SOCIEDADE EDUCACIONAL DE ITAPIRANGA SEI FACULDADES DE ITAPIRANGA FAI

MILTON LUIS WOLF

USO PROGRESSIVO DA FORA NA ATIVIDADE POLICIAL FACE AS NORMAS DE DIREITOS HUMANOS E O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

ITAPIRANGA 2012

MILTON LUIS WOLF

USO PROGRESSIVO DA FORA NA ATIVIDADE POLICIAL FACE AS NORMAS DE DIREITOS HUMANOS E O PRINCPIO DA DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

Trabalho de Concluso de Curso, apresentado como requisito para Aprovao na Disciplina Trabalho de Concluso de Curso II do Curso de Direito da Faculdade de Itapiranga (FAI).

Orientador: Carlos Henrique Mallmann

Itapiranga 2012

FOLHA

DE

APROVAO

Para Tiffany, minha princesa.

AGRADECIMENTOS

Agradeo meu orientador, Mestre Carlos Henrique Mallmann, por todo o apoio prestado antes e durante a elaborao da monografia, sempre orientando de forma clara e precisa, servindo ele, como exemplo de inspirao para o estudo dos direitos humanos e da dignidade da pessoa humana. Minha esposa Elisantia por todo o amor demonstrado. Minha filha Tiffany, pelas horas a qual estive ausente da sua companhia, frequentando a faculdade e elaborando a monografia. Para a qual, comprometo retribuir a ausncia por meio do trabalho srio e honesto para que possa servir de exemplo para ela. Colegas de trabalho: Cabo PM RR Erni Juver, Soldado PM Maurcio Immig, Soldado PM Vandoir Klein e Soldado PM Marino Luis Mueller, pelas trocas de servio, bem como, aos comandantes do 2 Peloto de Itapiranga, 1 Tenente PM Alciones Pulga e 2 Tenente PM Omar Correa Marrotto que autorizaram as permutas de servios, possibilitando, assim a participao nas aulas na faculdade e estgio obrigatrio. Todos os educadores que contriburam de forma inestimvel para o meu desenvolvimento, desde a educao infantil, fornecendo os princpios elementares da vida; do ensino fundamental e mdio formadores do subjetivo humano; e de forma toda especial aos especialistas, mestres e doutores do curso de Direito da Fai Faculdades, que no mediram esforos para formar bacharis crticos e comprometidos com a causa jurdica.

Mais talvez do que qualquer outro regime poltico, a democracia depende muito da qualidade de sua polcia, assim como do apego dos policiais aos valores que a fundamentam (MONET, Jean-Claude, 2001)

RESUMO

Esta monografia tem como objetivo principal a anlise do uso progressivo da fora como forma de promover e garantir o respeito s normas de direitos humanos e o princpio constitucional da dignidade da pessoa humana. O trabalho que tem como fonte de estudo obras doutrinrias e artigos jurdicos passa pela conceituao e origem do termo policia, um breve histrico, bem como a atual organizao das policias brasileiras e a misso de cada um dos rgos de segurana pblica do Brasil. Alm disso, busca-se analisar o arcabouo jurdico pertinente ao uso da fora pelo Estado. Em um segundo momento se faz um levantamento bibliogrfico, relatando a origem e os fatos mais marcantes na histria dos Direitos Humanos, alm de citar os principais documentos referentes ao tema. Na sequencia realizada uma abordagem sobre a origem e o desenvolvimento histrico da dignidade da pessoa humana como valor fonte do sistema constitucional e que condiciona a interpretao e aplicao em todo o ordenamento jurdico nacional. Por fim, realizado um estudo sobre o uso da fora de forma progressiva, por meio do escalonamento de fora, onde a fora empregada pelo policial (Estado) baseada na atitude do cidado perante a fora policial, buscando sempre resolver o conflito da forma mais pacfica possvel. Alm disso, realizado um estudo sobre os pressupostos do uso de armas de fogo e tambm algumas alternativas de armas menos letais, diminuindo a letalidade das ocorrncias onde o uso da fora pela polcia inevitvel.

PALAVRAS-CHAVE: Polcia. Fora. Direitos Humanos. Dignidade da pessoa Humana.

ABSTRACT

This monograph has as main objective the analysis of the progressive use of force as a means to promote and ensure respect for human rights norms and the constitutional principle of human dignity. The work that has as its source of study doctrinal works and legal articles and passes through the origin of the concept fear police, a brief history and current organization of the Brazilian police and the mission of each public safety agencies in Brazil. Furthermore, we seek to analyze the legal framework pertaining to the use of force by the state. In a second moment becomes a literature, recounting the origin and the most striking facts in the history of human rights, and cite key documents related to the topic. In sequence is performed approach the origin and historical development of human dignity as a constitutional value system font and conditions the interpretation and application across the national legal system. Finally, we conducted a study on the use of force gradually, through the escalation of force, where the force used by the police (state) is based on the attitude of the citizens towards the police force, always seeking to resolve the conflict Fashion more peaceful as possible. In addition, we conducted a study on the assumptions of use of firearms and also some alternatives for less-lethal weapons, reducing the lethality of instances where the use of force by police is inevitable.

KEYWORDS: Police. Force. Human Rights. Human dignity.

LISTA DE ABREVIATURAS E SIGLAS

a.C. antes de Cristo

Art. Artigo CF Constituio da Repblica Federativa do Brasil CP Cdigo Penal CPP Cdigo de Processo Penal
d.C. depois de Cristo

EAL Encarregados da Aplicao da Lei ONU Organizao das Naes Unidas PM Polcia Militar
SENASP Secretaria Nacional de Segurana Pblica

SUMRIO

1 2 2.1 2.2

INTRODUO ........................................................................................................................ 11 CAPTULO I POLCIA ........................................................................................................ 13 CONCEITO ................................................................................................................................ 13 HISTRICO DAS FORAS POLICIAIS ................................................................................. 15

2.2.1 A polcia nos primeiros tempos ................................................................................................ 15 2.2.2 Avanos pelo Mundo................................................................................................................. 16 2.2.3 A Polcia Brasileira ................................................................................................................... 18 2.3 2.4 3 3.1 3.2 ORGANIZAO ....................................................................................................................... 21 MISSO ..................................................................................................................................... 23 CAPTULO II - DIREITOS HUMANOS............................................................................... 26 CONCEITUAO ..................................................................................................................... 26 EVOLUO HISTRICA DOS DIREITOS HUMANOS ....................................................... 28

3.2.1 Direitos Humanos na antiguidade ........................................................................................... 29 3.2.2 Idade Mdia ............................................................................................................................... 32 3.2.3 A Magna Carta de 1215. ........................................................................................................... 35 3.2.4 Perodo das Revolues ............................................................................................................ 37 3.3 OS DIREITOS HUMANOS EM GERAES .......................................................................... 39

3.3.1 Os direitos humanos de primeira gerao .............................................................................. 40 3.3.2 Os direitos humanos de segunda gerao ............................................................................... 41 3.3.3 Os direitos humanos de terceira gerao ................................................................................ 43 3.3.4 Os direitos humanos de quarta gerao .................................................................................. 44 3.3.5 Os direitos humanos de quinta gerao .................................................................................. 45 3.4 3.5 4 4.1 4.2 4.3 4.4 4.5 5 5.1 DIREITOS HUMANOS E A CONSTITUIO ....................................................................... 46 OS PRINCIPAIS DOCUMENTOS REFERENTES AOS DIREITOS HUMANOS ................. 47 CAPTULO III - DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA..................................................... 50 CONSIDERAES PRELIMINARES ..................................................................................... 50 A ORIGEM DO CONCEITO DE DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA .............................. 51 A DIGNIDADE COMO PRINCPIO ......................................................................................... 53 A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA CONSTITUIO FEDERAL......................... 54 POLICIA, DIREITOS HUMANOS E DIGNIDADE ................................................................. 57 CAPTULO IV - USO PROGRESSIVO DA FORA........................................................... 60 FUNDAMENTOS LEGAIS DO USO DA FORA .................................................................. 61

5.1.2 Princpios que regem o uso da fora ........................................................................................... 64 5.2 MODELO DE USO PROGRESSIVO DA FORA ................................................................... 67

5.2.1 Nveis de submisso dos suspeitos.............................................................................................. 69 5.2.2 Nveis de uso da fora ................................................................................................................. 70 5.3 5.4 5.5 TIRO DE ADVERTNCIA. ...................................................................................................... 72 USO DE ARMAS LETAIS ........................................................................................................ 73 USO DE ARMAS NO LETAIS ............................................................................................... 74

5.5.1 Tonfa .......................................................................................................................................... 74 5.5.2 Cassetete .................................................................................................................................... 75 5.5.3 Basto retrtil ............................................................................................................................ 76 5.5.4 Spray de pimenta ...................................................................................................................... 77 5.5.5 Granada de Gs lacrimogneo ................................................................................................. 78 5.5.6 Taser ........................................................................................................................................... 79 5.5.7 Aparelhos de choque ................................................................................................................... 80 5.5.8 Munio menos letal (calibre 12) ............................................................................................. 80 5.5.9 Algema ....................................................................................................................................... 81 5.6 6 7 RESPONSABILIZAO........................................................................................................... 82 CONSIDERAES FINAIS ................................................................................................... 86 REFERNCIAS ........................................................................................................................ 88

ANEXOS .............................................................................................................................................. 97

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1 INTRODUO

O presente trabalho monogrfico aborda o uso progressivo da fora pelas instituies de segurana pblica, considerando as normas de direitos humanos e respeito ao princpio da dignidade da pessoa humana. O uso da fora pela polcia muito debatido na sociedade, em especial na mdia, onde eventualmente depara-se com notcias relatando excessos cometidos por policias no desempenho de suas atividades, desrespeitando o ordenamento jurdico vigente. Para tanto indispensvel analisar quais os pressupostos e princpios aplicveis ao uso da fora, para tornar esta ao legtima e em consonncia com o estado democrtico de direito. Objetiva-se com a monografia, analisar se o uso progressivo e moderado da fora na atividade policial colide ou se est em consonncia com as normas de direito humanos e o princpio da dignidade da pessoa humana, alm disso, busca-se apresentar um estudo sobre os pressupostos e princpios aplicveis ao tema, bem como, expor as origens e fundamentos das normas de direitos humanos e tambm do princpio constitucional da dignidade da pessoa humana, bem como analisar o modelo de uso da fora adotado pela Secretaria Nacional de Segurana Pblica averiguando a sua conformidade com a legislao ptria vigente. O tema carece de fundamentao, pois, a doutrina pouco explora o tema, e desta forma dificulta, o desempenho das atividades pelos policias durante a sua rotina de trabalho, colocando o cidado, em certas ocasies em situaes vexatrias, ou ento, correndo risco o policial por no usar da fora necessria para garantir a segurana de todos, sendo que, as duas situaes podem gerar danos irreparveis a sociedade. Para a elaborao do trabalho foi realizado um estudo essencialmente bibliogrfico, em doutrinas, tanto policiais quanto jurdicas, e na legislao ptria, incluindo os tratados e outras normas internacionais relativas aos direitos humanos. O trabalho foi dividido em 4 captulos. O primeiro captulo versa sobre a segurana pblica no Brasil, seu histrico, as funes de cada rgo, alm de abordar a legislao aplicvel ao uso da fora no ordenamento jurdico ptrio. O segundo captulo aborda os direitos humanos, desde sua conceituao, histrico, as geraes de direitos humanos e principais documentos referentes ao tema.

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O terceiro captulo versa sobre o princpio da dignidade da pessoa humana, conceituando, delimitando as origens e avanos histricos, bem como fazendo um liame deste com a atividade policial. O terceiro captulo trata sobre o uso progressivo da fora, seus fundamentos, princpios, pressupostos, alm de tratar sobre o modelo de uso progressivo da fora adotado pela Secretaria Nacional de Segurana Pblica. Alm de tratar da responsabilizao dos funcionrios encarregados pela aplicao da lei. Outrossim, so estabelecidos alguns critrios para o uso da fora letal e so apresentadas tambm algumas opes menos letais.

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CAPTULO I POLCIA

No presente captulo ser abordado o conceito, histrico, organizao e misso da polcia, alm de elencar o arcabouo jurdico sobre o uso da fora pela instituio policial.

2.1

CONCEITO

No h grandes dificuldades para se conceituar polcia, pois, os estudiosos so unnimes quanto origem do conceito, afirmando que
O termo polcia, originrio do vocbulo grego politia, passa ndo para o latim politia e significava, na antiguidade, o ordenamento poltico do Estado , e at mesmo a arte de governar, a administrao, o governo da polis, cidade ou estado. E representa o conjunto de leis ou regras impostas ao cidado, com o fim de assegurar a moral, ordem, e a segurana pblica 1.

Dallago no mesmo sentido, advoga que

Os romanos usam o termo grego politeia, correspondente ao conceito de res publica, a coisa pblica, e de civitas, negocios da cidades, e o latinizaram para politia, derivado da palavra polis, que significa cidade. Dessa forma, fazem uma construo terica para o termo polcia, para que seja possvel justificar a soberania absoluta do estado imperial sobre seus sditos. De modo que imperium se constitua no fundamento mximo relativo ao poder coercitivo do estado, o qual se manifesta concretamente pela ao administrativa, judiciria e policial.2

Na Dinamarca, em 1591 o termo polcia empregado e generalizado no restante da Europa, no sculo XVIII, onde o termo policia no mais remete a um conjunto de aes governamentais, mas exclusivamente, administrao generalista, isto , a resoluo relativa manuteno da ordem, da tranquilidade pblica, da higiene, do comrcio e do trabalho3

DE LEON, Moacir Perrone, Modelo de Polcia: na percepo de autoridades, profissionais e especialistas em segurana pblica, que representar diversos estratos sociais, Dissertao de Mestradoe m Cincias Criminais PUCRS. Porto Alegre, 2001. Pg. 7. 2 DALLAGO, Andreis Silvio, A polcia ostensiva como instrumento potencializador de direitos humanos e organizao comunitria, Dissertao de Mestrado Faculdade de Servio Social PUCRS Porto Alegre, 2004, pg. 27-28. 3 MONET, Jean Claude, Policias e Sociedades na Europa, traduo de Mary Amazonas Leite de Barros, 2 edio, So Paulo, Editora da Universidade de So Paulo, 2006, disponvel em

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Os franceses, por sua vez, entre os anos de 1705 e 1710 definem que a polcia tem por objetivo assegurar a execuo das leis e regras administrativas, e no a regulamentao social ou judiciria dos conflitos, neste contexto, a Prssia desenvolveu a ideia de que o Estado deve trazer o bem-estar dos sditos e a sua felicidade, ou seja, os fins e os meios da polcia ostensiva geraram confuso quanto a felicidade do povo e ao poder do Estado, dando inclusive, origem ao conceito, Estado-policial. Este conceito, em seguida foi alterado, na medida em que a polcia no deve garantir a felicidade do povo, mas proteger a sociedade dos riscos. Apenas em 1794 estabeleceu-se que o Estado Policial sucedido pelo Estado de Direito4, e definiu-se que a funo policial consiste na adoo de medidas adequadas para a manuteno da paz pblica, as segurana e da ordem5. No sculo XIX, que o termo polcia, adquire, na Europa, o significado atual, remetendo a polcia para uma organizao administrativa encarregada de reprimir as infraes s leis e de impedir a realizao de movimentos coletivos danosos para as cidades. Na GrBretanha, definida a polcia como um setor da organizao social que se interessa pela manuteno da ordem ou pela preveno das infraes penais. Nos estados Unidos, j no incio do sculo XX, conceituou-se policia como a primeira fora, de natureza constitucional, destinada a assegurar a proteo do direitos legais do indivduos6. Hlio Tornagui por sua vez afirma que aos poucos polcia passa a significar a atividade administrativa tendente a assegurar a ordem, a paz interna, a harmonia, e mais tarde, o rgo do Estado que zela pela segurana dos cidados7, acrescenta ainda o autor que a polcia designa hoje em dia o rgo a que se atribui exclusivamente, a funo negati va, a funo de evitar a alterao da ordem jurdica8.

<http://books.google.com.br/books?id=ATRu6KbTu5QC&pg=PA55&hl=ptBR&source=gbs_toc_r&cad=4#v=onepage&q&f=false>, acesso: 15 de out. de 2012. Pg. 20.

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Estado de Direito aquele em que o poder exercido limitado pela Ordem Jurdica vigente, que ir dispor, especificamente, desde a forma de atuao do Estado, suas funes e limitaes, at s garantias e direitos dos cidados. Dessa forma, tanto Estado, quanto seus indivduos so submetidos ao Direito. 5 MONET, Jean Claude, Policias e Sociedades na Europa, traduo de Mary Amazonas Leite de Barros, 2 edio, So Paulo, Editora da Universidade de So Paulo, 2006, disponvel em <http://books.google.com.br/books?id=ATRu6KbTu5QC&pg=PA55&hl=ptBR&source=gbs_toc_r&cad=4#v=onepage&q&f=false>, acesso: 15 de out. de 2012. Pg. 21-22. 6 MONET, Jean Claude, Policias e Sociedades na Europa, traduo de Mary Amazonas Leite de Barros, 2 edio, So Paulo, Editora da Universidade de So Paulo, 2006, disponvel em <http://books.google.com.br/books?id=ATRu6KbTu5QC&pg=PA55&hl=ptBR&source=gbs_toc_r&cad=4#v=onepage&q&f=false>, acesso: 15 de out. de 2012. Pg. 23 7 TORNAGUI, Hlio, apud SILVA, Jos Afonso da, Curso de Direito Constitucional positivo, 35 Ed. rev. e atual., So Paulo, Malheiros, 2012, pg 780. 8 TORNAGUI, Hlio, apud SILVA, Jos Afonso da, Curso de Direito Constitucional positivo, 35 Ed. rev. e atual., So Paulo, Malheiros, 2012, pg 780.

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2.2

HISTRICO DAS FORAS POLICIAIS

Alm de conceituar o termo polcia, faz-se necessrio um estudo das origens desta instituio e tambm seus avanos pela histria no mundo e no Brasil.

2.2.1 A polcia nos primeiros tempos

Embora se presuma que a polcia existe desde os primrdios da sociedade, necessrio frisar que far-se- uma anlise a partir das civilizaes florescentes margem do Nilo, pois, seria imprudente remeter a outras pocas sem haver fundamentos claros sobre este aspecto. Importante lembrar que a polcia surge com os primeiros aglomerados humanos9. Revela a histria que os egpcios e os hebreus foram os primeiros a inclurem em suas legislaes medidas policiais rudimentares, porm, com o romanos, poca de Augusto, que a Polcia adquire importncia10. A Lei das Doze Tbuas, em 450 a. C. previa somente a atividade policial privada, porm, em 27 a. C. aparece uma administrao policial ostensiva pblica, sendo ento, criada a funo de prefeito da cidade, com a funo de manter a ordem e determinar aes penais contra desviantes. Alm disso, o prefeito coordenava a patrulha nas ruas, os servios de polcia noturna e a luta contra incndios11. A civilizao helnica era respeitada pela segurana reinante em suas cidades-Estados, onde a polcia usufrua de considervel prestgio, sendo destruda, ao lado de outras instituies, pela invaso dos brbaros12.

TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 25. 10 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 26. 11 DALLAGO, Andreis Silvio, A polcia ostensiva como instrumento potencializador de direitos humanos e organizao comunitria, Dissertao de Mestrado Faculdade de Servio Social PUCRS Porto Alegre, 2004, pg. 28 29 12 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 26.

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2.2.2 Avanos pelo Mundo

Da mesma forma, os normandos, nos sculos X e XI, esboaram regulamentos para garantir o cumprimento das tarefas policiais atribudas ao Estado. Mais tarde, com a emancipao das comunas francesas, brotaram organizaes policiais permanentes, sendo que, em 1327, Paris organizou uma fora policial com poderes suficientes para impor a ordem e a lei13. Quatro sculos depois, nasce na Frana a Marchauss cujos componentes so conhecidos como gendarms, nome conservado at hoje14. Em 1810, Eugne Vidocq fundou a Sret,que vinte anos depois se converteu no germe da policia criminal francesa. Vidocq baseou os mtodos de investigao na sua experincia adquirida como ladro profissional15. Para Torres, A Revoluo Francesa alterou profundamente a polcia, definindo -lhe a misso no Cdigo dos Delitos e das Penas, ajustado luz dos ideais revolucionrios16. A polcia inglesa, por outro lado, existe desde o sculo XII, com os constables17 onde cada sdito contribua no policiamento de seu bairro, prestando servios de vigilncia e proteo pelo espao de um ano, em colaborando estreitamento com a justia18. Enquanto a Inglaterra permaneceu basicamente agrcola este tipo de polcia funcionou bem, porm, com a prosperao da Indstria e do Comrcio da grande metrpole, o sistema se tornou inoperante, pois, houve grande migrao de pessoas para os grandes centros, aumentando os ndices de criminalidade, entretanto, o uso da fora militar no era a soluo mais apropriada para manter a ordem e a segurana, e criou-se ento uma organizao que

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TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 26. 14 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 31. 15 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 29. 16 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 31. 17 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 37. 18 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 38.

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prevenisse o crime, ao invs de s reprimi-lo. Porm, pensava-se na poca que uma polcia forte constituiria ameaa a liberdade das pessoas, contudo, a situao ficou to crtica que impunemente se roubava e saqueava a luz do dia. Em 1829, usando trajes civil, mil policiais patrulhavam as ruas de Londres, com o propsito de convencer o povo de que no eram soldados e sim cidados encarregados de proteg-los, criando assim, a conhecida Scotland Yard19. Nos Estados Unidos, Nova Amsterd, que mais tarde se tornaria Nova Iorque, criou a polcia pblica em 1643, e com pagamento pblico em 1712. Alm disso a conquista do oeste, trouxe aventureiros sequiosos de fama e de ganhos materiais. Sendo que para impor ordem nesse mundo primitivo, surge a figura do xerife. Em 1840, com a corrida ao ouro, toda a regio transformou-se no ponto de convergncia de milhares de pessoas, dando incio a uma das maiores migraes da Histria, sendo comuns os assaltos s diligncias e aos trens, sendo que os bandidos eram vinculados aos grandes fazendeiros da regio, e os chefes de polcia eram homens de confiana dos polticos, que por sua vez eram eleitos pelos fazendeiros. Muitos deste chefes de polcia exerciam o cargo por saberem que, sombra da lei, podiam praticar os mais graves crimes impunemente.20 Em 1905, o ex-chefe de polcia e agora presidente do pas, Teodoro Roosevelt criou o primeiro organismo policial encarregado de fazer cumprir e respeitas leis federais, e a cujos integrantes seria dada educao profissionalizante, a Federal Boreau of Investigation, mundialmente conhecida como pelas iniciais FBI. Entre as exigncias para fazer parte do corpo da instituio cita-se: diploma de contador ou de advogado, cultura geral, idade no inferior a 25 anos e nem superior a 40 anos, total ausncia de medo, honestidade e implacabilidade na perseguio de criminosos21. Bittner, ressalta que

O surgimento das polcias ostensivas e profissionais no ocidente foi consequncia, em boa parte, do processo de construo da perspectiva liberal do Estado de Direito. As presses civis pela garantia e ampliao dos direitos conquistados, em especial os fundamentais do homem, os esforos empreendidos pelos Estados para monopolizar o uso ou ameaa do emprego da fora na resoluo dos conflitos
19

TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 38 40. 20 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 45 47. 21 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 48 50..

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internos propiciaram o ambiente necessrio para o debate sobre a pertinncia de uma 22 instituio capaz de atender as exigncias postas por esse novo mundo .

Em resumo, assevera DalLago

possvel estabelecer que a criao da polcia ostensiva anunciava o esforo de transformar a segurana razo original da prpria existncia do Estado em um bem pblico e universal, o qual seria distinto da soberania do Estado (defesa nacional) mas presente em todas as sociedades, no interior do tecido social, buscando o provimento de ordem pblica. Um servio por longo perodo produzido e controlado por setores privados; no entanto, a manuteno da paz, pela busca incessante da proteo aos direitos fundamentais determinou que a segurana pblica seja um servio essencial a ser prestado pelo Estado Democrtico de Direito ao povo, portanto pblico.23

2.2.3 A Polcia Brasileira

A polcia brasileira, herdou de Portugal os princpios jurdico-policiais norteadores da filosofia de segurana, constituindo a polcia e a judicatura um s organismo. Os juzes compunham a polcia administrativa e os alcaides pequenos desempenhavam funes estritamente policias. Os donatrios das capitanias hereditrias exerciam o poder tiranicamente e dispunham a si a vida e a liberdade dos jurisdicionados, ou seja, tanto a polcia quanto a justia eram exercidas discricionariamente pelos governadores, que podiam at decretar pena de morte24. A presena da instituio policial no Brasil data de 1530, quando a expedio de Martim Afonso de Souza chegou ao Pas, passando em seguida, por diversas transformaes.25

22

BITTNER, apud, DALLAGO, Andreis Silvio, A polcia ostensiva como instrumento potencializador de direitos humanos e organizao comunitria, Dissertao de Mestrado Faculdade de Servio Social PUCRS Porto Alegre, 2004, pg. 28 29 23 DALLAGO, Andreis Silvio, A polcia ostensiva como instrumento potencializador de direitos humanos e organizao comunitria, Dissertao de Mestrado Faculdade de Servio Social PUCRS Porto Alegre, 2004, pg. 34. 24 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 57 - 59. 25 ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, A responsabilidade do estado por atos das foras policiais: teoria, prtica, jurisprudncia, Belo Horizonte, Ed. Lder, 2004. Pg. 54.

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Ao chegar ao Brasil, Dom Joo VI encontrou uma polcia composta de quadrilheiros improvisados e rsticos que no inspiravam confiana, e criou ento, em 1808, a Intendncia Geral de Polcia da Corte e do Estado Geral do Brasil26. No perodo colonial e imperial, a polcia desempenhou importante papel na represso de longa srie de insurreies e revoltas, dentre elas a cabanagem, sendo que na represso a fuga dos negros foi criada uma corporao especial, a dos chamados capites-do-mato, pela lei n 99, de 3 de julho de 1841, os quais eram incumbidos de apreenderam os escravos fugitivos. Da mesma forma, para controlar as relaes dos escravos, foi criada a Polcia Rural, baixando seu decreto por portaria de 4 de maro de 188227. Outra figura que surge na histria do Brasil a do coronel, que era um fazendeiro que liderava uma pequena comunidade rural exercendo o papel de chefe poltico, impondo sua vontade aos dependentes praticando injustias de toda ordem, principalmente por motivos de rivalidade poltica e posse de terras. Os coronis afirmavam que a falta de policiamento que propiciava o cangao, porm, quando a polcia apareceu para combater o cangao esqueceu-se de sua elevada misso, cometendo exageros e violncias, na mentalidade de que a polcia servia para punir, no importando se tratar de culpados, supostos culpados, inocentes, inclusive mulheres e crianas28. Vale destacar que a revolta do cangaceiro constituiu um revide a injustia social imposta pelo coronelismo, sendo exemplos dessa patologia Canudos e Contestado29. No perodo colonial organizaram-se as chamadas ordenanas 30 , que na Repblica passaram a se chamar Guarda Nacional31. Com a perda de seu significado, em 1870, os empregados, antes fortes, comearam a passar fome na terras dos coronis, e acabavam por se tornar jagunos32 ou pistoleiros33 como nica forma de sustento34.

26

TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 59. 27 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 61 - 64. 28 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 65 66. 29 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 66. 30 Uma espcie de reserva militar cujos integrantes se tornaram chefes polticos com poderes absolutos. 31 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 66.

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Os coronis, por sua vez, com a alegao de que no tinham dinheiro para fazer benefcios visveis nas cidadezinhas do seu Municpio, recorriam ao estado, que, mediante a certeza do voto-de-cabresto, financiava novas aquisies de terra e mantinha aquela oligarquia rural35. Com o advento da repblica sofreu algumas transformaes, sendo que com a Constituio de 1891 de autoria de Rui Barbosa, os Estados passam a ter administrao autnoma, tornando-se a polcia instituio estadual36. A partir da reforma da polcia carioca em 1907, eliminando prticas abusivas e mtodos obsoletos que comprometiam a idoneidade e a capacidade profissional do polical brasileiro, a polcia sofreu significativas modificaes tendentes a eliminar a violncia e o arbtrio provocado pelos policiais incompetentes e sem noo ntida de sua funo perante a sociedade37. Aps uma srie de reformas por que passou, a polcia brasileira progrediu cultural, moral e profissionalmente. Atualmente ela no mais encarada como um instrumento de represso a servio de paixes pessoais e interesses menores, e sim como um rgo de defesa social responsvel, capaz e digno38. Vale ressaltar as palavras do policilogo Alfredo Pinto, autor da reforma de 1907:

A polcia, considerada como um instituto de preveno, por mais amplos que sejam os seus meios de agir na investigao de fatos delituosos que chegam a seu conhecimento, deve afastar a violncia como norma de conduta e substitu-la pelos processos regulares estabelecidos em lei e aconselhados pela experincia dos que se dedicam com empenho rdua misso de garantir os direitos individuais e de auxiliar o Poder Judicirio na ao repressiva que lhe privativa. Confundir energia com violncia desconhecer fundamentalmente os atributos de uma autoridade criteriosa, que tem a sua vitria, no na fora material que irrita, mas nos meios suasrios que chamem ao cumprimento da lei os que pretendem ou ameaam transgredi-la. No quer isto dizer a inao ou a condescendncia; ao contrrio, a ao enrgica sem tibieza, vigilante sem ostentao e invariavelmente moralizadora
32

Jaguno ou capanga o nome que se d, no nordeste brasileiro, ao indivduo que, prestava-se ao trabalho paramilitar de proteo e segurana s lideranas polticas. 33 Pistoleiro a definio geralmente utilizada para descrever um criminoso munido de uma arma de fogo. 34 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 66 35 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 67. 36 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 68. 37 TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 69. 38 TORRES, Epitcio, Polcia, Rio de Janeiro, Editora Rio, 1983, pg.33 34.

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da polcia, deve levar ao esprito pblico a convico permanente de que ela digna do respeito e do apoio da opinio pblica e no tergiversa na represso do crime ou 39 de elementos perturbadores .

Aps vrias transformaes e avanos, nota-se, que a polcia no mais tem o escopo de proteger o governo e seus governantes, mas sim, atuar na defesa social, em prol do bem estar da populao.

2.3

ORGANIZAO

Para entender a estrutura policial do Brasil necessrio partir da forma de estado determinada pela Constituio Federal de 1988, que prev um estado federado, implicando, desta forma na diviso entre unio, estados e municpios, ou seja, cada ente possui seu prprio rgo de segurana, sendo, a Polcia Federal, Polcia Rodoviria Federal e Polcia Ferroviria Federal instituies da Unio. Polcia Militar e Polcia Civil nos Estados e as Guardas Municipais, relativas a guarda de bens pblicos Municipais40. Choukr afirma que devemos ainda levar em conta a forma de organizao, dividindose o aparato policial em civil e militar, este ltimo ainda considerado como uma fora auxiliar das Foras Armadas e com uma hierarquizao simtrica do exrcito41. E por fim afirma o autor: existir a diviso entre a chamada atividade policial investigativa, cabvel normalmente a polcia Civil e a atividade policial ostensiva, de atribuio da polcia militar no mbito dos estados, ou , quando da unio, de acordo com a rea especfica de tutela (v.g. policiamento de autoestradas ou das estradas de ferro)42. Todas as estruturas, no entanto, tem um ponto em comum, a vinculao ao poder executivo, sendo que, o chefe das instituies Federais denominado superintendente, chefiando o respectivo departamento que est subordinado ao Ministro da Justia, que se

39

TORRES, Epitcio. A Polcia, Uma perspectiva histrica, Instituto de Filosofia e Cincias humanas, Universidade Federal do Rio Grande do Sul, 1977, pg. 70 40 CHOUKR, Fauzi Hassan, Polcia e Estado de Direito na Amrica Latina, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2004, pg 5. 41 CHOUKR, Fauzi Hassan, Polcia e Estado de Direito na Amrica Latina, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2004, pg. 5. 42 CHOUKR, Fauzi Hassan, Polcia e Estado de Direito na Amrica Latina, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2004, pg. 5 - 7.

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liga ao Presidente da Repblica. Ou seja, um cargo de confiana que no goza de perodo fixo na administrao43. Da mesma forma, nos Estados, a Polcia Civil e a Militar esto diretamente subordinado a denominada Secretaria de Segurana Pblica, em que o titular, o Secretrio de Segurana Pblica nomeado pelo Governados do estado. O Chefe da Polcia Civil denominado Delegado Geral de Polcia, sendo nomeado pelo Poder Executivo. Da mesma maneira, o Comandante Geral da Polcia Militar, nomeado pelo Poder Executivo, devendo ser possuidor da maior patente44. Vale destacar que enquanto

Os policiais civis (tanto da esfera federal ou dos estados) respondem penal, administrativa e civilmente, de forma isolada ou cumulativamente. A responsabilidade penal decorre de crimes ou contravenes imputados ao policial, nessa qualidade, a administrativa resulta de ato ou omisso verificado no desempenho do cargo ou funo e a civil, de procedimento que importe prejuzo da 45 fazenda ou de terceiros, enquanto a disciplinar pelas faltas regulamentares [...] .

No mbito policial militar

Os policiais esto sujeitos aos crimes do Cdigo Penal, pela prtica de delitos comuns. Entretanto, tambm se submetem s normas do Cdigo Penal Militar, pela prtica de crime militar prprio ou imprprio. Para estes crimes militares, as penas principais so: de morte; de recluso; de deteno; de priso; de impedimento; de suspenso do exerccio do posto, graduao, cargo ou funoe reforma. A pena de morte executada por fuzilamento. A responsabilidade administrativa do militar bastante ampla e genrica, sempre se observando o intuito de obrig-lo a obedecer ordens e manter a disciplina46.

Em ambas as instituies os policias so responsabilizados por suas atitudes, na Polcia Militar esta responsabilizao um pouco mais extrema devido, ao fato, da Policia Militar ser uma fora auxiliar do exrcito, e, portanto vinculado ao Cdigo Penal Militar.

43

CHOUKR, Fauzi Hassan, Polcia e Estado de Direito na Amrica Latina, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2004, pg. 7. 44 CHOUKR, Fauzi Hassan, Polcia e Estado de Direito na Amrica Latina, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2004, pg. 9 12. 45 CHOUKR, Fauzi Hassan, Polcia e Estado de Direito na Amrica Latina, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2004, pg. 13 14. 46 CHOUKR, Fauzi Hassan, Polcia e Estado de Direito na Amrica Latina, Rio de Janeiro, Lumen Juris, 2004, pg. 15 16..

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2.4

MISSO

Para Rosa, o direito vida, liberdade, segurana, e propriedade, so direitos fundamentais do cidado [...]. O Estado o responsvel pela preservao desses direitos, e o faz por meio das foras policiais em atendimento ao art. 144 do texto constitucional.47 A Constituio Federal de 1988 consagra o artigo 144 para tratar da segurana pblica, informando quais so os rgos responsveis pela segurana pblica e em seguida a incumbncia de cada rgo:

Art. 144 - A segurana pblica, dever do Estado, direito e responsabilidade de todos, exercida para a preservao da ordem pblica e da incolumidade das pessoas e do patrimnio, atravs dos seguintes rgos: I - polcia federal; II - polcia rodoviria federal; III - polcia ferroviria federal; IV - polcias civis; V - polcias militares e corpos de bombeiros militares. 1 A polcia federal, instituda por lei como rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se a: I - apurar infraes penais contra a ordem poltica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme, segundo se dispuser em lei; II - prevenir e reprimir o trfico ilcito de entorpecentes e drogas afins, o contrabando e o descaminho, sem prejuzo da ao fazendria e de outros rgos pblicos nas respectivas reas de competncia; III - exercer as funes de polcia martima, aeroporturia e de fronteiras; IV - exercer, com exclusividade, as funes de polcia judiciria da Unio. 2 A polcia rodoviria federal, rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao patrulhamento ostensivo das rodovias federais.

47

ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, Responsabilidade do estado por atos das foras policiais: teoria, prtica, jurisprudncias, Belo Horizonte, Ed. Lder, 2004, pg 63.

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3 A polcia ferroviria federal, rgo permanente, organizado e mantido pela Unio e estruturado em carreira, destina-se, na forma da lei, ao patrulhamento ostensivo das ferrovias federais 4 - s polcias civis, dirigidas por delegados de polcia de carreira, incumbem, ressalvada a competncia da Unio, as funes de polcia judiciria e a apurao de infraes penais, exceto as militares. 5 - s polcias militares cabem a polcia ostensiva e a preservao da ordem pblica; aos corpos de bombeiros militares, alm das atribuies definidas em lei, incumbe a execuo de atividades de defesa civil. 6 - As polcias militares e corpos de bombeiros militares, foras auxiliares e reserva do Exrcito, subordinam-se, juntamente com as polcias civis, aos Governadores dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios. 7 - A lei disciplinar a organizao e o funcionamento dos rgos responsveis pela segurana pblica, de maneira a garantir a eficincia de suas atividades. 8 - Os Municpios podero constituir guardas municipais destinadas proteo de seus bens, servios e instalaes, conforme dispuser a lei. 9 A remunerao dos servidores policiais integrantes dos rgos relacionados neste artigo ser fixada na forma do 4 do art. 3948.

Rosa destaca que o campo de atuao de cada fora policias foi delimitado na Constituio Federal para se evitar conflitos de competncia, que prejudicam os administrados.49 . Nota-se que a Constituio bem clara quanto a competncia de cada rgo, tanto que, a maioria dos autores se utiliza do prprio texto constitucional para definir a competncia de cada rgo de segurana pblica. Quanto a Polcia Federal, Rosa destaca que

[...] uma instituio permanente instituda por lei, organizada e mantida pela Unio, estruturada em carreira, sujeitando-se aos princpios das hierarquia e disciplina. Cabe a esta corporao policial apurar as infraes penais contra a ordem politica e social ou em detrimento de bens, servios e interesses da Unio ou de suas

48

BRASIL, Constituio (1988), Constituio da Repblica federativa do Brasil, disponvel em <HTTP://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/ConstituicaoCompilado.htm>, acesso: 08 de set. de 2012. 49 ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, Responsabilidade do estado por atos das foras policiais : teoria, prtica, jurisprudncias, Belo Horizonte, Ed. Lder, 2004, pg 64.

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entidades autrquicas e empresas pblicas, assim como outras infraes cuja prtica tenha repercusso interestadual ou internacional e exija represso uniforme [...]50

No que se refere a Polcia Rodoviria Federal, Rosa ensina que se destina a forma da lei ao patrulhamento ostensivo em rodovias federais [...]51. Alm disso, advoga que compete a ela vistoriar, aplicar multas, prender a parar veculos, etc52. Embora seja prevista na Constituio Federal, a Polcia Ferroviria Federal ainda no foi implementada em nosso Pas. J a Polcia Civil um rgo permanente, organizado e estruturado em carreira que exerce funes de polcia judiciria [..] onde esta busca a autoria e materialidade das infraes criminais, com o objetivo de fornecer os elementos necessrios ao titular da ao penal.53 Quanto a polcia militar, fica evidenciado que [...] exerce a funo de polcia administrativa, sendo responsvel pelo policiamento ostensivo e preventivo, e pela manuteno da ordem pblica nos diversos Estados da Federao.54 Para Rosa, A Polcia Militar a verdadeira fora pblica da sociedade 55 abraando todas as causas que envolvam ordem pblica, at mesmo, englobando a competncia especfica dos demais rgo policiais, no caso de falncia operacional deles56.

50

ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, Responsabilidade do estado por atos das foras policiais: teoria, prtica, jurisprudncias, Belo Horizonte, Ed. Lder, 2004, pg 64-65. 51 ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, Responsabilidade do estado por atos das foras policiais : teoria, prtica, jurisprudncias, Belo Horizonte, Ed. Lder, 2004, pg 66. 52 ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, Responsabilidade do estado por atos das foras policiais : teoria, prtica, jurisprudncias, Belo Horizonte, Ed. Lder, 2004, pg 66. 53 ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, Responsabilidade do estado por atos das foras policiais: teoria, prtica, jurisprudncias, Belo Horizonte, Ed. Lder, 2004, pg 67-68. 54 ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, Responsabilidade do estado por atos das foras policiais: teoria, prtica, jurisprudncias, Belo Horizonte, Ed. Lder, 2004, pg 68. 55 ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, Responsabilidade do estado por atos das foras policiais: teoria, prtica, jurisprudncias, Belo Horizonte, Ed. Lder, 2004, pg 70. 56 ROSA, Paulo Tadeu Rodrigues, Responsabilidade do estado por atos das foras policiais: teoria, prtica, jurisprudncias, Belo Horizonte, Ed. Lder, 2004, pg 70.

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CAPTULO II - DIREITOS HUMANOS

O presente captulo abordar a temtica direitos humanos, a partir de sua conceituao, desenvolvimento histrico, constitucionalizao e legislao vigente.

3.1

CONCEITUAO

Para se falar em direitos humanos faz-se necessrio conceituar esta definio to difundida na sociedade e no universo jurdico. Para Clvis Gorczevski Direitos Humanos um novo nome para o que era chamado primeiramente de The rights of man (direitos do homem)57. Sendo que, na dcada de 1940 Eleanor Roosevelt promoveu o uso da expresso human rights (direitos Humanos) quando, atravs de sua atividade poltica descobriu que o direito dos homens no incluam os direitos das mulheres58. Neste sentido, afirma o autor que direitos humanos so um

Conjunto de exigncias e enunciados jurdicos que so superiores aos demais direitos, quer por entendermos que so direitos inerentes ao ser humano. Inerentes no sentido de que no so meras concesses da sociedade poltica, mas nascem com o homem, fazem parte da sua prpria natureza humana e da dignidade que lhe intrnseca; e so fundamentais, por que sem eles o homem no capaz de existir, de se desenvolver e participar plenamente da vida; e so universais, porque exigveis de qualquer autoridade poltica em qualquer lugar. Eles representam as condies 59 mnimas necessrias para uma vida digna .

Neste sentido, Herkenhoff afirma ser possvel verificar um conjunto de valore ticosjurdicos na leitura da Declarao Universal dos Direitos Humanos. Para ele estes valores so;
a) O valor paz e solidariedade universal b) O valor igualdade e fraternidade c) O valor liberdade
57

GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 17. 58 CRANSTON, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 17 59 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 17

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d) e) f) g) h)

O valor dignidade da pessoa humana O valor proteo legal dos direitos O valor justia O valor democracia O valor dignificao do trabalho60

Para Fernndez-Largo

Os direitos humanos no so um mero fato, mera ocorrncia sociolgica; trata-se sim, de um conjunto de exigncias muito diferentes entre si, com uma histria distinta em cada caso em diferentes perodos. Todas elas vm se acumulando e engrossando no decurso do tempo; e esta transformao continua
61

Igualmente, Prez Luo afirma que os direitos humanos so una categoria histrica tan solo puede ser predicada con sentido en un contexto determinado ou un conjunto de faculdades e institiciones que, en cada momento histrico, concretan unas exigncias o valores fundamentales62. Joo Batista Herkenhoff entende que so, modernamente, entendidos como direitos humanos

aqueles direitos fundamentais que o homem possui pelo fato de ser homem, por sua prpria natureza humana, pela dignidade que a ela inerente. So direitos que no resultam de uma concesso da sociedade poltica. Pelo contrrio, so direitos que a sociedade poltica tem o dever de consagrar e garantir 63.

Para Peces-Barba direitos humanos

El conjunto de normas de un Ordenamiento jurdico, que forman un subsistema de ste, fundadas en la libertad, la igualdad, La seguridad y La solidariedad, expreson de la dignidad Del hombre, que forman parte de la norma bsica material de identificacin Del Ordenamiento, y constituyen um sector de la moralidad procedimental positivizada, que legitima al Estado Social y Democrtico de Derecho64.

60 61

HERKENHOFF, Joo Batista, Curso de Direitos Humanos, So Paulo, Editora Acadmica, 1994, pg. 32. GFERNNDEZ-LARGO, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 18. 62 PREZ-LUO, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 18 63 HERKENHOFF, Joo Batista, Curso de Direitos Humanos, So Paulo, Editora Acadmica, 1994, pg 30-31. 64 PECES-BARBA, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 17

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Para Prez-Luo trata-se de um Conjunto de facultades e instituciones que en cada momento histrico, concretan las exigncias de la dignidad, la libetad y la igualdad humana, las cuales deben ser reconocidas positivamente por ls ordenamientos jurdicos a nvel nacional e internacional65. Dornelles conclui que , portanto, impossvel buscar-se um nico conceito universal para os direitos humanos66. Dornelles muito feliz em sua colocao, pois, alm de existirem vrios aspectos relacionados ao direitos humanos, que so analisados de forma diferente entre cada doutrinador, o conceito de direitos humanos uma grande evoluo, onde a cada perodo da histria, seu conceito pode diferir do perodo anterior, ou seja, qualquer conceituao atual diferente da conceituao a duzentos anos atrs, e diferente tambm, do que ser daqui a duzentos anos.

3.2

EVOLUO HISTRICA DOS DIREITOS HUMANOS

Analisar a origem, a natureza e a evoluo dos direitos humanos ao longo da histria de suma importncia para sua fundamentao, pois, estudando as origens dos direitos humanos, se est, ao mesmo tempo, fundamentando-os e vice-versa.67 Para descrever a histria dos direitos humanos necessrio, primeiramente, estabelecer se os seres humanos sempre tiveram ou no direitos assegurados e declarados, ou se esta conquista iniciou em alguma determinada fase da histria, e neste caso, delimitar quando iniciou esta fase. Ao discorrer sobre Direitos Humanos, Jos Damio de Lima Trindade advoga que a origem relativa ao ponto de vista que se adota, no sentido que

Se for uma histria filosfica, teremos que recuar a algumas de suas remotas fontes na antiguidade clssica, no mnimo at ao estoicismo grego, l pelos sculo II ou II antes de Cristo, e a Ccero e Digenes, na antiga Roma. Se for uma histria
65

PREZ-LUO, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 21 66 DORNELLES, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 17 67 MALLMANN, Carlos Henrique, Os direitos sociais e o princpio da dignidade da pessoa humana como instrumentos de efetivao do mnimo existencial, dissertao defendida no curso de mestrado, Itaja: UNIVALI, 2010, pg. 10.

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religiosa, possvel encetar a caminhada, pelo menos no Ocidente, a partir do Sermo da Montanha h at indicaes nesse rumo no Antigo testamento. Se for uma histria poltica, j podemos iniciar com algumas das noes embutidas na Magna Charta Liberatum, que o rei ingls Joo Sem Terra foi obrigado a acatar. Ou podemos optar por uma histria social, - melhor dizendo, por um mtodo do estudo que procure compreender como, e por quais motivos reais ou dissimulados, as diversas foras sociais interferiram, em cada momento, no sentido de impulsionar, retardar, ou, de algum modo, modificar o desenvolvimento e a efetividade prtica dos direitos humanos nas sociedades.68

Comparato ensina que os direitos humanos no surgiram de uma vez, mas foram sendo descobertos e declarados conforme as prprias transformaes da civilizao humana.69
Ainda segundo ele

Alm de chave de compreenso histrica dos direitos humanos, h outro fator que no deixa de chamar a ateno quando se analisa a sucesso das diferentes etapas de sua afirmao: o sincronismo entre as grandes declaraes de direitos e as grandes descobertas cientficas ou invenes tcnicas. 70

Na doutrina no h unanimidade na classificao dos direitos humanos quando as suas fases, porm, se destacam trs grandes fases: a)Uma pr-histrica, que se estende at o sculo XVI; b) Outra intermediria, que corresponde primordialmente a doutrina jusnaturalista e; c) a fase de constitucionalizao, iniciada no sculo XVIII com as revolues.

3.2.1 Direitos Humanos na antiguidade

Herkenhoff afirma que os direitos humanos j eram reconhecidos na antiguidade:

no Cdigo de Haburbi,(Babilnia, sculo XVIII antes de Cristo), no pensamento de Amenfilis IV (Egito, sculo XIV a.C.) na filosofia de Mncio (China, sculo IV a.C.), na Repblica, de Plato (Grcia, Sculo IV a.C.), no Direito Romano e em inmeras civilizaes e culturas ancestrais. 71

68

TRINDADE, Jos Damio de Lima, Histria Social dos Direitos Humanos. So Paulo, Peirpolis, 2002, pg. 16. 69 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg. 50. 70 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg. 50. 71 HERKENHOFF, Joo Batista, Curso de Direitos Humanos, So Paulo, Editora Acadmica, 1994, pg. 51.

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Gorczevski advoga que a proteo ao homem to antiga que se perde no tempo, e que a primeira sustentao dos direitos humanos anterior ao Cdigo de Hamurabi, sendo elas de carter religioso. Para ele, praticamente todas as religies atribuam um valor sagrado vida.72 Neste sentido, os Hebreus j expressavam os grandes princpios em sua bblia o velho testamento dos cristos - que regem os direitos humanos, como o amor ao prximo, o direito de asilo e o acolhimento ao estrangeiro, o auxlio aos necessitados, direito ao alimento, entre outros. Alm disso, de l que se tem os dez mandamentos, um verdadeiro cdigo de tica e de comportamento social, cujo cumprimento implica no autentico cumprimento dos direitos humanos.73 Gorczevski lembra que os gregos elaboraram uma formulao filosfico-poltica sobre a vida humana, porm no questionaram os direitos individuais.74 Para Comparato

A convico de que todos os seres humanos tm direito a serem igualmente respeitados, pelo simples fato de sua humanidade, nasce vinculado a uma instituio social de capital importncia: a lei escrita que, com os hebreus, alcanou posio sagrada. Mas foi com os gregos que a lei escrita tornou-se fundamento da sociedade.75

Afonso Arinos, por outro lado, afirma que na Grcia antiga a teoria das liberdades individuais no se desenvolveu perfeitamente porque a prpria noo de liberdade pessoal; que lhe inerente, no se formulara 76. No mesmo sentido, o autor afirma que a contribuio grega em direitos humanos ocorreu unicamente no mbito das ideias: de liberdade poltica, racionalidade, moralidade universal, dignidade humana, pois no cotidiano a tortura, como mtodo poltico de constrangimento ou enquanto pena judicial era largamente empregada.77

72

GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 32. 73 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 33. 74 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, 34. 75 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg. 34 76 ARINOS, Afonso, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 34 77 ARINOS, Afonso , apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 34.

31

Canotilho se expressa negativamente quanto a existncia de direitos do homem na antiguidade, embora declare que o pensamento sofstico, aproxima-se da tese da igualdade natural e da ideia de humanidade.78 Para Comparato,

A ecloso da conscincia histrica dos direitos humanos s se deu aps um longo trabalho preparatrio, centrado em torno da limitao do poder politico. O reconhecimento de que as instituies do governo devem ser utilizadas para o servio dos governados e no para o benefcio pessoal dos governantes foi um primeiro passo decisivo na admisso da existncia de direitos que, inerentes a prpria condio humana, devem ser reconhecidos a todos e no podem ser havidos como mera concesso dos que exercem o poder.79

O reino de Davi, que durou 33 anos (996 a.C a 963 a.C), estabeleceu pela primeira vez na histria, a figura do rei-sacerdote, para Comparato um embrio do que muitos sculos depois passou a ser designado Estado de Direito, uma organizao poltica emq eu os governantes no criam o direito para justificar os eu poder, mas se submetem a princpios e normas editadas por uma autoridade superior.80 Esta limitao do poder de governo foi retomada no sculo VI, a.C. com a criao das primeiras instituio democrticas em Atenas e no sculo seguinte na fundao da Repblica Romana.81 Gorczevski, por sua vez, afirma que os gregos no possuam qualquer sistema especfico de proteo aos direitos humanos, o que havia era uma participao poltica na gesto da polis, sem carter de generalidade e universalidade e que a contribuio grega para os direitos fundamentais foi a razo e a liberdade poltica, com os princpios de moral universal e dignidade humana de Scrates, Plato e Pitgoras, dentre outros.82 Comparato lembra que na vida ateniense por mais de dois sculos (de 501 a 338 a.C.), o poder dos governantes foi estritamente limitado [...], pela primeira vez na histria o povo governou-se a si mesmo 83 . E assevera que o povo elegia os governantes, e em

78

CANOTILHO, J. J. Gomes, Direito Constitucional e Teoria da Constituio. 7 ed. Edies Almedina, Coimbra, Pg 381. 79 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 52. 80 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 53-54. 81 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 54. 82 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 35. 83 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 55.

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assembleias tomavam as grandes decises polticas. Resultando , assim, em uma verdadeira democracia ativa.84 Alm dos Gregos e Hebreus, os Romanos tambm influenciaram fortemente no desenvolvimento da legislao no mundo, sendo que em Roma, no sculo V a. C. surge a Lei das XII Tbuas, onde os direitos humanos passam pela premissa do direito natural, sendo que identificaram traos comuns a todos os seres humanos, e entenderam os homens como iguais em sua essncia, criando a expresso Jus Naturalis aquele conjunto de valores que todo ser humano possui.85 Os avanos jurdicos e polticos que surgem em Roma so conquistados pela luta popular, como a luta dos plebeus em busca de igualdade com a nobreza, que conquistaram a designao dos tribunos, sendo que podiam vetar leis, mais tarde conseguindo a igualdade civil, poltico e religiosa com os patrcios. Porm, na poca existiam os escravos e a tortura era institucionalizada, sendo os cidados imunes a tortura.86 Nesta poca iniciava tambm a limitao do poder, em Roma, por meio da instituio de um complexo sistema de controle recproco entre os rgos.87 Conclui-se que nesta fase no h o que se falar diretamente em direitos humanos, porm, esta fase foi muito importante no sentido de limitar o poder dos governantes, sendo este, o primeiro marco histrico de conquistas do povo frente ao absolutismo.

3.2.2 Idade Mdia

Quando se fala em homem na perspectiva do Cristianismo, logo se lembra do ensinamento de Gnesis E disse Deus: Faamos o homem nossa imagem, conforme a nossa semelhana [...]88, ou seja, que o homem foi criado imagem de Deus, consequentemente, todos os seres seriam semelhantes.

84

COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 55. 85 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 35. 86 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 36 87 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 56. 88 GNESIS, Biblia Sagrada, disponvel em <http://www.bibliaon.com/genesis_1/>, acesso: 19 de out. de 2012.

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Lafer ensina que o cristianismo retoma e aprofunda o ensinamento judaico e grego, procurando aclimatar no mundo, atravs da evangelizao, a ideia de que cada pessoa humana tem um valor absoluta no plano espiritual, pois Jesus chamou a todos para a salvao, sem distines89. So Paulo na Epstola ao Romanos afirma que j no h judeu nem grego, nem escravo nem livre, nem homem nem mulher90. Nesta era, o direito passou a ter uma nova fundamentao baseada nos princpios da dignidade intrnseca, fraternidade humana, e igualdade entre os homens devido a sua origem comum.91 O filsofo e telogo dominicano Toms de Aquino (1225 1274) abordou a questo dos direitos humanos de forma direta. Sendo que, para ele, o ser humano tem direitos naturais que fazem parte de sua natureza. Para ele, as leis civis deviam ser submetidas aos preceitos do direito natural, e quem em caso de conflito entre ambos, os homens poderiam resistir, reivindicando seus direitos naturais frente s arbitrariedades dos governantes.92 Francisco Surez (1548 1517) por sua vez, defendia que os governantes eram autoridades polticas, no divinas. Alm de que, a soberania popular era considerada por ele a base do poder. Para Surez se um prncipe legtimo governa tiranicamente e no se encontra outro meio de autodefesa que no a expulso e destruio do rei, ento povo, atuando como um todo pode destitui-lo.93 Da mesma forma, Juan de Mariana (1537 1624) defendia que a vontade do povo predominava sobre a vontade do governante, e que este deveria servir ao povo. Inclusive sustentava que o povo poderia matar o rei tirnico dando como exemplo de tirania a interveno em questes econmicas e propriedades privadas, impostos opressivos, inflao provocada pelo rei, etc.94 Bartolom de Las Casas (1474 1566), primeiro sacerdote ordenado na Amrica desenvolveu intensa campanha a favor dos direitos dos ndios.95
89

LAFER, Celso, A reconstruo dos Direitos Humanos: um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt, So Paulo, companhia da Letras, 1988. 90 SO PAULO, Epstola de Glatas 3, 28, Bblia Sagrada, disponvel em <http://www.bibliaon.com/galatas_3/>, acesso: 19 de out. de 2012. 91 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 37. 92 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 38. 93 SUREZ, Francisco, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 38. 94 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 38. 95 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 38.

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No mesmo sentido, o tambm dominicano Francisco de Vitria (1483 1546) foi um grande terico dos direitos do homem como ser racional, dotado de dignidade, ensinando que para o direito natural todos os homens so iguais, no havendo superioridade de um sobre o outro. Desta forma, reivindicando a igualdade de direitos dos ndios americanos.96 Vale destacar que na antiguidade no se reconhecia o fenmeno da limitao do poder do Estado, sendo que as leis que organizavam os Estados no conferiam ao indivduo direitos frente ao poder estatal97. Nesta esteira Franois de Polignac afirma que No obstante tenha sido Atenas o bero de relevante pensamento poltico, no se imaginava ento a possibilidade de um estatuto de direitos oponveis ao prprio Estado. 98 Por outro lado Fernando Barcellos de Almeida afirma que o Cdigo de Hamurabi, composto de 282 pargrafos, gravado em uma pedra de basalto negro de 2,25 metros de altura por 1,9 metros de largura, sobreviveu at os nossos dias para atestar uma autolimitao do poder por um monarca absoluto99. Sobre a limitao do poder necessrio frisar-se que a simples tcnica de estabelecer, em constituies e leis, a limitao do poder, embora importante, no assegura, por si s, o respeito aos Direitos Humanos 100 . Eis que, assistimos em pocas passadas e estamos assistindo, nos dias de hoje, aos desrespeito aos Direitos Humanos em pases onde eles so legal e constitucionalmente garantidos101. Um fato bastante curioso que, em alguns pases h uma ideia de que os Direitos Humanos devem somente ser aplicados no mbito interno, sendo que, nas relaes com os pases dependentes prevalecem os interesses econmicos e militares. Da mesma forma, em algumas naes os Direitos Humanos so plenamente vigentes somente para os nacionais puros, ou seja, no se aplicam as normas de Direitos Humanos aos imigrantes, clandestinos, minorias raciais ou minorias nacionais102. Prez-Luo assevera que:

[...] o trao bsico que marca a origem dos direitos humanos na modernidade precisamente seu carter universal; o de serem faculdades que deve reconhecer-se
96

GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 38. 97 HERKENHOFF, Joo Batista, Curso de Direitos Humanos, So Paulo, Editora Acadmica, 1994, pg. 51. 98 POLIGNAC, Franois de, apud HERKENHOFF, Joo Batista, Curso de Direitos Humanos, So Paulo, Editora Acadmica, 1994, pg. 51-52. 99 ALMEIDA, Fernando Barcellos de, Teoria Geral dos Direitos Humanos, Porto Alegre, 1996, pg. 43. 100 HERKENHOFF, Joo Batista, Curso de Direitos Humanos, So Paulo, Editora Acadmica, 1994, pg. 52. 101 HERKENHOFF, Joo Batista, Curso de Direitos Humanos, So Paulo, Editora Acadmica, 1994, pg. 52. 102 HERKENHOFF, Joo Batista, Curso de Direitos Humanos, So Paulo, Editora Acadmica, 1994, pg. 53.

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todos os homens sem excluso. Convm insistir neste aspecto, porque direitos, em sua acepo de status ou de situaes jurdicas ativas de liberdade, poder, pretenso ou imunidades existiram desde as culturas mais remotas, porm como atributo de apenas alguns membros da comunidade [...]. Pois bem, resulta evidente que a partir do momento no qual podem-se postular direitos de todas as pessoas possvel falar em direitos humanos. Nas fases anteriores poder-se-ia falar de direitos de prncipes, de etnias, estamentos, ou de grupos, mas no de direitos humanos como faculdades jurdicas de titularidade universal. O grande invento jurdico-poltico da modernidade reside, precisamente, em haver ampliado a titularidade das posies jurdicas ativas, ou seja, dos direitos a todos os homens, em consequncia, ter formulado o conceito de direitos humanos.103

3.2.3 A Magna Carta de 1215.

O incio do constitucionalismo deu-se, para Herkenhoff, na Inglaterra quando os bispos e bares em 1215 impuseram ao rei Joo Sem Terra a Magna Carta. Sendo este o primeiro freio que se opunha ao poder dos reis104. Ferreira Filho, neste sentido assevera que Esta [a Magna Carta] a pea bsica da Constituio inglesa, portanto de todo o constitucionalismo105. Muitos autores consideram esta carta como o antecedente direto mais remoto das Declaraes de Direitos, sendo considerado o grande totem de proteo dos direitos fundamentais. Sendo que

Alm de prever srias limitaes ao poder real, como exigir o exame de um juiz para a priso de um homem livre, a fundamentao das sentenas, a proibio do confisco de bens, estabelece o princpio da previso legal do crime [...]. Alm disso, garante a liberdade de crena, a graduao da pena a importncia do delito, o direito a propriedade, o direito de ir e vir.106

Porm, mesmo com a conquista a estes direitos fundamentais, no podem os mesmo ser considerados afirmaes de carter universal de direitos inerentes a pessoa humana. O que se havia consagrado era a restrio do poder absoluto do monarca, sendo que um pequeno

103

PREZ-LUO Antonio Enrique, apud MALLMANN, Carlos Henrique, Os direitos sociais e o princpio da dignidade da pessoa humana como instrumentos de efetivao do mnimo existencial , dissertao defendida no curso de mestrado, Itaja: UNIVALI, 2010, p. 64. 104 HERKENHOFF, Joo Batista, Curso de Direitos Humanos, Editora Acadmica, 1994, So Paulo, pg 55. 105 FERREIRA FILHO, Manoel Gonalves, Direitos Humanos Fundamentais, 13. Ed, So Paulo, Saraiva, 2011, pg 29. 106 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 42.

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grupo de senhores feudais conseguiu algumas concesses pessoais do rei. Mais tarde surge o Habeas Corpus regulamentado em 1679.107 Trindade lembra que o Habeas Corpus proibia que homens livres fossem presos, exilados ou tivessem bens confiscados, a no ser mediante um julgamento regular por seus pares ou conforme a lei do Pas108. Nota-se, porm, que no houve uma universalizao destes direitos no h oque se falar em direitos humanos, mas to somente em constitucionalizao de direitos individuais e/ou coletivos. Comparato ensina que a Magna Carta foi um embrio dos direitos humanos, e desapontou o valor liberdade. No a liberdade em benefcio de todos, sem distines, mas as liberdades especficas, em favor, principalmente do clero e da nobreza, alm de algumas concesses de benefcios para o povo.109 Para Gorczevski

Foi, entretanto, O Ato Declarando os Direitos e as Liberdade da Pessoa e Ajustando a Sucesso da Coroa, mais conhecido como a Bill of Rights um dos mais importantes documentos polticos modernos assinado em 13 de fevereiro de 1689 [...] que fortaleceu e definiu as atribuies legislativas dos parlamentares frente a coroa, restringiu o poder monarca e consagrou algumas garantias individuais. 110

O autor advoga ainda que

O Bill of Rights, firmava os seguintes princpios: (1) Os membros do parlamento possuem imunidade de palavra; (2) O rei no tem o poder de revogar as leis feitas pelo parlamento, nem impedir a sua aplicao; (3) O Rei no pode, sem o consentimento do Parlamento cobrar impostos, ainda que sob forma de emprstimos ou contribuies voluntrias; (4) Ningum poder ser perseguido por haver recusado ao pagamento de impostos no autorizados pelo parlamento; (5) Ningum poder ser subtrado de seus juzes naturais; (6) O Rei no instituir, em hiptese alguma, jurisdies excepcionais ou extraordinrias, civil ou militar; (7) O Rei no poder, em nenhum caso, fazer alojar em casas particulares soldados de terra ou mar. 111

107

GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 42. 108 TRINDADE, Jos Damio de Lima, Histria Social dos Direitos Humanos, So Paulo, Peirpolis, 2002. Pg 82. 109 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 58. 110 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 43 111 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 43

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Mesmo que o Bill of Rights no fosse uma declarao de direitos, criava uma diviso de poderes usada como molde nas futuras declaraes Francesas e dos Estados Unidos.112 Ou seja, at esta fase da histria, imprudente se falar em Direitos Humanos, pois, os direitos conquistados pelos povos at ento, no tinham carter universal, somente se aplicavam a determinados povos.

3.2.4

Perodo das Revolues

Esta fase da histria, para a maioria dos autores, o marco inicial dos Direito Humanos na histria da humanidade. Para Marco Mondaini
No bojo de trs grandes processos revolucionrios as Revolues Inglesas de 1640 (a Puritana) e 1688 (a Gloriosa); a Independncia dos Estados Unidos da Amrica, em 1776; e a Revoluo Francesa de 1789 comearam as ser conquistadas as liberdades e garantias individuais e coletivas, os direitos civis e polticos responsveis pela proteo dos indivduos e grupos de indivduos ante os abuso despticos de um estado absolutista o estado-leviat teorizado pelo filsofo ingls Thomas Hobbes.113

Para Comparato, o sculo XVII foi um tempo de crise da conscincia europeia, havendo um profundo questionamento das certezas tradicionais, eclodindo rebelies e revoltas, onde renasceram as ideias republicanas e democrticas. Na cincia, Pascal, Galileu e Newton, provocaram uma verdadeira revoluo cientfica. Nesta poca, tambm, se elaborou a teoria da monarquia absoluta.114

A crise da conscincia europeia fez ressurgir na Inglaterra o sentimento de liberdade, alimentado pela memria da resistncia a tirania [...]. Por outro lado, as devastaes provocadas pela guerra civil reafirmaram o valor da harmonia social e estimularam a lembrana das antigas franquias estamentais, declaradas na magna Carta. Generalizou-se a conscincia dos perigos representados pelo poder absoluto.115

112

COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 56. 113 MONDAINI, Marco, Direitos Humanos, So Paulo, Editora Contexto, 2006, pg. 16 114 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 60-61. 115 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 61.

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Ao final do sculo XVIII, na Frana, todos os poderes polticos e econmicos estavam nas mos da realeza, que gastava fortunas na manuteno da corte, enquanto o povo estava na misria, pagando tributos cada vez mais elevados em face a insacivel ganncia do absolutismo dos Bourbons. Alm disso, os nobres tinham o direito de prender a quem quisessem e lhes aplicar a sua justia. Nesta poca se propagavam as doutrinas de: Locke, Montesquieu, Voltaire, Diderot, DHolbach, DAlembert, Condorcent, Rousseaus e Kant, levando o povo a uma grande revoluo, marcado por lutas e violncias que culminou na tomada da Bastilha em 14 de julho de 1789.116 Cinco dias aps a tomada da Bastilha, 19 de julho, o deputado Target, do Terceiro Estado, props a elaborao de uma Declarao de Direitos, a qual foi apresentada por Mirabeau e aprovada por 505 votos, sendo promulgada em 26 de Agosto. Composta por 17 artigos, ela definia como direitos naturais e imprescindveis a liberadade, a propriedade, a segurana e a resistncia a opresso, reconhece a igualdade, especialmente perante a lei e a justia e, consagra, por fim, o princpio da separao entre os poderes.117 Para Gorczevski, esta revolta que marca o incio da modernidade

onde tudo inicia: a separao do estado da igreja, a proclamao do Estado secular, a participao popular na administrao do estado, a liberdade de imprensa, a igualdade de todos ante a lei, a educao pblica e gratuita, a abolio da tortura, o incio da emancipao feminina, a condenao a escravido, e principalmente a ideia de igualdade, liberdade e fraternidade proclamada na Declarao dos Direitos do Homem e do cidado.118

Comparato cita o incio do que pode realmente ser chamado de direitos humanos
O artigo I da Declarao que o bom povo da Virgnia tornou pblica, em 16 de junho de 1776, constitui o registro de nascimento dos direitos humanos na Histria. o reconhecimento solene de que todos os homens so igualmente vocacionados, pela sua prpria natureza, ao aperfeioamento constante de si mesmos. A busca pela felicidade, repetida na Declarao de Independncia dos Estados Unidos, dua s semanas aps, a razo de ser desses direitos inerentes prpria condio humana. Uma razo de ser imediatamente aceitvel por todos os povos, em todas as pocas e civilizaes. Uma razo universal, como a prpria pessoa humana. Treze anos depois, no ato de abertura da Revoluo Francesa, a mesma ideia de liberdade e igualdade dos seres humanos reafirmada e reforada. Faltou apenas o reconhecimento da fraternidade, isto , a exig6encia de uma organizao solidria da vida em comum, o que s se logrou alcanar com a declarao Universal de Direitos

116

GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 47. 117 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 48. 118 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 48.

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Humanos, proclamada pela Assembleia Geral das Naes Unidas em 10 de Dezembro de 1948.119

Aps a declarao de que todos so iguais em dignidade e direitos, a democracia volta a surgir, porm, no como a democracia grega, onde o povo governava. Esta nova democracia foi a frmula encontrada pela burguesia para acabar com os privilgios do clero e da nobreza.120 Ou seja, a democracia no servia em defesa do povo pobre contra a minoria rica, mas sim a defesa da burguesia contra um regime de privilgios e de governos irresponsveis, garantindo, assim, a defesa dos primeiros direitos humanos. A internacionalizao dos direitos humanos, para Comparato, teve incio na segunda metade do sculo XIX, manifestando-se basicamente em trs setores: o direito humanitrio, a lita contra a escravido e a regulao dos direitos do trabalhador assalariado. J em 1948 foi aprovada a Declarao Universal, logo aps a Segunda Guerra Mundial, quando o valor supremo da dignidade humana foi compreendido entre a sociedade. Aps a aprovao da Declarao Universal vrias convenes internacionais foram realizadas, resultando em vrios documentos (pactos, cartas, declaraes) referentes aos direitos humanos.121

3.3

OS DIREITOS HUMANOS EM GERAES

A cada fase da histria o povo clamava por novos direitos e garantias, de acordo com as necessidades da poca. Em face a essa evoluo, a doutrina vem mencionando a ideia de geraes122 ou dimenses dos Direitos humanos, de acordo com cada poca da histria. Para Bobbio, aps o processo de universalizao dos direitos humanos, surgiu o processo de multiplicao onde h uma estreita conexo entre mudana social e nascimento de novos direitos.123
119

COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 62-53. 120 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 64. 121 COMPARATO, Fbio Konder, A afirmao Histrica dos Direitos Humanos, 7 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2010, pg 67-69. 122 Parte da doutrina prefere adotar o termo dimenses, ao invs de geraes, pois, para eles, o termo geraes d a impresso de que uma gerao vai superando a outra, quando na verdade, elas no se substituem, mas sim, se aperfeioam de acordo com as novas necessidades humanas.

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Essa multiplicao (ia dizendo proliferao) ocorreu de tr s modos: a) porque aumentou a quantidade de bens considerados merecedores de tutela; b) porque foi estendida a titularidade de alguns direitos tpicos a sujeitos diversos do homem; c) porque o prprio homem no mais considerado como ente genrico ou homem em abstrato, mas visto na especificidade ou na concreticidade de suas diversas maneiras de ser em sociedade, como criana, velho, doente, etc. 124

Bobbio, classifica os direitos em processos:

Com relao ao primeiro processo, ocorreu a passagem dos direitos de liberdade das chamadas liberdades negativas, de religio, de opinio, de imprensa, etc. para os direitos polticos e sociais, que requerem uma interveno direta do Estado. Com relao ao segundo, ocorreu a passagem da considerao do individuo humano uti singulus, que foi o primeiro sujeito ao qual se atriburam direitos naturais (ou morais) em outras palavras, da pessoa -, para sujeitos diferentes do individuo, como a famlia, as minorias tnicas e religiosas, toda a humanidade em seu conjunto [...] e alm dos indivduos humanos considerados singularmente ou nas diversas comunidades reais ou ideais que os representam, at mesmo para sujeitos diferentes dos homens, como animais. [...] Com relao ao terceiro processo, a passagem ocorreu do homem genrico do homem enquanto homem para o homem especfico, ou tomado na diversidade de seus diversos status sociais, com base em diferentes critrios de diferenciao (o sexo, a idade, as condies fsicas), cada um dos quais revela diferenas especficas, que no permitem igual tratamento e igual proteo. A mulher diferente do homem; a criana do adulto; o adulto, do velho; o sadio, do doente; o doente temporrio do doente crnico; o doente mental dos outros doentes; os fisicamente normais, dos deficientes, etc.125

Embora Bobbio tenha usado o termo processos, far-se- uso da nomenclatura, geraes, por ser a mais usual e conhecida entre os doutrinadores.

3.3.1 Os direitos humanos de primeira gerao

Em magnfica sntese, Gorczevski advoga que abalizada pelo ideal do jusnaturalismo, do racionalismo iluminista, do contratualismo e do liberalismo surge, a primeira gerao de direitos que refletem o pensamento filosfico do sc. XVIII e baseia-se no princpio da liberdade. Que so num primeiro momento, entendidos como direitos inerentes

individualidade, atributos naturais do homem, portanto inalienveis e imprescritveis se tratam, portanto, de uma oposio ao do Estado que tem a obrigao de abster-se de atos
123

BOBBIO, Norberto, A era dos direitos, traduo de Carlos Nelson Coutinho, nova edio, Rio de Janeiro, Elsevier, 2004, pg 63. 124 BOBBIO, Norberto, A era dos direitos, traduo de Carlos Nelson Coutinho, nova edio, Rio de Janeiro, Elsevier, 2004, pg 63. 125 BOBBIO, Norberto, A era dos direitos, traduo de Carlos Nelson Coutinho, nova edio, Rio de Janeiro, Elsevier, 2004, pg 63-64.

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que possam representar a violao de tais direitos, sendo, portanto, uma limitao ao poder pblico 126

Referem aos direitos de carter individual: direito a vida, a uma nacionalidade, liberdade de movimento, liberdade religiosa, liberdade poltica, liberdade de opinio, o direito de asilo, proibio de tortura ou tratamento cruel, desumano ou degradante, proibio da escravido, aos direitos de propriedade, inviolabilidade de domiclio, etc.127

Para Bobbio, os direitos de primeira gerao valem para o homem abstrato, sendo que a liberdade religiosa, embora, no inicio, no tenha sido reconhecida para certas confisses ou para os ateus, foi se estendendo a todos. Com relao liberdade, vale o principio da igualdade, sendo que com isso teriam igualdade de gozo da liberdade, ou seja, ningum teria mais liberdade que o outro.128 Nesse momento histrico, coube ao liberalismo tarefa de construo de mecanismos capazes de frear os impulsos do aparelho estatal, dentre eles, a separao dos poderes do Estado. Tinha se a ideia de que separando os poderes do Estado se conseguiria neutralizar as pretenses absolutistas do governante em nome da proteo dos direitos naturais das pessoas. Porm, na mesma poca, comearam a brotar as primeiras aspiraes por igualdade poltica, idealizadas pelo filsofo Rousseau. Logo aps 1789, iniciaram-se as ampliaes dos direitos civis e polticos.129

3.3.2 Os direitos humanos de segunda gerao

Para Mondaini o mesmo pensamento liberal que fora responsvel pela vitria das liberdades individuais e coletivas comea a se colocar como um obstculo para o avano da igualdade poltica130.

126

GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 74. 127 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 74. 128 BOBBIO, Norberto, A era dos direitos, traduo de Carlos Nelson Coutinho, nova edio, Rio de Janeiro, Elsevier, 2004, pg. 65.. 129 MONDAINI, Marco, Direitos Humanos, So Paulo, Editora Contexto, 2006, pg. 17. 130 MONDAINI, Marco, Direitos Humanos, So Paulo, Editora Contexto, 2006, pg. 17.

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Neste contexto, os movimentos sociais de trabalhadores, influenciados pela ideia socialista, lutam pelo direito de participar do processo de escolha dos seus governantes e do tipo de sociedade em que querem viver.131 Neste poca se destacam A nfase dos direitos de segunda gerao est nos direitos econmicos, sociais e culturais

Estes direitos s podem ser desfrutados com o auxlio do Estado, portanto, se lhe impe o dever de propiciar as necessrias condies. So direitos ao trabalho em condies justas e favorveis: a proteo contra o desemprego, assistncia contra invalidez, o direito de sindicalizao direito a educao e cultura, sade, seguridade social. A ter um nvel adequado de vida. So direitos que exigem do Estado uma participao, uma ao.132

Bobbio, por sua vez, afirma que no campo dos direitos polticos e sociais, existem diferenas de indivduos para indivduos e que se deve ter muita cautela ao falar em igualde, pois, para ele, em relao ao trabalho, por exemplo, relevante a diferena de idade e sexo, com relao a sade, adultos so diferentes de idosos, e no campo da educao crianas normais so diferentes que as no normais.133 Merece bastante ateno esta observao de Bobbio, pois, da se pode afirmar que existem duas igualdades: a formal relativa primeira gerao, e a igualdade matria relativa segunda gerao, ou seja, tratando os indivduos de forma desigual para, assim poder iguallos. Para Piovesan, os direitos de segunda gerao so autnticos e verdadeiros direitos fundamentais e, por isso, devem ser reivindicados como direitos e no como caridade ou generosidade.134 Por fim, vale destacar que os direitos sociais, diferentemente dos direitos de liberdade, passaram a exigir uma interveno ativa do Estado, produzindo uma nova forma de Estado, o Estado social.135

131 132

MONDAINI, Marco, Direitos Humanos, So Paulo, Editora Contexto, 2006, pg. 17-18. GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 75. 133 BOBBIO, Norberto, A era dos direitos, traduo de Carlos Nelson Coutinho, nova edio, Rio de Janeiro, Elsevier, 2004, pg. 66. 134 PIOVESAN, Flvia, Direitos humanos e globalizao, in Temas de Direitos Humanos. So Paulo, Max Limonad, 1998, pg. 88. 135 BOBBIO, Norberto, A era dos direitos, traduo de Carlos Nelson Coutinho, nova edio, Rio de Janeiro, Elsevier, 2004, pg. 66.

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Ou seja, da que surge a justificao para a existncia do Estado, como um garantidor de direitos a todas as pessoas, uma organizao capaz de efetivar e garantir que todos sejam tratados de forma a se tornarem iguais.

3.3.3 Os direitos humanos de terceira gerao

Os chamados direitos humanos de terceira gerao surgem como consequncia da Segunda Guerra Mundial, quando se despertou a conscincia de um mundo dividido entre naes desenvolvidas e subdesenvolvidas, e correspondem ao terceiro elemento preconizado na Revoluo francesa: o princpio da fraternidade.136 Para Gorczevski

Se a liberdade foi o valor que fundamentou as liberdades pblicas (direitos de primeira gerao), e a igualdade fundamentou o acesso a todos os bens econmicos, sociais e culturais (segunda gerao), o principio da fraternidade que fundamenta este novos direitos.137

Fernndez-Largo afirma que o liberalismo serviu de fachada para a explorao do homem pelo homem; e que o socialismo ocultou um certo colonialismo econmico e cultural, mas que agora, a solidariedade, fraterna e altrusta, pode recuperar todos estes males, postulando uma repartio justa e equilibrada de todo progresso humano. 138 Para Morais estes novos direitos ultrapassam em seus limites subjetivos a figura de um indivduo, de um grupo ou de um determinado Estado139. Alm disso, afirma tratarem-se de direitos que no buscam a garantia ou segurana individual, como os de primeira gerao, sequer a garantia e segurana coletiva positiva, prpria dos de segunda gerao, mas, indo muito alm, destinam-se ao prprio gnero humano.140 Neste sentido, ensina Goi que
136

GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 76. 137 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 76. 138 FERNNDEZ-LARGO, Antonio Osuna, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 76. 139 MORAIS, Jos Luiz Bolzan de, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 76. 140 MORAIS, Jos Luiz Bolzan de, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 76.

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Si el titular de los derechos de primera generacin era el ser humano islado, y protagonista de los derechos de segunda generacin, eran los seres humanos em grupos, las nuevas circunstancias actuales exigenq eu la titularidad de los derechos corresponda, solidaria y universalmente, a todos los hombres. 141

Para Wolkmer os direitos de terceira gerao

esto relacionados com: (a) o direito ao meio ambiente saudvel, que abrange a preservao da natureza, portanto da biodiversidade, o desenvolvimento sustentvel e a qualidade de vida; (b) o direito ao desenvolvimento econmico, o que propicia uma igualdade justa entre os povos; (c) o direito a paz, atravs de uma convivncia pacifica e justa entre as naes, a autodeterminao do povos, ao desarmamento mundial, a preservao do patrimnio histrico e cultural; (d) o direito a informao, pelo livre acesso a todas as tcnicas e meios de comunicao para o conhecimento de toda informao disponvel em todos os lugares da terra.142

Pecebe-se que nesta fase o estado no mais visto como um poder desptico, e sim, como um poder capaz de garantir o equilbrio econmico-social.

3.3.4 Os direitos humanos de quarta gerao

At a terceira gerao dos direitos humanos a doutrina era bem pacfica quanto aos objetos e fundamentos de cada gerao, a partir da quarta gerao alguns autores divergem sobre os direitos elencados. Para Bonavides os direitos de quarta gerao esto relacionados com a democracia, o direito informao, o pluralismo, a efetivao dos direitos humanos, relacionados com a globalizao e neoliberalismo.143 J para Oliveira Junior e Wolkmer, os direitos de quarta gerao so relacionados a biotecnologia, biotica, e a engenharia gentica, e que tratem das questes jurdicas relativas ao incio, e desenvolvimento, a conservao e o fim da vida humana, como por exemplo, a reproduo humana assistida, aborto, eutansia, transplantes, clonagem, clulas tronco, etc.144

141

GOI, Jos Antonio Baigorri y otros, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 76-77. 142 WOLKMER, Antonio Carlos, apud GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 78. 143 BONAVIDES, Paulo, Curso de Direito Constitucional, pg. 526. 144 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 79.

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Bobbio, por sua vez, assevera que a quarta gerao traz os direitos relacionados a diversidade (sexo, idade, condies fsicas)145. Em suma, pode-se afirmar que esta quarta gerao trata de temas especficos relacionados aos ser humano.

3.3.5 Os direitos humanos de quinta gerao

Com o incio do novo milnio inicia-se uma nova fase, da sociedade virtual, ou seja, o desenvolvimento da ciberntica, das redes de computadores, do comrcio eletrnico, da inteligncia artificial, da realidade virtual, massificao da internet, fazendo surgir uma quinta gerao de direitos, os direitos da era digital.146 H, porm, divergncias entre os autores quanto aos direitos elencados nesta quinta gerao, da mesma forma, outros somente reconhecem as trs ou quatro primeiras geraes. Boff, resumindo as geraes de direitos humanos ensina que

Comeou com os direitos individuais, pessoais, fundamentais contra a prepotncia do Estado. Acrescentamos a isso a conscincia dos direitos sociais porque vivemos em sociedade. Direitos sociais e econmicos. Avanamos para os direitos que so os direitos chamados da terceira gerao, os direitos transindividuais, os direitos dos povos, os direitos das culturas, das minorias. Os direitos da quarta gerao, os direitos genticos. Da quinta gerao, os direitos das realidades virtuais, por que nos temos direito a nossa imagem. E a ultima gerao dos direitos, direitos ecolgicos, os direitos dos ecossistemas, mas fundamentalmente os direitos do superorganismo vivo que Gaya.147

Para finalizar, o autor demonstra o sentido maior dos direitos humanos.

todos os direitos procuram defender a vida e garantir os meios da vida, e os meios da vida so alimentao, sade, segurana, educao, moradia. Condies sem as quais a vida no humana ou ns no conseguimos reproduzir a vida. Ento servir a vida o grande desafio, a meta, o sonho a que se propem todos os que lutam pela causa dos direitos humanos.148

145

BOBBIO, Norberto, A era dos direitos, traduo de Carlos Nelson Coutinho, nova edio, Rio de Janeiro, Elsevier, 2004, pg 66. 146 GORCZERVSKI, Clovis, Direitos Humanos: dos primrdios da humanidade ao Brasil, Porto Alegre, Imprensa Livre, 2005, pg. 80. 147 BOFF, Leonardo, in Anais do Seminrio Internacional Os Desafios Contemporneos para os Direitos Humanos, Instituto de Pesquisas Sociais, Recife, 2005. Pg. 37. 148 BOFF, Leonardo, in Anais do Seminrio Internacional Os Desafios Contemporneos para os Direitos Humanos, Instituto de Pesquisas Sociais, Recife, 2005. Pg. 36.

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Os direitos humanos so uma grande evoluo, e a cada nova realidade, surgem novas necessidades e consequentemente novos direitos, o mais importante no a classificao destes direitos e sim, o seu reconhecimento, o seu respeito e a sua aplicao.

3.4

DIREITOS HUMANOS E A CONSTITUIO

Encerrado o regime militar com a promulgao de nova Constituio em 5 de outubro de 1988, o Brasil voltou a fazer parte da comunidade internacional de defesa dos direitos humanos. Vrios tratados sobre a matria, foram ratificados; como os dois Pactos Internacionais de 1966, aprovados pela Assembleia Geral das Naes Unidas149; a Conveno Americana de Direitos Humanos de 1969 150 ; a Conveno contra a Tortura e outros Tratamentos ou Penas Cruis, Desumanos ou Degradantes151.152 Os direitos humanos esto inseridos em nossa Constituio Federal passando a ocupar uma posio de supremacia no ordenamento jurdico brasileiro. Pela primeira vez, em nossa histria constitucional, eles so regulados no incio do documento, logo aps a declarao dos princpios fundamentais.153 Alm disso, reza o art. 5 que:

2 - Os direitos e garantias expressos nesta Constituio no excluem outros decorrentes do regime e dos princpios por ela adotados, ou dos tratados internacionais em que a Repblica Federativa do Brasil seja parte. 3 Os tratados e convenes internacionais sobre direitos humanos que forem aprovados, em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, por

149

Ratificados pelo Brasil pelo Decreto Legislativo n 226, de 12 de dezembro de 1991, e promulgados pelo Decreto n 592, de 6 de dezembro de 1992. 150 O Brasil aderiu Conveno por ato de 25 de setembro de 1992, A Conveno foi promulgada no Brasil pelo Decreto n 678, de 6 de novembro do mesmo ano. 151 Aprovada no Brasil pelo Decreto Legislativo n 4, de 23 de maio de 1989, e promulgada pelo Decreto n 40, de 15 de fevereiro de 1991. 152 COMPARATO, Fabio Konder, Os Direitos Humanos na Declarao Universal de 1948 e na Constituio Brasileira em Vigor, disponvel em <http://www.escoladegoverno.org.br/artigos/115-direitos-humanosdeclaracao-1948>, acesso: 08 de out. de 1012. 153 COMPARATO, Fabio Konder, Os Direitos Humanos na Declarao Universal de 1948 e na Constituio Brasileira em Vigor, disponvel em <http://www.escoladegoverno.org.br/artigos/115-direitos-humanosdeclaracao-1948>, acesso: 08 de out. de 2012.

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trs quintos dos votos dos respectivos membros, sero equivalentes s emendas constitucionais.154

Ou seja, todos os tratados e convenes que versam sobre direitos humanos que forem aprovados em dois turnos, em cada casa do congresso, por trs quintos dos votos sero recebidos em nosso ordenamento jurdico como emendas constitucionais. Isto , superiores s leis infraconstitucionais vigentes.

3.5

OS PRINCIPAIS DOCUMENTOS REFERENTES AOS DIREITOS HUMANOS

Vrios foram os documentos que marcaram a histria dos direitos humanos. Papisca, ensina que

No decorrer da linha do tempo, as fontes principais dos direitos humanos foram sendo construdas, em regra, atravs das lutas sociais: a Carta das Naes Unidas 1945; a Declarao Universal do Direitos Humanos 1948; convenes jurdicas internacionais adotadas pela ONU (dois pactos de 1966 sobre direitos civis, polticos, econmicos, sociais e culturais); convenes sobre genocdio 1948; Conveno relativa ao Estatuto dos Refugiados 1951; discriminao racial 1965; declarao sobre asilo territorial 1967; discriminao das mulheres 1979: Cdigo de Conduta para os Funcionrios Encarregados pela Aplicao da Lei 1979; conveno contra tortura e outros tratamentos ou penas cruis, desumanos ou degradantes 1984; conveno interamericana para prevenir e punir a tortura 1985; conjunto de princpios para a proteo de todas as pessoas sujeitas a qualquer forma de deteno ou priso 1988; as crianas 1989, assinado por 191 Estados, dentre os quais no aparecem os Estados Unidos; princpios bsicos sobre o uso da fora e de armas de fogo pelos funcionrios responsveis pela aplicao da lei 1990; declarao sobre a proteo de todas as pessoas contra desaparecimentos forados 1992; conveno interamericana sobre o desaparecimento forado de pessoas 1994. No mbito continental e subcontinental esto em vigor: a Conveno Europia pela Salvaguarda dos Direitos Humanos e das Liberdades Fundamentais (1950); a Conveno Interamericana (1969); a carta Africana dos Direitos do Homens e dos Povos (1981). Os estados rabes constituram a Carta rabe dos Direitos Humanos em 1994.155

154

BRASIL. Constituio (1988), Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituiao.htm>, acesso: 15 de out. de 2012. PAPISCA, Antonio, apud DALLAGO, Andreis Silvio, A polcia ostensiva como instrumento potencializador de direitos humanos e organizao comunitria , Dissertao de Mestrado Faculdade de Servio Social PUCRS Porto Alegre, 2004, pg. 52.

155

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Dentre os mencionados merece ateno especial, a Declarao Universal dos Direitos Humanos, O Cdigo de Conduta para os Encarregados pela Aplicao Da Lei156 e os Princpios bsicos para o uso da fora157 A Declarao Universal um documento histrico que marca o incio de uma nova era no que se refere a Direitos Humanos, pois, este documento apresenta os principais direitos das pessoas. A Declarao Universal dos Direitos Humanos foi aprovada em 1948 na Assembleia Geral da Organizao das Naes Unidas (ONU). O Cdigo de Conduta foi Adotado pela Assembleia Geral das Naes Unidas, no dia 17 de Dezembro de 1979, atravs da Resoluo n 34/169. O Cdigo formado por 8 artigos bem claros e precisos, que prescrevem quais so as atitudes esperadas pelo EAL e tambm quais as vedaes a esses funcionrios. O Cdigo de conduta funciona como um Cdigo de tica a ser respeitado por todos os encarregados pela aplicao da lei, dos pases participantes. No tocante ao uso da fora estabelece que: Art. 3. O policial poder usar fora somente
quando for estritamente necessrio e na medida que requeira o desempenho de suas tarefas
158

Outrossim, os comentrios ao artigo preveem que

a) Esta disposio salienta que o emprego da fora por parte dos funcionrios responsveis pela aplicao da lei deve ser excepcional. Embora admita que estes funcionrios possam estar autorizados a utilizar a fora na medida em que tal seja razoavelmente considerado como necessrio, tendo em conta as circunstncias, para a preveno de um crime ou para deter ou ajudar deteno legal de delinquentes ou de suspeitos, qualquer uso da fora fora deste contexto no permitido. b) A lei nacional restringe normalmente o emprego da fora pelos funcionrios responsveis pela aplicao da lei, de acordo com o princpio da proporcionalidade. Deve-se entender que tais princpios nacionais de proporcionalidade devem ser respeitados na interpretao desta disposio. A presente disposio no deve ser, em nenhum caso, interpretada no sentido da autorizao do emprego da fora em desproporo com o legtimo objectivo a atingir. c) O emprego de armas de fogo considerado uma medida extrema. Devem fazer-se todos os esforos no sentido de excluir a utilizao de armas de fogo, especialmente contra as crianas. Em geral, no devero utilizar-se armas de fogo, excepto quando um suspeito oferea resistncia armada, ou quando, de qualquer forma coloque em perigo vidas alheias e no haja suficientes medidas menos extremas para o dominar

156 157

Anexo 1 Anexo 2 158 Cdigo de Conduta para os Encarregados pela Aplicao da Lei , disponvel em <http://www.mp.sp.gov.br/portal/page/portal/cao_civel/cadeias/doutrina/Codigo de Conduta Funcionrios aplicao da Lei.pdf >, acesso: 20 de out. de 2012.

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ou deter. Cada vez que uma arma de fogo for disparada, dever informar-se prontamente as autoridades competentes. 159

J o documento Princpios Bsicos para o Uso da Fora, reza que os governos devem adotar medidas para minimizar o uso da fora, especialmente o uso da arma de fogo, criando formas menos letais para desempenhar suas funes, alm disso, disciplina os procedimentos a ser adotados pelos encarregados pela aplicao da lei, quando tiverem que usar da fora para desempenhar suas funes. Alm destes documentos, existem outros que versam sobre direitos humanos ou uso da fora, porm, no objetivo deste trabalho esgotar todos os documentos.

159

Cdigo de Conduta para os Encarregados pela Aplicao da Lei , disponvel em <http://www.mp.sp.gov.br/portal/page/portal/cao_civel/cadeias/doutrina/Codigo de Conduta Funcionrios aplicao da Lei.pdf >, acesso: 20 de out. de 2012.

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CAPTULO III - DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

O presente captulo versa sobre a dignidade da pessoa humana, desde sua conceituao e histrico at a sua posio de fundamento constitucional.

4.1

CONSIDERAES PRELIMINARES

O termo dignidade da pessoa humana est amplamente ligado aos direitos humanos e consequentemente aos direitos fundamentais ao passo que Ana Paula de Barcellos afirma que s ter respeitada a sua dignidade o indivduo cujos direitos fundamentais forem observados e realizados, mesmo que, a dignidade no se esgote neles.160 J para Sarlet

[...] O reconhecimento e proteo da dignidade da pessoa pelo Direito resulta justamente de toda uma evoluo do pensamento humano a respeito do que significa este ser humano e de que a compreenso do que ser pessoa e de quais valores que lhe so inerentes que acaba por influenciar ou mesmo determinar o modo pelo qual o Direito reconhece e protege esta dignidade.161

Rizzattto Nunes ensina que para definir dignidade preciso levar em conta todas as violaes praticadas, para, contra elas, lutar. Neste pensamento, a dignidade da pessoa humana tida como uma conquista da razo tico-jurdica, fruto da reao histria de atrocidades que marca a experincia humana.162 Ingo Wolfgang Sarlet nos ensina que:

Temos por dignidade da pessoa humana a qualidade intrnseca e distintiva de cada ser humano que o faz merecedor do mesmo respeito e considerao por parte do Estado e da comunidade, implicando, neste sentido, um complexo de direitos e deveres fundamentais que assegurem a pessoa tanto contra todo e qualquer ato de cunho degradante e desumano, como venham a lhe garantir as condies essenciais
160

BARCELLOS, Ana Paula de, A eficcia Jurdica dos princpios constitucionais: o principio da dignidade da pessoa humana, Rio de Janeiro, Renovar, 2002, pg. 110/111. 161 SARLET, Ingo Wolfgang, As dimenses da dignidade da pessoa humana: construindo uma compreenso jurdico-constitucional necessria e possvel. In SARLET, Ingo Wolfgang, Dimenses da Dignidade, Ensaios de Filosofia do Direito e Direito Constitucional, Porto Alegre, Livraria do Advogado, Pg. 16. 162 NUNES, Rizzatto, O princpio constitucional da dignidade da pessoa humana doutrina e jurisprudncia, 3 Ed. So Paulo, Saraiva, 2010, pg. 62-63.

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mnimas para uma vida saudvel, alm de propiciar e promover sua participao ativa corresponsvel nos destinos da prpria existncia e da vida em comunho dos demais seres humanos, mediante o devido respeito aos demais seres que integram a rede da vida.

O conceito de Sarlet bastante amplo, pois, trata a dignidade sob vrias dimenses, explicitando a relevncia do tema para o seres humanos no sentido de garantir o mnimo de respeito ao cidado pela sua qualidade de ser humano.

4.2

A ORIGEM DO CONCEITO DE DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

No oriente com Lao-tse, Confcio ou profetas surge a ideia do homem como ser superior, grande, perfeito, autossuficiente, precedendo a ideia Kantiana de autonomia que estaria na dignidade humana. Nos textos do Antigo Testamento tambm se encontram referncias relativas ao homem, que poderiam vincular a origem da religio com a idia de dignidade.163 Na Grcia, no sculo de Pricles as ideias de dignidade foram um pouco mais desenvolvidas, reaparecendo a ideia de superioridade, que o leva a ideia de liberdade, tanto psicolgica quanto moral.164 Sarlet destaca que no perodo estoico:
[...] a dignidade era tida como a qualidade que, por ser inerente ao ser humano, o distinguia das demais criaturas, no sentido de que todos os seres humanos so dotados da mesma dignidade, noo esta que se encontra, por sua vez, intimamente ligada noo da liberdade pessoal de cada individuo (o homem como ser livre e responsvel por seus atos e seu destino), bem como a ideia de que todos os seres humanos, no que diz respeito a sua natureza, so iguais em dignidade. 165

Para Peces-Barba, na idade mdia a nica dignidade existente a baseada na imagem de Deus ou na dignidade como honra, cargo ou ttulo, como imagem ou aparncia de cada um
163

PECES-BARBA, Gregorio, La dignidade de la persona desde la Filosofa del Derecho , traduo livre, 2 edicin, Madrid, Dykinsonm 2003, pg. 21. 164 PECES-BARBA, Gregorio, La dignidade de la persona desde la Filosofa del Derecho , traduo livre, 2 edicin, Madrid, Dykinsonm 2003, pg. 23. 165 SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 4 ed. rev. Atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2006, pg. 32-33.

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perante a sociedade. Ou seja, a dignidade medieval no mesma reconhecida atualmente como dignidade humana pois, no autnoma e no conduz ao desenvolvimento individual da condio humana, e no comea no prprio indivduo.166 Samuel Pufendorf o primeiro jus naturalista que afirma que o Direito Natural existiria ainda que Deus no existisse, ou seja, ele baseia o direito natural na razo.167 A dignidade abandona de vez seu vis sacro com o pensamento de Imannuel Kant, que concebia a dignidade como autonomia tica do ser humano.168 Para Mallmann Na verdade parece haver um consenso na doutrina filosfico constitucional no sentido de se considerar o princpio da dignidade da pessoa humana a partir da construo terica Kantiana.169 Sarlet reza que Kant constri sua concepo partindo da natureza racional do ser humano, na qual a autonomia da vontade um atributo encontrado apenas nos seres racionais, constituindo, desta forma, fundamento da dignidade da natureza humana.170 Em Fundamentao da metafsica dos costumes, Kant afirma que no reino dos fins tudo tem um preo ou uma dignidade. Quando uma coisa tem um preo, pode pr-se em vez dela qualquer outra como equivalente; mas quando uma coisa est acima de todo o preo, e, portanto, no permite equivalente, ento tem ela dignidade.171 Neste sentido, entende-se que a dignidade constitui um valor interno da pessoa humana, superior a qualquer preo, sendo que, no admite substituto equivalente.172 Quanto a uma pequena corrente que afirma que o ser humano no pode querer ocupar um lugar privilegiado em relao aos demais seres vivos, Sarlet esclarece que [...] no significa privilegiar a espcie humana acima de outras espcies, mas sim, aceitar que no

166

PECES-BARBA, Gregorio, La dignidade de la persona desde la Filosofa del Derecho , traduo livre, 2 edicin, Madrid, Dykinsonm 2003, pg. 27-28. 167 PECES-BARBA, Gregorio, La dignidade de la persona desde la Filosofa del Derecho , traduo livre, 2 edicin, Madrid, Dykinsonm 2003, pg. 41. 168 SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 4 ed. rev. Atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2006, pg. 37. 169 MALLMANN, Carlos Henrique, Os direitos sociais e o princpio da dignidade da pessoa humana como instrumentos de efetivao do mnimo existencial, dissertao de direito, Itaja: UNIVALI, 2010, p. 67. 170 SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 4 ed. rev. Atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2006, pg. 37. 171 KANT, Immanuel, Fundamentao da metafisica dos costumes, traduzido por Leopoldo Holzbacch, So Paulo, Editora Martin Claret 2008, pg. 77. 172 MARTINS, Flademir Jernimo Belinati apud MALLMANN, Carlos Henrique, Os direitos sociais e o princpio da dignidade da pessoa humana como instrumentos de efetivao do mnimo existencial, dissertao defendida no curso de mestrado, Itaja: UNIVALI, 2010, pg. 67.

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reconhecimento da dignidade da pessoa humana resultam obrigaes para com outros seres e correspondentes deveres mnimos e anlogos de proteo.173 J para Hegel, o ser humano no nasce digno, mas torna-se digno a partir do momento em que assume sua condio de cidado.174 Alguns autores, como Marx, Merleau-Ponty e Skinner, negaram qualquer fundamentao religiosa ou metafsica da dignidade da pessoa humana. Porm, mesmo assim, o maior expoente da dignidade da pessoa humana Kant.175

4.3

A DIGNIDADE COMO PRINCPIO

Para Rizzatto Nunes, o mais importante direito fundamental constitucionalmente garantido o da dignidade da pessoa humana, pois a dignidade o primeiro fundamento de todo o sistema constitucional posto e o ltimo arcabouo da guarida dos direitos individuais.176 Porm, a positivao dos princpio da dignidade da pessoa humana relativamente recente, sendo que passou a ser reconhecida expressamente nas constituies, notadamente aps ter sido consagrada pela Declarao Universal da ONU de 1948.177 Martins constata que a primeira referncia constitucional a dignidade da pessoa humana parece ser encontrada na constituio Mexicana de 1917, que rezava que a dignidade humana era um valor que deveria orientar o sistema educacional do pas.178 No entanto, somente a lei fundamental da Alemanha de 1949 que a dignidade vista como uma formulao principiolgica, inclusive com status de direito fundamental, sendo que

173

SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 4 ed. rev. Atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2006, pg. 42-43. 174 SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 4 ed. rev. Atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2006, pg. 42-43. 175 SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, pg. 44-45. 176 NUNES, Rizzatto, O princpio constitucional da dignidade da pessoa humana doutrina e jurisprudncia, 3 Ed. Saraiva, So Paulo, 2010, pg. 62-63. 177 SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, pg. 44-45. 178 MARTINS, Flademir Jernimo Belinati, apud MALLMANN, Carlos Henrique, Os direitos sociais e o princpio da dignidade da pessoa humana como instrumentos de efetivao do mnimo existencial, dissertao defendida no curso de mestrado, Itaja: UNIVALI, 2010, pg. 83.

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estabelece em seu artigo 1, no 1, que: a dignidade humana inviolvel. Respeit-la e proteg-la obrigao de todos os poderes estatais.179 Segundo Carlos Henrique Mallmann, a primeira Constituio brasileira a tratar do princpio da dignidade da pessoa humana como fundamento da Repblica e do Estado Democrtico de Direito, foi a de 1988, porm outras constituies anteriores j faziam referncia ao tema

A Constituio de 1934 que expressa a necessidade de que a ordem econmica fosse organizada de modo que possibilitasse a todos existncia digna (artigo 15). A Constituio de 1946 faz expressa aluso garantia do trabalho humano como meio de possibilitar esta existncia digna (artigo 145). J a Constituio de 1967 estabeleceu que a ordem econmica teria por fim realizar a justia social, com base em alguns principio, entre eles o da valorizao do trabalho como condio da 180 dignidade humana (artigo 157, II).

Antes da Constituio de 1988, a dignidade da pessoa humana s era prevista como uma norma interpretadora de certos assuntos, mas nunca como princpio geral ou fundamento da Carta Maior.

4.4

A DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA NA CONSTITUIO FEDERAL

A constituio Brasileira de 1988 consagrou, no titulo dos princpios fundamentais, a dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos no Estado Democrtico de direito (artigo 1, III da CF)181 Ingo Wolfgang Sarlet assevera que com a consagrao da dignidade da pessoa humana como um dos fundamentos do nosso Estado democrtico de Direito, a Constituio Federal de 1988, reconhece que o Estado que existe em funo da pessoa humana, ou seja, o ser

179

SILVA, Jos Afonso da, Apud MALLMANN, Carlos Henrique, Os direitos sociais e o princpio da dignidade da pessoa humana como instrumentos de efetivao do mnimo existencial, dissertao defendida no curso de mestrado, Itaja: UNIVALI, 2010, pag. 83. 180 MALLMANN, Carlos Henrique, Os direitos sociais e o princpio da dignidade da pessoa humana como instrumentos de efetivao do mnimo existencial, dissertao defendida no curso de mestrado, Itaja: UNIVALI, 2010, pg. 84-85. 181 BRASIL. Constituio (1988), Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituiao.htm>, acesso: 15 de out. de 2012.

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humano o fim, e no o meio da atividade estatal.182 Desta forma, toda a atividade do Estado deve estar voltada para o ser humano. A Constituio brasileira de 1988 no incluiu a dignidade da pessoa humana no rol dos direitos fundamentais, foi mais alm, e o positivou na condio de princpio jurdicoconstitucional fundamental. 183

[...] o dispositivo (o texto) no se confunde com a norma (ou normas) nele contida, nem com as posies jurdicas (direitos) por esta outorgadas, j que cada direito fundamental pressupe na esteira do que leciona Alexy necessariamente uma norma jus fundamental que o reconhea. [...] verifica-se que o dispositivo constitucional (texto) no qual se encontra enunciado a dignidade da pessoa humana (artigo 1, III da CF) contem no apenas mais de uma norma, mas que esta (s), para alm de seu enquadramento na condio de principio e regra (e valor) fundamental, (so) tambm fundamento de posies jurdico-subjetivas, isto , norma (s) definidora (s) de direitos e garantias, mas tambm de deres fundamentais. 184

A dignidade, como qualidade intrnseca da pessoa humana no pode ser concedida pelo ordenamento jurdico, sendo que, quando se fala em direito a dignidade, se est, na verdade, a considerar o direito a reconhecimento, respeito, proteo e at mesmo promoo de desenvolvimento da dignidade, ou seja, a dignidade no pode ser propriamente um direito fundamental.185 Flademir Martins advoga que

A dignidade da pessoa humana, enquanto valor fonte do sistema constitucional, condiciona a interpretao e aplicao de todo o texto, conferindo unidade axiolgico-normativa aos diversos valores dispositivos constitucionais, [...] e em face da Constituio de 1988, por fora de sua proeminncia axiolgica sobre os demais valores, temos que uma das principais funes do principio da dignidade da pessoa humana repousa, ento, na circunstancia de ser elemento que confere unidade de sentido e legitimidade a uma determinada ordem constitucional. 186

Flavia Piovesan, no mesmo sentido, ensina que

182

SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 4 ed. rev. Atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2006, pg. 75. 183 SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 4 ed. rev. Atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2006, pg. 77. 184 SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 4 ed. rev. Atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2006, pg. 78-79. 185 SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 4 ed. rev. Atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2006, pg. 87. 186 MARTINS, Flademir Jernimo Belinati, apud MALLMANN, Carlos Henrique, Os direitos sociais e o princpio da dignidade da pessoa humana como instrumentos de efetivao do mnimo existencial , dissertao defendida no curso de mestrado, Itaja: UNIVALI, 2010, p. 88.

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A dignidade da pessoa humana, [...] est erigida como principio matriz da constituio, imprimindo-lhe unidade de sentido, condicionando a interpretao das suas normas e revelando-se, ao lado dos Direitos e garantias Fundamentais, como cnone constitucional que incorpora as exigncias de justia e dos valores ticos, conferindo suporte axiolgico a todo o sistema jurdico brasileiro. 187

Ainda para a autora

no valor da dignidade da pessoa humana que a ordem jurdica encontra seu prprio sentido, sendo seu ponto de partida e seu ponto de chegada, na tarefa de interpretao normativa. Consagra-se assim, dignidade da pessoa humana como 188 verdadeiro super principio a orientar o Direito Internacional e o Interno.

Alexy advoga que a dignidade atua como um mandado de otimizao, ordenando algo [...] que deve ser realizado na maior medida possvel, considerando as possibilidades fticas e jurdicas existentes, ao passo que as regras contem prescries imperativas de conduta.189 Questiona-se se todos os direitos e garantias fundamentais encontram seu fundamento direto, imediato e igual na dignidade da pessoa humana. Sarlet, neste sentido, afirma que verifica-se que a relao entre os direitos fundamentais e dignidade indissocivel, e que mesmo nos que no merecem referencia expressa, o principio da dignidade esta presente na condio de valor informador da ordem jurdica.190 A dignidade da pessoa humana, na condio de valor fundamental, exige e pressupe o reconhecimento e proteo dos direitos fundamentais. Edilson Pereira de Farias esclarece que:

O principio fundamental da dignidade humana cumpre um relevante papel na arquitetura constitucional: o de fonte jurdico-positiva de direitos fundamentais. Aquele principio o valor que d unidade e coerncia ao conjunto dos direitos fundamentais. Destarte, o extenso rol de direitos e garantias fundamentais consagrados no ttulo II da Constituio federal de 1988 traduz uma especificao e densificao do principio fundamental da dignidade da pessoa humana (art. 1, III). Em suma os direitos fundamentais so uma primeira e importante concretizao desse ultimo principio, que se trate dos direitos e deveres individuais e coletivos (art.
187

PIOVESAN, Flvia, Direitos humanos e o direito constitucional internacional, 13 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2012, pg. 54. 188 PIOVESAN, Flvia, Direitos humanos e o direito constitucional internacional , 13 ed. rev. e atual, So Paulo, Saraiva, 2012, pg. 54. 189 ALEXY, Robert. Teoria dos Direitos Fundamentais, Traduo de Virglio Afonso da Silva, So Paulo, Malheiros, 2011, pg. 90. 190 SARLET, Ingo Wolfgang. A Dignidade da Pessoa Humana e Direitos Fundamentais na Constituio Federal de 1988, 4 ed. rev. Atual. Porto Alegre, Livraria do Advogado, 2006, pg. 89-90.

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5), dos direitos sociais (arts. 6 a 11) ou dos direitos polticos (arts. 14 a 17). Ademais, aquele principio funcionara como uma clausula aberta no sentido de respaldar o surgimento de direitos novos no expressos na Constituio de 1988, mas nela implcitos, seja em decorrncia do regime e princpios por ela adotados, ou em virtude de tratados internacionais em que o Brasil seja parte, reforando, assim, o disposto no art. 5, 2. Estreitamente relacionado com essa funo, pode se mencionar a dignidade da pessoa humana como critrio interpretativo do inteiro 191 ordenamento constitucional

Ou seja, todos os direitos fundamentais, previstos na Constituio so instrumentos de assegurar o respeito dignidade da pessoa humana.

4.5

POLICIA, DIREITOS HUMANOS E DIGNIDADE

At meados de 2008, o Brasil foi vrias vezes apontado, perante a Comisso Interamericana de Direitos Humanos, como responsvel pela violao da Conveno de 1969. Sendo que, em dois desses casos, a Comisso, no tendo obtido satisfao das autoridades brasileiras, denunciou o Brasil perante a Corte Americana de Direitos Humanos.192

Sucede que o maior nmero de violaes graves de direitos humanos ocorre, entre ns, no mbito estadual e no federal, em razo de violncias praticadas por policiais militares ou pelo mau funcionamento da Justia estadual. A Conveno Americana de Direitos Humanos dispe, em seu art. 28, 2, que no tocante s disposies relativas s matrias que correspondem competncia das entidades componentes da federao, o governo nacional deve tomar imediatamente as medidas pertinentes, em conformidade com sua constituio e suas leis, a fim de que as autoridades competentes das referidas entidades possam adotar as disposies cabveis para o cumprimento desta Conveno.193

Para atender a essa obrigao internacional que a Emenda Constitucional n 45, de 2004, determinou que

191

FARIAS, Edilson pereira de, apud MATTAR, Joaquim Jos Marques, A dignidade da pessoa humana como fundamento do Estado Democrtico de Direito , Revista Eletrnica de Direito de estado, disponvel em <http://www.direitodoestado.com/revista/REDE-23-JULHO-2010-JOAQUIM-MATTAR.pdf>, acesso: 20 de out., pg. 12-13. 192 COMPARATO, Fabio Konder, Os Direitos Humanos na Declarao Universal de 1948 e na Constituio Brasileira em Vigor, disponvel em <http://www.escoladegoverno.org.br/artigos/115-direitos-humanosdeclaracao-1948>, acesso: 08 de out. de 1012. 193 COMPARATO, Fabio Konder, Os Direitos Humanos na Declarao Universal de 1948 e na Constituio Brasileira em Vigor, disponvel em <http://www.escoladegoverno.org.br/artigos/115-direitos-humanosdeclaracao-1948>, acesso: 08 de out. de 1012.

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Art. 109, 5 nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o ProcuradorGeral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal194

Ou seja, se o Procurados Geral da Repblica entender que houve uma grave violao de direitos humanos, ele pode solicitar ao STJ, que o inqurito ou processo seja deslocado para a competncia da Justia Federal. Outrossim, foi implantado no Brasil por meio do Decreto n 1.904 de 13 de maio de 1996, o Programa Nacional de Direitos Humanos, um programa do Governo Federal criado, com base no art. 84, inciso IV, da Constituio, cujo texto legal segue abaixo:

Art. 1 Fica institudo o Programa Nacional de Direitos Humanos - PNDH, contendo diagnstico da situao desses direitos no Pas e medidas para a sua defesa e promoo, na forma do Anexo deste Decreto. Art. 2 O PNDH objetiva: I - a identificao dos principais obstculos promoo e defesa dos diretos humanos no Pas; II - a execuo, a curto, mdio e longo prazos, de medidas de promoo e defesa desses direitos; III - a implementao de atos e declaraes internacionais, com a adeso brasileira, relacionados com direitos humanos; IV - a reduo de condutas e atos de violncia, intolerncia e discriminao, com reflexos na diminuio das desigualdades sociais; V - a observncia dos direitos e deveres previstos na Constituio, especialmente os dispostos em seu art. 5; VI - a plena realizao da cidadania. Art. 3 As aes relativas execuo e ao apoio do PNDH sero prioritrias. Art. 4 O PNDH ser coordenado pelo Ministrio da Justia, com a participao e apoio dos rgos da Administrao Pblica Federal. Pargrafo nico. Cada rgo envolvido designar uma coordenao setorial, responsvel pelas aes e informaes relativas execuo e ao apoio do PNDH.

194

BRASIL. Constituio (1988), Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituiao.htm>, acesso: 15 de out. de 2012.

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Art. 5 Os Estados, o Distrito Federal, os Municpios e as entidades privadas podero manifestar adeso ao PNDH. Art. 6 As despesas decorrentes do cumprimento do PNDH correro conta de dotaes oramentrias dos respectivos rgos participantes. Art. 7 O Ministro de Estado da Justia, sempre que necessrio, baixar portarias instrutorias execuo do PNDH.195

Este programa est em sua 3 edio, e j trouxe alguns resultados, como por exemplo, a expedio de uma portaria interministerial disciplinando o uso da fora pelas instituies de segurana pblica196.

195

BRASIL, Decreto no 1.904 de 13 de maio de 1996, que Institui o Programa Nacional de Direitos Humanos PNDH, disponvel em < http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto/d1904.htm>, acesso: 20 de out. de 2012. 196 Anexo 3.

60

CAPTULO IV - USO PROGRESSIVO DA FORA

A aplicao da lei exige, dos seus encarregados, algumas caractersticas, sendo que, para Rover
As palavras-chave na aplicao da lei sero negociao, mediao, persuaso, resoluo de conflitos. Comunicao o caminho prefervel para se alcanas os objetivos de uma aplicao da lei legtima. Contudo, os objetivos da legitima aplicao no podem sempre ser atingidos pelos meios da comunicao, permanecendo basicamente duas escolhas. Ou a situao deixada como est e o objetivo da aplicao no ser atingido, ou os encarregados da aplicao da lei decidem usar a fora para alcanar o objetivo.197(Grifo do autor)

No Brasil, como em todos os lugares, o uso da fora sempre questionado, principalmente quando utilizado de forma indevida. H de se lembrar, que o uso da fora tem como fundamento, o atributo da coercibilidade do poder do polcia. Porm, necessrio lembrar que toda atividade estatal est voltada para o ser humano, e consequentemente deve a sua dignidade e seus direitos ser respeitados. Buscando criar um mecanismo de frenagem aos abusos cometidos por policiais, criouse a doutrina do Uso Progressivo da Fora, que reza que deve haver um equilbrio entre o atributo da coercibilidade do Estado e o direito de liberdade do indivduo, e para tanto cria um escalonamento de fora por parte do agente estatal com base na atitude do cidado. Gilberto Wolf ensina que: O Uso Progressivo da Fora a seleo adequada de opes de fora pelo EAL em resposta ao nvel de submisso do interno a ser controlado198. Ou seja, um instrumento que define qual procedimento ou nvel de fora deve ser empregado na conteno do agressor. Para Graves e Connor:

A aplicao progressiva da fora compreende trs elementos principais de ao: Instrumento, tticas e uso do tempo:

197

ROVER, Ceer de, Para Servir e Proteger, Direitos Humanos e Direito Internacional Humanitrio para Foras Policias e de Segurana, Traduzido por Slvia Backes e Ernani S. Pilla, 4 Ed. Genebra, Comit Internacional da Cruz Vermelha, 2005. 198 WOLF, Gilberto. ABORDAGEM POLICIAL: Um Estudo de Caso de Ocorrncia de Altssimo Risco (oitenta e uma folhas). Monografia apresentada Faculdades Integradas de Cuiab, Curso de Ps-Graduao Lato Sensu em Segurana Pblica e Cidadania. Associao Metropolitana de Ensino Superior (AMES), Faculdades Integradas de Cuiab (FIC), Cuiab, 2010. Pg. 26.

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a) Os INSTRUMENTOS incluem os tpicos disponveis no currculo dos programas de treinamento da organizao penitenciria, tais como, armas e equipamentos disponveis, os procedimentos, perspectivas comportamentais, dentre outros; b) As TTICAS incorporam os instrumentos s estratgias consideradas necessrias e variveis no contexto da iniciativa de represso; c) O TEMPO demonstrado pela presteza da resposta do EAL as aes do 199 indivduo, medidas em termos da instantaneidade e da necessidade.

O ponto central da teoria do uso progressivo da fora a diviso da fora em nveis diferentes, de forma gradual e progressiva. O nvel de fora a ser utilizado o que se adequar melhor as circunstncia dos riscos encontrados, bem como da ao dos indivduos suspeitos durante um confronto.200

5.1

FUNDAMENTOS LEGAIS DO USO DA FORA

O Cdigo de Processo Penal, quando disciplina a priso, reza que o uso da fora uma exceo, que somente se justifica em casos taxativos: Art. 284. No ser permitido o emprego de fora, salvo a indispensvel no caso de resistncia ou de tentativa de fuga do preso201. Outrossim, o artigo, 293 permite o uso da fora fsica para adentrar em residncia, caso haja resistncia do proprietrios, quando houver mandado de priso

Art. 293. Se o executor do mandado verificar, com segurana, que o ru entrou ou se encontra em alguma casa, o morador ser intimado a entreg-lo, vista da ordem de priso. Se no for obedecido imediatamente, o executor convocar duas testemunhas e, sendo dia, entrar fora na casa, arrombando as portas, se preciso; sendo noite, o executor, depois da intimao ao morador, se no for atendido, far guardar todas as sadas, tornando a casa incomunicvel, e, logo que amanhea, arrombar as portas e efetuar a priso202.

199

GRAVES E CONNOR, 1994 apud WOLF, Gilberto. ABORDAGEM POLICIAL: Um Estudo de Caso de Ocorrncia de Altssimo Risco (oitenta e uma folhas). Monografia apresentada Faculdades Integradas de Cuiab, Curso de Ps-Graduao Lato Sensu em Segurana Pblica e Cidadania. Associao Metropolitana de Ensino Superior (AMES), Faculdades Integradas de Cuiab (FIC), Cuiab, 2010. Pg. 26. 200 GRAVES E CONNOR, 1994 apud WOLF, Gilberto. ABORDAGEM POLICIAL: Um Estudo de Caso de Ocorrncia de Altssimo Risco (oitenta e uma folhas). Monografia apresentada Faculdades Integradas de Cuiab, Curso de Ps-Graduao Lato Sensu em Segurana Pblica e Cidadania. Associao Metropolitana de Ensino Superior (AMES), Faculdades Integradas de Cuiab (FIC), Cuiab, 2010. Pg. 26. 201 BRASIL, Decreto Lei n 3.689 de 03 de outubro de 1941, que institui o Cdigo de Processo Penal, disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del3689Compilado.htm>, acesso: 08 de set. de 2012. 202 BRASIL, Decreto Lei n 3.689 de 03 de outubro de 1941 que institui o Cdigo de Processo Penal, disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del3689Compilado.htm>, acesso: 08 de set. de 2012.

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Vale ressaltar que alm de permitir o uso da fora a lei cria excludentes de ilicitude que fazem com que a conduta, embora tpica no seja considerada antijurdica, ou seja, o Direito Penal cria causas de justificao, ou tipos permissivos. Neste sentido, Zaffaroni e Piarangeli ensinam que H tipos permissivos ou causas de justificao que se encontram na parte geral do Cdigo Penal (arts. 23, 24 e 25). Outros esto na parte especial do Cdigo Penal, constituindo as chamadas justificaes especficas203. As causas de justificao previstas no artigo 23 do Cdigo Penal so:

Art. 23 - No h crime quando o agente pratica o fato: I - em estado de necessidade; II - em legtima defesa; III - em estrito cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito 204.

Por legtima defesa entende-se quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem205. Prtica que pode ser configurada, por exemplo, quando eventualmente, resistindo ativamente o preso e investindo contra policiais, podem estes alegar legtima defesa e, nessa hiptese, se houver necessidade, dentro dos critrios de moderao que regem a excludente, at matar o agressor206. Do mesmo modo, quando estiver atuando em estrito cumprimento do dever legal sua conduta tida como lcita, no incorrendo em qualquer penalidade. O estrito cumprimento do dever legal consiste na realizao de um fato tpico, por fora do desempenho de uma obrigao imposta por lei. 207 . Complementando, pode-se afirmar que trata-se da ao praticada em cumprimento de um dever imposto por lei, penal ou extrapenal, mesmo que cause leso a bem jurdico de terceiro.208

203

ZAFFARONI, Eugnio Ral e PIARANGELI, Jos Henrique, Manual de Direito Penal Brasileiro, volume 1: parte geral, 7 Ed. rev. e atual. So Paulo, Revista dos Tribunais, 2008, pg 497. 204 BRASIL, Decreto Lei n 2.848 de 07 de dezembro de 1940, que institui o Cdigo Penal, disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del2848compilado.htm>, acesso: 08 de set. de 2012. 205 BRASIL, Decreto Lei n 2.848 de 07 de dezembro de 1940, que institui o Cdigo Penal, disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/Del2848compilado.htm>, acesso: 08 de set. de 2012. 206 NUCCI, Guilherme de Souza, Cdigo de Processo Penal Comentado, 9 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo Editora Revista dos Tribunais, 2010, pg. 251. 207 CAPEZ, Fernando, Cdigo penal comentado, Porto Alegre, Verbo jurdico, 2008, pg. 63. 208 NUCCI, Guilherme de Souza, Cdigo Penal Comentado, 10 ed. rev., atual. e ampl. So Paulo, Editora Revista dos Tribunais, 2009, pg. 587.

63

J o Cdigo de Processo Penal Militar destina um artigo especialmente para tratar sobre o usa da fora e estipula que

Art. 234. O emprego de fora s permitido quando indispensvel, no caso de desobedincia, resistncia ou tentativa de fuga. Se houver resistncia da parte de terceiros, podero ser usados os meios necessrios para venc-la ou para defesa do executor e auxiliares seus, inclusive a priso do ofensor. De tudo se lavrar auto subscrito pelo executor e por duas testemunhas. Emprego de algemas209 1 O emprego de algemas deve ser evitado, desde que no haja perigo de fuga ou de agresso da parte do preso, e de modo algum ser permitido, nos presos a que se refere o art. 242. Uso de armas 2 O recurso ao uso de armas s se justifica quando absolutamente necessrio para vencer a resistncia ou proteger a incolumidade do executor da priso ou a de auxiliar seu210.

Nota-se, desta forma, que a legislao embora faa limitaes, permite o uso da fora quando necessrio para impor o poder do Estado sobre o indivduo. Esta imposio deriva da coercibilidade, um dos atributos do poder de polcia. Para Hely Lopes Meirelles poder de polcia a faculdade de que dispe a Administrao Pblica para condicionar e restringir o uso e gozo de bens, atividades e direitos individuais, em benefcio da coletividade ou do prprio Estado211. Ou ainda, segundo o mesmo autor, [...] o mecanismo de frenagem de que dispe a administrao pblica para conter os abusos do direito individual212. Quanto a coercibilidade o jurista afirma que O atributo da coercibilidade do ato de polcia justifica o emprego da fora fsica quando houver oposio do infrator. 213
209

STF Smula Vinculante n 11 - Sesso Plenria de 13/08/2008 - DJe n 157/2008, p. 1, em 22/8/2008 - DO de 22/8/2008, p. 1 Uso de Algemas - Restries - Responsabilidades do Agente e do Estado - Nulidades S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado, disponvel em <http://www.dji.com.br/normas_inferiores/regimento_interno_e_sumula_stf/0011vinculante.htm>, acesso: 08 de out. de 2012. 210 BRASIL, Decreto Lei n 1.002 de 21 de outubro de 1969, que institui o Cdigo de Processo Penal Militar, disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/decreto-lei/del1002.htm>, acesso: 08 de set. de 2012. 211 MEIRELLES, Hely Lopes, Direito Administrativo Brasileiro, 35 ed. So Paulo, Malheiros, 2009, pg. 138.
212

MEIRELLES, Hely Lopes, Direito Administrativo Brasileiro, 35 ed. So Paulo, Malheiros, 2009, pg. 138.

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No mesmo sentido Antonio Carlos Carballo Blanco reza que:

O estado a instituio da nao poltica, social e juridicamente organizada, com territrio definido e soberania reconhecida, detentora do monoplio do uso da violncia, dirigida por um governo, cuja legitimidade resulta do pacto ou contrato social consentido e celebrado entre as foras vivas de uma determinada sociedade. No mbito das instituies de governo, em particular, as instituies de segurana pblica, o conceito que permeia o uso legtimo da fora legal tem origem nas relaes sociais que expressam poder, ou seja, nas relaes de poder propriamente ditas, tanto as relaes relacionadas com o espectro institucional que norteia a organizao do estado (poderes polticos do estado, exercidos pelo legislativo, 214 judicirio e executivo) quanto quelas que esto presentes no cotidiano social.

Discorda-se do autor, quando o mesmo usa o termo violncia, dando a entender que a fora poderia ser aplicada sob qualquer pretexto e de forma indiscriminada sobre o particular, quando, na verdade, o uso da fora deve respeitar certos princpios.

5.1.2 Princpios que regem o uso da fora

Segundo Joo Cavalim de Lima so requisitos para o uso da fora a

1) Legalidade Os agentes da lei somente recorrero ao uso da fora, quando todos os outros meios para atingir um objetivo legtimo tenham falhado [...]. 2) Necessidade Os agentes da lei no exerccio de suas atividades s empregaro o uso da fora dentro das necessidades de momento e do fato gerador da ao policial. 3) Proporcionalidade Os Policiais devem ser moderados no uso da fora [...] e devem agir em proporo gravidade do delito cometido e ao objetivo legtimo a ser alcanado [...]. Estas avaliaes devem ser feitas individualmente, pelo encarregado da aplicao da lei, em cada ocasio em que a questo do uso da fora surgir e levar concluso de que h implicaes negativas para uma determinada situao e que no so equiparadas importncia do objetivo legtimo a ser alcanado. Nestas 215 situaes, recomenda-se que os policiais se abstenham de prosseguir.

213 214

MEIRELLES, Hely Lopes, Direito Administrativo Brasileiro, 35 ed. So Paulo, Malheiros, 2009, pg.140 BLANCO, Antonio Carlos Carballo, Preservao da Ordem Pblica e Uso da fora (Desafios & Perspectivas), disponvel em <http://agendadacidadania.blogspot.com.br/2009/07/sobre-o-uso-da-forca-1parte.html>, acesso: 11 de out. de 2012. 215 LIMA, Joo Cavalim de. Atividade policial e confronto armado. Curitiba: Juru, 2007.

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O Anexo da Portaria Interministerial n 4.226, dispem que o uso da fora pro agentes de segurana publica dever obedecer aos princpios da legalidade, necessidade, proporcionalidade, moderao e convenincia.216 A legalidade est prevista no art. 5, II da Constituio Federal, e reza que ningum ser obrigado a fazer ou deixar de fazer alguma coisa seno em virtude da lei.217 Ou seja, a polcia s pode usar da fora no cumprimento de suas funes quando o fato est previsto no ordenamento jurdico vigente. Neste sentido, Hely Lopes Meireles afirma que a legalidade como princpio da administrao, significa que todo agente pblico est sujeito aos mandamentos da lei, e deles no podendo se afastar ou desviar, sob pena de praticar ato invlido e inclusive expor-se a responsabilizao disciplinar, civil e criminal, conforme o caso.218 O anexo II da Portaria Interministerial n 4.226 ao conceituar o princpio da legalidade dispem que o agente de segurana publica s podero utilizar a fora para a consecuo de um objetivo legal e nos estritos limites da lei219 Necessidade, segundo Humberto vila, consiste na verificao da existncia de meios alternativos [...] e que possam promover igualmente o fim sem restringir, na mesma intensidade, os direitos fundamentais afetados.220 J o anexo II da Portaria Interministerial n 4.226 dispem que determinado nvel de fora s pode ser empregado quando nveis de menor intensidade no forem suficientes para atingir os objetivos legais pretendidos221 J Proporcionalidade, nas palavras de vila:
216

MINISTRIO DA JUSTIA, Portaria Interministerial n 4.226 de 31 de dezembro de 2010, estabelece Diretrizes sobre o Uso da Fora pelos Agentes de Segurana Pblica, disponvel em <http://download.rj.gov.br/documentos/10112/1188889/DLFE-54510.pdf/portaria4226usodaforca.pdf>, acesso: 12 de out. de 2012. 217 BRASIL. Constituio (1988), Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituiao.htm, acessado em 22 de Maio de 2012 218 MEIRELLES, Hely Lopes, Direito Administrativo Brasileiro, 35 ed. So Paulo, Malheiros, 2009, pg. 89. 219 MINISTRIO DA JUSTIA, Portaria Interministerial n 4.226 de 31 de dezembro de 2010, estabelece Diretrizes sobre o Uso da Fora pelos Agentes de Segurana Pblica, disponvel em <http://download.rj.gov.br/documentos/10112/1188889/DLFE-54510.pdf/portaria4226usodaforca.pdf>, acesso: 12 de out. de 2012. 220 VILA Humberto, Teoria dos Princpios, da definio aplicao dos princpios jurdicos , 8 ed. So Paulo, Malheiros, 2009, pg. 170. 221 MINISTRIO DA JUSTIA, Portaria Interministerial n 4.226 de 31 de dezembro de 2010, estabelece Diretrizes sobre o Uso da Fora pelos Agentes de Segurana Pblica, disponvel em <http://download.rj.gov.br/documentos/10112/1188889/DLFE-54510.pdf/portaria4226usodaforca.pdf>, acesso: 12 de out. de 2012.

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Se aplica apenas a situaes em que h uma relao de causalidade entre dois elementos empiricamente discernveis, um meio e um fim, de tal sorte que se possa proceder aos trs exames fundamentais: o da adequao (o meio promove o fim?), o da necessidade (dentre os meios disponveis e igualmente adequados para promover o fim, no h outro meio menos restritivo do(s) direito(s) fundamentais afetados?) e o da proporcionalidade em sentido estrito (as vantagens trazidas pela promoo do 222 fim correspondem s desvantagens provocadas pela adoo do meio?)

Entende-se tambm que o nvel de fora utilizado sempre deve ser compatvel com a gravidade da ameaa representada pela ao do opositor e com os objetivos pretendidos pelo agente de segurana pblica223. O Anexo II da portaria traz ainda as seguintes conceituaes;

Principio da convenincia: a fora no poder ser empregada quando, em funo do contexto, possa ocasionar danos de maior relevncia do que os objetivos legais pretendidos. [...] Principio da moderao: o emprego de fora pelos agentes de segurana publica deve sempre que possvel, alm de proporcional, ser moderado, visando sempre reduzir o emprego da fora.

Destarte, qualquer ato da administrao pblica, includos os praticados pelos rgos de segurana pblica, deve atender aos princpios constitucionais dispostos no artigo 37 de nossa Carta Maior: legalidade, impessoalidade, moralidade, publicidade e eficincia224. Alm disso, outro princpio norteador da administrao pblica a finalidade, que para Hely Lopes Meireles significa que o ato da administrao:

[...] ter sempre um objetivo certo e inafastvel de qualquer ato administrativo: o interesse pblico. Todo ato que se apartar desse objetivo sujeitar-se- a invalidao por desvio de finalidade, que a nossa lei da ao popular conceituou como o fim diverso daquele previsto, explcita ou implicitamente, na regra de competncia do 225 agente (Lei 4.717/65, art. 2, pargrafo nico, e).

222

VILA Humberto, Teoria dos Princpios, da definio aplicao dos princpios jurdicos, 8 ed. So Paulo, Malheiros, 2009, pg. 170. 223 MINISTRIO DA JUSTIA, Portaria Interministerial n 4.226 de 31 de dezembro de 2010, estabelece Diretrizes sobre o Uso da Fora pelos Agentes de Segurana Pblica, disponvel em <http://download.rj.gov.br/documentos/10112/1188889/DLFE-54510.pdf/portaria4226usodaforca.pdf>, acesso: 12 de out. de 2012. 224 BRASIL. Constituio (1988), Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constituiao.htm>, acesso: 22 de Mai. de 2012 225 MEIRELLES, Hely Lopes, Direito Administrativo Brasileiro, 35 ed. Malheiros, So Paulo, 2009, pg. 78.

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Conclui-se, portanto, que o policial deve iniciar sua interveno usando a menor quantidade de fora possvel, de preferncia usando somente a comunicao para atingir aos fins da interveno, e a medida que este mtodo for ineficaz, o EAL deve usar de outros meios, porm, sempre escalonando a fora usada para evitar excessos.

5.2

MODELO DE USO PROGRESSIVO DA FORA

A quantidade de fora aplicada para prender uma ou mais pessoas constitui um fator importante para o sucesso de uma operao policial, sendo que, a quantidade incorreta de fora aplicada pode comprometer a segurana dos envolvidos na operao e os prprios objetivos desta. Para Morreira e Correa o uso da fora decorre de vrios conceitos

Fora toda interveno compulsria sobre o individuo ou grupos de indivduos, reduzindo ou eliminando sua capacidade de autodeciso [...]. Uso progressivo da fora a seleo adequada de opes de fora pelo policial em resposta ao nvel de submisso do individuo suspeito ou infrator a ser controlado. Os nveis de fora apresentam seis alternativas adequadas ao uso da fora legal como formas de controle a serem utilizadas, como se v a seguir: a) Presena policial A mera presena do policial, bem fardado, equipado, bem postado e em atitude diligente, ser o bastante para cessar a prtica de crime ou contraveno ou para prevenir um futuro crime [...]. b) Verbalizao [...] O contedo da mensagem muito importante, sendo sempre melhor a escolha de palavras e intensidade corretas, que podem aumentar ou diminuir, conforme a necessidade. c) Controle de contato [...] Neste nvel, os policiais utilizam-se primeiramente de tcnicas de mos livres para imobilizar o indivduo. Compreende-se em tcnicas de conduo e imobilizaes, inclusive atravs de algemas. d) Controle fsico [...] Neste nvel, podem-se utilizar ces, tcnicas de foramentos e agentes qumicos mais leves. e) Tticas defensivas no letais a utilizao de todos os mtodos no letais, atravs de gases fortes, foramento de articulaes e uso de equipamentos de impacto (cassetetes e tonfa). Aqui ainda se enquadram todas as situaes de utilizao das armas de fogo desde que excludos os casos de disparo com inteno letal. f) Fora letal ao enfrentar uma situao agressiva que alcana o ltimo grau de perigo, o policial pode utilizar tticas absolutas e imediatas para deter a ameaa mortal e assegurar a submisso e controle definitivos. o mais extremo uso da fora pela polcia s utilizada em ultimo caso, quando todos os outros recursos j tiverem sido experimentados. Trata-se do disparo de arma de fogo com fins letais que somente possvel ser realizado por policiais nas circunstancias que impliquem defesa da vida dele prprio ou de terceiros.226

226

MORREIRA, Ccero Nunes e CORRA Marcelo Vladimir, Manual de prtica Policial Vol 1, disponvel em <http://www.amigosdecaserna.com.br/wpcontent/uploads/2012/05/Resolu%C3%A7%C3%A3o%203664%20%20Manual%20de%20pr%C3%A1tica%20policial.pdf>, acesso: 12 de out.de 2012.

68

Desta maneira, o EAL deve levar em conta os diversos nveis de escalonamento no caso concreto para que o uso da fora seja legtimo. Na rua, os policias possuem fraes de segundo para decidir sobre o uso correto da fora, da a necessidade da especializao constante para que nunca se incorra em erro ou abuso de autoridade.227 Moreira e Corra mostram como so escalonados os nveis do uso progressivo da fora:

Nveis do uso progressivo da fora

Figura 1 Modelo de Uso progressivo da Fora.228

Este inclusive o adotado pela secretaria Nacional de segurana pblica (SENASP) do Ministrio da Justia (MJ), no curso a distancia sobre o uso progressivo da fora. Ao descreverem este modelo para os Policiais Moreira e Corra relatam que:

227

FERREIRA, Alexandre Rodrigues, O Uso da fora: a utilizao de algemas pelo aparato policial conforme a smula vinculante n 11 do Supremo Tribunal Federal, monografia direito, Centro Universitrio de Braslia, Braslia, 2009, pag. 21-22. 228 Nveis do Uso Progressivo da Fora, figura disponvel em <http://sociedadeasp.blogspot.com.br/2012/01/uso-progressivo-da-forca-portaria.html>, acesso: 12 de out. de 1012.

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O modelo apresentado um grfico em forma de trapzio com degraus em seis nveis, representados por cores. De um lado (esquerdo) temos a percepo do policial em relao a atitude do suspeito. Do outro lado (direito), encontramos as respostas (reao) de fora possveis em relao a atitude do suspeito. A seta [...] descreve o processo de avaliao e seleo de alternativas. De acordo com a atitude do suspeito, haver uma reao do policial, na respectiva camada. Os nveis so crescentes de baixo para cima [...]. da base para o topo, cada nvel representa um aumento na intensidade de fora. Isto , a escala se move daquelas opes que so mais reversveis; daqueles que oferecem menor certeza de controle, para aqueles que oferecem maior certeza. Assim, quanto mais voc sobe na escala de nvel, maior ser a necessidade de se justificar posteriormente. Uma vez que existem resistncias e agresses em variadas formas e graus de intensidade, o policial ter que adequar sua reao intensidade da agresso, estabelecendo formas de comandar e direcionar o suspeito promovendo seu controle. Em contato com um suspeito que estar atentando contra a sua vida, claro que voc no ter que progredir nvel por nvel sua escala de fora at voc alcanar alguma forma de faz-lo parar. O ideal que voc fale antes e use a fora somente se sua habilidade de negociar falhe [...].229

5.2.1 Nveis de submisso dos suspeitos

Para Corra, os suspeitos, basicamente, se enquadram em uma das seguintes situaes.

Normalidade a situao rotineira do patrulhamento em que no h a necessidade de interveno da fora policial. Cooperativo O suspeito positivo e submisso s determinaes dos policiais. No oferece resistncia e pode ser abordado, revistado e algemado facilmente, caso seja necessrio prend-lo. Resistente passivo Em algumas intervenes, o indivduo pode oferecer um nvel preliminar de insubmisso. A resistncia do suspeito primordialmente passiva, com ele no oferecendo resistncia fsica aos procedimentos dos policiais, contudo no acata as determinaes, fica simplesmente parado. Ele resiste, mas sem reagir, sem agredir. Resistente ativo A resistncia do individuo tornou-se mais ativa, tanto em mbito quanto em intensidade. A indiferena ao controle aumentou a um nvel de forte desafio fsico. Como por exemplo, podemos citar o suspeito que tenta fugir empurrando o policial ou vitimas. Agresso no-letal A tentativa do policial de obter uma submisso lei chocou-se com a resistncia ativa e hostil culminando com um ataque fsico do suspeito ao policial ou a pessoas envolvidas na interveno. Agresso letal Representa a menos encontrada, porm, a mais sria, ameaa vida do pblico e do policial. O policial pode razoavelmente concluir que uma vida est em perigo ou

229

MORREIRA, Ccero Nunes e CORRA Marcelo Vladimir, Manual de prtica Policial Vol 1, disponvel em <http://www.amigosdecaserna.com.br/wpcontent/uploads/2012/05/Resolu%C3%A7%C3%A3o%203664%20%20Manual%20de%20pr%C3%A1tica%20policial.pdf>, acesso: 12 de out. de 2012.

70

existe a probabilidade de grande dano fsico s pessoas envolvidas na interveno, como resultado da agresso.230 (grifo do autor)

5.2.2 Nveis de uso da fora

Bem lembra Hunter que o uso progressivo consiste em nveis de fora simulados em uma escala. Ao ponto que o uso da fora em um nvel abaixo do necessrio poder expor o policial ou outros a um perigo. E um nvel acima do necessrio poder ser considerado abuso de poder. Por isso importante uma avaliao correta do nvel de fora a ser utilizado.231 Neste sentido, vale lembrar que o nvel de reao do policial sempre baseada de acordo com a atitude do suspeito e depende muito de como o policial est equipado e como est treinado.

Segundo Corra para atuar em uma ocorrncia em que seja necessrio o uso da fora, o policial precisa estar equipado com opes variadas de fora. Caso o policial chegue em um interveno, somente com sua arma de fogo, sem conhecimento de tcnicas de defesa pessoal, lhe restar como nica opo o uso da arma de fogo, na eventual falha da verbalizao. O resultado obtido poder no ser o mais adequado. Portanto, muito importante o preparo do policial e a disponibilidade de equipamentos para uma boa escolha no nvel de fora utilizado. Quanto maior o numero de tcnicas e equipamentos disponveis aos policiais, melhores sero as condies de escolha do nvel de fora a ser usado.232

Quanto a esses nveis de uso da fora, oportuno citar tambm a conceituao utilizada no Curso da SENASP sobre o Uso Progressivo da Fora. Nvel 1 Presena Fsica

230

CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012, pg. 51-52. 231 HUNTER apud CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012, pg. 51. 232 CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012, pg. 50-51.

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Sem dizer uma palavra, o policial uniformizado pode conter um delito ou prevenir um futuro crime, pois, a presena do policial entendida legitimamente como a presena da autoridade do Estado.233
Nvel 2 Verbalizao

baseado na habilidade de comunicao por parte do policial. Este nvel pode e deve ser utilizado em conjunto com qualquer outro nvel de fora sempre que a situao permitir. O policial usa da persuaso para convencer o suspeito a agir ou deixar de agir em determinada situao. A comunicao verbal deve ser clara, para que o suspeito entenda o que deve fazer, e nunca ameaadora ou provocativa, pois o nvel de estresse pode aumentar e resultar em consequncias indesejveis.234 A abordagem verbal estabelece quem voc e o que voc quer que o suspeito faa 235. Nvel 3 controles de contato ou controle de mos livres Quando a presena policial e verbalizao no forem suficientes para atingir os objetivos, necessrio, em certos casos dominar o suspeito fisicamente, neste caso, primeiramente, o policial deve utilizar tcnicas de mo livre para imobilizar o indivduo.236 Nvel 4 tcnicas de submisso (controle fsico) Neste nvel o policial emprega fora suficiente para superar a resistncia ativa do suspeito, normalmente se utilizando de agentes qumicos leves, ces, ou tcnicas de foramento (tores).237 Nvel 5 tticas defensivas no letais o uso de todos os mtodos no letais, atravs de gases fortes, foramento de articulaes e uso de equipamentos de impacto (cassetetes, tonfas, munio no letal), alm

233

CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012, pg. 40. 234 CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012, pg. 40-44 235 CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012, pg. 42. 236 CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012, pg. 44. 237 CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012, pg. 45.

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do uso de arma de fogo (ostensividade, saque) para intimidar o indivduo, sem porm, atirar com inteno letal.238 Nvel 6 fora letal Quando ineficientes todos os recursos anteriores, e sendo o nico recurso disponvel, o policial poder fazer um disparo letal, para deter a ameaa mortal. Este nvel somente deve ser atingido em casos extremos de perigo iminente a vida humana.239

5.3

TIRO DE ADVERTNCIA.

O tiro de advertncia, ou tiro intimidativo, no uma tcnica recomendada pelos especialistas em segurana pblica, pois, segundo eles, muitas foram as experincias desastrosas (carro em fuga com refm no porta-malas, tiro no cho que ricocheteia e atinge inocente, tiro para cima que atinge pessoa em prdio, tiro que assusta outro policial que dispara acidentalmente, etc.)240 Fazendo uma comparao com a atividade mdica, Bittner reza que [...] os policiais devem adquirir a atitude dos mdicos que tem orgulho de empregar todos os meios disponveis para evitar a cirurgia, e que, quando a cirurgia inevitvel, tem orgulho de fazer a inciso menor possvel.241 Utilizando-se do modelo de uso progressivo da fora, fica mais difcil o policial incorrer em erro, e evita responder a processos administrativos e criminais.

238

CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012, pg. 45. 239 CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012, pg. 45. 240 CORRA, Marcelo Vladimir, Uso progressivo da fora, Mdulo I, SENASP/MJ, disponvel em <http://usoprogressivodaforca.blogspot.com.br/2011/03/uso-progressivo-da-forca.html>, acesso: 12 de out. de 2012,. 45-46. 241 BITTNER, apud FERREIRA, Alexandre Rodrigues, O Uso da fora: a utilizao de algemas pelo aparato policial conforme a smula vinculante n 11 do Supremo Tribunal Federal, monografia direito, Centro Universitrio de Braslia, Braslia, 2009, pag. 21-22.

73

5.4

USO DE ARMAS LETAIS

Para Rover o uso de armas de fogo com o intuito de atingir objetivos legtimos de aplicao da lei deve ser considerada uma medida extrema242, e portanto, os princpios da necessidade e proporcionalidade devem ser cautelosamente observados. Assevera ainda que

Os encarregados da aplicao da lei no usaro armas de fogo contra indivduos, exceto: - em casos de legtima defesa ou defesa de outrem contra ameaa iminente de morte ou ferimento grave; - para impedir a perpretao de crime particularmente grave que envolva sria ameaa vida; ou - efetuar a priso de algum que represente tal risco e resista autoridade, ou para impedir a fuga de algum que represente tal risco; E apenas nos casos em que outros meios menos extremos se revelem insuficientes para atingir tais objetivos. O uso letal intencional de armas de fogo s poder ser feito quando for estritamente inevitvel para proteger a vida243 (Grifo do autor).

Alm disso, lembra Rover que sempre o EAL usar de arma letal dever

identificar-se como tal E avisar prvia e claramente sua inteno de usar armas de fogo, com tempo suficiente para que o aviso seja levado em considerao A NO SER QUE tal procedimento represente um risco indevido para os policiais OU acarreta para outrem um risco de morte ou dano grave OU seja claramente inadequado ou intil dadas as circunstancias do caso.244 (grifo do autor).

242

ROVER, Ceer de, Para Servir e Proteger, Direitos Humanos e Direito Internacional Humanitrio para Foras Policias e de Segurana, Traduzido por Slvia Backes e Ernani S. Pilla, 4 Ed. Genebra, Comit Internacional da Cruz Vermelha, 2005, pg. 300. 243 ROVER, Ceer de, Para Servir e Proteger, Direitos Humanos e Direito Internacional Humanitrio para Foras Policias e de Segurana, Traduzido por Slvia Backes e Ernani S. Pilla, 4 Ed. Genebra, Comit Internacional da Cruz Vermelha, 2005, pg. 300. 244 ROVER, Ceer de, Para Servir e Proteger, Direitos Humanos e Direito Internacional Humanitrio para Foras Policias e de Segurana, Traduzido por Slvia Backes e Ernani S. Pilla, 4 Ed. Genebra, Comit Internacional da Cruz Vermelha, 2005.pg 301.

74

5.5

USO DE ARMAS NO LETAIS

Para reduzir a letalidade das aes da polcia necessrio uma conscientizao das autoridades e dos EAL sobre a importncia das armas no letais. Lembrando sempre que o uso est condicionado aos princpios do uso da fora. Sendo que, o uso indiscriminado das armas no letais, acarreta em violao as normas internacionais de direitos humanos e tambm ao princpio da dignidade da pessoa humana. Porm, quando utilizado de forma adequado pode promover esta dignidade e tambm os direitos humanos. Para Rover os governos devero equipar os EAL com uma srie de equipamentos que permitam uma abordagem diferenciada ao uso da fora e armas de fogo245 Para minimizar a letalidade da ao policial, existem alguns equipamentos chamados de no letais, ou, menos letais, como prefere a doutrina majoritria, pois, embora estes equipamentos sejam utilizados para fins no mortais, o uso inadequado pode acarretar em consequncias fatais. Entre os equipamentos utilizados pela polcia pode-se destacar;

5.5.1 Tonfa

Figura 2 Tonfa 246

245

ROVER, Ceer de, Para Servir e Proteger, Direitos Humanos e Direito Internacional Humanitrio para Foras Policias e de Segurana, Traduzido por Slvia Backes e Ernani S. Pilla, 4 Ed. Genebra, Comit Internacional da Cruz Vermelha, 2005.pg. 288.

75

A tonfa empunhada se transforma em uma extenso do brao do possuidor, sendo que com este, cria crculos de proteo, atravs de bloqueios que impedem qualquer ataque. Devido a sua forma, a tonfa pode ser utilizada como martelo, gancho, ou cassetete, realizando, cortes e/ou estocadas, arremesso ou ainda sendo utilizado como algema, para efetuar chave de brao, estrangulamento, ou queda.247

5.5.2 Cassetete

Figura 3 - Cassetete248

246

Figura 2, Tonfa, Disponvel em <http://segurancaprivadadobrasil.wordpress.com/2009/07/27/a-tonfa-nobrasil/>, acesso: 12 de out. de 2012. 247 ABRAHO, Jos Roberto Romeiro, NAKAMA, Ricardo, TONFA arma no letal para profissionais de segurana pblica e privada, disponvel em <http://pt.scribd.com/doc/23255605/tonfa>, acesso: 12 de out. de 2012.
248

Figura 3 Cassetete, Disponvel em <http://www.amilitarmineira.com.br/sistemas/lojavirtual/detalhesProduto.php?idProduto=364>, acesso: 12 de out. de 2012.

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O cassetete normalmente fabricado em madeira ou polmero, e utilizado como extenso do brao, podendo causar graves leses dependendo do material em que confeccionado, a intensidade do impacto e a regio do corpo atingida.

5.5.3

Basto retrtil

Figura 4 Basto retrtil249

O basto retrtil normalmente fabricado em polmero, sendo que possui trs partes que se sobrepem quando fechado, e se expandem quando aberto, por meio de um sistema de molas. utilizado da mesma forma como o cassetete, embora seja mais fcil de manusear por conta de seu tamanho quando retrado.

249

Figura 4 Basto retrtil, disponvel em http://www.esaventura.com.br/portal/php/detalhes.php?idp=543&idc=3&ids=48, acessado em 12 de outubro de 2012.

77

5.5.4 Spray de pimenta

Figura 5 Spray de Pimenta250

O spray de pimenta formado pela capsaicina

um agente lacrimogneo (composto qumico que irrita os olhos e causa lacrimejo, dor e at mesmo cegueira). O spray uma mistura entre a capsaicina, extrada da pimenta, que o componente que causa o ardor, e um tipo de leo sinttico, que dificulta a retirada do produto quando lanado em alguma pessoa. O spray de pimenta atua nas mucosas dos olhos, nariz e da boca causando irritao, ardor e sensao de pnico. O spray pode ser letal se utilizado indevidamente. Atualmente, amplamente utilizado pelas foras policiais em todo o mundo para controlar multides.251

250

Figura 5 Spray de Pimenta, disponvel em http://quimicaintriganteedu.blogspot.com.br/2010/10/pimentacodimento-ou-arma.html, acessado em 122 e3 outubro de 2012.

251

Autor desconhecido, Pimenta: condimento ou arma?, disponvel em http://quimicaintriganteedu.blogspot.com.br/2010/10/pimenta-codimento-ou-arma.html, acessado em 12 de outubro de 2012.

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A Condor, fabricante de armas menos letais, possui duas verses do produto, aerossol e espuma. A empresa informa que o espargirdor de espuma incapacita o agressor imediatamente, bastando um ou dois jatos de 0,5 ou 1 segundo, sendo que os efeitos duram cerca de 40 minutos. Alm disso a empresa informa que esta verso a mais indicada para ambientes internos, por no se propagar tanto no ambiente.252 J a verso aerossol, a mais indicada para ambientes externos sendo que atinge uma maior rea.

5.5.5 Granada de Gs lacrimogneo

Figura 6253 O gs lacrimognio formado por CS254, segundo a Condor A ao irritante do CS

ocorre em poucos segundos, provocando lacrimejamento intenso, espirros e irritao da pele, das mucosas e do sistema respiratrio.255

252

GL/108-E Spray de pimenta espuma, disponvel em <http://www.condornaoletal.com.br/index.php?option=com_content&task=view&id=149&Itemid=143>, acesso: 12 de out. de 2012. 253 Figura 6 Granada de Gs Lacrimogneo, disponvel em <http://www.mundoeducacao.com.br/upload/conteudo_legenda/c0dec6abe2592b22dca7fb121f47de07.jpg>, acesso: 12 de out. de 2012. 254 clorobenzilideno malononitrilo 255 GL/108- CS Spray Lacrimogneo, disponvel em <http://www.condornaoletal.com.br/index.php?option=com_content&task=view&id=141&Itemid=135>, acesso: 12 de out. de 2012.

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5.5.6

Taser

Figura 7 Taser256

A taser uma arma menos letal que dispara uma descarga eltrica de 50 mil volts, porm, com baixa corrente, que atravs de impulsos eltricos, interrompe a comunicao do crebro com o corpo, gerando a paralisao total e imediata dos movimentos.257

256

Figura 7 Taser, disponvel em <http://www.metropolitana.com.br/blog/curso-de-operador-de-taser/>, acesso: 12 de out. de 2012. 257 BORGES, Fernando, Arma Taser, disponvel em <http://www.terra.com.br/noticias/infograficos/taser/>, acesso: 12 de out. de 2012.

80

5.5.7 Aparelhos de choque

Figura 8258

Os aparelhos de choque emitem em mdia uma descarga de 150.000 volts, de baixa amperagem, incapacitando temporariamente o agressor, sem causar danos fsicos. Possui alto poder inibidor, sendo que intimida at pelo som caracterstico de descarga eltrica.259

5.5.8 Munio menos letal (calibre 12)

258

Figura 8 Aparelho de choque, disponvel em <http://www.sularmas.com.br/produtos/0,18405_Aparelhode-Choque-c-Lanterna-3-800-000-Volts.html>, acesso: 12 de out. de 2012. 259 Informaes fornecidas pela Falcon Armas, disponvel em <http://www.falconarmas.com.br/shop/aparelhochoque-150000-volts-marca-p-1097.html?osCsid=a33f3e43db05923ef259d874aad38c4a>, acesso: 12 de out. de 2012.

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Figura 9 Munio Menos Letal260 O principal objetivo no desempenho destes projteis no letais neutralizar um agressor sem causar-lhe leses graves, debilidade ou dano permanente. Para isso, os projteis no perfuram, o corpo do agressor, apenas despejam grande energia (impacto) sobre ele. Exemplos de munio menos letal so: bala de borracha (com 1 projtil cilndrico de elastmero, com 3 projteis esfricos de elastmero macio ou mltiplos projteis esfricos de elastmero) ou ento a munio com gs lacrimogneo.

5.5.9

Algema

Figura 10 - Algema261 Pereira e Souza conceituam algema como [...] certo instrumento de ferro com que se prende as mos ou dedos polegares, aos que so conduzidos pela Justia s cadeias.262

260

Figura 9 Munio menos letal, disponvel em <http://frasedarmas.blogspot.com.br/2011_08_01_archive.html>, acesso: 12 de out. de 2012. 261 Figura10 Algema, disponvel em <http://advogadoiniciante.blogspot.com.br/2010/11/excepcionalidade-douso-de-algemas.html>, acesso: 12 de out. de 2012.

82

Alm destas, existem muitas outras armas, consideradas menos letais que so empregadas pela Polcia, eis que, todo e qualquer objeto pode ser utilizado como arma.

5.6

RESPONSABILIZAO

Ao estudar direitos humanos, depara-se com uma srie de atrocidades contra a humanidade, onde o Estado, com poder absoluto e ilimitado, impusera seus interesses por meio da fora conforme o livre arbtrio de cada agente pblico. Para evitar estas atrocidades, e resguardar os direitos garantidos na condio de ser humano, possuidor de dignidade, as legislaes nacionais vm adotando fortes reprimendas ao encarregado pela aplicao da lei que usar a fora de forma desnecessria e desproporcional. A responsabilidade por violao as normas de direitos humanos dividida em trs aspectos263

O primeiro nvel o da responsabilidade perante a comunidade internacional pelas prticas de aplicao da lei. Conforme o direito internacional dos direitos humanos, os Estados podem ser individualmente responsabilizados por situaes em que se verifica, dentro de seus territrios, um padro consistente de violaes graves e seguramente atestadas dos direitos humanos [...]. Nos casos em que se possa atribuir este padro de violaes s prticas de aplicao da lei, tais prticas sero consideradas no mbito internacional como atribuveis ao Estado, e pelas quais o mesmo pode ser responsabilizado. No caso de eventuais violaes dos direitos humanos que no configurem um padro consistente de violaes graves, o Estado, no obstante, ser ainda responsabilizado pelas mesmas [...]. O segundo nvel o da responsabilidade perante a sociedade das organizaes de aplicao da lei por suas prticas. Os encarregados da aplicao da lei devero atuar dentro do territrio do Estado em conformidade com a legislao respectiva e sero responsabilizados perante ela. O desenvolvimento de estratgias e polticas de aplicao da lei no matria de competncia restrita das organizaes de aplicao da lei. O governo local, a comunidade e o poder judicirio devero empenhar-se por igual nesta tarefa. A conseqncia lgica deste requisito para o desenvolvimento de estratgias e polticas que as mesmas partes deveriam empenhar-se igualmente tambm na avaliao da implementao de estratgias e polticas. [...]. O terceiro nvel, a responsabilidade interna das organizaes de aplicao da lei, compreende a

262

PEREIRA e SOUZA, apud GOMES, Rodrigo Carneiro, Algemas para a salvaguarda da sociedade: a desmistificao do seu uso, disponvel em <http://www.policiaeseguranca.com.br/algemas%20salvaguarda.htm>, acesso: 12 de out. de 2012. 263 ROVER, Ceer de, Para Servir e Proteger, Direitos Humanos e Direito Internacional Humanitrio para Foras Policias e de Segurana, Traduzido por Slvia Backes e Ernani S. Pilla, 4 Ed. Genebra, Comit Internacional da Cruz Vermelha, 2005, pg. 405.

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responsabilidade individual efetiva de todo encarregado da aplicao da lei de respeitar e observar rigorosamente os preceitos da lei. 264

Assim, cada Pas responde externa, e internamente pelas violaes as normas de direitos humanos. Alm disso, os encarregados pela aplicao da lei, que tiverem participao no fato, tambm sero responsabilizados. O trabalho policial, por ser guiado pela doutrina da hierarquia e disciplina, sempre supervisionado por algum superior hierrquico, o qual tem o dever de supervisionar e revisar o trabalho realizado pelo subordinado, estabelecendo um equilbrio entre o poder discricionrio do policial no desempenho de suas funes e o dever legal que lhe inerente. Neste sentido, quanto responsabilizao, nas palavras de Rover

O que deixado claro pelos princpios que a responsabilidade cabe tanto aos encarregados, envolvidos em um incidente particular com o uso da fora e armas de fogo, como a seus superiores. Esses princpios afirmam que os chefes tm o dever de zelo, sem que isso retire a responsabilidade individual dos encarregados por suas aes.265

Ou seja, no s o policial que violou o direito do cidado deve ser responsabilizado, mas tambm, o seu superior quando ficou inerte frente situao. Com o escopo de responsabilizar os EAL que violarem os direitos do cidado, no Brasil foi criada a Lei n 4.898 que trata do abuso de autoridade. A lei prev que:

Art. 3. Constitui abuso de autoridade qualquer atentado: a) liberdade de locomoo; b) inviolabilidade do domiclio; c) ao sigilo da correspondncia; d) liberdade de conscincia e de crena; e) ao livre exerccio do culto religioso; f) liberdade de associao; g) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio do voto; h) ao direito de reunio; i) incolumidade fsica do indivduo; j) aos direitos e garantias legais assegurados ao exerccio profissional. Art. 4 Constitui tambm abuso de autoridade: a) ordenar ou executar medida privativa da liberdade individual, sem as formalidades legais ou com abuso de poder;
264

ROVER, Ceer de, Para Servir e Proteger, Direitos Humanos e Direito Internacional Humanitrio para Foras Policias e de Segurana, Traduzido por Slvia Backes e Ernani S. Pilla, 4 Ed. Genebra, Comit Internacional da Cruz Vermelha, 2005.pg. 405. 265 ROVER, Ceer de, Para Servir e Proteger, Direitos Humanos e Direito Internacional Humanitrio para Foras Policias e de Segurana, Traduzido por Slvia Backes e Ernani S. Pilla, 4 Ed. Comit Internacional da Cruz Vermelha, Genebra, 2005, pg. 306.

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b) submeter pessoa sob sua guarda ou custdia a vexame ou a constrangimento no autorizado em lei; c) deixar de comunicar, imediatamente, ao juiz competente a priso ou deteno de qualquer pessoa; d) deixar o Juiz de ordenar o relaxamento de priso ou deteno ilegal que lhe seja comunicada; e) levar priso e nela deter quem quer que se proponha a prestar fiana, permitida em lei; f) cobrar o carcereiro ou agente de autoridade policial carceragem, custas, emolumentos ou qualquer outra despesa, desde que a cobrana no tenha apoio em lei, quer quanto espcie quer quanto ao seu valor; g) recusar o carcereiro ou agente de autoridade policial recibo de importncia recebida a ttulo de carceragem, custas, emolumentos ou de qualquer outra despesa; h) o ato lesivo da honra ou do patrimnio de pessoa natural ou jurdica, quando praticado com abuso ou desvio de poder ou sem competncia legal; i) prolongar a execuo de priso temporria, de pena ou de medida de segurana, deixando de expedir em tempo oportuno ou de cumprir imediatamente ordem de liberdade. 266

Quanto a autoridade, a lei dispem que: Art. 5 Considera-se autoridade, para os efeitos desta lei, quem exerce cargo, emprego ou funo pblica, de natureza civil, ou militar, ainda que transitoriamente e sem remunerao. Ou seja, todo aquele que trabalha em nome do Estado, considerado autoridade, e sempre que incorrer em alguma das situaes previstas na lei, ser processado e julgado, podendo sofrer sanses administrativas, cveis e penais, conforme o estabelecido na Lei 4.808:

Art. 6 O abuso de autoridade sujeitar o seu autor sano administrativa civil e penal. 1 A sano administrativa ser aplicada de acordo com a gravidade do abuso cometido e consistir em: a) advertncia; b) repreenso; c) suspenso do cargo, funo ou posto por prazo de cinco a cento e oitenta dias, com perda de vencimentos e vantagens; d) destituio de funo; e) demisso; f) demisso, a bem do servio pblico. 2 A sano civil, caso no seja possvel fixar o valor do dano, consistir no pagamento de uma indenizao de quinhentos a dez mil cruzeiros.

266

BRASIL, Lei n 4.898 de 9 de dezembro de 1965, que Regula o Direito de Representao e o processo de Responsabilidade Administrativa Civil e Penal, nos casos de abuso de autoridade, disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L4898.htm>, acesso: 12 de out. 2012.

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3 A sano penal ser aplicada de acordo com as regras dos artigos 42 a 56 do Cdigo Penal e consistir em: a) multa de cem a cinco mil cruzeiros; b) deteno por dez dias a seis meses; c) perda do cargo e a inabilitao para o exerccio de qualquer outra funo pblica por prazo at trs anos.267

Neste sentido, observa-se que a lei bastante rgida ao EAL, que durante o exerccio da funo, ou em razo dela violar algum dos direitos fundamentais previstos na lei.

267

BRASIL, Lei n 4.898 de 9 de dezembro de 1965, que Regula o Direito de Representao e o processo de Responsabilidade Administrativa Civil e Penal, nos casos de abuso de autoridade, disponvel em <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/leis/L4898.htm>, acesso: 12 de out. de 2012.

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CONSIDERAES FINAIS

Ao iniciar o presente trabalho monogrfico, havia um certo receio quanto aos resultados da pesquisa, pois, existe um preconceito em relao aos direitos humanos, principalmente no meio policial, onde eles so vistos como um problema para o desempenho das atividades. Porm, aprofundando-se no assunto, nota-se a necessidade da existncia destas normas internacionais, em decorrncias das graves violaes que o povo sofreu durante a sua emancipao. Na histria da policia tambm so observadas arbitrariedades, onde no havia limitao ao poder dos agentes do Estado. Tudo que era alegado era considerado verdadeiro, sem a possibilidade de prova em contrrio, e sem o direito ao mnimo de defesa ao cidado. Quando o policial se depara com uma situao em que precisa agir, ele deve sempre indagar se legal, necessrio, proporcional, conveniente, usar da fora, e quando todas as respostas forem afirmativas ele estar autorizado a usar da fora moderada e necessria para neutralizar o agressor. Porm, esta fora deve ser escalonada de acordo com a atitude do individuo. Agindo desta forma, o policial no estar violando as normas de direitos humanos e nem o princpio da dignidade da pessoa humana, ao contrrio, estar respeitando e agindo de acordo com as mesmas. A implementao desta filosofia necessria na atividade policial, para que se afaste a imagem de policia violenta que as instituies de segurana pblica ostentam em nosso Pas, especialmente as Policias Militares dos Estados. Alm disto, o estudo do uso progressivo da fora deve ser uma prtica constante, pois, a cada momento surgem novas tecnologias que podem evitar o uso da fora ou, ao menos, diminuir suas consequncias e gravidade. Alm disso, usando a fora adequadamente o policial estar se resguardando diante de processos administrativos e judiciais que eventualmente venha a responder, pois, quando o policial faz uso da fora de forma exacerbada compromete a integridade fsica e a vida do agressor, podendo responder pelo excesso cometido, e quando o policial usa a fora de forma insuficiente, acaba comprometendo a segurana prpria e consequentemente a segurana de terceiros. E neste caso, alm da vida de terceiros, a do prprio policial estar em perigo.

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Por fim, vale relembrar que o Estado o meio, e o povo o fim, ou seja, o Estado serve para o povo, e no o contrrio, e desta forma, o Estado deve respeitar os direitos fundamentais das pessoas sob sua administrao, usando da fora somente quando estritamente necessrio, como ltimo recurso da administrao para impor sua supremacia sobre o particular.

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ANEXOS

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ANEXO 1 - CDIGO DE CONDUTA PARA OS ENCARREGADOS DA APLICAO DA LEI:

ARTIGO 1: Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei devem cumprir, a todo o momento, o dever que a lei lhes impe, servindo a comunidade e protegendo todas as pessoas contra atos ilegais, em conformidade com o elevado grau de responsabilidade que a sua profisso requer; ARTIGO 2: No cumprimento do seu dever, os funcionrios responsveis pela aplicao da lei devem respeitar e proteger a dignidade humana, manter e apoiar os direitos fundamentais de todas as pessoas; ARTIGO 3: Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei s podem empregar a fora quando tal se afigure estritamente necessrio e na medida exigida para o cumprimento do seu dever; ARTIGO 4: As informaes de natureza confidencial em poder dos funcionrios responsveis pela aplicao da lei devem ser mantidas em segredo, a no ser que o cumprimento do dever ou as necessidades da justia estritamente exijam outro comportamento; ARTIGO 5: Nenhum funcionrio responsvel pela aplicao da lei pode infligir, instigar ou tolerar qualquer ato de tortura ou qualquer outra pena ou tratamento cruel, desumano ou degradante, nem invocar ordens superiores ou circunstanciais excepcionais, tais como o estado de guerra ou uma ameaa segurana nacional, instabilidade poltica interna ou qualquer outra emergncia pblica como justificao para torturas ou outras penas ou tratamentos cruis, desumanos ou degradantes; ARTIGO 6: Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei devem assegurar a proteo da sade das pessoas sua guarda e, em especial, devem tomar medidas imediatas para assegurar a prestao de cuidados mdicos sempre que tal seja necessrio;

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ARTIGO 7: Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei no devem cometer qualquer ato de corrupo. Devem, igualmente, opor-se rigorosamente e combater todos os atos desta ndole; ARTIGO 8: Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei devem respeitar a lei e o presente Cdigo. Devem, tambm, na medida das suas possibilidades, evitar e opor-se vigorosamente a quaisquer violaes da lei ou do Cdigo. Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei que tiverem motivos para acreditar que se produziu ou ir produzir uma violao deste Cdigo, devem comunicar o fato aos seus superiores e, se necessrio, a outras autoridades com poderes de controle ou de reparao competentes.

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ANEXO 2 PRINCPIOS BSICOS SOBRE O USO DA FORA E ARMAS DE FOGO PELOS FUNCIONARIOS RESPONSAVEIS PELA APLICAO DA LEI

Considerando que o trabalho dos funcionrios responsveis pela aplicao da lei*representa um servio social de grande importncia e que, consequentemente, h que manter e, se necessrio, melhorar, as suas condies de trabalho e o seu estatuto, Considerando que uma ameaa vida e segurana dos funcionrios responsveis pela aplicao da lei dever ser considerada como uma ameaa estabilidade da sociedade no seu conjunto, Considerando que os funcionrios responsveis pela aplicao da lei tm um papel fundamental na proteco do direito vida, liberdade e segurana da pessoa, tal como garantido pela Declarao Universal dos Direitos do Homem e reafirmado no Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, Considerando que as Regras Mnimas para o Tratamento dos Reclusos estabelecem as circunstncias em que os funcionrios prisionais podem recorrer fora no exerccio das suas funes, Considerando que o artigo 3. do Cdigo de Conduta para os Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei estabelece que estes funcionrios s podem utilizar a fora quando estritamente necessrio e na medida exigida pelo cumprimento do seu dever, Considerando que a reunio preparatria do Stimo Congresso das Naes Unidas para a Preveno do Crime e o Tratamento dos Delinquentes, realizada em Varenna, Itlia, acordou nos elementos a ter em conta nos trabalhos ulteriores sobre restries utilizao da fora e de armas de fogo pelos funcionrios responsveis pela aplicao da lei, Considerando que o Stimo Congresso, na sua resoluo 14, entre outros aspectos, sublinha que a utilizao da fora e de armas de fogo pelos funcionrios responsveis pela aplicao da lei deve ser conciliada com o devido respeito pelos direitos humanos, Considerando que o Conselho Econmico e Social, na seco IX da sua Resoluo 1986/10, de 21 de Maio de 1986, convidou os Estados Membros a prestarem uma particular ateno, na aplicao do Cdigo, utilizao da fora e de armas de fogo pelos funcionrios responsveis pela aplicao da lei, e que a Assembleia Geral, na sua Resoluo 41/149, de 4 de Dezembro de 1986, entre outros aspectos, se congratula com esta recomendao do Conselho,

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Considerando ser conveniente atender, tendo devidamente em conta a importncia da respectiva segurana pessoal, ao papel dos funcionrios responsveis pela aplicao da lei na administrao da justia e na proteco do direito vida, liberdade e segurana da pessoa, bem como responsabilidade dos mesmos na manuteno da segurana pblica e da paz social e importncia das suas qualificaes, formao e conduta, Os Princpios Bsicos a seguir enunciados, que foram formulados tendo em vista auxiliar os Estados Membros na sua tarefa de garantir e promover o papel que cabe aos funcionrios responsveis pela aplicao da lei desempenhar, devem ser tidos em conta e respeitados pelos Governos no quadro das suas legislaes e prticas nacionais, e ser dados a conhecer aos funcionrios responsveis pela aplicao da lei bem como a outras pessoas, tais como juzes, magistrados do Ministrio Pblico, advogados, membros do poder executivo e do poder legislativo e pblico em geral. Disposies gerais 1. Os Governos e organismos de aplicao da lei devem adoptar e aplicar regras e regulamentos sobre a utilizao da fora e de armas de fogo contra pessoas por parte de funcionrios responsveis pela aplicao da lei. Ao elaborarem tais regras e regulamentos, os Governos e organismos de aplicao da lei devem manter sob permanente avaliao as questes ticas associadas utilizao da fora e de armas de fogo. 2. Os Governos e organismos de aplicao da lei devem desenvolver uma srie de meios to ampla quanto possvel e dotar os funcionrios responsveis pela aplicao da lei de diversos tipos de armas e munies que permitam uma utilizao diferenciada da fora e das armas de fogo. Tal dever incluir o desenvolvimento de armas incapacitantes no letais para uso em situaes apropriadas, tendo em vista limitar cada vez mais o recurso a meios susceptveis de causar a morte ou leses corporais. Para o mesmo efeito, deve tambm ser possvel dotar os funcionrios responsveis pela aplicao da lei de equipamentos defensivos, tais como escudos, capacetes, coletes prova de bala e veculos blindados, a fim de reduzir a necessidade de utilizao de qualquer tipo de armas. 3. Deve proceder-se a uma avaliao cuidadosa do fabrico e da distribuio de armas no letais incapacitantes a fim de minimizar o risco de colocar em perigo pessoas estranhas aos factos, devendo a utilizao de tais armas ser cuidadosamente controlada. 4. Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei devero, no exerccio das suas funes, recorrer tanto quanto possvel a meios no violentos antes da utilizao da fora ou

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de armas de fogo. S podero utilizar a fora ou armas de fogo se os outros meios se revelarem ineficazes ou no paream, de forma alguma, capazes de permitir alcanar o resultado pretendido. 5. Sempre que o uso legtimo da fora ou de armas de fogo seja inevitvel, os funcionrios responsveis pela aplicao da lei devero: a) Utiliz-las com moderao e a sua aco deve ser proporcional gravidade da infraco e ao objectivo legtimo a alcanar; b) Minimizar os danos e as leses, e respeitar e preservar a vida humana; c) Assegurar a prestao de assistncia e cuidados mdicos s pessoas feridas ou afectadas, to rapidamente quanto possvel; d) Assegurar a comunicao da ocorrncia famlia ou pessoas prximas da pessoa ferida ou afectada, to rapidamente quanto possvel. 6. Sempre que da utilizao da fora ou de armas de fogo pelos funcionrios responsveis pela aplicao da lei resultem danos corporais ou a morte, os funcionrios responsveis comunicaro imediatamente a ocorrncia aos seus superiores, em conformidade com o princpio 22. 7. Os Governos devero garantir que a utilizao arbitrria ou abusiva da fora ou de armas de fogo por funcionrios responsveis pela aplicao da lei seja punida como infraco penal ao abrigo da respectiva legislao nacional. 8. Nenhuma circunstncia excepcional, tal como a instabilidade poltica interna ou qualquer outra situao de emergncia pblica, pode ser invocada para justificar qualquer derrogao dos presentes Princpios Bsicos. Disposies especiais 9. Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei no utilizaro armas de fogo contra pessoas salvo em caso de legtima defesa do prprio ou de terceiros contra perigo iminente de morte ou dano corporal grave, para prevenir a prtica de um crime particularmente grave que implique uma sria ameaa vida, para capturar uma pessoa que represente tal perigo e resista autoridade, ou para impedir a sua fuga, e somente quando medidas menos extremas se revelem insuficientes para alcanar estes objectivos. Em qualquer caso, s pode recorrer-se intencionalmente utilizao letal de armas de fogo quando tal seja estritamente indispensvel para proteger a vida.

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10. Nas circunstncias referidas no princpio 9, os funcionrios responsveis pela aplicao da lei devero identificar-se como tal e fazer uma advertncia clara da sua inteno de utilizar armas de fogo, com suficiente antecedncia para que o aviso possa ser respeitado, excepto se esse modo de proceder colocar indevidamente em risco a segurana desses funcionrios, implicar um perigo de morte ou leso grave para outras pessoas ou for manifestamente inadequado ou intil tendo em conta as circunstncias do caso. 11. As normas e regulamentos sobre a utilizao de armas de fogo por parte dos funcionrios responsveis pela aplicao da lei devem incluir directrizes que: a) Especifiquem as circunstncias em que os funcionrios responsveis pela aplicao da lei esto autorizados a transportar armas de fogo e estabeleam os tipos permitidos de armas de fogo e munies; b) Garantam que as armas de fogo sejam utilizadas apenas em circunstncias adequadas e de uma forma susceptvel de reduzir o risco de danos desnecessrios; c) Probam a utilizao de armas de fogo e de munies que provoquem leses desnecessrias ou apresentem um risco injustificado; d) Regulem o controlo, o armazenamento e a distribuio de armas de fogo e estabeleam nomeadamente procedimentos destinados a assegurar que os funcionrios responsveis pela aplicao da lei prestem contas de todas as armas e munies que lhes sejam entregues; e) Prevejam as advertncias a efectuar, sendo caso disso, em caso de utilizao de armas de fogo; f) Prevejam um sistema de participao da ocorrncia, sempre que os funcionrios responsveis pela aplicao da lei utilizem armas de fogo no exerccio das suas funes. Actuao no caso de reunies ilegais 12. Uma vez que todos tm o direito de participar em reunies legais e pacficas, em conformidade com os princpios consagrados na Declarao Universal dos Direitos do Homem e no Pacto Internacional sobre os Direitos Civis e Polticos, os Governos e os servios e funcionrios responsveis pela aplicao da lei devero reconhecer que a fora e as armas de fogo s podem ser utilizadas de acordo com os princpios 13 e 14.

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13. Na disperso de reunies ilegais mas no violentas, os funcionrios responsveis pela aplicao da lei devero evitar a utilizao da fora ou, caso tal no seja possvel, devero limitar a utilizao da fora ao mnimo estritamente necessrio. 14. Na disperso de reunies violentas, os funcionrios responsveis pela aplicao da lei s podem utilizar armas de fogo quando no for possvel recorrer a meios menos perigosos e unicamente nos limites do estritamente necessrio. Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei no devero utilizar armas de fogo nesses casos, salvo nas condies estipuladas no princpio 9. Actuao relativamente a pessoas detidas ou presas 15. Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei no devero utilizar a fora nas suas relaes com pessoas detidas ou presas, excepto quando tal for estritamente necessrio para a manuteno da segurana e da ordem dentro da instituio, ou quando a segurana das pessoas esteja ameaada. 16. Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei no devero utilizar armas de fogo nas suas relaes com pessoas detidas ou presas, excepto em legtima defesa do prprio ou de terceiros contra um perigo iminente de morte ou leso grave, ou quando essa utilizao for indispensvel para impedir a fuga de uma pessoa detida ou presa que represente um perigo referido no princpio 9. 17. Os princpios precedentes no prejudicam os direitos, deveres e responsabilidades dos funcionrios dos estabelecimentos penitencirios, tal como enunciados nas Regras Mnimas para o Tratamento dos Reclusos, em particular nas regras 33, 34 e 54. Habilitaes, formao e aconselhamento 18. Os Governos e organismos de aplicao da lei devero garantir que todos os funcionrios responsveis pela aplicao da lei sejam seleccionados de acordo com procedimentos adequados, possuam as qualidades morais e aptides psicolgicas e fsicas exigidas para exerccio eficaz das suas funes e recebam uma formao profissional contnua e rigorosa. A sua aptido para o exerccio dessas funes deve ser periodicamente avaliada. 19. Os Governos e organismos de aplicao da lei devero garantir que todos os funcionrios responsveis pela aplicao da lei recebam formao sobre a utilizao da fora

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e sejam submetidos a testes de acordo com normas de avaliao adequadas. Os funcionrios responsveis pela aplicao da lei que devam transportar armas de fogo s devem ser autorizados a faz-lo depois de receberem formao especializada sobre a sua utilizao. 20. Na formao dos funcionrios responsveis pela aplicao da lei, os Governos e organismos de aplicao da lei devero prestar especial ateno s questes de tica policial e direitos humanos, em particular no mbito do processo de investigao, s alternativas utilizao da fora e armas de fogo, incluindo a resoluo pacfica de conflitos, ao estudo do comportamento das multides e aos mtodos de persuaso, negociao e mediao, bem como aos meios tcnicos, tendo em vista limitar a utilizao da fora ou de armas de fogo. Os organismos de aplicao da lei devem rever os seus programas de formao e procedimentos operacionais luz de incidentes concretos. 21. Os Governos e organismos de aplicao da lei devero garantir acompanhamento psicolgico aos funcionrios responsveis pela aplicao da lei envolvidos em situaes em que sejam utilizadas a fora e armas de fogo. Procedimentos de participao de ocorrncias e de inqurito 22. Os Governos e organismos de aplicao da lei devero estabelecer procedimentos eficazes de participao de ocorrncias e de inqurito para todos os incidentes referidos nos princpios 6 e 11, alnea f). Para os incidentes participados ao abrigo destes princpios, os Governos e organismos de aplicao da lei devero garantir que se estabelea um processo eficaz de inqurito e que autoridades administrativas ou judiciais independentes disponham de competncia para examinar tais incidentes em circunstncias adequadas. Em casos de morte, leso grave ou outra consequncia grave, um relatrio detalhado dever ser imediatamente enviado s autoridades competentes responsveis pelo inqurito

administrativo e controlo judicirio. 23. As pessoas afectadas pela utilizao da fora ou de armas de fogo ou seus representantes legais devero ter acesso a um processo independente, nomeadamente um processo judicial. Em caso de morte de tais pessoas, esta disposio aplica-se aos seus herdeiros. 24. Os Governos e organismos de aplicao da lei devero garantir que os funcionrios superiores sejam responsabilizados caso saibam, ou devessem saber, que funcionrios responsveis pela aplicao da lei sob o seu comando utilizam ou utilizaram

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ilicitamente a fora ou armas de fogo, e no tomem todas as medidas ao seu alcance para impedir, fazer cessar ou denunciar tal abuso. 25. Os Governos e organismos responsveis pela aplicao da lei devero garantir que nenhuma sano penal ou disciplinar seja imposta aos funcionrios responsveis pela aplicao da lei que, de acordo com o Cdigo de Conduta para os Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei e com os presentes Princpios Bsicos, se recusem a cumprir uma ordem para utilizar a fora ou armas de fogo, ou que denunciem tal utilizao por parte de outros funcionrios. 26. A obedincia a ordens superiores no pode ser invocada como meio de defesa se os funcionrios responsveis pela aplicao da lei tinham conhecimento de que a ordem para utilizao da fora ou de armas de fogo da qual veio a resultar a morte ou leso grave de uma pessoa era manifestamente ilcita e tinham uma possibilidade razovel de se recusar a cumpri-la. Em qualquer caso, os superiores que deram as ordens ilcitas sero tambm responsveis.

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ANEXO 3 PORTARIA INTERMINISTERIAL No 4.226 DE 31 DE DEZEMBRO DE 2010

MINISTRIO DA JUSTIA . GABINETE DO MINISTRO PORTARIA INTERMINISTERIAL No- 4.226, DE 31 DE DEZEMBRO DE 2010

Estabelece Diretrizes sobre o Uso da Fora pelos Agentes de Segurana Pblica.

O MINISTRO DE ESTADO DA JUSTIA e o MINISTRO DE ESTADO CHEFE DA SECRETARIA DE DIREITOS HUMANOS DA PRESIDNCIA DA REPBLICA, no uso das atribuies que lhes conferem os incisos I e II, do pargrafo nico, do art. 87, da Constituio Federal e, CONSIDERANDO que a concepo do direito segurana pblica com cidadania demanda a sedimentao de polticas pblicas de segurana pautadas no respeito aos direitos humanos; CONSIDERANDO o disposto no Cdigo de Conduta para os Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei, adotado pela Assemblia Geral das Naes Unidas na sua Resoluo 34/169, de 17 de dezembro de 1979, nos Princpios Bsicos sobre o Uso da Fora e Armas de Fogo pelos Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei, adotados pelo Oitavo Congresso das Naes Unidas para a Preveno do Crime e o Tratamento dos Delinqentes, realizado em Havana, Cuba, de 27 de Agosto a 7 de setembro de 1999, nos Princpios orientadores para a Aplicao Efetiva do Cdigo de Conduta para os Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei, adotados pelo Conselho Econmico e Social das Naes Unidas na sua resoluo 1989/61, de 24 de maio de 1989 e na Conveno Contra a Tortura e outros Tratamentos ou penas Cruis, Desumanos ou Degradantes adotado pela Assemblia Geral das Naes Unidas, em sua XL Sesso, realizada em Nova York em 10 de dezembro de 1984 e promulgada pelo Decreto n. 40, de 15 de fevereiro de 1991; CONSIDERANDO a necessidade de orientao e padronizao dos procedimentos da atuao dos agentes de segurana pblica aos princpios internacionais sobre o uso da fora; CONSIDERANDO o objetivo de reduzir paulatinamente os ndices de letalidade resultantes de aes envolvendo agentes de segurana pblica; e,

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CONSIDERANDO as concluses do Grupo de Trabalho, criado para elaborar proposta de Diretrizes sobre Uso da Fora, composto por representantes das Polcias Federais, Estaduais e Guardas Municipais, bem como com representantes da sociedade civil, da Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica e do Ministrio da Justia, resolvem: Art. 1o Ficam estabelecidas Diretrizes sobre o Uso da Fora pelos Agentes de Segurana Pblica, na forma do Anexo I desta Portaria. Pargrafo nico. Aplicam-se s Diretrizes estabelecidas no Anexo I, as definies constantes no Anexo II desta Portaria.

Art. 2 A observncia das diretrizes mencionadas no artigo anterior passa a ser obrigatria pelo Departamento de Polcia Federal, pelo Departamento de Polcia Rodoviria Federal, pelo Departamento Penitencirio Nacional e pela Fora Nacional de Segurana Pblica. 1 As unidades citadas no caput deste artigo tero 90 dias, contados a partir da publicao desta portaria, para adequar seus procedimentos operacionais e seu processo de formao e treinamento s diretrizes supramencionadas. 2 As unidades citadas no caput deste artigo tero 60 dias, contados a partir da publicao desta portaria, para fixar a normatizao mencionada na diretriz No- 9 e para criar a comisso mencionada na diretriz No- 23. 3 As unidades citadas no caput deste artigo tero 60 dias, contados a partir da publicao desta portaria, para instituir Comisso responsvel por avaliar sua situao interna em relao s diretrizes no mencionadas nos pargrafos anteriores e propor medidas para assegurar as adequaes necessrias.

Art. 3 A Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica e o Ministrio da Justia estabelecero mecanismos para estimular e monitorar iniciativas que visem implementao de aes para efetivao das diretrizes tratadas nesta portaria pelos entes federados, respeitada a repartio de competncias prevista no art. 144 da Constituio Federal.

Art. 4 A Secretaria Nacional de Segurana Pblica do Ministrio da Justia levar em considerao a observncia das diretrizes tratadas nesta portaria no repasse de recursos aos entes federados.

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Art. 5 Esta portaria entra em vigor na data de sua publicao.

LUIZ PAULO BARRETO Ministro de Estado da Justia PAULO DE TARSO VANNUCHI Ministro de Estado Chefe da Secretaria de Direitos Humanos da Presidncia da Repblica

ANEXO I

DIRETRIZES SOBRE O USO DA FORA E ARMAS DE FOGO PELOS AGENTES DE SEGURANA PBLICA

1. O uso da fora pelos agentes de segurana pblica dever se pautar nos documentos internacionais de proteo aos direitos humanos e dever considerar, primordialmente: a. ao Cdigo de Conduta para os Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei, adotado pela Assemblia Geral das Naes Unidas na sua Resoluo 34/169, de 17 de dezembro de 1979;

b. os Princpios orientadores para a Aplicao Efetiva do Cdigo de Conduta para os Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei, adotados pelo Conselho Econmico e Social das Naes Unidas na sua resoluo 1989/61, de 24 de maio de 1989;

c. os Princpios Bsicos sobre o Uso da Fora e Armas de Fogo pelos Funcionrios Responsveis pela Aplicao da Lei, adotados pelo Oitavo Congresso das Naes Unidas para a Preveno do Crime e o Tratamento dos Delinqentes, realizado em Havana, Cuba, de 27 de Agosto a 7 de setembro de 1999;

d. a Conveno Contra a Tortura e outros Tratamentos ou penas Cruis, Desumanos ou Degradantes, adotada pela Assemblia Geral das Naes Unidas, em sua XL Sesso,

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realizada em Nova York em 10 de dezembro de 1984 e promulgada pelo Decreto n. 40, de 15 de fevereiro de 1991.

2. O uso da fora por agentes de segurana pblica dever obedecer aos princpios da legalidade, necessidade, proporcionalidade, moderao e convenincia.

3. Os agentes de segurana pblica no devero disparar armas de fogo contra pessoas, exceto em casos de legtima defesa prpria ou de terceiro contra perigo iminente de morte ou leso grave.

4. No legtimo o uso de armas de fogo contra pessoa em fuga que esteja desarmada ou que, mesmo na posse de algum tipo de arma, no represente risco imediato de morte ou de leso grave aos agentes de segurana pblica ou terceiros.

5. No legtimo o uso de armas de fogo contra veculo que desrespeite bloqueio policial em via pblica, a no ser que o ato represente um risco imediato de morte ou leso grave aos agentes de segurana pblica ou terceiros.

6. Os chamados "disparos de advertncia" no so considerados prtica aceitvel, por no atenderem aos princpios elencados na Diretriz n. 2 e em razo da imprevisibilidade de seus efeitos.

7. O ato de apontar arma de fogo contra pessoas durante os procedimentos de abordagem no dever ser uma prtica rotineira e indiscriminada.

8. Todo agente de segurana pblica que, em razo da sua funo, possa vir a se envolver em situaes de uso da fora, dever portar no mnimo 2 (dois) instrumentos de menor potencial ofensivo e equipamentos de proteo necessrios atuao especfica, independentemente de portar ou no arma de fogo.

9. Os rgos de segurana pblica devero editar atos normativos disciplinando o uso da fora por seus agentes, definindo objetivamente:

a. os tipos de instrumentos e tcnicas autorizadas;

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b. as circunstncias tcnicas adequadas sua utilizao, ao ambiente/entorno e ao risco potencial a terceiros no envolvidos no evento;

c. o contedo e a carga horria mnima para habilitao e atualizao peridica ao uso de cada tipo de instrumento;

d. a proibio de uso de armas de fogo e munies que provoquem leses desnecessrias e risco injustificado; e

e. o controle sobre a guarda e utilizao de armas e munies pelo agente de segurana pblica.

10. Quando o uso da fora causar leso ou morte de pessoa(s), o agente de segurana pblica envolvido dever realizar as seguintes aes:

a. facilitar a prestao de socorro ou assistncia mdica aos feridos;

b. promover a correta preservao do local da ocorrncia;

c. comunicar o fato ao seu superior imediato e autoridade competente; e

d. preencher o relatrio individual correspondente sobre o uso da fora, disciplinado na Diretriz n. 22.

11. Quando o uso da fora causar leso ou morte de pessoa(s), o rgo de segurana pblica dever realizar as seguintes aes:

b.recolher e identificar as armas e munies de todos os envolvidos, vinculando-as aos seus respectivos portadores no momento da ocorrncia;

c.solicitar percia criminalstica para o exame de local e objetos bem como exames mdico-legais;

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d.comunicar os fatos aos familiares ou amigos da(s) pessoa(s) ferida(s) ou morta(s);

e.iniciar, por meio da Corregedoria da instituio, ou rgo equivalente, investigao imediata dos fatos e circunstncias do emprego da fora;

f.promover a assistncia mdica s pessoas feridas em decorrncia da interveno, incluindo ateno s possveis seqelas;

g.promover o devido acompanhamento psicolgico aos agentes de segurana pblica envolvidos, permitindo-lhes superar ou minimizar os efeitos decorrentes do fato ocorrido; e

h.afastar temporariamente do servio operacional, para avaliao psicolgica e reduo do estresse, os agentes de segurana pblica envolvidos diretamente em ocorrncias com resultado letal.

12. Os critrios de recrutamento e seleo para os agentes de segurana pblica devero levar em considerao o perfil psicolgico necessrio para lidar com situaes de estresse e uso da fora e arma de fogo.

13. Os processos seletivos para ingresso nas instituies de segurana pblica e os cursos de formao e especializao dos agentes de segurana pblica devem incluir contedos relativos a direitos humanos.

14. As atividades de treinamento fazem parte do trabalho rotineiro do agente de segurana pblica e no devero ser realizadas em seu horrio de folga, de maneira a serem preservados os perodos de descanso, lazer e convivncia scio-familiar.

15. A seleo de instrutores para ministrarem aula em qualquer assunto que englobe o uso da fora dever levar em conta anlise rigorosa de seu currculo formal e tempo de servio, reas de atuao, experincias anteriores em atividades fim, registros funcionais, formao em direitos humanos e nivelamento em ensino. Os instrutores devero ser submetidos aferio de conhecimentos tericos e prticos e sua atuao deve ser avaliada.

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16. Devero ser elaborados procedimentos de habilitao para o uso de cada tipo de arma de fogo e instrumento de menor potencial ofensivo que incluam avaliao tcnica, psicolgica, fsica e treinamento especfico, com previso de reviso peridica mnima.

17. Nenhum agente de segurana pblica dever portar armas de fogo ou instrumento de menor potencial ofensivo para o qual no esteja devidamente habilitado e sempre que um novo tipo de arma ou instrumento de menor potencial ofensivo for introduzido na instituio dever ser estabelecido um mdulo de treinamento especfico com vistas habilitao do agente.

18. A renovao da habilitao para uso de armas de fogo em servio deve ser feita com periodicidade mnima de 1 (um) ano.

19. Dever ser estimulado e priorizado, sempre que possvel, o uso de tcnicas e instrumentos de menor potencial ofensivo pelos agentes de segurana pblica, de acordo com a especificidade da funo operacional e sem se restringir s unidades especializadas.

20. Devero ser includos nos currculos dos cursos de formao e programas de educao continuada contedos sobre tcnicas e instrumentos de menor potencial ofensivo.

21. As armas de menor potencial ofensivo devero ser separadas e identificadas de forma diferenciada, conforme a necessidade operacional.

22. O uso de tcnicas de menor potencial ofensivo deve ser constantemente avaliado.

23. Os rgos de segurana pblica devero criar comisses internas de controle e acompanhamento da letalidade, com o objetivo de monitorar o uso efetivo da fora pelos seus agentes.

24. Os agentes de segurana pblica devero preencher um relatrio individual todas as vezes que dispararem arma de fogo e/ou fizerem uso de instrumentos de menor potencial ofensivo, ocasionando leses ou mortes. O relatrio dever ser encaminhado comisso interna mencionada na Diretriz n. 23 e dever conter no mnimo as seguintes informaes:

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a.circunstncias e justificativa que levaram o uso da fora ou de arma de fogo por parte do agente de segurana pblica;

b.medidas adotadas antes de efetuar os disparos/usar instrumentos de menor potencial ofensivo, ou as razes pelas quais elas no puderam ser contempladas;

c.tipo de arma e de munio, quantidade de disparos efetuados, distncia e pessoa contra a qual foi disparada a arma;

d. instrumento(s) de menor potencial ofensivo utilizado(s), especificando a freqncia, a distncia e a pessoa contra a qual foi utilizado o instrumento;

e. quantidade de agentes de segurana pblica feridos ou mortos na ocorrncia, meio e natureza da leso;

f. quantidade de feridos e/ou mortos atingidos pelos disparos efetuados pelo(s) agente(s) de segurana pblica;

g. nmero de feridos e/ou mortos atingidos pelos instrumentos de menor potencial ofensivo utilizados pelo(s) agente(s) de segurana pblica;

h. nmero total de feridos e/ou mortos durante a misso;

i. quantidade de projteis disparados que atingiram pessoas e as respectivas regies corporais atingidas;

j. quantidade de pessoas atingidas pelos instrumentos de menor potencial ofensivo e as respectivas regies corporais atingidas;

k. aes realizadas para facilitar a assistncia e/ou auxlio mdico, quando for o caso; e

l. se houve preservao do local e, em caso negativo, apresentar justificativa.

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25. Os rgos de segurana pblica devero, observada a legislao pertinente, oferecer possibilidades de reabilitao e reintegrao ao trabalho aos agentes de segurana pblica que adquirirem deficincia fsica em decorrncia do desempenho de suas atividades.

ANEXO II

GLOSSRIO

Armas de menor potencial ofensivo: Armas projetadas e/ou empregadas, especificamente, com a finalidade de conter, debilitar ou incapacitar temporariamente pessoas, preservando vidas e minimizando danos sua integridade.

Equipamentos de menor potencial ofensivo: Todos os artefatos, excluindo armas e munies, desenvolvidos e empregados com a finalidade de conter, debilitar ou incapacitar temporariamente pessoas, para preservar vidas e minimizar danos sua integridade.

Equipamentos de proteo: Todo dispositivo ou produto, de uso individual (EPI) ou coletivo (EPC) destinado a reduo de riscos integridade fsica ou vida dos agentes de segurana pblica.

Fora: Interveno coercitiva imposta pessoa ou grupo de pessoas por parte do agente de segurana pblica com a finalidade de preservar a ordem pblica e a lei.

Instrumentos de menor potencial ofensivo: Conjunto de armas, munies e equipamentos desenvolvidos com a finalidade de preservar vidas e minimizar danos integridade das pessoas.

Munies de menor potencial ofensivo: Munies projetadas e empregadas, especificamente, para conter, debilitar ou incapacitar temporariamente pessoas, preservando vidas e minimizando danos a integridade das pessoas envolvidas.

Nvel do Uso da Fora: Intensidade da fora escolhida pelo agente de segurana pblica em resposta a uma ameaa real ou potencial.

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Princpio da Convenincia: A fora no poder ser empregada quando, em funo do contexto, possa ocasionar danos de maior relevncia do que os objetivos legais pretendidos.

Princpio da Legalidade: Os agentes de segurana pblica s podero utilizar a fora para a consecuo de um objetivo legal e nos estritos limites da lei.

Princpio da Moderao: O emprego da fora pelos agentes de segurana pblica deve sempre que possvel, alm de proporcional, ser moderado, visando sempre reduzir o emprego da fora.

Princpio da Necessidade: Determinado nvel de fora s pode ser empregado quando nveis de menor intensidade no forem suficientes para atingir os objetivos legais pretendidos.

Princpio da Proporcionalidade: O nvel da fora utilizado deve sempre ser compatvel com a gravidade da ameaa representada pela ao do opositor e com os objetivos pretendidos pelo agente de segurana pblica.

Tcnicas de menor potencial ofensivo: Conjunto de procedimentos empregados em intervenes que demandem o uso da fora, atravs do uso de instrumentos de menor potencial ofensivo, com inteno de preservar vidas e minimizar danos integridade das pessoas.

Uso Diferenciado da Fora: Seleo apropriada do nvel de uso da fora em resposta a uma ameaa real ou potencial visando limitar o recurso a meios que possam causar ferimentos ou mortes.