceiro ) Justificao e sentido da ilicitude ? A ilicitude e a violao de normas no so expresses sinnimas; por outro lado, embora a RC exera uma funo essencialmente reparadora, indemnizatria ou compensatria, no deixa de desempenhar, acessriamente, uma funo preventiva, sancionatria ou repressiva.
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A ilicitude traduz-se na reprovao tico-social da conduta do agente , admitindo que a indemnizao varie consoante o grau de culpabilidade do agente (494) e a sua repartio pelos vrios responsveis e na medida da sua culpa (497/2). O abuso do direito? Enquanto forma de comportamento anti-jurdico, determina a obrigao de indemnizar (334) e traduz-se no exerccio anormal de um dto prprio em termos reprovados pela lei (v. s.). Factos anti-jurdicos tipificados factos (a) ofensivos do crdito (diminui a confiana na capacidade e vontade da pessoa) ou do bom nome (abala o prestgio ) das pessoas (484), independentemente da sua verosibilidade (ex: afirmao calnias ou divulgao de imagens); (b) conselhos, recomendaes ou informaes geradoras de danos, h RC (485/2 + 227, 253, 573, 762/2) sempre que se assume essa responsabilidade, quando h um dever jurdico (seja ele legal ou negocial; ex: advogado, mdico, engenheiro...) de os prestar e se tenha agido com culpa (ex: informaes falsas dadas com dolo/negligncia) ou sp que o acto seja criminalmente punvel NOTE-SE que a regra da irresponsabilidade a soluo preconizada na doutrina com fundamento na ideia de que a a obsequiosidade e a displicncia com que geralmente se do informaes, impe que aquele que recebe a declarao de cincia deve controlar a sua veracidade ou acerto . Quanto s (c) omisses (486), apenas h RC quando haja um dever ( legal/negocial) imposto ( directamente, qd se impe certa aco, gera omisso pura; ou indirectamente, quando se impe a nossa colaborao na preveno dum resultado, gera comisso por omisso) de praticar o acto omitido e este pudesse normalmente evitar a verificao do dano. CAUSAS DE EXCLUSO DA ILICITUDE enquanto causas justificativas, elas afastam a aparente ilicitude do facto que, embora prejudicial, sempre praticado no (a) exerccio regular de um direito (ex: o caador que munido de uma licena caa em territrio alheio) ou no (b) cumprimento de um dever (ex: dever de obedincia administrativa) CJ de ordem geral. Como CJ especiais, enquanto expresso de uma faculdade de agir, e causa de excluso da ilicitude e, consequentemente, da obrigao de indemnizar, temos: I. Aco directa (336) constitui o recurso fora necessrio (ex: apropriao, destruio, deterioriao) para realizar ou assegurar o seu prprio direito, sendo esta uma forma primria e grosseira de realizao de justia; o (b) recurso fora indispensvel, pela impossibilidade de se recorrer em tempo til aos meios coercivos normais para se evitar a inutilizao do direito; o (c) agente no pode exceder o estritamente necessrio e (d) no pode sacrificar interesses superiores ao que visa realizar/assegurar. No verificado algum dos requisitos, o agente obrigado a indemnizar, salvo se houver erro descupvel. II. Legtima defesa (337) consiste na reaco, contra o autor da agresso, destinada a afastar a agresso actual e ilcita da pessoa ( vida, honra, integridade fisica e liberdade) ou do patrimnio do agente ou de terceiro. Requisitos: (a) os BJ lesados pertencem ao agressor; (b) tem de haver uma agresso (contra a qual se reage), (c) actual (= presente/eminente previsvel/provvel) e contrria lei ( ilcita), embora no seja necessria a culpa do agressor (ex: contra inimputvel, acto do homem); a LD tem de ser (d) necessria, no sentido de no ser vivel, nem eficaz, o recurso aos meios jurisdicionais
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normais e (e) adequada, ie, a aco de defesa deve ser proporcional de modo a que o meio usado no provoque um dano manifestamente superior ao que se pretende afastar. A reaco pode visar a defesa de terceiro quando este no est em condies de reagir per si (LD alheia) e nada impede que se dirija contra o prprio titular desde que no se trate de um BJ disponvel (ex: LD contra a tentativa de suicdio de outrem). Excesso de LD: o acto considera-se ainda justificado se tal excesso resultar de medo ou perturbao no culposa do agente (ex: usa meio + grave do que o necessrio ou o interesse do atacante manifestamente superior). III. Estado de Necessidade (339) corresponde ao acto daquele que, para remover o perigo actual de um dano manifestamente superior, quer do agente ou de terceiro, destri, danifica ou utiliza ( sem autorizao) coisa alheia (ex: A para transportar B ferido ao Hospital, utiliza-se do carro de C). Diferente se para salvar um interesse alheio, o agente sacrifica um interesse prprio em que j se aplicam outras figuras (ex: gesto de negcios ou RC). No h LD contra o EN pq ele exclui a ilicitude do acto. Porque no h nenhuma agresso prvia do lesado, impende indemnizar os danos a eles causados (por razes de justia comutativa) mas quem responde? O autor do acto quando o perigo foi provocado por sua culpa exclusiva, o terceiro que beneficiou do acto ou ambos (339/2) IV. Consentimento do Lesado (340) consiste na aquiescncia do titular do dto prtica do acto que, sem ela, constituiria uma violao desse dto ou uma ofensa a uma norma tuteladora do respectivo interesse . O consentimento existe sempre que foi (a) dado antes da prtica da leso (ex: A autoriza o vizinho a colher a fruta do seu quintal), desde que se mantenha no mbito da autorizao e no seja contrrio lei (ex: autor da eutansia) ou aos bons costumes; ou quando (b) a leso se operou no seu interesse e de acordo com a sua vontade presumvel (340/3; ex: o doente que no est em condies de dar o seu consentimento para o alargamento da intervenoa a outros orgos tb afectados)
NOTE-SE

na

prtica de desportos violentos entende-se que existe uma aceitao tcita e recproca dos riscos. c. NEXO DE IMPUTAO DO FACTO AO LESANTE (A CULPA) preciso para que haja imputao que o agente tenha agido com culpa, seja dolo ou mera culpa (483), ie, a conduta do lesante reprovvel ou censurvel quando se conclui (pela capacidade do agente e de acordo com as circunstncias) que ele podia e devia ter agido de modo diferente. Temos de atender a duas fases sucessivas: I. IMPUTABILIDADE: imputvel aquele que tem capacidade natural de prever os efeitos e medir o valor dos actos que pratica e se determina de acordo com o juzo que deles faz exige-se a posse de certo discernimento (capacidade intelectual ) e de certa liberdade de determinao ( c. volitiva); pelo que no responde quem, no momento da prtica do facto danoso, estava impossibilitado de querer ou entender (488/1) irresponsveis? Os menores de 7 anos e os interditos por anomalia psquica, sem prejuzo de se provar o contrrio, e aqueles que falta tal capacidade (ex: sonmbulo, epiltrico, sujeito que desmaia ou se encontra em estado hipntico ). actio libera in causa ? sempre que algum se colocou culposamente num estado de incapacidade transitria (ex: estado de embriaguez, de alucinaes por consumo de estupefacientes) responde pelos danos que causar. Sempre que no h imputabilidade, o lesado pode recorrer-se da responsabilidade da pessoa obrigada vigilncia de outrem (491), mas no sendo possivel
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obter a reparao dela (por estar isenta de culpa ou pq no tem bens para que se possa efectivar a RC), admite o 489/1, in fine, um regime specialis das pessoas inimputveis que so obrigadas a indemnizar quando razes de equidade assim o imponham ( para proteco do lesado ), sabendo que responde nos termos em que responderia se fosse imputvel e praticasse o mesmo facto ; porm, a indemnizao deve ser calculada de modo a que no se prejudique os alimentos do inimputvel e os deveres legais de alimentos que recaiam sobre ele (489/2). II. CULPA 23: ela exprime um juzo de reprovabilidade pessoal da conduta do agente, de acordo com as circunstncias especficas do caso, assente no nexo existente entre o facto e a vontade do autor imputao tico-jurdica do facto ao agente, caso ele conhecesse ou devesse conhecer a ilicitude do acto. Modalidades da culpa 24: o (a) dolo (elemento volitivo25: directo, necessrio ou eventual + elemento intelectual26) e a (b) negligncia (consciente ou inconsciente) 27 ou mera culpa ltimo mais reprovvel e, consequentemente, censurvel. Critrio de apreciao da culpa: a culpa (1) em abstracto (ou em sentido objectivo), em que se determina a culpa pelo modelo de um homem-tipo (padro de um sujeito ideal = bonus pater familiar) e a culpa (2) em concreto (ou em sentido subjectivo)28, em que se determina a culpa pelo figurino real do prprio lesante. O Cod. Civil consagrou expressamente a tese da culpa em abstracto, quer em relao RCE
NOTE-SE

a diferena

assenta na ligao menos incisiva da pessoa com o facto na negligncia do que no dolo, pelo que o

A ilicitude e a culpa sao pressupostos distintos e autnomos da RC ao passo que a ilicitude traduz a violao objectiva de uma norma legal, a culpa, enquanto elemento subjectivo, aprecia a reprovabilidade da conduta do agente de acordo com as circunstncias concretas do caso. 24 A distino reveste um interesse capital no domnio do estabelecimento do montante da indemnizao po rque se a RC for fundada (a) na mera culpa, a indemnizao pode ser equitativamente fixada em mo ntante inferior ao valor dos danos causados (494) se assim o justificar o grau de culpabilidade do agente, a situao ec onmica deste e do lesado e as demais circunstncias; porm, se fundada (b) no dolo, o montante da indemniz ao corresponde sempre ao valor dos danos, no podendo o juiz arbitrar indemnizao inferior. Releva ainda no concurso de culpas (497) e quando o prprio lesado contribui para a produo do dano ou seu agravamento (570). 25 Relativo ao nexo existente entre a vontade e o facto praticado, o dolo directo quando o agente quis directamente realizar o ilcito, ie, ele representa os efeitos possveis da sua conduta e quer que esses efeitos se prod uzam (ex: o namorado ciumento dispara a arma para matar mortalmente o seu rival); diz-se necessrio quando o agente no querendo directamente o facto ilcito, o previu como uma consequncia necessria e segura da sua conduta (ex: A sabe que para passar certos produtos para a sua casa os seus empregados vo ter de estragar o canteiro do vizinho, apesar disso, d essa ordem); por ltimo, diz-se eventual quando o agente prev a produo de um facto ilcito como um efeito apenas possvel/eventual sendo-lhe indiferente que este acontea, ele confia que o resultado no se verificar-se- (ex: A, ao aproximar-s em excesso de velocidade num cruzamento, no abranda porque no acha que o atropelamento vai acontecer). 26 Compreende o conhecimento das circunstncias de facto que integram a violao do dto ou da norma legal e a conscincia da ilicitude do facto (ex: conhecimento da imoralidade do acto, do seu carcter ofensivo dos bons costumes), no sendo necessrio a inteno de causar um dano a outrem 27 Na negligncia consciente o agente prev a produo do resultado como possvel mas, por leviandade, prec ipitao, desleixo ou incria cr na sua no verificao e por isso no toma as medidas necessrias para o evitar ( dolo eventual, porm, h adeso da vontade do agente), ou inconsciente, quando o agente nem sequer chega a representar a possibilidade dos factos ilcitos se verificarem (ex: A deita o cigarro fora, provocando um incndio). 28 Admite-se a utilizao deste critrio na gesto de negcios, mas impensavel a sua aplicao na RC porque no admissvel compararmos a conduta do agente com as suas atitudes dirias, embora se tome em conta certas particularidades do sujeito.
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(487/2, pela diligncia de um bom pai de famlia ) 29, como RCC (799/2), no podendo o trfico jurdico ficar indiferente capacidade pessoal do agente/devedor a tendncia da doutrina e da jurisprudncia alem a de introduzirem na determinao da negligncia um padro objectivo e abstracto no s quanto diligncia da vontade, mas tambm quanto aos conhecimentos, capacidade e aptido exigveis das pessoas NOTE-SE que tais conhecimentos variam de profisso para profisso, consoante a idade e a preparao especial dos indivduos (ex: mdico especialista tem um dever de cuidado especial que no imposto ao mdico de clnica geral). * caso: Daniel encarrega Lus, empreiteiro, a fazer obras de beneficiao. No decurso das obras uma parte do prdio ruiu, havendo danos no montante de 5000. No decurso da aco prova -se que, apesar da inexperincia de Lus, este colocara na execuo da obra o maior cuidado e dedicao. Ser procedente a indemnizao? Segundo BP, aqui h uma RCE fundada nas deficincias da conduta (na inexperincia, inepreparao, na falta de tcnica ou de estudo) porque apesar de Lus ter de facto agido com todo o cuidado, a sua impreparao relevante na medida em que o critrio da culpa em abstracto (seguido pelo docente e previsto no CC) abrange igualmente as deficincias da vontade e da conduta porque ningum deve assumir uma tarefa para a qual no est preparado ( culpa por assuno). nus da culpa incumbe ao lesado, enquanto credor do dto indemnizao, fazer prova da culpa do lesante (342/1, 487/1) no mbito da responsabilidade extracontratual ( RCC, 799/1). Porm, o tribunal h-de socorrer-se de presunes legais de culpa e de regras de experincia que vo justamente ajudar o lesado a vencer algumas dificuldades de prova, mas em que casos a lei presume a culpa do responsvel? 1. Pessoas obrigadas vigilncia de outrem ? No caso de danos causados por incapazes naturais, presume-se que houve culpa por parte das pessoas (ex: pais, tutores, professores) obrigadas a vigi-los (491), respondendo estes por facto prprio ( omisso da vigilncia adequada ) face necessidade de acautelar o dto de indemnizao do lesado contra a irresponsabilidade do autor directo da leso. Porm, pode o vigilante afastar esta presuno (491, in fine) mediante a prova do cumprimento do dever de vigilncia ou mostrando que o dano sempre se teria produzido. No obstante, pode-se cumular a responsabilidade (solidria) de ambos (497). 2. Danos causados por edifcios ou outras obras quando os danos causados por edificios que venham a ruir presume-se a culpa do proprietrio/possuidor (492) conquanto a derrocada se deva a vcio da construo ou defeito de conservao; por outras obras se entende as construes ligadas ao

A figura do bom pai de famlia (= pessoa zelosa, cuidadosa, sagaz, prudente) corresponde a um critrio de um homem mdio, cobrindo no s a actuao na chefia da sociedade familiar, mas em todos os demais sectores da vida de relao onde se reparte a actividade das pessoas, sabendo que a diligncia deve apreciar -se em relao natureza da actividade exercida determinando-se a culpa de acordo com a diligncia que um homem normal teria em face do condicionalismo prprio de cada caso (ex: diligncia de um mdico sagaz, de um co ndutor hbil e experiente). H tantos bons pais de famlia quantas as actividades ou factos em causa NOTE-SE que no podemos construir um modelo com base em costumes ou dados estatsticos, mas antes com base em pp. ticos.
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solo ou unidas ao prdio (ex: postes, antenas, andaimes, muros...). Se os defeitos de conservao competirem exclusivamente a terceiro (ex: empreiteiro, usufruturio...) sobre ele recair a presuno legal de culpa, podendo ainda o proprietrio/possuidor responder solidariamente. 3. Danos causados por animais ou por actividades perigosas o detentor (ex: proprietrio, comodatrio, depositrio) responsvel pelos (a) prejuzos causados pelos animais ou pelas coisas (493/1 502), sendo necessrio a deteno da coisa (ex: arma, explosivos, agulhas, caldeira...) ou do animal e ainda um dever de os vigiar, j que esta RC assenta na ideia de que no foram tomadas as medidas de precauo necessrias para evitar o dano; sem prejuzo da presuno ser elidida (350/2) mediante prova da inexistncia da culpa ou da certeza da verificao dos danos. Quanto aos (b) prejuzos causados no exerccio de actividades perigosas (ex: fabrico de explosivos, transporte de combustveis...) o lesante s poder exonerar-se de responsabilidade caso prove que empregou todas as providncias exigidas para os evitar (493/2)30. 4. Danos provocados pelo condutor do veculo por conta de outrm presume-se a culpa (503/3) d. DANO para que haja responsabilizao o facto ilcito culposo tem de causar um prejuzo a algum, sob pena de nem chegar-se a colocar o problema da responsabilidade. modalidades de danos 31: o dano pode ser 1. ou (a) real, compreendendo a perda in natura que o lesado sofreu em consequncia de certo facto (ex: destruio, subtraco, destruio), equivale leso do interesse tutelado (ex: morte, ferimentos/estragos causados, perda da reputao...); ou (b) patrimonial, em que constitui o reflexo do dano real sobre a situao patrimonial do lesado, medindo-se atravs da diferena entre a situao real actual e a situao hipottica em que o lesado se encontraria (inclui: despesas com os mdicos e o funeral, prejuzos causados com a morte da vtima, lucros que o sinistrado deixa de receber...) dentro do dano patrimonial cabe no s o dano emergente (perda ou prejuzo nos bens/dtos j existentes; ex: despesas com a reparao do automvel), como o lucro cessante (equivale aos benefcios que o lesado deixou de obter; ex: ganho que cada um dos condutores deixa de obter) NOTE-SE que sempre que se exprime o dano real pela soma de correspondente diminuio patrimonial causada pela leso (ex: F teve um dano de 50 na sua viatura) fala-se de dano de clculo. 2. ou (a) patrimonial (ou material), porque abrange os prejuzos que, sendo suceptveis de avaliao pecuniria, podem ser reparados ou indemnizados ( directamente, pela restaurao natural ou reconstituio especfica, ou indirectamente, por meio de equivalente ou indemnizao pecuniria); ou (b) no patrimonial (ou danos morais ex: dores fsicas, desgostos, vexames; 496), porque abrange danos insusceptveis de avaliao pecuniria apenas podem ser compensados atravs de uma

O art. 493/3 abrange a presuno de culpa do condutor de veiculo automvel? A doutrina mais defensvel a negativa (v. assento do STJ de 12/11/79) j que alm de no se inserir no esprito da lei, a circulao de automveis encontra-se especialmente regulada no mbito da responsabilidade pelo risco (v. 503/1, 3). 31 para o clculo da indemnizo por equivalente releva o dano patrimonial, por sua vez o dano real releva para a opo entre os vrios tipos de indmenizao.
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obrigao pecuniria imposta ao agente ( satisfao). 3. ou (a) directos, enquanto efeitos imediatos do facto ilcito ou a perda directa causada nos bens ou valores juridicamente tutelados; ou (b) indirectos, enquanto consequencias mediatas ou remota do dano directo (ex: A parte a montra de uma loja, a destruio do vidro um dano directo, j o rombo feito constitui um dano indirecto) NO CONFUNDIR com os lesados imediatos (a vtima) e mediatos ou de 2 grau (as pessoas enunciadas no 495 e 496 ) j que nem todos os lesados mediatos gozam do dto indemnizao (ex: pessoa que viviam em UF com a de cujus, v. ac. TC 6/2/07 e 21/3/07) 4. ou (a) pessoal, quando se prespectiva a pessoa na sua globalidade, no qual se enquadra o dano biolgico (ou dano sade que em virtude do ilcito se encontra pior), ou (b) no pessoal. 5. ou (a) presentes, quando os danos j podem ser contabilizados/avaliados, ou (a) futuros (ex: fruto do prolongamento do tratamento mdico) quando previsveis, em que as mais das vezes ( mesmo em relao aos danos presentes no determinveis ) a soluo adoptada a de proferir a sentena condenando os responsveis a indemnizar, mas remetendo a fixao do montante para a fase posterior de execuo da sentena (564/2 + 806 e ss. CPC) Ressarcibilidade de danos: aos argumentos negativos da natureza irreparvel destes danos e da impossibilidade de se fixar ( sem o recurso discricionariedade) a compensao correspondente a cada caso concreto, sobrepe-se a afirmao de que a prestao pecuniria constitui uma espcie de sano ( em benefcio da vtima), contribuindo para atenuar, minorar e compensar os danos sofridos, sendo esta a soluo incontestavelmente mais justa ( imoral a tese oposta que deixa intacto o patrimnio do autor da leso ). O Cod. Civil tomou partido da tese da reparabilidade dos danos no patrimoniais que, pela sua gravidade, meream a tutela do dto (496/1), de acordo com um padro objectivo (contando que se apreciem as circunstncias do caso), devendo o montante ser proporcional gravidade do dano e calculado segundo critrios de equidade (496/3, 494), tendo ainda especialmente em conta o grau de culpabilidade do agente e a sua situao econmica bem como do lesado. Quanto aos danos no patrimoniais provenientes da morte da vtima (496/2) referncia especial deve-se aos titulares do dto indemnizao e cujos DNP devem ser tidos em conta (cnjuge e descendentes, pais ou outros ascendentes, irmos ou sobrinhos)
NOTE-SE

caso hajam simultaneamente danos patrimoniais ou no patrimoniais impende que o

Trib. Faa a discriminao da parte correspondente a uns e a outros. Indemnizao pelo facto da morte da vtima : quando da leso proveio a morte... Certo que o agente obrigado a indemnizar no s o dano patrimonial sofrido por aqueles com dto a exigir alimentos ao lesado, bem como aqueles que ele os prestava em cumprimento de um obrigao natural, mas tambm os danos no patrimoniais que tenha sofrido a prpria vtima, quer os seus parentes mais prximos (495/3, 496/2 e 3). A lei reconhece um dto por danos no patrimoniais resultantes da morte da vtima aos seus herdeiros (496/2), porm, tal no um dto integrado na herana j que nenhum dto de indemnizao se transmite por via sucessria (ou mortis causa), cabendo essa indemnizao, correspondente aos danos morais (sofridos quer pela vtima, como pelos seus familiares, 498/2 e 3), aos familiares mas por direito prprio. A indemnizao deve obedecer a um juzo equitativo (496/3). incontest- PGINA 47 -

vel que a perda da vida constitui um dano autnomo susceptvel de reparao pecuniria que, porque ocorre num momento em que ja no se pode constituir na esfera jurdica do lesado, cabe em conjunto ao cnjuge e outros parentes discriminados, sendo absurda a tese da dupla indemnizao (transmissvel por via sucessria, 2132, e fruto de um dto prprio, 496). e. NEXO DE CAUSALIDADE ENTRE FACTO E DANO os danos includos na RC so apenas os que resultam do facto, ie, que so causados por ele. Importa rever as presunes de culpa supra citadas (491 e ss.) das quais se retira a relevncia negativa da causa virtual ou hipottica do dano : no h RC caso se prove que no houve culpa ou que, doutro modo, o dano se teria na mesma produzido o agente isento de responsabilidade, muito embora o seu facto ilcito (causa real do dano), em funo da considerao da causa virtual do mesmo efeito NOTE-SE que estas normas specialis no comportam aplicao analgica. TIPOS DE CAUSALIDADES (a) exclusiva, quando se observa que a causa do dano apenas uma; (b) concorrente, quando so vrias as causas do dano; (c) alternativa, quando no se consegue identificar qual a causa exclusiva entre as demais possveis condutas de vrios agentes, pelo que a causalidade incerta e no sabemos (sob o ponto de vista causal ) a quem imputar o dano; ou (d) directa, quando a causa susceptvel de provocar aquele tipo de dano, ou indirecta quando a primeira causa favorece o aparecimento duma segunda e dos seus riscos/perigos (ex: A atropela B que tem de ser operado, mas na operao sofre um dano e vem a morrer. Ento o atropelamento foi causa indirecta da morte) TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA segundo esta doutrina, no basta que o facto praticado pelo agente tenha sido, no caso concreto, condio sine qua non do dano, necessrio que ainda, em geral ou em abstracto, o facto seja uma causa adequada do dano, ie, de acordo com um juzo de prognse pstuma (depois da verificao do facto danoso), o juz vai determinar se o facto era idneo a produzir aquele resultado... Se o Trib. entender que sim, como provvel/previsvel a sua ocorrncia, ento temse verificado o nexo causal, doutro modo nega-se o pressuposto e exclui-se a RC. * embora seja este o critrio escolhido pelo legislador (563) o docente apologista de uma ponderao mais subjectiva, j que para ele deve igualmente atender-se a outras circunstnciais (ex: conhecimentos especiais que o agressor tinha ou pelo menos tinha obrigao de ter) * prespectiva do NC consoante estejam em causa factos ilcitos ou lcitos em relao aos primeiros joga-se com a formulao negativa da causa adequada , segundo a qual o facto deixa de ser causa adequada de um dano, s se conseguindo provar ( compete ao lesante) a sua completa inadequao para produzir aquele tipo de resultado (s em circunstncias anmalas!); em relao aos ltimos est em causa a formulao positiva ou tpica da causa adequada , competindo ao lesado demonstrar aquela conexo regular que aquele acto apto para produzir aquele tipo de dano. * Objeces teoria: em certos domnios, (a) a prova do nexo causal acarreta srias dificuldades , seno mesmo impossivel; pelo que se torna imperativo estabelecermos presunes de causalidades para facilitarmos o nus da prova (ex: DL 147/2008, de 6/08 relativo responsabilidade ambiental, art. 14 da LEI 46/2004 de 19/8 relativo aos ensaios clnicos com medicamentos em pessoas), julgando-se
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assim com presunes prima facie e de causalidade ( importante no mbito da responsabilidade mdica). Alm disso, (b) o emprego do vocbulo provavelmente remete-nos para outros caminhos. DOUTRINA DO ESCOPO DE PROTECO ADEQUADA ou da causalidade normativa (defendida por Menezes Cordeiro) surge para saldar as imperfeies da TCA, segundo a qual para haver NC tm de haver normas jurdicas violadas, sabendo que os danos produzidos reconduzem-se ao tipo de danos que a norma violada pretende prevenir, sendo os danos susceptiveis de serem indemnizados quando figurarem o mbito da proteco da norma bices: (a) o julgador tem a seu cargo um rduo trabalho de interpretao j que necessrio determinar-se com a maior certeza quais os danos que se quiseram prevenir e evitar, estabelecendo-se, consequentemente, um leque rigoroso de danos; alm disso, (b) corre-se o risco de se confundir o abordar duplamente certos aspectos (quer no domnio da ilicitude, como do NC) embora para BP no seja um critrio alternativo TCA, pode ser relevante quando tal doutrina seja dificil de se averiguar no caso em concreto.

2.3.2 RESPONSABILIDADE PELO RISCO.


FUNDAMENTAO: na impossibilidade de o Estado chamar a si a cobertura de todos os danos que pro-

venham quer de caso fortuito ou de fora maior, quer de actos causados por terceiros, mas sem culpa do autor; e por imperativos de justia, segurana e de convenincia social (j que no se admite que os indivduos apenas respondam, na medida da sorte ou do infortnio, pelos factos que dependam da sua vontade)... necessrio temperar o pensamento clssico da teoria da culpa com ingredientes sociais de carcter objectivo . Paralelamente evoluo tecnolgica e industrial, aumentaram o n e a gravidade dos riscos inevitveis de acidentes (ex: de trabalho32, viao, produtivos...). Assim surge a teoria do risco que assenta na ideia de quem cria ou mantm um risco em proveito prprio, deve suportar as consequncias prejudiciais do seu emprego, j que deles colhe benefcios ; sendo este um meio de se tentar diminuir estes riscos.

SOCIALIZAO DO RISCO: com o registo da evoluo registada em demais sectores de actividades,

admitiu-se a ampliao da responsabilidade objectiva a outras actividades igualmente consideradas perigosas (ex: explorao de minas, centrais elctricas, instalaes para produo de gs, fabrico de explosivos, trfego areo, ferrovirio, rodovirio...), de acordo com um critrio de justia distributiva, assegurando-se assim a indemnizao devida ao lesado. Embora o CC proclame a RC baseada na culpa como regime geral, limitando a RC objectiva aos casos previstos expressamente na lei (483/2, 499 e ss.)

No sector dos acidentes de trabalho, a entidade patronal s no responsvel pelos acidentes que resultem do dolo ou da culpa grave do trabalhador (v. Lei n 1942, de 27/7/36).
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CONCURSO DE RESPONSABILIDADES CONTRATUAL E EXTRACONTRATUAL: o prprio acto pode

revelar simultaneamente RCC ou RCE, alm disso muito fcil transitar de uma para a outra. Problema: enquanto a tese do cmulo das responsabilidades admite ao lesado a faculdade de invocar indistintamente a modalidade de RC que mais lhe convenha, outros no defendem este recurso simultneo para AV, embora a lei portuguesa no tenha tomado posio na contenda, o AA reconhece a pretenso do lesado que visa um efeito prprio de cada uma das RC, desde que fundamente legalmente o seu pedido.
TIPOS DE RESPONSABILIDADE OBJECTIVA CODIFICADA: vejamos...

1. RESPONSABILIDADE DO COMITENTE o comitente (a) responde, em determinados termos, mas independentemente de culpa, pelos danos que o comissrio cause a terceiro, desde que o comissrio tenha agido com culpa (500/1), sabendo que essa (b) responsabilidade no cessa ainda que o comissrio de facto tenha agido contra as instrues recebidas (500/2) - aqui no se tratam de presunes mas prescinde-se da existncia de culpa. Se (c) houver culpa de ambos33, qualquer um pode responder solidariamente perante o lesado, mas o encargo da indemnizao ser depois repartido entre eles, na proporo das respectivas culpas (500/3, 497/2); contudo, (d) havendo s culpa do comitente ele responde ao abrigo da RC por factos ilcitos (483) se s houver culpa do com issrio em que o comitente que houver pago goza do direito de regresso (500/3) NOTE-SE quando h RO do comitente h sempre responsabilidade solidria do comissrio (497). PRESSUPOSTOS (a) vnculo entre o comitente e o comissrio (traduzido numa relao de subordinao ), ou seja, preciso que haja uma comisso34 (500/1, in initio); o (b) comissrio tem de praticar o facto ilcito no exerccio da funo (500/2)35, ainda que intencionalmente contra as instrues do comitente; e, finalmente, a (c) responsabilidade do comissrio (500/1, in fine) para que o comitente responda (objectivamente) quando haja culpa do comissrio, bastando a culpa presuntiva (503/3, 1 parte. 506/1) que este no consiga elidir.

A culpa do comitente pode-se reflectir na escolha do comissrio, nas instrues ou ordens dadas, na fiscalizao da actividade do comissrio, nos instrumentos que lhe forneceu para o cumprimento da comisso, na ocu ltao da ilicitude do acto. 34 Comisso em sentido amplo vista como uma actividade ou servio realizado por conta e sob direco de outrem, podendo-se tratar de um acto isolado ou duradouro e ter carcter gratuito/oneroso. Pressupe sempre uma relao de dependncia, sabendo que a direco do comitente que justifica a sua responsabilidade (ex: no comissrio o motorista do txi em relao ao passageiro face inexistncia dessa r.), podendo esta relao de subordinao ter carcter permanente/transitria (ie, limitasa a actos materiais ou juridicos de curta dur ao). Autores falam ainda de uma liberdade de escolha do comissrio, porm, AV considera duvidoso j que h casos em que no h (ex: pq delega essa faculdade de escolha) ou essa liberdade est limitada (ex: exercida por sujeitos munidos de certo diploma, inscritos em dado organismo). Para o AA o que tem de existir uma r. de subordinao/dependncia j que a comisso deve ser exercida sob ordens e instrues do titular do interesse satisfeito. 35 Afasta-se daqui os actos que apenas tm um nexo temporal ou local com a comisso, mas n ada tendo haver com o desempenho desta (ex: criado que mata algum com a espingarda do patro); mas antes abrange -se todos os actos compreendidos no quadro geral da competncia ou dos poderes conferidos ao dito comissrio (r. dire cta, causal, internal), cabendo igualmente aqueles actos que se encontram ligados funo por um nexo instr umental desde que compreendidos no leque de poderes. Igualmente, so da responsabilidade do comitente os actos praticados pelo comissrio com abuso de funes, ie, compreendidos no mbito da comisso, mas praticados com um fim estranho a ela.
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FUNDAMENTO DA RESPONSABILIDADE porque razo o comitente obrigado a indemnizar ? Ora se o comitente se serve de outrem para a realizao de certo acto, colhendo as vantagens dessa utilizao, justo que sofra tambm as consequncias prejudiciais dela resultantes; sem prejuzo do direito de regresso que ele goza contra o comissrio para se ressarcir do quanto haja pago (500/3). Esta posio de garante serve para assegurar a devida indemnizao do lesado j que no justo que este sofra os efeitos face frequente insuficincia econmica do comissrio. 2. RESPONSABILIDADE (SOLIDRIA) DO ESTADO E DEMAIS ENTES PBLICOS pelos danos causados pelos seus orgos, agentes ou representantes, no exerccio de actividades de gesto privada36 (501; ex: o museu compra um exemplar de Da Vinci a um particular), aplicando o regime fixado para o comitente (500) independentemente de culpa, mas s respondendo se sobre os autores do facto recaia a obrigao de indemn izar, sem prejuzo do dto de regresso contra o autor (500/3, embora se suscitam dvidas srias quanto aos actos dos orgos da pcp j que nem sp facil determinar a posio dos demais titulares). 3. DANOS CAUSADOS POR ANIMAIS sobre o respectivo utente, recai a responsabilidade ( objectiva) de indemnizar os danos causados por animais sobre o respectivo utente (502)37. Porque so seres irracionais, os quais so quase sempre uma fonte de perigo, admite-se que aqueles que utilizam o animal em seu prprio interesse (ex: proprietrio, usufruturio, possuidor, locatrio) suportem as consequncias do risco especial que acarreta a sua utilizao. O achador do animal perdido no responder ( objectivamente) pelos danos que este causar, enquanto se no decidir utiliz-lo como seu. Poder cumular-se, em simultneo, as duas responsabilidades (493+502) caso o utente obrigue algum da vigilncia dos animais e haja culpa presuntiva do vigilante (ex: os danos atingem a pessoa/patrimnio do vigilante por culpa deste, a pessoa que antes de comprar o animal se compromte a vigi-lo) se no houver culpa deste, em que o dever de indemnizar recai apenas sobre o utente, com fundamento no risco. Quais os danos indemnizveis? Na responsabilidade do utente cabem apenas os danos resultantes do perigo especial que envolve a utilizao do animal. No entanto, mesmo que a causa prxima seja um caso fortuito ou de fora maior (ex: trovo que espantou o cavalo) ou facto de terceiro, a responsabilidade do utente mantm-se desde que os danos correspondem ao perigo prprio e especfico da utilizao deste, afastando-se assim todos aqueles que poderiam ter sido provocados por uma outra coisa. 4. DANOS CAUSADOS POR VECULOS tambm no mbito dos acidentes de viao ( de circulao terrestre) vigora o pp. da responsabilidade objectiva fundada no risco (503 + DL 522/85, de 31/12, segundo o

So de um modo geral actos praticados pelos orgos (entes abstractos aos quais incumbe expressar e executar a vontade da pcp), agentes (aqueles que sob a direco dos orgos executam dadas operaes materiais) e representantes (ou mandatrios que so aqueles que em nome da pcp executam actos juridicos) do E. e pcp, mas que esto sujeitos s mesmas regras relativas aos particulares so actos em que o E. intervm como simples particular, ie, despido do seu poder de soberanis ou autoridade. 37 Enquanto o 493 se refere s pessoas que assumiram o encargo de vigilantes (depositrio, mandatrio, gua rdador, tratador, aquele que experimenta o animal).
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qual o seguro de RC por circulao automvel se tornou obrigatrio) face ao aumento exponencial de acidentes de viao, em parte tb face ao aumento de condutores e, consequentemente, das transgresses. RESPONSVEIS 38: em regra, o responsvel o dono do veculo j que ele quem aproveita as vantagens especiais do meio de transporte e quem correlativamente deve arcar com os riscos da sua utilizao, mas caso haja um dto de usufruto ( ou outro DR menor ) sobre a viatura tal j no se justifica. Ento, a pessoa responsvel aquela que (a) tiver a direco efectiva (poder real ou de facto, fala-se do detentor) do automvel, abrangendo todos aqueles que, com ou sem domnio jurdico, usam o veculo ou dele dispe, estando por isso obrigados a tomar as devidas providncias para que o veculo funcione sem causar danos (ex: dono, usufruturio, locatrio, comodatrio, autor do furto), j que vo gozar/usufruir das vantagens dele; e aquela que o (b) utilizar em seu prprio proveito ou interesse, que pode ser material/econmico (necessidade susceptvel de avaliao pecuniria) ou moral/espiritual, no sendo necessrio que esse interesse seja digno de proteco legal, podendo mesmo ser reprovvel. * Responsabilidade do comissrio ao lado da RO do detentor, temos que contar a responsabilidade do condutor, caso este conduza o veculo por conta de outrem e haja culpa deste, sem prejuzo do dto de regresso do detentor contra aquele (500/3); diferente se o comissrio demonstrar que no teve culpa, em que a no responde pelos danos. O art. 503/3 (487) estabelece uma verdadeira presuno de culpa quanto aos danos causados pelo condutor do veculo por conta de outrem, daqui resulta: a presuno vale no s para (a) afastar os limites da indemnizao aplicveis no mbito da RCO (508), mas tambm para (b) interpretar e aplicar a disposio relativa coliso de veculos (506) e, eventualmente, para (c) limitar a indemnizao devida pelo comissrio (494)
NOTE-SE

ser de estranhar a aparente severidade deste trata-

mento aplicvel ao comissrio (que estimula o recurso a seguros de RC 39), j que se inverte em seu favor o nus da prova relativa culpa (viola 13 CRP?), quando se fosse o prprio dono a conduzir a viatura, a prova j incumbe ao lesado (?). * Sobre os comissrios (ex: chauffeurs, taxistas...) recai um dever especial de vigilncia do veculo que a lei no pode subestimar (j que o dono pode no sentir as deficincias deste ), quando este porque o carro no seu, no se impe a reparar. Alm disso, outros perigos (ex: fadiga, cansao) tambm confluem. Porque estes condutores so, por regra, profissionais experientes deve-se-lhes exigir uma percia especial (503/3) * Os condutores por conta prpria (ou os comissrios que utilizavam o veculo fora sas suas funes e que ajam contra ou sem a vontade do detentor ) esto sujeitos a outro regime de RCO (503/1, 505, 508). * Sempre que haja culpa do condutor no acidente, o detentor pode ser chamado a responder como (a) detentor do veculo e criador do risco inerente sua utilizao ou como (b) comitente, enquanto garante da

Hoje figuram ainda como responsaveis a empresa fabricante do veculo, quando o acidente se deve a vcios de concepo ou fabrico (13 do DL 383/89). 39 No caso de a pessoa responsvel ter feito um contrato de seguro para a cobertura da sua RC em face de terce iro, a pessoa segurada ter o dto de exigir que a seguradora assuma, dentro do mbito do Contrato, a obrigao de indemnizar em que ela venha a ser condenada o seguro refere-se pessoa que na aplice figura como assegurada e no prpria viatura.
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indemnizao do comissrio. J no se responsabiliza o dono se terceiro circula contra ou sem a sua vontade (ex: utilizao abusiva ou criminosa, devido a furto do veculo) DANOS INDEMNIZVEIS todos aqueles que tiverem como causa jurdica o acidente provocado pelo veculo (v. nexo causal); h, porm, uma directriz especial a responsabilidade objectiva estende-se apenas aos danos provenientes dos riscos prprios dos veculos, mesmo que este no se encontre em circulao (503/1), ie, alm dos danos provenientes dos acidentes provocados pelo veculo em circulao (ex: atropelamento) abrange-se tb aqueles que so causados pelo veculo estacionado (ex: parado fora de mo, indevidamente sinalizado, exploso do depsito de gasolina), e independentemente, de este circular quer em via pblica, ou privada. Dentro dos riscos especficos e prprios do veculo , cabem ainda aqueles que esto ligados ao binmio que assegura a circulao desse veiculo, o condutor (ex: sncope, desmaio, congesto, colapso cardaco, morte sbita) BENEFICIRIOS DA RESPONSABILIDADE figuram no s os (a) terceiros (504/1), como tambm as (b) pessoas transportadas, por meio de contrato (seja ele autnomo, ou conste ao abrigo de uma clusula40 includa num outro contrato ex: mdicos, operrios, engenheiros), quanto aos danos causados na sua pessoa e nas coisas com elas transportadas (504/1, 2)
NOTE-SE

que em relao aos (c) transportes

gratutos41 (transporte por carona ), s figuram os danos sofridos na prpria pessoa (504/3). CAUSAS DE EXONERAO DA RESPONSABILIDADE porque a lei no admite a concorrncia entre o risco e a culpa (hoc sensu), exclui-se a responsabilidade do detentor/utente do veculo (505, 570) sempre que o acidente for exclusivamente imputvel (a) ao lesado ou a terceiro42 ou (b) resultar de causa de fora maior estranha ao funcionamento do veculo a verificao destas circunstncias quebra o nexo de causalidade e o dano deixa de ser um efeito adequado do risco do veculo ; sem prejuzo da excepo do art. 502 e 493. No caso de haver concorrncia de culpas (ex: culpa do condutor + fora estranha ao funcionamento do veculo), a responsabilidade mantm-se sem prejuzo das circunstncias atendveis (494). I. ACIDENTE IMPUTVEL AO PRPRIO LESADO quando o acidente devido a facto ( culposo ou no) do lesado (ex: peo que inadvertidamente atravessa a rua fora da passadeira), dando lugar, com a sua imprudncia, ao acidente que o condutor no consegue evitar. No importa se imputvel ou no, porm, deve o condutor tomar precaues especiais, incorrendo em culpa se no as adoptar, se a pessoa que transita na estrada criana, demente ou brio. Aqui (505) trata-se apenas de um problema de cauNo esquecer que, por fora do art. 504/4, consideram-se nulas as clusulas que excluam ou limitam a responsabilidade do transportador pelos danos que atinjam a pessoa, ie, de natureza pessoal. 41 Para AV o transporte diz-se gratuto sempre que prestao do transportador no corresponder, segundo a inteno dos contraentes um correspectivo da outra parte, independentemente de o transportador ter algum interesse na prestao realizada (tradicional critrio econmico). Contudo, o docente no considera vivel esta tese do transporte pago ento oneroso porqeu considera que h certos casos em que no se pagando o transporte mais razovel que se diga que as pessoas so transportadas onerosamente dado o interesse do transportado naquele transporte (ex: o cliente que leva o seu advogado ao prdio rstico, o mdico que trsnaportado por um familiar do doente... aqui quer o mdico/advogado no pagam o transporte, muito embora sejam transportados, para BP, onerosamente). 42 Pelo facto de os veculos serem portadores de perigos o que obriga a cuidados e prevenes especiais no s por parte do proprietrio, mas tb de todos em geral, sabendo que se o lesado ou o terceiro violar as regras de prudncia exigveis ou deliberadamene provocarem a ocorrencia do acidente, cessa a responsabilidade do detentor (ex: indivduo que por mera curiosidade aproxima-se do veculo em chamas que explode).
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salidade saber se os danos devem ou no ser juridicamente considerados como consequncia do facto praticado pela vtima? Sem prejuzo do concurso de causas (570) em que a indemnizao pode ser reduzida (ex: condutor transita em excesso e atropela o peo que atravessou a via fora do lugar). II. ACIDENTE IMPUTVEL A TERCEIRO resta aqui saber se o dano causa do facto de terceiro (ex: peo que solta o animal43, outro condutor que anda fora de mo, o passageiro que deita a mo ao volante), independentemente de este ser imputvel e ter agido com culpa ou mera imprudncia ou distraco, ou seja um inimputvel e tenha agido sem culpa. Problema: o terceiro obrigado a indemnizar as pessoas a cuja leso deu origem ou os danos (pessoais e patrimoniais ) sofridos pelo condutor? A resposta dada pelos art. 483 e ss. (+ 489). A concorrncia d-se ao abrigo do art. 570. III. CAUSA DE FORA MAIOR ESTRANHA AO FUNCIONAMENTO DO VECULO por fora maior se compreende o acontecimento imprevisivel, cujo efeito danoso inevitvel com as precaues normalmente ex igveis ao condutor que estranho ao funcionamento do veculo (ex: acidente causado pela viatura que arrastada pela enxurrada ou pelo ciclone vcios ou defeitos de construo e das ocorrncias inerentes ao seu funcionamento, mesmo sem culpa do condutor ex: derrapagem, rebentamento do pneu...). COLISO DE VECULOS pode verificar-se pelo (a) choque, quando ambos os veculos esto em circulao ou pelo (b) abalroamento do veculo que esteja parado. Quanto s hipteses possveis: (1) havendo culpa de ambos os condutores, cada um responde pelos danos correspondentes ao facto que praticou, sendo a indemnizao fixada nos termos do art. 570, sabendo que no se conseguindo determinar a medida da culpa de cada um para a produo dos danos, presume-se que cada um contribuiu em igual proporo; (2) se apenas um deles culpado (ainda que por culpa presumida no elidida ) s esse responde pelos danos que causou (em relao aos lesados); (3) caso se prove no haver culpa de nenhum dos condutores, se (a) apenas um dos veculos ter contribudo para a produo dos danos, ento responde o condutor do veculo causador dos danos; porm, se (a) ambos os veculos concorrem para o acidente (sendo ambos os detentores vtimas e co-autores dos danos), devem-se somar todos os danos resultantes da coliso e repartir-se a responsabilidade total na proporo em que cada um dos veculos houver contribudo (506/1). DANOS PROVENIENTES DA COLISO PARA OS CONDUTORES, PARA AS PESSOAS E COISAS TRAN SPORTADAS E NO TRANSPORTADAS NOS VECULOS desde que esses danos sofridos provenham da

coliso dos veculos, ie, sejam danos em cujo processo causal interferem os dois veculos, no podem deixar de recair sobre as pessoas por cuja conta corre o risco dos veculos (506/1). Mas em que medida responde? Temos de atender contribuio para o risco dos danos causados na situao em concreto (outra soluo seria ilgica), quer em relao aos danos causados nos prprios veculos, como para os demais danos proveniente da leso ( mediante interpretao extensiva do 506/1). Problema: como responsabilizarmos os condutores dos veculos pelas pessoas transportadas gratuitamente pelo condutor de um deles, sabendo que no h culpa de nenhum dos condutores ? Embora discutvel, ambos os condutores respondem

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Podendo-se responsabilizar aquele que o utiliza no seu interesse (503) ou assumiu a sua vigilncia (493/1).
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(objectivamente) pelos danos pessoais do passageiro borla, mas, no havendo culpa, no haver nenhuma responsabilidade imputvel quanto aos danos nas coisas transportadas por eles (504) LIMITES DA RESPONSABILIDADE devido s srias dificuldades e inconvenientes na determinao de certo montante da indemnizao, fundada na RCO, a lei estabeleceu limites mximos quando no haja culpa (dolo ou mera culpa) NO CONFUNDIR a indemnizao devida por quem for culposamente responsvel pelo acidente com a cobertura da responsabilidade pelo seguro obrigatrio. Mas afinal quais os limites da RCO? Por fora dos art. 503 e ss. prevem-se um conjunto de limites quantitativos (507, 508), que variam (a) consoante a natureza da leso, em harmonia com o grau da culpa do agente (494, 499); o (b) nmero de lesados e a (c) forma da indemnizao (ex: 567). Dvida: se a culpa for a causa de pedir invocada pelo autor, uma vez que a lei processual no permite a sua alterao (268, 272 CPC), pode o tribunal julgar o ru com base na RCO quando a culpa no foi provada? Sim, pq a causa de pedir neste tipo especial de aces abrange todos os pressupostos da obrigao de indemnizar, no se circunscrevendo culpa ou ao dano sofrido . Mas se o autor invocar a culpa do agente numa aco destinada a obter a reparao do dano com base na RCO, o tribunal deve averiguar, caso no se faa prova da culpa , a procedncia da RCO, salvo se outra for a vontade do autor PLURALIDADE DE RESPONSVEIS no caso de vrios serem os responsveis pelos danos resultantes do acidente de viao, todos eles respondem solidria e simultaneamente perante os lesados (503, 507). No mbito da responsabilidade solidria, em relao aos danos provocados em terceiros ou pessoas transportadas (507/1 e 2), quer haja ou no culpa, ambos os detentores so responsveis, mas se (a) s um que teve culpa, o outro que pagou ter dto de regresso contra ele (507/2, 497/2), porm, (b) no havendo culpa de nenhum, fundando-se a indemnizao na RCO, a indemnizao repartir-se- de acordo com o proveito/vantagens que cada um retira da viatura em caso de dvida, considera-se igual o interesse (aplicao analgica do art. 506/2). CONCORRNCIA DE RESPONSABILIDADES no caso dos danos provocados em acidente, que seja simultneamente acidente de viao ou de trabalho/servio, o mesmo facto integra vrias fontes de responsabilidades, pela concorrncia das normas legais qualificadoras do facto (ex: operrio que atropelado no ptio da fbrica quando descarregava a mercadoria), se o detentor do veculo e a entidade patronal no forem a mesma pessoa h igualmente uma pluralidade de responsveis. * No plano das (a) relaes externas (responsveis/lesado ), os responsveis pelo risco respondem solidariamente pelos danos causados (507) e as duas indemnizaes (da entidade patronal e do condutor/detentor do veculo) no se podem somar uma outra, ou seja, no pode o lesado reclamar a importncia da indemnizao a um dos responsveis depois de j a ter obtido do outro, sem prejuzo de um dos dtos indemnizao exceder o montante do outro. J no mbito das (b) relaes internas (entre responsveis) se o detentor do veculo quem paga a indemnizao devida, nenhum direito lhe competir em relao entidade patronal (j que o risco prprio do veculo uma causa mais prxima do dano), porm se a indemnizao for paga (no todo/em parte) pelo ente patronal, ela ficar sub-rogada nos dtos do sinistrado, repercutindo-se tal regime na posio das seguradoras.
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2.3.2.1 O SEGURO OBRIGATRIO DA RESPONSABILIDADE CIVIL AUTOMVEL E A CONCORRNCIA DA RESPONSABILIDADE DA SEGURADORA.

1. NOO o contrato de seguro (obrigatrio) um NJ pelo qual uma das partes (seguradora) se obriga a correr o risco que certo facto futuro e incerto ( sinistro) constitui para a outra parte ( segurado) mediante a prestao certa e peridica (prmio) que esta se compromete a efectuar diz-se tipicamente aleatrio pq uma das obrigaes assumidas alm de incerta futura (DL 291/2007, 21/8). 2. SINISTRO COBERTO PELO SEGURO a obrigao de indemnizar que recai sobre o detentor ou o condutor do veculo automvel (segurado), at ao limite do convencionado; garantindo-se a proteco das vtimas dos acidente. 3. REGIME (a) adaptou-se o montante do seguro aos limites da RCO do 508 CC (6); (b) estendeu-se a cobertura do seguro a pessoas transportadas gratuitamente ainda que parentes do condutor (15); (c) ampliou-se a proteco com a instituio de um Fundo de Garantia Automvel para cobrir os danos quando o responsavl no esteja coberto por seguro vlido e eficaz (49 e ss.); (d) afirmao de um seguro pessoal (1, 30-32) que no acompanha o veculo em caso de alienao (13); (e) a obrigao de segurar recai sobre o proprietrio, o usufruturio, o adquirente e o locatrio (2, 6); (f) a obrigatoriedade visa proteger o interesse de terceiros (7, 8, 10/2); (g) caso o seguro no cobra a indemnizao devida a todos os lesado, os seus dtos so reduzidos proporcionalmente (16); (h) a seguradora ter o dto de regresso contra o causador do acidente ( doloso e autores furto/roubo ; 27 + Ac. Uniformizador 6/2002); (i) deve-se instaurar somente contra a seguradora a aco ( cvel ou penal) destinada a efectivar a RC sempre que o pedido se mantiver dentro dos limites fixados para o seguro, embora a seguradora possa fazer intervir na aco o tomador de seguro (29); (j) meios de defesa que a seguradora pode invocar contra os lesados (22); (l) casos de acidente simultneamente de viao e de trabalho (26, 51); (m) indemnizao em caso de furto (54); (n) valor do capital mn. de seguros (12) 4. FUNDO DE GARANTIA AUTOMVEL assegura a plena e a efectiva cobertura da indemnizao devida s vtimas dos acidentes de viao. Importa nas situaes em que o (a) responsvel no conhecido, o (b) condutor no tem um contrato de seguro vlido e eficaz ou a (c) seguradora abre falncia. Este fundo cobre no s as indemnizaes por morte ou leses corporais, mas tambm as leses materiais quando o responsvel no beneficie de um seguro vlido e eficaz.

2.3.2.2 DANOS CAUSADOS POR INSTALAES DE ENERGIA ELCTRICA OU GS E NO EXERCCIO DE OUTRAS ACTIVIDADES.

1. MBITO regime da responsabilidade concorrente

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2. FUNDAMENTO a energia elctrica e o gs so coisas cuja utilizao perigosa pelos riscos que envolve. Os danos causados pela instalao (produo/armanezamento), transporte e distribuio correm por conta das empresas que o exploram enquanto concessionrias pq auferem o principal proveito da sua utilizao, logo justo que suportem os riscos (509 + legislao avulsa) NOTE-SE quanto produo embora AV defende que de acordo com a letra da lei ela no se encontra abrangida pelo ref. artigo, BP aponta para o problema da dficil delimitao entre produo/distribuio. 3. REGIME as empresas respondem no s pelos acidentes devidos a culpa dos seus rgos, agentes ou comissrios e pelo mau funcionamento do sistema de conduo ou entrega ou aos defeitos da prpria instalao. CAUSAS DE EXONERAO : mediante a prova de que (a) as instalaes estavam em perfeito estado de conservao e que procede de acordo com as regras tcnicas em vigor em vigor; o (b) dano se deve a causa de fora maior (ex: queda de fios de alta tenso fruto de ventos ciclnicos) exterior ao funcionamento e utilizao da coisa (509/2); mas e se h (c) culpa da vtima ou de terceiro? Para AV e BP no caso de haver sabotagem das linhas, das entregas e da conduo, caso o terceiro seja identificvel, afasta-se a presuno do 509 - NOTE-SE BP afirma que no caso de estarmos perante um dano causado seguramente apenas pelo comportamento do lesado ento deve este ser responsabilizado, por isso afirma que o legislador deveria ter melhor esclarecido as causas exoneratrias). O 509 NO ABRANGE: os danos causados por utenslios de uso de energia, nem os danos resultantes de instalao e utilizao elctrica que o consumidor tenha feito por sua conta e risco, eventualmente poder-se- intentar a responsabilidade do produtor. RESPONSABILIDADE DO PRODUTOR (DL 383/89, 6/11) relativo venda de (a) produtos defeituosos, que se encontrem em (b) circulao e desde que hajam (c) danos assinalveis susceptiveis de indemnizar. Esta responsabilizao do produtor no no entanto absoluta porque se admite o seu afastamento quando (i) no foi o produtor que ps o produtor em circulao, (ii) quando h concurso de culpas e a culpa do lesado grave... 4. INDEMNIZAO para BP duvidoso a aplicao dos limites do 510; embora seja certo que no se estabelece nenhum limite quanto ao montante global da indemnizao no caso de morte ou leso de vrias pessoas ou de haverem vrios prdios atingidos.

2.3.3 RESPONSABILIDADE POR FACTOS LCITOS. 1. JUSTIFICAO E REGIME quando o acto lesivo seja lcito porque visa satisfazer um interesse colectivo ou o interesse qualificado de uma pessoa privada, porm, no justo que se sacrifique, sem nenhuma compensao, os dtos de um ou mais particulares ou bens de outrem que sejam atingidos pela prtica do .
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2. TIPOS (a) EN, em que a necessidade de remover um perigo actual de dano manifestamente superior legitima a destruio de coisa alheio, sem prejuzo da indmenizao devida do terceiro (309); (b) apanha de frutos (1367); (c) perseguio do enxame de abelhas (1322); (d) instalaes prejudiciais, escavaes e passagem forada (1347/2 e 3; 1348/2; 1349/3; 1310); (e) expropriaes, em que a utilidade pblica de certos fins legitima a apropriao coerciva de bens dos particulares, sem prejuzo da indemnizao devida (1310/2). 3. MONTANTE DA INDEMNIZAO o juiz fixa de acordo com critrios equitativos ou de acordo com os danos em concreto verificados; certo que na falta de um tratamento legal sistemtico do regime, no h um pp. geral que o juiz tem de seguir.

2.4 O DIREITO INDEMNIZAO POR RESPONSABILIDADE CIVIL. 1. DANOS ABRANGIDOS PELA INDEMNIZAO (562 e ss.) sempre que algum est obrigado a reparar um dano sofrido por outrem, deve reconstituir a situao que existiria seno se verificasse o dano. PROBLEMAS: (a) que danos so postos a cargo do autor do facto constitutivo de responsabilidade? Certo que no cabem todos os danos sobrevindos ao facto, exige-se que entre o facto const. de indemnizao e o dano indemnizvel exista um nexo, ie, uma coincidncia ou sucesso cronolgica (ex: a pessoa atropelada, face ao seu grande nervosismo causa ainda maiores prejuzos; o credor desgostoso suicida-se). Ento por conta dos responsveis esto os danos causados e resultantes do facto (483/1). Mas qual o contedo deste nexo de causalidade? TEORIA DA EQUIVALNCIA DAS CONDIES no processo causal conducente a qualquer dano concorrem no geral mltiplas circunstncias e se no conceito de causa do dano fosse includo todo o conjunto de circunstncias que concretamente interferem no respectivo processo causal, o facto ilcito cometido por algum deixaria de ser visto como causa. Por isso importa distinguir entre aquelas sem as quais o dano no se verificaria (verdadeiras condies sine qua non), mesmo que isoladamente nenhuma delas bastasse para desencade-lo (ex: no cumprimento da obrigao, agresso), daquelas cuja falta no obstava sua verificao noo de causa assente sobre a equivalncia das multiplas condies do dano, porm, este conceito conduz a resultados prticos que importam repudiar (ex: motorista contratado falta ao cumprimento da sua obrigao. O passageiro toma outro comboio que descarrila. Aqui o facto ilcito pode ser apontado como condio, porm, repugna incluir-se essa indemnizao a cargo do responsvel). Alem disso, esta formula no abrange certos danos que seria injusto no pr a cargo do responsvel. Por isso h autores que apontam para a chamada causalidade cumulativa/alternativa em que o evento que interessa determinao da causa real enquanto condio s.q.n. o evento em concreto (a morte tal como ela se registou) e no um evento abstracto (a morte da vtima).

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2. TEORIA DA CAUSALIDADE ADEQUADA o jurista deve apurar qual, das vrias condies de certo evento danoso que legitimam a imposio da obrigao de indemnizar, que pode e dever ser tida como causa do dano? Segundo esta teoria no basta que o facto praticado pelo agente tenha sido no caso concreto condio s.q.n. do dano, necessrio que em abstracto ou em geral, o facto seja causa adequada do dano; portanto, aquele que segundo o curso normal das coisas se pode considerar apta para produzir o dano, afastando aquelas que s em virtude das circunstncias extraordinrias o possa ter determinado (ex. citado: a falta do taxista no pode em abstracto ser tida como causa adequada desse dano, embora o seja em concreto). Das funes prprias das responsabilidade (reintegradora, preventiva e sancionatria) retiram-se 3 ritrios ou ordens de limitaes TCA (a) a vtima do ilcito no deve ser garantida contra riscos a que estaria exposta, mesmo sem a prtica daquele facto ilcito (v. 483/1); (b) a responsabilidade cobre apenas os danos que sejam consequncia so risco proibdo, no incluindo s que so efeito de um risco tolerado ou consentido por lei; (c) a responsabilidade no se estende aos efeitos danosos excepcionais cuja gravidade esteja em enorme desproporo com a gravidade do ilcito praticado (v. 494). Daqui resulta que a ideia de uma causalidade jurdica no se resolve forosamente com uma formula unitria e vlida para todos os casos; ela deve, nomedamente, ser adaptada consoante esteja em causa a responsabilidade por factos licitos/risco/lcitos... Quando que o dano pode ser abstractamente apontado como causa de certo dano? Qual o critrio a usar? Para alguns AA o facto ser causa adequada do dano quando (a) constituir uma consequncia normal ou tpica daquele ou sempre que, se verificado o facto, se possa prever o dano como consequncia natural ou como um efeito provvel ( formulao positiva); para outros, (b) uma condio do dano s deixar de ser causa adequada caso se mostre que ela foi de todo indiferente para a verificao do dano, s o provocando em virtude das circunstncias anormais, anmalas e excepcionais que intercedem no caso em concreto (ex: um indivduo dispara a uma distncia que normalmente mal poderia ferir, mas por fora do vento ele atinge mortalmente a vtima), sendo por isso inadequada a este dano ( formulao negativa)
FORMULAO PREFERVEL DA TCA da pergunta pode o facto, em abstracto, segundo a sua natureza

geral, considerar-se causa adequada do dano? , assente num juzo de prgnose postuma (pq anterior verificao do dano) apercebemos-nos da natureza do evento constitutivo da responsabilidade dir-se-ia que o facto s deve ser considerado como causa adequada dos danos sofridos quando estes constituem consequncia normal, tpica ou provvel daquele, admitindo-se, no entanto, que no juzo de prgnose ou abstracto de adequao se devem tomar ainda em considerao as circunstncias reconhecveis data do facto por um observador experiente e, alm dessas, ainda aquelas que so efectivamente conhecidas do lesante ainda que ignoradas por outros (ex: a notcia caluniosa que provocou a morte de certa pessoa foi dada por quem conhecia da sua gravssima doena cardaca, dever ser tomada em conta no juzo de adequao). Porm, esta orientao ser a mais defensvel quando a responsabilidade assenta em facto lcito do agente e por regra nas situaes em que vigora a responsabilidade pelo risco (conf. a interpretao da norma aplicvel);
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mas j no assim ser quando a responsabilidade pressupe um facto ilcito e culposo do agente em que aqui j se defende a ideia de que a obrigao de indemnizar recaia sobre aquele que ilicitamente criou a condio do dano e somente quando para a verificao do prejuzo concorrerem decididamente causas extraordinrias que repugnar considerar o facto como causa adequada do dano.
COROLRIOS DA TCA : (a) para haver causalidade no necessrio que o facto s por si, sem a

colaborao de outrem, tenha produzido o dano, essencial que seja condio embora possam concorrer outras (ex: culpa do lesado ou terceiro, facto fortuito), sendo igualmente insustentavel a ideia de s responsabilizarmos as consequncias directas e imediatas do facto; (b) para que um dano seja tido como efeito imediato dum facto no necessrio que ele seja previsvel para o autor (se a responsabilidade no depender da culpa do lesante) essencial que o facto constitua uma causa objectivamente adequada doutrina afirmada em r. aos lucros cessantes na responsabilidade contratual (ex: privao dos lucros), e em relao aos danos emergentes (ex: o agente atira uma pedra montra de uma loja, ele responde no s pelo vidro partido, como tambm pelo valor dos artigos furtados em virtude do acidente); igualmente, a causalidade adequada no se refere ao facto e ao dano isoladamente considerados mas ao processo factual que em concreto produziu o dano, ento no basta que o facto seja um efeito adequado desse facto (ex: A gravemente agredido por B, mas consegue fugir-lhe, vindo morrer no Hospital em virtude de erro mdico; o facto de agresso ser condio da leso no basta para que seja causa adequada tendo em conta o condicionalismo concretos) podendo um acto de terceiro ou do prprio lesado, enquanto causadores imediatos do dano, ser tidos como um efeito adequado do facto gerador de responsabilidade (ex: o depositrio que por negligncia na guarda da coisa facilita o furto desta, ainda que o seu desaparecimento se deve a acto de terceiro, o furto tido como efeito adequado da violao dos seus deveres contratuais; no caso citado, a morte da vtima no Hospital devida impercia do cirurgio imputada ao agente enquanto risco criado pela agresso ilcita por ele cometida) 3. NEXO DE CAUSALIDADE NO CDIGO (563) a obrigao de indemnizar s existe em relao aos danos que o lesado provavelmente no teria sofrido se no fosse a leso, consagrando-se a a teoria da causalidade adequada apela-se ao prognstico objectivo e o autor do facto s ser obrigado a reparar aqueles danos que no se teriam verificado sem esse facto e que, abstraindo deste, seria de prever que no se tivessem produzido. CRTICA: h danos que no podem ser includos na obrigao de indemnizar sob pena de violarmos o pensamento legislativo do art. 563 que assenta na teoria da equivalncia das condies. Mas qual das formulaes positiva/negativa da TCA corresponde ao artigo? O art. d a impresso de consagrar o pensamento fundamental desta teoria (o facto tem de ser condio do dano em concreto, mas deve em abstracto ser causa adequada desse dano) sem optar por nenhuma das variantes e o intrprete goza da faculdade de optar pela tese que se mostre mais defensvel dentro do esprito do sistema (10/3) para AV, devemos optar pela verso negativa por ser mais criteriosa e aplicvel quer RCC como REC.
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TEORIA DO FIM TUTELADO PELO CONTRATO OU NORMA VIOLADA segundo a qual a distino

entre danos indmenizveis ou no resulta no da causalidade adequada do facto mas dos interesses tutelados pelo fim do contrato ou da norma legal violada (ex: comerciante pq a balana estava avariada pesou mal a mercadoria e vende-a com um enorme prejuzo). Mas AV, embora admitindo o recurso a esta teoria como auxiliar de dvidas em relao ilicitude (483/1) e ao prprio nexo causal, afasta -a porque considera desarcertada a pretenso de substituir o nexo de causalidade adequada pela simples identificao dos interesses tutelados pela norma ou contrato.

4. OBJECTO DA REPARAO (562, 809) incumbe ao lesante indemnizar todos os danos de que o facto foi causa adequada (563), acrescendo as vantagens que o lesado teria tido se no fosse aquele facto. 5. FORMAS DE INDEMNIZAO E PRIORIDADE DA RECONSTITUIO NATURAL (562, 566 ss.) sempre que possvel deve-se em primeira linha optar pela (a) reconstituio natural, removendo-se o dano real custa do lesante garantindo-se a integridade dos lesados (ex: no caso de acidente de autmvel deve o responsvel entregar coisa da mesma natureza ao lesado, evitando-se o dano da privao do uso, e deve ainda consertar/reparar/substituir as peas estragadas no veculo; se danos biolgicos e se tratamento prolongado pode o lesado exigir indemnizaes provisrias para acudir s despesas feitas conf. 565), porm, no se manda reconstituir situao anterior leso mas situao hipottica que existiria. Quando a reconstituio no resolve satisfatoriamente a questo da indemnizao por ser insuficiente (no meio bastante, nem idnea, pq no cobre todos os danos, nem abrange todos os seus aspectos ex: no compensa as dores sofridas, os vexames, os desgostos, desprestgio), por ser impossivel (material por morte da vtima ou o perecimento da coisa fungvel; ou jurdica alienao cosnecutiva e o ultimo regista) ou por ser excessivamente onerosa para o devedor (566/1) ie, quando houver manifesta desproporo entre o interesse do lesado que importa recompor e o custo que a reparao natural envolve para o responsvel. SEMPRE QUE NO PODEMOS OPTAR PELA RECONSTITUIO
IN NATURA A INDEMNIZAO DEVE SER FIXADA EM DINHEIRO .

CLCULO DA INDEMNIZAO EM DINHEIRO E A TEORIA DA DIFERENA como se calcula o montante da indemnizao pecuniria? Limitando a indemnizao a uma relao de condicionalidade, o factor a considerar o da situao real/concreta do lesado. Ento, a indemnizao pecuniaria mede -se atravs da diferena entre a situao real actual em que o facto deixou o lesado e a situao hipottica em que se encontraria sem o dano sofrido (566/2 teoria da diferena)44

APLICAO PRTICA DO CRITRIO veja-se o seguinte exemplo, duma coliso fruto da impercia de B resultam os ss. danos: em relao a A, a sua viatura teve danos de 100 contos, o internamento de B e respectivos tratamentos rondou os 200 contos, sem esquecer os prejuzo de 30 contos na sua viatura e os 300 contos que deixou de ganhar pq esteve ausente no trabalho. Dano emergente 45 =
Exemplo: A danificou um objecto de B reduzindo-o a metade do seu valor normal. Esse valor era de 300 na altura do dano e de 500 na altura em que o caso foi apreciado. De acordo com o critrio do art. 566/2 a inde mnizao devida resulta da diferena entre a situao hipottica real (500) e a situao real da mes ma data (250), ento o dano seria igual a 250. Este criterio da diferena foi escolhido no s por atender ao lucro cessante, mas tambm por considerar a repercurso actual do dano originrio e por atender ao valor que deixou de existir no patrimnio do lesado, conferindo ao julgador a exacta dimenso do dano. 45 Cabe no s o prejuzo directamente causado nas coisas destrudas ou deteriorveis, como tb os danos refl exos (ex: perda de valor) e as prprias despesas frustadas (ex: imposto sobre automvel).
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100 + 200 + 30 (= 330 contos) / Luro cessante = 300. Ao dano total de 630 contos deduzir as despesas que o lesado teve de custear seno estivesse internado (ex: 20 contos); ento deveria de entregar ao lesante 310 contos para reconstituir a situao hipottica em que se encontraria. NOTE-SE: no caso em que o dano se traduzir na deteriorao/destruio de coisas j usadas importa indemnizar devidamente o lesado, mas nunca esquecendo a figura do ESC (ex: deduzindo o valor da coisa inutilizada, entreg-la ao devedor...). INDEMNIZAO PROVISRIA E A FIXAR ULTERIORMENTE no clculo da indemnizao manda a lei atender a danos futuros desde que previsveis (564/2; importncia: lucros cessantes). A maior parte das vezes, em r. aos danos futuros e aos presentes no determinveis, a causa encerrada e o juz profere uma sentena condenando os responsveis a indemnizar mas remetendo a fixao do montante para uma fase posterior de execuo da sentena (564/2 + 806 e ss. CPC). Visando facilitar a aco do lesado oart. 569 dispensa-o de indicar na petio o montante exacto dos danos, permitindo-lhe ainda rectificar a indemnizao reclamada. Outro faculdade, a indemnizao provisria h danos futuros indeterminveis mas j h danos de valor determinado e a vtima tem interesse em j ser compensada (565), mas no se podendo fixar o seu valor exacto deve o tribunal recorrer equidade. 6. RESSALVAS AO CRITRIO ESTABELECIDO 6.1. GRADUAO DA INDEMNIZAO EM CASO DE RESPONSABILIDADE DELITUAL OU BASEADA NO
RISCO OU QUANDO HAJA MERA CULPA DO AGENTE (494) se danos provenientes de facto ilci-

to, se houver mera culpa do lesante pode o Trib. fixar indemnizao inferior ao valor do dano, de acordo com o grau de culpabilidade do agente e atendendo situao econmica deste e do lesado (apenas em relao REC, sendo extensvel aos casos fundados no risco, 499) 6.2. EXCLUSO OU LIMITAO CONVENCIONAL DA RESPONSABILIDADE (408, 810, 811) as partes podem estipular a limitao da responsabilidade do autor, podendo fixar o montante da indemnizao exigvel pelo credor (810 que fixa uma clausula penal), enquanto corolrio do pp. da liberdade contratual, ou ainda que excluam do cculo da indemnizao certas categorias de danos, ou limitem a responsabilidade do(s) contraente(s) pelos seus representantes. Ento, no caso de se fixar numa clusula penal o montante da indemnizao exigvel pelo incumprimento no pode o credor exigir mais (811/2), podendo o devedor requerer a sua reduo equitativa se este se tornou manifestamente excessiva. No obstante, h j disposies legais que excluem ou limitam a responsabilidade dos contraentes (ex: 956, 957). Quanto resp. delitual, nada obsta a que os interessados a limitem convencionalmente se os danos resultem da mera negligncia (280/2, 504/3, 800/2, in fine) 6.3. CULPA DO PRPRIO LESADO (571) a atendibilidade da culpa do lesado (ou dos seus representantes legais ou vigilantes) na produo(ex: A atropelado por impercia do condutor e pela sua imprudncia manifesta), no agravamento ou na atenuao/diminuio do dano (ex: A atropelado, mas o seu tempo de recuperao foi superior ao normal porque este recusava acerrimamente o internamento e cuidados hospitalares) importa para a fixao da indemnizao ou para o
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eventual exoneramento da responsabilidade. Nestes casos, pode o julgador manter (quando a culpa do agente de tal modo grave que no justifica a sua reduo), reduzir ou eliminar inclusive a obrigao de indemnizao mediante o confronto de ambas as culpas e suas consequncias. 7. O PROBLEMA DA CAUSA VIRTUAL E A CONCORRNCIA DE CAUSAS DO DANO o art. 566/2 estabelece como critrio de soluo do clculo da indemnizao : (1) recorrer diferena (2) entre a situao real presente do lesado (3) e a situao hipottica actual levanta-se a questo da chamada causa virtual ou hipottica do dano!46 Importa aludir questo da concorrncia e causas do mesmo dano: certo que na produo do mesmo dano podem (i) comparticipar vrias pessoas (409 - resp. solidria ); assim, a comparticipao pode verificar-se logo em relao mesma causa (ex: A furta coisa a B, instigado por C, ou com a colaborao activa dele ou com o seu auxlio ou cumplicidade); ou (ii) concorrer duas ou mais causas e aqui importa distinguir o concurso real do concurso virtual de causas do mesmo dano
NOTE-SE o

concurso real pode revestir as seguintes formas:

a) O facto praticado por uma pessoa causa adequada do facto praticado por outra (ex: A agride B na via pblica e deixa-o a cado, facilitando o atropelamento mortal de que veio a ser vtima, embora com culpa do condutor do veculo) causa subsequente da outra; b) As causas so complementares nos seus efeitos, mas no existe nexo causal adequado entre elas (ex: A embate com a viatura pesada em certa casa, deixando-a bastante alagada; logo a seguir B, condutor de uma outra viatura do mesmo tipo, embate na mesma casa e deita-a abaixo, dado o precrio estado de segurana em que ela ficara) causas complementares; c) Os factos praticados pelos agentes no necessitam de somar um ao outro ( v. ex. citado) para produzirem o dano, visto que qualquer um deles o teria determinado mas, ambos intervieram na produo do mesmo dano concreto (ex: A e B sem prvia combinao entre si, deitam no lquido que a dona da casa deveria ingerir duas doses de arsnio, qualquer delas de eficcia mortal) causas cumulativas ou alternativas; d) H coincidncia de causas distintas de responsabilidade, na medida em que o dano se produz numa zona simultaneamente coberta pela sano contra o facto ilcito de uma pessoa e pelo risco a cargo de uma outra (ex: operrio atropelado culposamente por terceiro no local onde prestava servio no cumprimento dos deveres resultantes da relao de trabalho) coincidncia ou simultaneidade de causas de responsabilidade. Para proteger-se devidamente o lesado, quer haja subsequncia adequada de causas ou no, qualquer um dos responsveis portanto obrigado a reparar o dano. 8. CAUSA VIRTUAL DO DANO E O DUPLO PROBLEMA QUE SUSCITA no concurso virtual de causa de dano h (i) uma causa real e ao lado dela o (ii) facto que teria produzido o mesmo dano, se no operasse a causa real. QUESTES: pode o (1) autor da causa real pode exonerar-se de responsabilidade, ou
Ex: o lavrador queixa-se de que o vizinho lhe inutilizou culposamente uma parte da sua plantao de tomate. Mas este alega que uma tromba de gua que, passados poucos dias, atingiu toda a regio, teria destrudo essa plantao, como estragou todas as demos. Procede a arguio?
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reduo dela, alegando a existncia de uma causa virtual 47? Certo que essa no a consequncia referida no art. 566 (teoria da diferena ) pois tem de se atender situao patrimonial em que o lesado estaria se no se tivesse verificado o facto determinante da responsabilidade. Por outro lado, (2) a causa virtual do dano um facto real mas, pode advir de um facto virtual (ex: A destri coisa de B, que o dono delibera destruir), contudo, tratando-se de um facto real ou virtual, a causa virtual viria a produzir o dano num momento posterior quele em que operou a causa real, mas pode acontecer que a causa virtual tendesse a produzir o dano no mesmo momento em que operou a causa real (ex: A furta automvel da garagem do dono, onde ele seria destrudo pelo incndio que reduziria a garagem a cinzas, ento para que o incndio seja considerado como causa virtual do dano que eventualmente o ladro provocou, chocando contra um muro, tanto faz que o incndio tenha ocorrido depois do choque, como antes dele, como ao mesmo tempo que este) em suma, a causa virtual pode consistir num (a) caso fortuito, num (b) caso do prprio lesado ou num (c) facto de terceiro! 9. A CESSO DOS DIREITOS DO LESADO E A COMPENSATIO LUCRI CUM DAMNO - no art. 568 -nos dito que o responsvel pode exigir que o lesado lhe ceda os seus direitos contra terceiros quando a indemnizao resulte da perda da qualquer coisa ou direito. Ora se o facto determinante da responsabilidade, ao mesmo tempo que causa o dano, propicia ao lesado uma vantagem, ento devemos abater o valor desta ao montante do prejuzo, determinando-se o valor exacto da indemnizao (566 situao patrimonial real do lesado VS situao hipottica em que se encontraria se o facto danoso no tivesse ocorrido; ex. 1: o lavrador, convencido de que a cultura do tomate comeava a ser ruinosa, encomendou sementes para uma outra cultura. Como o fornecedor destas faltou culposamente ao contrato que celebrara para o efeito, teve que renovar ltima hora a cultura do tomate; porm, ao contrrio das previses, esta veio a mostrar-se bastante rendosa. Para determinarmos o prejuzo efectivo do credor, aos lucros cessantes da colheita que o lavrador deixou de fazer tem que se abater o lucro que ele obteve com a cultura que fez, e no poderia ter feito, se o fornecedor cumprisse com a obrigao. Para que a deduo se faa necessrio que entre o facto danoso e a vantagem obtida pelo lesado haja um nexo de causalidade; ex. 2: o passageiro abandonado pelo txi que o transportava num local onde veio a achar um objecto de valor. Nesta situao a vantagem obtida obtida pelo passageiro no vai influir da indemnizao devida pelo condutor/dono do txi que faltou com o cumprimento do contrato de transporte). Porm, no caso de a vantagem de um acto lucrativo praticado pelo prprio lesado (i) transcender o dever acessrio de conduta (570) ou (ii) resultar de um acto de terceiro para beneficiar o lesado... ela no desonera o lesante, nem h aqui lugar compensatio (ex. 3: caso do empregado que fica incapacitado por acidente no exerccio da sua funo que, aproveitando o descanso, realiza em casa tarefas intelectuais remuneradas, aproveitando-se na mesma do seguro que o prprio sinistrado tenha feito contra os riscos de que veio a ser vtima. Ento porque o contrato de seguro contra acidentes realizado por terceiros, pode o lesado cumular o benefcio do seguro com a indemnizao contra o autor do facto ou ao invs o terceiro segurador se sub-roga no direito indemnizao?).
Ou seja, no caso do lavrador culposo, poder ser isento de responsabilidade a pretexto de que a tromba de gua acabaria por fazer o mesmo prejuzo que ele lhe causou?
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1. OBSERVAES o dano pode dar lugar a duas obrigaes distintas de indemnizao escalonadas em planos diferentes, p. ex.: o (i) furto da coisa colocada em depsito, por negligncia do depositrio; a (ii) destruio da coisa segura contra esse risco por facto imputvel a terceiro; e o (iii) atropelamento do operrio no local de trabalho, por culpa do condutor e proprietrio do veculo. Ora, em todas estas hipteses a pessoa lesada goza de um duplo direito de indemnizao por um lado, contra o autor do furto/destruio/atropelamento; e, por outro lado, contra o depositrio, a seguradora ou a entidade patronal para eficazmente se defender contra os riscos de ver frustrada uma delas. Caso estas duas obrigaes, porque se situam no mesmo plano, constituissem (i) obrigaes solidrias, aquele que forado a pagar a totalidade goza do direito de regresso contra o outro; contudo, porque de facto se tratam de (ii) responsabilidades escalanosas, as consequncias do cumprimento so outras (1) quem cumpre o principal responsvel (ex: autor do furto, da destruio ou culpado do acidente) e a obrigao a cargo do outro extingue-se; mas se (2) quem cumpre o responsvel secundrio/subordinado (ex: depositrio negligente, companhia seguros ou entidade patronal), a obrigao do outro persiste na ntegra no se extinguindo, gozando o primeiro do dto de regresso sobre o segundo mas
NOTE-SE que

pode a lei transferir o crdito

indemnizao da titularidade do lesado para o responsvel secundrio e, quando a indemnizao resulta da perda de uma coisa ou direito, o prprio lesado que no acto do cumprimento h-de transmitir ao solvente os direitos que lhe competem contra o principal responsvel (568). 10. VARIANTES DA INDEMNIZAO PECUNIRIA. A INDEMNIZAO E A DESVALORIZAO
DA MOEDA efectuado o clculo da indemnizao (566/2, 3) o responsvel tem de pagar a soma

pecuniria apurada; a obrigao de indemnizao, (i) quanto ao seu objecto, sempre que no haja lugar restituio natural, constituir numa obrigao pecuniria (566/1); e (ii) quanto ao tempo do cumprimento, ser, por regra, uma obrigao de prestao momentnea ou instantnea. No caso de os danos sofridos pelo lesado tiverem natureza continuada (ex: incapacidade duradoura para o trabalho), pode o lesado requerer a fixao ( judicial) da indemnizao sob a forma de renda, que ser vitalcia ou temporria, consoante a durao previsvel do dano (567) CARACTERSTICA
ESSENCIAL: a possibilidade de modificao do seu objecto ou da sua garantia, no caso de sofrerem

alterao aprecivel as circunstncias que interessam a um ou outro aspecto da relao obrigacional (567/2), invocvel por qualquer interessado na correco da prestao fixada e de acordo com a nova situao de facto. No entanto, j no se pode , no caso de a indemnizao seja fixada em dinheiro, afastar-se do critrio do art. 566/2 que nos diz que a indemnizao tem como medida a diferena entre a situao patrimonial do lesado (na data mais recente que puder ser atendida pelo Trib.) e a situao hipottica que teria nessa data se no existissem danos.

CAPTULO 4. OS FACTOS TRANSMISSIVOS LATO SENSU DAS OBRIGAES. 1. CESSO DE CRDITOS.


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a. IMPORTANTE no confundir a cesso de crditos civil com a (a) CC financeira esta ltima associada ao factoring (v. DL 171/95, 18/6), onde uma entidade (o aderente) cede a uma instituio especializada (o factor ou cessionrio) todos os crditos de curto prazo, mediante o pagamento de uma comisso e o dbito de uma taxa de juros so pagas ao aderente, no vencimento ou por antecipao, os montantes que recebem crditos e cobram esses crditos em nome dos reais credores, retirando uma comisso pelo servio prestado, envolvendo a transmisso de crditos a curto prazo. b. NOO a CC consiste na transmisso (total/parcial) do crdito por parte do cedente ( actual credor), a um terceiro (cessionrio), no sendo necessria a autorizao do devedor que no se pode opor mesma, conquanto seja possivel efectuar-se a cedncia daquele crdito pq a lei nem sempre o permite mbito dos crditos alimentares, de sobrevivncia ,..., pq so crditos ligados directamente a uma pessoa determinada (aquele credor); e dos crditos litgiosos ou pq j as prprias partes convencionaram entre si uma clusula de no cessao. c. PROCEDIMENTO DE CEDNCIA mas como que se cede um crdito? Certo que no chega uma mera transferncia verbal ( toma l...) imperativo verificar-se um negcio de cessao; por regra, C/V (onde o cessionrio recebe o crdito mas paga uma certa quantia por ele, no sendo necessrio pagar valor idntico ao cedido) ou outras formas atpicas admissveis (ex: ttulo de garantia), sem prejuzo da transmisso gratuta (ex: dao em pagamento A empresta a B um objecto que no consegue posteriormente devolver, em consequncia entrega-lhe um crdito de 500 ) natureza policausal do contrato de cesso, ou seja, a possibilidade de na sua origem estarem varios tipos de contrato (ex: C/V, doaco, dao em pagamento ou em funo de garantia). d. REQUISITOS DA CESSO por regra, s podem ser (i) transmitidos crditos existentes (587) j que ao cessionrio deve ser garantida a sua (ii) existncia e (iii) exigibilidade ( 402) do crdito. No caso de o crdito no existir aplicar-se-o as regras gerais da invalidade do negcio jurdico. Certo que o cedente NO TEM de garantir a solvncia do devedor, ie, que ele pagar, salvo se o quiser ( raro pq se o fizer responder pelo incumprimento do devedor perante o cessionrio lesado). Mas a lei tambm permite a alienao de crditos futuros (ex: o credor conta que vai arrendar o andar e que fruto disso vai receber avulutadas rendas pelo imvel e cede essas crditos a um terceiro) e. EFICCIA TRANSLATIVA DA CESSO processada em 2 fases: quanto (i) relao cedente/cessionrio importa dizer que, caso haja contrato de cesso, a eficcia imediata e o crdito passa automaticamente para o cessionrio; porm, em (ii) relao ao devedor (583), a eficcia diferida, o efeito no imediato pq a cesso s lhe produz efeitos a partir do momento em que lhe comunicada, dela tome conhecimento ou em que este aceite ( tacita/expressamente) a mesma
NOTE-SE:

para a doutrina

dominante, quanto ao conhecimento do devedor da cesso , exige-se o seu conhecimento efectivo porque, caso (a) no seja notificado, (b) dela no tenha conhecimento ou (c) caso no a tenha aceitado, ento o devedor (enquanto esteja de boa f por ignorar a situao e ao pagar ao credor aparente/putativp ) est protegido pela lei contra o cessionrio o CESSIONRIO deve, caso o devedor esteja de boa f, intentar uma aco contra o cedente com fundamento no enriquecimento sem causa; porm, se o devedor conhecer a cedncia e proceder ento de m f ao pagar ao credor aparente , ele que deve repetir o pagamento e pagar o
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que de facto deve ao cessionrio, podendo no entanto solicitar a devoluo do dinheiro ao cedente (razo: a lei no o protege porque no tutela a m f dos agentes). i. DUPLA ALIENAO DO MESMO CRDITO (584) no caso de o cedente ter cedido o crdito a
vrios cessionrios, prevalece a cesso que primeiro foi notificada ao devedor (cabendo ao cessionrio protegido fazer prova da notificao); no obstante, Meneses Leito aponta para o facto de o devedor ter ou no ter conhecimento da primeira transmisso operada, defendo a aplicao limitada do 584 s deve ser aplicado quando o devedor desconhece a dupla alienao doutro modo no faz sentido ign orar-se o seu conhecimento BP defende que de facto no podemos descurar da boa f ou m f do devedor por razes de justia.

f. TRANSMISSO DE GARANTIAS quando se transmite o crdito transmite-se no s as garantias como os acessrios de crdito (ex: clusulas de juros ou penais), salvo conveno em contrrio (582). Porm, a cessao no pode deixar o devedor numa situao pior do que aquela em que se encontrava (585) e por isso pode opor contra o cessionrio meios de defesa (ex: vcio formal da constituio do crdito, prazo da prescrio) que j dispunha contra o cedente, com a ressalva daqueles que provenham do facto posterior ao conhecimento da cesso.

2. FENMENO DA SUB-ROGAO.
1. OBSERVAES atender para a multiplicidade de sentido que que o conceito comporta, particularmente, para o conceito de SR real enquanto fenmeno de substituio do bem pela indemnizao sobre a qual o crdito passa a incidir. IMPORTANTE: a SR d-se quando um terceiro paga ao credor e ao invs do crdito se extinguir, esse terceiro sub-roga-se ao dto do credor fazendo depois vale-lo contra o devedor, tornando-se este terceiro como o novo credor do devedor.
CREDOR DEVEDOR

TERCEIRO

2. PARALELISMO COM A CEDNCIA DE CRDITOS para l do comum efeito translativo, as fig. distinguem-se porque (a) para haver cedncia de crditos tem de haver um precedente negcio de transmisso mas ao invs para haver sub-rogao basta que um terceiro cumpra; a (b) CC est ao servio da transmisso de crditos, j a SR destina-se a compensar o prejuzo de terceiro ( que se traduz no crdito); a (c) CC possibilita a transmisso de crditos futuros porm a SR joga com o cumprimento de crditos actuais; por ltimo, na (d) SR h apenas a transmisso do crdito sem a transmisso da garantia! NOTE-SE: prefere-se a CC pq, apesar de mais pesada, o cessionrio tem o dto a receber oo montante nominal do crdito, goza de uma dupla garantia e concorre, em igualdade de condies, ao lado do cedente na hiptese de uma cesso parcial.

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3. MODALIDADES DE SUB-ROGAO (a) SR pelo credor (589) feita por declarao expressa at ao momento do cumprimento; (b) SR pelo devedor (590) em que o devedor que sub-roga o terceiro no dto de crdito pelo que tem ser feito de forma expressa at ao momento do cumprimento; (c) SR em consequncia de emprstimo feito ao devedor (591) em que o devedor que vai cumprir a obrigao na sequncia de um contrato de mtuo ( emprstimo de ) de terceiro devendo constar no prprio emprstimo a finalidade do ddinheiro e que o mutuante fica sub-rogado nos dtos do credor; (d) SR legal (592) que acontece quando o terceiro seja garante de cumprimento (ex: fiador) e caso cumpra com a obrigao fica automaticamente, por fora da lei, sub-rogado nos dtos do credor e o mesmo vale para aquelas pessoas interessadas na satisfao do crdito (ex: no sub-arrendamento, do interesse do sub-arrendatrio pagar a dvida em atraso do arrendatrio, ficando assim sub-rogado contra o devedor que o seu prprio senhorio!), sabendo que em ambas as hipteses ficam sempre sub-rogados na medida do que pagam. 4. EFEITOS DA SUB-ROGAO o art. 593 d primazia ao crdito primitivo ou originrio. 5. ANALOGIA aplicar-se- analogicamente e com as devidas adaptaes certas normas relativas cesso de crditos. PROBLEMA: passando o crdito para o terceiro o devedor poder-se- defender contra estes nos mesmos termos que se poderia defender contra o credor originrio? Para BP o art. 895 s no se aplicam aos casos de SR pelo devedor (590, 591) porque seria atentatrio ao pp. da boa f que o devedor sub-rogasse o terceiro para logo a seguir defender-se perante a posio deste.

3. TRANSMISSO SINGULAR DE DVIDAS.


1. RETROSPECTIVA HISTRICA o direito romano no admitia esta transmisso, para eles tinha-se que extinguir a obrigao precedente e criar uma nova. 2. PROCEDIMENTO DE TRANSMISSO por negcio jurdico transmissivo (ex: C/V), atravs do qual o devedor tem a possibilidade interessante de transferir a sua obrigao, para um terceiro, sem alterao da sua identidade, podendo tal transferncia ser operada por acordo entre credor e terceiro. 3. MODALIDADES DE TRANSMISSO o contrato transmissivo pode ser feito entre o (a) antigo e o novo devedor, tendo de ser necessariamente ratificado pelo credor o que implica o dito consentimento na transmisso (tacito/expresso); ou entre o (b) novo devedor e credor actual, com ou sem o consentimento do devedor primitivo porque o que importa aqui proteger-se a vontade do credor e se ele j faz parte do contrato, porque est interessado em ter um terceiro como credor, ento a tutela verificase! Neste ltimo caso, importa ainda dizer que o antigo devedor s fica exonerado da dvida quando o credor assim o declarar expressamente ( assuno liberatria) porque no havendo declarao h sol idariedade imperfeita entre os devedores ( assuno cumulativa da dvida) NOTE-SE: esta solidariedade no normal porque nas relaes internas, entre devedores, porque a dvida como se fosse transmi-

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tida o que significa que se for paga pelo novo este no tem o dto de regresso contra o antigo, mas o contrrio j no se verifica logo diz-se estar em causa uma solidariedade atpica . 4. ASPECTOS PRINCIPAIS DA ASSUNO LIBERATRIA E IMPORTNCIA DO ART. 600 - se o credor exonerou o antigo devedor e o novo devedor no puder pagar a dvida porque est insolvente, o credor no se pode opr contra aquele que est libertado/exonerado. Esta figura merece uma referncia especial quanto aos (a) meios de defesa (598), pq o credor no pode ser confrontado com as vicissitudes entre os devedores o que se permite que o novo devedor possa opor ao credor so os meios de defesa do antigo devedor os quais pode opor ao credor, sem prejuzo que o seu fundamento seja anterior assuno da dvida e que no se tratem de meios de defesa pessoal (ex: se a dvida resulta do dolo do credor, somente o antigo devedor que pode reagir) devendo assim atender-se forma de defesa que podem ou no ser eficazes; (b) meios de garantia, que se mantm excepto se constitudos por terceiro (ex: garantias legais; fiana que garantia de nat. pessoal); (c) meios acessrios, sabendo que o devedor fica numa situao idntica do antigo devedor e ao adquirir uma dvida transmite-se para ele tudo aquilo que gravita em torno desta (ex. meios acessrios: clusula de juros ou penal). Quanto s (d) razes que justificam a transmisso: desejo de liberalidade por parte do assuntor, a inteno de satisfazer uma dvida para com o devedor exonerado ou de prevenir actos prejudiciais levados a cabo pelo credor.

4. CESSO DA POSIO CONTRATUAL.


1. OBSERVAES no se fala aqui de transmisses de crditos, nem de transmisses de dvidas e muito menos na cesso do contrato. NOTE-SE: v. art. 18/1 do DL 446/85 que considera absolutamente probidas as clusulas contratuais gerais que consagrem a favor de quem as predisponha a possibilidade de cesso da posio contratual, sem o acordo da outra parte, salvo se a identidade do terceiro constar do contrato inicial. 2. DEFINIO consiste na transmisso, por qualquer contraente ( o cedente), da sua posio contratual (de uma globalidade jurdica...; compreende: crditos, dvidas, nus, posies, sujeies, dtos potestativos excepo de no cumprimento, dto de resoluo...), a um terceiro ( o cessionrio), desde que o outro contraente (o cedido) consinta em tal transmisso relao triangular que pressupe um trpico de relaes: cedente/cessionrio, cedente/cedido, cessionrio/cedido . Por regra, est em causa um contrato bilateral ou de prestaes recprocas. 3. NOO DO ART. 924 - a letra do artigo parece s querer se aplicar a contratos com prestaes recprocas e esta a posio adoptada por ANTUNES VARELA, que defende a impossibilidade de cedncia da posio contratual em contratos que no sejam bilaterais (ex: doao, mtuo, contratos bilaterais imperfeitos). Contra esta opinio, de referir a posio de MENEZES LEITO que admite a possibilidade da transmisso em relao a outro tipo de contratos no bilaterais o docente BRANDO PROENA,
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partilha de uma opinio mista ao concordar com a afirmao de que a figura est associada a contratos bilaterais, embora admite a sua extenso a outro tipo de contratos. 4. CONSENTIMENTO DO CONTRAENTE CEDIDO um requisito essencial e pode ser (a) posterior transmisso enquanto sub-espcie de ratificao, mas por regra (b) anterior cesso e consta j numa clusula do contrato previamente estabelecida entre eles. 5. EFEITOS a cesso s produz efeitos a partir do momento que notificada ao contraente cedido e a partir do momento que este reconhea a cesso ( ainda que tacitamente) se ainda no a havia anteriormente consentido. Certo que se a CPC for feita rebelia do outro contraente (ex: o cedido j havia conhecimento da sua inteno e afirmou recus-la) ela ineficaz e como tal no produz efeitos. i. RELAES ENTRE CEDENTE/CESSIONRIO tratando-se de contrato duradouro, se a posio contratual for transmitida s abrange o futuro desse contrato, ie, apenas abrange os cumprimentos posteriores cesso (ex: dvidas vencidas, se o cedente no pagou o devido ao cedido tal obrigao nao se transmite para o cessionrio). ii. MEIOS DE DEFESA (427) por um lado, o (a) contraente cedido pode opor ao cessionrio os meios de defesa que j podia opor ao cedente, mas ao invs j no pode opor os meios que provinham de outras relaes com o cedente a no ser que os tenha reservado ao consentir na cesso (ex: compenso crdito/dvida); por outro lado, o (b) cessionrio pode invocar contra o contraente cedido as anomalias do contrato de cesso (ex: vcios, que fundamentam o no cumprimento do contrato v. analogia com o 568 relativo aos vcios dos NJ transmissivos que apenas valem nas relaes entre transmitentes). 6. DISTINO das seguintes figuras: (a) sub-contrato, em que no h cesso da posio contratual porque h um dos contraentes que comum a ambos os dois contratos e, portanto, na verdade ele no cede a sua posio de qualquer um deles ( CPC onde tinha de transmitir a sua posio ); (b) sub-rogao ex lege, em que transmisso se opera por fora da lei ( SR da transmisso de crditos) da chamar -se de transmisso forosa de um contrato (1057) onde no se exige o consentimento do outro contraente (ex: contrato de arrendamento em que o senhorio vende o andar arrendado, sendo o dono proprietrio e senhorio. Caso se tratasse de uma cesso da posio contratual o inquilino teria que consentir mas no caso no se exige o que prova a natureza forosa da transmisso) NOTE-SE: em ambas as fig. (SR/CPC) porque se tratam de transmisses tem sempre de existir um negcio de transmisso por regra, contrato de compra e venda (925 VS 578/1) independentemente, da sua validade, mas no caso da posio contratual no existir na titularidade do cedente ento estamos perante uma venda de bens alheios ou aplicar-se- as regras da doao. 7. SEMELHANAS ENTRE O REGIME DO ART. 426/1 E DO 587/1 no primeiro, cabe ao cedente garantir a existncia da posio contratual nos termos em que o negcio se entrega; ao invs, no segundo, o cedente no tem que garantir que o cedido vai cumprir com as suas obrigaes para com o terceiro ou cessionrio, tal um risco que este ltimo tem de correr.

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