Captulo I

NOCIONES PRELIMINARES

I. NOCIN DE LA OBLIGACIN 1. Los derechos patrimoniales. El patrimonio es el conjunto de derechos y obligaciones de una persona, apreciables en dinero. Los derechos que integran el patrimonio, activa y pasivamente, pues, se caracterizan porque representan una ventaja de orden econmico o pecuniario. Esta ventaja se la suele procurar el titular del derecho directamente sobre las cosas susceptibles de proporcionarla, sin ningn intermediario. Otras veces, este provecho pecuniario se consigue, no ya en virtud de un poder directo sobre la cosa, sino a travs del poder o facultad del titular del derecho para que otra persona se lo proporcione, realizando en su favor determinada prestacin. En el primer caso estamos en presencia de un derecho real; en el segundo, de un derecho personal. Los derechos patrimoniales se agrupan en estas dos grandes categoras. El art. 576 estatuye que las cosas incorporales son derechos reales o personales. 2. El derecho real. El art. 577 establece que derecho real es el que tenemos sobre una cosa sin respecto a determinada persona y pone de relieve sus caracteres fundamentales: relacin directa entre el sujeto y la cosa objeto de su derecho y oponibilidad erga omnes. En el derecho real una cosa se encuentra sometida, total o parcialmente, al poder de una persona, en virtud de
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una relacin inmediata, oponible a toda otra persona.1 Media entre el sujeto activo del derecho y la cosa objeto del mismo un vnculo o relacin estrecha y directa; ningn intermediario acta para el ejercicio de las facultades que el derecho importa. El usufructuario de una cosa tiene, con prescindencia de toda otra persona, por s mismo, el derecho de gozarla. Bien diversa es la situacin de un mero arrendatario: su derecho no recae directamente sobre la cosa, sino que consiste en la facultad de conseguir de otra persona, el arrendador, que le proporcione este goce. Pero esta concepcin que muestra al titular del derecho real gozando de la cosa a solas, ha sido rudamente criticada.2 Los derechos son relaciones entre personas y el derecho real, como todo derecho, supone un sujeto activo, un sujeto pasivo y un objeto. El sujeto pasivo es todo el mundo y el derecho real debe concebirse, ms bien, como una relacin obligatoria en que el sujeto activo es simple, constituido por una persona determinada, y el sujeto pasivo, innumerable e indeterminado, porque comprende a todas las personas que entren en relacin con el sujeto activo. El rol del sujeto pasivo se traduce en una abstencin. Crea el derecho real una obligacin negativa universal, que consiste en abstenerse de turbar el pacfico ejercicio del derecho.

Aubry y Rau, Cours de Droit Civil, t. II, N 172. Planiol, Trait Elmentaire de Droit Civil, t. I, Nos 2159 y 2160.
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En el primer plano se destaca el sujeto activo, ejercitando los actos que configuran su derecho; el sujeto pasivo, a quien no se exige sino una abstencin, queda colocado en un segundo plano, que impide percibirlo con nitidez, circunstancia que justifica la concepcin simple del derecho real como una relacin directa entre una persona y una cosa. La obligacin pasiva universal se hace patente cuando es violada y el contraventor puede ser condenado a la consiguiente reparacin. 3. El derecho personal. De acuerdo con lo expresado en la definicin del art. 578, los derechos personales son los que slo pueden reclamarse de ciertas personas, que, por un hecho suyo, o la sola disposicin de la ley, han contrado las obligaciones correlativas. El derecho personal es, por consiguiente, una relacin jurdica entre determinadas personas. Ntidamente se destacan un sujeto activo, un objeto debido y un sujeto pasivo del derecho por cuyo intermedio el primero obtiene la satisfaccin de la ventaja que persigue. El derecho personal no es oponible a toda persona, sino solamente a aquella que se oblig a realizar la prestacin que constituye el objeto del derecho. El sujeto pasivo debe ejecutar en provecho del sujeto activo una prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer. 4. Comparacin entre el derecho real y el derecho personal. Una comparacin entre el derecho real y el derecho personal es til para precisar ms sus caracteres: a) Los derechos reales estn taxativamente enumerados por la ley: el de dominio, el de herencia, los de usufructo, uso y habitacin, los de servidumbres activas, el de prenda, el de hipoteca y el de censo en cuanto se persiga la finca acensuada (arts. 577 y 579). La imaginacin humana no ha sido frtil en la creacin de derechos reales y el derecho moderno conoce, poco ms o menos, los que ya conoca el derecho romano.
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El nmero de los derechos personales, en cambio, no tiene lmite. La voluntad humana, actuando dentro del marco de lo lcito, puede crear toda la gama de relaciones personales que la mente sea capaz de concebir. b) El derecho real es oponible a cualquier persona; se dice por ello que es un derecho absoluto. El propietario puede reivindicar la cosa de poder de quienquiera que la posea; los acreedores prendarios o hipotecarios, del mismo modo, pueden perseguir la cosa empeada o hipotecada contra toda persona en cuyo poder se encuentre (arts. 2393 y 2428). El derecho real confiere a su titular un derecho de persecucin. El derecho personal, en cambio, no es oponible sino al obligado; se dice, por lo mismo, que es un derecho relativo. Si el obligado enajena la cosa debida, no puede el titular del derecho reclamarla del tercero adquirente. c) El derecho real impone solamente a los sujetos pasivos una abstencin: no hacer nada que perjudique al sujeto activo del derecho. Aunque menos extensa la relacin generada por el derecho personal es mucho ms enrgica o intensa, porque permite exigir del obligado una prestacin que puede consistir en dar, hacer o no hacer. Si bien ambos derechos pueden imponer una abstencin al sujeto pasivo, la obligacin de no hacer que engendra un derecho real es de muy diversa naturaleza. La abstencin impuesta por el derecho real no disminuye las facultades del obligado, no restringe su libertad. Al contrario, la abstencin impuesta por el derecho personal modifica las facultades del obligado, cercena su libertad personal porque le impide la ejecucin de un acto concreto que, de otro modo, le sera lcito ejecutar. La abstencin en el derecho real constituye un estado de cosas normal; no empobrece al obligado, no es susceptible de apreciacin pecuniaria, no figura en su patrimonio. Los derechos reales son nicamente elementos del activo patrimonial. A la inversa, la abstencin que impone

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un derecho personal constituye un estado de cosas excepcional; para el obligado es una carga, un elemento del pasivo de su patrimonio. 5. Derecho personal y obligacin. El derecho personal slo puede reclamarse de quien ha contrado la correspondiente obligacin. A todo derecho personal corresponde una obligacin correlativa. Derecho personal y obligacin no son sino una sola y misma cosa, enfocada desde ngulos diferentes. Desde el punto de vista activo, se denomina derecho personal o crdito; desde el punto de vista pasivo, deuda u obligacin. Pero solamente el trmino obligacin sirve para designar la relacin jurdica total, con prescindencia del papel que en ella desempean las partes. Por este motivo, el estudio de los derechos personales se denomina Teora general de las obligaciones. 6. Definicin de obligacin. La obligacin es un vnculo jurdico entre personas determinadas, en cuya virtud una se encuentra para con la otra en la necesidad de dar, hacer o no hacer una cosa. La doctrina se encuentra acorde en este concepto de la obligacin y los autores apenas discrepan en los trminos con que la definen.
As, para Planiol, la obligacin es un vnculo jurdico entre dos o ms personas determinadas, por el cual una de ellas, el acreedor, tiene la facultad de exigir algo de otra, llamada deudor.3 Baudry-Lacantinerie prefiere definirla, desde el punto de vista de la situacin en que se coloca el deudor, como un vnculo de derecho por el cual una persona est constreida para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa.4 Hmard la define como una relacin jurdica entre personas determinadas en virtud de la cual una (deudor) est ligada para con otra (acreedor) para ejecutar una prestacin.5

En fin, para Giorgi, la obligacin es un vnculo jurdico entre dos o ms personas determinadas, en virtud del cual una o varias de ellas (deudor o deudores) quedan sujetas respecto a otra u otras (acreedor o acreedores) a hacer o no hacer alguna cosa.6 Ms modernamente se sostiene que la obligacin es un deber de conducta tpica. Pablo Rodrguez la define como el compromiso de desplegar un determinado comportamiento definido en la ley, por medio del cual se consigue la realizacin de un inters amparado por el derecho.7

La obligacin, pues, es un vnculo de derecho que supone dos sujetos y un objeto: un sujeto activo investido de la facultad de exigir una prestacin, un sujeto pasivo puesto en la necesidad de ejecutarla y un objeto debido. 7. La obligacin es un vnculo jurdico. La obligacin es un vnculo, esto es, una relacin entre determinadas personas, un lazo que las une. La persona que se obliga queda atada a su acreedor, limitando o restringiendo su libertad personal. Tal es el sentido etimolgico del trmino obligacin, de ob ligare: ligar, atar. La obligacin es un vnculo de derecho, es decir, est sancionado por la ley. Esta sancin de la ley diferencia radicalmente las obligaciones de los simples deberes morales. La persona obligada no puede romper el vnculo y desasirse a voluntad sino, en general, realizando la prestacin debida. El cumplimiento de la obligacin, el pago, es el modo normal de romper el vnculo, de extinguir la obligacin. Por ello los romanos denominaban al pago solucin de solvere, solutum y as le llama tambin el art. 1567, N 1, del Cdigo Civil. 8. Presencia de dos personas: acreedor y deudor. Supone necesariamente la

Ob. cit., t. I, N 2154. Prcis de Droit Civil, t. II, N 1087. 5 Prcis Elmentaire de Droit Civil, t. II, N 1087.
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Teora de las Obligaciones en el Derecho Moderno, t. I, N 11. 7 Rodrguez Grez, Pablo (2006), Extincin Convencional de las Obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, pg. 14.

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obligacin dos personas. Una persona en cuyo provecho se contrae, sujeto activo de la obligacin: el acreedor de credere, creditum, creer, tener confianza, llamado as porque hace fe en el deudor, cuenta con su lealtad, con su fidelidad en el cumplimiento de sus compromisos. Otra persona, que debe satisfacer la prestacin, sujeto pasivo de la relacin jurdica: el deudor. Acreedor y deudor pueden ser una o muchas personas (art. 1438). Para el acreedor la obligacin constituye una ventaja, un elemento activo en su patrimonio, un derecho, un crdito. Para el deudor, cuya libertad limita, es una carga, un elemento pasivo del patrimonio, una deuda. Deudor y acreedor deben ser personas determinadas. Es menester que se establezca quin tiene derecho a reclamar el beneficio de la obligacin y quin se ver en la necesidad jurdica de soportar el gravamen que impone. Con todo, el sujeto puede ser indeterminado, particularmente el acreedor, con tal que se le determine en el momento de ejecutarse la obligacin. Tal es el caso de los ttulos al portador bonos, cheques, billetes de banco, en que el deudor es persona cierta y determinada e indeterminado el acreedor, representado por el tenedor del documento. 9. Objeto de la obligacin. En virtud de la obligacin el deudor queda colocado en la necesidad de ejecutar en favor del acreedor una determinada prestacin. La prestacin puede ser positiva o negativa y traducirse en una accin o en una omisin. La prestacin positiva puede consistir en dar o hacer; la prestacin negativa, en no hacer. II. FUENTES DE LAS OBLIGACIONES 10. Concepto y clasificacin. Fuente de las obligaciones son los hechos de que proceden, las causas que las generan. Una persona no puede quedar ligada a otra y verse compelida a realizar en su
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beneficio una determinada prestacin que limita o coarta su libertad, sin una causa proporcionada a este grave efecto.8 Por esto el legislador crey oportuno dedicar la primera de las disposiciones del Libro IV a precisar cules son las causas generadoras de obligaciones. Prescribe el art. 1437 que las obligaciones nacen ya del concurso real de las voluntades de dos o ms personas, como en los Contratos o Convenciones; ya de un hecho voluntario de la persona que se obliga como en la aceptacin de una herencia o legado y en todos los Cuasicontratos; ya a consecuencia de un hecho que ha inferido injuria o dao a otra persona, como en los Delitos y Cuasidelitos; ya por disposicin de la Ley, como entre los padres y los hijos de familia. Tal es la clasificacin tradicional que seala cinco fuentes de las obligaciones: 1) el contrato; 2) el cuasicontrato; 3) el delito; 4) el cuasidelito; 5) la ley.
Ya el art. 578 haba definido los derechos personales o crditos como aquellos que solamente pueden reclamarse de las personas que por un hecho suyo o la sola disposicin de la ley han contrado las obligaciones correlativas y sealado como sus fuentes el hecho del hombre y la voluntad del legislador. Y, ms explcito, el art. 2284 dispone que las obligaciones que se contraen sin convencin nacen o de la ley, o del hecho voluntario de una de las partes, que, si es lcito, constituye un cuasicontrato y si es ilcito, un delito o cuasidelito. De esta suerte, las fuentes de las obligaciones seran la convencin, la ley y el hecho voluntario.

a) El contrato 11. Contrato y convencin. El contrato es, con mucho, la fuente ms fecunda de obligaciones y su importancia se revela en el articulado del Cdigo que le destina, casi ntegramente, el Libro IV, entre tanto consagra dos breves ttulos (Ttulos XXXIV y XXXV) a los cuasicontratos y a los delitos y cuasidelitos.

8 Claro Solar, Explicaciones de Derecho Civil Chileno y Comparado, t. X, N 615.

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De acuerdo con el art. 1438, contrato o convencin es un acto por el cual una persona se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa. La definicin, de esta manera, hace sinnimos los trminos contrato y convencin que la doctrina distingue netamente.9 La convencin es un acuerdo de voluntades sobre un objeto de inters jurdico que podr consistir en crear, modificar o extinguir derechos. La tradicin, el pago, son convenciones. El contrato es una especie, clase o tipo de convencin que tiene por objeto crear derechos personales o crditos. En otros trminos, el contrato es la convencin generadora de obligaciones. En el contrato intervienen dos partes y, como expresa el art. 1438, cada parte puede ser una o muchas personas. Una persona, por lo tanto, puede obligarse para con muchas o muchas para con una sola y ser una o mltiples las obligaciones que el contrato genere. 12. Objeto del contrato y objeto de la obligacin. La definicin legal ha confundido lo que es el objeto del contrato con lo que constituye el objeto de la obligacin. El objeto del contrato es la obligacin u obligaciones que genera; el objeto de la obligacin puede consistir en dar, hacer o no hacer. En otros trminos, el contrato tiene por objeto crear obligaciones que, a su vez, pueden tener por objeto una o ms cosas que deben darse, hacerse o no hacerse. Media entre el contrato y la obligacin una relacin de causa a efecto. El contrato es la causa; la obligacin, su consecuencia.

13. El contrato slo genera obligaciones. Sigue el Cdigo Civil la tradicin romana. El contrato produce solamente obligaciones, crea derechos personales o crditos. No transfiere el dominio; ste se desplaza por un acto posterior e independiente del contrato: la tradicin. El contratante que promete dar una cosa no la enajena sino que se obliga a enajenarla. Aquel a quien se dirige la promesa, es acreedor antes que adquirente; tiene el derecho de reclamar que se le transfiera el dominio y slo la tradicin de la cosa, el pago de su crdito, le convierte en propietario.
Radicalmente diverso es el sistema adoptado por el Cdigo Civil francs. El solo consentimiento de las partes, independientemente de la tradicin, basta para transferir el dominio. El contrato transfiere la propiedad. El deudor deber ciertamente entregar la cosa prometida, pero la tradicin no tiene ms significado que poner al acreedor en situacin de aprovechar de la cosa cuya propiedad ha adquirido por el solo efecto del contrato.

9 ...esta distincin entre el contrato y la convencin no presenta ningn inters ni terico ni prctico: esto explica que el legislador se haya apresurado a olvidarla en la primera ocasin. BaudryLacantinerie, ob. cit., II, N 784.

14. Rol de la voluntad. Juega la voluntad en el contrato un papel capital; ella le da vida y seala su alcance. Inspira los preceptos legales que rigen los contratos el principio de la autonoma de la voluntad. Las partes contratantes son libres de crear toda suerte de relaciones contractuales. La ley slo interviene para sancionar el acuerdo de voluntades y encuadrarlo en el marco de lo lcito. Las disposiciones legales relativas a los contratos son, regularmente, supletorias de la voluntad de los contratantes; en el silencio de los que contratan, el legislador regula las situaciones no previstas de modo expreso, interpretando su presunta voluntad. Como en la generacin del contrato intervienen dos voluntades, se habla de consentimiento. El Cdigo Civil no se ocupa de la manera como se forma el consentimiento; se limita a sealarlo como requisito de todo contrato (art. 1445) y a expresar los vicios de que puede adolecer (arts. 1451 y sigts.). De la formacin del consentimiento trata con minuciosi11

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dad, en cambio, el Cdigo de Comercio (arts. 96 y sigts.). b) El cuasicontrato 15. Concepto. No ha definido el Cdigo el cuasicontrato; pero de los arts. 1437 y 2284 se desprende claramente un concepto, que es tradicional, de esta fuente de las obligaciones. Dispone el art. 1437 que las obligaciones nacen de un hecho voluntario de la persona que se obliga, como en la aceptacin de una herencia o legado, y en todos los cuasicontratos. Aade el art. 2284 que las obligaciones que se contraen sin convencin pueden originarse por el hecho voluntario de una de las partes y que si el hecho de que nacen es lcito, constituye un cuasicontrato. Segn estas disposiciones legales, el cuasicontrato se caracteriza como un hecho: a) no convencional; b) voluntario; c) lcito, y d) generador de obligaciones. Con tales elementos puede definrsele como un hecho voluntario, lcito y no convencional, que produce obligaciones.10 16. Diferencias con el contrato. La expresin cuasicontrato sugiere la idea de una institucin semejante al contrato, que casi lo es, y que no difiere sino por caracteres accesorios o secundarios. Sus diferencias son, entre tanto, fundamentales. El contrato nace del acuerdo de voluntades de dos o ms personas; el concurso de voluntades es de la esencia del contrato. El cuasicontrato, en cambio, excluye la idea de un concierto de voluntades. Por otra parte, el concierto voluntario de acreedor y deudor forma las obligaciones que del contrato derivan. La voluntad de los contratantes crea las obligaciones, determina su objeto, su alcance, sus modalidades. La obligacin no existe sino en la medida en que ha sido consentida y aceptada.
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En el cuasicontrato las obligaciones resultantes tienen muy diverso origen; no resultan de la voluntad del autor del hecho voluntario. La aceptacin de una herencia impone al aceptante la obligacin de pagar las deudas hereditarias y testamentarias porque la ley seala esta obligacin como una consecuencia del acto. La aceptacin es, sin duda, un acto voluntario; pero no es la voluntad del aceptante la que crea la obligacin. 17. Crtica del concepto de cuasicontrato. El ilustre jurisconsulto Planiol ha criticado duramente la concepcin tradicional del cuasicontrato.11 Proviene esta concepcin de una errada interpretacin de las fuentes romanas. Los romanos conocieron como fuentes de obligaciones el contrato, el delito y variis causarum figuris, esto es, obligaciones derivadas del contrato, del delito y de varias diversas causas. Estas obligaciones nacidas de causas diversas, segn sus efectos, deban ser consideradas, unas veces, como nacidas de un contrato cuasi ex contractu y otras veces como si provinieran de un delito cuasi ex delicto. De este modo, se trat solamente de determinar el rgimen a que deban someterse ciertas obligaciones, sin calificar la fuente. Para Planiol el cuasicontrato no es, por de pronto, un hecho voluntario. Si en l interviene la voluntad, no genera la obligacin. A menudo en el cuasicontrato surge una obligacin para una persona que, de ningn modo, ha expresado su voluntad. En el cuasicontrato de agencia oficiosa, el agente se obliga y podr decirse que su acto voluntario le acarrea la obligacin; pero tambin puede resultar obligado el dueo del negocio a cumplir los compromisos contrados por el agente y a reembolsarle las expensas tiles y necesarias (art. 2290). Ms evidente es este estado de cosas en el pago de lo no debido. El que reci11

Barros Errzuriz, Curso de Derecho Civil, t. II, Ob. cit., t. II, Nos 811 y 812.

N 8.

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be de buena fe el pago no tiene la intencin de restituir lo pagado; con mayor razn carece de la voluntad de restituir el que recibe de mala fe. Por lo que toca al que paga, se excluye la idea de voluntad porque es esencial que el pago se haya verificado por error. Para Planiol, el cuasicontrato no es, tampoco, un acto lcito. En todos los cuasicontratos se descubre, como rasgo comn, un enriquecimiento sin causa, a expensas de otro. Semejante enriquecimiento es un hecho injusto, ilcito. La obligacin resultante tiene por causa un estado de hecho contrario al derecho. En suma, el cuasicontrato no es ni un hecho voluntario, ni un hecho lcito; es un hecho involuntario e ilcito. 18. Principales cuasicontratos. El art. 2285 dispone que hay tres principales cuasicontratos: la agencia oficiosa, el pago de lo no debido y la comunidad. Por consiguiente, no son los nombrados los nicos cuasicontratos. El art. 1437 califica de tal la aceptacin de una herencia o legado. Por su parte, el art. 2238 dispone que el depsito necesario de que se hace cargo un adulto que no tiene la libre administracin de sus bienes, pero que est en su sana razn, constituye un cuasicontrato que obliga al depositario sin la autorizacin de su representante legal. c) Los hechos ilcitos 19. Concepto del delito y cuasidelito. Las obligaciones nacen, tambin, a consecuencia de un delito o cuasidelito. La obligacin consiste en la necesidad en que se encuentra colocado el autor de reparar los daos causados, sin perjuicio de las sanciones de carcter penal en que pueda incurrir. Caracterizan el delito y cuasidelito las circunstancias de ser hechos ilcitos y de causar dao. La ilicitud del hecho los diferencia del cuasicontrato. Si el hecho es ilcito y cometido con la intencin de daar, constituye un delito. Si el hecho es ilcito, cometido sin la intencin de daar, importa un cuasidelito.
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El delito es, pues, un hecho ilcito, daino e intencional; el cuasidelito, un hecho ilcito, daino y culpable. 20. Identidad de sus efectos. La distincin entre delitos y cuasidelitos carece por completo de inters en materia civil. Las consecuencias del delito y cuasidelito son idnticas y la reparacin del dao, que es su consecuencia, se verifica tomando exclusivamente en cuenta la entidad del perjuicio causado. 21. Diferencias entre el delito y cuasidelito civil con el delito y cuasidelito penal. El delito y cuasidelito son, tambin, figuras de carcter penal. Importa distinguir el delito y el cuasidelito civil del delito y cuasidelito penal. Define el Cdigo Penal el delito como toda accin u omisin voluntaria penada por la ley (art. 1 del C. Penal); las acciones u omisiones importan un cuasidelito, si slo hay culpa en el que las comete (art. 2 del C. Penal). De esta suerte, lo que singulariza el delito y el cuasidelito, en materia penal, es la circunstancia de estar penados por la ley. Cada delito est definido y sancionado y el Cdigo Penal es un largo catlogo de los delitos y de las penas que les son aplicables. El Cdigo Civil, entre tanto, seala una frmula genrica; los delitos y cuasidelitos son hechos ilcitos que causan dao, castigados con una pena nica: la indemnizacin de los perjuicios proporcionada al dao causado. El dao acompaa regularmente al delito penal, los hechos delictuosos, por tanto, constituyen normalmente, a la vez, un delito penal y un delito civil. Pero el dao, que no es esencial en el delito penal, es de la esencia del delito civil. De esta diferencia de criterios resulta que no siempre los delitos y cuasidelitos penales sern delitos o cuasidelitos civiles y viceversa. Sern nicamente delitos penales aquellos que la ley penal castiga y que no causan un dao, como la vagancia, la men-

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dicidad, el delito frustrado y la tentativa de cometer un delito. Por la inversa, sern delitos civiles exclusivamente aquellos que, a pesar del dao que causen, no tienen asignada una pena por la ley penal, como la ingratitud del donatario y los daos causados culpablemente a las cosas, porque el Cdigo Penal slo castiga los cuasidelitos contra las personas. d) La ley 22. La ley, causa mediata e inmediata de obligaciones. La ley es, en ltima instancia, la causa de todas las obligaciones, a lo menos mediata. Pero, en el concepto del legislador, obligaciones legales son aquellas que tienen en la ley su fuente nica, directa, inmediata. Son obligaciones legales, al decir del art. 578, las que tienen como causa la sola disposicin de la ley. Tales son, de acuerdo con el art. 1437, las obligaciones entre los padres y los hijos de familia, entre cnyuges, las que resultan de la vecindad de los predios, etc. 23. Su carcter excepcional. Las obligaciones legales tienen un carcter excepcional. Es necesario un texto expreso de la ley que las establezca. Fluye esta conclusin del art. 2284. Las obligaciones no convencionales nacen de la ley o del hecho voluntario de una de las partes; las que nacen de la ley se expresan en ella. Son obligaciones legales las que no reconocen como causa generadora ninguna otra fuente. e) La declaracin unilateral de voluntad 24. Concepto. La doctrina, desde mediados del siglo pasado, ha venido ocupndose, particularmente en Alemania, de una nueva fuente de obligaciones: la declaracin unilateral de voluntad. Trtase de averiguar si una persona puede resultar obligada por su propia voluntad de obligarse, sin que intervenga an la voluntad de la persona en cuyo beneficio se contrae la obligacin.
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La aceptacin del beneficiario ser indispensable para que nazca su derecho de crdito, porque a nadie es posible imponer un derecho contra su voluntad; pero no sera menester para la formacin de la obligacin.
Verdad es que los arts. 1437 y 2284 establecen que las obligaciones pueden nacer del hecho voluntario de la persona que se obliga, lcito o ilcito, constitutivo, en su caso, de un cuasicontrato, de un delito o cuasidelito. Pero, en tales casos, el autor del acto voluntario no ha tenido la intencin de obligarse; la fuente de la obligacin no reside, en verdad, en la voluntad del autor del acto voluntario unilateral.12

25. Aplicaciones de la doctrina. La doctrina de la declaracin unilateral de voluntad tiende a explicar la fuente de ciertas obligaciones que no son, notoriamente, el resultado de un concierto de voluntades. Encuentra su aplicacin en la oferta o propuesta de celebrar un contrato. El contrato se perfecciona por la aceptacin pura y simple de la propuesta. Pero la sola oferta liga a su autor y le obliga a esperar una contestacin (art. 99 del C. de Comercio) y, aun, a indemnizar los gastos en que la persona a que se dirigi haya incurrido y los daos y perjuicios que hubiere sufrido, a pesar de arrepentirse antes de la aceptacin (art. 100 del C. de Comercio). En nuestro pas tenemos una forma de patrimonio de afectacin en las Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada, tambin conocidas como EIRL. La Ley N 19.857, autoriza el establecimiento de empresas individuales, formadas por un solo individuo, y que tienen un patrimonio diferente del titular. El artculo 1 de esa ley dispone que se autoriza a toda persona natural el establecimiento de empresas individuales de responsabilidad limitada, con sujecin a las normas de esta
12 Fernando Claro Salas dice con acierto que, aunque haya habido voluntad que obliga, no ha habido voluntad de obligarse: De la declaracin unilateral de voluntad, R. de D. y J., t. XII, 1 parte, pg. 106.

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ley. El artculo 2 dispone que la empresa individual de responsabilidad limitada es una persona jurdica con patrimonio propio distinto al del titular, es siempre comercial y est sometida al Cdigo de Comercio cualquiera que sea su objeto; podr realizar toda clase de operaciones civiles y comerciales, excepto las reservadas por la ley a las sociedades annimas.
El Cdigo Civil alemn, en su art. 657, se ocupa de la promesa de recompensa y prescribe que quien ofrece por medio de avisos pblicos una prima por la ejecucin de un hecho, deber pagar la recompensa, aunque el autor del acto no haya actuado en vista de la promesa y, por lo tanto, sin propsito contractual. El art. 632 de nuestro Cdigo admite una solucin anloga. El dueo de la cosa al parecer perdida que hubiere ofrecido recompensa por su hallazgo debe cumplir su promesa.

gacin es patente; el obligado lo est a su pesar, en favor de la vctima del delito o cuasidelito. Del mismo origen es la obligacin resultante de un cuasicontrato. La ley impone la obligacin para impedir un enriquecimiento injusto; no es otro el motivo de que deba restituirse lo que indebidamente se ha recibido en pago o de cumplir el dueo del negocio las obligaciones que en su nombre contrajo el agente oficioso. En suma, las fuentes de las obligaciones se reducen a dos: el contrato y la ley. III. CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES 27. Diversas clases de obligaciones. La clasificacin de las obligaciones tiene considerable importancia, porque segn su clase producen efectos particulares caractersticos. Se clasifican las obligaciones de muy diversa manera, segn el punto de vista que se adopte. Pueden clasificarse atendiendo al objeto, al sujeto, a sus efectos. Desde el punto de vista del objeto, pueden ser positivas o negativas; de dar, hacer y no hacer; de especie o cuerpo cierto y de gnero; de objeto singular o de objeto mltiple. Desde el punto de vista del sujeto, pueden las obligaciones ser de un solo sujeto o de sujeto plural. En fin, atendiendo a sus efectos, las obligaciones son civiles o naturales, principales o accesorias; puras y simples y sujetas a modalidad. 28. Obligaciones positivas y negativas. Si se atiende a la naturaleza del objeto debido, las obligaciones son positivas y negativas. En las primeras, el deudor debe llevar a cabo una prestacin; en las segundas, una abstencin. La clasificacin tiene sustancialmente importancia para determinar las condiciones en que el acreedor puede demandar perjuicios al deudor que viola la
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f) Crtica de la clasificacin tradicional de las fuentes de las obligaciones 26. Dos nicas fuentes de obligaciones: el contrato y la ley. La clasificacin tradicional carece de base cientfica y ha llegado al derecho moderno a travs de una equivocada interpretacin de las fuentes romanas.13 Claramente se percibe una marcada diferencia entre el contrato y las dems fuentes de las obligaciones. En el contrato, es el concierto de las voluntades de los contratantes la causa generadora de la obligacin. La voluntad de las partes determina que el acto se celebre y fija sus consecuencias. En las dems fuentes de las obligaciones, si de algn modo interviene la voluntad, no es ella la que genera la obligacin. Esto es evidente en los delitos y cuasidelitos; la comisin del acto es voluntaria, pero no lo son sus consecuencias. Las obligaciones resultantes del acto ilcito no son queridas por el autor y le son impuestas por la ley para reparar el dao causado. El origen legal de la obli13 Vanse el N 17 y el N 18. Baudry-Lacantinerie (ob. cit., t. II, N 783) considera la clasificacin clsica soberanamente ilgica.

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obligacin. En las obligaciones positivas, es menester que el deudor se encuentre en mora; en las negativas, basta la contravencin y se deben los perjuicios desde que el deudor ejecut el hecho de que se oblig a abstenerse (arts. 1538 y 1557). 29. Obligaciones de dar, hacer y no hacer. Esta clasificacin apenas difiere de la anterior. En efecto, es positiva la obligacin cuyo objeto consiste en dar o hacer algo; es negativa aquella en que el deudor se obliga a no hacer. Aparece formulada esta clasificacin en los arts. 1438 y 1460. La primera de estas disposiciones previene que, en virtud del contrato, una parte se obliga para con otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa y la segunda aade que toda declaracin de voluntad debe tener por objeto una o ms cosas que se trata de dar, hacer o no hacer. 30. Concepto de la obligacin de dar. En su sentido tradicional obligacin de dar del latn dare es la que tiene por objeto transferir el dominio o constituir un derecho real, como un usufructo, una servidumbre. La obligacin de dar resulta de aquellos contratos que constituyen ttulos translaticios de dominio, porque sirven por su naturaleza para transferirlo (art. 703). Estas obligaciones se cumplen mediante la tradicin, esto es, por medio de la entrega de la cosa debida, habiendo por una parte la facultad e intencin de transferir el dominio y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo. 31. La obligacin de dar contiene la de entregar. La obligacin de transferir el dominio implica que la cosa debe ponerse a disposicin del acreedor. La persona en cuyo favor se contrae una obligacin de esta ndole persigue, adems de un poder jurdico sobre la cosa, un dominio prctico y til que solamente se consigue mediante la entrega de la misma.
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El comprador de un inmueble se hace dueo desde que se inscribe en el competente registro del Conservador de Bienes Races la escritura pblica de compraventa; pero es menester, adems, para que la obligacin de dar del vendedor se entienda ntegramente cumplida, que se siga la entrega material del inmueble.14 Por este motivo, el art. 1548 previene que la obligacin de dar contiene la de entregar la cosa. El art. 1526, N 2, agrega que si la obligacin es de dar una especie o cuerpo cierto, aquel de los codeudores que lo posee es obligado a entregarlo. 32. Dar y entregar. La obligacin de entregar puede ser, pues, consecuencia de una obligacin de dar; pero dicha obligacin suele no ser simplemente una consecuencia de una obligacin de dar propiamente tal. As el arrendador est obligado a entregar a su arrendatario la cosa arrendada y esta entrega ciertamente no es consecuencia de una promesa de transferirle el dominio. Aquel a quien se hace la entrega, en un caso, adquiere el dominio; el que la recibe, en el otro, adquiere slo la mera tenencia. En el primer caso hay tradicin; en el segundo, simple y propiamente entrega. La doctrina es unnime para calificar la obligacin de entregar como una obligacin de hacer, puesto que consiste en la ejecucin de un hecho: la entrega. 33. Criterio de la legislacin positiva. Si bien la doctrina distingue netamente entre obligacin de dar y de entregar y califica esta ltima como obligacin de hacer, diverso es el criterio de nuestra legislacin positiva. a) El legislador, en efecto, ha confundido continuamente los conceptos de en14 La falta de entrega material importa incumplimiento de la obligacin de dar del vendedor que autoriza al comprador para pedir la resolucin del contrato. As se ha resuelto por los tribunales.

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trega y tradicin. Numerosas disposiciones hacen patente esta confusin.

As, el art. 1824 dispone que las obligaciones del vendedor se reducen sustancialmente a dos: la entrega o tradicin y el saneamiento de la cosa vendida; el art. 2174, que define el comodato como un contrato en que una de las partes entrega a otra gratuitamente una especie, mueble o raz, para que haga uso de ella, y con cargo de restituir la misma especie despus de terminado el uso, aade que este contrato no se perfecciona sino por la tradicin de la cosa; en fin, mientras el art. 2196 caracteriza el mutuo como un contrato que consiste en la entrega de cosas fungibles con cargo a restituir otras tantas del mismo gnero y calidad, el art. 2197 agrega que no se perfecciona el contrato de mutuo sino por la tradicin, y la tradicin transfiere el dominio.15 Propiamente hablando, en la compraventa y en el mutuo debe hablarse de tradicin; en el comodato, de entrega.

el mismo procedimiento para su ejecucin forzada.

En el Proyecto de Cdigo de Procedimiento Civil, el Ttulo I del Libro III se denominaba Del juicio ejecutivo en las obligaciones de dar o entregar. Y en las actas de la Comisin Mixta se lee textualmente: El seor Vergara hace indicacin para suprimir en el epgrafe de este ttulo la frase o entregar, por cuanto la obligacin de entregar est sin duda comprendida en la de dar, como lo dispone expresamente el art. 1548 del Cdigo Civil. La Comisin acept esta indicacin.

En suma, pues, ante nuestra legislacin positiva, la obligacin de dar tiene por objeto la entrega de una cosa, sea en propiedad o para constituir otro derecho real, sea en mera tenencia. 34. Obligaciones de hacer y de no hacer. La obligacin de hacer tiene por objeto la ejecucin de un hecho cualquiera, material o jurdico. Obligacin de hacer es la que tiene el artfice de ejecutar la obra convenida y lo es, tambin, la del que promete celebrar un contrato (art. 1554, inc. final). La obligacin de no hacer consiste en que el deudor se abstenga de un hecho que, de otro modo, le sera lcito ejecutar. De esta clase es la obligacin que contrae, por ejemplo, el socio de una sociedad colectiva de no emprender, por su cuenta, negocios comprendidos en el giro social. 35. Importancia de la distincin entre obligaciones de dar, hacer o no hacer. La clasificacin de las obligaciones en de dar, hacer y no hacer tiene considerable importancia. a) La obligacin de dar produce efectos peculiares. Contiene, como se ha dicho, la de entregar la cosa y si sta es una especie o cuerpo cierto, la de conservarla hasta el momento de la entrega; en la conservacin de la cosa el deudor ha de emplear el cuidado debido (arts. 1548 y 1549). b) La ejecucin forzada de la obligacin se sujeta a reglas diferentes, segn que la obligacin sea de dar, hacer o no hacer.
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Esta confusin sugiere que el legislador no hace diferencias entre entrega y tradicin, entre obligacin de dar y de entregar. Corroboran esta idea los arts. 580 y 581. Previene la primera de estas disposiciones que los derechos y acciones se reputan muebles o inmuebles, segn la cosa en que han de ejercerse o que se debe y que, en consecuencia, es de naturaleza inmueble la accin del comprador para que se le entregue la finca comprada. De este modo y puesto que los hechos que se deben se reputan muebles, parece indudable que, para el legislador, la obligacin de entregar no es obligacin de hacer sino que de dar. Por otra parte, se hace notoriamente cuesta arriba conceptuar como muebles, a pretexto de tratarse de obligaciones de hacer, la obligacin del arrendador de suministrar al arrendatario el goce de una casa o la del comodatario de restituir un fundo. En fin, el Cdigo de Procedimiento Civil no hace distinciones; las obligaciones de dar y de entregar tienen sealado

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Vanse los arts. 1897 y 2384.

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Esta ejecucin no ofrece dificultades en la obligacin de dar; por medio de la fuerza pblica puede el acreedor obtener la entrega de la cosa debida, o realizando bienes del deudor para pagarse con su producido, lograr la satisfaccin de su crdito. En la obligacin de hacer, en que a menudo juegan un papel decisivo las aptitudes del deudor, ha debido el legislador sealar reglas especiales: autoriza al acreedor, a su eleccin, para pedir que se apremie al deudor para la ejecucin del hecho convenido, que se le autorice para hacerlo ejecutar a expensas del deudor, o que se le indemnicen los perjuicios derivados de la infraccin. En fin, tratndose de las obligaciones de no hacer tambin ha debido el legislador consagrar reglas que consulten su particular manera de ser. La obligacin se resuelve en la de indemnizar perjuicios si no puede deshacerse lo hecho en contravencin. c) La clasificacin importa para calificar de muebles o inmuebles los derechos y acciones correlativos. En las obligaciones de dar, los derechos y acciones sern muebles o inmuebles segn la cosa debida (art. 580); los derechos y acciones que emanan de obligaciones de hacer y no hacer son siempre muebles (art. 581). d) Slo en las obligaciones de dar y hacer es preciso que el deudor est en mora para que el acreedor tenga derecho a reclamar la consiguiente indemnizacin de perjuicios; en las obligaciones de no hacer se deben los perjuicios desde que se contravienen. 36. Obligaciones de especie o cuerpo cierto y de gnero. Esta clasificacin de las obligaciones se hace tomando en cuenta la mayor o menor determinacin del objeto debido. La determinacin del objeto puede hacerse sealndolo con toda precisin o indicando slo el gnero y la cantidad. Son obligaciones de especie o cuerpo cierto aquellas en que se debe determinada18

mente un individuo de una clase o gnero determinado. Obligaciones de gnero son aquellas en que se debe indeterminadamente un individuo de una clase o gnero determinado (art. 1508).
Entre los derechos reales y los derechos personales existe, al respecto, una marcada diferencia. El derecho real no puede jams existir sino respecto de cosas determinadas. No se concibe el dominio, la hipoteca, el usufructo, sino sobre bienes individualizados.16 El derecho personal, en cambio, puede tambin recaer sobre cosas genricas, sobre cosas que no estn estrictamente singularizadas. Se puede ser acreedor de cien sacos de trigo; el deudor cumplir la obligacin entregando cualquier trigo de calidad mediana. No se concibe que una persona sea duea de cien sacos de trigo indeterminados.

37. Inters de la clasificacin en obligaciones de gnero y de especie o cuerpo cierto. La clasificacin ofrece un considerable inters. a) Son diversos los efectos y la forma de cumplirse de ambas clases de obligaciones. La obligacin de dar una especie o cuerpo cierto debe cumplirse entregando precisamente la cosa debida que, por tanto, el deudor debe conservar y cuidar hasta el momento de la entrega. El deudor cumple la obligacin de gnero entregando cualesquiera cosas del gnero, de una calidad a lo menos mediana. Por lo mismo no tiene la obligacin de conservar determinadas cosas y le es lcito enajenar o destruir las de la clase debida, mientras subsistan otras para el cumplimiento de la obligacin (arts. 1509 y 1510). b) La prdida de la cosa debida es un modo peculiar de extinguirse las obligaciones de especie o cuerpo cierto (art. 1670); en las obligaciones de gnero impera el principio genera non pereunt, el gnero no perece. 38. Obligaciones de objeto singular y de objeto plural. El objeto de la obliga16 El art. 700 previene que la posesin es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor o dueo; por lo mismo que no se puede ser dueo, no es posible poseer cosas indeterminadas.

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cin puede ser uno o mltiple. Las obligaciones de objeto plural pueden ser de simple objeto mltiple, alternativas y facultativas. De simple objeto mltiple es aquella obligacin en que se deben lisa y llanamente varias cosas; no ofrece ninguna peculiaridad. Son obligaciones alternativas aquellas en que dbense varias cosas, de tal manera que la ejecucin de una exonera de la ejecucin de las otras (art. 1499). Obligacin facultativa es aquella en que se debe una cosa, pero concedindose al deudor la facultad de pagar con esta cosa o con otra que se designa (art. 1505). 39. Inters de la distincin entre obligaciones alternativas y facultativas. Esta clasificacin es de muy escasa importancia. En las obligaciones alternativas se deben varias cosas, mientras que en las facultativas se debe una sola y, en verdad, no tienen un objeto plural. Sus particulares efectos son una lgica consecuencia de la circunstancia anotada. a) En la obligacin facultativa, no puede el acreedor reclamar el pago sino de la cosa debida (art. 1506). En la obligacin alternativa, a menos que le corresponda la eleccin, no puede el acreedor pedir una cosa determinada, sino bajo la alternativa en que se deben (art. 1501). b) La prdida de la cosa debida extingue la obligacin facultativa (art. 1506); la obligacin alternativa se extingue solamente cuando perecen todas las cosas alternativamente debidas (art. 1504). 40. Obligaciones de un solo sujeto y de sujeto mltiple. Regularmente la obligacin se contrae entre un solo acreedor y un solo deudor; nada obsta para que sean varios los deudores o acreedores y el art. 1438 enuncia esta posibilidad cuando advierte que en el contrato cada parte puede ser una o muchas personas. La pluralidad de acreedores o deudores plantea el problema de establecer en qu medida deben concurrir los va19

rios deudores al cumplimiento de la obligacin y en qu medida cada uno de los varios acreedores tiene derecho para reclamar este cumplimiento. La solucin depende de que la obligacin de sujeto plural sea simplemente conjunta, solidaria o indivisible. Por regla general, la obligacin de sujeto mltiple es simplemente conjunta; cada acreedor slo puede demandar su parte o cuota en el crdito y cada deudor slo est obligado a pagar su parte o cuota en la deuda (arts. 1511 y 1528, inc. 1). A falta de estipulacin, la obligacin se divide, activa y pasivamente, en cuotas iguales o viriles. Bajo la apariencia de una sola obligacin, existen tantas obligaciones como acreedores o deudores. La regla deja de tener aplicacin cuando la obligacin es solidaria o indivisible. En ambos casos, cada acreedor tiene derecho a demandar el pago total de la obligacin y cada deudor est colocado en la necesidad de satisfacerla ntegramente. Pero ambas clases de obligaciones difieren en mucho. En la obligacin solidaria el objeto es divisible, susceptible de ejecutarse parcialmente; pero por voluntad de las partes, por una disposicin testamentaria o de la ley los deudores deben cumplirla ntegramente y los acreedores estn autorizados para reclamar el pago total. En la obligacin indivisible es la naturaleza indivisible del objeto debido la causa que se opone a la divisin. 41. Obligaciones civiles y naturales. La obligacin, que pone al deudor en la necesidad de efectuar una determinada prestacin, otorga regularmente al acreedor los medios adecuados para compeler al deudor a ejecutarla; en otros trminos, el acreedor est provisto de una accin. El art. 1470, inc. 2, expresa que obligaciones civiles son aquellas que dan derecho para exigir su cumplimiento. Por excepcin, carece el acreedor de los medios de compeler al deudor y se le priva de la accin correspondiente; la obligacin es, entonces, natural. Se reputan

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tales las que no confieren derecho para exigir su cumplimiento, pero, cumplidas voluntariamente por el deudor, autorizan para retener lo que se ha dado o pagado en razn de ellas (art. 1470, inc. 3). 42. Obligaciones principales y accesorias. No clasifica el Cdigo las obligaciones en principales y accesorias; clasifica de este modo los contratos el art. 1442; pero esta clasificacin se hace extensiva a las obligaciones que de ellos provienen. Obligacin principal es la que tiene una existencia propia, es capaz de subsistir por s sola, independientemente de otra obligacin. Las obligaciones del vendedor de dar la cosa vendida y del arrendatario de pagar el precio o renta, son principales. Obligacin accesoria es aquella que no puede subsistir por s sola y que supone una obligacin principal a que accede y que garantiza. Las obligaciones accesorias tienen por objeto asegurar el cumplimiento de una obligacin principal; se las denomina con el trmino genrico de cauciones, trmino que, de acuerdo con la definicin del art. 46, designa cualquiera obligacin que se contrae para la seguridad de otra obligacin propia o ajena. Son obligaciones accesorias las derivadas de la fianza, la prenda, la hipoteca, la anticresis, la clusula penal. 43. Importancia de la clasificacin de las obligaciones en principales y acceso-

rias. La importancia de esta clasificacin es la consecuencia de la aplicacin del principio de que lo accesorio sigue la suerte de lo principal. a) De este modo, la validez de la obligacin accesoria depende del valor de la obligacin principal. La nulidad de la obligacin principal acarrea la de la obligacin que a ella accede (art. 1536). b) Asimismo, la extincin de la obligacin principal extingue la obligacin accesoria (arts. 2381, N 3, y 2434). 44. Obligaciones puras y simples y sujetas a modalidad. Son obligaciones puras y simples aquellas que producen los efectos normales propios de toda obligacin, y sujetas a modalidad del latn modus , aquellas que tienen una particular manera de ser que altera estos efectos normales u ordinarios. En este sentido son modalidades, la condicin, el plazo, la alternativa, la solidaridad, la indivisibilidad, la clusula penal. Pero, en un sentido ms restringido, se denominan obligaciones puras y simples las que producen sus efectos desde que se contraen, para siempre y sin limitaciones, y obligaciones sujetas a modalidad, aquellas cuyos efectos regulares se alteran por la introduccin de ciertas clusulas que afectan al nacimiento, al ejercicio, a la extincin o a la manera de ejercitar los derechos consiguientes. Las principales modalidades son la condicin, el plazo y el modo. Las obligaciones sujetas a modalidad son condicionales, a plazo o modales.

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