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Actualidad y Aplicacin Prctica

Sabe usted cules son las facultades del ejecutor coactivo? (Parte I)
Ficha Tcnica
Autor : Elard Valer Becerra (*) Ttulo : Sabe usted cules son las facultades del ejecutor coactivo? (Parte I) Fuente : Actualidad Empresarial N 260 - Primera Quincena de Agosto 2012

2. Requisitos para acceder al cargo de ejecutor coactivo

En el tercer prrafo del artculo 114 del Cdigo Tributario encontramos los requisitos que la administracin establece para que una persona pueda acceder al cargo de ejecutor coactivo, aqu los sealamos: a) Ser ciudadano en ejercicio y estar en pleno goce de sus derechos civiles; b) Tener ttulo de abogado expedido o revalidado conforme a ley; c) No haber sido condenado ni hallarse procesado por delito doloso; d) No haber sido destituido de la carrera judicial o del Ministerio Pblico o de la Administracin Pblica o de empresas estatales por medidas disciplinarias, ni de la actividad privada por causa o falta grave laboral; e) Tener conocimiento y experiencia en derecho administrativo y/o tributario; f) Ser funcionario de la Administracin Tributaria; y, g) No tener ninguna otra incompatibilidad sealada por ley.

1. Introduccin
En el artculo 114 del TUO del Cdigo Tributario, se estipula que la cobranza coactiva de las deudas tributarias es facultad de la Administracin Tributaria, y esta se ejerce a travs del ejecutor coactivo, quien actuar en el procedimiento con la colaboracin de los auxiliares coactivos. Por otra lado, el artculo 117 de la norma en mencin, nos seala que el Procedimiento de Cobranza Coactiva es iniciado por el ejecutor coactivo mediante la notificacin al deudor tributario de la Resolucin de Ejecucin Coactiva (REC) la cual contiene un mandato de cancelacin de las rdenes de pago o resoluciones en cobranza, dentro de siete (7) das hbiles, bajo apercibimiento de dictarse medidas cautelares o de iniciarse la ejecucin forzada de las mismas, en caso de que estas ya se hubieran dictado. De la redaccin de la norma, es natural que un contribuyente que tenga que enfrentar un procedimiento de esta magnitud, ante una de las dependencias estatales ms clebres como lo es la SUNAT, investida de una facultad fiscalizadora y sancionadora ampliamente discrecional, sea una situacin que siempre busque evitar. Sin embargo, al encontrarnos en una situacin como esta, sea por motivos justificados o no, es necesario conocer las facultades que posee la contraparte para as estar preparados de las acciones que podrn tomar contra nosotros, no olvidemos que existe el Principio de Predictibilidad en cuanto a la actuacin de los funcionarios pblicos y es justamente que la aplicacin Principio de Predictibilidad de este principio permite que la discrecionalidad de la Administracin Pblica, al resolver determinados asuntos, no se convierta en arbitrariedad1. Recordando las palabras del filsofo chino Sun Tzu: Utiliza estos criterios para comparar y establecer cul es la situacin. Si sabes las respuestas, podrs saber quin ser el vencedor.
(*) Miembro del Grupo de Estudios Fiscales de la Universidad Mayor de San Marcos 1 ALVA MATTEUCCI Mario. Anlisis de la Ley del Procedimiento Administrativo General y la Jurisprudencia de Observancia Obligatoria. Esta informacin puede consultarse en la siguiente pgina web: http://blog.pucp.edu.pe/item/52754/el-principio-depredictibilidad-y-el-derecho-tributario

De acuerdo a lo establecido en el artculo 3 del Cdigo Tributario: La Obligacin Tributaria es exigible: i) Cuando deba ser determinada por el deudor tributario, desde el da siguiente al vencimiento del plazo fijado por Ley o reglamento, y a falta de este plazo, a partir del dcimo sexto da del mes siguiente al nacimiento de la obligacin, y tratndose de tributos administrados por la SUNAT, desde el da siguiente al vencimiento del plazo fijado en el artculo 29del Cdigo Tributario o en la oportunidad prevista en las normas especiales en el supuesto contemplado en el inciso e) de dicho artculo (tributos a la importacin) y ii) Cuando deba ser determinada por la Administracin Tributaria, desde el da siguiente al vencimiento del plazo para el pago que figure en la resolucin que contenga la determinacin de la deuda tributaria. A falta de este plazo, a partir del dcimo sexto da siguiente al de su notificacin. Adems, deber cumplirse el presupuesto formal, lo cual bsicamente es la existencia y efectiva notificacin de un acto administrativo de la Administracin Tributaria que contenga la intimacin de pago de la deuda tributaria bajo apercibimiento de adoptar medidas cautelares. Esto lo encontramos definido en el artculo 117 del Cdigo Tributario al sealar que la deuda exigible se considera a: a) La establecida mediante resolucin de determinacin o de multa o las contenidas en la Resolucin de prdida del fraccionamiento notificadas por la administracin y no reclamadas en el plazo de ley2. En el supuesto de la resolucin de prdida de fraccionamiento, se mantendr la condicin de deuda exigible si efectundose la reclamacin dentro del plazo, no se contina con el pago de las cuotas de fraccionamiento. b) La establecida mediante resolucin de determinacin o de multa reclamadas fuera del plazo establecido para la interposicin del recurso, siempre que no se cumpla con presentar la carta fianza respectiva conforma a lo dispuesto en el artculo 137. c) La establecida por resolucin no apelada en el plazo de ley, o apelada fuera del plazo legal, siempre que no se cumpla con presentar la carta fianza respectiva conforme a lo dispuesto en el artculo 146 o la establecida por resolucin del Tribunal Fiscal. d) La que consta en orden de pago notificada conforme a ley. e) Las costas y los gastos en que la administracin hubiera incurrido en el
2 RTF N 9639-9-2011: No procede va queja suspender la cobranza coactiva seguida contra una orden de pago, cuya reclamacin fue interpuesta de manera extempornea.

3. Funciones del ejecutor coactivo

El artculo 118 del TUO del Cdigo Tributario establece 14 funciones que enmarca las prerrogativas que la presente ley le faculta al ejecutor coactivo para ejercer la facultad recaudadora de la Administracin Tributaria. El presente artculo nos dice que el ejecutor coactivo ejerce las acciones de coercin para el cobro de las deudas exigibles. Encontramos tambin el Reglamento del Procedimiento de Cobranza Coactiva de la SUNAT (en adelante, Reglamento) establecida por la Resolucin de Superintendencia N 216-2004/SUNAT, en su artculo 4 establece que es funcin del ejecutor ejercer, a nombre de la SUNAT, las facultades previstas en el Cdigo as como cumplir con lo dispuesto en el presente Reglamento para cautelar el pago de la deuda tributaria, de las costas y gastos. 3.1. Verificar la exigibilidad de la deuda tributaria a fin de iniciar el Procedimiento de Cobranza Coactiva Esta se desprende del presupuesto material sobre el que versa un procedimiento de cobranza coactiva, que se trate del cobro de una deuda que tenga la calidad de ser exigible, es decir, aquellas sobre las cuales se ha determinado la certeza respecto de su existencia y su cuanta.

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Procedimiento de cobranza Coactiva, y en la aplicacin de sanciones no pecuniarias de conformidad con las normas vigentes. Tambin es deuda exigible coactivamente, los gastos incurridos en las medidas cautelares previas trabadas al amparo de los artculos 56 al 58 siempre que se hubiera iniciado el Procedimiento de Cobranza Coactiva conforme a lo dispuesto en el primer prrafo del artculo 117, respecto de la deuda tributaria comprendida en las mencionadas medidas. Hay que aadir que segn la RTF N 1218510-2011 procede la cobranza coactiva de una orden de pago cuando la reclamacin fue declarada inadmisible, aun cuando se haya apelado dentro del plazo de ley. Esta funcin tambin la seala el Reglamento en el inciso a) del artculo 5. Entonces resulta imprescindible que el ejecutor coactivo tenga especial cuidado en constatar que la deuda que se propone a cobrar se encasille en alguno de estos supuestos, pues de otra manera el contribuyente podra interponer una queja ante el Tribunal Fiscal para que se suspenda este procedimiento. 3.2. Ordenar, variar o sustituir a su discrecin, las medidas cautelares a que se refiere el artculo 118. De oficio, el ejecutor coactivo dejar sin efecto las medidas cautelares que se hubieran trabado, en la parte que superen el monto necesario para cautelar el pago de la deuda tributaria materia de cobranza, as como las costas y gastos incurridos en el Procedimiento de Cobranza Coactiva Para la doctrina, el proceso cautelar sirve de forma inmediata a la composicin procesal de la litis, pues su finalidad es la garanta deldesarrolloo resultado de otro proceso del cual saldr la composicin definitiva3. ParaCouture4,la finalidad de las medidas cautelares es la de restablecer la significacin econmica del litigio con el objeto de asegurar laeficaciade la sentencia y cumplir con un orden preventivo: evitar la especulacin con la malicia. Dejando de lado el fuero judicial, el dictar medidas cautelares en el mbito administrativo propio de los procedimientos tributarios tiene la finalidad preventiva y afianzadora de los resultados buscados por la administracin, esto es, asegurar la recaudacin de manera eficaz para que finalizando el iter procedimental, esta no se vea afectada por la conducta evasiva del contribuyente para cumplir con sus obligaciones tributarias.
3 CARNELUTTI, Francesco. Instituciones del proceso civil (traduccin Sents Melendo), Bs. As., 1959, t.1. 4 COUTURE, Eduardo J. Fundamentos de derecho procesal civil, Bs. As., Depalma, 1979.

Es por esto que el ejecutor coactivo tiene facultado dictar las medidas cautelares pertinentes que aseguren la obtencin del mayor beneficio para la administracin. Sin embargo, tambin es parte de su funcin el procurar que su actuacin no se extralimite, de forma perjudicial, sobre el patrimonio del contribuyente, ya que el principio de no confiscatoriedad (lmite constitucional para la potestad tributaria) est tambin presente en las actuaciones de cobranza de la SUNAT. Dada la importancia de esta facultad, tambin la encontramos en el inciso c) del artculo 5 del Reglamento sealando que ordenar la ampliacin o reduccin del monto de la medida cautelar as como la variacin, sustitucin o levantamiento de la citada medida, de acuerdo a lo sealado en el numeral 2 del artculo 116 del Cdigo. Pero debemos entender que esta funcin no solo debe ejercitarse en el caso de que nos encontremos ante una medida cautelar excesiva en sentido cuantitativo, sino tambin cuando sta es indebidamente aplicada (por ejemplo contra bienes o propiedades distintas a la del deudor tributario). Por ejemplo encontramos la RTF N 139172-2010, que declara fundada una queja presentada por el deudor tributario y ordena dejar sin efecto la medida cautelar. De conformidad con lo dispuesto por el Reglamento de Cobranza Coactiva y el Cdigo Tributario, no se encuentra prohibido trabar medidas de embargo sobre bienes que pertenezcan a la actividad comercial del deudor; pero se establece un procedimiento en el caso que el embargo recaiga sobre dichos bienes, de manera que excepcionalmente se permite que se haga un embargo en forma de depsito con extraccin de bienes de manera directa solo s estos aisladamente no afectan al proceso de comercializacin. Por otra parte, encontramos que la RTF N 06706-2-2010 hace mencin que los depsitos de dinero existentes en las cuentas bancarias del Estado son embargables si la entidad no acredita que dichos depsitos estn afectados al servicio pblico, es decir, destinados a la satisfaccin de intereses y finalidades pblicos. No olvidemos que de conformidad con lo establecido por la Sentencia del Tribunal Constitucional N 01780-2009-PA/TC, las remuneraciones y pensiones son inembargables hasta el monto de cinco unidades de referencia procesal (URP equivalente a 10% de la UIT), de acuerdo con el numeral 6 del artculo 648 del Cdigo Procesal Civil . Adems el literal d) del artculo 33 de la Ley N 26979, establece que el ejecutor coactivo podr ejecutar el embargo en forma de retencin sobre fondos en cuentas corrientes que estn en poder de terceros, no puede ser interpretado de forma que permita el embargo de cuentas bancarias cuando se acredite que estas

corresponden al pago de remuneraciones y pensiones. Las medidas cautelares que el ejecutor coactivo puede disponer, una vez vencido el plazo desiete (7) das, se encuentran sealadas en el artculo 118 del Cdigo Tributario as como en el artculo 14 del Reglamento de Cobranza Coactiva y son: a. Embargo en forma de intervencin en recaudacin, en informacin o en administracin de bienes. b. Embargo en forma de depsito, con o sin extraccin de bienes. c. Embargo en forma de inscripcin. d. Embargo en forma de retencin. Los Ejecutores Coactivos de la SUNAT podrn hacer uso de medidas como el descerraje o similares, previa autorizacin judicial Esta disposicin tambin est plasmada en el inciso d) del artculo 5 el Reglamento. Adems, podr adoptar otras medidas no contempladasen el presente artculo, siempre que asegure de la forma ms adecuada el pago de la deuda tributaria materia de la cobranza y tambin seala que las medidas cautelares previstas en el presente artculo podrn ser trabadas, de ser el caso, por medio de sistemas informticos. En el Reglamento encontramos el literal b), que nos dice que el ejecutor ordenar que se inicien las medidas cautelares en da hbil. Se podr efectuar el embargo en da y/u hora inhbil considerando su forma, el rubro del negocio del deudor o del tercero que deba cumplir con la medida u otra razn que lo justifique. Se dejar constancia de esta ltima circunstancia en el acta de embargo. Es decir los embargos que se lleven a cabo los das sbados, domingos y feriados atendern a condiciones especiales o excepcionales que el ejecutor estime y las que deber expresar y fundamentar de manera efectiva, de lo contrario, dicha actuacin deviene en nula. Como recordaremos, mediante Decreto de Urgencia N 099-2009 se han establecido como das hbiles para el cmputo de determinados plazos administrativos a los das sbados, domingos y feriados no laborables. Sin embargo, esta norma no ser aplicable en el cmputo del plazo de la administracin para resolver recursos impugnativos ni para la realizacin de notificaciones personales a los administrados actuaciones coercitivas o de ejecucin forzosa, ni para el cmputo de plazos para interponer recursos impugnativos, salvo lo dispuesto en leyes especiales. Si hubiera sido sujeto a un embargo, el ejecutor coactivo le deber notificar la resolucin que as lo dispone, en fecha posterior a la inscripcin de la medida en los Registros Pblicos. Si usted desea conocer si su bien se encuentra actualmente embargado, deber acercarse a la Oficina de los Registros Pblicos de su localidad y obtener un certificado de gravamen o a travs de la suscripcin al servicio por Internet SUNARP EN LINEA.
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u otro tipo de garanta establecida en el derecho positivode cada Estado. Por lo cual, podemos afirmar que la garanta solo se hace efectiva cuando el deudor no cumple con su obligacin dentro del plazo pactado. El artculo 42 del Reglamento de Cobranza Coactiva seala que para la ejecucin de las garantas otorgadas en favor de la SUNAT el Ejecutor tendr que observar lo siguiente: a) En el caso de Cartas fianzas, dentro del plazo de quince (15) das calendariossiguientes a la fecha de vencimiento de la carta fianza, el ejecutor, a travs de una resolucin coactiva, ordenar a la empresa del sistema financiero que hubiera emitido la carta fianza para que cumpla con la ejecucin de esta. Dicha resolucin ser notificada notarialmente. b) Tratndose de la hipoteca, garanta mobiliaria u otra garanta que se hubiere otorgado a la SUNAT, el ejecutor seguir el procedimiento que hubiera convenido la SUNAT con el deudor en los respectivos contratos o en su defecto aplicar el procedimiento que seala la Ley de la materia. Para dicho efecto, emitir las resoluciones coactivas correspondientes. Cuando la norma se refiere a procedimiento convenido queda claro que se trata del procedimiento que se pacte entre el deudor tributario y la administracin plasmado en el documento privado que otorga la garanta; si existiese alguna irregularidad en dicho procedimiento acordado o no se hubiera estipulado nada entre las partes, se deber seguir el procedimiento con arreglo a la ley de la materia, esto significa que se tendr que aplicar de manera supletoria la normativa civil. Las hipotecas en nuestro pas se ejecutan judicialmente por medio del proceso de ejecucin, ya que constituyen ttulos ejecutivos regulados por el Cdigo Procesal Civil; y para el caso de las garantas mobiliarias se aplicar supletoriamente lo dispuesto en el Captulo III de la Ley N 28677, Ley de la Garanta Mobiliaria. 3.5. Suspender o concluirel Procedimiento de Cobranza Coactiva conforme a lo dispuesto en el artculo 119 El artculo 119 del Cdigo Tributario nos establece que ninguna autoridad ni rgano administrativo, poltico, ni judicial podr suspender o concluir el Procedimiento de Cobranza Coactiva en trmite con excepcin del Ejecutor Coactivo. El ejecutor coactivo suspender temporalmente el Procedimiento de Cobranza Coactiva, en los casos siguientes: a) Cuando en un proceso constitucional de amparo se hubiera dictado una medida cautelar que ordene la suspensin de la cobranza conforme a lo dispuesto en el Cdigo Procesal Constitucional. b) Cuando una ley o norma con rango de ley lo disponga expresamente. c) Excepcionalmente, tratndose de rdenes de pago, y cuando medien otras circunstancias que evidencien que la cobranza podra ser improcedente y siempre que la reclamacin se hubiera interpuesto dentro del plazo de veinte (20) das hbiles de notificada la orden de pago. En este caso, la administracin deber admitir y resolver la reclamacin dentro del plazo de noventa (90) das hbiles, bajo responsabilidad del rgano competente. La suspensin deber mantenerse hasta que la deuda sea exigible de conformidad con lo establecido en el artculo 115. En los casos en que se hubiera trabado una medida cautelar y se disponga la suspensin temporal, se sustituir la medida cuando, a criterio de la Administracin Tributaria, se hubiera ofrecido garanta suficiente o bienes libres a ser embargados por el ejecutor coactivo cuyo valor sea igual o mayor al monto de la deuda reclamada ms las costas y los gastos. El ejecutor coactivo deber dar por concluido el procedimiento, levantar los embargos y ordenar el archivo de los actuados, cuando: a) Se hubiera presentado oportunamente reclamacin o apelacin contra la resolucin de determinacin o resolucin de multa que contenga la deuda tributaria puesta en cobranza, o resolucin que declara la prdida de fraccionamiento, siempre que se contine pagando las cuotas de fraccionamiento. b) La deuda haya quedado extinguida por cualquiera de los medios sealados en el artculo 27. c) Se declare la prescripcin de la deuda puesta en cobranza. d) La accin se siga contra persona distinta a la obligada al pago. e) Exista resolucin concediendo aplazamiento y/o fraccionamiento de pago. f) Las rdenes de pago o resoluciones que son materia de cobranza hayan sido declaradas nulas, revocadas o sustituidas despus de la notificacin de la resolucin de ejecucin coactiva. g) Cuando la persona obligada haya sido declarada en quiebra. h) Cuando una ley o norma con rango de ley lo disponga expresamente. i) Cuando el deudor tributario hubiera presentado una reclamacin o apelacin vencidos los plazos establecidos para la interposicin de dichos recursos, cumpliendo con presentar la carta fianza respectiva conforme a lo dispuesto en los artculos 137 o 146.
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3.3. Dictar cualquier otra disposicin destinada a cautelar el pago de la deuda tributaria, tales como comunicaciones, publicaciones y requerimientos de informacin delos deudores, a las entidades pblicas o privadas, bajo responsabilidad de las mismas Si bien la notificacin de requerimientos, por lo general se encuentra asociada a los procedimientos de verificacin y fiscalizacin, tambin resulta facultado el ejecutor coactivo de solicitar cualquier tipo de informacin que guarde relacin con cautelar el efectivo cobro de la deuda tributaria, mientras dure el procedimiento de ejecucin coactiva. Segn el artculo 21 del Reglamento, el ejecutor podr requerir al deudor informacin respecto de bienes susceptibles de embargo, y deber presentar lo solicitado en la forma y condiciones que se indique en la resolucin coactiva en un plazo no menor a tres (3) das hbiles computados a partir del da hbil siguiente a la fecha en que se realiz la notificacin. Si el deudor incumple con entregar la informacin o documentacin solicitada incurre en la infraccin tipificada en el numeral 5 del artculo 177 del Cdigo. Tambin puede realizar cruces de informacin con terceros, sean estos entidades pblicas o privadas, que tengan vinculacin con el deudor tributario, como bancos, clientes o proveedores, e inclusive a personas naturales; ya que por ejemplo el ejecutor coactivo puede necesitar recabar informacin previa acerca del patrimonio real del deudor antes de trabar alguna medida cautelar o para cambiarla por alguna de otro tipo, pues una conducta evasiva del deudor puede dificultar que la medida ejecutada cumpla con su finalidad. El literal g) del artculo 5 del Reglamento establece que se otorgar un plazo no menor de tres (3) das hbiles cuando requiera informacin a las entidades pblicas o privadas respecto de bienes o derechos del deudor susceptibles de embargo.En el mencionado requerimiento no se solicitarn datos comprendidos en los alcances del artculo 140 de la Ley N 26702 - Ley General del Sistema Financiero y Orgnica de la Superintendencia de Banca y Seguros. 3.4. Ejecutar las garantas otorgadas en favor de la administracin por los deudores tributarios y/o terceros, cuando corresponda, con arreglo al procedimiento convenido o, en su defecto, al que establezca la ley de la materia Es necesario precisar que las garantas son las medidas deseguridadque adopta o elige el acreedor en previsin que la obligacin del deudor sea cumplida, pudiendo consistir la garanta en un derecho real de garanta, un contrato, una inscripcin

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