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Mdulo 2

Unidad 3
Lectura 8

El Derecho Privado Castellano

Materia: Historia del Derecho Profesora: Luciana Jimenez

Unidad 3 (Continuacin)
3.3 El derecho privado castellano-indiano.
Desde Espaa se resolvi que las disposiciones dictadas para su aplicacin en los territorios de Indias por los organismos all radicados -- (Rey, Casa de Contratacin, Real y Supremo Consejo de Indias) o por las autoridades residentes en Amrica, tuvieran primaca en su aplicacin, no pudiendo acudirse a las fuentes castellanas, sino a falta de precepto aplicable a las fuentes de derecho indiano1. Por lo que repetimos: La vigencia del Derecho Castellano, tuvo un carcter meramente supletorio. Pero como en la prctica haba poco y nada de disposiciones propias de derecho indiano, se tuvo que recurrir a menudo a la aplicacin del derecho castellano sobre todo en materias de derecho privado, como cuestiones de Familia, mortis causae, el derecho de propiedad, o derecho de obligaciones.

Bibliografa Bsica Para cumplir con los objetivos de la Unidad 3 del programa, es necesario profundizar en los temas desarrollados en los Captulos 6,7 y 8 tomo 1-del libro Nociones de Historia del Derecho Argentino (Ortiz Pellegrini, 1999), relacionndolos con los comentarios y actualizaciones de las lecturas correspondientes del mdulo.

Resumiendo: Si bien las instituciones del Derecho Castellano tuvieron en Indias carcter supletorio con relacin al Derecho Indiano, en la prctica muchas de las instituciones del Derecho Privado Castellano tuvieron aplicacin en Amrica.

3.3.1 El estado de las personas


El estado de las personas es una calidad o circunstancia, por la cual los hombres usan distinto derecho, es decir que los hombres se encuentran en diferente situacin jurdica unos de otros. El sujeto de las relaciones jurdicas es la persona, pero no siempre los hombres fueron considerados personas, la existencia de la esclavitud comenz por un extremo lmite; los esclavos no eran personas, sino cosas y por lo tanto no podan ser sujetos de derecho por ejemplo.

ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.269..

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En la actualidad, el estado de las personas, puede decirse, es la posicin jurdica que ella ocupa en la sociedad, o mejor; es el conjunto de calidades que configura la capacidad de una persona y sirven de base para la atribucin de deberes y derechos jurdicos. ( Conf. Borda G. Tratado de Derecho Civil, T. 1-Parte General-pg. 382/3, N 414)2. Por su estado natural las personas pueden ser Nacidas Por Nacer

Varones Hembras Mayores de edad Menores de edad

a) LAS PERSONAS NACIDAS O POR NACER- Para ser consideradas jurdicamente como nacidas, era necesario los siguientes requisitos: 1-nacer enteramente vivas y con formas humanas. (4 partida, tit.23, ley 5) 2- que el nacimiento tenga lugar en tiempo hbil o legtimo para ser considerado hijo de un padre (4 partida, tit.23, ley 4). 3-despus de nacer debe vivir como mnimo 24 hs. (Ley 13 de Toro) 4-ser bautizado antes de morir (Ley 13 de Toro). b) A LAS PERSONAS POR NACER- Los meramente concebidos, se los tena por nacidos para todo cuanto pudiere beneficiarlo legalmente. c) EN LOS PARTOS DOBLES- Si los recin nacidos eran varn y mujer se le reconoca la primogenitura al varn. Si los dos eran varones se les reconoca derecho de progenitura al primero que hubiera nacido, no pudiendo saberse quien naci en primer trmino, ambos adquieren el mencionado derecho. EN RAZN DE SU SEXO- varones o hembras. Las mujeres no podan obtener empleos ni cargos pblicos; a excepcin del cacicazgo, o cuando heredaba una encomienda, para ejercerla deba nombrar un escudero para el servicio militar que se deba prestar. Las mujeres estaban sujetas a la autoridad de sus padres, luego a la de sus esposos; y slo adquiran la plenitud de sus derechos en condicin de viudas. POR RAZN DE SU EDAD. Mayores o menores- La ley tomaba en cuenta varias etapas:

Cit por ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.271..

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Infancia. Si no haban cumplido los 7 aos de edad. No tenan discernimiento Menos de diez aos y medio. Hasta esa edad no se tena responsabilidad alguna, quienes llegaban a esa edad eran capaces por dolo, responsabilidad penal. Edad de 14 aos. Antes de ella estaban sujetos a tutela, luego de ella a curatela los bienes que tuvieran. El menor de 14 aos no poda ser sometido a tormentos- varones de 13 o ms y a los 12 las mujeres podan contraer matrimonio y otorgar testamento. Edad de 18 aos. Quien la tena y se haba casado daba la posibilidad de administrar y disponer de sus bienes. Entre los indios los menores de esa edad no pagaban tributo. Mayora de edad. Era adquirida a los 25 aos, segn las Partidas- Plena capacidad jurdica. POR SU ESTADO DE LIBERTAD-Libres o siervos (esclavos)- a) Son libres todas aquellas personas que no estn sujetas a servidumbre justa; b) Siervos son los hombres sujetos a servidumbres. El hombre est sujeto al dominio de otro- se lo considera una cosa, puede ser vendido, donado, legado, etc. Es objeto de toda clase de contratos. Es importante mencionar que en el derecho Patrio la Asamblea del Ao XIII, sancion la libertad de vientres consagrando dos categoras: 1) Los nacidos antes del 31 de enero de 1813, continuaban en su estado de esclavitud 2) los nacidos con posterioridad seran libres3. c )Los libertos eran los siervos o esclavos que haban obtenido su libertad. La Asamblea del ao XIII les sancion un nuevo reglamento para su educacin y ejercicio, deban permanecer en casa de sus patrones hasta los 20 aos de edad los varones, debiendo servir gratuitamente hasta los 15 aos, luego de esa edad se les pagaba por su trabajo. La Constitucin Nacional de 1853 aboli la esclavitud por el art. 15. POR SU ESTADO DE CIUDAD-ciudadanos naturales extranjeros (peregrinos). Tambin por su estado de ciudad pueden ser: Nobles plebeyos.

Recomendacin El alumno advertir que esta materia presenta una gran variedad de trminos, nombres propios y geogrficos referidos a diversos sucesos de la Historia Universal. Le recomendamos que se informe en bibliografa complementaria cuando no est familiarizado con alguno de ellos y que no dude en consultar con su tutor virtual ante cualquier inquietud.

LOS CIUDADANOS O NATURALES DE ESPAA O EXTRANJEROS.

a) Los naturales de Espaa e Indias en un sentido general eran: 1) los nacidos en ste reino, an de padres extranjeros 2) el hijo de padre espaol, nacido en el extranjero por razones de servicio pblico o en trnsito. 3) el hijo natural de padre espaol, nacido en el extranjero,
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ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.273..

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con madre natural de ese pas. 4) cualquier hijo ilegtimo de padre extranjero, con madre natural de estos reinos, dentro o fuera de Espaa e Indias. b) Los extranjeros, sern todos los nacidos en otros pases, y que no podan ser naturales de Espaa e Indias. Los extranjeros podan naturalizarse , se les otorgaban cartas de naturaleza que los equiparaba a los nacionales, en algunos casos cumpliendo ciertos requisitos como tener una residencia en Amrica de veinte aos continuos, diez de ellos deben ser teniendo casa, bienes races y matrimonio con persona nacida en los reinos peninsulares e indianos4. Tambin encontramos otras clasificaciones en cuanto estado que simplemente enunciaremos tales como: 1)- Nobles y Plebeyos y 2) -Eclesisticos y legos

3.3.2 Los Esponsales. El Matrimonio.


1-Los esponsales.
Era una institucin muy difundida en la antigedad, como ceremonia anterior al matrimonio, fue adoptada por los romanos, germanos y heredada por los espaoles, Las partidas las definan como prometimiento que hacen de palabra hombre y mujer cuando quieren casarse. (Ley I, tit1 part; IV). Era pues el acto por el cual dos personas se comprometan por s o por medio de sus padres para unirse en futuro matrimonio5. El fundamento del instituto es asegurar un matrimonio conveniente. En cuanto a su naturaleza jurdica hasta el siglo XVIII fueron considerados un contrato bilateral de caractersticas especiales por su objeto, que era principalmente de ndole personal y slo accesoriamente patrimonial. Ya en el s.XIX, y motivado por un cambio profundo en la consideracin del individuo, los esponsales desaparecieron de la consideracin jurdica, al punto que Vlez Sarsfield dice La ley no reconoce esponsales a futuro.
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ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.276..

ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.280.

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Elementos. 1- Consentimiento de los contrayentes. Libre-, que al principio se poda realizar de manera informal y comienzos del siglo XIX deba hacerse por escritura pblica. La edad mnima para celebrarse era 7 aos, pero para el casamiento deban esperar a los 14 el varn y 12 la mujer. 2- Consentimiento familiar. Elemento muy importante, ya que se acceda a determinado status social, en algunas pocas tuvo jerarqua superior al de los contrayentes. Formas. Dependieron de los usos y costumbres de cada pueblo y poca. No haba formalidad determinada pero tenan carcter solemne, tales como la entrega del anillo, la entrega de la dote, la bendicin sacerdotal, etc. La forma por escritura pblica fue impuesta por Carlos IV, en 1803. Clases. 1) Puros y simples -2) Calificados -3) Condicionales. Efectos. El efecto central de ste contrato era la posterior celebracin del matrimonio. Disolucin. Por varias causas, ya que no ligaban los esponsales a un vnculo indisoluble, algunas de ellas a modo de ejemplo: 1) Ingreso en orden religiosa de unos de los esposos. 2) Ausencia superior a los tres aos de uno de los esposos, con ignorancia de su paradero o ausencia injustificada. 3) Mal fsico sobreviviente6.

2-El Matrimonio Las Partidas lo definan como ayuntamiento de marido y mujer hecho con la intensin de vivir siempre en uno y no dividir, guardndose lealtad cada uno de ellos el matrimonio se rigi por ste cuerpo y las normas sancionadas por el concilio de Trento (1564). Antes del concilio de Trento el matrimonio fue considerado un contrato (que poda ser real, consensual, formal). Despus del Concilio de Trento fue un contrato solemne con divinidad de Sacramento. Requisitos. 1) Libre consentimiento de los contrayentes. (hombre 14 aos y mujer 12 aos). 2) Los menores deban contar con el consentimiento paterno. 3) No ser personas inhbiles por derecho, pues estaba prohibido el matrimonio como incestuoso, como irreligioso o como daoso. Matrimonio incestuoso. Se consideraba as el contrato celebrado entre parientes por consanguinidad o por afinidad.
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ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.284.

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Matrimonio irreligioso. Era el realizado entre personas de religin no cristiana, incluidos los herejes; o con clrigos que haban recibido el orden sagrado o religiosos profesos. Matrimonio daoso. Aquel en que con fundamento, se sospechaba que no haba la suficiente libertad para contraerlo; o que una vez realizado peligraba la recta administracin de justicia.; o las rentas de fisco, o de los pupilos. Impedimentos. Hay dos clases.1) Los dirimentes: son los que no permiten matrimonio vlido y obligan a anularlo si se hubiere celebrado. Ejemplo; la locura, error esencial respecto de la persona que contraa nupcias, el voto solemne de castidad, entre otros 2) Los impedientes: son aquellos en los que la violacin de la prohibicin legal no est sancionada con la nulidad del acto, sino con otra pena. Ejemplo; parentesco de consanguinidad entre ascendientes y descendentes que se mantiene hasta la actualidad7. Derecho particular de las indias. En trminos generales se aplic en las Indias la Ley Castellana. Salvo en las clases elevadas, la poblacin por lo general, realizaba uniones irregulares. Uno de los aspectos ms interesantes del derecho indiano, fue el relativo al matrimonio de los indios, pues unos problemas que se plantearon fue la convalidacin de los matrimonios ya contrados antes de la conversin, pues los indios eran polgamos. Se pretendi dar ciertas soluciones a la poligamia ya que se consideraba inmoral, algunas de las ms sobresaliente fueron la que establece el Papa Pablo III (1537) , declara que en stos casos deba considerarse legtima a la mujer con la que primero hubiera tenido acceso carnal, reservndose el marido la facultad de elegir , cuando no pudiere precisarse aquella situacin. Este accionar desencaden abusos de los indios, que frecuentemente finga desconocer cul era su primera mujer y de ese modo elega a la que ms le convena o le gustaba. Pablo V en 1571, estableci que deba ser considerada mujer legtima la que se bautizara junto con el indio. Pero lo mayores abusos se cometieron en las encomiendas por parte de los espaoles encomenderos, ya que stos forzaban a las indias a casarse con indios de la misma encomienda, porque si no deban salir de ella. Esto llev a que se dicte la Real Cdula el 10 de octubre de 1618 donde se estableca que ningn encomendero, ni otra persona, impidan casamiento de indios.8 La real pragmtica de 1776 y el Real decreto de 1803. Carlos III dicta la pragmtica del 23 de marzo de 1776 con el objeto de impedir matrimonios desiguales. Se dispuso que en adelante los hijos de familia
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ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.288..

ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.290.

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menores de 25 aos, deban para celebrar el contrato de esponsales y el casamiento obtener el consejo y consentimiento de sus padres. El alcance de la ley era general y que comprenda a todas las clases sociales. El real decreto de 1803 dispuso reducir a 23 aos la edad de las mujeres que deban pedir la venia paterna, manteniendo en 25 aos la edad para el hombre. En situacin de libertad para casarse (no habiendo a quien pedir consentimiento) la edad para casarse en los varones era 23 y en las mujeres 21. El matrimonio en el derecho patrio. En 1810 y an despus se siguieron aplicando las leyes indianas (ya sean Las siete partidas, las reales cedulas as como las disposiciones del concilio de Trento .Desde la Asamblea del ao XIII en adelante se dictaron varios decretos, en el ao 1833 se dispone que las personas de creencias religiosas distintas a la catlica, que deseaban contraer matrimonio ante s, deban presentarse ante el Presidente de la Cmara de Justicia a realizar trmites al respecto. En 1888 se sanciona la Ley de matrimonio civil N 2393, luego de polmica entre liberales y catlicos, quedando el matrimonio civil como la nica forma reconocida por el Estado. Disolucin del matrimonio. En principio se produca la disolucin por muerte. El Matrimonio era un sacramento segn las Partidas. La legislacin hispnica sostiene la indisolubilidad del vnculo en la vida. El divorcio. En el derecho de Indias puede mencionarse como antecedente, el privilegio Paulino dispuesto para los indgenas, que permiten al polgamo conservar a una esposa, cuando no fuera primera esposa, con la consiguiente disolucin del matrimonio contrado en su gentilidad.

3.3.3. Rgimen patrimonial de la familia.


El rgimen de los bienes de la sociedad conyugal distingua: Bienes gananciales. Son los adquiridos conjuntamente o por cada uno de los cnyuges durante el matrimonio y que no hubieran sido habidos por donacin o herencia; los frutos y mejoras de los bienes propios y aquellos en que no constase el origen de lo pagado o permutado. Su administracin corresponda al marido. Bienes propios. Eran lo que cada uno de los cnyuges llevaba al matrimonio o bien adquira durante ste por donacin o herencia.

Dentro de los bienes propios distinguimos: Los bienes de propiedad de la mujer, entre los cuales se encuentran Materia:HistoriadelDerecho Profesora:LucianaJimenez|8

a) Las donaciones esponsalicias o arras: como garanta de la promesa matrimonial, estn a cargo del marido. b) Donaciones esponsalicias: del varn a la mujer como premio de su virginidad, nobleza y otras virtudes. c) Dote: contrato que se celebrar antes despus del matrimonio y d) Dote profecticia entre: cuando sala de los bienes del padre o ascendientes; entre otros. Los bienes de propiedad del marido. a) Arras. Entregadas por la mujer, b) Propios. En nuestro sistema en la actualidad se regula por la ley 23.515 que establece perfecta igualdad de los esposos9.

3.3.4. Filiacin- Patria Potestad.


1-La Filiacin .Es la procedencia de los hijos respecto de los padres. Ya en las partidas se estableca la legitimidad de los hijos habidos en el matrimonio, como presuncin juris et juris (en principio no admite prueba en contrario). La clasificacin ms amplia que dur hasta nuestro Cdigo Civil fue la normada por las leyes de Toro (27.3.3) y que dispona lo siguiente: Hijos Legtimos: eran los nacidos de padres haban contrado legtimo matrimonio, son los llamados hijos legtimos propiamente dichos. Estaba la posibilidad de Legitimar, por medio de: a) subsiguiente matrimonio de los padres. b) Rescripto del Prncipe. c) por oblacin de la curia y por testamento. Hijos Ilegtimos: eran los hijos nacidos fuera del matrimonio y conforme a la unin de sus padres, se subdividan en: Hijos Naturales: segn la ley 11 de la Toro, que modifica a Las Partidas eran hijos naturales los que nacieran o fueran concebidos cuando sus padres podan casarse con sus madres justamente, sin dispensacin, en tanto el padre lo reconozca.

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Hijos Espreos: eran los nacidos de padres que no podan contraer posterior matrimonio, o de padres desconocidos. Se distinguan en distintas categoras segn el vicio de unin de sus padres, o situacin de la madre en: a)Hijos Espreos propiamente dichos: nacidos de madres que haban tenido trato carnal con muchos hombres y se ignoraba el padre. b)Hijos Manceres: eran los hijos de mujeres que se encontraban en casas de prostitucin. c)Hijos incestuosos: los nacidos de padres ligados por vnculo del parentesco en grado prohibido. d)Hijos sacrlegos: eran los engendrados por clrigos, frgiles y monjas con votos solemnes de castidad. Tambin de caballero profesos en rdenes militares. e) Hijos adulterinos: son los engendrados por padres ligados por el vnculo del matrimonio. A su vez podan ser adulterinos dobles o sencillos segn que los dos padres o que uno de ellos fuere casado. En el derecho Indiano, en materia de filiacin se aplica el derecho castellano, conforme lo dispone la Recopilacin de 1680.10 2. Patria Potestad. La patria potestad era el derecho que el padre tena sobre los hijos legtimos, legitimados o adoptivos menores de edad. Con relacin a los otros hijos, no se tenan derechos. Implicaba poderes casi absolutos, incluso se permita la venta o empeo de los hijos en casos de extrema pobreza (Ley 8,tit. 17 P: 4), aunque la influencia del cristianismo inculca mesura y piedad en el castigo de padres sobre los hijos, ya que la crueldad es una de las razones por las que se puede perder la patria potestad. Obligaciones. La primera obligacin es criar y alimentar a los hijos, est a cargo de la madre hasta los tres aos y del padre de all en adelante. La segunda era instruirlos y gobernarlos y si fuera necesario castigarlos moderadamente para hacerse obedecer.

3.3.5. Rgimen Sucesorio.


La Herencia es el modo de adquirir universal; es la sucesin en todo el derecho que el difunto tena. Se realiza de dos maneras; a) Por testamento; cuando uno es llamado a la sucesin por el mismo difunto;
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b) Intestato; cuando la ley llama a alguno a la sucesin. Sucesin por testamento. Testamento es una justa sentencia de nuestra voluntad que expresa lo que quiere que se haga despus de la muerte (Ley. 1 .Tit.1 Partida 6). Formas. Existen 2 formas de testamento; a) el abierto o nuncupativo: que deba hacerse ante siete testigos. b) el testamento escriptis: es el que se hace por escrito, tambin llamado cerrado. Formas y solemnidades. Cualquiera puede testar por escrito o de palabra siempre que tenga entero juicio. Se excluan a los infantes, locos o mentecatos quienes no pueden testar adems se debe cumplir con todas las solemnidades tales como: a) unidad de contexto. b) en presencia de testigos, en los abiertos esto era muy importante fijndose un nmero de 7 como mnimo. c) deban confeccionarse en papel sellados tanto los abiertos como los cerrados. Testamento Militar-Era un testamento ms simple, carente de las solemnidades ordinarias, formulados por los soldados en campaa antes dos testigos y estando en peligro de muerte. Testamento ad pas causas, ciegos y condenados a muerte. El primero era clase de testamento propio del derecho cannico, se exigan slo dos testigos. El segundo, de ciegos, debe ser hecho por escribano real y cinco testigos. El tercero, condenado a muerte, se requiere que sus bienes no hayan sido confiscados ni comprendidos en la sentencia condenatoria11. La desheredacin. Era un acto por el cual los descendientes o ascendientes son privados del derecho que tienen a ser herederos. (Ley 1. tit. 7, Partida 6). Deben expresar la causa y probarla. Algunas de las causas de desheredacin eran golpear a los ascendientes o maquinar su muerte, menoscabar la hacienda de los ascendientes, acusarlos de delitos por lo que deben morir o ser desterrados, infamarlos, tener acceso con la madrastra o amiga, sabiendo que es de sus ascendientes o la mujer o amiga de su descendiente, ser hechicero o encantadores o vivir con los que lo son, entre otras. Heredero. Es aqul que despus de la muerte del causante le han de suceder en todos sus bienes, derechos y acciones. Pueden ser : a) ex testamento. Son los que el testador nombre. stos pueden ser: 1) Universales: sucede en todo o parte de los bienes 2) Particulares: sucede en cosa cierta y singular. A su vez se dividen 1) en forzosos o legtimos: hijos y descendientes del testador y sus ascendientes.2) necesarios: son los siervos del testador
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cuando los instituye por tales, estn obligados a aceptar la herencia y pagar sus deudas. 3) voluntarios: son todos los dems, por que el testador no tiene obligacin de dejarle sus bienes. Beneficio de Inventario. Se le otorga al heredero en atencin que el cargo e heredero es gravoso por cuanto en su carcter de sucesor deba pagar las deudas del difunto. Su efecto es: 1) que habiendo el heredero verificado, no puede ser reconvenido en ms de lo que monte el valor de los bienes que hereda 2) no le puede iniciar pleito mientras le est formando. 3) que en consecuencia puede determinar la renuncia o aceptacin de la herencia. b) ab instato- Intestado: es aqul que no hizo testamento o no lo hizo arreglado a derecho, de suerte que no produjo efecto. Orden en la Sucesin ab intestato: 1).Heredan descendientes. 2) Ascendientes.3) Colaterales. 4) La esposa. 5) El fisco. Luego se limit a parientes de 4 grado. Se regul la cuota parte legtima de los hijos que estaba formada por cuatro quintas partes de la herencia y la de los padres respecto a los hijos fallecidos sin descendencia, por los dos tercios. Se prev mejora del quinto y mejora del tercioCapellanas .Fundacin en la cual ciertos bienes quedan sujetos al cumplimiento de misas y ciertas cargas pas. Rgimen sucesorio en las Indias. Se aplic totalmente el derecho castellano, por supuesto con las excepciones que planteaban las situaciones nuevas. La sucesin de la encomienda. Las encomiendas eran concedidas a los benemritos de Indias durante dos o ms vidas, de tal manera que correspondan a un solo titular, que deba cumplir personalmente o por medio de escudero las obligaciones propias del cargo. Por Real Provisin en 1536 se establecen los efectos sucesorios de la encomienda y el orden en que los descendientes y la mujer sucedan al encomendero, la encomienda se entregara al hijo varn mayor de edad, no quedando hijos a la hija mayor, y sino a la esposa. Luego se extendi a los nietos y nietas. Bienes difuntos. Se trataba de proteger a los herederos de los espaoles que fallecan en Indias para ello se crea un procedimiento y una magistratura especial que en el ao 1606 es ejercida por los alcaldes. La Recopilacin de 1680 estableca que si no haba herederos en Indias, los bienes reducidos a gnero o dinero deban enviarse a Espaa consignarse en la Casa de Contratacin. La Sucesin entre indios. Se consagr la libertad de testar entre los indios12.
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La sucesin en el derecho Patrio. Sigui vigente el derecho castellano, con las modificaciones indianas, luego vendr la legislacin civil de la mano de Vlez Sarsfield que se ocupa en el cdigo civil de la materia en el libro IV de las Sucesiones.

3.3.6. Obligaciones. Contratos. Cosas.


Obligaciones. La teora de las obligaciones tiene su origen en Roma. Las partidas la definen como una necesidad moral que nos impone el derecho de dar o hacer alguna cosa. Las Partidas las divide en (La ley 5,tit.12 Partida 5): a) Las puramente civiles b) Las puramente naturales c) Las propiamente dichas civiles y naturales o mixtas Las partidas autorizaban el embargo de cadveres y la excomunin del deudor reticente, como medida para apremiar a los deudores, adems de ejecucin forzada. En el derecho Indiano: Slo existen preceptos ms o menos espordicos resolviendo algunas situaciones de hecho, creadas por las nuevas circunstancias de tiempo y lugar. Se dictaron algunas limitaciones en cuanto a la capacidad de contratar, adelantando un poco al punto siguiente. Algunas de ellas a modo de ejemplo: a) Limitacin a la capacidad de contratacin de las autoridades coloniales, para evitar abusos, se restringe al mximo la capacidad de contratar de los virreyes y su familias b) Limitacin en la capacidad de contratar a clrigos, religiosos y extranjeros. c) Restricciones con relacin al objeto de la contratacin derivada de la poltica econmica y fiscal. En relacin al fletamento (contrato de transporte) se dictaron normas para evitar posibles abusos de maestres y capitanes y amparar la jurisdiccin de las justicias ordinarias en los pleitos que pudieran suscitarse sobre los daos de lo que llevaren los maestres y sus averiguaciones y sobre el pago de los fletes. d) El derecho de obligaciones y los indios; los indios eran personas miserables que necesitaban de una tutela legal. e) En cuanto al pago como forma de extincin de las obligaciones, tambin se dieron para las indias normas signadas por el casuismo.
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3.3.7. El Derecho Privado Patrio


En el derecho patrio se mantuvieron las normas de derecho espaol. Luego se proyectar para agilizar la percepcin de las deudas, en la Provincia de Buenos Aires, un juicio ejecutivo, que luego ser reglamentado por la L. 50 posteriormente incorporada a los Cdigos de Procedimiento Civil y Comercial con posibilidad de embargo y remate de bienes del deudor. Por ley 514 se prohibi la prisin por deudas. Contratos. En la partida V se encuentra su regulacin. Concepto: contrato es el otorgamiento que hacen los hombres unos a otros por palabras con intencin de obligarse, avinindose sobre alguna cosa cierta que deben dar o hacer unos a otros (Partidas)13. Era un acuerdo solemne y sujeto a severas formalidades de acuerdo al derecho romano, pero con el Ordenamiento de Alcal se aparta de stas formalidades, ahora se puede pactar de cualquier forma y como se quiera, vale de cualquier manera que sea hecho. Con el Racionalismo cambia el centro de actividad de la sociedad al individuo, y comienza a privilegiarse la voluntad del individuo. El contrato ocupa el dentro del sistema jurdico, existe libertad para contratar y fuerza obligatoria del contrato una vez formado, pacta sunt servanda, esta fuerza obligatoria del contrato se impone tanto a las partes como al juez. Nuestro Cdigo Civil se redacta bajo el influjo de estas doctrinas. (Art. 1137 y 1197 del cdigo Civil). Clasificacin. a) Nominados e innominados b) Unilaterales y bilaterales c) Consensuales o reales d) Verbales literales: conforme a la forma de celebracin Elementos. a) Elementos esenciales b) Elementos naturales c) Elementos accidentales De los que pueden contratar. La capacidad era la regla; estando excluidos de ella quienes carecen de razn (locos o desmemoriados, mentecatos) ; los menores edad; los que estn bajo tutela o curatela; las
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mujeres casadas; los hijos bajo patria potestad, salvo el caso de disponer de los peculios castrenses y cuasi castrenses14. En Indias existieron algunas incompatibilidades para contratar, (ver punto anterior). Contratos ms comunes. Eran los nominados y considerados en la 5 partida, con el nombre de Prstamo (comodato), depsito, donaciones, compra venta, arrendamientos, de la sociedad (compaas que hacen los mercaderes), fianza, prenda, entre otros, todos stos luego pasaron al nuestro Cdigo Civil con algunos otros tales como cesin de crditos, permuta, locacin de sociedad, etc. Cosas. Rgimen de las cosas. Las partidas contemplan a partir del ttulo 28, P.3 y la concepta cmo aquello que no siendo ni persona ni accin, puede ser de alguna utilidad o comodidad al hombre. Vlez Sarsfield, las defina en el art.2311 del C.C: Se llaman cosas en este cdigo, a los objetos corporales susceptibles de tener un valor. La ley 17711, modifica dicho artculo ampliando el concepto y extendiendo el concepto de cosa a las energas y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. Clasificacin de las cosas conforme a las Partidas. 1-Del derecho divino: Las consagradas a Dios o a otros usos de la Iglesia. A su vez pueden ser: a) Sagradas b) Eclesisticas 2-De derecho Humano: son las que estaban en el comercio y pertenecen al dominio de los hombres. Se subdividen en: a) Comunes b) Pblicas c) De universidad o de consejo d) Particulares Las cosas tambin se dividen en corporales e incorporales. Las cosas en Indias. En Amrica los montes, pastos y aguas fueron comunes, los naturales de Indias podan cortar madera libremente de los montes sin que nadie los moleste con tal que no lo hiciesen en forma que pudiese crecer podan retirar plantas y llevarlas a su propiedad. (Titulo 13 .L.IV, Recopilacin de 1680).

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La Constitucin Nacional y luego el C. Civ. Modific la clasificacin castellana e indiana. El aumento de la poblacin, la valorizacin de las tierras y la exaltacin de la propiedad privada, harn perder espacio a las cosas de derecho divino y de uso comn para aumentar las cosas de propiedad particular15. El cdigo civil hace una clasificacin amplia que se establece desde el art.2312 en adelante.

Resumiendo y a modo de repaso, algunas de las regulaciones jurdicas. a- El Estado de las personas Por su estado natural, las personas eran consideradas nacidas o por nacer, establecindose una serie de reglas en casos de partos dobles o mltiples. Tambin se distinguan varones y hembras, y mayores y menores, adquiriendo la mayora de edad a los veinticinco aos. Adems, por su estado de libertad podan ser libres o siervos, existiendo tambin la categora de libertos para aquellos que, siendo esclavos o siervos haban recuperado su libertad. Por su estado de ciudad se distingua a los ciudadanos y a los extranjeros o peregrinos. Y desde un punto de vista social-poltico se distingua a los nobles y plebeyos. Tambin se establecan reglas especiales para la capacidad e incapacidad de las personas.

b- Esponsales Los esponsales eran una institucin en virtud de la cual dos personas se comprometan por s mismos o por sus padres- a contraer futuro matrimonio. Existan diversos tipos de esponsales, ya que podan ser puros y simples, calificados, y condicionales.

c- Matrimonio Para contraer vlidamente el matrimonio se requera el libre consentimiento de los contrayentes, estando prohibido el matrimonio incestuoso, irreligioso o daoso. Adems el derecho contemplaba

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ORTIZ PELLLEGRINI Miguel Angel, ob. Cit.-p.332..

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impedimentos dirimentes, que implicaban la nulidad del acto y no podan subsanarse, e impedimentos impedientes, sancionados con diversas penas.

d- Rgimen Patrimonial de la Familia El rgimen de bienes de la sociedad conyugal se integraba por bienes gananciales y bienes propios; dentro de estos ltimos se encontraban las donaciones esponsalicias, arras y dote.

e- Filiacin En el Derecho Castellano-Indiano se calificaba a los hijos como legtimos e ilegtimos. Dentro de los ilegtimos se encontraban los hijos naturales y los espreos, subdividindose estos ltimos a su vez en espreos propiamente dichos, manceres, adulterinos, incestuosos y sacrlegos.

f - Rgimen Sucesorio La sucesin se poda realizar de dos maneras: por testamento o ab intestato. A su vez, para la sucesin testamentaria se exigan una serie de requisitos y solemnidades, contando como testamentos especiales los testamentos militares, ad pias causas, de ciegos y de condenados a muerte. Se estableca claramente los casos de aquellos que no podan testar, y las causales de desheredacin.

g- Contrato Para el Derecho Castellano-Indiano los contratos podas ser nominados o innominados, unilaterales o bilaterales, consensuales o reales, y verbales o literales. En cuanto a sus elementos, se distinguan los elementos esenciales, naturales y accidentales. Tambin se dispona expresamente sobre quienes podan contratar y quines no.

h- Cosas Conforme las Partidas, las cosas podan ser de Derecho Divino o de Derecho Humano. Las de Derecho Divino se clasificaban en sagradas y eclesisticas, y las de Derecho Humano en comunes, pblicas, de universidad o consejo, y particulares.

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Bibliografa Lectura 8
Ortiz Pellegrini M.A. y otros. Nociones de Historia del Derecho Argentino, t I y II - - 1 - 1999 - Lerner, - Cba

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