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INTENSIVO I
TABLE OF CONTENTS
I - Inqurito Policial ........................................................................................................... 7
1 Conceito .................................................................................................................................... 7 2 - Natureza Jurdica ................................................................................................................... 8 3 - Finalidade (objetivo) ............................................................................................................ 8 4 - Atribuio para a presidncia do inqurito policial ................................................. 9 5 - Caractersticas do Inqurito. ............................................................................................. 9 Pea escrita / Formal...................................................................................................................... 10 Pea dispensvel ............................................................................................................................. 10 Pea sigilosa ....................................................................................................................................... 10 Pea inquisitorial ............................................................................................................................ 11 Procedimento Discricionrio ................................................................................................. 11 Procedimento Indisponvel ..................................................................................................... 11 Procedimento Temporrio ....................................................................................................... 12 CPI Comisso PAralamentar de Inqurito .............................................................................. 12 6 Formas de instaurao do inqurito policial ............................................................13 7 Notitia Criminis ....................................................................................................................14 8 Identificao Criminal .......................................................................................................14 9 Incomunicabilidade do indiciado preso .....................................................................15 10 Indiciamento ......................................................................................................................16 11 Concluso do inqurito ...................................................................................................17 Prazos........................................................................................................................................................ 17 Relatrio da Autoridade Policial .................................................................................................... 17 Destinatrio dos Autos do Inqurito Polcia ............................................................................. 18 Providencias a serem adotadas pelo M.P. aps a remessa dos autos do inqurito .. 18 12 Arquivamento do Inqurito Policial/Termo ciscusntanciado .........................20 Fundamentos do arquivamento (hipteses): ........................................................................... 20 Coisa julgada na deciso de arquivamento. .............................................................................. 20 Desarquivamento e Posterior Oferecimento de Denuncia ................................................. 21 Procedimento do Arquivamnto...................................................................................................... 22 Arquivamento implcito .................................................................................................................... 24 Arquivamento indireto ...................................................................................................................... 24 Recorribilidade contra a deciso de arquivamento ............................................................... 24 Arquivamento feito por juiz absolutamente imcopetente .................................................. 24 13 Trancamento do Inqurito Policial ............................................................................24 14 Investigao Criminal pelo MP ....................................................................................25 15 Controle Externo da Atividade Policial pelo MP ....................................................25 Formas de controle externo ............................................................................................................ 26 16 Investigao Criminal Defensiva .................................................................................26
II Ao Penal ................................................................................................................... 27
1 Conceito ..................................................................................................................................27 2 Condies das Aes Penais ............................................................................................27
Condies Genricas da Ao Penal ............................................................................................. 28 Classificao das Aes Penais Condenatrias ........................................................................ 32 Princpios da Ao Penal ................................................................................................................... 34 Representao do Ofendido............................................................................................................. 39 Requisio do Ministro da Justia ................................................................................................. 43 Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica ............................................................................... 43 Ao penal Popular.............................................................................................................................. 45 Ao Penal Adesiva.............................................................................................................................. 46 Ao de Preveno Penal .................................................................................................................. 46 Ao Penal Secundria ....................................................................................................................... 46 Ao Penal nos Crimes Contra a Honra....................................................................................... 46 Ao penal nos crimes de leso leve ou culposa praticados no contexto de violencia domestica e familiar contra a mulher (lei 11.340/05) ......................................................... 47 Ao Penal nos crime contra a dignidade sexual .................................................................... 48 Renuncia e Perdo ............................................................................................................................... 49 Perempo .............................................................................................................................................. 51 Pea Acusatria..................................................................................................................................... 52
Descumprimento Injustificado das Cautelares Diversas da Priso ................................. 81 Revogagabilidade e/ou Substitutividade das Medidas Cautelares ................................. 81 Recursos Cabveis ................................................................................................................................ 82 Detrao ................................................................................................................................................... 83 3 Priso .......................................................................................................................................83 Espcies.................................................................................................................................................... 84 Momento da priso.............................................................................................................................. 86 Priso temporria ................................................................................................................................ 87 Priso Domiciliar .................................................................................................................................. 89 Priso em Flagrante ............................................................................................................................ 90 4 Medidas cautelares diversas da priso .......................................................................95 Comparecimento peridico em juizo (inciso I) ....................................................................... 96 Proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares (inciso II) ......................... 97 Proibio de manter contato com pessoa determinada (inciso III) ................................ 97 Proibio de ausentar-se da comarca ou do pas (Inciso IV) ............................................. 98 Recolhimento domiciliar no perodo noturno e dias de folga (Inciso V) ...................... 98 Suspenso do exerccio da funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira (Inciso VI) .................................................................................................................... 98 Internao provisria (Inciso VII) ................................................................................................ 99 Fiana (Inciso VIII) .............................................................................................................................. 99 Monitoramento Eletrnico (Inciso IX) ........................................................................................ 99
Momento de Realizao do Juzo de Admissibilidade......................................................... 144 Rejeio da Pea Acusatria .......................................................................................................... 144 Recebimento da Pea Acusatria ................................................................................................ 145 5 Citao do Acusado .......................................................................................................... 146 Conceito ................................................................................................................................................. 146 Finalidade .............................................................................................................................................. 147 Efeitos da Citao Vlida ................................................................................................................. 147 Espcies.................................................................................................................................................. 148 6 Revelia .................................................................................................................................. 153 7 Reao Defensiva Pea acusaria ........................................................................... 154 Procedimentos com previso legal de defesa preliminar e (des)necessidade de apresentao da reposta a acusao .......................................................................................... 155 8 Oitiva do MP (do querelante) ....................................................................................... 155 9 Absolvio Sumria ......................................................................................................... 156 10 Audincia Una de Instruo e Julgamento ............................................................ 157 Prvia Audincia para Oferecimento da Proposta de Suspenso Condicional do Processo ................................................................................................................................................. 157 Princpio da Oralidade ..................................................................................................................... 158 Instruo Probatria em Audincia ........................................................................................... 159 Alegaes Finais ................................................................................................................................. 161 11 Princpio da Corelao entre Acusao e Sentena ........................................... 163 Emendatio libelli ................................................................................................................................ 163 Mutatio libelli....................................................................................................................................... 165 Disposies comuns emendatio e mutatio libelli. ............................................................. 169
IX Tribunal do Jri......................................................................................................169
1 Princpios constitucionais do Jri .............................................................................. 169 Plenitude de defesa ........................................................................................................................... 170 Sigilo das Votaes ............................................................................................................................ 170 Soberania dos Veredictos ............................................................................................................... 171 Competncia Para o Julgamento dos Crimes dolosos contra a vida ............................. 173 2 Procedimento Bifsico do Jri ..................................................................................... 174 1 Fase - Sumrio da Culpa ( juidicium accusationis) ..................................................... 174 2 Fase Juzo da causa (judicium causae) .......................................................................... 176 3 Impronncia....................................................................................................................... 176 4 Descalssificao ................................................................................................................ 178 5 Absolvio Sumria ......................................................................................................... 179 6 - Pronuncia............................................................................................................................. 181 Natureza Juridica................................................................................................................................ 181 Pressupostos ........................................................................................................................................ 181 Princpio Aplicvel no caso de dvida? ..................................................................................... 182 Fundamentao .................................................................................................................................. 182 Emendatio e Mutatio Libelli............................................................................................................ 183 Contedo................................................................................................................................................ 183 Infraes Conexas .............................................................................................................................. 184 Constatao do Envolvimento de Outras Pessoas ................................................................ 184 Efeitos da pronuncia ......................................................................................................................... 184 Intimao do Acusado ...................................................................................................................... 185 7 Desaformento .................................................................................................................... 186 Legitimidade ........................................................................................................................................ 186 Momento................................................................................................................................................ 186 Hipteses que autorizam o desaforamento ............................................................................ 187 5
Crimes conexos e Coautores .......................................................................................................... 188 Qual a comarca para qual o processo ser desaforado? ................................................. 188 Efeito Suspensivo ............................................................................................................................... 188 Recursos................................................................................................................................................. 188 Reaforamento ...................................................................................................................................... 188 8 Preparao do Processo Para julgamento em Plenrio ..................................... 188 9 Organizao do Jri ......................................................................................................... 190 10 Sesso de Julgamento ................................................................................................... 192 Ausncias Injustificadas Sesso de Julgamento ................................................................. 192 Qurum Do Jri ................................................................................................................................... 194 Suspeio, Impedimento e Incompatibilidade dos Jurados.............................................. 194 Composio do Conselho de Sentena ...................................................................................... 195 Instruo em Plenrio ...................................................................................................................... 196 Leitura de peas .................................................................................................................................. 197 Interrogatrio do Acusado e uso de Algemas......................................................................... 197 Debates no Jri .................................................................................................................................... 197 Leitura e Exibio de Documentos No Plenrio do Jri ..................................................... 198 Argumentos de Autoridade............................................................................................................ 198 Direito ao Aparte ................................................................................................................................ 199 Acusado Indefeso ............................................................................................................................... 199 Sociedade Indefesa ............................................................................................................................ 200 Esclarecimento aos Jurados e Possvel Dissoluo do Conselho de Sentena .......... 200 11 Quesitao ........................................................................................................................ 201 Sistema Adotado Pelo CPP ............................................................................................................. 201 Fonte dos Quesitos ............................................................................................................................ 201 Pluralidade de Crimes e de Acusados ........................................................................................ 201 Leitura de Quesitos ........................................................................................................................... 202 Votao dos Quesitos........................................................................................................................ 202 Ordem dos Quesitos .......................................................................................................................... 203 Questes Diversas .............................................................................................................................. 204 12 Desclassificao No Plenrio ..................................................................................... 207 Espcies de Desclassificao ......................................................................................................... 207 Desclassificao e Infrao de Menor Potencial Ofensivo................................................. 207 Desclassificao e Crimes Conexos ............................................................................................. 208
X - Nulidade ......................................................................................................................208
1 Tipicidade Processual e Nulidades ............................................................................ 208 2 Espcies de Irregularidades ......................................................................................... 208 Irregularidade sem conseguncia ............................................................................................... 208 Irregularidade que acarreta apenas sanes extraprocessuais...................................... 209 Irregularidade que pode acarretar a invalidao do ato processual ............................ 209 Irregularidade que acarreta a inexistncia do ato ............................................................... 209 3 Espcies de Atos Processuais ....................................................................................... 209 Ato Perfeito ........................................................................................................................................... 209 Atos Meramente Irregulares ......................................................................................................... 209 Atos Nulos ............................................................................................................................................. 209 Atos Inexistentes ................................................................................................................................ 209 4 Conceito de Nulidade ...................................................................................................... 210 5 Espcies de Nulidades..................................................................................................... 210 Nulidade Absoluta ............................................................................................................................. 210 Nulidade Relativa ............................................................................................................................... 211 Quadro comparativo ......................................................................................................................... 211 6
6 Reconhecimento das Nulidades .................................................................................. 211 7 Princpios ............................................................................................................................ 212 Princpio do Prejuizo ........................................................................................................................ 212 Princpio da Instrumentalidade das Formas .......................................................................... 212 Princpio da Eficcia dos Atos Processuais ............................................................................. 213 Princpio da Restrio Processual Decretao da Ineficcia ........................................ 213 Princpio da Causalidade (Efeito expansivo) .......................................................................... 213 Princpio da Conservao dos atos Processuais .................................................................... 213 Princpio do Interesse ...................................................................................................................... 214 Princpio da Lealdade e Boa-f ..................................................................................................... 214 Princpio da Convalidao .............................................................................................................. 214
I - INQURITO POLICIAL
1 CONCEITO
Inqurito policial o procedimento administrativo, inquisitrio e preparatrio presidido pela autoridade policial, consistente em um conjunto de diligncias objetivando a identificao das fontes de prova e colheita de elementos de informao quanto a autoria e materialidade do delito, a fim de possibilitar que o titular da ao penal possa ingressar em juzo. Atos administrativos vinculados a elucidao da materialidade e autoria de infraes penais (contravenes e crimes).
Todo crime investigado por um inqurito? Existem outros instrumentos? Inqurito Termo Circunstanciado lei 9.099/95 basicamente um boletim de ocorrncia, utilizado em relao a uma infrao de menor potencial ofensivo. (art. 69 da lei 9.099/95). Infrao De Menor Potencial Ofensivo: contravenes penais e crimes com pena mxima no superior a 2 anos, cumulada ou no com multa, submetidos ou no a procedimento especial, ressalvadas as hipteses envolvendo violncia domestica e familiar contra a mulher (Lei Maria da penha). Ex.: crime de desacato, no ser necessrio o inqurito, apenas o termo circunstanciado.
2 - NATUREZA JURDICA
Tratado pela doutrina e pela jurisprudncia como procedimento administrativo procedimento e no processo? Porque dele no resulta a imposio direta de nenhuma sano, no podendo assim ser caracterizado como processo. Suponha que eu tenha um vcio no inqurito policial, isso pode gerar a nulidade do processo? Eventuais vcios do inqurito policial no causam a nulidade do processo a que der origem, salvo na hiptese de provas ilcitas. Ex.: tortura.
3 - FINALIDADE (OBJETIVO)
a colheita de elementos de informao quanto autoria e materialidade do delito. Conforme nova redao do CPP (art. 155) o inqurito no visa provas mas sim elementos de informao, essa a expresso mais adequada, provas, em regra, somente so produzidas em contraditrio, com exceo das cautelares, no repetveis e antecipadas.
Art. 155. O juiz formar sua convico pela livre apreciao da prova produzida em contraditrio judicial, no podendo fundamentar sua deciso exclusivamente nos elementos informativos colhidos na investigao, ressalvadas as provas cautelares, no repetveis e antecipadas.
Provas Cautelares: so aquelas em que h um risco de desaparecimento do objeto da prova em razo do decurso do tempo, em relaes s quais o contraditrio ser diferido (postergado). Em regra, dependem de autorizao judicial. Ex.: interceptao telefnica e a busca domiciliar. - postergado: somente ser exercido o contraditrio posterior produo da prova. Prova No repetvel: so aquelas que no tem como ser novamente coletadas ou produzidas, em virtude do desaparecimento da fonte probatria, em relaes as quais o contraditrio ser diferido. Em regra, no dependem de autorizao judicial. (essa a caracterstica que diferencia da prova cautelar) Ex.: exames periciais nas infraes cujos vestgios podem desaparecer. Prova Antecipada: so aquelas produzidas com a observncia do contraditrio real perante a autoridade judiciria, em momento processual distinto daquele legalmente previsto, ou ate mesmo antes do inicio do processo, em virtude de situao de urgncia e relevncia. Ex.: art. 225 do CPP (depoimento ad perpetuam rei memoriam), testemunha que ira se ausentar
ou falecer, deve o juiz se deslocar at o hospital e colher o depoimento na presena do promotor e um advogado de defesa.
Elementos informativos
Colhidos na fase investigatria.
Prova
Em regra, na fase judicial. Exceo (art.155 CPP): Cautelar No repetvel Antecipada obrigatria a observncia do contraditrio e da ampla defesa. Esse so os elementos fundamentais da prova.
No h obrigatoriedade de observncia do contraditrio e da ampla defesa. Se o delegado quiser ele pode permitir a presena do advogado, isso no caracteriza a obrigatoriedade. Papel do juiz: s deve intervir quando provocado e desde que seja necessria sua interveno reserva de jurisdio
Papel do juiz: a doutrina majoritria diz que o juiz dotado de iniciativa probatria durante o curso do processo, a qual deve ser exercida subsidiariamente. Ex.: art. 212 do CPP, so as partes que questionam a testemunha primeiro, o juiz apenas complementa a inquirio. Princpio da identidade fsica do Juiz: o juiz que acompanhou a produo da prova e aquele que devera proferir a deciso. Finalidade: servem como subsidio para decretao de Finalidade: auxiliar na formao da convico do juiz, medidas cautelares. buscando a condenao ou absolvio. Auxiliam na formao da convico do titular da ao penal Ser que o juiz pode se valer de elementos produzidos no (opinio delicti). inqurito? Art. 155 do CPP diz que sim. Porm, no exclusivamente. Art. 155 exclusivamente: traduz a ideia de que elementos informativos, isoladamente considerados, no podem fundamentar a convico do juiz. Porm, no devem ser desprezados, podendo se somar prova produzida em juzo para fundamentar uma condenao ou absolvio.
Importante: quem tem competncia somente a autoridade judicial, promotor, delegado e oficial designado possuem atribuies.
5 - CARACTERSTICAS DO INQURITO.
So 10 as caractersticas do inqurito: 1. Oficial institudo e presidido por um rgo oficial.
2. Oficioso a possibilidade de um inqurito iniciar de ofcio, ter uma atuao no provocativa por parte do delegado. 3. Escrito 4. Tempestivo tem um prazo certo para ocorrer (porm esse prazo considerado prazo imprprio, ou seja, o desrespeito no gera qualquer nulidade jurdica). 5. Discricionariedade liberdade que o delegado tem de investigar da forma que achar melhor. 6. Relativo 7. Indisponvel o delegado, durante as investigaes, no poder desistir daquela investigao. O delegado no nem mesmo opinar pelo arquivamento do inqurito 8. Inquisitoriedade a no aplicao dos princpios da ampla defesa e do contraditrio 9. Dispensvel quando j se tem de antemo os indcios de autoria e de materialidade 10. Sigilo
Pea Sigilosa
A surpresa e o sigilo so indispensveis a prpria eficcia das investigaes, pelo menos em regra. Em relao a surpresa quanto mais pblicas as investigaes pior, entretanto a publicidade pode interessar s investigaes em casos que, por exemplo, exista retrato
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falado. Quanto ao sigilo a quem este no se ope? Ao Juiz e ao Ministrio Pblico o acesso amplo e indiscutvel, j em relao ao advogado devemos buscar amparo na CR, art. 5, LXIII, inciso esse que assegura ao preso assistncia do advogado durante todas as fases, garantindo ao advogado acesso aos autos do inqurito com base no princpio da ampla defesa. Tambm buscamos amparo no Estatuto da OAB, Lei 8.906, art.9, XIV, que assegura ao advogado acesso ao inqurito no havendo necessidade de procurao, salvo se houver informaes sigilosas nos autos. Importante ressaltar que o acesso do advogado diz respeito apenas as diligncias j documentadas, mas no aquelas que esto em andamento. Sumula Vinculante n 14 STF sobre o assunto:
direito do defensor, no interesse do representado, ter acesso amplo aos elementos de prova que, j documentados em procedimento investigatrio realizado por rgo com competncia de polcia judiciria, digam respeito ao exerccio do direito de defesa
Quanto ao Defensor Pblico, caso este v a uma delegacia e tenha seu acesso negado aos autos do inqurito policial, quais os remdios jurdicos adequados? 1 Reclamao perante o STF (isso porque existe sumula vinculante); 2 Mandado de Segurana (postulando direito liquido e certo do advogado com base no estatuto da OAB); 3 Habeas Corpus (em prol da proteo da liberdade de locomoo do investigado, princpio da ampla defesa, se houver indcios de privao desse direito).
Pea Inquisitorial
Posio majoritria: no obrigatria a observncia do contraditrio e da ampla defesa no inqurito policial. Posio minoritria: sustenta que existe ampla defesa no inqurito policial, estes doutrinadores dizem que este direito ampla defesa seria um exerccio exgeno: aquele efetivado fora dos autos do inqurito policial, por meio de algum remdio constitucional ou mediante requerimentos endereados ao juiz ou ao MP; exerccio endgeno: aquele praticado nos autos do inqurito policial, por meio da oitiva do investigado ou diligencias solicitadas pela defesa autoridade policial (posicionamento importante para concurso para Defensor Pblico). Importante: estatuto do estrangeiro (lei 6.815) prev o inqurito para a expulso do estrangeiro, neste inqurito a observncia da ampla defesa e do contraditrio obrigatrio.
Procedimento Discricionrio
O Delegado goza de uma certa liberdade dentro dos limites traados pela lei. A palavra discricionariedade no se confunde com arbitrariedade, cabe ao delegado agir conforme a lei e a constituio para determinar as diligencias a serem executadas que melhor garante a eficincia do inqurito. Existem diligencias obrigatrias por fora de lei, so impostas ao delegado, ex.: exame de corpo de delito. Neste caso o delegado no goza de discricionariedade. Importante: se o juiz ou parquet requerer alguma diligencia o delegado obrigado a realiza-la, exceto se for manifestamente ilegal.
Procedimento Indisponvel
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O delegado no pode arquivar autos de inqurito policial (art. 17). O pedido de arquivamento competncia do MP por meio da via judicial, provocando apenas a coisa julgada formal.
Procedimento Temporrio
Quando o investigado esta preso o delegado tem o prazo de 10 dias para concluir o inqurito, prazo esse no prorrogvel. Na hiptese de investigado solto o prazo para concluso do inqurito policial de 30 dias prorrogveis. Importante: h um julgado inovador, HC 96.666, onde o STJ se deparou com um inqurito policial que tramitava 7 anos, com isso concluiu-se que se em 7 anos no foram encontrados elementos informativos da autoria e materialidade deveria o inqurito ser trancado em vista do princpio da razoabilidade do tempo do processo. Com isso a doutrina vem apresentando a teoria da temporariedade do processo.
Oficialidade Do Inqurito
Significa que o inqurito pode ser iniciado de ofcio pela autoridade policial.
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e. Auto de priso em flagrante. O auto de flagrante seria a pea inicial do inqurito policial, dando origem ao inqurito. Importante: No caso do Processo Penal Militar caso o prprio auto de priso em flagrante apresente todos os elementos informativos necessrios (quanto a autoria e materialidade) este constituir o inqurito, desnecessrio qualquer outra diligencia. No CPP essa prtica no prevista, porm na prtica isso ocorre.
7 NOTITIA CRIMINIS
Conceito: o Conhecimento espontneo ou provocado por parte da autoridade policial acerca de um fato delituoso. Nada mais do que o exato momento que a autoridade policial toma conhecimento que um crime foi praticado, podendo essa informao chegar a autoridade de forma espontnea ou provocado. A notitia criminis vulgarmente conhecida como QUEIXA. Espcies: 1. Notitia criminis de cognio imediata (espontnea): A autoridade toma conhecimento do crime por meio de suas atividades rotineiras. 2. Notitia criminis de cognio mediata (provocada): Neste caso a autoridade toma conhecimento do fato delituoso por meio de expediente escrito. 3. Notitia criminis de cognio coercitiva: A autoridade toma conhecimento do crime por meio da apresentao de individuo preso em flagrante. 4. Delatio Criminis: uma espcie de notitia criminis feita por qualquer pessoa do povo. 5. Notitia Criminis inqualificada (Delao apcrifa): Conhecida como denuncia annima. Importante: possvel instaurar um inqurito policial com base em denuncia annima? A denuncia annima por si s no serve para fundamentar a instaurao de inqurito policial, porm, a partir dela pode a polcia realizar diligencias preliminares para apurar a veracidade das informaes e ento instaurar o procedimento investigatrio. (HC 84.827 STF) Os requerimentos para a instaurao do inqurito devem observar, no mximo possvel, os requisitos do art. 5, 1 do CPP.
8 IDENTIFICAO CRIMINAL
O que a identificao criminal? A identificao criminal composta por dois procedimentos:
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1. Identificao fotogrfica: no muito confivel porque hoje em dia existem vrias maneiras de enganar esse procedimento (cirurgia plstica, maquiagem, photoshop). 2. Identificao datiloscpica: colheita de digitais, procedimento mais confivel. Antes da CF/88 a identificao criminal era obrigatria, mesmo que o acusado se identifica-se civilmente, tratava-se de uma identificao compulsria (sumula 568 STF). Cuidado com essa sumula j que ela anterior a nova constituio que legislou o tema, sendo assim, ela perdeu seu valor. Depois da CF/88 o civilmente identificado no ser submetido a identificao criminal, salvo nas hipteses previstas em lei (art. 5, LVIII, CF/88). Leis relativas a identificao criminal: Estatuto da criana e do adolescente (lei 8.068, art.109): identificao criminal essa permitida apenas do adolescente. Organizaes Criminosas (lei 9.034 art. 5): identificaes de pessoas envolvidas com organizaes criminais. 10.054/00 REVOGADA: Lei especifica de identificao criminal criticada porque em seu art. 3 exigia uma identificao criminal obrigatria em relao a alguns crime que de acordo com os doutrinadores eram aleatrios. Lei 12.037/09: essa lei regula o processo de identificao hoje em dia, em seu art. 3 arrola as hipteses em que ser obrigatria a identificao criminal. Obs.: somente o inciso IV exige a autorizao judicial. Importante: a lei 12.037 atual lei que regulamenta a identificao criminal, esta lei revogou a lei 10.054. Hoje em dia a doutrina discute se os outros dois artigos das leis 9.034 e 8.068 tambm foram revogados. O ideal dizer que esses artigos 109 e 5 das leis 8.068 e 9.034, reciprocamente, foram revogados tacitamente e que a lei 12.037 os revogou tacitamente. A lei prev a retirada da identificao fotogrfica em caso de arquivamento definitivo de inqurito ou trnsito em julgado de sentena absolutria art. 7 da lei 12.037/95.
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10 INDICIAMENTO
Conceito: Indiciar atribuir algum a autoria ou participao em determinada infrao penal. Ou seja, ao final do inqurito, se as investigaes forem conclusivas, o delegado ira apontar a autoria de determinado delito a uma pessoa. Importante: durante o processo penal a pessoa recebe vrios nomes: durante o inqurito suspeito (investigado) concluda as investigaes indiciado oferecida a denuncia acusado (denunciado), somente pode ser utilizado na fase judicial ao final do processo ru (condenado), somente aps o transito e julgado de sentena condenatria.
suspeito (investigado)
indiciado
acusado (denunciado)
reu (condenado)
Qual o momento para o indiciamento? A pessoa pode ser indiciada quando o processo j estiver em andamento? O STJ j decidiu que o indiciamento prprio da fase investigatria, e no pode ser feito quando o processo judicial estiver em andamento, Pressupostos para o indiciamento: 1. Indispensvel a presena de elementos informativos quanto a autoria e materialidade. Lembre-se que no pode ser um ato arbitrrio; 2. Despacho fundamentado da autoridade policial indicando a classificao da conduta indiciada. Devido falta de previso legal as polcias foram obrigadas a regulamentar o assunto por portarias. necessrio fazer a classificao da conduta delituosa, classificao essa que provisria, no vincula o MP ou o juiz, porm importante para arbitrar uma fiana por exemplo; Espcies de indiciamento: 1. Indiciamento direto: aquele feito na presena do investigado. O delegado manda chamar o investigado e na frente dele o indicia; 2. Indiciamento indireto: feito na hiptese de no localizao do investigado. Quando a pessoa esta em lugar incerto e no sabido ou a pessoa no compareceu quando intimada. Desindiciamento: ocorre quando anterior indiciamento desconstitudo em face de ilegalidade. Supondo que o indiciamento tenha sido feito de maneira arbitraria pelo delegado possvel a interposio de Habeas Corpus para buscar o desindiciamento. Sujeitos do indiciamento: Ativo Delegado, com base na sua concluso com base nas investigaes, uma atribuio privativa da autoridade policial, promotores e juzes no podem requerer do delegado que indicie algum;
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Passivo em regra, qualquer pessoa pode ser indiciado, com exceo de juiz e/ou representante do Ministrio Pblico, se, durante uma investigao, o delegado suspeitar da participao de um Membro do MP ou Juiz, ele dever parar tudo e remeter os autos para o Procurador-Geral da Justia. Acusados com foro por prerrogativa de funo: apesar de no haver previso legal expressa, o Supremo entendeu que necessria autorizao do Ministro ou Desembargador Relator, no s para o indiciamento de tais investigados, como tambm para a prpria instaurao das investigaes. STF Inqurito 2411 QO MT.
Investigado SOLTO
30 dias 30 dias (lei omissa) 40 dias 90 dias + 90 (prorrog.) 10 dias NO SE APLICA
Importante: Para crimes hediondos a lei prev um prazo de priso temporria de 30 dias prorrogvel por mais 30, prazo esse que no se aplica quele que est solto. Natureza do prazo: se o investigado estiver solto o prazo de natureza processual. Em caso de indiciado preso alguns doutrinadores como Nucci entendem que o prazo de natureza penal. Alguns doutrinadores entendem se tratar de prazo processual penal. Em se tratando de investigado SOLTO, este prazo tem natureza processual (o dia do incio no considerado), no caso de investigado PRESO o prazo tem natureza penal (o dia do incio computado). Importante: no confundir o prazo do inqurito e o prazo da priso (esta ltima prazo penal).
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autoridade policial est obrigada a justificar as razes que a levaram a classificao do delito. Isso se d Importante: a classificao da autoridade policial no vincula o promotor e o juiz, til para fins de priso preventiva. O relatrio no pea essencial para o inicio do processo, assim como o prprio inqurito que as vezes pode ser dispensado. CPI: o relatrio do relator tem que ser votado pelos membros da CPI, o que gera grande polmica.
PROVIDENCIAS A SEREM ADOTADAS PELO M.P. APS A REMESSA DOS AUTOS DO INQURITO
Primeiramente cabe ao promotor Identificar a espcie de ao penal: Crimes de ao penal privada: vai requerer a permanecia dos autos em cartrio aguardandose a iniciativa do ofendido ou de seu representante legal. Crimes de ao penal pblica: I. Oferecer Denuncia; II. Promoo de arquivamento; III. Requisio de diligencias: desde que indispensveis ao oferecimento da denuncia. As diligencias devem ser requisitadas diretamente autoridade policial, art.129,VIII da CF, salvo se houver necessidade de interveno do poder judicirio. Em seguida os autos so enviados ao juiz requerendo a remessa dos autos para a autoridade policial. Importante: o juiz no pode ingressar nesta analise de mrito, no cabe ele formar convico nesta fase do processo. Se o juiz indeferir o retorno dos autos a polcia para a realizao das diligencias complementares caber correio parcial.
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IV. Pedido de declinao de competncia: deve ser feito quando o promotor entender que o juzo perante o qual atua no tem competncia para o julgamento do delito. Ex.: crime de moeda falsa na esfera estadual deve ser remetido esfera federal. V. Suscitar um conflito de competncia ou um conflito de atribuies: Declinao de competncia X conflito de competncia: no pedido de declinao de competncia no houve prvia manifestao do outro rgo jurisdicional a cerca da competncia. Quando o M.P. suscita um conflito de competncia, significa dizer que o outro rgo jurisdicional j havia se manifesta quanto a competncia. Na declinao de competncia uma esfera a primeira a se manifestar nos autos e se considerar incompetente remetendo os autos a outro rgo jurisdicional; no conflito de competncia o rgo que recebeu os autos tambm se declara incompetente e considera que o rgo que remeteu os autos que competente. Porm, no pode o segundo rgo declinar a competncia e enviar os autos de volta para o primeiro rgo, instaurando assim um conflito de competncia negativo. Conflito de competncia: um conflito estabelecido entre duas ou mais autoridades jurisdicionais. um conflito entre rgos do poder judicial, podendo ele ser positivo e negativo: positivo quando os juzos se consideram competentes; negativo quando os juzos se consideram incompetentes (Art. 114 CPP). Sumula 59 do STJ no h conflito de competncia se j existe sentena com transito em julgado, proferida por um dos juzos conflitantes. Quem decide o conflito de competncia? Em regra, deve-se buscar um rgo jurisdicional superior e comum aos dois juzos em conflito para julgar de quem a competncia.
rgo 1 Juiz estadual/SP Juiz Federal/RJ Superior Tribunal Militar Juiz Estadual/SP rgo 2 Tribunal Regional/SP Juiz Estadual/ES Juiz Federal/RS Juiz de Direito do Juzo Militar/SP Competente *onde houver hierarquia jurisdicional no haver conflito de competncia. STJ STF *SP/MG/RS possuem o Tribunal de Justia Militar, sendo assim cabe ao STJ TJRJ o Rio no possui TRM. TRF/1 regio os dois esto dentro do mesmo TRF (posio atual) mesma posio para os juzes estaduais dos juizados especiais.
Sumula 428: compete ao tribunal regional federal decidir os conflitos de competncia entre juizado especial federal e juzo federal da mesma seo judiciaria. (no da mesma seo judiciria, isso porque cada estado tem sua prpria seo, precisam estar dentro do mesmo TRF, Ex.: Mato Grosso do Norte e So Paulo esto no mesmo TRF). Conflito de atribuio: aquele estabelecido entre rgos do MP a cerca da responsabilidade ativa para a persecuo penal.
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M.P./SC
M.P./RS
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Coisa julgada: deciso jurisdicional contra a qual no cabe mais recurso, tornando-se imutvel. Pode no caber mais recurso porque transcorreu o prazo, ou houve o esgotamento da via recurso. O principal efeito da coisa julgado tornar-se imutvel, importante no confundir a coisa julgada formal com a coisa julgada material. Coisa julgada formal: quando falamos em coisa julgada formal entendemos como a imutabilidade da deciso dentro do processo em que foi proferida. um fenmeno endoprocessual. Ex.: impronuncia, somente coisa julgada formal, surgindo novas provas o processo pode ser reaberto. Coisa julgada material: a coisa julgada material pressupe a coisa julgada formal, se diferenciando por ser a imutabilidade da deciso fora do processo em que foi proferida. Uma vez que haja coisa julgada formal e material o acusado no poder ser processado novamente pelo mesmo fato. Em relao ao arquivamento este gera efeito de coisa julgada formal ou/e material dependendo do caso. I. Ausncia de pressupostos processuais ou das condies da ao: Coisa Julgada Formal II. Falta de justa causa (lastro probatrio) para o inicio do processo: Coisa Julgada Formal III. Quando verificado atipicidade formal ou material da conduta delituosa: Coisa Julgada Formal e Material (existe uma apreciao do mrito) IV. Causa excludente da ilicitude: Coisa Julgada Formal e Material (tambm existe uma apreciao do mrito) atualmente, no STF, encontramos um empasse sobre essa questo, ver frente. V. Causa excludente da culpabilidade: Coisa Julgada Formal e Material VI. Causa extintiva da punibilidade: Coisa Julgada Formal e Material no caso de haver certido de bito falsa os Tribunais entendem que trata de decises inexistentes. Logo, possvel a reabertura do processo ou investigaes. Importante: Arquivamento com base em causa excludente da ilicitude no STF HC 95.211, neste caso decidiram apenas pela coisa julgada formal. Um delegado de polcia matou uma pessoa e as investigaes foram manipuladas para que se conclui-se que houve legitima defesa e estrito cumprimento do dever legal. O MP, com base nisto, pediu arquivamento com base na excludente da ilicitude. Um pericia autnoma conseguiu provar que o inqurito foi manipulado, com isso o STF decidiu pela relativizao da coisa julgada material.
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Uma vez desarquivado o inqurito policial, se de fato surgirem provas novas, possvel o oferecimento de denuncia. A deciso de arquivamento com base na falta de justa causa: cla s la Rebus Sic Stantibus: em quanto mantidos seus pressupostos a deciso deve ser mantida; se alterados seus pressupostos a deciso pode ser modificada. Se for feito arquivamento por falta de justa causa a deciso ser mantida enquanto persistir os pressupostos para o arquivamento que fundamentaram a deciso, somente quando alterados justificara a modificao da deciso e o desarquivamento. Provas novas = Novas Provas: Prova nova exatamente aquela capaz de alterar o contexto probatrio dentro do qual foi proferida a deciso de arquivamento. Prova formalmente nova: aquela prova que j era conhecida, mas ganhou nova verso apos o arquivamento. Ex.: alterao do depoimento. Prova substancialmente nova: aquela prova que esta oculta por ocasio do arquivamento, era uma prova desconhecia e se tornou conhecida aps o arquivamento. Ex.: localizao do cadver, conhecimento da arma do crime.
PROCEDIMENTO DO ARQUIVAMNTO
JUSTIA ESTADUAL 1. A promoo de arquivamento feita pelo representante do Ministrio Pblico; 2. Quem recebe o juiz estadual; 3. O juiz pode: a. Concordar com a promoo de arquivamento; b. No concordar: i. Vai remeter os autos ao Procurador Geral de Justia, aplicando-se o art. 28 do CPC. Ao aplicar esse artigo est o juiz aplicando o princpio da devoluo (se o juiz no concordar com a promoo de arquivamento do promotor remete, devolve, a deciso final ao chefe da instituio), tambm utilizado em outras situaes em que o juiz no concorda com o representante do MP. ex.: recusa do aditamento; recusa injustificada do MP em oferecer transao penal/ suspenso condicional do processo. Ao mesmo tempo o Juiz tambm est exercendo uma funo anmala de fiscal do princpio da obrigatoriedade. ii. O procurador Geral de Justia pode: 1. Oferecer denuncia; 2. Pode requisitar diligencias para formar sua opinio; 3. Pode insistir no pedido de arquivamento, hiptese que vincula o juiz; 4. Pode designar outro rgo do MP para atuar no caso, em virtude da independncia funcional essa designao no pode recair sobre o promotor que requereu o arquivamento. Importante: segundo a maioria da doutrina esse outro rgo do MP est obriga a oferecer denuncia, isso porque ele age por delegao (longa manus do Procurador Geral),
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so esses representantes conhecidos como promotores do art. 28. JUSTIA FEDERAL Procedimento relativamente semelhante a Justia Estadual: 1. A promoo de arquivamento feita pelo representante do Ministrio Pblico Federal; 2. Quem recebe o Juiz Federal; 3. O Juiz Federal pode: a. Concordar com a promoo de arquivamento e arquivar os autos; b. No concordar: i. Vai remeter os autos para a CCR/MPF (Cmara de Coordenao e Reviso do Ministrio Pblico Federal, presente apenas no mbito da Unio). A 2 CCR que tem competncia para analisar esses casos. Em seguida os autos so remetidos ao Procurador Geral da Repblica; ii. O procurador Geral pode: 1. Decidir pelo arquivamento; 2. Ou delegar essa funo CCR; Continua como na esfera estadual... JUSTIA ELEITORAL 1. Promotor de Justia do Estado (no exerccio de funes eleitorais) encaminha sua promoo para o Juiz Estadual (no exerccio de funes eleitorais). 2. Pode o Juiz Estadual: a. Concordar b. No concordar: i. Remete os autos para o Procurador Regional Eleitoral, de acordo com o Cdigo Eleitoral. ii. O Procurador Regional Eleitoral pode: 1. Decidir pelo arquivamento, vinculando o juiz; 2. Designar outro rgo. Importante: em que pese o teor do artigo 357, 1 do Cdigo Eleitoral, prevalece o entendimento de que compete segunda cmara de coordenao e reviso do MPF manifestar-se nas hipteses em que o juiz eleitoral no concorda com a promoo de arquivamento (En. 29 da 2 CCR/MPF). HIPTESES DE ATRIBUIO ORIGINRIA DO PGJ/PGR Quando se tratar de atribuio originria do PGJ/PGR, prevalece o entendimento de que essa deciso administrativa de arquivamento no precisa ser submetida a analise do tribunal competente, j que este no teria como aplicar o princpio da devoluo, nestes casos ambos esto no nvel mximo da hierarquia administrativa estadual. Porm, nos caso em que a deciso de arquivamento for capaz de fazer coisa julgada formal e material
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indispensvel a analise do rgo jurisdicional competente. As decises administrativas no fazem coisa julgada formal e material, mas se for essa a inteno devera ser avaliada.
ARQUIVAMENTO IMPLCITO
Ocorre quando o promotor deixa de incluir na denuncia algum fato delituoso ou algum investigado, sem se manifestar expressamente quanto ao arquivamento. Como esse arquivamento implcito no admitido pela doutrina e pela jurisprudncia, cabe ao juiz aplicar o art. 28 e remeter os autos ao PGJ. As manifestaes do MP deve sempre ser fundamentadas, nunca implcitas.
ARQUIVAMENTO INDIRETO
Arquivamento implcito Arquivamento indireto Ocorre quando o juiz, em virtude do no oferecimento da denuncia pelo MP fundamentado em razes de incompetncia, recebe tal manifestao como se trata-se de um pedido de arquivamento. Logo, se no concordar, deve aplicar o art. 28 e remeter os autos ao PGJ. Esse tipo de arquivamento admitido pela doutrina e jurisprudncia brasileira.
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ivam nt T ancam nt
O arquivamento uma medida de consenso, o promotor pede o arquivamento e o juiz, em regra, concorda, j o trancamento uma medida de fora com natureza excepcional. Quem vai pleitear o trancamento do inqurito policial o prprio investigado. As hipteses em que autorizado o pedido de trancamento so: 1. Manifesta atipicidade, formal ou material da conduta delituosa; 2. Quando estiver diante de uma causa extintiva da punibilidade; 3. Ausncia de manifestao previa da vitima requerendo a instaurao do inqurito nos crimes de ao penal privada ou pblica condicionada representao. Qual o instrumento a ser utilizado buscando o trancamento do inqurito policial? Habeas Corpus, desde que aja risco potencial liberdade de locomoo; Mandado de Segurana quando no houver risco liberdade.
3 a atividade investigatria ela uma exclusividade da polcia judiciaria. (art. 144, 1,IV CF)
Os tribunais atualmente tem se posicionado favoravelmente a investigao pelo MP, Sumula 234 do STJ.
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Essa fiscalizao trabalha com trs pontos principais: 1. Fiscalizar se todos os inquritos vem sendo realmente analisados ou apenas arquivados; 2. Proteger o direito dos presos; 3. Fiscalizar o cumprimento das determinaes polciais. Importante: Esse controle externo decorre do sistema de freios e contrapesos inerente ao regime democrtico e no acarreta qualquer subordinao dos organismos polciais ao MP.
CONTROLE CONCENTRADO
aquele exercido pero rgo do MP com atribuies especificas para o controle externo da atividade policial. Medidas que podem ser adotadas: 1. Propositura de aes de improbidade administrativa; 2. Ao civil pblica na defesa de interesses difusos; 3. Requisio/Recomendaes; 4. Termo de ajustamento de conduta; 5. Visitas unidades prisionais; 6. Comunicaes de prises em flagrante.
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II AO PENAL
1 CONCEITO
Conceito do direito de ao: o direito pblico subjetivo de se pedir ao Estado juiz a aplicao do direito objetivo ao caso concreto. O Estado traz pra si o exerccio da jurisdio, art. 5, XXXV da CR. Art. 5 (..) XXXV - a lei no excluir da apreciao do Poder Judicirio leso ou ameaa a direito;
Condio especfica: so aquelas que devem estar presente apenas em certas situaes a depender do crime praticado, da pessoa do acusado, ou do procedimento a ser observado. Exemplos: Crime praticado depende de representao, leso corporal leve, estupro, crime contra o patrimnio do art. 182 do CP (obs. 183 tambm). Art. 182 - Somente se procede mediante representao, se o crime previsto neste ttulo cometido em prejuzo: I - do cnjuge desquitado ou judicialmente separado; II - de irmo, legtimo ou ilegtimo; III - de tio ou sobrinho, com quem o agente coabita. Pessoa do Acusado autorizao para o processo do Presidente da Repblica, art.51, I da CR. Art. 51. Compete privativamente Cmara dos Deputados: I - autorizar, por dois teros de seus membros, a instaurao de processo contra o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica e os Ministros de Estado; Procedimento laudo pericial nos crimes contra a propriedade material (ex.: produtos da 25 de maro) que deixam vestgios. Art. 525. No caso de haver o crime deixado vestgio, a queixa ou a denncia no ser recebida se no for instruda com o exame pericial dos objetos que constituam o corpo de delito.
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LEGITIMIDADE PARA AGIR Conceito: tambm chamada de legitimatio ad causam, vem a ser a pertinncia subjetiva da ao, quer dizer, quem que pode propor a ao e contra quem essa ao pode ser proposta. Polo ativo: quem que tem legitimidade ativa para propor a ao penal? A legitimidade estabelecida de acordo com a natureza do delito: ao penal pblica: Ministrio Pblico (CF, art. 129, I); ao penal privada: o prprio ofendido ou seu representante legal.
Exemplos: I. (MPF) Tcio e Mvio, ambos candidatos a prefeito trocam ofensas durante a propaganda eleitoral. Tcio contrata um advogado, que oferece queixa-crime em face de Mvio pela prtica do crime de difamao (art.139 do CP) perante a Justia Eleitoral. Quando as ofensas so praticadas durante o perodo de propaganda eleitoral ele deixa de ser um crime comum e passa a funcionar como um crime eleitoral (crimes previstos do cdigo eleitoral, art.325), crime eleitoral de difamao, de legitimidade do Ministrio Pblico j que ao penal pblica incondicionada conforme Cdigo Eleitoral. Sendo assim, deve ser reconhecida a ilegitimidade ativa de Tcio, com a consequente rejeio da pea acusatria. II. (Professor) Tcio foi vtima do crime de injria racial no dia 30/08/09. No dia 30/09/09 Tcio procura um advogado. Qual a pea acusatria? De quem a legitimidade? Quando do delito, 30/08/09, o crime de injria era de ao penal privada, porm, dia 30/09/09 entrou em vigncia a lei 12.033/09 que transformou o crime de injria em ao penal pblica condicionada. Trata-se a lei 12.033/09 de norma processual mista, isso porque ao transformar a espcie da ao penal no crime de injria penal, antes de ao penal privada e hoje de ao penal pblica condicionada a representao, esta lei repercuti no direito de punir do Estado. A nova lei priva o acusado de ser beneficiado pelas causas extintivas da punibilidade aplicveis exclusivamente em crimes de ao penal privada: renuncia, perdo e perempo. Portanto, se o crime foi praticado antes da entrada em vigor dessa lei, a ao penal continuara sendo privada, ainda que a pea acusatria seja oferecida a partir do dia 30/09/09, isso porque a lei penal no pode retroagir para prejudicar o ru. Polo passivo: contra quem pode ser oferecida a pea acusatria, deve ser oferecida em face do suposto autor do delito. Exemplo de ilegitimidade passiva: homnimo/falsa identidade Legitimidade da Pessoa Jurdica Legitimidade ativa: ex.: propositura de queixa-crime pela prtica de difamao;
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Legitimidade passiva: se tratando de crime ambiental possvel. Teoria da Dupla imputao tem sido admitido o oferecimento de denuncia em face da pessoa jurdica pela pratica de crimes ambientais, desde que haja a imputao simultnea pessoa fsica que atua em seu nome ou em seu benefcio. Importante: h um precedente do STF no sentido de que, apesar da necessidade de dupla imputao, plenamente possvel que apenas a pessoa jurdica seja condenada.
Legitimidade ordinria e extraordinria no processo penal Ordinria: algum age em nome prprio na defesa de interesse prprio. Ex.: ao penal pblica (art. 129, I da CF). Extraordinria: algum age em nome prprio na defesa de interesses alheio. Ex.: ao penal privada (qualquer espcie); nomeao de curador especial; e ao civil ex delicto proposta pelo MP em favor de vtima pobre. - Ao penal privada: o direito de punir pertence ao Estado, que transfere a legitimidade para a propositura da ao penal ao ofendido ou ao seu representante legal. - Ao civil ex delicto: ao cvel indenizatria proposta pelo MP em nome de pessoa pobre, art.68 do CPP. Para o STF o art. 68 do CPP dotado de inconstitucionalidade progressiva: enquanto no houver defensoria pblica na comarca subsiste a legitimidade do MP para a ao civil ex delicto em favor de vtima pobre. INTERESSE DE AGIR Conceito: a doutrina diz que o interesse de agir composto pela necessidade, adequao e utilidade da prestao jurisdicional. Necessidade: presumida no processo penal, isso porque, no h pena sem processo, salvo nos juizados especiais criminais (transao penal). Adequao: no processo penal condenatrio a adequao no tem relevncia, pois, no h diferentes espcies de aes penais condenatrias. A adequao vai ter relevncia no mbito das aes penais no condenatrias, ex.: habeas corpus, no uma ao penal condenatria mas sim uma ao libertria (proteger a liberdade de locomoo). Utilidade: consiste na eficcia da atividade jurisdicional para satisfazer o interesse do autor. No possvel movimentar a maquina do poder judiciaria com uma pretenso intil. Ex.: Prescrio em perspectiva: consiste no reconhecimento antecipado da prescrio, em virtude da constatao de que, no caso de possvel condenao, eventual pena estar fulminada pela prescrio da pretenso punitiva retroativa, tornando intil a instaurao do processo penal. Para a doutrina no h utilidade na instaurao de um processo penal fadado a prescrio. (a jurisprudncia no admite a prescrio em perspectiva) JUSTA CAUSA Conceito: o suporte probatrio mnimo indispensvel para a instaurao de um processo penal, cuja ausncia acarreta a rejeio da pea acusatria. Se faltar um mnimo de lastro probatrio a pea acusatria tem que ser rejeitada pelo magistrado.
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Art. 395 A denncia ou queixa ser rejeitada quando: (...) III - faltar justa causa para o exerccio da ao penal. Ex: Chegou no STF uma queixa-crime proposta contra um ministro do STJ, por assdio sexual. O nico elemento probatrio era o depoimento da vtima. STF discutiu se o depoimento isolado da vtima era suficiente, se era justa causa para dar incio ao processo. STF entendeu que a palavra da vtima, sozinha, no seria justa causa para dar incio ao processo. H quem entenda que a justa causa, na verdade, seria um pressuposto processual. Entretanto, prevalece o entendimento de que a justa causa uma condio genrica sui generis da ao penal. CONDIO DE PROSSEGUIBILIDADE Condio de Prosseguibilidade Condio de procedibilidade. Condio de procedibilidade: condio da ao penal, funciona como uma condio necessria para o incio do processo. O processo ainda no comeou e a condio necessria para que ele comece. Condio de prosseguibilidade: o processo j est em andamento e uma condio deve ser implementada para que o processo possa seguir seu curso normal. Em um determinado momento a lei passa a exigir que essa condio seja implementada para que o processo possa seguir. Ex: Representao nos crimes de leso corporal leve e leso corporal culposa. Antes da Lei 9.099/95 esses crimes eram de ao penal pblica incondicionada. MP poderia oferecer a denncia independentemente de qualquer condio. Depois da Lei 9.099/95 (art. 88) esses delitos passaram a ser de ao penal pblica condicionada representao (condio de prosseguibilidade). Natureza jurdica da representao nesses crimes: 1) Para os processos criminais que estavam em andamento poca em que entrou em vigor a Lei 9.099/95, a representao funcionou como condio de prosseguibilidade (art. 91). A partir do momento que a lei passou a exigir representao, passou a exigir tambm dos processos que estavam em andamento, art. 91 da lei.
Art. 91. Nos casos em que esta Lei passa a exigir representao para a propositura da ao penal pblica, o ofendido ou seu representante legal ser intimado para oferec-la no prazo de trinta dias, sob pena de decadncia. 2) Para os processos que ainda no tinham comeado poca em que entrou em vigor a Lei 9.099/95, a representao funcionou como condio de procedibilidade (art. 88).
Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas.
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Processos criminais referentes ao crime de estupro, com violncia real (emprego de fora fsica), que estavam tramitando poca da vigncia da Lei 12.015/09 (lei que alterou os crimes sexuais). Houve uma mudana semelhante relativa a leso leve e culposa. Antes da Lei 12.015/09, no crime de estupro com violncia real, a espcie de ao penal era pblica incondicionada (smula 608 do STF). Com a lei, o crime de estupro com violncia real passou a ser de ao penal pblica condicionada representao. Sobre o assunto, temos duas posies: 1) Se o processo j estava em andamento, no haver necessidade de representao, j que a Lei 12.015/09 no trouxe dispositivo semelhante ao art. 91 da Lei 9.099/95 (expresso sobre os processos em andamento). Isso porque poca da propositura da ao no necessitava de representao, ento tem que prevalecer o que era antes estabelecido, j que nada foi dito na nova lei. Ao passar a exigir representao para um crime que antes era de ao penal pblica incondicionada, a Lei 12.015/09 assume contornos de norma processual mista (processual + penal), de carter benfico ao acusado, pois o no oferecimento da representao acarreta a decadncia e, consequente, extino da punibilidade. Portanto, para os processos que estavam em tramitao, a representao passa a funcionar como condio de prosseguibilidade. Prazo para o oferecimento dessa representao: maioria dos doutrinadores tem dito 30 dias, aplicando por analogia o art. 91 da Lei 9.099/95. Importante: no CPP, o prazo decadencial para o oferecimento da representao de 6 meses (Renato Brasileiro, se dentro do cdigo j tem dispositivo que trata do prazo, no teria porque aplicar tambm por analogia o prazo da lei dos juizados).
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Nessa ao, a atuao do MP depende da representao do ofendido ou de requisio do ministro da justia. O MP s pode agir se for oferecida representao ou requisio. A vtima no precisa procurar um advogado para ingressar com queixa-crime, porque o MP far por ela. Depende representao: crime de ameaa, de leso corporal leve e de leso corporal culposa. Depende de requisio do ministro da justia: crime contra a honra do presidente da repblica. 3) Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica No citada por muitos doutrinadores. Exemplos: Decreto Lei 201/67 (art. 2, 2) trata dos crimes de responsabilidade de prefeitos e vereadores. Se o MP estadual no adotar providencias contra o prefeito pela prtica de crimes de responsabilidade, essas providncias podem ser solicitas ao Procurador Geral da Repblica (chefe do MPU). Sai do MP estadual e vai para o federal. Dos poucos que tratam dessa matria, a maioria entende que o 2 no foi recepcionado pela CF/88 porque a doutrina diz que esse dispositivo atenta contra a autonomia dos MPs estaduais e, alm disso, esse descolamento atenta contra o princpio do juiz natural (no pode tirar da competncia da justia estadual uma causa de sua competncia e o PGR no pode atual perante a justia estadual). Se isto estivesse previsto na CF, at poderia ser possvel, mas estando previsto em um decreto. Cdigo Eleitoral (art. 357, 3 e 4) nas comarcas pequenas, quem atua como MP eleitoral o MP estadual. Incidente de Deslocamento de Competncia (art. 109, V-A e 5, da CF) hiptese em que uma causa estava na justia estadual e deslocada para a justia federal. Se o crime envolver grave violao aos direitos humanos e o promotor do MP estadual no fizer nada, STJ pode autorizar que o processo seja deslocado para a justia federal. Esse exemplo tem sido considerado vlido pelo STJ. AO PENAL DE INICIATIVA PRIVADA Titular: ofendido ou seu representante legal. Pea acusatria: queixa-crime. Espcies: 1) Ao Penal Privada Personalssima Nessa ao penal, o direito de queixa s pode ser exercido pelo prprio ofendido.
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Se o ofendido for incapaz o direito de queixa no pode ser exercido pelo representante legal, s pode ser exercido pela prpria vtima. Nesse caso, teoricamente, teria que aguardar que o menor fizesse 18 anos, para que ele oferecesse queixa. Se a vtima morrer, o direito de queixa no se transmite. No h sucesso processual. A morte da vtima extingue a punibilidade? A morte do acusado extingue a punibilidade (art. 107, I do CP), mas a morte da vtima extingue a punibilidade no caso de crimes de ao penal privada personalssima, porque nesses delitos no h sucesso processual, como o direito no pode ser transmitido a ningum, haver a extino da punibilidade. Exemplo nico: Art. 236 - Contrair casamento, induzindo em erro essencial o outro contraente, ou ocultando-lhe impedimento que no seja casamento anterior: Pena - deteno, de seis meses a dois anos. Pargrafo nico - A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento. 2) Ao Penal Exclusivamente Privada Nesse caso, se o ofendido for incapaz, quem exerce o direito seu representante legal. Alm disso, nessa ao, possvel a sucesso processual. Se a vtima vier a bito o direito dela de propor a queixa ser transmitida a seus sucessores. 3) Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica (apreciada frente) Somente ser cabvel diante da inrcia do Ministrio Pblico. Ento somente se caracterizado que o MP no fez absolutamente nada, ser cabvel essa ao.
PRINCPIOS DA AO PENAL
Ao Penal Pblica
Princpio do Ne Procedat Iudex Ex Ofcio Princpio do Ne Bis In Idem Processual Princpio da Intranscendncia Princpio da Obrigatoriedade Princpio da Indisponibilidade Princpio da Divisibilidade Princpio da Oportunidade ou Convenincia Princpio da Disponibilidade Princpio da Indivisibilidade
Ao Penal Privada
PRINCPIO DO NE PROCEDAT IUDEX EX OFCIO Conhecido como Princpio da Inrcia da Jurisdio. Por esse princpio, ao juiz no dado iniciar de ofcio um processo penal condenatrio. Importante: A ordem de Habeas corpus pode ser concedida de ofcio pelo juiz (no processo condenatrio) art. 654, 2, do CPP:
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Art. 654. O habeas corpus poder ser impetrado por qualquer pessoa, em seu favor ou de outrem, bem como pelo Ministrio Pblico. (...) 2 Os juzes e os tribunais tm competncia para expedir de ofcio ordem de habeas corpus, quando no curso de processo verificarem que algum sofre ou est na iminncia de sofrer coao ilegal. A CF/88 adota um sistema acusatrio (art. 129, I diz que o MP o titular da ao penal). A imparcialidade do juiz algo sagrado, se ele pudesse comear um processo a imparcialidade estaria fadada. Processo Judicialiforme (Ao Penal Ex Oficio): um processo criminal instaurado por meio de portaria do juiz (art. 26 do CPP - A ao penal, nas contravenes, ser iniciada com o auto de priso em flagrante ou por meio de portaria expedida pela autoridade judiciria ou policial). Esse processo no foi recepcionado pela CF/88, pois ela adota um sistema acusatrio e, por conta dele, no possvel que o juiz d incio a um processo de natureza condenatria. PRINCPIO DO NE BIS IN IDEM PROCESSUAL No direito penal, ne bis in idem quer dizer que uma mesma circunstncia no pode ser utilizada duas vezes contra o mesmo acusado. No processo penal, por esse princpio, ningum pode ser processado duas vezes pela mesma imputao. Deve-se verificar se o mesmo fato delituoso atribudo mesma pessoa em duas aes penais, se forem fatos diferentes pode, se o fato for idntico, est protegido pelo ne bis in idem. Art. 8, 4, da Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto San Jose da Costa Rica) O acusado absolvido por sentena transitada em julgado no poder ser submetido a novo processo pelos mesmos fatos. Deciso absolutria ou declaratria extintiva da punibilidade, ainda que proferida por juiz absolutamente incompetente, capaz de transitar em julgado e de produzir seus efeitos regulares, dentre eles o de impedir novo processo pela mesma imputao (HC 86.606, HC 91.505), nada mais poder ser realizado contra esse acusado. A maioria entende que a deciso do juiz incompetente nula, ento se a nulidade no for proclamada e transitar em julgado, ser tarde demais. PRINCPIO DA INTRANSCENDNCIA Por conta desse princpio, a pea acusatria s pode ser oferecida contra o suposto autor ou partcipe do fato delituoso. Hoje isso muito bvio, mas h alguns sculos atrs no era. Esse princpio um desdobramento do Princpio da Pessoalidade da Pena, segundo o qual a pena no pode passar da pessoa do condenado (art. 5, XLV, da CF). S se pode, portanto, instaurar um processo penal contra o suposto autor. Art. 5 (...) XLV - nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei,
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estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido; PRINCPIO DA OBRIGATORIEDADE chamado por alguns doutrinadores de Princpio da Legalidade Processual. Significa que, presentes as condies da ao penal e havendo justa causa, o MP obrigado a oferecer denncia. Da mesma forma que o MP obrigado a oferecer denncia, o delegado tambm tem o dever de agir. Previso legal: art. 24 do CPP Art. 24. Nos crimes de ao pblica, esta ser promovida por denncia do Ministrio Pblico, mas depender, quando a lei o exigir, de requisio do Ministro da Justia, ou de representao do ofendido ou de quem tiver qualidade para represent-lo. Mecanismos de fiscalizao (controle) desse princpio: Art. 28 do CPP: Art. 28: Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia, requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferecla, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender quem faz esse controle o juiz. Ao Penal Privada Subsidiria da Pblica: quem faz esse controle a vtima do crime.
Excees a esse princpio: Transao penal (art. 76 da Lei 9.099/95): um acordo feito entre o MP e o autor de uma infrao de menos potencial ofensivo. Feito o acordo, MP no obrigado a oferecer denncia - Princpio da Responsabilidade Regrada ou da Obrigatoriedade Mitigada. Acordo de Lenincia (de Brandura ou Doura): esse acordo uma espcie de delao premiada em crimes contra a ordem econmica. Esse acordo estava previsto no art. 35-C da Lei 8.884/94 (essa lei ainda est em vigor, mas no estar mais, pois entrar em vigor a nova lei da concorrncia). Esse acordo passar a c nsta n a t 87 da L i 12 529/11 (n s d mais c im s di tam nt ligad s prtica de cartel, tais como os tipificados na Lei 8.666/93 e os tipificados no art. 288 do CP, a celebrao de acordo de lenincia, nos termos desta lei, determina a s sp ns d c s d p az p sc ici nal imp d f cim nt da d nncia) se a pessoa celebra o acordo, promotor fica impedido de oferecer denncia.
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Termo de ajustamento de conduta (Lei 7.347/85 Lei da Ao Civil Pblica): h quem entenda que se a pessoa cumpre o termo de ajustamento, no tem necessidade/interesse de dar incio ao processo penal. Enquanto houver o cumprimento do acordo, no haver interesse de agir (HC 92.921). Importante: STJ contrrio a esse entendimento. Parcelamento do dbito tributrio (art. 83, 2 da Lei 9.430/96, com redao dada pela Lei 12.382/11): fica suspensa a pretenso punitiva do Estado enquanto a pessoa estiver includa no parcelamento, desde que o pedido tenha sido formalizado antes do recebimento da denncia. Antes se entendia que o parcelamento poderia ser feito a qualquer momento, a nova lei determina que ele seja feito antes do recebimento da denncia. Estando suspensa a pretenso punitiva, o promotor nada pode fazer. PRINCPIO DA OPORTUNIDADE OU CONVENINCIA
Por esse princpio, mediante critrios prprios de oportunidade ou convenincia, cabe ao ofendido optar pelo oferecimento ou no da queixa-crime. Na ao penal pblica, tem alguns mecanismos de controle, pelos quais tem como controlar a atuao do MP, o qual obrigado a oferecer a denncia; na ao privada, no tem como obrigar o ofendido a oferecer queixa. Esse princpio aplicvel antes do incio do processo. Caso o ofendido no tenha interesse em exercer o direito de queixa, tecnicamente falando, poder: Deixar que o prazo decadencial atinja o seu direito. Prazo: 6 meses. Importante: decadncia causa extintiva da punibilidade. Renncia ao direito de queixa: Renunciar significa abrir mo de um direito. Essa renncia pode ser tcita ou expressa. Importante: renncia causa extintiva da punibilidade. PRINCPIO DA INDISPONIBILIDADE OU INDESISTIBILIDADE O MP no pode dispor do processo em andamento. Esse princpio desdobramento lgico do princpio da obrigatoriedade, mas o princpio da obrigatoriedade se aplica antes do processo. Nada impede que o membro do MP requeira a absolvio do ru, recorra em seu favor ou at ingresse com aes autnomas de impugnao, como habeas corpus, o que no incompatvel com a indisponibilidade. Esse princpio existe porque pelo MP ser obrigado a oferecer a ao ele poderia oferecer e depois desistir, mas no pode em vista desse princpio. Entretanto, importante frisar que o MP no tem obrigao de recorrer das decises judiciais que aparentemente poderiam lhe ser desfavorveis, pois os recursos so ferramentas de impugnao das decises movidas pela voluntariedade. Todavia, caso o MP recorra, no poder desistir do recurso interposto. Previso legal: art. 42 (O Ministrio Pblico no poder desistir da ao penal) e 576 (O Ministrio Pblico no poder desistir de recurso que haja interposto) do CPP. Exceo: Suspenso condicional do processo: art. 89 da Lei 9.099/95
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Art. 89 Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal). Importante: Cabe suspenso em relao ao crime do art. 5 da Lei 8.137/90 (venda casada)? Esse artigo prev uma pena de 2 a 5 anos ou multa. Cabe suspenso condicional do processo. O STF entendeu que, como por esse crime, ao final do processo, o acusado pode ser condenado apenas pena de multa, esta uma penalidade menor que a pena de priso. Assim, a suspenso ser cabvel, ainda que a pena mnima seja superior a um ano, se a multa for cominada alternativamente. PRINCPIO DA DISPONIBILIDADE Significa que o querelante pode dispor do processo em andamento, se no tiver interesse em prosseguir com esse processo. Da mesma forma que no obrigado a oferecer queixa crime, pode desistir do processo. Formas de disposio do processo: Perempo negligncia do querelante, ele deixa de dar andamento ao processo. Importante: perempo causa extintiva da punibilidade. Perdo do ofendido depende de aceitao. Se o querelante decide perdoar o juiz deve ouvir o querelado que manifestar aceitao ou no do perdo. Reconciliao e desistncia do processo no procedimento especial dos crimes contra a honra de competncia do juiz singular nesses crimes juiz tenta fazer uma reconciliao entre autor e vtima, que, se alcanada, tratada como causa de disposio do processo. Art. 522 No caso de reconciliao, depois de assinado pelo querelante o termo da desistncia, a queixa ser arquivada (do CPP). PRINCPIO DA INDIVISIBILIDADE Por conta desse princpio, o processo de um dos coautores ou partcipes obriga ao processo de todos. Na ao penal privada, o ofendido no obrigado a iniciar o processo e pode dele dispor, mas se o ofendido der incio ao processo, no pode escolher quem vai processar; se 10 pessoas praticaram crime contra a sua honra, o ofendido obrigado a processar as 10 pessoas. Consequncias: Renncia concedida a um dos agentes estende-se aos demais. Perdo concedido a um dos agentes estende-se aos demais, mas desde que haja aceitao. Para quem aceitar, est extinta a punibilidade, para quem no aceitar, o processo continua.
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Art. 48. A queixa contra qualquer dos autores do crime obrigar ao processo de todos, e o Ministrio Pblico velar pela sua indivisibilidade. Fiscal do princpio da indivisibilidade: Ministrio Pblico (parte final do art. 48 do CPP). Nessa fiscalizao, como o MP no possui legitimidade ativa em crimes de ao penal privada, h duas possibilidades: 1) Verificando-se que a omisso do querelante foi voluntria, ou seja, o querelante ofereceu queixa contra apenas um dos coautores, apesar de ter conscincia quanto ao envolvimento de outros, deve ser reconhecida a renncia tcita em relao queles que no foram includos na pea acusatria, renncia esta que se estende aos demais em virtude do princpio da indivisibilidade. Verificando-se que a omisso do querelante no foi voluntria, deve o MP requerer a intimao do querelante para incluir os demais coautores ou partcipes. Se o querelante permanecer inerte, h de se reconhecer renncia tcita, que se estende a todos os coautores do delito. PRINCPIO DA DIVISIBILIDADE H controvrsia na doutrina e jurisprudncia em relao a esse princpio, STF e STJ se posicionam em favor do princpio da divisibilidade. Segundo os tribunais superiores, o MP pode oferecer denncia contra alguns investigados, sem prejuzo do prosseguimento das investigaes em relao aos demais (Ex: no caso do mensalo, STF se manifestou nesse sentido). Parte da doutrina entende que na ao penal pblica tambm vigora o princpio da indivisibilidade (Tourinho Filho, Aury Lopes Junior, Marcelo Polastri Lima).
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REPRESENTAO DO OFENDIDO
CONCEITO Representao a manifestao do ofendido ou de seu representante legal no sentido de que possui interesse na persecuo penal. a vtima dizer que tem interesse que o autor do delito responda criminalmente pela prtica delituosa. Quanto representao, os tribunais reiteradamente j disseram que no h necessidade de formalismo. O que tem que olhar, no caso concreto, se a vtima praticou algum ato que mostre seu interesse na persecuo penal (Ex: registro de BO pode ser considerado uma representao; o exame no IML em caso de estupro). NATUREZA JURDICA Se o processo j estiver em andamento: condio de prosseguibilidade. Se o processo ainda no teve incio: condio especfica de procedibilidade. Quanto representao vigora o princpio da oportunidade ou convenincia, ou seja, ningum obrigado a oferecer representao, do mesmo modo que em relao queixa.
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LEGITIMIDADE PARA OFERECIMENTO DA REPRESENTAO (E DA QUEIXA-CRIME) Ofendido com 18 anos completos ou mais.
Importante: Antigamente entedia-se que era s com 21 anos, hoje isso no se aplica mais, com base no art. 5 do Cdigo Civil. Esse ofendido no possui mais representante legal. Art. 34 do CPP (Se o ofendido for menor de 21 e maior de 18 anos, o direito de queixa poder ser exercido por ele ou por seu representante legal) est ultrapassado, porque a partir do momento em que se completa 18 anos no tem mais representante legal, o direito da pessoa. Do mesmo modo, a smula 594 do STF (Os direitos de queixa e de representao podem ser exercidos, independentemente, pelo ofendido ou por seu representante legal) tambm est ultrapassada. No h necessidade de curador para o acusado menor de 21 anos, exatamente pelo art. 5 do CC. Ofendido menor de 18 anos, mentalmente enfermo ou retardado mental.
Quem oferece representao ou a queixa-crime o representante legal. O representante legal qualquer pessoa responsvel pelo incapaz. Inrcia do representante legal no prazo de 6 meses: o Corrente majoritria (Nucci e Mirabete) diz que no h que se falar em decadncia do direito de queixa ou de representao em relao a um direito que no pode ser exercido. Quando o incapaz completar 18 anos ainda ter o prazo de 6 meses para oferecer a representao ou queixa. Corrente minoritria (Pacelli) diz que se o incapaz tem representante legalmente constitudo, significa dizer que seu direito de queixa ou de representao est protegido e por isso pode ser exercido. Logo, se o representante legal permanece inerte, haver decadncia e extino da punibilidade.
Para incapaz sem representante legal, a lei prev a nomeao de curador especial pelo juiz. Art. 33 do CPP: Se o ofendido for menor de 18 anos, ou mentalmente enfermo, ou retardado mental, e no tiver representante legal, ou colidirem os interesses deste com os daquele, o direito de queixa poder ser exercido por curador especial, nomeado, de ofcio ou a requerimento do Ministrio Pblico, pelo juiz competente para o processo penal. O curador especial, depois de nomeado, no obrigado o oferecer a representao ou queixa. Se o curador entender que no atender os interesses do menor, ele no precisa oferecer. Ofendido com idade entre 16 e 18 anos casado.
O fato de ter havido a emancipao pelo casamento, d vtima a legitimidade para oferecer representao ou queixa? No. A emancipao no confere a essa vtima capacidade para oferecer representao ou queixa-crime (o emancipado tem capacidade civil e no penal).
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O problema dessa pessoa que ela funciona como um incapaz, mas no tem representante legal (no pode ser o pai porque ela emancipada). Existem duas solues: o o Nomeao de curador especial; Aguarda-se que a vtima complete 18 anos. Enquanto no tem 18 anos no pode exercer o direito, mas no ocorre decadncia, porque ela no tem representante legal. MORTE DO OFENDIDO. Diante da morte do ofendido o que vai acontecer a chamada sucesso processual, ou seja, o direito de representao ou de ao penal privada transmitido ao cnjuge, ascendentes, descendentes e irmo (CADI). Alm desses, grande parte da doutrina fala que o direito transmitido tambm ao companheiro, nos casos de unio estvel. Observaes quanto sucesso processual: A ordem do art. 31 do CPP, uma ordem preferencial, ou seja, se todos os sucessores tiverem interesse, prevalece primeiro o cnjuge e assim por diante. Art. 31. No caso de morte do ofendido ou quando declarado ausente por deciso judicial, o direito de oferecer queixa ou prosseguir na ao passar ao cnjuge, ascendente, descendente ou irmo. Havendo divergncia entre os sucessores, prevalece a vontade daquele que tem interesse na persecuo penal. O sucessor ter direito ao prazo decadencial restante, prazo este que s comear a fluir a partir do conhecimento da autoria. Se a pessoa sucessora no pode ter mais direito que o ofendido tinha, se j havia decorrido 2 meses, ele ter mais 4 meses. O prazo s comea a fluir a partir do conhecimento da autoria.
PRAZO DECADENCIAL PARA OFERECIMENTO DA REPRESENTAO (E DA QUEIXACRIME) Decadncia: a perda do direito de ao penal privada ou de representao em virtude do seu no exerccio no prazo legal. A decadncia funciona como uma causa extintiva da punibilidade, ento, se no exerce o direito no prazo legal vai haver a consequente extino da punibilidade. Prazo decadencial: 6 meses, contados, em regra *, a partir do conhecimento da autoria. Art. 38 Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia. (do CPP) A prescrio comea a contar, em regra, a partir da prtica do delito; a decadncia comea a contar do conhecimento da autoria, porque s tem como perder o direito de ao quando voc tem plenas condies de exercer esse direito, o que se d quando a pessoa sabe quem o autor.
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* Exceo: Crime do art. 236, pargrafo nico, do CP, ao penal personalssima. Art. 236 A ao penal depende de queixa do contraente enganado e no pode ser intentada seno depois de transitar em julgado a sentena que, por motivo de erro ou impedimento, anule o casamento), no qual o prazo decadencial s comea a contar a partir do trnsito em julgado da deciso que anular o casamento. Contagem do prazo decadencial: feita de acordo com o direito penal (art. 10 do CP - dia do comeo inclui-se no cmputo do prazo. Contam-se os dias, os meses e os anos pelo calendrio comum). O dia do incio computado. Se o crime ocorreu no dia 08/04/2012 e a pessoa j sabe quem o ofensor, a decadncia se dar no dia 07/10/2012. Importante: A instaurao do inqurito suspende o prazo decadencial? No. O prazo decadencial um prazo fatal e improrrogvel. A instaurao do inqurito polciais, em crimes de ao penal privada, no interrompe e nem suspende o curso do prazo decadencial. Se o inqurito no tiver sido concludo em 6 meses, se j tem elementos quanto autoria, o direito deve ser exercido, com o oferecimento da queixa-crime; se no sabe quem o autor do delito, o prazo decadencial no comeou a correr ainda. O curso do prazo decadencial ser obstado com o exerccio do direito de queixa ou de representao, pouco importando se a queixa foi proposta perante o juzo incompetente. Decadncia a perda do direito no exercido, se a pessoa exerceu o direito, no h que se falar em decadncia. O que interessa no a competncia, mas se o direito foi exercido (STJ, HC 11.291). A prescrio s interrompida se a ao foi recebida por juzo competente. RETRATAO DA REPRESENTAO Retratao significa voltar atrs, arrepender-se de um direito que foi exercido. A pessoa, em um primeiro momento, mas muda de ideia depois, por algum motivo, quando ela volta, atrs est se retratando. A retratao da representao possvel at o oferecimento da denncia, art. 25 do CPP. oferecimento e no recebimento. Art. 25. A representao ser irretratvel, depois de oferecida a denncia. Importante: Lei Maria da Penha (Lei 11.340/06): Art. 16: Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico. Observaes: A lei usa a palav a nncia d man i a iv cada, p is, s di it d representao j foi exercido, trata-se de retratao. Logo, na Lei Maria da Penha, a
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retratao representao pode ser feita at o recebimento da denncia, em audincia especialmente designada para essa finalidade (Ex: estupro e ameaa). Essa audincia s deve ser realizada se, porventura, a vtima tiver manifestado prvia vontade de se retratar. Ela no obrigatria, se no houver manifestao prvia da vtima.
possvel que haja retratao da retratao da representao? A maioria entende que isso possvel, desde que acontea antes do prazo decadencial. uma nova representao. EFICCIA OBJETIVA DA REPRESENTAO A eficcia objetiva significa que, feita a representao em relao a um delito, o MP livre para oferecer denncia contra todos os coautores e partcipes. Feita a representao em relao a um delito, o MP no pode oferecer denncia em relao a outros crimes, que venham a ser averiguados no inqurito, mas que no foram objeto de representao. Para cada crime necessria uma representao. Se o crime no foi objeto de representao, significa que em relao a esse crime a vtima no deu autorizao para o MP atuar. Mas se no inqurito descobrir que foi mais de um autor, alm do que a vtima tinha oferecido representao, o MP pode oferecer denncia em relao aos coautores.
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Pergunta de concurso: Cabe ao penal privada subsidiria da pblica de todos os crime? Resposta: No, os crimes de perigo que no tem um vtima determinada, crime de trfico por exemplo, no pode ser representados em ao privada. Para que exista a subsidiria a infrao penal deve contar com um vtima determinada que vai ser a legitimada neste caso de inercia do MP. Importante: a vtima pode ser tanto uma pessoa fsica como uma pessoa jurdica. Excees: 1. CDC, art. 80, 82 incisos III e IV. Art. 80. No processo penal atinente aos crimes previstos neste cdigo, bem como a outros crimes e contravenes que envolvam relaes de consumo , podero intervir, como assistentes do Ministrio Pblico, os legitimados indicados no art. 82, inciso III e IV, aos quais tambm facultado propor ao penal subsidiria, se a denncia no for oferecida no prazo legal. Art. 82. Para os fins do art. 81, pargrafo nico, so legitimados concorrentemente: (Redao dada pela Lei n 9.008, de 21.3.1995) (...) III - as entidades e rgos da Administrao Pblica, direta ou indireta, ainda que sem personalidade jurdica, especificamente destinados defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo; (PROCOM) IV - as associaes legalmente constitudas h pelo menos um ano e que incluam entre seus fins institucionais a defesa dos interesses e direitos protegidos por este cdigo, dispensada a autorizao assemblear. 2. Lei 11.101/05, lei que regulamenta a falncia e recuperao judicial. Art. 184. Os crimes previstos nesta Lei so de ao penal pblica incondicionada. Pargrafo nico. Decorrido o prazo a que se refere o art. 187, 1, sem que o representante do Ministrio Pblico oferea denncia, qualquer credor habilitado ou o administrador judicial poder oferecer ao penal privada subsidiria da pblica, observado o prazo decadencial de 6 (seis) meses. PRAZO DECADENCIAL Art. 38. Salvo disposio em contrrio, o ofendido, ou seu representante legal, decair no direito de queixa ou de representao, se no o exercer dentro do prazo de seis meses, contado do dia em que vier a saber quem o autor do crime, ou, no caso do art. 29, do dia em que se esgotar o prazo para o oferecimento da denncia. O art. 38 do CPP coloca um prazo de 6 meses para a interposio da ao penal privada subsidiria da pblica, porm, esse prazo s comea a fluir quando verificada a inercia do MP.
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Pergunta de concurso: Decorrido o prazo de decadncia h a extino da punibilidade? Resposta: O crime em sua essncia de natureza pblica, sendo assim, por mais que a vtima perca o direito de propor a ao penal privada subsidiria da pblica essa decadncia no vai extinguir a punibilidade. Como o crime de ao penal pblica a decadncia do direito de propor a queixa subsidiria no ira acarretar a extino da punibilidade. Qual o nome dessa decadncia que no acarreta a extino da punibilidade? chamada de decadncia imprpria. PODERES DO MP NA AO PENAL PRIVADA SUBSIDIRIA DA PBLICA Art. 29. Ser admitida ao privada nos crimes de ao pblica, se esta no for intentada no prazo legal, cabendo ao Ministrio Pblico aditar a queixa, repudi-la e oferecer denncia substitutiva, intervir em todos os termos do processo, fornecer elementos de prova, interpor recurso e, a todo tempo, no caso de negligncia do querelante, retomar a ao como parte principal. Diante de uma ao penal privada subsidiria da pblica pode o MP: 1. Opinar pela rejeio da pea acusatria (art. 395) 2. Aditar a queixa crime, tanto para incluir elementos acessrios (ex.: lugar do crime), quanto para incluir novos fatos delituosos, coautores e participes 3. Intervir em todos os termos do processo. 4. Repudiar a queixa subsidiria (ele pode afastar essa queixa) Importante: de acordo com a doutrina, repudiada a queixa, o promotor fica obrigado a oferecer denuncia (denuncia substitutiva) uma vez que ele continua obrigado em face do princpio da obrigatoriedade. 5. No caso de negligencia do querelante o MP deve retomar a ao como parte principal (quando o MP retoma o processo como parte principal isso chamado de ao penal indireta).
AO PENAL POPULAR
So aes penais que podem ser proposta por qualquer pessoa do povo, similar a ao popular do direito civil. Parte da doutrina entende existirem dois tipos: 1. Habeas Corpus pode ser impetrado por qualquer pessoa, capaz ou incapaz, fsica ou jurdica (a PJ no pode ser paciente do Habeas Corpus mas pode impetrar). Importante: o HC no uma ao penal de natureza condenatria, uma ao libertadora. 2. Faculdade de qualquer cidado oferecer contra agentes polticos por crimes de responsabilidade. ( uma suposta ao penal popular conforme a doutrina) considerado um processo penal? No, apesar do dispositivo falar em crime de responsabilidade esse crime nada mais do que uma infrao politico administrativa. Da mesma forma a palavra denuncia est sendo utilizado com o significado de notitia criminis.
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Apesar de alguns doutrinadores citarem o HC e essa faculdade do cidado de oferecer denuncia como espcies de ao penal popular uma vez feita uma analise profunda podemos perceber que no estamos diante de aes penais condenatrias.
AO PENAL ADESIVA
Existem duas posies bem distintas sobre o assunto: 1 corrente (majoritria): no direito alemo possvel que o MP oferea denuncia em crimes de ao penal privada, desde que visualize a presena de interesse pblico. Nesse caso o ofendido pode se habilitar como acusador subsidiria, como se fosse uma espcie de ao penal adesiva. (Tourinho Filho e Feitosa ) 2 corrente: ocorre quando o MP oferece denuncia em relao ao crime de ao penal pblica, ao mesmo tempo em que o ofendido oferece queixa crime em relao ao crime conexo de ao penal privada, formando-se uma espcie de litisconsrcio ativo.
AO DE PREVENO PENAL
Essa ao aquela ajuizada com o objetivo de aplicar medida de segurana ao inimputvel do art. 26 caput. Sabendo que a pessoa inimputvel o MP ajuza a denuncia e interpe essa ao em seguida pedindo sua absolvio e a aplicao de medida de segurana.
AO PENAL SECUNDRIA
Ocorre quando as circunstancias do crime fazem varias a espcie de ao penal. Ex.: estupro em regra ao penal pblica condicionada a representao, porm, contra menor pblica incondicionada. A depender das circunstancias do delito haver uma ao penal secundria.
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Importante: Injuria racial (atinge uma pessoa) acism (trabalha com uma oposio indistinta contra toda uma raa, religio. lei 7.717/89 ao penal pblica incondicionada). 6. Crime contra a Honra de servidor pblico em razo de suas funes. O crime em razo da funo e no da pessoa, contra o cargo. Sum. 714 STF: concorrente a legitimidade do ofendido, mediante queixa, e do Ministrio Pblico, condicionada representao do ofendido, para a ao penal por crime contra a honra de servidor pblico em razo do exerccio de suas funes. A sumula nos diz que temos duas opes de aes: Ao penal privada Ao penal pblica condicionada a representao Importante: a xp ss tilizada na da da s m la concorrente deixa a ideia de serem ambos legitimados para propor a ao, entretanto, o STF, no inqurito 1939, entendeu que a concorrncia est para o servidor ofendido em oferecer a queixa ou oferecer representao. Entendeu o supremo que, uma vez oferecida a representao pelo funcionrio pblico, estar preclusa a possibilidade de ajuizamento da queixa crime. Logo, no se trata de legitimao concorrente, mas sim de legitimao alternativa, cabendo ao servidor optar pelo ajuizamento da queixa crime ou pelo oferecimento da representao.
AO PENAL NOS CRIMES DE LESO LEVE OU CULPOSA PRATICADOS NO CONTEXTO DE VIOLENCIA DOMESTICA E FAMILIAR CONTRA A MULHER (LEI 11.340/05)
Obs.: O STF entende que no caso de namoro vai depender do caso concreto. A lei Maria da Penha tem antinomias aparentes, isso quer dizer que ela possui artigos aparentemente contraditrios, o mais polemico o caso entre os Arts. 16 e 41. Art. 16. Nas aes penais pblicas condicionadas representao da ofendida de que trata esta Lei, s ser admitida a renncia representao perante o juiz, em audincia especialmente designada com tal finalidade, antes do recebimento da denncia e ouvido o Ministrio Pblico. Por conta do art. 16 que fala em ao penal pblica condicionada a representao, no mbito do STJ, vinha prevalecendo para efeitos dessa lei o entendimento de que o crime de leso corporal leve ou culposa seria de ao penal pblica condicionada a representao. (REsp 1.097.042). Porm, dispe o art. 41: Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995. At ento a violncia contra a mulher era mensurada em cestas bsicas por causa da aplicabilidade da lei 9.099, o art. 41 acabou com isso.
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Assim, a confuso que encontramos na lei, em relao a esses artigos, diz respeito a adoo por ela da ao penal pblica condicionada, art. 16, para os crimes de leso leve ou culposa uma vez que a mesma entende no ser possvel a aplicao da lei dos juizados, art. 41, lei essa que alterou a o tipo de ao para esses crimes, art. 88 da lei 9.099. Art. 88. Alm das hipteses do Cdigo Penal e da legislao especial, depender de representao a ao penal relativa aos crimes de leses corporais leves e leses culposas. ADI 4424/ ADC 19 STF decidiu pela desnecessidade de representao nos crimes de leso leve ou culposa contra a mulher, afirmou a constitucionalidade do art. 41 e que a ao penal ser pblica incondicionada nos casos de leso leve ou culposa (apenas nesses crimes), no se aplica a lei 9.099 conforme previsto. Pergunta de concurso: Qual espcie de ao penal nos crimes de estupro e ameaa praticados com violncia domestica ou familiar contra a mulher? Resposta: Nestes caso mantem-se a previso legal de ao penal pblica condicionada. (a modificao apenas ocorreu nos casos de crimes de leso leve ou culposa, a deciso do STF foi a respeito da constitucionalidade do art. 41)
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opera-se uma extenso da ao penal pblica, passando o crime complexo a ser de ao penal pblica. Depois da Lei 12.015 Regra: ao penal pblica condicionada a representao (no mais ao penal privada). Pergunta de Concurso: Essa mudana foi benfica ou prejudicial para o acusado? Retroage ou no? Resposta: Prejudicial, quando um crime de ao penal privada o acusado pode ser beneficiado pela decadncia, perempo, perdo e renuncia, j na ao penal pblica ele somente pode ser beneficiado pela decadncia, sendo assim entende-se que retroagir a lei seria prejudicial para o acusado. Excees: 1. Menor de 18 anos: ao penal pblica incondicionada. 2. Vtima vulnervel: ao penal pblica incondicionada. Alterao: 1. Vitima pobre no trouxe exceo por isso mantei a regra geral, continua a mesma coisa de antes ao penal pblica condicionada a representao; 2. Abuso do poder familiar quando for contra menor de 18 e incapaz enquadra nas excees acima, do contrrio aplica-se a regra geral. 3. Qualificado pela leso grave/morte uma falha na legislao deixou a hiptese submetida a regra geral de ao pblica condicionada ao invs de manter a espcie de ao pblica incondicionada 4. Violncia real tambm no teve previso, segui a regra.
Antes da Lei 12.015 Regra: ao penal privada Excees: 1. Vitima pobre - ao penal pblica condicionada a representao; 2. Abuso do poder familiar ao penal pblica incondicionada; 3. Qualificado pela leso grave/morte ao penal pblica incondicionada; 4. Violncia presumida: ao penal privada 5. Cometido com emprego de violncia real ao penal pblica incondicionada. Depois da Lei 12.015 Regra: ao penal pblica condicionada a representao Excees: 1. Menor de 18 anos ao penal pblica incondicionada; 2. Vtima vulnervel ao penal pblica incondicionada. Alteraes: 1. Vitima pobre ao penal pblica condicionada a representao; 2. Abuso do poder familiar quando for contra menor de 18 e incapaz enquadra nas excees a cima. 3. Qualificado pela leso grave/morte regra geral 4. Violncia real regra geral
RENUNCIA E PERDO
Causas extintivas da punibilidade: Diferenas e semelhanas
Renuncia
Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade Est diretamente ligada ao princpio da oportunidade/convenincia. Ato unilateral Pode ser concedido de maneira: Expressa; Tcita: Princpio da indivisibilidade: aplica-se a todos os coautores
Perdo
Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade Est diretamente ligado ao princpio da disponibilidade. Ato bilateral Pode ser concedido de maneira: Expressa; Tcita: Princpio da indivisibilidade: aplica-se aos coautores que
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aceitaram o perdo
RENUNCIA Conceito: o ato unilateral e voluntrio por meio do qual o ofendido abre mo do seu direito de queixa. Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade (apenas nos casos de ao penal exclusivamente privada e privada personalssima) Importante: a renuncia feita na ao penal privada subsidiria da pblica no exclui a punibilidade j essa originalmente de natureza pblica. A renuncia est diretamente ligada ao princpio da oportunidade/convenincia, significa dizer por tanto que o momento da renuncia antes do incio do processo. Por ser um ato unilateral entende-se que a renuncia no depende de aceitao. A renuncia se d de duas maneiras, possui duas espcies: Expressa: feita atravs de uma declarao inequvoca. Tcita: acontece quando for praticado ato incompatvel com a vontade de processar (ex.: convidar o agressor para ser padrinho de casamento qualquer atitude do cotidiano que deixa a entender que a vtima abriu mo do seu direito ) Importante: o recebimento de indenizao por parte da vtima no importa renuncia tcita. Art. 104 - O direito de queixa no pode ser exercido quando renunciado expressa ou tacitamente. Pargrafo nico - Importa renncia tcita ao direito de queixa a prtica de ato incompatvel com a vontade de exerc-lo; no a implica, todavia, o fato de receber o ofendido a indenizao do dano causado pelo crime. Lei 9.099: Nos juizados especiais criminais a composio civil dos danos acarreta a renuncia ao direito de queixa/representao. Por conta do princpio da indivisibilidade a renuncia em favor de um dos coautores estendese aos demais. PERDO Conceito: ato bilateral e voluntrio por meio do qual o querelante perdoa o acurado, acarretando a extino do processo. Natureza jurdica: causa extintiva da punibilidade (apenas nos casos de ao penal exclusivamente privada e privada personalssima). O perdo do ofendido no se confunde com o perdo judicial, ex.: art. 121, 5. Art. 121
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(...) 5 - Na hiptese de homicdio culposo, o juiz poder deixar de aplicar a pena, se as consequncias da infrao atingirem o prprio agente de forma to grave que a sano penal se torne desnecessria. (ex.: pai mata o filho atropelado que engatinhava atrs do carro) Est diretamente ligado ao princpio da disponibilidade, significa dizer que durante o processo possvel dispor dele, s pode ser concedido durante o curso do processo at o transito em julgado da sentena condenatria, art. 106, 2, CP. Art. 106 (...) 2 - No admissvel o perdo depois que passa em julgado a sentena condenatria. Ao contrrio da renuncia o perdo um ato bilateral, significa dizer que depende de aceitao por parte do querelado, caso no seja aceito o processo continuara. Pode ser concedido de maneira: Expressa; Tcita: Importante: o perdo depende de aceitao, podendo essa ser igualmente de maneira expressa ou tcita o silencio do querelado espcie de aceitao tcita, art. 58 CPP. Art. 58. Concedido o perdo, mediante declarao expressa nos autos, o querelado ser intimado a dizer, dentro de trs dias, se o aceita, devendo, ao mesmo tempo, ser cientificado de que o seu silncio importar aceitao. Princpio da indivisibilidade: o perdo concedido a um dos coautores estende-se aos demais, mas desde que aja aceitao de cada um deles, do contrario o processo continua em relao aquele que no aceitou.
PEREMPO
Conceito: considerada pela doutrina como a perda do direito de prosseguir no exerccio da ao penal privada em virtude da negligencia do querelante, a m t d di it p c nta da n glig ncia Perempo Decadncia: essa significa a perda do direito de agir, dar inicio, enquanto aquela refere-se ao direito de prosseguir com o processo (j se exerceu o direito de dar incio ao processo) Natureza Jurdica: causa extintiva da punibilidade (apenas nos casos de ao penal exclusivamente privada e privada personalssima). Importante: a renuncia feita na ao penal privada subsidiria da pblica no exclui a punibilidade j essa de natureza pblica, neste caso o MP deve retomar a ao.
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Causas de perempo (art. 60, CPP): Art. 60. Nos casos em que somente se procede mediante queixa, considerar-se perempta a ao penal: I - quando, iniciada esta, o querelante deixar de promover o andamento do processo durante 30 dias seguidos; II - quando, falecendo o querelante, ou sobrevindo sua incapacidade, no comparecer em juzo, para prosseguir no processo, dentro do prazo de 60 (sessenta) dias, qualquer das pessoas a quem couber faz-lo, ressalvado o disposto no art. 36; III - quando o querelante deixar de comparecer, sem motivo justificado, a qualquer ato do processo a que deva estar presente, ou deixar de formular o pedido de condenao nas alegaes finais; IV - quando, sendo o querelante pessoa jurdica, esta se extinguir sem deixar sucessor. Observaes: Inciso I: h necessidade de citao do querelante para que a perempo seja vlida; Inciso II: os sucessores tem um prazo de 60 dias para se apresentarem em juzo, no h necessidade de intimao deles (alguns doutrinadores acreditam que necessrio minoritria entende-se que se trata de uma posio invivel, impossvel sempre descobrir que so os legitimados) Inciso III: duas observaes importantes: o ausncia do querelante a algum ato a que deva estar presente: nos crimes em que se prev audincia de conciliao a ausncia do querelante no acarreta perempo, no demonstra negligencia, demonstra apenas o seu desinteresse em realizar um acordo. o deixar de formular pedido de condenao nas alegaes finais: qual a consequncia da ausncia do querelante a audincia una? Se ele no comparece a audincia una ele no vai apresentar suas alegaes orais, com isso no vai haver pedido de acusao do querelado acarretando a perempo.
PEA ACUSATRIA
Nomenclatura: Chamada de denuncia na ao penal pblica e de queixa crime em se tratando de delitos de ao penal privada. Formalidade: Em regra, ambas as peties devem ser apresentadas por escrito atravs de uma petio, com exceo dos juizados especiais, lei 9.099, mbito em que o MP pode apresentar a denuncia oralmente. Requisitos: (art. 41 do CPP) Art. 41. A denncia ou queixa conter a exposio do fato criminoso, com todas as suas circunstncias, a qualificao do acusado ou esclarecimentos pelos quais se possa identific-lo, a classificao do crime e, quando necessrio, o rol das testemunhas.
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1. Exposio do fato criminoso com todas as suas circunstancias: basicamente responder as seguintes perguntas: O que aconteceu?; Como?; Quem?; Contra quem?; Quando?; Onde?; Por qu?. A denuncia e a queixa devem ser escritas de modo que possam ser compreendidas pelo acusado, sendo assim no recomendvel utilizar linguagem muito sofisticada, nem mesmo aconselhvel a transcrio de trechos da doutrina e jurisprudncia. Observaes Importantes: Crimes culposos: o promoter deve descrever em que consistiu a modalidade da culpa; Exposio do fato delituoso: no processo penal o acusado defende-se dos fatos que lhe so imputados (atribudos), independentemente da classificao formulada (no se preocupa com a classificao do crime); No possvel apenas copias o tipo penal; obrigatrio saber o local do crime para oferecer denuncia?
Elementos essenciais
So aqueles necessrios para identificar a conduta como fato tpico. Eventual vcio tratado pela doutrina como causa de nulidade absoluta (violao do princpio da ampla defesa sem os elementos essenciais na denuncia o acusado no conseguiria se defender)
Elementos acidentais
So aqueles relacionados a circunstancias de tempo, lugar do crime, modo operandi. Esses elementos devem constar da denuncia caso sejam de conhecimento do Representante do MP ou do Querelante. (se forem conhecidos so obrigatrios) Eventuais vcios quanto a esses elementos acidentais causa de nulidade relativa, logo, deve ser comprovado o prejuzo.
Agravantes e atenuantes devem constar da pea acusatria? Existe uma diferena entre a posio da doutrina e da jurisprudncia no que se trata a esse assunto. A doutrina mais moderna diz que essas devem constar da pea acusatria porque fere o princpio da ampla defesa, o acusado tem que ter o direito a combater as acusaes que lhe implicam em agravante ou atenuante. A jurisprudncia entende que as agravantes e atenuantes podem ser reconhecidas pelo juiz mesmo que no tenham constado da pea acusatria (entendimento majoritrio, art. 385 do CPP), o que justifica a no obrigatoriedade de constar da pea.
Art. 385. Nos crimes de ao pblica, o juiz poder proferir sentena condenatria, ainda que o Ministrio Pblico tenha opinado pela absolvio, bem como reconhecer agravantes, embora nenhuma tenha sido alegada. Deficincia da narrativa do fato delituoso: segundo a doutrina e a jurisprudncia, causa de inpcia formal da pea acusatria, art. 395, I do CPP. Na viso dos tribunais superiores essa inpcia da pea acusatria deve ser arguida at a sentena sob pena de precluso.
Art. 395. A denncia ou queixa ser rejeitada quando: I - for manifestamente inepta;
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Crimes societrios e denuncia genrica: possvel propor denuncia sem que se individualize a conduta de cada acusado caso seja impossvel a individualizao, isso no gera a nulidade (se era possvel e no foi feito a denuncia inepta). Importante: Para os tribunais superiores, o simples fato de ser scio gerente ou administrador no permite a instaurao de processo penal pelos crimes praticados no mbito da sociedade, se no se comprovar, ainda que minimamente a relao de causa e efeito entre as imputaes e a funo do denunciado na sociedade, sob pena de se admitir verdadeira responsabilidade penal objetiva.(STJ HC 24.239) Crimes societrios crime de gabinete so crimes praticados por pessoas fsicas sob o manto protetor da pessoa jurdica (ex.: crimes tributrios). Denuncia genrica aquela que no aponta a conduta individualizada de cada um dos denunciados. Acusao Genrica
Vrios fatos delituosos so imputados a diversos agentes. A doutrina diz que neste casos haveria uma nulidade absoluta por violao ao princpio da ampla defesa, isso porque no haveria como cada acusado se defender sem saber qual o crime que est sendo imputado a ele.
Acusao Geral
O mesmo fato delituoso atribudo a vrios acusados. Nesse caso, segundo a doutrina, no haveria violao a ampla defesa porque os acusados sabem qual o fato que devem oferecer defesa.
2. Qualificao do acusado: nome, filiao, nascimento, n de CPF, RG. Envolve os dados que iram individualizar o acusado. Em um caso em que no haja a qualificao da pessoa, de acordo com o CPP, ainda possvel o oferecimento da denuncia, da pea acusatria, que deve apontar os esclarecimentos pelos quais se possa identificar a pessoa. Ex.: fazer a identificao criminal do agente colher impresses digitais. Esses esclarecimentos devem nos levar a uma identificao fsica que seja certa. Art. 259. A impossibilidade de identificao do acusado com o seu verdadeiro nome ou outros qualificativos no retardar a ao penal, quando certa a identidade fsica. A qualquer tempo, no curso do processo, do julgamento ou da execuo da sentena, se for descoberta a sua qualificao, far-se- a retificao, por termo, nos autos, sem prejuzo da validade dos atos precedentes. Caso o acusado no coopere na sua identificao o MP pode requerer ao juiz a priso preventiva deste, to logo seja obtido elementos quanto a sua identificao ele ser colocado em liberdade. Art. 313 (...) Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se outra hiptese recomendar a manuteno da medida.
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3. Classificao do Crime: nada mais que a indicao do dispositivo legal que descreve a atividade ilcita praticada pelo agente. Eventual erro da classificao no autoriza a rejeio da pea acusatria, visto que o CPP dispe de instrumentos para a correo (ratificao) da classificao no momento da sentena: Emendatio Libelli: ocorre quando o juiz, sem modificar a descrio do fato constante da pea acusatria, d a ele classificao diversa (art. 383 do CPP). Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia, tenha de aplicar pena mais grave. Mutatio Libelli: ocorre quando, durante a instruo probatria, surge prova de elementar ou circunstancia no contida na pea acusatria. Nesse caso, deve ser feito o aditamento pelo MP, com posterior oitiva da defesa, em fiel observncia aos princpios do contraditrio, ampla defesa e da correlao entra a acusao e sentena.
4. Rol de Testemunhas: esse rol s deve ser apresentado se necessrio, muitos crimes no dependem de prova testemunhal, ex.: crime tributrio. Se o rol no for apresentado na pea acusatria a consequncia ser que haver a precluso temporal. Importante: o momento para apresentar o rol na denuncia, porm, ainda que no apresentado em tempo hbil o juiz pode invocar o princpio da busca pela verdade real e ouvir as testemunha como testemunhas do juzo (Art. 156, II). Art. 156. (...) II determinar, no curso da instruo, ou antes de proferir sentena, a realizao de diligncias para dirimir dvida sobre ponto relevante. Numero mximo de testemunhas: Procedimento comum ordinrio (ordinrio): 8 Procedimento comum ordinrio (sumrio): 5 Procedimento comum ordinrio (sumarssimo): 3/5 1 fase do Jri: 8 Plenrio do Jri: 5 Lei de Drogas: 5 Importante: para a acusao o n varia de acordo com o numero de aes e omisses (no por crime). Para a defesa, apesar de ter controvrsias, esse n vria de acordo com o numero de aes e omisses por acusado. Nesse n de testemunhas no esto includas as testemunhas referidas, as que no prestam compromisso e aquelas que nada sabem sobre a causa.
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5. Procurao (somente queixa crime): essa procurao com poderes especiais. So peculiaridades dessa procurao: ela deve fazer meno ao nome do querelado e ao fato delituoso (para os tribunais superiores basta a indicao do dispositivo legal). Eventuais vcios da procurao podem ser supridos a qualquer momento, antes da sentena condenatria. PRAZO PARA O OFERECIMENTO DA PEA ACUSATRIA CPP Queixa Crime Lei de Drogas CPPM Lei Economia Popular Lei Abuso de Autoridade Cdigo Eleitoral Acusado Solto 15 dias 6 meses (prazo decadencial) 10 dias 15 dias 2 dias 48 hrs 10 dias Acusado Preso 5 dias 5 dias 10 dias 5 dias 2 dias 48 hrs 10 dias
III PROVAS
1 PRINCPIOS RELATIVOS PROVA PENAL
Outros princpios abordados durante a matria e aulas online sem necessidade de especificao: Princpio das Provas Ilcitas Princpio da Acusao (base do sistema acusatrio)
PRESUNO DE INOCNCIA
Nomenclatura: Qual a nomenclatura correta que deve ser dada a esse princpio? Presuno de Inocncia ou Presuno de No Culpabilidade? Previso Legal: art. 5, XVII da CR e art. 8, item 2 da CADH. Art. 5 (...) LVII - ningum ser considerado culpado at o trnsito em julgado de sentena penal condenatria; Art. 8 (...) 2. Toda pessoa acusada de um delito tem direito a que se presuma sua inocncia, enquanto no for legalmente comprovada sua culpa. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, s seguintes garantias mnimas:
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A c nstit i tiliza a xp ss ning m s c nsid ad c lpad , la n faz m n a inocncia presumida, por isso alguns autores preferem dizer que o princpio adotado o de Presuno da No Culpabilidade. J a redao da Conveno Americana De Diretos Humanos fala xp ssam nt m p s n d in cncia, que se presuma sua inocncia, justifica a adoo da nomenclatura Presuno de Inocncia. Ambas as terminologias so aceitas e utilizadas pela jurisprudncia e pela doutrina, so a mesma coisa. Importante: a CADH p v a p s n d in cncia p val c n ant n f l galm nt c mp vada s a c lpa, diz , t ad zind pa a di it concreto, at o momento em que houver o exerccio do duplo grau de jurisdio (tambm previsto expressamente na Conveno). Esse o posicionamento da conveno, norma infraconstitucional, no cumpriu as formalidades para que fosse aceita como norma constitucional. A constituio Federal, para o acusado, considerada mais benfica do que o previsto na CADH. Enquanto a conveno restringe a presuno de inocncia ao duplo grau de jurisdio a constituio entende como no culpado o acusado at o transito e julgado. Critica: o maior problema que encontramos com a Presuno Da No Culpabilidade a morosidade da justia at que um caso transite em julgado. Regras fundamentais: 1. Regra Probatria: recai sobre a acusao o nus de comprovar a culpabilidade do acusado, sob pena de absolvio caso haja dvida razovel, art. 386, VI do CPP. (in dubio pro reo) Art. 386. O juiz absolver o ru, mencionando a causa na parte dispositiva, desde que reconhea: (...) VI existirem circunstncias que excluam o crime ou isentem o ru de pena (arts. 20, 21, 22, 23, 26 e 1o do art. 28, todos do Cdigo Penal), ou mesmo se houver fundada dvida sobre sua existncia; Ent a abs lvi d p im i a p m c lpad a c nd na d m in c nt , fic c m a
Pergunta de concurso: Aplica-se o in dubio pro reo na reviso criminal? Resposta: A reviso criminal s pode ser ajuizada depois do transito e julgado de sentena penal condenatria/absolutria imprpria. Sendo assim, no existe dvida quanto a culpabilidade do ru, sua inocncia, no podendo o in dubio pro reo ser aplicado. Neste caso o princpio a ser utilizado o in dubio contra reum, na duvida o juiz vai julgar a reviso contra o ru. 2. Regra de Tratamento: est ligada a forma com que o acusado deve ser tratado durante o andamento do processo. Em regra, o acusado deve permanecer em liberdade durante a persecuo penal (inqurito + fase processual). Porm, possvel a decretao de medidas cautelares de natureza pessoal, desde que demonstrada sua necessidade (de maneira fundamentada pelo juiz).
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Importante: HC 84.072 Antes da deciso do supremo nesse HC entendia-se, como os recursos extraordinrios (abrangendo tanto o RE/Resp) no so dotados de efeito suspensivo, a execuo provisria da pena, mesmo se o recurso fosse recebido. Art. 637. O recurso extraordinrio no tem efeito suspensivo, e uma vez arrazoados pelo recorrido os autos do traslado, os originais baixaro primeira instncia, para a execuo da sentena. Esse entendimento do supremo era grande alvo de criticas em vista da incidncia do princpio da presuno da no culpabilidade at o transito em julgado. A partir desse julgado o supremo passou a entender que o recolhimento do acusado a priso s poder ocorrer aps o transito em julgado de sentena condenatria, salvo se presente alguma hiptese que autorize a priso preventiva. Esse HC foi positivado pela Lei 12.403/11 que alterou o art. 283 do CPP, que tambm prev os casos em que a priso do acusado vlida antes do transito julgado. Art. 283. Ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria transitada em julgado ou, no curso da investigao ou do processo, em virtude de priso temporria ou priso preventiva. Em concluso, no h falar portanto em execuo provisria da pena. Isso, no entanto, no impede a concesso antecipada de benefcios prisionais ao preso cautelar (expresso correta). O acusado que cumpriu priso preventiva vai ter esse tempo computado para todos os efeitos, por exemplo progresso de regime, por isso concesso antecipada de benefcios prisionais, competncia da juiz da execuo.
BUSCA DA VERDADE
Doutrina antiga: Processo Penal Processo Civil Princpio da verdade real o juiz tem Princpio da verdade formal o juiz se competncia para buscar provas fora do contenta com as provas que as partes processo. trouxeram aos autos. Doutrina moderna: alterou o entendimento do processo civil, o juiz no mais um mero espectador, sendo permitido a ele buscar elementos fora do processo quando necessrio, ex.: processos de alimentos. Agora, quanto ao processo penal a doutrina passou a entender que a ideia de verdade real uma iluso. Os doutrinadores passaram a trabalhar com a ideia de que impossvel reproduzir aos autos a verdade do que aconteceu no dia e no momento do fato, o que temos uma verdade processual. Na busca pela verdade pelo juiz, pode esse produzir provas no processo de oficio? Depende do momento em que se encontra o processo, da persecuo penal : Fase investigatria: o juiz no dotado de iniciativa acusatria, podendo agir apenas se provocado pelas partes;
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Art. 156. A prova da alegao incumbir a quem a fizer, sendo, porm, facultado ao juiz de ofcio: I ordenar, mesmo antes de iniciada a ao penal, a produo antecipada de provas consideradas urgentes e relevantes, observando a necessidade, adequao e proporcionalidade da medida; CPP art. 156, I a doutrina vem entendendo que esse dispositivo inconstitucional, viola a imparcialidade do juiz e o sistema acusatrio. Fase processual: o juiz tem certa iniciativa probatria, a ser utilizada de maneira residual. Essa iniciativa deve ser exercida de maneira subsidiria. Ex.: ordem de pergunta s testemunhas. Art. 212. As perguntas sero formuladas pelas partes diretamente testemunha, no admitindo o juiz aquelas que puderem induzir a resposta, no tiverem relao com a causa ou importarem na repetio de outra j respondida. Pargrafo nico. Sobre os pontos no esclarecidos, o juiz poder complementar a inquirio. Os protagonistas na produo das provas so as partes, por isso so elas quem perguntam primeiro, agora, o juiz pode complementar a inquirio se ele achar necessrio. Verdade consensual: a verdade que existe nos mbitos dos juizados especiais criminais. Nesses processos a verdade real deixada de lado e h a busca por uma verdade consensual para a obteno de um acordo.
art. 5 (...) LXIII - o preso ser informado de seus direitos, entre os quais o de permanecer calado, sendo-lhe assegurada a assistncia da famlia e de advogado; Art. 8 (...) g) direito de no ser obrigada a depor contra si mesma, nem a confessar-se culpada; Titular do direito: a interpretao do art. 5, LXIII da CR prev o direito ao preso, mas esse direito no unicamente dele. titular desse direito: o suspeito, o investigado, o indiciado, o acusado. Qualquer pessoa que tenha a suspeita da autoria de um delito sob ele.
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E a testemunha, ela pode ficar calada? Ela est protegida por esse direito? Em relao a testemunha importante entender que se das respostas puder resultar autoincriminao a testemunha ter direito a no produzir prova contra se mesmo. Agora, como terceiro no interessado a testemunha que faltar com a verdade responder pelo crime de falso testemunha, art. 342 do CP, em relao as informaes que no a autoincriminem. Advertncia quanto ao direito a no autoincriminao: a t 5, VXII da CR d t mina p s s inf mad d s s di it s, s ja, n xist a p s n d a p s soa tem conhecimento dos seus direitos. O acusado deve ser informado, sob pena de ilicitude da prova, isso porque foi obtida de forma contraria a preceitos constitucionais. STF HC 80.949: caso concreto onde foi feita uma gravao clandestina de conversa informal do preso com a autoridade policial sem previa advertncia quanto ao direito ao silencio. O STF entendeu essa gravao uma prova ilcita. Aviso de Miranda: originrio do Estados Unidos (Miranda Rights/Warnings), so os avisos que devem ser feitos na hora da priso. Nenhuma validade pode ser dada s declaraes feitas pela pessoa polcia sem que antes seja informada: 1) de que tem o direito de no responder; 2) de que tudo que disser pode ser usado contra ela; 3) de que tem o direito de assistncia a defensor escolhido ou nomeado. O supremo tem julgados entendendo que as informaes prestadas pelo acusado sem que sejam dados os avisos de Miranda sero consideradas ilcitas. A nota de culpa (nota de cincia de garantias constitucionais) o instrumento vlido probatrio de que a pessoa foi alertada de seus direitos constitucionais. A imprensa tambm tem que informar os direitos do preso quando da entrevista? Esse dever de informao tambm se aplica mdia? Esse assunto foi parar no supremo, HC 99.558, que chegou a concluso de que o dever de informao, quanto ao direito ao silencia, aplica-se apenas ao poder pblico. Desdobramentos do Princpio: o que se pode fazer ou deixar de fazer, quais os limites desse princpio? O acusado tem direito ao silncio, permanecer calado; o O silencio do acusado no importa em confisso ficta, art. 198 do CPP. Art. 198. O silncio do acusado no importar confisso, mas poder constituir elemento para a formao do convencimento do juiz. Importante: esse artigo, em sua parte final, de acordo com a doutrina, no foi recepcionado pela constituio federal. o Plenrio do jri: o direito ao silncio tambm vlido no tribunal do jri? Que o acusado tem direito ao silencio ele tem, porm no a estratgia mais adequada para o plenrio do jri, uma conduta suicida.
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Com o advento da Lei 11.689/08 algumas mudanas forma feitas em relao ao direito ao silencio no plenrio do jri: 1) A presena do acusado no jri no mais obrigatria, pouco importando a natureza do delito (afianvel/inafianvel). 2) O direito ao silncio no pode ser usado como argumento para convencer os jurados (art. 478, II do CPP). O acusado pode mentir para o juiz? Na opinio do professor o caso de inexigibilidade da verdade, no mentir. No Brasil no existe o crime de perjrio, sendo assim, a mentira tolervel, no direito do acusado mas no exigida pelo ordenamento. o Mentira agressiva: contar uma mentira incriminado terceiro inocente, art. 138/339 do CP. Direito de no produzir qualquer comportamento ativo que possa incrimin-lo. No possvel obrigar o acusado a fazer alguma coisa que o incrimine. o Reconstituio: no obrigado a participar (exige comportamento ativo); o Exame grafotcnico: no obrigado a participar (exige comportamento ativo); o Reconhecimento: obrigado a participar (o acusado apenas estar se sujeitando a ele); o Bafmetro: de soprar - no obrigado (exige comportamento ativo); etilmetro passivo obrigado a participar (o acusado apenas estar se sujeitando a ele). Direito de no produzir nenhuma prova incriminadora invasiva. Prova que envolve penetrao no organismo humano para extrao de alguma parte dele. Importante: Exame de raio X prova invasiva ou no? Parte da doutrina entende ser invasiva, parte entende no ser. STJ nt nd xam d ai X m m la para averiguar o contrabando de droga no prova invasiva (HC 149.146). Tema polmico: Bafmetro e a nova redao do art. 306 do CTB Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, sob a influncia de lcool ou substncia de efeitos anlogos, expondo a dano potencial a incolumidade de outrem: Art. 306. Conduzir veculo automotor, na via pblica, estando com concentrao de lcool por litro de sangue igual ou superior a 6 (seis) decigramas, ou sob a influncia de qualquer outra substncia psicoativa que determine dependncia: (Redao dada pela Lei n 11.705, de 2008)
Antes da Lei n 11.705, de 2008 Pela antiga redao do art. 306 como era atestada a embriaguez? Exame de corpo de delito direto: a. Bafmetro b. Exame de Sangue Depois da Lei n 11.705, de 2008 O legislador acabou com o crime no momento que exigiu uma concentrao especifica de lcool no sangue. A antiga redao apenas previa a influncia de lcool, agora, havendo a necessidade de se comprovar a % de
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Porm, com base no princpio do Nemo Tenetur Se Detegere a pessoa podia se negar a produzir prova contra ele mesmo, no soprando o bafmetro e no permitindo a extrao de sangue. Pela redao do artigo, no caso de ter o condutor se negado a cooperar com o exame direto, era permitido a autoridade fazer exame da corpo de delito indireto: ex.: levar o condutor ao ML e ter um mdico atestar sua embriaguez; prova testemunhal. Importante: O tipo penal tambm exigia a exposio de dano potencial a incolumidade de outrem, crime de perigo concreto. Independia a quantidade de lcool no sistema do condutor, estando presente o perigo haveria crime.
lcool no sangue os nicos meios vlidos de exames so os de corpo de delito direto: bafmetro; exame de sangue. Sendo assim, camos diante da aplicao do princpio do Nemo Tenetur Se Detegere, impossvel querer comprovar essa concentrao de lcool por litro de sangue atravs de prova testemunhal, exame indireto, na hiptese de o condutor se negar a realizar os exames de corpo de lito direto. Importante: caso o condutor se negue a soprar o bafmetro no sofrer qualquer punio penal, princpio da presuno de inocncia. Porm, no mbito administrativo podero haver sanes administrativos j que no aplicamos o princpio da presuno de inocncia na esfera administrativa (art. 277, 2 e 3 do CTB). No mbito criminal o condutor inocente, no mbito administrativo no.
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Nemo Tenetur e a pratica de outros delitos Pelo princpio do Nemo Tenetur Se Detegere o acusado no obrigado a produzir prova contra si mesmo, porm, pode o ele cometer novo delitos para encobrir os crimes anteriores (ex.: matar a testemunha do assassinato)? Crime de fraude processual. Art. 347 do CP o Nemo Tenetur no um direito de natureza absoluta, logo, o agente no pode praticar novos crimes para encobrir ilcitos anteriores. Ex.: falsa identidade para encobrir antecedentes criminais (RE 561.704) o princpio do Nemo Tenetur no garante a pessoa utilizar de nome falso para no auxiliar o cumprimento de mandado de priso emitido contra ele.
2 TERMINOLOGIA DA PROVA
So vrias expresses relacionadas a prova que as vezes causam dvidas.
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Meios de prova: so os instrumentos atravs dos quais as fontes de prova so introduzidas no processo. Dize respeito a uma atividade endoprocessual que se desenvolve perante o juiz com a participao das partes, em fiel observncia ao contraditrio e a ampla defesa. Ex.: os depoimentos assinados pelas testemunhas (fonte de prova) so meios de prova. Meio de Obteno de Prova (procedimento investigatrio): refere-se a certos procedimentos, em regra extra processuais, geralmente realizados por outros agentes que no o juiz, cujo objetivo a identificao de fontes de prova. Neste caso o contraditria ser diferido (postergado). o inqurito policial por exemplo.
INDICIOS
Conceitos: 1. Sinnimo de prova indireta: prova indireta aquela circunstancia conhecida e provada que, tendo relao com o fato delituoso, autoriza por induo a concluso acerca da existncia de outras circunstancia. Prova indireta: testemunha ocular prova direta, agora, algum que escuta de longe disparos de uma arma de fogo e, ao chegar no local encontra B bal ad e A com a arma na mo, iss p va indi ta, p d m s c ncl i p ind A bal B A t239 d C Art. 239. Considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias. possvel condenar algum com base em indicio, prova indireta? Sim, um indicio frgil, isolado, no autoriza uma condenao, mas um conjunto de indcios que autorizem a formao de um quadro probatrio coeso obvio que se pode condenar algum, o que ocorre na maioria dos casos. Prova direta normalmente s ocorre em casos de priso em flagrante. 2. Sinnimo de prova semiplena: aquela prova de menor valor persuasivo. No autoriza a formao de um juzo de certeza, mas sim de mera probabilidade. Ningum pode ser condenado com base em uma prova semiplena, porm tais provas so de fundamental importncia para a decretao de medidas cautelares. Prova semiplena: uma prova que no d certeza, mas d probabilidade, fumus boni jri, art. 312 do CPP. Art. 312. A priso preventiva poder ser decretada como garantia da ordem pblica, da ordem econmica, por convenincia da instruo criminal, ou para assegurar a aplicao da lei penal, quando houver prova da existncia do crime (indicio de certeza) e indcio suficiente de autoria. (indicio de probabilidade)
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OBJETO DA PROVA
Conceito: a verdade ou falsidade de uma afirmao sobre fato que interessa soluo do processo. , na verdade, tentar provar a veracidade ou falsidade das alegaes sobre o fato, e no o fato em si.
Deve ser objeto da prova do P.Penal (aquilo que precisa ser provado) 1 imputao constante da pea acusatria 2 costumes (ex.: furto praticado durante o repouso noturno BH 20:00, SP 21:00) 3 regulamentos e portarias ( preciso provar a vigncia, salvo se funcionarem como complemento de norma penal em branco ex.: portaria 344 da Anvisa) 4 Direito estrangeiro, estadual e municipal. (salvo da localidade onde o juiz exerce sua jurisdio) 5 Fatos no contestados ou incontroversos (a confisso no processo penal, por exemplo, tem valor relativo e tem que ser provada, art.177 do CPP) No deve ser objeto da prova no P.Penal (aquilo que no precisa ser provado) 1 os fatos notrios fato de conhecimento pblico geral. 2 fatos axiomticos fatos intuitivos 3 fatos inteis e irrelevantes - Pode o juiz indeferir o depoimento de testemunha? Art.100, 1 do CPP 4 presunes legais afirmao feita pera prpria lei de que um fato verdadeiro, independentemente de prova. Presunes: Absoluta (iuriset de iure) aquela que no admite prova em sentido contrrio (ex.: inimputabilidade do menor de 18 anos) Relativa (iuris tantum) admite prova em sentido contrrio (ex.: presuno de violncia nos crimes sexuais obs.: esse exemplo no mais valido desse a lei 12.015/09)
PROVA EMPRESTADA
Conceito: Consiste na utilizao em um processo de prova que foi produzida em outro, sendo que esse transporte da prova feito de forma documentada. Qual o valor da prova emprestada? Ela ser tratada como uma prova documental ou ela vai continuar recebendo o mesmo tratamento de que recebeu no outo processo? Embora seja trazida ao segundo processo pela forma documentada, a prova emprestada tem o mesmo valor da prova originalmente produzida. Requisitos: segundo a doutrina majoritria, a utilizao da prova emprestada s possvel contra aquele que participou no processo onde a prova foi originalmente produzida, respeitando-se assim o contraditrio e a ampla defesa. Para uma corrente minoritria, tambm deve ser respeitado a princpio da identidade fsica do juiz. Exemplo: interceptao telefnica e utilizao dos elementos probatrios ai obtidos em processo administrativo. A constituio prev apenas interceptao telefnica dentro de investigao criminal ou processo penal, porm os tribunais vem admitindo que os elementos probatrios obtidos podem ser emprestados. A interceptao no pode ser decretada em processo administrativo.
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3 NUS DA PROVA
Conceito: encargo que recai sobre as partes de provar a veracidade das afirmaes por elas formuladas ao longo do processo. Resultando de sua inatividade uma situao de desvantagem perante o direito.
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Espcies: 1. Objetivo: uma regra de julgamento a ser aplicada pelo juiz caso permanea em dvida por ocasio da sentena. R g a in d bi p , d cla a d m d c t abs l t i cas haja dvida
2. Subjetivo: a parte que alega que vai ter recado sobre ela o dever de provar sua alegaes.
Importante: A acusao deve produzir no juiz um juzo de certeza, para um decreto condenatrio, no pode haver dvida. A defesa deve produzir uma defesa de fundada dvida, por exemplo a dvida fundada quanto a existncia de uma excludente de ilicitude autoriza a produo de um decreto absolvitrio. (art. 386, VI do CPP) 2. Corrente minoritria: por fora do princpio da presuno de inocncia, o nus da prova no processo penal exclusivo da acusao. J que o acusado presumido inocente, por fora constitucional, no cabe a ele provar nada, cabe a defesa provar a ilicitude e a culpabilidade.
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O juiz livre para valorar as provas, porm no obrigado a fundamentar seu convencimento, sua deciso, dai porque pode ser valer de provas que no esto nos autos do processo. Sistema parcialmente adotado pelo CPP em alguns casos. Importante: no jri o juiz presidente est obrigado a fundamentar sua convico, no se aplica o sistema de convencimento, j os jurados (conselho de sentena) no so obrigados a fundamentar suas decises, dai a aplicao desse sistema.
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5 PROVA ILEGAL
O direito a prova no tem natureza absoluta, quer dizer, ele nada mais do que um direito como qualquer outro, devendo coexistir com os demais. O ordenamento no admite a prova ilegal, ela nada mais do que restries impostas pelos demais direitos, h uma valorao entres os princpios, ex.: direito a integridade fsica (dignidade da pessoa humana) se sobrepe ao direito de prova proibindo-se assim a tortura. A vedao da prova ilegal visa: 1. Preservar direitos e garantias fundamentais 2. Inibir praticas probatrias ilegais (estimula as praticas licitas de produo de provas) A prova ilegal gnero, que tem como espcies as provas ilcitas e ilegtimas
PROVA ILICITA/ILEGITIMA
Prova obtida pro meios ilcitos
1. Obteno: mediante a violao a regras de direito material. Ex.: interceptao telefnica sem autorizao policial
2. Momento: em regra, produzida em momento anterior ou concomitante ao processo, mas sempre externamente a este. (produzida extraprocessualmente) 3. Consequncia: se juntada aos autos do processo, o juiz ordenar o seu desentranhamento (direito de excluso). Importante: Art. 157, 3 do CPP - Preclusa a deciso de desentranhamento da prova declarada inadmissvel, esta ser inutilizada por deciso judicial, facultado s partes acompanhar o incidente. A deciso que conhece da ilicitude da prova ser uma deciso interlocutria cabvel de RESE
sujeita
ao
Importante: ateno a nova redao do art.157 caput do CPP - So inadmissveis, devendo ser desentranhadas do processo, as provas ilcitas, assim entendidas as obtidas em violao a normas constitucionais ou legais. O legislador no nos diz se as norma legais so de direito material, ou processual, sobre o assunto
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(recurso em sentido estrito), deciso que deve ser dada o mais cedo possvel, evitando assim a contaminao das demais provas. Porm, alguns juzes deixam para declarar a inadmissibilidade da prova na sentena condenatria, o recurso adequado nesses casos ser a apelao. Quando no couber mais recurso da deciso que conhece da ilicitude da prova e determinou o desentranhamento dessa, a prova dever ser inutilizada (destruda), salvo nas seguintes situaes: 1) quando a prova pertencer licitamente a algum; 2) quando a prova ilcita consistir no corpo de delito em relao quele que praticou um crime para obt-la. Pergunta de concurso: O que vem a ser a descontaminao do julgado? Resposta: O juiz que tiver contato com a prova ilcita no poder proferir sentena. O juiz ser humano, e mesmo havendo descartado a prova, por causa da sua humanidade, ele ainda pode ser influnciado pela prova ilcita. (no previsto de maneira expressa no ordenamento brasileiro)
duas acorrentes: Minoritria como o art. 157 caput no faz qualquer distino quanto a espcie de norma legal, doravante a prova ilcita estar presente quando houver violao a normas legais de direito material ou de direito processual. Majoritria o art. 157 caput deve ser objeto de interpretao restritiva, no sentido de que prova ilcita aquela obtida com violao a normas constitucionais ou legais de direito material.
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Conceito: se o rgo da persecuo penal demonstrar que obteve legitimamente novos elementos de informao ou provas a partir de uma fonte autnoma de prova que no guarde qualquer relao de dependncia nem decorra da prova ilcita originaria, com essa no mantendo qualquer vinculo causal, tais dados probatrios so admissveis, pois no contaminados pelo vcio da ilicitude originria. Brasil: essa teoria j utilizada no ordenamento brasileiro a muito tempo, ex.: HC 83.921 Previso legal: a Lei 11.690/08, que trouxe alterao no CPP, decidiu por positivar essa teoria, ela passou a constar do art. 157, 1 do CPP. Art.157 (...) 1 So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. Importante: observar o 2 do art. 157 d CPP. Apesar do legislador utilizar a expresso fonte independente esse pargrafo no tem qualquer relao com a teoria da fonte independente, ela diz respeito a Teoria da Descoberta inevitvel, prxima teoria a ser estudada. TEORIA DA DESCOBERTA INEVITVEL (OU EXCEO DA FONTE HIPOTTICA INDEPENDENTE) Surgimento: USA, Inevitable Discovery Limitation, caso Nix X Williams-Williams II (1984) caso onde um cidado havia sendo investigado por homicdio, mas o cadver nunca era encontrado. Por meio de uma confisso ilcita do acusado que revelou onde estava o cadver. No entanto, esse cadver foi encontrado abeira de uma estrada em uma vala, e provou-se que cerca de 200 voluntrios da cidade j estavam fazendo uma varredura nas redondezas, assim conseguiu se provar que esse cadver seria fatalmente encontrado. Conceito: deve ser aplicada se demonstrado que a prova ilcita seria produzida de qualquer maneira, independentemente da prova ilcita originria. A aplicao dessa teoria no pode ocorrer com base em dados meramente especulativos, sendo indispensvel a existncia de dados concretos que demonstrem que a descoberta seria inevitvel. Essa teoria trabalha em um plano hipottico, imaginrio, com base em fatos concretos e histricos consegue-se provar que a prova seria fatalmente descoberta, independentemente da prova anterior a ele que a envenenou. Brasil: no h qualquer precedentes no STF, porm no STJ existe uma precedente, HC 52.995. Previso legal: adicionado ao CPP pela lei 11.690, art. 157, 2. Observar que o legislador tiliz n am nt a xp ss ind p nd nt , faz alg ns nt nd m t ata -se da teoria da fonte independente. Art. 157 (...)
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2 Considera-se fonte independente aquela que por si s, seguindo os trmites tpicos e de praxe, prprios da investigao ou instruo criminal, seria capaz de conduzir ao fato objeto da prova. Crtica: alguns doutrinadores acreditam que esse teoria abre precedente para a validao de muitas provas ilcitas que afrontam a CF, art. 5, LVI - so inadmissveis, no processo, as provas obtidas por meios ilcitos; (posio minoritria) LIMITAO DA MANCHA PURGADA (VCIOS SANADOS/TINTA DILUDA/ NEXO CAUSAL ATENUADO) Surgimento: USA, Purged Taint Doctrine, caso Wong. Sun X U.S. (1963) o criminoso A foi preso de maneira ilcita, invadiram a sua casa sem autorizao legal. No ato da priso o acusado B foi encontrado na residncia portando drogas e por isso tambm foi preso, tambm de forma ilcita. As drogas obtidas com B levaram a priso de C. Aps ser liberado, o acusado C decidiu confessar o crime. Para a corte Americana a confisso apaga o nexo causal entre a prova ilcita originria e uma prova subsequente. Conceito: no se aplica a teoria da prova ilcita por derivao se o nexo causal entre a prova primria e a secundria for atenuada em virtude do decurso do tempo, de circunstancias supervenientes na cadeia probatria, da menor relevncia da ilegalidade ou da vontade de um dos envolvidos em colaborar com a persecuo penal Brasil: nos tribunais superiores no h precedentes. Previso legal: lei 11.690/08 positivou essa teoria no art. 157 1 do CPP Art. 157 (...) 1 So tambm inadmissveis as provas derivadas das ilcitas, salvo quando no evidenciado o nexo de causalidade entre umas e outras, ou quando as derivadas puderem ser obtidas por uma fonte independente das primeiras. Esse dispositivo legal no fale expressamente dessa teoria, mas, para alguns doutrinadores, abre interpreta pa a tal c m a xp ss salv and n vid nciad n x d ca salidad , iss p a t ia t m p bas afasta n x d ca salidad TEORIA DO ENCONTRO FORTUITO DE PROVAS Conceito: deve ser utilizada nos casos em que, no cumprimento de uma diligencia relacionada a um delito, a autoridade casualmente encontra provas ou elementos informativos relacionados a outra infrao penal, que no estava na linha de desdobramento normal da investigao. Se tais elementos forem obtidos de maneira fortuita, so plenamente vlidos; se tiver ocorrido desvio de finalidade, deve ser reconhecida a ilicitude da prova. Ex.: mandado de busca e apreenso para apreender um animal raro em cativeiro irregular. Feita a preenso do animal a autoridade no pode continuar vasculhando a casa do acusado, do contrrio qualquer prova obtida por esse meio no ser considerada para a Teoria do Encontro Fortuito de Provas, ser prova ilcita por desvio de finalidade e abuso de autoridade.
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Importante: 1) Estatuto da OAB pode haver a preenso de documentos em escritrio de advogado (na presena de representante da OAB), mas no pode haver a apreenso de documentos pertencentes a seus clientes, salvo se pertencerem a clientes tambm investigados pela pratica do mesmo crime. 2) interceptao telefnica lei. 9.296 Teoria da Serendipidade (sair em busca de uma coisa e encontrar outra por acaso); a obteno de provas referentes a outros crimes durante investigao por meio de interceptao telefnica sero vlidas desde que a autorizao para a quebra do sigilo telefnico tenha respeitado os requisitos do art. 2 da lei. Art. 2 No ser admitida a interceptao de comunicaes telefnicas quando ocorrer qualquer das seguintes hipteses: I - no houver indcios razoveis da autoria ou participao em infrao penal; II - a prova puder ser feita por outros meios disponveis; III - o fato investigado constituir infrao penal punida, no mximo, com pena de deteno.
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Direito de escolha do defensor: pertence ao prprio acusado, tem base na necessidade de confiana entre o acusado e seu representante. Importante: o acusado no pode ser processado sem advogado, por isso, caso o advogado do acusado abandone a causa no meio do processo o juiz no pode nomear um advogado dativo sem primeiro intimar o acusado para dar-lhe a oportunidade de escolher uma advogado de sua confiana. (Sum. 707 do STF)
Defesa Tcnica no Processo Administrativo Disciplinar: Sum. vinculante n 5 - A falta de defesa tcnica por advogado no processo administrativo disciplinar no ofende a Constituio.
Autodefesa: o aquela exercida pelo prprio acusado o Renuncivel (o acusado pode optar por exercer ou no a autodefesa) Importante: a autodefesa subdivide-se em trs aspectos: Direito de audincia: o direito que o acusado tem de apresentar ao juiz sua verso sobre os fatos (materializado pelo interrogatrio por isso natureza jurdica de meio de defesa) Direito de presena: o direito que o acusado tem de acompanhar os atos da instruo probatria. (imediata/fsica ou remota/via videoconferncia) no tem natureza absoluta existem situaes em que a presena do acusado pode provocar medo nas testemunhas, art. 217 do CPP. Oitiva de testemunhas no juzo deprecado e a (des)necessidade da presena do acusado vem prevalecendo nos julgados do STF o entendimento de que s vai haver nulidade do ato caso seja comprovado o prejuzo (nulidade relativa), havendo a necessidade de haver requerimento prvio da defesa. Capacidade postulatria autonomeado acusado: significa dizer que no processo penal, mesmo que o acusada no seja profissional da advocacia, ele pode interpor recursos, impetrar habeas corpus e provocar incidentes da execuo penal. MOMENTO PARA A REALIZAO DO INTERROGATRIO JUDICIAL NO PROCEDIMENTO COMUM (E JRI)
Previso legal: art. 400 do CPP Art. 400. Na audincia de instruo e julgamento, a ser realizada no prazo mximo de 60 (sessenta) dias, proceder-se- tomada de declaraes do
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ofendido, inquirio das testemunhas arroladas pela acusao e pela defesa, nesta ordem, ressalvado o disposto no art. 222 deste Cdigo, bem como aos esclarecimentos dos peritos, s acareaes e ao reconhecimento de pessoas e coisas, interrogando-se, em seguida, o acusado. (Redao dada pela Lei n 11.719, de 2008). Importante: cuidado com os procedimentos especiais, neles o interrogatrio continua previsto na lei como o primeiro ato da instruo probatria: Lei de drogas CPPM Procedimento originrio dos Tribunais* *STF AP 528 o Supremo entendeu que as mudanas produzidas no CPP tambm devem ser aplicada ao Procedimento originrio dos Tribunais (acusados com foro de prerrogativa) CONDUO COERCITIVA possvel a conduo coercitiva do acusado para o seu interrogatrio? O Art. 260 do CPP prev a conduo coercitiva do acusado, porm, a doutrina entende que o direito ao silncio, garantia constitucional, protege o interrogatrio, por isso a conduo coercitiva para o interrogatrio no admitida. Art. 260. Se o acusado no atender intimao para o interrogatrio, reconhecimento ou qualquer outro ato que, sem ele, no possa ser realizado, a autoridade poder mandar conduzi-lo sua presena. Entretanto, a conduo coercitiva pode ocorrer para os demais atos que no so protegidos pelo nemo tenetur (direito ao silencio) ex.: reconhecimento do acusado. INTERROGATRIO POR VDEO CONFERNCIA Previso legal: Lei Paulista 11.819/05 (inconstitucional) HC 90.900 o supremo entendeu pela inconstitucionalidade formal da lei porque no compete ao estado de So Paulo legislar a respeito de matria processual penal (art. 22, I da CF) efeitos todos os interrogatrios que foram realizados com base nessa lei foram declarados prova ilcita. Lei. 11.900/09 produz alteraes no CPP exatamente para que o cdigo de processo penal passe a dispor sobre a matria. (vigncia em 9/01/09) Finalidades do uso da vdeo conferncia: art. 185, 2 e seus incisos do CPP. Art. 185 (...) 2 Excepcionalmente, o juiz, por deciso fundamentada, de ofcio ou a requerimento das partes, poder realizar o interrogatrio do ru preso por sistema de videoconferncia ou outro recurso tecnolgico de transmisso de sons e imagens em tempo real, desde que a medida seja necessria para atender a uma das seguintes finalidades: (Redao dada pela Lei n 11.900, de 2009)
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I - prevenir risco segurana pblica, quando exista fundada suspeita de que o preso integre organizao criminosa ou de que, por outra razo, possa fugir durante o deslocamento; II - viabilizar a participao do ru no referido ato processual, quando haja relevante dificuldade para seu comparecimento em juzo, por enfermidade ou outra circunstncia pessoal; III - impedir a influncia do ru no nimo de testemunha ou da vtima, desde que no seja possvel colher o depoimento destas por videoconferncia, nos termos do art. 217 deste Cdigo; IV - responder gravssima questo de ordem pblica. (In)Constitucionalidade da Videoconferncia: sobre o assunto o supremo ainda no se pronunciou.
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Lembrando: diferente uma norma no ser recepcionada e uma norma ser declarada inconstitucional. Aquela anterior a constituio vigente, enquanto esta promulgada aps a constituio. Assistente tcnico: o perito de confiana, art. 159 3 e 4 Art. 159 (...) 3 Sero facultadas ao Ministrio Pblico, ao assistente de acusao, ao ofendido, ao querelante e ao acusado a formulao de quesitos e indicao de assistente tcnico. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008) 4 O assistente tcnico atuar a partir de sua admisso pelo juiz e aps a concluso dos exames e elaborao do laudo pelos peritos oficiais, sendo as partes intimadas desta deciso. (Includo pela Lei n 11.690, de 2008)
BUSCA E APREENSO
Busca: uma medida instrumental que visa encontrar pessoas e coisas, podendo ou no vir acompanhada de um apreenso cautelar probatria. Necessita de mandado judicial: est protegido pela clausula de jurisdio. Momentos: pode ser feita durante o inqurito, processo e at mesmo durante a execuo da pena. Requisitos do mandado: art. 243 Art. 243. O mandado de busca dever: I - indicar, o mais precisamente possvel, a casa em que ser realizada a diligncia e o nome do respectivo proprietrio ou morador; ou, no caso de busca pessoal, o nome da pessoa que ter de sofr-la ou os sinais que a identifiquem; II - mencionar o motivo e os fins da diligncia; III - ser subscrito pelo escrivo e assinado pela autoridade que o fizer expedir. 1 Se houver ordem de priso, constar do prprio texto do mandado de busca. 2 No ser permitida a apreenso de documento em poder do defensor do acusado, salvo quando constituir elemento do corpo de delito. O mandado no pode ser genrico. Busca e apreenso em escritrio da advocacia: art. 7 estatuto da OAB , a busca ser possvel desde que preservando o documento de clientes no envolvidos, e que esteja presente um representante da OAB para acompanhar a diligncia. Apreenso: sempre do objeto relacionado diretamente com crime (ex.: o automvel roubado) Sequestro: recai sempre sobre todo e qualquer bem adquirido com os proventos da infrao (art. 125) passvel de embargos.
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Arresto: tem por objeto bens lcitos, que em nada tem haver com o crime, para garantir a futura indenizao.
IV PRISO CAUTELAR
Lei 12.403
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Esse sistema ia de um mximo que era prender, a outro que seria soltar.
relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante; IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou instruo; V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos; VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semiimputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de reiterao; VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; IX - monitorao eletrnica. Art. 320. A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s autoridades encarregadas de fiscalizar as sadas do territrio nacional, intimando-se o indiciado ou acusado para entregar o passaporte, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas.
Quanto a infrao penal: A preventiva somente ser admitida nas hipteses do art. 313 do CPP nova redao do art. 313 do CPP:
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Art. 313. Nos termos do art. 312 deste Cdigo, ser admitida a decretao da priso preventiva: I - nos crimes dolosos punidos com pena privativa de liberdade mxima superior a 4 (quatro) anos; II - se tiver sido condenado por outro crime doloso, em sentena transitada em julgado, ressalvado o disposto no inciso I do caput do art. 64 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal; III - se o crime envolver violncia domstica e familiar contra a mulher, criana, adolescente, idoso, enfermo ou pessoa com deficincia, para garantir a execuo das medidas protetivas de urgncia; IV - (revogado). Pargrafo nico. Tambm ser admitida a priso preventiva quando houver dvida sobre a identidade civil da pessoa ou quando esta no fornecer elementos suficientes para esclarec-la, devendo o preso ser colocado imediatamente em liberdade aps a identificao, salvo se t a hipt s c m nda a man t n da m dida
Art. 283. Ningum poder ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada da autoridade judiciria competente, em decorrncia de sentena condenatria transitada em julgado ou, no curso da investigao ou do processo, em virtude de priso temporria ou priso preventiva. 1 As medidas cautelares previstas neste Ttulo no se aplicam infrao a que no for isolada, cumulativa ou alternativamente cominada pena privativa de liberdade. 2 A priso poder ser efetuada em qualquer dia e a qualquer hora, respeitadas as restries relativas inviolabilidade do domiclio.
2 PROCEDIMENTO PARA APLICAO DAS MEDIDAS CAUTELARES DE NATUREZA PESSOAL APLICAO ISOLADA OU CUMULATIVA DAS CAUTELARES DIVERSAS DA PRISO
Se o juiz verificar que uma medida s suficiente, aplica de forma isolada; se entender que h necessidade de mais de uma medida, pode aplicar de forma cumulativa. Art. 282 (...) 1 - As medidas cautelares podero ser aplicadas isolada ou cumulativamente .
As medidas cautelares podem ser decretadas pelo juiz de ofcio (sem pedido do MP ou delegado)? Fase investigatria: no possvel a decretao de medidas cautelares de ofcio. Nessa fase, MP e polcia j esto agindo, ento no tem porque o juiz decretar de ofcio, ele s pode intervir quando provocado. Juiz funciona como garantidor da legalidade. Art. 282 (...)
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Fase judicial: possvel a decretao de medidas cautelares de ofcio. Juiz tem o dever de prestar o exerccio da jurisdio. Se o processo est em andamento, ele no mais mero garantidor. Art. 311 - Em qualquer fase da investigao policial ou do processo penal,
caber a priso preventiva decretada pelo juiz, de ofcio, se no curso da ao penal, ou a requerimento do Ministrio Pblico, do querelante ou do assistente, ou por representao da autoridade policial.
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1. Antes da lei 12.403/11: contraditrio era sempre diferido, postergado, ou seja, o acusado s tomaria conhecimento de uma priso depois. 2. Depois da lei 12.403/11: a regra o contraditrio prvio, ou seja, antes do juiz decretar a medida cautelar, o acusado ser cientificado. Salvos nos casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida. Art. 282 (...) 3 - Ressalvados os casos de urgncia ou de perigo de ineficcia da medida, o
juiz, ao receber o pedido de medida cautelar, determinar a intimao da parte contrria, acompanhada de cpia do requerimento e das peas necessrias, permanecendo os autos em juzo.
Como a regra o contraditrio prvio, se o juiz no for respeitar a regra, isso deve ser fundamentado.
Pergunta de concurso: No caso da decretao da priso preventiva, necessria a observncia do art. 313 do CPP (que fala dos crimes que admitem a preventiva)? Ex: crime de ameaa (pena de 6 meses a 1 ano), no entra no art. 313 do CPP, pode aplicar a preventiva? Resposta: controvertido: 1 corrente: entendimento de que no pode decretar a preventiva, porque ela, por ser uma s, somente aplicada aos crimes que encaixam no art. 313 (LFG); priso preventiva no pode ser decretada se o art. 313 no for observado, porque estaria violando a proporcionalidade, visto que a priso seria imposta a uma pessoa que fatalmente no seria presa ao final do processo. 2 corrente: posio majoritria de que nesse caso no necessria a observncia do art. 313 (Pacceli, Nucci), ento diante do descumprimento das cautelares diversas da priso a preventiva poder ser decretada independentemente da observncia do art. 313. Essa posio vem prevalecendo por conta da necessidade de fora coercitiva das medidas cautelares diversas da priso, se o acusado no tiver medo da priso preventiva, ele no vai c mp i a m dida ca t la ( ma n ma s m ma san , d ixa d s n ma passa a s c m nda )
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Ex.: Fulano, acusado no processo, comeou a ameaar as testemunhas do processo. No dia da oitiva das testemunhas uma delas comunicou ao juiz do ocorrido e ele determinou a priso preventiva do acusado. O acusado poder ficar preso preventivamente por tempo indeterminado enquanto no sobrestarem os pressupostos da deciso, oque neste caso seria a oitiva de todas as testemunhas sem a presena do acusado. Toda deciso que decreta uma medida cautelar baseada na clausula rebus sic stantibus, o que significa dizer que segundo essa clausula uma vez mantidos seus pressupostos fticos e jurdicos, a deciso deve ser mantida; alterados seus pressupostos a deciso pode ser alterada, revogada ou substituda. Previso legal: art. 282, 5 Art. 282 (...) 5 O juiz poder revogar a medida cautelar ou substitu-la quando verificar a falta de motivo para que subsista, bem como voltar a decret-la, se sobrevierem razes que a justifiquem. Resoluo conjunta de n1 do CNJ/CNMP: esse resoluo conjunta estabelece a obrigatoriedade de reavaliao da necessidade de manuteno das prises cautelares. Essa obrigatoriedade estabelecida com uma periodicidade mnima anual. Importante: apesar da resoluo apenas falar da priso cautelar o ideal aplicar a periodicidade mnima anual de manuteno para as demais medidas cautelares introduzidas pela nova lei.
RECURSOS CABVEIS
Em favor da acusao: Recurso em sentido estrito Art. 581, V. Legitimados: MP/Querelante/Assistente da acusao vedado o Delegado Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: (...) V - que conceder, negar, arbitrar, cassar ou julgar inidnea a fiana, indeferir requerimento de priso preventiva (ou medidas cautelares diversas da priso) ou revog-la, conceder liberdade provisria ou relaxar a priso em flagrante; Esse inciso antigo e por isso deve ser interpretado de maneira extensiva, incluindo na leitura as medidas cautelares diversas da priso (ex.: monitoramento eletrnico). Importante: esse recurso em sentido estrito no tem efeito suspensivo, na pratica isso significa dizer que aquela deciso, mesmo que impugnada, j ir produzir seus efeitos concretos. Assim, ser necessrio impetrar um Mandado de Segurana para obter efeito suspensivo ao recurso (art. 5, II da lei do Mandado de Segurana) Art. 5 No se conceder mandado de segurana quando se tratar: (...) II - de deciso judicial da qual caiba recurso com efeito suspensivo;
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Em favor da defesa: Habeas corpus O habeas corpus, em favor da defesa, ser sempre cabvel, seja para discutir uma priso, seja para discutir as medidas cautelares diversas da priso, mesmo no havendo ameaa a liberdade de locomoo em estrito senso. H nas medidas cautelares diversas da priso uma restrio diversa, e tambm apresenta ameaa ao direito de liberdade de locomoo uma vez que qualquer descumprimento das medidas diversas da priso podem ser revertidas em priso cautelar, o que justifica o habeas corpus.
DETRAO
Previso Legal: art. 42 do CP Art. 42 - Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo anterior. No se confunde com a remio prevista no art. 126 da LEP (a cada 3 dias, 12 horas, menos um dia de pena) Art. 126. O condenado que cumpre a pena em regime fechado ou semiaberto poder remir, por trabalho ou por estudo, parte do tempo de execuo da pena. Nada disse a lei 12.403 em relao a detrao quanto as medidas cautelares diversas da priso. Diante do silencio do legislador esto surgindo na doutrina duas correntes: 1 posio do MP e Delegado (legalista) o artigo apenas prev a detrao para os casos de priso preventiva, no h previso diversa; 2 - posio da Defensoria Pblica: a doutrina vem entendendo que havendo semelhana (homogeneidade) entre a medida cautelar imposta durante o processo e a pena definitiva aplicada na sentena condenatria, deve ser feita a detrao. (ex.: medida cautelar recolhimento domiciliar do perodo noturno e restries do fim de semana, semelhante a pena de priso). A doutrina tambm vem sugerindo que talvez um critrio prximo da remio, prevista na LEP, possa ser utilizado para aqueles casos onde no haja semelhana entre a medida e ao pena definitiva, cujo critrio deve variar de acordo com a gravidade da medida cautelar diversa da priso que foi imposta n curso do processo.
3 PRISO
Conceito: a privao da liberdade de locomoo, com o recolhimento da pessoa humana ao crcere, seja em virtude de flagrante delito, ordem escrita ou fundamentada da autoridade judiciria competente, seja nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar definidos em lei. Previso legal: art. 5, LXI CF.
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LXI - ningum ser preso seno em flagrante delito ou por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de transgresso militar ou crime propriamente militar, definidos em lei;
ESPCIES
PRISO EXTRAPENAL PRISO CIVIL A Constituio autoriza a priso civil do devedor de alimentos e do depositrio infiel. O dispositivo constitucional que prev essas prises no autoaplicvel, ele demanda de uma complementao infra constitucional, norma de eficcia limitada. CADH (Conveno Americana de Direitos Humanos): art. 7,7, autorizou apenas a priso civil do devedor de alimentos. STF: RE 466.343 os tratados internacionais sobre direitos humanos, ainda que no aprovados por qurum de emenda constitucional, possuem status infraconstitucional, o que impedi a criao de lei regulamentando a priso do depositrio infiel. Sum. 25 do STF ilcita a priso do depositrio infiel, qualquer que seja a modificao do depsito. PRISO DO FALIDO A antiga lei de falncia (lei 7661/45 art. 35) previa a priso civil do falido. Como a constituio no prev essa modalidade de priso entende-se que esse instituto no foi recepcionado pela nova constituio. Lei 11.101, art. 99, VII a nova lei continua prevendo a priso, porm ela passou a dispor que essa priso preventiva, no mais uma priso civil. Art. 99 A sentena que decretar a falncia do devedor, dentre outras determinaes. (...) VII determinar as diligncias necessrias para salvaguardar os interesses das partes envolvidas, podendo ordenar a priso preventiva do falido ou de seus administradores quando requerida com fundamento em provas da prtica de crime definido nesta Lei; Importante: a lei aparenta ter coloca a priso preventiva a disposio do juiz falimentar, mas, para no ser utilizada como instrumento para compelir o falido a cumprir suas obrigaes civis, a doutrina entende que mesmo se tratando de juzo de falimentar a competente para decretar a priso preventiva ser do juiz criminal. PRISO ADMINISTRATIVA Conceito: Espcie de priso decretada por autoridade administrativa com o objetivo de compelir algum a cumprir um dever de direito pblico.
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No foi recepcionada pela constituio uma vez que a priso s pode ser decretada pela autoridade judiciaria competente, e nunca por autoridade administrativa. Importante: 1) Estado de Defesa e Estado de Stio: no estado de crise autoridades no judiciarias podem decretar prises. 2) Priso do Estrangeiro: pode ser preso para fins de extradio, de expulso, e de deportao Estatuto do Estrangeiro, prev competncia do Ministro da Justia para decretar a priso, porm a constituio no autoriza isso, sendo assim fica a cargo do Supremo nos casos de extradio e expulso, e no caso de deportao juiz federal criminal. PRISO DO MILITAR Previso legal: art. 5, LXI da CF Hipteses: 1. Transgresso disciplinar 2. Crime propriamente militar O que justifica esse modalidade de priso a necessidade de haver reprovao s condutas reprimidas no mbito militar, do contrria essas seriam interpretadas apenas como orientaes. Essa priso, conforme previso constitucional, pode ocorrer independente de prvia autorizao judicial. Cabimento de Habeas Corpus contra punies disciplinares: art. 142, 2 da CF Art. 142.(...) 2 - No caber "habeas-corpus" em relao (ao mrito) a punies disciplinares militares. Pela leitura do dispositivo entende-se que no seria cabvel o Habeas corpus, porm os tribunais entendem que no seria cabvel HC apenas nos caso referentes ao mrito das punies, sendo possvel o mesmo nos casos relativos aos aspectos relacionados legalidade da punio. PRISO PENAL Conceito: carcer ad poenam aquela que resulta de sentena condenatria com transito em julgado que imps o cumprimento de pena privativa de liberdade. PRISO CAUTELAR (PROCESSUAL, SEM PENA, PROVISRIA) Conceito: carcer ad custodiam aquela decretada antes do transito em julgado de sentena condenatria com o objetivo de assegurar a eficcia da persecuo penal, quando revelada a insuficincia das medidas cautelares diversas da priso. Importante: a priso cautelar compatvel com a regra de tratamento que deriva do princpio da presuno de inocncia, desde que seja utilizada excepcionalmente, e apenas quando comprovada a sua necessidade. Espcies de priso Cautelar: Priso em Flagrante - Ser discutido na prxima aula
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Priso Preventiva - Ser discutido na prxima aula Priso Temporria - Ser discutido na prxima aula Priso decorrente de Pronuncia - J no existe mais, revogada pela lei 11.689/08. Priso Decorrente de Sentena Condenatria Recorrvel - J no existe mais, revogada pela lei 11.719/08 e 12.403/11.
Regras: 1. Se o acusado estava preso por ocasio da pronuncia ou da sentena condenatria recorrvel, deve permanecer preso, salvo se desaparecer o motivo que autorizava sua priso preventiva. Nesse caso, a manuteno da priso deve ser devidamente fundamentada pelo juiz (a manuteno no automtica) . 2. Se o acusado estava solto por ocasio da pronuncia ou da sentena condenatria recorrvel, deve permanecer solto, salvo se surgir alguma hiptese que autorize sua priso preventiva. A priso preventiva pode ser decretada durante todo o curso da persecuo penal.
MOMENTO DA PRISO
A pessoa pode ser presa a qualquer hora e em qualquer lugar? Qual a regra quanto ao momento da priso? Em regra a pessoa pode ser presa a qualquer hora e em qualquer lugar, comportando algumas excees que sero analisadas a seguir. INVIOLABILIDADE DOMICILIAR Previso legal: art. 283, 2 do CPP e art.5, XI da CF Art. 283 (...) 2 A priso poder ser efetuada em qualquer dia e a qualquer hora, respeitadas as restries relativas inviolabilidade do domiclio. Art. 5 (...) XI - a casa asilo inviolvel do indivduo, ningum nela podendo penetrar sem consentimento do morador, salvo em caso de flagrante delito ou desastre, ou para prestar socorro, ou, durante o dia, por determinao judicial; Definies importantes: Casa: art.150, 4. 4 - A expresso "casa" compreende: I - qualquer compartimento habitado; II - aposento ocupado de habitao coletiva; (quarto de hotel e motel) III - compartimento no aberto ao pblico, onde algum exerce profisso ou atividade. (consultrios, balco de loja, escritrio de advocacia) Importante: Escritrio de Advocacia o mandado de busca e apreenso deve ser cumprido com a presena de representante da OAB, sendo vedada a apreenso de documentos
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pertencentes a clientes do advogado investigado, salvo se tambm estiverem sendo investigado pelo mesmo crime que deu ensejo expedio do mandado. CDIGO ELEITORAL Observar o art.236 ao eleitor garantido um salvo-conduto durante o perdido de 5 dias antes at 48 horas depois das eleies, ele no poder ser preso preventiva nem temporariamente (resguarda o direito ao voto). Art. 236. Nenhuma autoridade poder, desde 5 (cinco) dias antes e at 48 (quarenta e oito) horas depois do encerramento da eleio, prender ou deter qualquer eleitor, salvo em flagrante delito ou em virtude de sentena criminal condenatria por crime inafianvel, ou, ainda, por desrespeito a salvo-conduto. Importante tambm observar o 1 do mencionado artigo que trata dos candidatos eleitorais. 1 Os membros das mesas receptoras e os fiscais de partido, durante o exerccio de suas funes, no podero ser detidos ou presos, salvo o caso de flagrante delito; da mesma garantia gozaro os candidatos desde 15 (quinze) dias antes da eleio.
PRISO TEMPORRIA
uma priso de natureza cautelar prevista na lei 7.960/89 Origem da lei 7.860/89: medida provisria de n 111/89. Importante saber desse fato j que a CF/88, art. 22, I prev a competncia exclusiva da Unio para dispor sobre direito p c ss al p nal, tamb m st p vist na a t 62, 1, b, t ata das m didas provisrias, vedao edio de MP sobre processo penal. Agora, ambas essas normas forma introduzidas pela emenda constitucional n35/2001, depois da medida provisria que deu origem priso cautelar, o que faz com que alguns doutrinadores acreditam ter a lei uma inconstitucionalidade por vcio formal (posio minoritria). STF, ADI 162 por 8 votos a 2 a supremo entendeu que a lei no foi originada da converso da MP, por isso constitucional. Conceito: espcie de priso cautelar decretada pela autoridade judiciaria competente durante a fase preliminar de investigaes, com prazo predeterminado de durao, a ser utilizada quando a privao da liberdade de locomoo investigado for indispensvel para assegurar a eficcia das investigaes, seja em relao s infraes penais mencionadas no art.1, III, da lei 7.960/89, seja em relao a crimes hediondos e equiparados. Importante: a priso temporria s pode ser usada durante as investigaes, nunca durante a fase processual. REQUISITOS PARA A DECRETAO Previso legal: art. 1 da lei 7.960/89
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Art. 1 Caber priso temporria: I - quando imprescindvel para as investigaes do inqurito policial; II - quando o indicado no tiver residncia fixa ou no fornecer elementos necessrios ao esclarecimento de sua identidade; III - quando houver fundadas razes, de acordo com qualquer prova admitida na legislao penal, de autoria ou participao do indiciado nos seguintes crimes: (lista de crimes...) A doutrina discute o problema de o art. 1 trazer trs incisos e no explicar claramente se necessrio a ocorrncia simultnea dos trs incisos, ou se apenas um deles seria suficiente. Existe atualmente vrias correntes sobre o assunto, prevalece porm a corrente que entende que o inciso III dever estar sempre presente, quer combinado com inciso I, quer combinado com o inciso II. INFRAES PENAIS QUE ADMITEM A DECRETAO DA PRISO TEMPORRIA Previso legal: inciso III do art. 1 da lei 7.960/89 a) homicdio doloso (art. 121, caput, e seu 2); b) sequestro ou crcere privado (art. 148, caput, e seus 1 e 2); c) roubo (art. 157, caput, e seus 1, 2 e 3); d) extorso (art. 158, caput, e seus 1 e 2); e) extorso mediante sequestro (art. 159, caput, e seus 1, 2 e 3); f) estupro (art. 213, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); g) atentado violento ao pudor (art. 214, caput, e sua combinao com o art. 223, caput, e pargrafo nico); h) rapto violento (art. 219, e sua combinao com o art. 223 caput, e pargrafo nico); i) epidemia com resultado de morte (art. 267, 1); j) envenenamento de gua potvel ou substncia alimentcia ou medicinal qualificado pela morte (art. 270, caput, combinado com art. 285); l) quadrilha ou bando (art. 288), todos do Cdigo Penal; m) genocdio (arts. 1, 2 e 3 da Lei n 2.889, de 1 de outubro de 1956), em qualquer de sua formas tpicas; n) trfico de drogas (art. 12 da Lei n 6.368, de 21 de outubro de 1976); o) crimes contra o sistema financeiro (Lei n 7.492, de 16 de junho de 1986). Importante: no se pode limitar a priso temporria apenas aos crimes constantes do rol do inciso III. O art. 2, 4 da lei 8.072 (lei dos crime hediondos) prev a priso cautelar tambm para os crimes hediondos e equiparados. PRAZO No caso da priso temporria possui prazo predefinido, caracterstica extremamente importante que diferencia a priso temporria da priso preventiva. Para crimes normais: 5 + 5 (prorrogao fundamentada, no automtica) Para crimes hediondos: 30 + 30 (prorrogao fundamentada, no automtica)
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Comea a fluir a partir do momento da priso, da captura do criminoso, e no do momento da decretao da priso. Esse prazo tem natureza penal, sendo assim o dia da priso computado para a contagem do prazo. Importante: esse prazo um prazo limite, quer dizer que nada impede que o juiz utilize prazo menor. Revogao: apenas quem decretou a priso tem competncia para revoga-la. Decorrido o prazo da priso temporria, o acusado deve ser posto em liberdade, salvo se sua priso preventiva tiver sido decretada. Decorrido o prazo no h necessidade de alvar de soltura, esse somente ser lavrado caso haja a revogao da priso.
PRISO DOMICILIAR
Previso Legal: Recentemente adicionada ao CPC pela lei 12.403/11, alterou a redao dos arts. 317 e 318. Art. 317. A priso domiciliar consiste no recolhimento do indiciado ou acusado em sua residncia, s podendo dela ausentar-se com autorizao judicial. Art. 318. Poder o juiz substituir a priso preventiva pela domiciliar quando o agente for: I - maior de 80 (oitenta) anos; II - extremamente debilitado por motivo de doena grave; III - imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia; IV - gestante a partir do7 (stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco. Pargrafo nico. Para a substituio, o juiz exigir prova idnea dos requisitos estabelecidos neste artigo. Conceito: levando em considerao certas situaes especiais de natureza humanitria, os arts. 317 e 318 do CPP autorizam a substituio da priso preventiva pela priso domiciliar, permanecendo o acusado recolhido em sua residncia, de onde s poder se ausentar mediante autorizao judicial Importante: estamos diante de uma priso domiciliar cautelar, estamos falando de uma priso que ir substituir a priso preventiva que tambm tem natureza cautelar. Da natureza cautelar dessa priso domiciliar derivam importantes consequncias: 1) Cabimento de Habeas Corpus; 2) Possibilidade de detrao (posicionamento da doutrina atual); 3) Necessidade de delimitao no tempo com fixao e prazo razovel; 4) Possibilidade de haver guarda permanente da habitao (lei. 5.250/67, art. 3, prev a fiscalizao no caso de priso especial domiciliar) 5) Possibilidade da caracterizao do crime de evaso (CP, art. 352), caso haja violncia contra a pessoa.
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A priso domiciliar pode substituir a priso temporria? (opinio do professor no h na doutrina) No, isso porque a priso temporria tem um prazo muito pequeno para causar qualquer prejuzo ou dano a sade do preso. NUS DA PROVA Recai o nus da prova de demonstrar estar presente uma das hipteses que permitem a substituio em priso domiciliar ao beneficiado, art. 318, p.nico do CPP. HIPTESES DE ADMISSIBILIDADE DA PRISO DOMICILIAR CAUTELAR Previso legal: art. 318 do CPP I - maior de 80 (oitenta) anos: com sade fragilizada. II - extremamente debilitado por motivo de doena grave: o juiz deve averiguar se a doena cometida pode ser tratada adequadamente no presidio. III agente imprescindvel aos cuidados especiais de pessoa menor de 6 (seis) anos de idade ou com deficincia: diferente da LEP o instrumento normativo trouxe a denominao ag nt n m lh ss a c m d ficincia a la t mp ia permanentemente tem limitada a sua capacidade de relacionar-se com o meio e de utiliza-lo, tal qual disposto no rt.2, III, da lei 10.098/00. O agente tem que ser imprescindvel, preciso demostrar a inexistncia de qualquer familiar que possa cuidar da criana ou deficiente. IV - gestante a partir do7 (stimo) ms de gravidez ou sendo esta de alto risco: tambm dever ser observada as condies do presdio para atender a gestante. A doutrina entende que a presena de uma das hipteses previstas no art. 318 no assegura ao acusado a decretao da priso domiciliar cautelar, cabe ao juiz analisar o caso e verificar a necessidade. O rol do art. 318 do CPP, que taxativo, apenas indica o elemento inicial para a analise da substituio. PRISO DOMICILIAR DA LEP Diferente da priso domiciliar cautelar do CPP, arts. 317 e 318, a priso domiciliar da LEP, art. 117, tem natureza de priso penal de regime aberto, com hiptese diferenciadas mais benficas. Art. 117. Somente se admitir o recolhimento do beneficirio de regime aberto em residncia particular quando se tratar de: I - condenado maior de 70 (setenta) anos; II - condenado acometido de doena grave; III - condenada com filho menor ou deficiente fsico ou mental; IV - condenada gestante.
PRISO EM FLAGRANTE
Conceito: uma medida de auto defesa da sociedade caracterizada pela privao da liberdade de locomoo daquele que surpreendido em situao de flagrncia, a ser executada independentemente de prvia autorizao judicial.
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No dado as pessoa fazer justia com as prprias mos, isso pode caracterizar exerccio arbitrrio das prprias razes, porm, a autotutela encontra uma exceo na priso em flagrante feita por civil, art. 5, LXI da CF ning m s p s s n m flag ant d lit por ordem escrita e fundamentada de autoridade judiciria competente, salvo nos casos de t ansg ss milita c im p p iam nt milita , d finid s m l i Importante: no confundir a priso em flagrante com o flagrante delito. Esse uma caracteriza do crime, flagrante delito seria algo ardente, queimando, em ocorrncia que possibilita a priso em flagrante. FUNES Evitar a fuga do infrator; Auxiliar na colheita de elementos informativos e na identificao de fontes de prova; (ex.: no CPPM o legislador d ao auto de priso em flagrante a possibilidade de integralizar o inqurito policial como um todo se esse trouxer elementos suficientes, sem a necessidade de outras diligencias, art. 27 CPPM) A depender do momento da priso em flagrante, esta pode impedir a consumao ou o exaurimento do delito; (ex.: pequenos furtos em coletivos) Preservar a integridade fsica do preso; (para impedir, por exemplo, o linchamento do acusado) FASES
Primeiro momento: Captura, consideraes relevantes: - Emprego da fora (art. 284, CPP): um recurso que deve ser utilizado de maneira excepcional, a fora s deve ser utilizada se estritamente necessria. (ex.: policial que atira em motociclista que no para em blitz vai responder pelo excesso) Art. 284. No ser permitido o emprego de fora, salvo a indispensvel no caso de resistncia ou de tentativa de fuga do preso. Uso de algemas: no podem ser utilizadas de maneira arbitrria, trata-se de medida de natureza excepcional a ser adotado nas seguintes hipteses: o Com a finalidade de impedir, prevenir, ou dificultar a fuga do preso; o Com a finalidade de evitar a agresso do preso contra os prprios polciais, contra terceiros, ou contra si mesmo. Sum. Vinculante n 11 - S lcito o uso de algemas em casos de resistncia e de fundado receio de fuga ou de perigo integridade fsica prpria ou alheia, por parte do preso ou de terceiros, justificada a excepcionalidade por escrito, sob pena de responsabilidade disciplinar, civil e penal do agente ou da autoridade e de nulidade da priso ou do ato processual a que se refere, sem prejuzo da responsabilidade civil do Estado. Importante: na sum. vinculante o STF passa a impor a obrigatoriedade da lavratura de um auto de utilizao de algemas, que pode ser feito nos termos do prprio APF (economia processual), para que no haja nulidade da priso. Segundo momento: Conduo coercitiva do preso. Terceiro momento: lavratura do Auto de Priso em Flagrante
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Quarto momento: recolhimento priso, consideraes relevantes: - Alguns dispositivos legais vo dizer que no se impor priso em flagrante (no ser lavrado APF, mas sim termos circunstanciado): o Juizados especiais criminais (art. 69, p.nico da lei 9.099) o Porte de drogas para consumo pessoal (art. 11.343) Nem sempre que o APF for lavrado a pessoa ser necessariamente recolhida a priso, pode haver a concesso de fiana pela autoridade policial. Importante: o delegado pode aumentar e reduzir a fiana, mas no pode dispensar, apenas o juiz quem pode.
Quinto momento: comunicao da priso ao juiz, ao MP e a defensoria pblica (se o autuado no informa o nome de seu advogado) Importante: a inobservncia dessas formalidades torna a priso ilegal passvel de relaxamento. Porm, nada impede que o juiz, ao saber da priso, entenda ser o caso de priso ilegal e mesmo assim, de pronto, decretar a priso preventiva. Sexto momento: convalidao judicial da priso em flagrante. CONVALIDAO JUDICIAL Nada mais do que as providencias a serem adotadas pelo juiz ao receber cpia do APF. Antes da lei 12.403/11, entendiam os tribunais que ao ser comunicado acerca da priso em flagrante, o juiz era obrigado a analisar to somente sua legalidade para fins de relaxamento. Com o advento da lei 12.403/11, com especial ateno ao art. 310, o texto do CPP passou a determinar que ao receber o auto de priso em flagrante, dever o juiz fundamentadamente: Art. 310. Ao receber o auto de priso em flagrante, o juiz dever fundamentadamente: (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011). I - relaxar a priso ilegal; II - converter a priso em flagrante em preventiva, quando presentes os requisitos constantes do art. 312 deste Cdigo, e se revelarem inadequadas ou insuficientes as medidas cautelares diversas da priso; ou III - conceder liberdade provisria, com ou sem fiana. Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao. Anotaes: - O despacho do juiz de neste caso ter natureza de deciso judicial, por isso dever ser fundamentada sob pena de nulidade. A deciso vai gerar todos os efeitos inerentes a uma deciso judicial, tais como interromper o prazo prescricional.
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Inciso I para saber se a priso foi legal ou no duas dicas: 1) verificar se houve situao de flagrncia; 2) verificar a ocorrncia de todas as formalidades da priso em flagrante. Importante: apesar do art. 310, incisos I e II deixarem a entender serem opes no cumulativas, o relaxamento da priso no impede a decretao da priso preventiva ou de outras medidas cautelares diversas da priso, desde que presentes seus pressupostos legais.
Inciso III concesso de liberdade provisria, uma contracautela substitutiva da priso em flagrante (no o caso de relaxamento porque a priso em flagrante nesse caso foi legal). Essa liberdade provisria tambm considerada uma medida cautelar j que vai cominada a algumas medidas. o Com ou sem fiana: o juiz pode conceder liberdade provisria sem fiana ao miservel; e aos casos em que esteja presente excludente de ilicitude. Importante: no se pode ler de maneira isolada o art. 310, III, isso porque a liberdade provisria no mais apenas aquela estudada na faculdade com ou sem fiana. A liberdade provisria, aps a lei 12.403/11, pode ser cumulado, se for o caso, coma as medidas cautelares diversas da priso, art. 321 do CPP. Art. 321. Ausentes os requisitos que autorizam a decretao da priso preventiva, o juiz dever conceder liberdade provisria, impondo, se for o caso, as medidas cautelares previstas no art. 319 deste Cdigo e observados os critrios constantes do art. 282 deste Cdigo. (Redao dada pela Lei n 12.403, de 2011).
Inciso II: converso da priso em flagrante em preventiva: o A doutrina trabalha com a ideia de que essa converso tambm pode ser feita em priso temporria. o A converso do flagrante em preventiva depende da presena dos pressupostos do art.312. Importante: apesar do inciso no trazer meno ao art.313, que traz as condies para a aplicao da preventiva, entende-se que para a converso ser necessrio estarem presente os pressupostos dos arts. 312 e 313 do CPP. o Na fase investigatria o juiz no pode decretar nenhuma medida cautelar de ofcio. Com base em uma interpretao sistemtica, entende-se que o recebimento do APF faz parte da investigao, sendo assim esta converso depende de representao da autoridade policial, ou de requerimento do MP ou do querelante. Importante: Da priso em flagrante o delegado tem 24 horas para apresentar a APF. Para garantir a converso em preventiva a autoridade policial pode incluir no APF representao no sentido de converter.
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A priso em flagrante no justifica, por si s, a manuteno da priso. Portanto, uma vez notificado da priso em flagrante o juiz tem que decidir fundamentadamente pela converso ou aplicao de medida cautelar, do contrrio, se ele assim no fizer, a priso se torna ilegal passvel de HC. Importante: reforo de fundamentao: no julgamento de HC no dado ao desembargador relator suprir a insuficincia de fundamentao do juiz competente, nem tampouco permitido que o magistrado complemente sua fundamentao por ocasio de prestao de informaes no writ constitucional.
O prazo para a convalidao judicial no prevista em nenhum dos arts. Introduzidos pela lei 12.403. A doutrina entende ser passvel de interpretao subsidiria o p.nico do art.322 do CPP que trata da concesso de fiana. Assim, fixa-se um prazo de 48 horas para o juiz analisar o APF. NATUREZA JURDICA
Ainda tratada pela doutrina-majoritria como uma espcie de priso cautelar. Agora, existe uma doutrina minoritria, que ganhou muita fora com o advento da lei 12.403, que entende ter natureza de medida pr-cautelar. Pr-cautelar: antecede a aplicao de duas medidas cautelares: liberdade provisria (com o sem fiana cumulada com as medidas cautelares); ou priso preventiva. SUJEITOS DO FLAGRANTE Previso legal: Art. 301. Qualquer do povo poder e as autoridades polciais e seus agentes devero prender quem quer que seja encontrado em flagrante delito. Flagrante obrigatrio: o flagrante da autoridade policial, ela no tem discricionariedade pela priso, acobertado pela causa da excludente da ilicitude do estrito cumprimento do dever legal. Flagrante facultativo: o flagrante do particular, que se o fizer estar acobertado excludente da ilicitude do exerccio regular do direito. ESPCIES DE FLAGRANTE Previso legal: art. 302 do CPP Art. 302. Considera-se em flagrante delito quem: I - est cometendo a infrao penal; II - acaba de comet-la; III - perseguido, logo aps, pela autoridade, pelo ofendido ou por qualquer pessoa, em situao que faa presumir ser autor da infrao; IV - encontrado, logo depois, com instrumentos, armas, objetos ou papis que faam presumir ser ele autor da infrao.
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Flagrante prprio (real, verdadeiro): art. 302, I e II. Para que seja possvel a priso preciso que o agente esteja em fase de execuo do delito. Flagrante imprprio (imperfeito, irreal, quase flagrante): art. 302, III. - Logo aps: o lapso temporal entre o acionamento da polcia, seu comparecimento ao local e imediato incio das perseguies; Importante: em se tratondo de crimes contra vulnerveis, h precedentes no sentido de que esse lapso temporal somente deve comear a fluir a partir do conhecimento do fato pelo representante legal. - A priso em flagrante no est submetida ao prazo de 24 horas. O que realmente interessa a perseguio, que deve ter incio logo aps a prtica do delito e deve ser ininterrupta. Flagrante presumido (ficto): art. 302, IV. Flagrante preparado (provocado, delito putativo por obra do agente provocador): demando dois requisitos: a) Induzimento a pratica do delito (feito pelo agente provocador tanto autoridade policial como particular) b) Adoo de precaues para que o delito no se consume Por conta dessas precaues o delito se torna um crime impossvel, o que impossibilita a priso em flagrante, o exemplo de uma priso ilegal, devendo haver o relaxamento da priso. Sum. n145 do STF - No h crime, quando a preparao do flagrante pela polcia torna impossvel a sua consumao. Flagrante esperado: no se confunde com o flagrante preparado porque no h agente provocador. Nesse caso a autoridade policial toma conhecimento prvio acerca do delito em face das investigaes polciais. Ex.: venda simulada de drogas m la a v b v nd , t ata-se de flagrante preparado; no entanto, como o trafico de drogas um crime de ao mltipla, ou de contedo variado, trata-se de flagrante esperado quanto aos demais ncleos do tipo, tais como trazer consigo, ter em depsito, guardar, etc. Flagrante prorrogado (retardado, diferido, ao controlada): consiste no retardamento da interveno policial para que ocorra no momento mais oportuno, sob o ponto de vista da colheita de provas. (previsto nas leis de drogas, lavagem de dinheiro, das organizaes ciminosas nas duas primeiras depende de autorizao judicial.)
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II - proibio de acesso ou frequncia a determinados lugares quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado permanecer distante desses locais para evitar o risco de novas infraes; III - proibio de manter contato com pessoa determinada quando, por circunstncias relacionadas ao fato, deva o indiciado ou acusado dela permanecer distante; IV - proibio de ausentar-se da Comarca quando a permanncia seja conveniente ou necessria para a investigao ou instruo; V - recolhimento domiciliar no perodo noturno e nos dias de folga quando o investigado ou acusado tenha residncia e trabalho fixos; VI - suspenso do exerccio de funo pblica ou de atividade de natureza econmica ou financeira quando houver justo receio de sua utilizao para a prtica de infraes penais; VII - internao provisria do acusado nas hipteses de crimes praticados com violncia ou grave ameaa, quando os peritos conclurem ser inimputvel ou semi-imputvel (art. 26 do Cdigo Penal) e houver risco de reiterao; VIII - fiana, nas infraes que a admitem, para assegurar o comparecimento a atos do processo, evitar a obstruo do seu andamento ou em caso de resistncia injustificada ordem judicial; IX - monitorao eletrnica. Art. 320. A proibio de ausentar-se do Pas ser comunicada pelo juiz s autoridades encarregadas de fiscalizar as sadas do territrio nacional, intimando-se o indiciado ou acusado para entregar o passaporte, no prazo de 24 (vinte e quatro) horas. Para a decretao devero estar presentes os pressupostos do fumus comissi delicti (a existncia de um crime praticado + indcios suficientes de autoria) periculum libertates (necessidade de resguardar a investigao, a aplicao da lei penal e a comunidade), art. 282, I do CPP. Quanto a infrao penal, para a substituio por essas medidas cautelares diversas da priso, deve ser cominada pena privativa de liberdade, art. 283, 1 do CPP. (ex.: porte de droga para uso pessoal ,art. 28 da lei antidrogas, no prev pena privativa de liberdade, no possvel a cominao de medidas cautelares diversas da priso).
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Importante: essa medida cautelar no se confunde com a medida prevista no art. 310, p.nico do CPP, que diz respeito a condio para a decretao da liberdade provisria. Art. 310 (...) Pargrafo nico. Se o juiz verificar, pelo auto de priso em flagrante, que o agente praticou o fato nas condies constantes dos incisos I a III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal, poder, fundamentadamente, conceder ao acusado liberdade provisria, mediante termo de comparecimento a todos os atos processuais, sob pena de revogao. No caso de descumprimento do art. 319, I, do CPP, pode haver a substituio por medida cautelar, a imposio de outra medida, ou, em ultimo caso, a decretao da priso preventiva. J no caso de descumprimento do art. 310, p.nico, do CPP, o descumprimento observar o art. 314 do CPP, j que para a decretao o juiz j teria visualizado uma causa excludente da ilicitude, tornado desaconselhvel a decretao da priso preventiva. Art. 314. A priso preventiva em nenhum caso ser decretada se o juiz verificar pelas provas constantes dos autos ter o agente praticado o fato nas condies previstas nos incisos I, II e III do caput do art. 23 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 - Cdigo Penal.
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SUSPENSO DO EXERCCIO DA FUNO PBLICA OU DE ATIVIDADE DE NATUREZA ECONMICA OU FINANCEIRA (INCISO VI)
Funo pblica: art. 327, CP - Considera-se funcionrio pblico, para os efeitos penais, quem, embora transitoriamente ou sem remunerao, exerce cargo, emprego ou funo pblica. Equipara-se a funcionrio pblico quem exerce cargo, emprego ou funo em entidade paraestatal, e quem trabalha para empresa prestadora de servio contratada ou conveniada para a execuo de atividade tpica da Administrao Pblica. Esse medida deve ser adotada no caso de crimes funcionais, no caso do funcionrio pblico que est utilizando da funo para praticar o a conduta delituosa. Atividade econmica ou financeira: Essa medida deve ser aplicada nos delitos contra ordem econmica e financeira, lei 1.521/51, lei 7.134/83, lei 7.492 (crimes contra o sistema financeiro nacional), lei 8.078/90 (CDC), 8.137/90, lei 8.176/91 (adulterao de combustveis), lei 9.613 (lavagem de capital), lei 9.279/96. Importante: A lei fala em suspenso do exerccio da funo pblica, total ou parcial. O funcionrio para ser suspenso para exercer certas funes.
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Suspenso de mandatos eletivos: a quem entenda no ser possvel, isso porque a esse medida cautelar no tem prazo determinado, agindo como uma cassao atpica do mandado eletivo. Outra parte da doutrina entende ser possvel j que a priso preventiva contra agente que ocupe cargo eletivo possvel, e que pode mais pode menos. Suspenso da remunerao: uma primeira corrente entende que ser possvel a suspenso da remunerao sobre o argumento de que o recebimento das vantagens seria uma hiptese de enriquecimento ilcito (Resp. 413.398). Uma segunda corrente entende no ser possvel a suspenso da remunerao j que nosso ordenamento consagra o princpio da presuno de inocncia, e tambm importante ressaltar que os vencimentos tem carter alimentcio. (RE 482.006).
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Tecnologias de monitorao: Sistema passivo: o monitorado acionado por uma central atravs de telefone ou pager (no mais utilizado). Sistema ativo: o dispositivo fica instalado em local determinado na casa do acusado s ss s afasta d mais d bas disp sitiv aci nad Sistema de posicionamento global (GPS): possvel utilizar o sistema para saber a localizao da pessoa a qualquer hore e em qualquer lugar. (mais utilizado) Fiscalizao: deve ser aplicado subsidiariamente, o art. 146-C da LEP, fazendo a interpretao do artigo no que for possvel a situao do monitoramento eletrnico como medida cautelar diversa da priso. Art. 146-C. O condenado ser instrudo acerca dos cuidados que dever adotar com o equipamento eletrnico e dos seguintes deveres: (Includo pela Lei n 12.258, de 2010) I - receber visitas do servidor responsvel pela monitorao eletrnica, responder aos seus contatos e cumprir suas orientaes; II - abster-se de remover, de violar, de modificar, de danificar de qualquer forma o dispositivo de monitorao eletrnica ou de permitir que outrem o faa; III - (VETADO); Pargrafo nico. A violao comprovada dos deveres previstos neste artigo poder acarretar, a critrio do juiz da execuo, ouvidos o Ministrio Pblico e a defesa: I - a regresso do regime; II - a revogao da autorizao de sada temporria; III - (VETADO); IV - (VETADO); V - (VETADO); VI - a revogao da priso domiciliar; VII - advertncia, por escrito, para todos os casos em que o juiz da execuo decida no aplicar alguma das medidas previstas nos incisos de I a VI deste pargrafo. Constitucionalidade: para o professor no h qualquer inconstitucionalidade, justifica-se a aplicao do monitoramento eletrnico porque: 1) um dispositivo no ostensivo; 2) Permite que o acusado mantenha seus vnculos familiares, sociais e laborativas; 3) Evita o contato do agente com o crcere. Importante: a lei no condiciona a aplicao do monitoramento eletrnico edio de regulamentao por decreto.
V COMPETNCIA CRIMINAL
1 MECANISMOS DE SOLUO DOS CONFLITOS
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Instrumentos que temos a nossa disposio para soluo de conflitos na sociedade. A vida em sociedade gera conflitos, uma inerente a outra.
AUTOTUTELA
Conceito: o emprego da fora bruta para satisfao de interesses. Aplicabilidade: a justia com as prprias mos no tolerada pelo ordenamento jurdico brasileiro, considerada ato ilcito e est tipificado no art. 345 do CP. Art. 345 - Fazer justia pelas prprias mos, para satisfazer pretenso, embora legtima, salvo quando a lei o permite. Importante: a autotutela admitida em situaes excepcionais uma vez que o Estado no onipresente, assim, o ordenamento jurdico admite a justia com as prprias mos em casos como: legitima defesa; estado de necessidade; priso em flagrante pelo cidado.
AUTOCOMPOSIO
Conceito: a busca do consenso entre as partes. Apesar de haver um conflito, buscamos o consenso entre as partes para evitar as vias judiciais e a litigncia desnecessria. Aplicabilidade: a autocomposio instrumento admitida, e muito utilizado, nos casos das infraes de menor potencial ofensivo no mbito dos juizados especiais criminais.
JURISDIO
Palavra oriunda do latim: Juris = direito; Dictio = dizer Conceito: uma das funes do Estado, exercida precipuamente pelo poder judicirio, por meio da qual o Estado-Juiz se substitui aos titulares dos interesses em conflito para aplicar o direito objetivo ao caso concreto ( o Estado dizendo qual o direto a ser aplicado no caso concreto) Substitutividade: o Estado atravs de sua soberania, como um terceiro imparcial, vai trazer o conflito para ele e fornecer a pacificao do conflito, evitando assim a autotutela das partes.
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PREVISO LEGAL
Previso legal: art. 5, incisos XXXVII e LIII, da CF. Art. 5 (...) XXXVII - no haver juzo ou tribunal de exceo; LIII - ningum ser processado nem sentenciado seno pela autoridade competente; Tribunal de exceo: nada mais so do que um rgo jurisdicional criado aps o fato delituoso especificamente para julga-lo. (na orbita internacional encontramos vrios exemplos de tribunal de exceo, o que justificou a criao do TPI Tribunal Penal Internacional) Justia Militar e Justia Eleitoral: a justia especializada no um tribunal de exceo, isso porque no foi criado aps o fato delituoso, ambas tem previso na prpria constituio federal, trata-se de uma jurisdio especial que tem sua competncia restrita. Autoridade competente: quando a competncia do juzo no observada h violao do princpio do juiz natural, isso no caso concreto causa a nulidade absoluta de todos os atos decisrios porque viola princpio constitucional. A relevncia disso para o caso concreto se faz na contagem da prescrio do crime j que h nulidade absoluta dos atos decisrios que suspenderam a prescrio (ex.: recebimento da denuncia; sentena condenatria), garantindo fluidez natural prescrio durante o perodo em que ocorreram os atos nulos, podendo haver o complemento do lapso temporal necessrio para que haja a prescrio do crime. Quais so as Regras de Proteo que derivam do Princpio do Juiz Natural? 1. S podem exercer jurisdio os rgos institudos pela constituio. 2. Ningum pode ser julgado por rgo criado aps o fato delituoso 3. Entre os juzes pr-constituidos vigora uma ordem taxativa de competncias, que impede qualquer discricionariedade na escolha do juiz.
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Entende-se que os 48 processos da 1 instncia devem ser encaminhados para o tribunal do jri uma vez que ainda no houve deciso de mrito no processo; J os processos da 2 instncia, que esto aguardando julgamento no TJM, no podem ser remetidos ao TJSP porque isso permitiria que um tribunal reexamina-se deciso proferida por juiz que no est subordinado a ele. Regra: Lei que altera competncia tem aplicao imediata aos processos em andamento, salvo se j houver sentena relativa ao mrito, hiptese em que o processo deve permanecer na justia originria. Exemplo recente: trafico internacional de drogas em comarca que no seja sede de vara federal em 2004. Quem vai julgar esse delito? O delito vai ser julgado no Vara da Justia Estadual com recurso para o TRF. Isso porque a constituio permite que juiz estadual exera competncia de juiz federal quando a lei assim permitir, art.109, 3 da CF. Art.109 (...) 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. No caso concreto, em 2004, vigorava a lei 6.368/76, que em seu art. 27 previa a competncia da justia estadual para julgar e processar os casos de trafico internacional em comarca que no sede de vara da justia federal. Art. 27. O processo e o julgamento do crime de trfico com exterior cabero justia estadual com intervenincia do Mistrio Pblico respectivo, se o lugar em que tiver sido praticado, for municpio que no seja sede de vara da Justia Federal, com recurso para o Tribunal Federal de Recursos. Agora, no ano de 2006 surgiu a lei de drogas, lei 11.343/06, que trouxe para a justia federal a competncia exclusiva de todos os crimes nela prevista, independente de a comarca onde foram praticados ser sede ou no de vara da justia federal, art. 70, p.u. da lei. Art. 70. O processo e o julgamento dos crimes previstos nos arts. 33 a 37 desta Lei, se caracterizado ilcito transnacional, so da competncia da Justia Federal. Pargrafo nico. Os crimes praticados nos Municpios que no sejam sede de vara federal sero processados e julgados na vara federal da circunscrio respectiva.
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Art. 118. Em caso de vaga ou afastamento, por prazo superior a 30 (trinta) dias, de membro dos Tribunais Superiores, dos Tribunais Regionais, dos Tribunais de Justia e dos Tribunais de Alada, podero ser convocados Juzes, em Substituio escolhidos por deciso da maioria absoluta do Tribunal respectivo, ou, se houver, de seu rgo Especial: Qual o critrio de escolha? Sobre esse assunto devemos observar a ADI 1.481/RS. Essa ADI foi proposta contra o regimento interno do TJRS, onde havia a previso de que o desembargador que estava se afastando escolhia o seu substituto, norma que fere tanto o princpio da isonomia na escolha da administrao, como do juiz natural (no pode haver discricionariedade na escolha do juiz). O STF entendeu que a escolha do juiz deve ser feita mediante deciso da maioria absoluta dos integrantes do rgo especial do tribunal. Os julgamentos podem ser feitos por turmas compostas majoritariamente por juzes convocados? possvel o julgamento por turmas ou cmaras compostas majoritariamente por juzes convocados (STF/ HC 96.821 apreciado pelo plenrio do supremo). Importante: por interpretao imposta pelo STJ, aplica-se ao processo penal o art. 132 do CPC no que diz respeito aos processos de primeira instncia em relao ao princpio da identidade fsica do juiz. Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor. Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, o juiz que proferir a sentena, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas.
3 COMPETNCIA CONCEITO
Conceito: nada mais do que a medida e o limite da jurisdio, dentro dos quais o rgo jurisdicional poder aplicar o direito objetivo ao caso concreto. Competncia so pequenas fatias da jurisdio. A jurisdio em si una, porm ele tem que ser dividida em pequenas fatias de competncia para garantir eficincia.
PREVISO LEGAL
Art. 69. Determinar a competncia jurisdicional: I - o lugar da infrao: (competncia infraconstitucional relativa) II - o domiclio ou residncia do ru: (competncia infraconstitucional relativa) III - a natureza da infrao; (competncia constitucional absoluta geral) IV - a distribuio;
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V - a conexo ou continncia; (regra de competncia havendo concurso de pessoas ou crimes devem os processos serem reunidos obs.: sum. 704) VI - a preveno; VII - a prerrogativa de funo. (competncia constitucional absoluta especial foro por prerrogativa de funo) Importante: a competncia especial sempre supera a competncia geral. Sendo assim, por exemplo, se um Governador matar algum ele ser julgado pelo STJ e no pelo Tribunal do Jri, isso porque a competncia especial prevalece sobre a geral. Prefeito foro privilegiado no TJ: o STJ decidiu recentemente que caso ele cometa crime fora do seu estado, mesmo assim ainda ser julgado pelo tribunal de justia no seu estado. Agora, importante observar a sum. 702 do STF em relao aos crimes federais e eleitorais: Sum 702 STF A competncia do Tribunal de Justia para julgar Prefeitos restringe-se aos crimes de competncia da Justia comum estadual; nos demais casos, a competncia originria caber ao respectivo tribunal de segundo grau. Importante: essa sum. tambm aplicvel aos Deputados Estaduais. Pergunta de concurso: Deputado federal contrata pistoleiro para matar algum. Qual o foro competente? Resposta: duas correntes: 1 corrente: ambos sero julgados perante o STF embasamento na sum. 704 do STF e regras de competncia que sempre buscam a reunio processual. Sum 704 STF No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo legal a atrao por continncia ou conexo do processo do co-ru ao foro por prerrogativa de funo de um dos denunciados. 2 corrente: o processo tem que ser desmembrado porque entende-se que o julgamento pelo tribunal do jri um direito constitucional do ru, sendo assim, no poderia a conexo dos processos priva-lo dessa prerrogativa constitucional. Reunio de crimes: um crime federal e um crime estadual, compete a justia federal o julgamento dos crimes conforme sum. 122 do STJ. Sum. 122 STJ - Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do Art. 78, II, "a", do Cdigo de Processo Penal. Importante: essa sum encontra-se em desuso uma vez que pacfico hoje em dia que uma competncia constitucional sempre ir prevalecer sobre uma competncia infraconstitucional. Tribunal do jri: prevalece sobre os foros privilegiados previstos das constituies estaduais. Observar a sum. 721 do STF
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Sum. 721 do STF A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual. Importante: em relao ao foro por prerrogativa de funo dos Deputados Estaduais que est previsto na constituio estadual, este prevalece sobre a sum. 721. o entendimento do STF e STJ que trata-se de norma de reproduo obrigatrio da constitucional, prevalecendo a competncia do TJ para o julgamento dos deputados Estaduais.
ESPCIES DE COMPETNCIA
A doutrina costuma subdividir a competncia em algumas espcies, so elas: 1. em Ratione Materiae: em razo da natureza da infrao penal. Ex.: crimes militares (Justia Militar); crime eleitoral (Justia Eleitoral). 2. em Ratione Personae (competncia pro prerrogativa de funo): 3. em Ratione Loci (competncia territorial): competncia estabelecida pelo territrio, em regra, determinada pelo local da consumao do delito, e em algumas situaes ser o local da residncia do acusado (no primordial pode ser relativizada). 4. Funcional: se subdivide em trs espcies: a. Por fase do processo: a depender da fase do processo, um rgo jurisdicional diferente ir exercer a competncia. Ex.: no tribunal do jri nos temos duas fases distintas: 1 fase judicium accusationis, somente conta com a presena do juiz sumariante (que quem vai decidir pela pronuncia); 2 fase judicium causae, momento em que se vai ter a interveno do tribunal do jri (onde ser proferida sentena condenatria ou absolvitria). O jri um procedimento bifsico, escalonado. b. Por objeto do juzo: a depender da matria a ser apreciada, um rgo jurisdicional distinto ir exercer a competncia. Ex.: tambm est presente no tribunal do jri: temos o juiz presidente (juiz togado), competente para apreciar as questes de direito suscitadas, como tambm elaborara sentena condenatria ou absolvitria de acordo com a deciso proferida pelo conselho de sentena. O conselho de sentena (sete jurados), competente para decidir: sobre a materialidade; sobre a autoria; possvel absolvio do acusado; existncia de causa de diminuio de pena; presena de eventuais qualificadoras e causas de aumento de pena c. Por Grau de Jurisdio: divide a competncia entre rgos jurisdicionais superiores e inferiores. Ex.: competncia recursal: o juiz de 1 instancia tem competncia para julgar em primeira instancia, o de 2 para reexaminar as decises da primeira. d. Horizontal: no h hierarquia entre os rgos jurisdicionais. Ex.: seriam o caso da competncia funcional por fase do processo, ou funcional por objeto do juzo.
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e. Vertical: os rgo jurisdicionais esto em planos hierrquicos distintos. Ex.: seriam o caso da competncia funcional por grau de jurisdio.
Competncia Relativa
Fixada com base em interesse preponderante das partes (preponderante pois est ligada ao nus da prova que recai sobre as partes) Pode ser modificada pela vontade das partes (prorrogvel/modificvel) Incompetncia relativa: capaz de produzir no mximo mera nulidade relativa. Nulidade relativa: O prejuzo deve ser comprovado. Deve ser arguida oportunamente, sob pena de precluso (ela convalidada)
No pode ser modificada pela vontade das partes (improrrogvel) Incompetncia absoluta: quando uma regra de competncia absoluta no observada h a nulidade absoluta. Nulidade absoluta: Prejuzo presumido Pode ser arguida a qualquer momento (no estar sanada com o decurso do tempo pode ser arguida at mesmo depois do transito em julgado para beneficiar o acusado, mediante HC ou reviso criminal) A incompetncia absoluta pode ser arguida pelas partes ou reconhecida de ofcio pelo juiz (enquanto exercer jurisdio no processo).
A incompetncia relativa pode ser arguida pelas partes (aquela que sofreu o prejuzo) ou reconhecida de ofcio pelo juiz (at o incio da instruo, isso por causa do princpio da identidade fsica do juiz). Importante: a sum. 33 do STJ NO tem aplicao no processo penal (sum. 33 - A incompetncia relativa no pode ser declarada de ofcio). Exemplos: competncia em ratione loci, competncia por distribuio, competncia por preveno (sum. 706 do STF) e a conexo e continncia (s podem incidir em casos de competncia relativa).
materiae/
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S as j stias
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JUSTIA ESPECIAL
A. B. C. D. Justia Miliar da Unio/dos Estados Justia do Trabalho Justia Eleitoral Justia Poltica/Extraordinria *
* nestes casos trata-se de crimes de responsabilidade em sentido estrito, no o caso de competncia criminal.
JUSTIA COMUM
Subdividisse em duas: A. Justia Federal B. Justia Estadual Importante: justia estadual no ser estudada nas aulas de processo penal, isso porque ela tem competncia residual, significa dizer que ela julga aquilo que no julgado pelas demais justias, o resto.
Importante: Crime Militar so apenas aqueles que esto previstos no CPM, ou seja, por ser um cdigo velho e desatualizado ele no abrange nenhum dos crimes novos, principalmente aqueles previstos em lei especial. Ex.: tortura, crimes ambientais, pedofilia pela internet, abuso de autoridade. Sum. 172 do STJ: Compete Justia Federal processar e julgar militar por crime de abuso de autoridade, ainda que praticado em servio. (isso porque no est previsto no CPM) Crimes militares: Propriamente militares: s pode ser praticado por militares, consistem na violao de deveres que lhe so prprios, ex.: desero, embriaguez, dormir em servio. Impropriamente militares: a infrao penal prevista no CPM cuja prtica possvel a qualquer cidado (civil ou militar), passando a ser crime militar em virtude da presena de uma das hipteses do art. 9 do CPM. Art. 9 Consideram-se crimes militares, em tempo de paz: (incisos I, II e III ...) Justia Militar da Unio Justia Militar dos Estados Crime militar em conexo com crime comum Federal: Crime militar em conexo com crime comum Estadual: neste caso haver separao dos processos, o crime aplica-se o mesmo que na justia Federal, somente ir militar ser julgado pela justia militar, e o crime julgar crimes militares independente de conexo. comum ser julgado pela justia federal. A justia Havendo conexo os processos deveram ser militar no julga crime que no seja da sua separados. competncia. Sum. 90 do STJ - Compete Justia Estadual Militar processar e julgar o policial militar pela prtica do crime militar, e Comum pela prtica do crime comum simultneo quele. (simultnea = em conexo) Ex.: abuso de autoridade (competncia da J. Federal)
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em conexo com leso corporal (pode ser da competncia da J. Militar). No tem competncia para julgar ao judiciais contra atos disciplinares militares, no tem competncia cvel.
Tem competncia cvel para o julgamento de aes judiciais contra atos disciplinares militares. Ex.: se um militar estadual for punido disciplinarmente, e quiser questionar esse punio, essa ao civil dever ser ajuizada junto a justia militar estadual. Pergunta de concurso: possvel a impetrao de HC contra punies disciplinares? Resposta: No cabe HC em relao ao mrito das punies disciplinares militares, porm aspectos relacionados a legalidade da punio podem ser questionados atravs do writ constitucional. (CUIDADO com a redao do Art. 142, 2 CF - No caber "habeas-corpus" em relao a punies disciplinares militares.) Improbidade administrativa: a ao de improbidade administrativa contra militares estaduais, segundo o STJ, da competncia da justia comum Estadual. Quanto a pessoa do acusado: s pode julgar os militares dos estados. So eles: Polciais militares (PM) Corpo de Bombeiros Polcia Rodoviria Estadual Essa condio de militar estadual relevante poca do delito. Importante: crime militar praticado por militar estadual em coautoria com um civil. O militar ser julgado pela J. Militar e o civil pela J. Comum, haver a separao dos processos. Sum. 53 do STJ - Compete Justia Comum Estadual processar e julgar civil acusado de prtica de crime contra instituies militares estaduais. E quando o crime militar praticado em outro estado da federao? Sum. 78 do STJ - Compete Justia Militar processar e julgar policial de corporao estadual, ainda que o delito tenha sido praticado em outra unidade federativa. rgo Recursal: depende do estado da federao. Nos estados de Minas Gerais, So Paulo e Rio Grane do Sul ser o TJM (Tribunal de Justia Militar). No demais estados, que no possuem TJM, compete ao Tribunal de Justia.
Quanto a pessoa do acusado: pode julgar tanto civis* quanto militares. *STF: tem adotado uma interpretao bastante restritiva quanto a possibilidade de o civil ser julgado no abito da justia miliar da Unio. Apenas quando evidenciada a intenso de atingir as foras armadas.
Sum. 75 do STJ - Compete Justia Comum Estadual processar e julgar o policial militar por crime de promover ou facilitar a fuga de preso de Estabelecimento Penal. Importante: esse crime est previsto tanto no CP como no CPM sendo assim, se se trata de estabelecimento penal comum a competncia ser da justia comum, estadual ou federal, a
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depender da natureza do presdio; se se trata de estabelecimento prisional militar a competncia ser da justia militar da Unio ou dos Estados. Lei 9. 299/96: trouxe duas alteraes importantes para competncia da justia militar: 1. R v ga d a t 9, II, f d C M p xava pa a a j stia milita s c im s praticados com armamento da corporao militar. Art. 9 (...) f) por militar em situao de atividade ou assemelhado que, embora no estando em servio, use armamento de propriedade militar ou qualquer material blico, sob guarda, fiscalizao ou administrao militar, para a prtica de ato ilegal; Importante: cuidado com a sum. 47 do STJ porque ela est ultrapassada (Compete Justia Militar processar e julgar crime cometido por militar contra civil, com emprego de arma pertencente corporao, mesmo no estando em servio). 2. Acrscimo do p.nico do art. 9 do CPM. Por conta desse acrscimo hoje o homicdio doloso praticado por militar contra civil ser da competncia do tribunal do jri (estadual ou federal), ainda que cometido no exerccio das funes. Art. 9 (...) Pargrafo nico. Os crimes de que trata este artigo quando dolosos contra a vida e cometidos contra civil sero da competncia da justia comum, salvo quando praticados no contexto de ao militar realizada na forma do art. 303 da Lei no 7.565, de 19 de dezembro de 1986 - Cdigo Brasileiro de Aeronutica. O Cdigo Penal Militar alterado uma vez a cada dcada, na passada tivemos a lei 9.299/96 da qual j tratamos das alteraes mais relevantes, na atual tivemos a promulgao da lei 12.432/11 que tambm alterou o art. 9 no seu p.nico incluindo a segunda parte do dispositivo. A alterao trouxe a previso de que o tiro de abate, ou e destruio, ser da competncia da justia militar da Unio, art. 303 da Lei no 7.565.
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a vida compete ao tribunal do jri estadual ou federal, tambm porque assim est previsto na constituio.
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poder o Departamento de Polcia Federal do Ministrio da Justia, sem prejuzo da responsabilidade dos rgos de segurana pblica arrolados no art. 144 da Constituio Federal, em especial das Polcias Militares e Civis dos Estados, proceder investigao, dentre outras, das seguintes infraes penais: I seqestro, crcere privado e extorso mediante seqestro (arts. 148 e 159 do Cdigo Penal), se o agente foi impelido por motivao poltica ou quando praticado em razo da funo pblica exercida pela vtima; II formao de cartel (incisos I, a, II, III e VII do art. 4o da Lei no 8.137, de 27 de dezembro de 1990); e III relativas violao a direitos humanos, que a Repblica Federativa do Brasil se comprometeu a reprimir em decorrncia de tratados internacionais de que seja parte; e IV furto, roubo ou receptao de cargas, inclusive bens e valores, transportadas em operao interestadual ou internacional, quando houver indcios da atuao de quadrilha ou bando em mais de um Estado da Federao. Pargrafo nico. Atendidos os pressupostos do caput, o Departamento de Polcia Federal proceder apurao de outros casos, desde que tal providncia seja autorizada ou determinada pelo Ministro de Estado da Justia.
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1 - As causas em que a Unio for autora sero aforadas na seo judiciria onde tiver domiclio a outra parte. 2 - As causas intentadas contra a Unio podero ser aforadas na seo judiciria em que for domiciliado o autor, naquela onde houver ocorrido o ato ou fato que deu origem demanda ou onde esteja situada a coisa, ou, ainda, no Distrito Federal. 3 - Sero processadas e julgadas na justia estadual, no foro do domiclio dos segurados ou beneficirios, as causas em que forem parte instituio de previdncia social e segurado, sempre que a comarca no seja sede de vara do juzo federal, e, se verificada essa condio, a lei poder permitir que outras causas sejam tambm processadas e julgadas pela justia estadual. 4 - Na hiptese do pargrafo anterior, o recurso cabvel ser sempre para o Tribunal Regional Federal na rea de jurisdio do juiz de primeiro grau. 5 Nas hipteses de grave violao de direitos humanos, o Procurador-Geral da Repblica, com a finalidade de assegurar o cumprimento de obrigaes decorrentes de tratados internacionais de direitos humanos dos quais o Brasil seja parte, poder suscitar, perante o Superior Tribunal de Justia, em qualquer fase do inqurito ou processo, incidente de deslocamento de competncia para a Justia Federal. INCISO IV DA ART. 109 DA CF Compete a just. federal os crimes polticos e as infraes penais praticadas em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades autrquicas ou empresas pblicas, excludas as contravenes e ressalvada a competncia da Justia Militar e da Justia Eleitoral CRIMES POLTICOS A competncia criminal da justia federal inicia-se pelos crimes polticos porque antes da constituio de 1988 esses crimes eram julgados pela justia militar (lei 7.170/83 lei de segurana nacional art. 30). Com o advento da nova Constituio Federal esses crimes passaram a ser competncia da justia federal. Essa mudana relevante porque o sistema anterior foi criado durante a ditadura, agora, em um estado democrtico, se v necessrio que esses crimes sejam julgados pela justia federal (o art. 30 da lei no foi recepcionado pela constituio de 88). Crimes polticos: possuem dois requisitos: - Tem de estar previsto expressamente na lei 7.170/83 - Deve ser praticado com MOTIVAO POLITICA Sentena condenatria em crime politico (juiz de 1 instancia): Passvel de ROC para o STF Recurso Ordinrio Constitucional competncia c nstit ci nal d STF pa a j lga c s , a t 102, II, b da CF Esse recurso semelhante a uma apelao, mas por fora constitucional no haver recurso para o TRF. Art. 102. Compete ao Supremo Tribunal Federal, precipuamente, a guarda da Constituio, cabendo-lhe: (...) II - julgar, em recurso ordinrio:
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b) o crime poltico; INFRAES PENAIS CONTRA BENS, SERVIOS OU INTERESSES DA UNIO, SUAS AUTARQUIAS OU EMPRESAS PBLICAS A maioria dos casos que so de competncia da justia federal entram nessa hiptese.
Bens Servios Interesses * Unio Autarquias Fed. Empresa Pub. Fed.
*para que a competncia seja da just. federal, esse interesse deve ser direto e imediato. Se o interesse for genrico ou reflexo, a competncia ser da justia estadual. Exemplos: 1. Interesse Unio: Servios de telecomunicaes, competncia da Unio para explorar esses servio (art. 21, XI da CF): crime de desenvolvimento clandestino de telecomunicaes (radio pirata lei 9.472/97, art. 183) esse crime viola um interesse da Unio, assim, deve ser julgado pela justia federal. Importante: no confundir com o chamado GatoNet justia estadual. STF (HC 97.21) entende que o GatoNet uma conduta atpica, responde apenas civilmente, porm no uma jurisprudncia mansa e pacifica. 2. Servios Autarquia Fed.: INSS, IBAMA, DNIT, INCRA crime praticado em detrimento de um servio dessas autarquias, havendo leso direta, Sum. 107 do STJ - Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime de estelionato praticado mediante falsificao das guias de recolhimento das contribuies previdencirias, quando no ocorrente leso autarquia federal. 3. Bens Emp.Pub.Fed: Fraude eletrnica em detrimento de correntista da CEF (tratase de uma empresa pblica federal) residente em MG, e o agente do crime agiu do RS. Qual o crime pratica? Furto qualificado pela fraude. Qual a justia competente para processar e julgar esse delito? Segundo os tribunais a vtima do delito a instituio bancaria e no o correntista, isso porque ela quem tem o seu sistema de segurana burlado, e ela quem vai ressarcir o correntista lesado, sendo assim, uma vez que se trata de empresa pblica federal ser da competncia da Justia Federal. Qual a competncia territorial, MG ou RS? No crime de furto a competncia territorial do local de onde a coisa foi retirada da esfera da disponibilidade a vtima, neste caso a agencia do correntista era em MG, ento a competncia ser da TRF da 1 regio, Minas Gerais. 4. Crime contra casa lotrica: no competncia da just. Federal, no a Unio, no uma autarquia fed., nem mesmo um Emp.Pub.Fed., uma pessoa jurdica que assinou um contrato de permisso para executar um servio pblico, sendo assim ser competncia da justia estadual.
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5. Crime contra agencia dos Correios: vai depender se se trata de uma agencia na modalidade de franquia ser a mesma hiptese da casa lotrica; agora, se essa agencia for explorada pela prpria EBCT (empresa brasileira de correios de telgrafos) ser competncia da just. Federal 6. Crime contra a FUNASA: trata-se de uma fundao pblica federal, neste caso ser competncia da just. Federal, para a doutrina e jurisprudncia a fundao pblica federal seria espcie do gnero autarquia. CRIMES CONTRA ENTIDADES DE FISCALIZAO PROFISSIONAL CREA, CRM, ABO, etc. O crime tem que ser cometido CONTRA a entidade, no ser o caso de ser competncia da just. Federal quando as vtimas do delito forem as pessoas que fazem parte da entidade, ex.: mdicos do CRM so vtimas de um crime de estelionato. OAB: natureza sui generis competncia criminal da Just. Federal. CRIMES CONTRA SOCIEDADES DE ECONOMIA MISTA, CONCESSIONRIAS E PERMISSIONRIAS DE SERVIO PBLICO FEDERAL Banco do Brasil, Petrobras, Banco da Amaznia, etc. Telefnica, Claro, OI, etc. Competncia da Justia Estadual Sum. 42 do STJ - Compete Justia Comum Estadual processar e julgar as causas cveis em que parte sociedade de economia mista e os crimes praticados em seu detrimento. Ex.: Concusso praticada por mdico em hospital credenciado ao SUS. de competncia da justia estadual, o simples fato de ser credenciado ao SUS no traz para a justia federa la competncia. BENS, SERVIOS E INTERESSES DA UNIO Exemplos: 1. Membros do MST invadiram uma fazenda do Presidente da Repblica. Tratando-se de bens particulares do presidente de se concluir que a competncia ser da justia comum. 2. Crime de dano contra bens tombados: a. Pela Unio (IPHAN): justia federal; b. Pelo Estado: justia federal c. Pelo municpio: justia federal 3. Desvio de verbas oriundas de convnios firmados com a Unio. Neste caso dependera de: a. A verba ainda esteja sujeita prestao de contas perante rgo federal: just. Federal
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b. A verba j est incorporada ao patrimnio municipal: competncia da just. Estadual. Sum. 208 do STJ - Compete Justia Federal processar e julgar prefeito municipal por desvio de verba sujeita a prestao de contas perante rgo federal. Importante: Essa sumula adota o direito penal do autor, ela determina de antemo quem ser o autor do delito. Uma vez que tem foro por prerrogativa, e deve ser julgado por tribunal, ser julgado pelo Tribunal Regional Federal. Sum. 209 do STJ - Compete Justia Estadual processar e julgar prefeito por desvio de verba transferida e incorporada ao patrimnio municipal. Importante: da mesma forma adota o direito penal do autor. Competncia do TRF, prefeito no julgado por juiz de 1 instncia. 4. Contrabando/Descaminho: apesar de estarem previstos no mesmo artigo, art. 334 do CP, so crimes que no se confundem. Contrabando: trazer para dentro do territrio nacional ou exportar mercadoria proibida. Descaminho: iludir, no todo ou em parte, o pagamento de direito ou imposto devido pela entrada, pela sada ou pelo consumo de mercadoria. Em ambos os casos ntido o interesse da Unio, sendo assim, em ambos os casos, ser competncia da just. federal. Importante: competncia territorial, do local onde o produto foi apreendido (vai contra a regra geral do local da consumao em razo de viabilizar essa justia federal) Sum. 151 do STJ - A competncia para o processo e julgamento por crime de contrabando ou descaminho define-se pela preveno do Juzo Federal do lugar da apreenso dos bens. 5. Moeda Falsa. Compete a justia federal processar e julgar os crimes de moeda falsa, isso porque compete a Unio a emisso de moeda. Importante: a falsificao grosseira no tipifica o crime de falsum (moeda falsa), mas pode caracterizar estelionato. Sum. 73 do STJ - A utilizao de papel moeda grosseiramente falsificado configura, em tese, o crime de estelionato, da competncia da Justia Estadual. CRIME PRATICADO CONTRA A JUSTIA FEDERAL, DO TRABALHO, ELEITORAL E MILITAR DA UNIO Todas elas fazem parte do poder judicirio da Unio, sendo assim, eventual delito efetuado contra elas afeta interesse da Unio. Ex.: falso testemunho Sum. 165 do STJ - Compete Justia Federal processar e julgar crime de falso testemunho cometido no processo trabalhista.
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CRIME PRATICADO POR/CONTRA FUNCIONRIO PBLICO FEDERAL Se o crime por praticado em razo do exerccio das funes a competncia ser da justia federal. Ex.: fiscais do Ministrio do Trabalho foram executados depois de uma vistoria. Sum. 147 do STJ - Compete Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra funcionrio pblico federal, quando relacionados com o exerccio da funo. Sum. 254 do extinto TRF - Compete Justia Federal processar e julgar os delitos praticados por funcionrio pblico federal, no exerccio de suas funes e com estas relacionados. Exemplos: 1. Crime cometido contra dirigente sindical. Nesse caso ser competncia da justia estadual, dirigente sindical no funcionrio pblico federal. 2. Crime praticado por funcionrio do TJDFT. Mesmo sendo mantido pela Unio a justia federal no puxa para ela a competncia, ser da justia comum do DF, (esse seria um caso de interesse mediato da Unio) 3. Tribunal do jri federal. Crime doloso contra a vida praticado por/contra funcionrio pblico federal em razo das funes. CRIMES CONTRA O MEIO AMBIENTE Sum. 91 do STJ - Compete Justia Federal processar e julgar os crimes praticados contra a fauna. (sum .CANCELADA) Entendia o STJ de que a fauna seria bem da Unio, mudou seu posicionamento e passou a entender que, em regra, esses crimes contra o meio ambiente so da competncia da justia estadual, salvo de praticados em detrimento de bens ou servios da Unio, ou autarquias federais (IBAMA). Exemplos: 1. Crime de pesca ilegal do camaro no mar territorial. O sujeito passivo do crime ser a Unio uma vez que o mar territorial bem da sua propriedade, sendo assim ser competncia da just. federal. 2. Extrao ilegal de recursos minerais. De acordo com a constituio os recursos minerais so bens da Unio, portando, a competncia ser da justia federal. 3. Crime relacionado a organismos geneticamente modificados. O plantio desses organismos fiscalizado pela Comisso Tcnica Nacional de Biossegurana, rgo diretamente ligado a Unio, portanto, competncia da justia federal. 4. Crime ambiental na Mata Atlntica. A constituio prev que parte do patrimnio nacional, que no se confunde com patrimnio da Unio, por isso ser da competncia da justia Estadual.
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CRIMES CONTRA A F PBLICA Regras bsicas para se definir essa competncia: 1. Em se tratando de crimes de falsificao, a competncia ser determinada a partir do rgo responsvel pela confeco do documento. Exemplos: a. Falsificao de Moeda: quem tem interesse na autenticidade das moedas a Unio, sendo assim ser competncia federal. b. Falsificao de CNH: confeco feita pelo DETRAN, rgo estadual, competncia da just. federal. c. Falsificao de CPF: just. federa. d. Falsificao de Arrais amador: documento emitido pela Marinha para a direo de embarcaes de pequeno porte, competncia para julgar o delito ser da just. federal na medida que compete a unio fiscalizar o transporte martimo. 2. Em se tratando de crime de uso de documento falso, por terceiro que no tenha sido o responsvel pela falsificao, a competncia ser determinada em virtude da pessoa fsica ou jurdica prejudicada pelo uso, pouco importando o rgo responsvel pela confeco do documento. Exemplos: a. Uso de declarao de imposto de renda falsa para a obteno de visto para o Estados Unidos: competncia da justia estadual, isso porque no se trata de um rgo federal, no tem natureza federal. b. Uso de Carteira de habilitao falsa apresentada para a PRF 3. Em se tratando de falsificao ou uso de documento falso cometidos como meio para a pratica de um crime fim, a competncia ser determinada em face do sujeito passivo do crime patrimonial, j que o falsum ser absorvido por tal delito. Exemplos: a. Estelionato b. Utilizao de cheque falso para compra nas Casa Bahia: competncia da justia estadual. Importante: ateno a seguintes sumulas: Sum. 31 do extinto TRF - Compete Justia Estadual o processo e julgamento de crime de falsificao ou de uso de certificado de concluso de curso de 1 e 2 Graus, desde que no se refira a estabelecimento federal de ensino ou a falsidade no seja de assinatura de funcionrio federal. A sum. no faz meno aos diplomas de concluso de ensino superior porque para que essa no seja grosseira e corresponda ao crime de falsificao ter de envolver a falsificao de assinatura de funcionrio federal vinculado ao MEC, o que traz a competncia para a just. federal. Sum. 104 do STJ - Compete Justia Estadual o processo e julgamento dos crimes de falsificao e uso de documento falso relativo a estabelecimento particular de ensino.
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Sum. 62 do STJ Compete Justia Estadual processar e julgar o crime de falsa anotao na Carteira de Trabalho e Previdncia Social, atribudo empresa privada. Aps a edio dessa sumula surgiu a Lei 9.983/00, que alterou o CP (art. 297, 3, II na Carteira de Trabalho e Previdncia Social do empregado ou em documento que deva produzir efeito perante a previdncia social, declarao falsa ou diversa da que deveria ter sido escrita). Se a falsa anotao da CTPS no atentar contra interesse do INSS, a competncia ser da just. estadual. No entanto, se a falsa anotao for capaz de produzir efeitos perante o INSS caber a Just. Federal o processo e julgamento do crime do art. 297, 3, II, do CP. EXECUO PENAL ENVOLVENDO ACUSADOS PRESOS Quem ser o juiz da execuo de um preso condenado pela justia federal? Sum. 192 do STJ - Compete ao Juzo das Execues Penais do Estado a execuo das penas impostas a sentenciados pela Justia Federal, Militar ou Eleitoral, quando recolhidos a estabelecimentos sujeitos administrao estadual. O que interessa no a justia que condenou e determinou a priso do preso, mas sim em face da natureza do estabelecimento prisional. Lei. 11.671/08 trata da transferncia de presos para os presdios federais. A partir do momento em que a pessoa transferida para o presidio federal o juiz competente pelo estabelecimento que passa a ser competente por ele. CONTRAVENES PENAIS So julgados pela justia estadual, Sum. 38 do STJ - Compete Justia Estadual Comum, na vigncia da Constituio de 1988, o processo por contraveno penal, ainda que praticada em detrimento de bens, servios ou interesse da Unio ou de suas entidades. E se a contraveno for praticada por juiz federal? o caso de competncia por prerrogativa de funo, sendo assim ser competncia pelo TRF. E se uma contraveno vier a ser praticada em conexo com um crime federal? Cuidado com a sum. 122 do STJ - Compete Justia Federal o processo e julgamento unificado dos crimes conexos de competncia federal e estadual, no se aplicando a regra do Art. 78, II, "a", do Cdigo de Processo Penal. Sendo a conexo feita perante dois crimes prevalece a competncia da just. federal, agora, se tratando de contraveno penal conexa a crime federal o que vai acontecer a separao dos processos. INCISO V DO ART. 109 DA CF A just. federal compete julgar os crimes previstos em tratado ou conveno internacional, quando, iniciada a execuo no Pas, o resultado tenha ou devesse ter ocorrido no estrangeiro, ou reciprocamente. Nem todos os crimes previstos em tratados e convenes internacionais so necessariamente julgados pela just. federal, preciso que o delito comece no Brasil e tenha
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ou devesse terminar no exterior, preciso que haja esses dois requisitos para que o crime seja da competncia da justia federal. 1. Crime previsto em tratado ou conveno internacional 2. Internacionalidade territorial do resultado relativamente a conduta delituosa Trfico internacional de drogas: A. o crime de trafico internacional pressupe o intuito de transferncia da droga para outro Pais, sendo dispensvel a efetiva ocorrncia do resultado i. Se a pessoa presa na sala de embarque do aeroporto, antes do seu embarque, j tendo passado pela polcia federal, a caminha de Madri cheia de cocana: esse caso vai ser a hiptese de trafico internacional uma vez que o resultado deveria ocorrer no estrangeiro, competncia da justia federal. B. O simples fato de algum ser preso por trfico em cidade prxima a fronteira do Brasil com outro pais, ou o fato de a droga no ser produzida no territrio nacional no caracterizam, isoladamente considerados, trafico internacional de drogas. ( a conduta no inicia dentro do Brasil e pretende resultado em outro pas) C. Para que se possa falar em trafico internacional de drogas indispensvel que a droga apreendida no Brasil tambm seja considerada ilcita no pas de origem. i. Maradona traz, por meio de transporte terrestre (exclui a incidncia do inciso IX), para o Brasil uma caixa com vinte frascos de lana-perfume. Na Argentina o lana permitido, j no Brasil no. Nesse caso seria mero trfico domstico, competncia da justia estadual. D. Trafico internacional de drogas praticado por militares em avio da FAB da competncia da just. federal, pois o art.109, V da CF, no ressalva a competncia da justia militar (STF, CC 7.087). E. Diante da desclassificao de trafico internacional pra domstico, prevalece o entendimento de que o juiz federal deve remeter os autos a justia estadual. (no mais h crime que justifique a competncia da just. federal) Pedofilia por meio da internet: previstos no ECA, art. 241-A A. Somente ser julgado pela justia federal se comprovado que o crime foi praticado alm das fronteiras nacionais (o que pudesse ser, ex.: site com fotos). B. Quanto a competncia territorial, pouco importa a localizao do provedor, pois a competncia determinada em virtude do local de onde emanaram as imagens. C. STJ (CC 112.616) difamao de menor impbere mediante redes sociais, competncia da justia federal. INCISO V-A C/C 5 DO ART. 109 DA CF Introduzidos na constituio pela EC. n 45.
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IDC incidente de deslocamento da competncia (federalizao dos crimes contra os direitos humanos) Neste caso ser IDC da justia estadual para a federal. Requisitos para a federalizao: 1. Demonstrar a existncia de crime com grave violao aos direitos humanos 2. Demonstrar o risco de descumprimento de tratados internacionais em virtude da negligncia do estado membro em proceder a persecuo penal. Precedentes: IDC 1 caso da Dorothy Stang, no foi concedido por falta da demonstrao do segundo requisito. IDC 2 houve o deslocamento da competncia para a justia federal da Paraba. Importante: tem legitimidade para requerer o IDC o Procurador Geral da Repblica, porm, a competncia para a apreciao a suscitao de IDC ser do STJ. INCISO VI DO ART. 109 DA CF Compete a just. federal processar e julgar os crimes contra a organizao do trabalho e, nos casos determinados por lei, contra o sistema financeiro e a ordem econmico-financeira CRIMES CONTRA A ORGANIZAO DO TRABALHO Esto previstos no Titulo IV do cdigo penal: por exemplo: Art. 203 do CP - Frustrar, mediante fraude ou violncia, direito assegurado pela legislao do trabalho. A doutrina entende que os crime contra a organizao do trabalho, em regra, sero de competncia da justia estadual. Somente sero julgados pela justia federal quando houver violao aos direitos dos trabalhadores coletivamente considerados. Observar a sum. 15 do extinto TRF - Compete Justia Federal processar e julgar os crimes contra a organizao do trabalho, quando tenham por objeto a organizao geral do trabalho ou direitos dos trabalhadores considerados coletivamente. Importante: o crime de reduo conduo anloga a de escravo, art. 149 do CP. Tem prevalecido o entendimento de que esse crime tem que ser julgado e processado pela justia federal na medida em que normalmente atenta contra toda um coletividade. Art. 149. Reduzir algum a condio anloga de escravo, quer submetendo-o a trabalhos forados ou a jornada exaustiva, quer sujeitando-o a condies degradantes de trabalho, quer restringindo, por qualquer meio, sua locomoo em razo de dvida contrada com o empregador ou preposto: CRIMES CONTRA O SISTEMA FINANCEIRO E A ORDEM ECONMICO-FINANCEIRO. Apenas nos casos determinados em lei.
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Lei. 7.492/86 crimes contra o sistema financeiro nacional competncia da justia federal Lei. 4.595/64 crime de concesso de emprstimos vedados competncia da justia estadual Lei 1.521/51 crimes contra a economia popular justia estadual (sum. 498 do STF) Lei 8.176/91 crime de adulterao de combustveis justia estadual Lei 8.137/90 crimes contra a ordem tributria depende da natureza do tributo Lei 9.613 lavagem de capitais justia estadual (mas se houver leso a bens, servios e interesses da Unio, autarquias federais, e empresas pblicas federais ou se o crime antecedente for federal, a competncia ser da justia federal. INCISO IX DO ART. 109 DA CF Compete a just. federal os crimes cometidos a bordo de navios ou aeronaves, ressalvada a competncia da Justia Militar; Navio: embarcao apta para a navegao em alto-mar (o crime tem que ser cometido a bordo, ou seja, no interior do navio) Aeronaves: art. 106 do cdigo brasileiro de aeronutica - qualquer espcie de aeronave. Art. 106. Considera-se aeronave todo aparelho manobrvel em voo, que possa sustentar-se e circular no espao areo, mediante reaes aerodinmicas, apto a transportar pessoas ou coisas. A aeronave tem que estar voando? Se o crime for cometido a bordo pouco importa se a aeronave est no ar ou em terra. CRIME PRATICA POR OU CONTRA NDIOS Em regra os crimes cometidos por ou contra ndios so julgados pela justia estadual. Sum. 140 do STJ - Compete Justia Comum Estadual processar e julgar crime em que o indgena figure como autor ou vtima. Agora, se o crime envolver direitos indgenas, a competncia ser da justia federal. Direito indgena: art. 231 da CF. Art. 231. So reconhecidos aos ndios sua organizao social, costumes, lnguas, crenas e tradies, e os direitos originrios sobre as terras que tradicionalmente ocupam, competindo Unio demarc-las, proteger e fazer respeitar todos os seus bens. Importante: genocdio contra ndios em regra trata-se de crime da competncia de um juiz singular federal, pois no se trata de crime doloso contra a vida. Porm, se praticado mediante morte de membros do grupo ao tribunal do jri federal caber o julgamento dos homicdios e do crime conexo de genocdio. (STF. Re 351.487)
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Essa competncia estabelecida em razo da relevncia das funes desempenhadas por certos agentes.
REGRAS BSICAS
Observar o quadro disponvel no material de apoio. A. Duplo Grau de Jurisdio Acusados com foro de prerrogativa no tem direito ao duplo grau de jurisdio, ai compreendido como a possibilidade de reexame da matria de fato e de direito por rgo jurisdicional diverso. Isso, no entanto, no significa que tal acusado no poder recorrer (ex.: promotor de justia julgado pelo respectivo TJ poder interpor RE e REsp para o STF e STJ, respectivamente). B. Infrao Penal Pratica Antes do Exerccio Funcional Caso o agente tenha cometido um crime antes do exerccio da funo a competncia ser automaticamente alterada a partir do momento em que o acusado ingressar no exerccio da funo (ou diplomao). Isso denominado de regra da atualidade. Os atos processuais praticados antes da diplomao/investidura so plenamente vlidos, pois praticados segundo a competncia poca (tempus regit actum). Cessado o exerccio funcional finda-se o direito ao foro por prerrogativa de funo. Importante: STF AP 396 a despeito da renuncia do parlamentar no dia anterior ao julgamento, o Supremos manteve a competncia para o julgamento do feito. C. Infrao Penal Cometida Durante o Exerccio Funcional (Propter officium) Antigamente, entendia-se que, na hiptese de o crime ser praticado no exerccio das funes o agente mantinha o foro por prerrogativa de funo mesmo aps a cessao das funes (sum. 394 do STF CANCELADA em 1999 consagrava a regra da contemporaneidade). Ocorre que, em 2002, entra em vigor a Lei n 10.628, que da nova redao ao art. 84 do CPP, acrescentando os 1 e 2. Grosso modo, alm de repristinar a sumula 394 do STF, esta lei outorgou foro por prerrogativa de funo s aes de improbidade administrativa. STF ADI 2.797: o Supremo declarou a inconstitucionalidade dos 1 e 2 do art. 84 de CPP. Destarte, cessado o exerccio funcional, cessa o direito ao foro por prerrogativa de funo, pouco importando se o crime foi cometido durante o exerccio funcional. Tambm sobre o assunto sum. 451 do STF - A competncia especial por prerrogativa de funo no se estende ao crime cometido aps a cessao definitiva do exerccio funcional. D. Crimes Dolosos Contra a Vida
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Se o foro por prerrogativa de funo estiver previsto na Constituio Federal deve prevalecer sobre a competncia do jri (ex.: desembargador que mata algum dolosamente ser julgado pelo STJ), princpio da unicidade da constituio. No entanto, se o foro estiver previsto exclusivamente na Constituio Estadual, ser julgado pelo Tribunal do Jri (ex.: Delegado Geral da Polcia Civil de SP que mata algum dolosamente ser julgado pelo jri) Tambm sobre o assunto sum. 721 do STF - A competncia constitucional do Tribunal do Jri prevalece sobre o foro por prerrogativa de funo estabelecido exclusivamente pela Constituio estadual. Deputado Estadual: STJ CC 105.227 entendeu O STJ que o deputado estadual que pratica homicdio doloso deve ser julgado pelo respectivo Tribunal de Justia. E. Hipteses de Coautoria possvel a reunio dos processo perante o tribunal de maior graduao, mas isso no obrigatrio. Se o crime for doloso contra a vida, a separao dos processos ser obrigatria. Sum. 704 do STF - No viola as garantias do juiz natural, da ampla defesa e do devido processo legal a atrao por continncia ou conexo do processo do co-ru ao foro por prerrogativa de funo de um dos denunciados. Se os dois acusados tiverem foro por prerrogativa de funo perante Tribunais distintos (ex: promotor de justia no TJ e desembargador no STJ), prevalecer a competncia do Tribunal de maior graduao.
12 COMPETNCIA TERRITORIAL
Regra: determinada em virtude do local da consumao do delito. Exemplos: a) Crimes Formais: Crime de Extorso local do constrangimento da vtima b) Crime permanente que se estendeu por vrias comarcas: ser determinada a partir da preveno, art. 83 do CPP, e o primeiro juiz que pratica o primeiro ato de carter decisrio. c) Crimes plurilocais de homicdio (cuja a ao/omisso tem local diferente da consumao): nesse caso a jurisprudncia ignora a regra do local da consumao e confere competncia para o local da conduta. Justifica a deciso da jurisprudncia por razes probatria e de politica criminais.
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INTENSIVO II
VI QUESTES PREJUDICIAIS
1 CONCEITO
Conceito: a questo com valorao penal ou extrapenal que deve ser enfrentada pelo juiz antes de decidir o mrito principal. Ex.: art. 244 do CP abandono material o agente denunciado por abandono material mas alega no ser pai do menor de 18 anos, sendo assim, a paternidade passa a ser considerada uma questo prejudicial. O juiz somente poder condenar o acusado por abandono material se ficar comprovada a paternidade do agente, do contrrio o mrito da questo ser uma questo prejudicada. Art. 244 Deixar, sem justa causa, de prover a subsistncia do cnjuge, ou de filho menor de 18 (dezoito) anos ou inapto para o trabalho, ou de ascendente invlido ou maior de 60 (sessenta) anos, no lhes proporcionando os recursos necessrios ou faltando ao pagamento de penso alimentcia judicialmente acordada, fixada ou majorada; deixar, sem justa causa, de socorrer descendente ou ascendente, gravemente enfermo: Importante: crime de lavagem de capitais, traz em seu art. 1 uma prejudicial de mrito, mesmo depois da alterao, uma vez que exige que fique comprovado que o dinheiro produto de uma infrao penal, sendo assim, a comprovao da infrao penal considerada uma prejudicial de mrito.
2 NATUREZA JURDICA
So suas as correntes sobre o assunto: 1 corrente (minoritria): elementar da infrao penal. Essa corrente se funda no art. 92 do C p tiliza a xp ss da xistncia da inf a p nal - elementares: so dados essenciais da figura tpica, cuja a ausncia pode acarretar uma atipicidade absoluta ou relativa (desclassificao). Ex : alg m n c im d a t 121, s n f ma p ss a n h micdi . ci c nstncia: so dados perifricos que gravitam ao redor da figura tpica. Podem aumentar ou diminuir a pena, mas no interferem no crime. Ex.: agravantes e atenuantes. 2 corrente (majoritria): espcie de conexo, ou seja, h um vinculo que vai ligar a questo prejudicial questo prejudicada.
3 CARACTERSTICAS PRINCIPAIS
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ANTERIORIDADE
A questo prejudicial deve ser apreciada antes da resoluo do mrito principal (questo possvel de ser prejudicada).
ESSENCIALIDADE/TINTERDEPENDENCIA/ NECESSARIEDADE
H uma relao lgica entre a questo prejudicial e a questo prejudicada, cuja existncia depende daquela. Ex.: art. 180 receptao xp ss c isa sab s p d t d c im , c im somente poder ser configurado se comprovado o conhecimento sobre a origem ilcita da coisa.
AUTONOMIA
A questo prejudicial pode ser objeto de uma ao autnoma independentemente da questo prejudicada. Ex.: abandono material independentemente do processo criminal a paternidade pode ser discutida no cvel.
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Ex.: abando havendo suspeita de o agente no ser o pai do menor preciso que haja uma ao de paternidade (penal/cvel); bigamia havendo suspeitas sobrea validade do primeiro casamente haver questo prejudicial a ser apreciada pela juiz cvel (penal/cvel). Importante: nem sempre a questo prejudicial estr ligada ao estado civil da pessoa, podero haver casos, por exemplo, de questes relacionadas a posse de objeto f tad
QUANTO A COMPETNCIA
Questo prejudicial no devolutiva: aquela que deve ser apreciada no prprio juzo criminal. O juiz no precisa remeter a soluo do conflito para outro juiz. Correspondem as questes prejudiciais homogneas. Questo prejudicial devolutiva: tem duas subespcies: o Absoluta (obrigatria): art. 92, so aquelas que obrigatoriamente sero analisadas por um juiz extrapenal. Correspondem as questes prejudicais heterogneas relativas ao estado civil das pessoas. o Relativa (facultativa): art. 93, so aquelas que, eventualmente, podem ser apreciadas pelo juzo extrapenal. Correspondem as questes prejudiciais heterogneas que no dizem respeito ao estado civil das pessoas.
6 SISTEMAS DE SOLUO DAS PREJUDICIAIS SISTEMA DA COGNIO INCIDENTAL (SISTEMA DO PREDOMNIO DA JURISDIO PENAL)
Por conta desse sistema o juiz penal sempre ter competncia para apreciar a questo prejudicial, ainda que pertencente a outo ramo do direito. Vantagem: maior celeridade e economia processual Desvantagem: o juiz criminal quem vai julgar tudo, at mesmo direito pertencentes a outros ramos. A adoo desse sistema uma possvel violao do princpio do juiz natural.
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Pargrafo nico. Se for o crime de ao pblica, o Ministrio Pblico, quando necessrio, promover a ao civil ou prosseguir na que tiver sido iniciada, com a citao dos interessados.
PRESSUPOSTOS
1. Existncia da infrao: a prejudicial s vai ser reconhecida se tiver relacionada com a existncia da infrao (relacionadas a meras circunstancias no sero consideradas prejudiciais). Ex.: o fato de um crime ser praticado contra um ascendente ser uma mera circunstancia agravante conforme art. 61 do CP. Ser uma prejudicial quando for elemento essencial do crime, esteja ligada ao tipo penal, como por exemplo o crime de abandono. 2. Controvrsia sria e fundada: j que ir suspender o processo preciso que o juiz avalie a essencialidade e fundamentos da controvrsia. 3. Questo prejudicial heterognea relativa ao estado civil das pessoas: ex.: casamento, paternidade, filiao, idade.
CONSEQUNCIAS DO RECONHECIMENTO
1. Inquirio das testemunhas e produo de outras provas de natureza urgente: j que o reconhecimento da prejudicialidade vai acarretar a suspenso do processo, em carter de urgncia, pensando na eficincia da produo da prova, o juiz vai produzir as provas de natureza urgente. (art. 92 do CPP) Importante: a prova testemunhal deve ser obrigatoriamente produzida. O legislador, sabiamente, prevendo a morosidade do processo no brasil, determinou a produo da prova. a t 366 sum 455 do STJ: o simples decurso do tempo no autoriza a oitiva das testemunhas 2. Suspenso do Processo e da Prescrio: ficaro suspensos at o transito em julgado da deciso cvel. Causas da suspenso do processo e da prescrio: o Questo prejudicial o Art. 366 do CPP (citao por edital) o Art. 89 da Lei 9.099 (suspenso condicional do processo) o Parcelamento do dbito tributrio antes do recebimento da denuncia (lei 9.430, art. 83, 2 e 3) o Art. 53, 3 e 5 da CF (a casa pode mandar suspender o processo de parlamentar, assim como da prescrio) Causas de suspenso do processo, e no da prescrio:
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3. Interveno do Ministrio Pblico no processo cvel: no necessariamente ser o mesmo promotor, mas a presena do MP obrigatria. Em virtude do princpio da obrigatoriedade, essa interveno poder se dar mesmo nos casos em que o MP no tenha legitimao originria no cvel.
PRESSUPOSTOS
1. Existncia da infrao: a prejudicial s vai ser reconhecida se tiver relacionada com a existncia da infrao (relacionadas a meras circunstancias no sero consideradas prejudiciais). 2. Questo prejudicial heterognea no relativa ao estado civil das pessoas: Ex.: exerccio arbitrrio das prprias razes (STF HC 75.169) 3. Ao cvel em andamento: preciso que j haja uma ao cvel em andamento. 4. Deve ser uma questo de difcil soluo: 5. Ausncia de limitaes quanto prova fixadas pela lei civil : no processo penal, vigora o princpio da busca da verdade e o da liberdade quanto aos meios de prova. Por isso, se houver restries a prova fixadas na lei civil, no possvel o reconhecimento da prejudicial, j que haveria evidente prejuzo se a soluo da controvrsia tivesse que ocorrer no cvel.
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CONSEQUNCIAS
1. Inquirio das testemunhas e produo de outras provas de natureza urgente: j que o reconhecimento da prejudicialidade vai acarretar a suspenso do processo, em carter de urgncia, pensando na eficincia da produo da prova, o juiz vai produzir as provas de natureza urgente. (art. 93 do CPP) 2. Suspenso do Processo de da prescrio: o juiz criminal determina o prazo de suspenso, que pode ser prorrogado. Findo esse prazo, caso no haja uma deciso do cvel, o juiz penal retomar a competncia para apreciar a prejudicial, ainda que incidentalmente. 3. Interveno do Ministrio Pblico no Cvel:
9 RECURSOS CABVEIS
Se o juiz determinar a suspenso do processo com base em prejudicial contra a deciso caber Rese (Recurso em sentido Estrito), art. 581, XVI do CPP. Contra a deciso que no determinar a suspenso do processo no h recurso cabvel, tratase de uma deciso de natureza irrecorrvel. (art. 93, 2 - Do despacho que denegar a suspenso no caber recurso). Agora, apesar de a deciso ser irrecorrvel, havendo risco a liberdade de locomoo ser cabvel a interposio de Habeas Corpus.
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1 CONCEITO
So procedimentos incidentais de competncia do juzo penal nos quais se discute a ausncia de pressupostos processuais ou de condies da ao, objetivando o afastamento do juiz (ex.: suspeio), do juzo (ex.: incompetncia), ou at mesmo a extino do processo (ex.: coisa julgada).
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Previso legal: art. 252 do CPP Art. 252. O juiz no poder exercer jurisdio no processo em que: I - tiver funcionado seu cnjuge ou parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, como defensor ou advogado, rgo do Ministrio Pblico, autoridade policial, auxiliar da justia ou perito; II - ele prprio houver desempenhado qualquer dessas funes ou servido como testemunha; III - tiver funcionado como juiz de outra instncia, pronunciando-se, de fato ou de direito, sobre a questo; IV - ele prprio ou seu cnjuge ou parente, consanguneo ou afim em linha reta ou colateral at o terceiro grau, inclusive, for parte ou diretamente interessado no feito. CAUSAS DE IMPEDIMENTO Imp dim nt S sp i : Causas de impedimento referem-se a causas internas do processo que prejudicam a imparcialidade do magistrado. A atuao de juiz impedido causa de inexistncia do processo. As causas de impedimento so taxativas u seja, numerus clausus (arts. 252/253 do CPP), no se admitindo interpretao extensiva. Anotaes: Art. 252, inciso I nesse rol tambm est includo o companheiro por equiparao constitucional; deve permanecer no processo aquele que atuou em primeiro lugar. Art. 252, inciso II refere-se as funes elencadas no inciso I; Art. 252, inciso III o juiz que julgou em primeira instancia, e promovido para desembargador no poder se pronunciar sobre o processo em segunda instancia; para que o impedimento esteja presente indispensvel que tenha havido pronunciamento de fato de direito sobre a demanda. Logo, se houve mero despacho de movimentao processual, no haver impedimento; o fato de o juiz proferir sentena no causa de impedimento para que esse mesmo magistrado possa analisar o juzo de admissibilidade de determinado recurso. se um juiz atuou em determinado processo contra um acusado no h qualquer impedimento caso venha a atuar em outro processo criminal contra o mesmo acusado. observar o art. 625 procedimento do julgamento da reviso criminal. Art. 252, inciso IV Art. 253
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observar art. 1 da lei 12.694 (entra em vigor dai 23/09/12) nova lei sobre organizaes especiais sobre a criao de colegiado para o julgamento onde tambm no podero figurar parentes e afins. Art. 1 Em processos ou procedimentos que tenham por objeto crimes praticados por organizaes criminosas, o juiz poder decidir pela formao de colegiado para a prtica de qualquer ato processual, especialmente: CAUSAS DE SUSPEIO
As causas de suspeio esto relacionadas a fatos externos ao processo. Ex.: amizade intima do juiz com uma das partes no processo. A suspeio causa de nulidade absoluta, art. 564, I do CPP. As causas de suspeio esto prevista no art. 254 do CPP em rol no taxativo, numerus apertus. Anotaes: Art. 254 inciso I amigo intimo ou inimigo capital de qualquer uma das partes essa amizade tem que ser por parte do juiz (o juiz tem que se considerar amigo da parte e no importa o sentimento contrrio), a mera simpatia no causa de suspeio; se a parte injuriar o juiz, no poder arguir a suspeio (quem provocou a situao de inimizada no pode alega-la posteriormente art. 256 do CPP); a amizade com o advoga causa de suspeio? No, isso porque a previso legal referente as pa t s n p c ss e o advogado no parte. O que, todavia, no impede que o magistrado se afaste do processo por razes de foro intimo. Art. 254 inciso II hiptese rara, seria o caso em que um parente do juiz esta respondendo por processo semelhante ao que o juiz est julgando, o que pode influnciar na sua deciso. Art. 254 incisos III, IV, V, VI sem anotao CAUSAS DE INCOMPATIBILIDADE No h consenso a respeito do conceito de incompatibilidade na doutrina. A melhor doutrina vai dizer que a incompatibilidade so causas que prejudicam a imparcialidade do magistrado, mas no esto listadas entre as causas de impedimento e suspeio. Prevalece o entendimento de que podem dar causa de nulidade absoluta . Importante: Resoluo de n 2 do CNJ est ligada a suspeio por razes de foro intimo. Estabelece a obrigao de as razes de foro intimo serem comunicadas reservadamente as corregedorias. MS 28.215 no STF, ajuizado pela associao dos magistrados brasileiros, entendeu que essa matria deveria ser regulamentada por lei complementar e por isso deferiu medida liminar para suspender a necessidade de comunicao s corregedorias.
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CPC aplica-se, subsidiariamente, o art. 135, p.nico do CPC, no havendo necessidade de revelar os motivos (HC 82.798) IMPEDIMENTO DO MP Todas as causas de impedimento e suspeio tambm se aplicam aos rges do Ministrio Pblico, art. 258 do CPP. Art. 258. Os rgos do Ministrio Pblico no funcionaro nos processos em que o juiz ou qualquer das partes for seu cnjuge, ou parente, consanguneo ou afim, em linha reta ou colateral, at o terceiro grau, inclusive, e a eles se estendem, no que Ihes for aplicvel, as prescries relativas suspeio e aos impedimentos dos juzes Quem decide a arguio de impedimento do rgo do MP? A competncia recai sobre o juiz de primeira instancia (art. 104 do CPP). Art. 104. Se for arguida a suspeio do rgo do Ministrio Pblico, o juiz, depois de ouvi-lo, decidir, sem recurso, podendo antes admitir a produo de provas no prazo de trs dias. Crtica por parte dos rgos do MP (sustentar em provas para o MP) o art. 104 do CPP incompatvel com o sistema acusatrio e com o princpio do promotor natural. Entende-se que a deciso da controvrsia deve ser feita dentro do rgo no MP, aplica-se o art. 28 do CPP. O afastamento do promotor pelo juiz com base no art. 104 pode ser impugnado por meio de mandado de segurana. IMPEDIMENTO DA AUTORIDADE POLICIAL Observar art. 107 do CP Art. 107. No se poder opor suspeio s autoridades polciais nos atos do inqurito, mas devero elas declarar-se suspeitas, quando ocorrer motivo legal. A doutrina entende que no haver motivo para declarar-se suspeito PROCEDIMENTO DA EXCEO DE SUSPEIO OPOSTA CONTRA O JUIZ Deve o prprio juiz reconhecer de oficio a suspeio (impedimento, incompatibilidade). No reconhecida de oficio, a suspeio deve ser arguida por escrito e a nica exceo que possui essa formalidade, todas as demais podem ser arguida oralmente. Salvo no jri, onde a suspeio deve ser apresentada oralmente. Tem legitimidade para arguir a suspeio: rgo do MP; acusado. Importante: As excees no acarretam a suspeno do processo, salvo a de suspeio, mas desde que haja concordncia da parte contrria. (art. 94 e 102 do CPP)
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O juiz, ao concordar com a exceo de suspeio vai determinar a remessa dos autos ao juiz substituto (art. 99 do CPP), do contrrio ele ir apresentar a sua resposta (similar a uma contestao) e remeter os autos ao tribunal competente (art. 100 do CPP). Da deciso que julgar procedente a suspeio no cabvel Recurso em Sentido Estrito j que a nica exceo julgada pelos Tribunais, e Rese recurso contra deciso de juiz de primeiro grau. Agora, apesar dessa deciso no permitir a interposio de RESE, possvel a interposio de Resp, Re e HC.
EXCEO DE INCOMPETNCIA
INCOMPETNCIA ABSOLUTA E RELATIVA Ambas as incompetncias podem ser apreciadas de oficio no processo penal. Sum. 33 do STJ no se aplica ao processo penal. Art. 109. Se em qualquer fase do processo o juiz reconhecer motivo que o torne incompetente, declar-lo- nos autos, haja ou no alegao da parte, prosseguindo-se na forma do artigo anterior. Importante: o art. 109 do CPP no restringe ou traz distino quanto a natureza da competncia, aplica-se o entendimento para tanto a incompetncia absoluta quanto relativa. PROCEDIMENTO DA EXCEO DE INCOMPETNCIA Por meio da exceo de incompetncia pode ser arguida tanto a incompetncia absoluta quanto a relativa. Importante: em se tratando de incompetncia relativa, sua arguio deve ser feita oportunamente, sob pena de precluso. apreciada pelo prprio juiz Caber Rese se julgada procedente, art. 581, III do CPP. Se julgada improcedente no caber Rese, o que no impede que o vcio referente a incompetncia volte a ser arguido em preliminar de futura apelao.
EXCEO DE ILEGITIMIDADE
ILEGITIMIDADE AD CAUSAM Condio da ao: ao penal pblica MP; ao penal privada vtima ou seu representante. ILEGITIMIDADE AD PROCESSUM Pressuposto processual de existncia: Legitimidade para o Processo, capacidade de exercer validamente direitos e deveres processuais. (ex.: menor no representado em juzo por seu representante) RECURSOS CABVEIS
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Rejeio da pea acusatria com base na ausncia dos pressupostos processuais ou das condies da ao: caber RESE (art. 581, I, CPP); Anulao do processo em razo da ilegitimidade ad causam ou ad processum: caber RESE (art. 581, XIII, CPP); Se o juiz julga procedente a exceo de ilegitimidade: caber RESE (art. 581, III, CPP); Improcedncia de exceo e ilegitimidade: no h previso de recurso no CPP. Vai ser o caso de preliminar de futura ou eventual apelao, HC eMS.
EXCEO DE LITISPENDNCIA
LITISPENDNCIA DO PROCESSO PENAL No h lide no Processo Penal porque: a) No h um conflito de interesses entre o MP e o acusado por mais que o promotor tenha oferecido denuncia contra algum isso no quer dizer que ele est condicionado a pedir sua condenao. b) No processo penal, sempre dever haver resistncia por parte da defesa, ainda que somente por parte da defesa tcnica no processo civil a lide qualificada pela resistncia (jurisdio voluntria no h resistncia, no h lide), no processo penal a resistncia obrigatria sempre. A litispendncia ocorre quando um mesmo acusado responde simultaneamente dois processos condenatrios distintos relativos mesma imputao. Processo Civil Mesmas partes; Mesma causa de pedir; Mesmo pedido. Processo Penal Mesmo acusado - no h necessidade da presena das mesmas partes j que no processo penal existe a possibilidade de proporem ao penal privada subsidiria da pblica simultaneamente a ao penal pblica. Mesma imputao pouco importando a classificao formulada (tem que ser o mesmo fato). No processo penal h sempre um pedido genrico de condenao logo, o pedido pouco interessa no processo penal
A litispendncia estar presente a partir do recebimento da segunda pea acusatria, independentemente da citao vlida.
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Importante: para que haja litispendncia necessrio que haja dois processos condenatrios, inqurito no gera litispendncia. Para fins de definio do processo que deve ser mantido, deve se atentar para aquele que foi instaurado em primeiro lugar, representando-se a incompetncia por litispendncia. (devendo ser encaminhado ao juzo competente se houver incompetncia do juzo) RECURSOS CABVEIS QUANTO LITISPENDNCIA - Se reconhecida de oficio pelo juiz: caber apelao (art. 593, II, CPP). - Se julgada procedente e exceo: caber RESE (art. 581, III, CPP). - Se julgada improcedente: no h previso legal no CPP. Preliminar de futura ou eventual apelao, HC ou MS.
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penal). Se o cidado for processado novamente pelo mesmo fato, mesmo que classificado como novo crime, haver violao do NE bis in idem. Importante: autoria e participao em um mesmo crime representam fatos da vida divergentes, sendo assim uma mesma pessoa pode ser absolvido na autoria e ser processado pela participao. Crime continuado: se um dos crimes praticados em continuidade delitiva no foi objeto de imputao em um primeiro processo penal condenatrio, perfeitamente possvel que tal crime seja objeto de novo processo penal, vez que no est protegido pelos limites objetivos da Coisa Julgada. Nesse caso, nada impede que, posteriormente, o Juiz da execuo proceda a unificao das penas. Concurso formal de delitos (uma ao mais de um crime): Se o acusado for processado em relao a apenas um dos delitos, eventual sentena absolutria no faz Coisa Julgada em relao aos demais, salvo se o Juiz reconhecer categoricamente a inexistncia do fato delituoso ou que o acusado no concorreu para a infrao penal. Crime permanente e crime habitual: se, aps a propositura da pea acusatria, restar demonstrado que o acusado continuou a praticar um crime permanente ou crime habitual, este novo fato delituoso pode ser objeto de novo processo penal, pois no protegido pelos limites objetivos da Coisa Julgada. Limites Subjetivos: so determinados em face do indivduo que figurou como acusado no primeiro processo. STJ: HC 126.064 a absolvio de um dos acusados (no tribunal do jri) no repercute no processo dos demais acusados.
DUPLICIDADE DE SENTENAS CONDENATRIAS COM TRANSITO EM JULGADO Um mesmo cidado (mesmo acusado) foi condenado em dois processo distintos em relao a mesma imputao, tendo ambas as sentenas transitado em julgado. Qual vai prevalecer? A que mais benfica ou a que transitou em julgado primeiro? Crime Habitual/Crime Permanente STF: HC 101.131 - Supremo entendeu que apenas o processo que foi instaurado em 1 lugar ter validade, pouco importando a pena fixada. RECURSOS CABVEIS - Se reconhecida de oficio pelo juiz: caber apelao (art. 593, II, CPP). - Se julgada procedente e exceo: caber RESE (art. 581, III, CPP). - Se julgada improcedente: no h previso legal no CPP. Preliminar de futura ou eventual apelao, HC ou MS.
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Diz respeito ao estudo do Direito a ser aplicado na hiptese de sucesso de leis no tempo.
DIREITO PENAL
Previso legal: art. 5, XL Princpio da Irretroatividade da Lei Penal mais gravosa e Ultratividade da Lei Penal mais benfica. poca do fato delituoso (Tempus Delicti): vai indicar qual a lei a ser aplicada ao delito Exemplo: - 12.234/10: est ligada a prescrio, exemplo de uma Lex gravior, aumenta de 2 para 3 anos o prazo da Prescrio da pretenso punitiva abstrata (mximo da pena abstrata aplicando o art. 109) dos crimes com pena mxima de 1 ano. No pode retroagir.
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defesa tcnica.
- Diante da natureza mista desta lei prevalece o entendimento de que s foi aplicada aos crimes cometidos aps a vigncia da Lei 9271/96 (HC 83.864 STF).
c) Leis 11.689/08 e 11.719/08 e sua aplicao aos processos em andamento: Antes da Lei 11.719/08 Interrogatrio: 1 ato probatria. 10/05/08: Interrogatrio: Depois da Lei 11.719 (22/08/2008) instruo Interrogatrio: ltimo ato da instruo probatria: - Novo interrogatrio: no h necessidade (HC 104.555).
da
d) Leis 11.689/08, art. 4 e a extino por protesto por novo jri O protesto por novo jri garantia ao acusado, quando condenado por um nico crime com pena igual ou superior a 20 anos, protestar por um segundo julgamento. Foi extinto por que foi considerado absurdo. 1 corrente: art. 4 norma processual material (est ligada ao direito de liberdade do cidado): no retroage j que considerada mais gravosa se o crime foi cometido antes do dia 9/08/08 (vigncia da lei) o acusado ter direito ao protesto. Pouco importando a data do julgamento. (minoritria) 2 corrente: o art. 4 norma genuinamente processual (puramente processual de aplicao imediata): proferida da sentena o direito de recorrer vai ser aquele previsto nas leis vigentes ao tempo da deciso e no do crime. Sendo assim, revogado a norma do protesto por novo jri, proferida a deciso, no vai nasce para o acusado o direito ao protesto. Importante: norma processual do recurso aquela lei do momento em que a deciso foi proferida (no da intimao da deciso, mas da sua pblicao). A lei que se aplica ao recurso aquela em vigor quando a deciso proferida pelo juiz. No tribunal do jri a leitura da sentena em plenrio caracteriza-a como proferida para esse fim. Ou seja, a parte passa a ter direito adquirido em relao as lei que esto em vigncia na data em que proferida a sentena, mesmo que durante o prazo recursal entre em vigor nova norma processual, mais benfica ou no.
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OBSERVAES IMPORTANTE
LEI MARIA DA PENHA LEI 11.340 Art. 41. Aos crimes praticados com violncia domstica e familiar contra a mulher, independentemente da pena prevista, no se aplica a Lei no 9.099, de 26 de setembro de 1995. Por conta desse dispositivo possvel entender que ainda que a pena mxima no seja superior a 2 anos esses crimes no sero julgados pelos juizados. Significa dizer que aplica-se a esses crimes o procedimento comum ordinrio ou sumrio a depender da pena. ESTATUTO DO IDOSO LEI 10.741 Art. 95. Os crimes definidos nesta Lei so de ao penal pblica incondicionada, no se lhes aplicando os arts. 181 e 182 do Cdigo Penal. O Supremo entendeu que, por conta desse dispositivo, se a pena mxima no for superior a 4 anos aplica-se o procedimento comum sumarssimo (Juizado Especial), garantindo ao idoso
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um procedimento mais clere, mas no se aplicam os institutos despenalizadores da lei 9.099 (ADI 3.096). Todavia, se a pena no ultrapassar os dois anis previstos na lei 9.099, cai na regra normal, e aplicam-se os institutos despenalizadores. QUALIFICADORES, PRIVILGIOS, CAUSAS DE AUMENTO E DE DIMINUIO DE PENA E CONCURSOS DE CRIMES. Esses elementos podero ser levados em considerao para determinar o procedimento adequado. O procedimento sempre determinado de acordo com a pena mxima possvel. Concurso de crimes da p sc i : n cas d c nc s d c im s as p nas d s d lit s s somadas para definir o procedimento adequado quando se tratar de concurso formal ou processual.
Em se tratando de causas de aumento de pena, utiliza-se o quantum que mais aumenta a pena (atinge a pena mxima cominada); na hiptese de causas de diminuio de pena, o quantum que menos diminui a pena. No que diz respeito as agravantes e atenuantes essas no so levadas em considerao para fins de determinao do procedimento adequado. Tambm justifica a sua no aplicao uma vez que no constam, obrigatoriamente, da denuncia.
CONEXO E CONTINNCIA
Procedimento Adequado Nas Hipteses de Reunio de Processos em face da conexo e continncia. VERIFICAO DO JUZO COM FORA ATRATIVA Juiz com fora atrativa de juzo especial. Homicdio culposo (procedimento do jri) + trafico de drogas (procedimento especial) = tribunal do jri exerce fora atrativa e puxa para si os dois crimes (o jri s no vai atrair os crimes eleitorais e militar, jurisdies especiais). Juiz com fora atrativa tambm do juzo comum. Roubo (procedimento comum ordinrio) + trfico de drogas (procedimento especial) = Antiga lei de drogas - adota-se o procedimento devido para a infrao mais grave, sendo assim, tem fora atrativa o juzo do trafico de drogas; Nova Lei de Drogas nada disse sobre o assunto. Aos olhos da doutrina e tambm da jurisprudncia o procedimento no o da infrao mais grave, mas sim, preciso buscar, o procedimento mais amplo. Procedimento mais amplo: procedimento que melhor assegure as partes o exerccio de suas faculdades processuais. Ser sempre o procedimento comum ordinrio. (HC 204.658)
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Prevalece o entendimento de que a pea acusatria deve ser recebida ou rejeitada no momento do oferecimento da denuncia.
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o o
De validade: o Inexistncia de vistos processuais o Originalidade da demanda; inexistncia de litispendncia ou de coisa julgada.
Inciso III: Ausncia de justa causa para o exerccio da ao penal (inpcia material) Justa causa: aquele lastro probatrio mnimo indispensvel para a instaurao de um processo penal. REJEIO PARCIAL DA PEA ACUSATRIA possvel a rejeio parcial da pea acusatrio? plenamente possvel, por mais que se entenda que no dado ao juiz alterar a classificao dos fatos por ocasio do recebimento da pea acusatria. Entende-se que o juiz no pode alterar a classificao do fato delituoso, mas isso no quer dizer que ele no pode rejeitar parte da denuncia. Ex.: pea acusatria - crime de furto + crime de calunia = juiz vai rejeitar a parte referente a calunia j que parte ilegtima para propor a ao penal privada. RECURSO ADEQUADO (REJEITADA A DENUNCIA) Rejeio da pea acusatria = no recebimento da pea acusatria Recurso adequado ser o RESE art. 581, I do CPP Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: I - que no receber a denncia ou a queixa; Observaes importantes: O acusado deve ser intimado para que apresente contra razes por meio de seus advogado constitudo. o Sum. 707 STJ constitui nulidade a falta de intimao do denunciado para oferecer contra-razes ao recurso interposto da rejeio da denuncia, no a suprindo a nomeao de defensor dativo. O acordo que d provimento a este RESE vale desde j como recebimento da pea acusatria, com a consequente interrupo da prescrio, salvo se reconhecida a nulidade da deciso de primeira instncia (nesse caso os autos so devolvidos ao juiz de 1 instancia para proferir nova deciso) o Sum. 709 STJ Salvo quando nula a deciso de primeiro grau, o acrdo que prov o recurso contra a rejeio da denncia vale, desde logo, pelo recebimento dela. Juizados Especiais: o recurso nesse caso ser o e apelao, art. 82 da lei 9.099
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Doutrina: entende que essa deciso deve ser fundamentada uma vez que se trata de uma deciso judicial, porm de maneira adequada para que no haja pr-julgamento. Jurisprudncia: no h necessidade de fundamentao, possvel at mesmo o recebimento tcito da pea acusatria, salvo nos procedimentos em que h previso legal de defesa preliminar (STF HC 84.919). CONSEQUNCIAS DO RECEBIMENTO
1) Interrupo da Prescrio 2) Causa de fixao da competncia por preveno 3) Para muitos doutrinadores o recebimento marca o inicio do processo Importante: a todas as consequncias s tero efeito se a deciso for dada por um juzo competente. RECURSO ADEQUADO (RECEBIMENTO DA DENUNCIA) A lei no prev qualquer recurso, mas isso no quer dizer que o acusado no possa interpor mandado de segurana, habeas corpus, ou qualquer outro remdio constitucional. Habeas corpus para trancamento do processo (ao): apenas em hipteses excepcionais Manifesta atipicidade formal/material por conta do princpio da insignificncia Extino da punibilidade Ausncia de justa causa. Ausncia dos pressupostos processuais ou das condies da ao
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Exceo: se, a despeito de vcio da citao, o acusado tomar conhecimento do processo, a nulidade absoluta no deve ser declarada uma vez que no gerou nenhum prejuzo (aplicase o princpio da instrumentalidade das forma). Ou seja, se a finalidade da citao foi atingida, mesmo diante da irregularidade, no h porque declarar a nulidade (art. 570 do CPP).
FINALIDADE
Importante: o procedimento uma conjunto de atos interligados e dependentes, sendo assim os atos tem suas finalidades ligadas aos seguintes. Tem a finalidade de garantir o prximo ato processual. Com o advento da lei 11.719/08, que alterou o procedimento comum, a citao passou a visar apresentao da resposta acusao que o prximo ato processual (art. 390 do CPP). Antigamente o acusado era citado na finalidade de ser interrogado j que era o ato subsequente citao. Em alguns procedimentos especiais, em vista da legislao especial, a finalidade da citao continua sendo o interrogatrio, isso porque no foram alteradas pela lei. So eles: 1. Lei de drogas (art. 57, lei 11.343) 2. Cdigo de Processo Penal Militar 3. Procedimento originrio dos tribunais (art. 7, lei 8.038) Importante: STF, AP 528 AGR/DF, proferiu deciso de que mesmo o procedimento originrio dos tribunais deveria ser realizado nos mesmos moldes do procedimento comum, ou seja, com o interrogatrio a ser realizado ao final da instruo do processo (deciso nica).
Angularidade da Relao Processual: completar a formao do processo fazendo surgir a instncia. Preveno do Juiz no processo Penal: O que vai caracterizar a preveno do juiz no processo penal vai ser a pratica de um primeiro ato decisrio, ainda que anterior ao oferecimento da pea acusatria (Ex.: converso da priso em flagrante em preventiva, seu relaxamento, ou converso em utrao medidas cautelares diversas da priso). Litispendncia no Processo Penal: a litispendncia estar presente a partir do momento que houver o recebimento de nova pea acusatria em face do mesmo acusado (vem um pouco depois).
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Interrompe a prescrio no Processo Penal: a interrupo da prescrio no depende da citao, mas sim do recebimento da pea acusatria desde que proferido pelo juiz competente (nenhum valor ter o recebimento de denuncia pelo juiz incompetente)
ESPCIES
Pessoal/Real: aquela que feita pessoalmente, ou seja, o acusado toma conhecimento da existncia do processo pessoalmente (importante: essa citao no processo penal a regra em virtude da sua importncia j que envolve direito fundamental) Lei 11.419 (informatizao dos processos): as intimaes so possvel mediante meio eletrnico, art. 1, 1, agora, as citaes, nos processo penais, ainda no so aceitas uma vez que no h como saber se o acusado de fato foi citado, no haveria segurana jurdica no meio. (art. 6 da lei) Citao pessoal da PJ: teoria da dupla imputao possibilidade da responsabilizao penal da PK em crimes ambientais a citao deve ser feita na pessoa de um representante legal ou de algum diretor que tem poderes especiais para receber citao. Citao pessoal dos inimputveis: Citao Imprpria O ideal que a citao seja feita na pessoa do curador. (importante: Tem doutrinar que diz que tem que ser feita na pessoa do inimputvel, no prevalece). Ficta/Presumida: trabalha-se com uma presuno de que o acusado tomou cincia da acusao.(importante: essa citao uma modalidade excepcional, a regra a citao pessoal j que d maior segurana de que o acusado foi de fato citado) - Citao por edital - Citao por hora certa CITAES PESSOAIS CITAO POR MANDADO Ser a regra quando o acusado mora na mesma comarca onde o processo se encontra. Possui requisitos intrnsecos e extrnsecos: Intrnsecos: art. 352 do CPP Art. 352. O mandado de citao indicar: I - o nome do juiz; II - o nome do querelante nas aes iniciadas por queixa; III - o nome do ru, ou, se for desconhecido, os seus sinais caractersticos; IV - a residncia do ru, se for conhecida; V - o fim para que feita a citao; VI - o juzo e o lugar, o dia e a hora em que o ru dever comparecer; VII - a subscrio do escrivo e a rubrica do juiz. Extrnsecos: art. 357 do CPP - explica o procedimento Art. 357. So requisitos da citao por mandado:
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I - leitura do mandado ao citando pelo oficial e entrega da contraf, na qual se mencionaro dia e hora da citao; II - declarao do oficial, na certido, da entrega da contraf, e sua aceitao ou recusa.
CITAO POR PRECATRIA aquela que deve ser realizada quando o acusado reside em comarca distinta e em local certo e sabido. Art. 353. Quando o ru estiver fora do territrio da jurisdio do juiz processante, ser citado mediante precatria. Carta Precatria Itinerante: a carta precatria que chega em uma comarca mas o oficial de justia toma conhecimento de que o acusado se mudou para outra comarca. O juzo deprecado no precisa devolver a carta, ele mesmo pode enviar a carta para aquele juzo (art. 355 1 do CPP) Art. 355 (...) 1 Verificado que o ru se encontra em territrio sujeito jurisdio de outro juiz, a este remeter o juiz deprecado os autos para efetivao da diligncia, desde que haja tempo para fazer-se a citao. Importante: Se no juzo deprecado, verificar-se que o acusado se oculta para no ser citado, deve ser feita a citao por hora certa, independentemente de prvia manifestao do juzo deprecante. (art. 355 2 c/c art. 362 do CPP) Art. 355 (...) 2 Certificado pelo oficial de justia que o ru se oculta para no ser citado, a precatria ser imediatamente devolvida, para o fim previsto no art. 362. Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil.
CITAO DO MILITAR Previso legal: art. 358 do CPP e 280 do CPPM Art. 358. A citao do militar far-se- por intermdio do chefe do respectivo servio. Est ligada a hierarquia e disciplina ex.: um oficial no pode invadir o quartel e citar o capito em frente dos seus subalternos, isso geraria constrangimento. A citao deve ser feito na pessoa do comandante da unidade que vai chamar o militar e informa-lhe da citao. (art. 280 CPPM)
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CITAO DO FUNCIONRIO PBLICO Previso legal: art. 359 do CPP Art. 359. O dia designado para funcionrio pblico comparecer em juzo, como acusado, ser notificado assim a ele como ao chefe de sua repartio. Importante: quanto a esse citao importante saber que o funcionrio pblico em regra citado pessoalmente por mandado, agora, caso haja a necessidade de comparecimento em juzo, o que nem sempre pode acontecer, o chefe do rgo tambm deve ser comunicado quanto a data do comparecimento (no deve prestar mais informaes sob pena de gerar constrangimento).
CITAO DO ACUSADO PRESO Previso legal: art. 360 do CPP Art. 360. Se o ru estiver preso, ser pessoalmente citado. Importante: observar redao original do art. 360 do CPP que dize bastar a sua requisio ao diretos do presidio. Com a mudana trazida pela lei 10.792/03, se o acusado est preso ele dever ser citado pessoalmente. Importante: Sum. 351 STF nula a citao por edital de ru preso na mesma unidade da federao em que o juiz exerce a sua jurisdio. Essa sum. foi elaborada pelo STF antes do advento da lei 10.792. A doutrina nos ensina que se o acusado est preso deve ser citado pessoalmente, pouco importando a localidade da priso. Assim, para a doutrina, diante da nova redao do art., essa sum. estaria superada. Agora, a jurisprudncia como um todo entende que a sum. 351 do STF continua valida (STJ HC 162.239). CITAO DO ACUSADO NO ESTRANGEIRO Previso Legal: art. 368 do CPP Art. 368. Estando o acusado no estrangeiro, em lugar sabido, ser citado mediante carta rogatria, suspendendo-se o curso do prazo de prescrio at o seu cumprimento.
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Importante: o sujeito do acuso no precisa ser necessariamente brasileiro, pode ser estrangeiro tambm. Imprescindibilidade do envio art.222-A: no se aplica, esse artigo refere-se apenas e exclusivamente a expedio de cartas rogatrias para oitiva de testemunhas. Art. 222-A. As cartas rogatrias s sero expedidas se demonstrada previamente a sua imprescindibilidade, arcando a parte requerente com os custos de envio.
CITAO EM LEGAES ESTRANGEIRA Previso legal: art. 369 do CPP Art. 369. As citaes que houverem de ser feitas em legaes estrangeiras sero efetuadas mediante carta rogatria. Legaes estrangeiras: embaixadas e consulados Importante: diferente do art. 368 do CPP no haver suspeno da prescrio (nem mesmo por analogia j que configuraria analogia em mala parte)
CITAO MEDIANTE CARTA DE ORDEM Carta expedida por um tribunal aos juzes subordinados CITAO POR EDITAL Previso Legal: art. 365 do CPP Art. 365. O edital de citao indicar: I - o nome do juiz que a determinar; II - o nome do ru, ou, se no for conhecido, os seus sinais caractersticos, bem como sua residncia e profisso, se constarem do processo; III - o fim para que feita a citao; IV - o juzo e o dia, a hora e o lugar em que o ru dever comparecer; V - o prazo, que ser contado do dia da pblicao do edital na imprensa, se houver, ou da sua afixao. Pargrafo nico. O edital ser afixado porta do edifcio onde funcionar o juzo e ser pblicado pela imprensa, onde houver, devendo a afixao ser certificada pelo oficial que a tiver feito e a pblicao provada por exemplar do jornal ou certido do escrivo, da qual conste a pgina do jornal com a data da pblicao. Anotaes: - Inciso V prazo de dilao: o prazo que o edital fica pblicado Art. 361. Se o ru no for encontrado, ser citado por edital, com o prazo de 15 (quinze) dias.
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Importante: sum. 366 do STF - No nula a citao por edital que indica o dispositivo da lei penal, embora no transcreva a denncia ou queixa, ou no resuma os fatos em que se baseia. (para evitar constrangimento e gerar economia processual) Juizados Especiais: no cabe citao por edital e nem citao por rogatria, ambos os instrumentos so incompatveis com a celeridade do processo dos juizados. So as hiptese de citao por edital: 1. Quando o acusado estiver em local inacessvel (epidemia, guerra, motivo de fora maior). Nesse caso, por no constar previso especifica no CPP, a doutrina ensina que aplica-se subsidiariamente o art. 231, II do CPC. Importante: favela local inacessvel? No. 2. Quando o acusado estiver em local incerto e no sabido (ignorado)
Medida de natureza excepcional, antes de ser feita a citao por edital, devem ser esgotados os meios de localizao do acusado. Consequncias da citao por edital Quem citado por edital no processo penal provavelmente no ira comparecer, ento, a esse individuo aplica-se o art. 366 do CPP Art. 366. Se o acusado, citado por edital, no comparecer, nem constituir advogado, ficaro suspensos o processo e o curso do prazo prescricional, podendo o juiz determinar a produo antecipada das provas consideradas urgentes e, se for o caso, decretar priso preventiva, nos termos do disposto no art. 312. CITAO POR HORA CERTA Introduzida no processo penal pela lei 11.719/08 Previso legal: art. 362 Art. 362. Verificando que o ru se oculta para no ser citado, o oficial de justia certificar a ocorrncia e proceder citao com hora certa, na forma estabelecida nos arts. 227 a 229 da Lei no 5.869, de 11 de janeiro de 1973 Cdigo de Processo Civil. Pargrafo nico. Completada a citao com hora certa, se o acusado no comparecer, ser-lhe- nomeado defensor dativo. Requisitos: 1. Acusado procurado por 3 vezes em seu endereo e no encontrado. 2. Suspeita de ocultao. Procedimento: vai ser feita nos exatos termos do art. 227 a 229 do CPC
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Consequncia da citao por hora certa: diferente da citao por edital se o acusado no apresentar a resposta acusao ser decretada sua revelia (no aplica o art. 366), ou seja, o processo retomar o seu curso normal com a nomeao de defensor dativo. Importante: Compatibilidade da citao por hora certa com a Conveno Amrica Sobre Di it s H man s (a t 8, 2, b direito a comunicao prvia e pormenorizada da acusao). - Defensoria pblica: no. - Demais concursos: plenamente compatvel. (o acusado est se ocultando, ou seja, tem conhecimento da acusao ningum pode se beneficiar da prpria torpeza) Juizados Especiais: a jurisprudncia vem entendo ser possvel uma vez que compatvel com a celeridade do procedimento.
6 REVELIA
Aula online Vai ocorrer quando o acusado, citado pessoalmente ou por hora certa, deixar de apresentar a resposta acusao ou comparecer a ato processual para o qual tenha sido intimado . A revelia no processo penal vai ocorrer quando o acusado deixar de comparecer em juzo injustificavelmente, sendo que ela tem que estar diretamente ligada com a citao pessoal ou hora certa (no ser possvel a revelia quando a citao for feita por edital) Art. 367 do CPP. Art. 367. O processo seguir sem a presena do acusado que, citado ou intimado pessoalmente para qualquer ato, deixar de comparecer sem motivo justificado, ou, no caso de mudana de residncia, no comunicar o novo endereo ao juzo. Consequncias decorrentes da revelia: o processo prosseguir sem a presena do acusado, assegurada, porm, a assistncia da defesa tcnica (no h processo penal sem a participao de um advogado de defesa). Importante: no confundir a revelia do processo penal com a do civil onde haver a presuno relativa de veracidade dos fatos narrados pelo autor. Naquele no h a presuno veracidade. No processo penal, por conta da regra probatria que deriva do princpio da presuno de inocncia, a revelia no acarreta a presuno da veracidade dos fatos contidos na pea acusatria. No processo penal no existe a confisso ficta, presumida. Mesmo que o acusado seja revel permanece para a acusao o dever probatrio. Importante: nem mesmo a confisso espontnea do acusado tira da acusao o dever probatrio. A nico efeito da revelia no processo penal ser a desnecessidade de intimao do acusado para os demais atos processuais., salvo na hiptese de sentena condenatria ou absolutria imprpria.
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Capacidade postulatria: essa pea podia ser apresentada tanto pelo acusado quanto por seu defensor.
Capacidade postulatria: essa pea s pode ser apresentada por profissional da advocacia. (indispensvel a existncia de capacidade postulatria) Finalidade: convencer o juiz quanto presena de causa de rejeio da pea acusatria (art. 395), evitando-se a instaurao de processos penais temerrios. Consequncias inobservncia decorrentes da da defesa
Prazo: 10 dias Havendo a necessidade de nomeao de defensor dativo, este ter mais 10 dias Momento: deve ser apresentada aps o recebimento da pea acusatria e depois citao do acusado. Capacidade postulatria: essa pea s pode ser apresentada por profissional da advocacia. (indispensvel a existncia de capacidade postulatria) Finalidade: convencer o juiz acerca da presena de uma das causas da absolvio sumria (art. 397). Subsidiariamente, deve o defensor arguir preliminares e especificaras provas pretendidas. Consequncias decorrentes da inobservncia da resposta
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tribunais entendiam que a ausncia de defesa prvia era mera irregularidade, desde que houvesse intimao do acusado.
preliminar: Sum. 330 do STJ desnecessria a resposta preliminar de que trata o artigo 514 do CPP na ao penal instruda por inqurito policial. (sumula criticada) STF tem posio contrria a essa sumula no HC 85.779 ainda que haja inqurito policial obrigatrio a observncia do procedimento legal. STJ/STF: entendem que causa de nulidade relativa (arguida oportunamente com a comprovao do prejuzo).
acusao: observar art. 396-A, 2 - trata-se de pea obrigatria, cuja ausncia causa de nulidade absoluta (violao ampla defesa).
PROCEDIMENTOS COM PREVISO LEGAL DE DEFESA PRELIMINAR E (DES)NECESSIDADE DE APRESENTAO DA REPOSTA A ACUSAO
Observar art. 394, 4 do CPP. Art. 394. O procedimento ser comum ou especial. (...) 4 As disposies dos arts. 395 a 398 deste Cdigo aplicam-se a todos os procedimentos penais de primeiro grau, ainda que no regulados neste Cdigo. Art. 395 causas de rejeio Art. 396 recebimento e citao Art. 396-A resposta acusao Art. 397 absolvio sumria Art. 398 Revogado pela lei 11.719/08 Esses dispositivos aplicam-se aos procedimentos penais de primeiro grau, mesmo que no regulados pelo CPP. Ex.: Lei de drogas: oferecimento da denuncia -> h previso legal de oferecimento da defesa preliminar -> recebimento da pea acusatria -> resposta acusao. Importante: nos casos de procedimento que prevejam a defesa preliminar, se o procedimento observar o art. 394, 4 teramos duas peas da defesa, o que no condiz com a celeridade do procedimento. O ideal ser que a resposta acusao seja apresentada em conjunto com a defesa preliminar.
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Art. 409. Apresentada a defesa, o juiz ouvir o Ministrio Pblico ou o querelante sobre preliminares e documentos, em 5 (cinco) dias.
9 ABSOLVIO SUMRIA
Sempre existiu no procedimento do jri, introduzida no procedimento comum (art. 397 do CPP) pela lei 11.719/08. Importante: por conta do art. 394, 4, entende-se que a absolvio sumria aplicvel a qualquer procedimento penal de primeiro grau, ainda que no regulado pelo CPP. Vem sendo chamada de Julgamento Antecipado da Lide no Processo Penal. Art. 397. Aps o cumprimento do disposto no art. 396-A, e pargrafos, deste Cdigo, o juiz dever absolver sumariamente o acusado quando verificar: I - a existncia manifesta de causa excludente da ilicitude do fato; II - a existncia manifesta de causa excludente da culpabilidade do agente, salvo inimputabilidade; III - que o fato narrado evidentemente no constitui crime; ou IV - extinta a punibilidade do agente. Importante diferencias a absolvio sumria do procedimento comum com a do jri: Absolvio Sumria Procedimento Comum Absolvio Sumria no Jri Causas: art. 397 do CPP Causas: art. 415 do CPP Causas excludentes da ilicitude Provada a inexistncia do fato Causas excludentes da culpabilidade Provada a negativa de autoria ou de participao Atipicidade formal/material O fato no constituir infrao penal Causa extintiva da punibilidade* Quando demonstrada causa de *no tem natureza absolutria (sum. n18 iseno de pena ou de excluso do do STJ) crime (excludentes de culpabilidade Para que o acusado seja absolvido ou ilicitude) sumariamente necessrio um juzo de certeza por parte do juiz. Para ambos os casos, para que o acusado seja absolvido sumariamente necessrio um juzo de certeza por parte do juiz. Momento: deve se dar imediatamente aps Momento: ocorre ao final da primeira fase a apresentao da resposta acusao, logo, do procedimento do jri, ou seja, aps a antes do incio da instruo probatria. audincia de instruo perante o juiz sumariante. No procedimento do jri, no possvel a absolvio sumria do art. 397. Inimputvel do art. 26 caput: no cabvel a Inimputvel do art. 26 caput: pode ser absolvio sumria no procedimento absolvido sumariamente no procedimento comum, art. 397, II do CPP. (o julgamento do jri (absolvio sumria imprpria tem que prosseguir para que seja aplicada aplica medida de segurana), desde que a medida de segurana) inimputabilidade seja a nica tese defensiva. Art. 415, p.nico do CPP. A deciso de absolvio sumria faz coisa julgada formal/material.
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Recurso adequado: apelao (art. 593, I do CPP). Salvo no caso de extino da punibilidade, nesse caso o recurso adequado ser o RESE j que a deciso no tem natureza absolutria, mas declaratrria.
10 AUDINCIA UNA DE INSTRUO E JULGAMENTO PRVIA AUDINCIA PARA OFERECIMENTO DA PROPOSTA DE SUSPENSO CONDICIONAL DO PROCESSO
Suspenso condicional do processo est prevista no art. 89 da Lei 9.099/95. cabvel a crimes cuja pena mnima igual ou inferior a 1 ano. Art. 89. Nos crimes em que a pena mnima cominada for igual ou inferior a um
ano, abrangidas ou no por esta Lei, o Ministrio Pblico, ao oferecer a denncia, poder propor a suspenso do processo, por dois a quatro anos, desde que o acusado no esteja sendo processado ou no tenha sido condenado por outro crime, presentes os demais requisitos que autorizariam a suspenso condicional da pena (art. 77 do Cdigo Penal) .
[...] OBS: STF tem julgados adotando uma posio ampliativa, admitindo que, se a pena de multa estiver cominada alternativamente, ser cabvel a suspenso, ainda que a pena mnima seja superior a 1 ano (HC 83.926). Procedimento comum ordinrio (CPP): Oferecimento da pea acusatria / Proposta de suspenso Juzo de admissibilidade (rejeio/recebimento) Juiz ordena a citao do acusado Resposta acusao Oitiva do Ministrio Pblico Autos retornam para o magistrado, para fins de anlise de possvel absolvio sumria (art. 397 do CPP julgamento antecipado da lide) Rejeitada a absolvio sumria, deve o juiz designar audincia especfica para fins de aceitao da proposta de suspenso condicional do processo. Rejeitado o pedido de absolvio sumria, diz o art. 399 do CPP que o juiz deve designar a audincia una de instruo e julgamento OBS1: Acusado no vai querer se manifestar sobre a suspenso antes da anlise do pedido de absolvio sumria. OBS2: No correto propor a suspenso no incio da audincia una, porque, se o acusado aceit-la, nesse momento, ter sido intil o comparecimento de todas as testemunhas, vtima e o prprio acusado.
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PRINCPIO DA ORALIDADE
Por conta desse princpio, deve-se dar preponderncia palavra falada sobre a escrita. Esse princpio sempre esteve processo no processo penal (Ex: Juizados e Tribunal do Jri). A novidade, agora, que por conta da Lei 11.719/08, o legislador brasileiro introduziu no CPP a chamada audincia una de instruo e julgamento. A partir desse momento, evidente que o legislador est colocando, dentro do procedimento comum, a oralidade, porque se privilegiasse a palavra escrita, no teria como trabalhar tudo em uma s audincia. SUBPRINCPIOS 1. Princpio da Concentrao: Os atos processuais devem ser reunidos ou concentrados o quanto possvel. OBS: Antes de 2008, a instruo do processo ocorria em, pelo menos, 3 audincia: 1 para o interrogatrio, 1 para as testemunhas da acusao e 1 para as testemunhas da defesa. 2. Princpio do Imediatismo: Deve o juiz proceder diretamente colheita das provas, em contato imediato com as partes. OBS: So coisas distintas acompanhar a produo da prova e ler o depoimento da parte, depois de pronto. 3. Princpio da Irrecorribilidade das Decises Interlocutrias Proferidas em Audincia: No adiantaria realizar uma audincia una, se a parte pudesse interpor, a todo momento, algum recurso. Contudo, eventual prejuzo causado s partes durante a audincia poder ser impugnado em preliminar de futura e eventual apelao a ser interposta contra a sentena. OBS: Durante a audincia, a parte deve verificar se tudo foi registrado na ata da audincia. 4. Princpio da Identidade Fsica do Juiz: Pelo menos em regra, o juiz que presidir a instruo deve proferir a sentena (art. 199, 2, do CPP). Esse princpio sempre existiu nos Juizados e no Tribunal do Jri e, com a Lei 11.719/08, esse princpio foi introduzido no procedimento comum. Art. 399, 2. O juiz que presidiu a instruo dever proferir a sentena. No processo penal, esse princpio foi previsto de maneira lacnica. Com isso, doutrina e os tribunais vm dizendo que, diante do silncio do CPP, aplicam-se as restries do art. 132 do CPC (STJ, HC 184.838). Art. 132. O juiz, titular ou substituto, que concluir a audincia julgar a lide, salvo
se estiver convocado, licenciado, afastado por qualquer motivo, promovido ou aposentado, casos em que passar os autos ao seu sucessor . Pargrafo nico. Em qualquer hiptese, o juiz que proferir a sentena, se entender necessrio, poder mandar repetir as provas j produzidas.
Podem ser feitos interrogatrios por carta precatria e videoconferncia? O Princpio da Identidade Fsica do Juiz est previsto em lei ordinria e o interrogatrio o ato que concretiza o Princpio da Ampla Defesa, que constitucional. Em face disso, o Princpio da Identidade Fsica do Juiz no impede a realizao de atos instrutrios por carta precatria ou por meio de videoconferncia (HC 135.456).
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Magistrado instrutor: so desembargadores dos TJs ou dos TRFs, bem como juzes estaduais ou federais, convocados pelos ministros do STF e do STJ, pelo prazo de 6 meses, prorrogvel por igual perodo, at o mximo de 2 anos, para realizao do interrogatrio e de outros atos da instruo, nos processos de competncia originria dos tribunais superiores. Essa figura foi criada pela Lei 12.019/09 e, por conta dessa lei, a Lei 8.038/90 (que trata do procedimento originrio nos tribunais) sofreu alterao em seu art. 3, III. Art. 3. Compete ao relator:
III convocar desembargadores de Turmas Criminais dos Tribunais de Justia ou dos Tribunais Regionais Federais, bem como juzes de varas criminais da Justia dos Estados e da Justia Federal, pelo prazo de 6 (seis) meses, prorrogvel por igual perodo, at o mximo de 2 (dois) anos, para a realizao do interrogatrio e de outros atos da instruo, na sede do tribunal ou no local onde se deva produzir o ato.
A figura do magistrado instrutor plenamente compatvel com o Princpio da Identidade Fsica do juiz, pois prevista em lei e permite que um nico magistrado possa colher toda a prova do processo.
INDEFERIMENTO DE PROVAS Previso legal: art. 400, 1, do CPP e art. 222-A. Art. 400, 1. As provas sero produzidas numa s audincia, podendo o juiz indeferir as consideradas irrelevantes, impertinentes ou protelatrias . Art. 222-A. As cartas rogatrias s sero expedidas se demonstrada
previamente a sua imprescindibilidade, arcando a parte requerente com os custos de envio.
[...] O direito prova um desdobramento lgico do direito de ao e de defesa. Esse direito no pode ser exercido de forma abusiva e desleal. Desde que o faa de maneira fundamentada, o juiz pode indeferir a produo das seguintes provas:
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Prova irrelevante: aquela que, apesar de tratar do objeto da causa, no possui aptido de influnciar no julgamento da causa. Ex: acareao por carta precatria. Prova impertinente: aquela que no diz respeito imputao constante do processo, no guarda qualquer relao com a demanda. Prova protelatria: aquela que visa apenas ao retardamento do processo. Ex: testemunha abonatria (testemunha que no sabe nada sobre o crime) por carta precatria. O juiz no pode supor que a prova irrelevante, impertinente ou protelatria, ele s pode dizer se tiver certeza. As vezes, o juiz pergunta ao advogado qual o objeto da prova testemunhal, com base nisso, o juiz pode indeferir. STF, no RHC 83.987, diz no haver violao ampla defesa na hiptese de o juiz indeferir a produo de prova desnecessria. DILIGNCIAS REQUERIDAS PELAS PARTES AO FINAL DA INSTRUO Essa fase das diligncias estava prevista no revogado art. 499 do CPP. Com o advento da Lei 11.719/08, essa fase de diligncias passou a constar do art. 402 do CPP. Art. 402. Produzidas as provas, ao final da audincia, o Ministrio Pblico, o
querelante e o assistente e, a seguir, o acusado podero requerer diligncias cuja necessidade se origine de circunstncias ou fatos apurados na instruo .
Essa fase a ltima possibilidade de instruo que as partes podem pedir ao juiz. Antigamente, o assistente era uma figura esquecida no processo penal; hoje, tem cada vez mais funes. Um exemplo disso a possibilidade de ele poder requerer essas diligncias. Essas diligncias eram solicitadas em um prazo de 24 horas. Hoje, esse requerimento deve ser feito na prpria audincia una de instruo e julgamento. O requerimento deve se referir diligncia cuja necessidade tenha surgido durante a instruo processual. Se a necessidade dessa diligncia j existia desde o comeo, o requerimento deveria ter sido feito antes. Recurso adequado contra o deferimento ou indeferimento de diligncias: lei no prev qualquer recurso contra essa deciso interlocutria. Na prtica, doutrina sugere que: o Deferimento de diligncia protelatria Correio parcial. o Indeferimento de diligncia indispensvel Preliminar de cerceamento da acusao ou da defesa em futura e eventual apelao. De ofcio, o juiz tambm pode determinar a realizao de diligncias (art. 404 do CPP). Essa iniciativa do magistrado, porm, deve se dar de maneira residual (subsidiria), pois o juiz no o protagonista na propositura de provas. Art. 404. Ordenado diligncia considerada imprescindvel, de ofcio ou a requerimento da parte, a audincia ser concluda sem as alegaes finais . [...]
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ALEGAES FINAIS
CONCEITO Consiste em ato postulatrio das partes que precede a sentena final, no qual o MP, o advogado do querelante, o advogado do assistente e o defensor devem realizar detalhada anlise dos elementos probatrios constantes do processo, fornecendo subsdios ao magistrado no sentido da condenao ou absolvio do acusado. Alegaes finais o ltimo ato que as partes realizam antes de o juiz proferir a sentena. FORMA DE APRESENTAO Com o advento da Lei 11.719/08, as alegaes finais, em regra, so apresentadas oralmente (art. 403 do CPP). Art. 403. No havendo requerimento de diligncias, ou sendo indeferido, sero
oferecidas alegaes finais orais por 20 (vinte) minutos, respectivamente, pela acusao e pela defesa, prorrogveis por mais 10 (dez), proferindo o juiz, a seguir, sentena.
[...] As alegaes orais no precisam ser digitadas na ata de audincia. At porque, se so digitadas, elas deixam de ser orais e se tornam escritas. O escrivo deve registrar um resumo do que foi dito pelo promotor e pelo advogado (art. 405 do CPP). Art. 405. Do ocorrido em audincia ser lavrado termo em livro prprio,
assinado pelo juiz e pelas partes, contendo breve resumo dos fatos relevantes nela ocorridos.
[...] OBS: Na prtica, muitas vezes as partes j trazem para a audincia as alegaes orais prontas em pen drive, o que descaracteriza a oralidade das alegaes. Prazo para as alegaes orais: 20 minutos, prorrogvel por mais 10 minutos. o Assistente da acusao fala depois do MP e tem 10 minutos para falar. Aps, dado mais 10 minutos para a defesa. o Se tiver mais de um acusado, o tempo para a defesa de cada um individual, mesmo que defendidos pelo mesmo advogado (art. 403, 1, do CPP). Art. 403, 1. Havendo mais de um acusado, o tempo previsto para a defesa de cada um ser individual. Substituio das alegaes orais por memoriais (pea escrita): 1. Complexidade da causa Ex: crimes tributrios, crimes de lavagem de capitais, crimes contra o sistema financeiro nacional. 2. Elevado nmero de acusados 3. Deferimento de diligncias: se a diligncia foi deferida, no faz sentido marcar outra audincia s para apresentao de alegaes finais orais. 4. Interrogatrio por precatria: interrogatrio o ltimo ato da instruo e se ele foi feito por precatrio, no tem como serem apresentadas alegaes finais.
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5. Acordo entre as partes: no h previso legal sobre isso, mas como as partes esto de acordo, por mais que houvesse um erro, esse erro foi produzido por ambas as partes e a nulidade no poder ser reconhecida. Prazo dos memoriais: cada parte tem o prazo sucessivo de 5 dias. CONTEDO DAS ALEGAES FINAIS Nulidades: 1. Defesa o Relativa: deve ser arguida, sob pena de precluso. o Absoluta: talvez seja mais interessante arguir essa nulidade posteriormente (se o acusado estiver preso, melhor arguir de pronto). 2. MP o Deve arguir, desde j, a nulidade absoluta e a relativa. Anlise da prova: Ser feita uma ampla anlise da prova produzida em juzo e, subsidiariamente, dos elementos informativos colhidos na fase investigatria. Pedido: MP: condenao ou absolvio. Defesa: absolvio, excluso de qualificadoras, excluso de causas de aumento de pena, desclassificao. OBS: O advogado no obrigado a pedir a absolvio, pois tem situaes que pedir absolvio do acusado no servir para nada, pois o cliente pode, por exemplo, ter confessado o crime. O que o advogado vai tentar fazer melhorar a situao do seu cliente. AUSNCIA DAS ALEGAES FINAIS A ausncia se equipara a deficincia. Consequncias da ausncia de alegaes: 1. Do MP: como se estivesse desistindo da ao, o que no pode ocorrer, ento se aplica o art. 28 do CPP. Art. 28. . Se o rgo do Ministrio Pblico, ao invs de apresentar a denncia,
requerer o arquivamento do inqurito policial ou de quaisquer peas de informao, o juiz, no caso de considerar improcedentes as razes invocadas, far remessa do inqurito ou peas de informao ao procurador-geral, e este oferecer a denncia, designar outro rgo do Ministrio Pblico para oferecla, ou insistir no pedido de arquivamento, ao qual s ento estar o juiz obrigado a atender
2. Do assistente: sem problema algum, processo segue normalmente, pois o assistente da acusao uma parte secundria. 3. Do advogado do querelante: Ao penal privada subsidiria da pblica: MP reassume o polo ativo (ao penal indireta).
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Ao penal privada exclusiva ou personalssima: no vai haver pedido de condenao e causa de perempo (causa extintiva da punibilidade art. 60, III, do CPP). 4. Da defesa: no possvel o julgamento, sob pena de nulidade absoluta (por violao ampla defesa) STF, HC 92.680 e smula 523. Smula 523 - No processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru.
EMENDATIO LIBELLI
Conceito: Ocorre quando o juiz, sem modificar a base ftica da imputao, a ela atribui classificao distinta, ainda que mediante aplicao de pena mais grave. Ementatio (correo) libelli (acusao) O que acontece na hora da emendatio libelli uma classificao mal feita pelo promotor de justia ou querelante que faz com o que o juiz se veja obrigado a corrigi-la. Ex.: imputao furto qualificado pela fraude (pena 2-8 anos). Na prpria denuncia a classificao, por um erro, feita encima do criem do art. 177, estelionato (pena 1-5 anos). O juiz no est vinculado a essa classificao, mas a narrao dos fatos, ou seja, na hora da sentena plenamente possvel que o juiz profere condenao com base no art. 155, 4, II, furto qualificado pela fraude. Importante: esse instrumento se funda em: iuria novit cria o juiz e o tribunal conhecem o direito, ou seja, pouco importa a classificao feita pela acusao. Narra mihi factum dabo tibi ius narra me o fato e lhe darei o direito. Nos casos de emendatio libelles no h necessidade de aditamento da acusao uma vez que no h prejuzo para o acusado j que a esse cabe se defender dos fatos a ele imputados e no a sua classificao. Nessa linha de pensamento tambm no h necessidade de nova oitiva da defesa. A doutrina nos ensina que existem trs formas de emendatio libelles: 1. Defeito de capitulao: feita uma classificao equivocada 2. Interpretao distinta:
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3. Por supresso de elementar ou circunstancia: diferente da mutaitio libelles no h alterao da acusao mas a correo de uma supresso indevida de uma elementar ou circunstancia. MOMENTO DA EMENDATIO LIBELLES Deve ser feita pelo juiz apenas por ocasio da sentena, ou seja, na hora que estiver sentenciado. Esse entendimento tem um fundamento conquanto a posio geogrfico da norma no cdigo de processo penal, art. 383 da CPP, dentro do Titulo XII Da sentena, os doutrinadores fazem uma interpretao literal do cdigo. Segundo essa corrente majoritrio ao juiz no dado alterar a classificao do fato delituoso por ocasio do recebimento da pea acusatria, evitando assim uma ideia de prjulgamento pelo julgador. Importante: posio minoritria a depender do caso concreto, uma classificao mal feita em muito pode ser prejudicial ao acusado (ex.: existe uma linha tnue entre o crime de trfico e usurio). Quando houver excesso da acusao privando o acusado de institutos despenalizadores ou de liberdade provisria possvel, no limiar do processo, uma desclassificao incidental e provisria. O juiz vai fazer uma desclassificao to somente para beneficiar o ru, quando possvel tal conduta, com os institutos despenalizadores. NECESSIDADE DE OITIVA DAS PARTES Previso legal: art. 383 Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia, tenha de aplicar pena mais grave. Nada diz a lei quanto a necessidade de oitiva das partes. Segundo a corrente majoritria no h necessidade de oitiva das partes j que no processo penal o acusado se defendo dos fatos a ele imputados, no havendo qualquer prejuzo quanto a sua defesa quando da emendatio libelli. STF AP 461 AgR Terceiro Importante: corrente minoritria o contraditrio aplica-se tanto as questes de fato quanto as questes de direito (alterao da classificao). EMENDATIO LIBELLES NAS DIFERENTES ESPCIES DE AO PENAL Previso legal: art. 383 do CPP Art. 383. O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia, tenha de aplicar pena mais grave. O dispositivo no faz qualquer restrio, ou seja, a emendatio libelli pode ser feita tanto da ao penal pblica, seja condicionada ou incondicionada, como na ao penal privada,
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personalssima ou subsidiria da pblica, dai a xp ss fat c ntida na d n ncia ixa POSSIBILIDADE DE EMENDATIO LIBELLI NA SEGUNDA INSTNCIA O tribunal, ao julgar algum recurso, pode efetuar a emendatio libelli? Sim, desde que no incorra na reformatio in pejus. (deve observar o princpio da non reformatio in pejus) Previso legal: art. 617 do CPP. Art. 617. O tribunal, cmara ou turma atender nas suas decises ao disposto nos arts. 383, 386 e 387, no que for aplicvel, no podendo, porm, ser agravada a pena, quando somente o ru houver apelado da sentena.(nosso grifo)
MUTATIO LIBELLI
Conceito: ocorre quando durante o curso da instruo probatria surge prova de elementar ou circunstancia no contida na pea acusatria. Nesse caso, como h uma alterao da base ftica da imputao, h necessidade de aditamento da pea acusatria, com posterior oitiva da defesa. Mutatio (mundaa) libelli (acusao) Ex.: imputao na denuncia quanto ao crime de furto simples. Durante a instruo probatria so colidas provas de elementar do roubo, ou seja, violncia contra pessoa, no contida da denuncia, imputao essa de que o acusado no teve momento para se defender. Nesse caso ser feita a mutatio libelli para incluir essa elementar na pea acusatria para garantir o direito de defesa e contraditrio ao acusado. Elementares: so dados essenciais da figura tpica cuja a ausncia pode acarretar a atipicidade absoluta (a conduta passa a ser atpica) ou a atipicidade relativa (desclassificao). Circunstancias: so dados perifricos que gravitam ao redor da figura tpica bsica. Podem aumentar ou diminuir a pena, mas no interferem no crime. (ex.: qualificadoras, causas de aumento de pena, causas de diminuio de pena) Importante: cuidado com as circunstancias agravantes do crime (art. 61 a 64 do CP). As agravantes no preciso constar da denuncia para que possam ser aplicadas pelo juiz, art. 385 do CPP. Art. 385. Nos crimes de ao pblica, o juiz poder proferir sentena condenatria, ainda que o Ministrio Pblico tenha opinado pela absolvio, bem como reconhecer agravantes, embora nenhuma tenha sido alegada. A doutrina critica o artigo, mas aos olhos da jurisprudncia tido como valido, HC 93.211.
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FATO NOVO E FATO DIVERSO Fato novo: ocorre quando os elementos de seu ncleo essencial constituem acontecimento criminoso completamente distinto daquele resultante dos elementos do ncleo essencial da imputao. Nesse caso o fato novo nada agrega a imputao inicial, mas a substitui por completo. Nessa hiptese, como no qualquer relao com o fato inicialmente imputado ao acusado, no se aplica a mutatio libelli. Na verdade, deve ser instaurado novo processo criminal. Ou seja, durante o processo h o surgimento de um fato completamente distinto, no h qualquer agregao condenao anterior, ser feito uma nova denuncia. Fato diverso: ocorre quando os elementos de seu ncleo essencial correspondem parcialmente aos do fato da imputao originria, porm com o acrscimo de alguma elementar ou circunstancia que o modifique. para o fato diverso que se reserva a mutatio libelli. Ex.: furto simples -> roubo quando houver fato diverso que prove a violncia contra pessoa, elementar do crime. NECESSIDADE DE ADITAMENTO Na hora da mutatio libelli, surgindo prova de elementar ou circunstancia no contida na prova acusatria, deve ser feito o aditamento, pouco importando o quantum de pena cominado a imputao. Tem a finalidade de garantir o direito a ampla defesa e ao contraditrio. Previso legal: art. 384 do CPP Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em consequncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. (...) ADITAMENTO PROVOCADO E ADITAMENTO ESPONTNEO Antes da lei 11.719: era o juiz quem baixava o processo a fim de quo MP adita-se a pea acusatria (aditamento provocado). Depois da Lei 11.719/08: o art. 384, caput, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa. A doutrina vem chamando essa situao de aditamento espontneo. Alguns doutrinadores afirmam que aps o advento da Lei 11.719/08 teria acabado com o aditamento provocado. Contudo, se o MP no fizer o aditamento espontaneamente, deve o juiz remeter os autos ao Procurador Geral de Justia, nos termos do art. 28. o que prev o art. 484, 1 do CPP. Trata-se, portanto, de uma espcie de aditamento provocado.
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Art. 384 (...) 1 No procedendo o rgo do Ministrio Pblico ao aditamento, aplica-se o art. 28 deste Cdigo. PGJ: - Pode fazer o aditamento ou designar outro rgo do MP para faz-lo; - Pode entender que no caso de aditamento. Neste caso, para o juiz no restar outra opo, seno julgar o acusado com base na imputao originria. (o PGJ no obrigado a concordar com o juiz devido a sua independncia funcional) H uma doutrina minoritria que entende inconstitucional esse pargrafo 1. PROCEDIMENTO DA MUTATIO LIBELLI 1. Imputao originria; 2. Audincia de instruo que traz nova informaes; 3. O aditamento pode ser feito oralmente (na prpria audincia una de instruo e julgamento) ou feito por escrito (no prazo de cinco dias). 4. Aps o aditamento a defesa ser ouvida no prazo de cinco dias, contudo, antes do seu recebimento. - Trata-se de um misto de defesa preliminar combinado com resposta acusao. a. Defesa preliminar: Na defesa preliminar, tenta-se convencer o juiz que est presente uma das hiptese do art. 395 do CPP. b. Resposta acusao: Na resposta acusao, por sua vez, busca-se convencer o juiz da ocorrncia de uma das hipteses do art. 397 do CPP. 5. O juiz far um juzo de admissibilidade do aditamento ( como se o juiz estivesse diante de uma nova denuncia). Neste caso, o juiz poder rejeitar o aditamento, se presente uma das hipteses do art. 395 ou deliberar pelo recebimento da pea acusatria. 6. Recebido aditamento, ser realizada uma nova instruo processual. Ser realizada uma nova audincia una de instruo e julgamento, ocasio em que ser obrigatria a realizao de novo interrogatrio, em respeito ao direito de autodefesa para que o acusado possa se pronunciar quanto ao aditamento. Art. 384. Encerrada a instruo probatria, se entender cabvel nova definio jurdica do fato, em consequncia de prova existente nos autos de elemento ou circunstncia da infrao penal no contida na acusao, o Ministrio Pblico dever aditar a denncia ou queixa, no prazo de 5 (cinco) dias, se em virtude desta houver sido instaurado o processo em crime de ao pblica, reduzindo-se a termo o aditamento, quando feito oralmente. (...) 2 Ouvido o defensor do acusado no prazo de 5 (cinco) dias e admitido o aditamento, o juiz, a requerimento de qualquer das partes, designar dia e hora para continuao da audincia, com inquirio de testemunhas, novo interrogatrio do acusado, realizao de debates e julgamento.
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Importante: mesmo que as partes aleguem no terem mais provas a produzir na AIJ, nesse caso ser obrigatria a realizao de novo interrogatrio. RECURSO CABVEL CONTRA A REJEIO DO ADITAMENTO. Se a rejeio do aditamento ocorrer em uma deciso interlocutria, o recurso cabvel ser o RESE (art. 581, I do CPP). Agora, se isso ocorrer na prpria audincia una de instruo e julgamento, com posterior prolao de sentena, nesse caso, o recurso adequado ser o de apelao. (art. 593, 4 do CPP). POSSIBILIDADE A MUTATIO LIBELLI NAS DIFERENTES ESPCIES DE AO PENAL. De acordo com a corrente majoritria, o caput do art. 384 do CPP indica que a mutatio libelli s pode ser feita em ao penal pblica incondicionada ou condicionada e apenas nos casos de ao penal privada subsidiria da pblica. Em ambas as situaes o aditamento dever ser feito pelo Ministrio Pblico. Contudo, h corrente minoritria que sustenta que a mutatio libelli tambm pode ser feita nos crimes de ao penal exclusivamente privada e privada personalssima, observado o prazo decadencial. (Gustavo Henrique Badar) MUTATIO LIBELLI NA SEGUNDA INSTNCIA. No possvel, pois haveria violao ao duplo grau de jurisdio. Contudo, isso no impede que o Tribunal anule o processo em face da inobservncia do art. 384. SMULA n 453 do STF No se aplicam segunda instncia o art. 384 e pargrafos do cdigo de processo penal, que possibilitam dar nova definio jurdica ao fato delituoso, em virtude de circunstncia elementar no contida, explcita ou implicitamente, na denncia ou queixa. IMPUTAO SUPERVENIENTE E POSSIBILIDADE DE CONDENAO DO ACUSADO QUANTO IMPUTAO ORIGINRIA. Antes da Lei 11.719/08: diante do aditamento recebido, o juiz era livre para condenar o acusado tanto pela imputao originria, quanto pela superveniente. (conhecido como imputao alternativa no mais admitida pelo nosso ordenamento) Depois da Lei 11.719/08: diante da nova redao do art. 384, 4, uma vez recebido o aditamento, o juiz estar adstrito imputao superveniente, sendo a ele vedado condenar o acusado pela imputao originria, salvo nas seguintes situaes: a) no caso de imputao por um crime simples, para posterior incluso de elemento especializante; b) no caso de crime complexo: Art. 384.(...) 4 Havendo aditamento, cada parte poder arrolar at 3 (trs) testemunhas, no prazo de 5 (cinco) dias, ficando o juiz, na sentena, adstrito aos termos do aditamento.(nosso grifo)
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Art. 383.O juiz, sem modificar a descrio do fato contida na denncia ou queixa, poder atribuir-lhe definio jurdica diversa, ainda que, em consequncia, tenha de aplicar pena mais grave. 1 Se, em consequncia de definio jurdica diversa, houver possibilidade de proposta de suspenso condicional do processo (OU TRANSAO PENAL), o juiz proceder de acordo com o disposto na lei.
IX TRIBUNAL DO JRI
1 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS DO JRI
Previso legal: art. 5, XXXVIII Art. 5 (...) XXXVIII - reconhecida a instituio do jri, com a organizao que lhe der a lei, assegurados: a) a plenitude de defesa; b) o sigilo das votaes; c) a soberania dos veredictos; d) a competncia para o julgamento dos crimes dolosos contra a vida; O constituinte originrio posicionou o tribunal do art. 5 porque, apesar de ser rgo do poder judicirio, consagra uma participao do povo junto ao poder judicirio (permite um julgamento do acusado pelos seus semelhantes), um direito de todos participar do tribunal do jri para a formao de um estado democrtico de direito. Tambm justifica a sua posio na constituio para garantir ao tribunal o status de clausula ptrea, evitando sua possvel extino.
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PLENITUDE DE DEFESA
Plenitude de defesa X Ampla defesa Ampla defesa: tambm consta da constituio federal, art. 5 LV, assegurada a todos os acusados, inclusive no jri. Plenitude de defesa: exclusiva do jri, se diferencia da ampla defesa por: Plenitude de defesa tcnica: a atuao do advogado, ou defensor, no precisa se restringir a uma atuao exclusivamente tcnica, podendo se valer de argumentao extrajurdica (pode usar razes de ordem emocional, de politica criminal, etc). Se o acusado estiver indefeso, deve juiz presidente dissolver o conselho de sentena e designar outra data para o julgamento (ex.: a atuao do advogado muito precria). Importante: caso se constate que o acusado ficou indefeso durante o processo, e de que nada fez o juiz, possvel a nulidade do processo. Plenitude de autodefesa: o acusado livre para apresentar sua tese defensiva, ainda que distinta daquela apresentada por seu defensor, devendo o juiz inserir quesito especfico quanto a ela. STF HC 96.905, HC 85.969
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Trata-se de uma votao com a publicidade restrita, art. 93, IX da CF. Apesar do princpio da publicidade dos atos judiciais possvel h a delimitao das pessoas que podero acompanhar o ato a depender da matria (ex.: sigilo em crimes sexuais art. 234-B). Sendo assim, entende-se que a sala especial compatvel com princpio da publicidade, no h inconstitucionalidade. INCOMUNICABILIDADE DOS JURADOS Uma vez sorteados os jurados no podero se comunicar com os demais jurados e nem com terceiros. Essa proibio tem objetivo de evitar ao jurado burlar o voto. Eventual violao a incomunicabilidade causa de nulidade absoluta. A incomunicabilidade dos jurados no tem carter absoluto, porquanto diz respeito a penas a assuntos relacionados ao processo, art. 466, 1 do CPP. Art. 466. (...) 1 O juiz presidente tambm advertir os jurados de que, uma vez sorteados, no podero comunicar-se entre si e com outrem, nem manifestar sua opinio sobre o processo, sob pena de excluso do Conselho e multa, na forma do 2o do art. 436 deste Cdigo. STF AO 1.046 os jurados selecionados utilizaram dos celulares para informar seus parentes que tinham sido escolhidos e que ficariam incomunicveis, no causa de nulidade. VOTAO UNNIME Antes da lei 11.689/08, quando a votao era unnime (7 x 0), era possvel saber os sentido do voto de cada jurado, havia um prejuzo ao sigilo das votaes. Depois da entrada em vigor da citada lei, a votao deve ser interrompida quando forem obtidos quatro votos em determinado sentido, art. 483, 1 e 2do CPP. Art. 83 (...) 1 A resposta negativa, de mais de 3 (trs) jurados, a qualquer dos quesitos referidos nos incisos I e II do caput deste artigo encerra a votao e implica a absolvio do acusado. 2 Respondidos afirmativamente por mais de 3 (trs) jurados os quesitos relativos aos incisos I e II do caput deste artigo ser formulado quesito com a seguinte redao: Essa forma de quesitao deve ser adotada at a votao do ultimo quesito.
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As decises do jri so plenamente recorrveis , cabendo ao juzo ad quem fazer (art. 593 do CPP): Juzo rescindente ocorre a cassao da deciso anterior, significa a desconstituio da deciso anterior. Juzo rescisrio ocorre a substituio da deciso anterior por outra. Importante: na procedimento comum esses dois juzos so quase que simultneos, agora, no procedimento do jri ao conhecer do recurso o tribunal exerce o juzo rescindente, mas no pode exercer o juzo rescisrio quanto a matria de mrito devido ao princpio da soberania dos veredictos. CABIMENTO DE APELAO NO JRI Art. 593 Caber apelao no prazo de 5 (cinco) dias: III - das decises do Tribunal do Jri, quando: a) ocorrer nulidade posterior pronncia; b) for a sentena do juiz-presidente contrria lei expressa ou deciso dos jurados; c) houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou da medida de segurana; d) for a deciso dos jurados manifestamente contrria prova dos autos. Trata-se de recurso de fundamentao vinculada, diferente do que acontece nos crimes comuns que so de vinculao livre, preciso apontar uma das hipteses previstas no art. 593, III do CPP. Sum. 713 do STF - O efeito devolutivo da apelao contra decises do Jri adstrito aos fundamentos da sua interposio. Hipteses de cabimento de apelao no jri: 1. Nulidade posterior a pronncia A lei fala em nulidade posterior porque se a nulidade anterior pronuncia deve ter sido impugnada no RESE interposto contra a pronncia. Nessa apelao podero ser impugnadas nulidades absolutas e relativas, a lei no faz qualquer restrio. Quanto as nulidades relativas, essas devem ter sido impugnadas oportunamente sob pena de j ter se operado a precluso (ex.: deficincia na quesitao). Nesse caso vai haver to somente o juzo rescindente, ele vai se limitar a caar a deciso anterior, no havendo qualquer violao a soberania dos veredictos. 2. Sentena do juiz presidente for contrria lei expressa ou deciso dos jurados Contrria a lei expressa: o juiz em um caso de homicdio qualificado impe o regime integralmente fechado (j foi declarado inconstitucional pelo supremo). Contrria a deciso dos jurados: apesar do reconhecimento de uma qualificadora pelos jurados, o acusado condenado por homicdio simples.
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Quando o tribunal julga essa apelao ele far o juzo rescindente, caa a deciso do juiz a quo, e, nessa hiptese, tambm o juzo rescisrio, isso porque no est sendo discutida a deciso dada pelos jurados que protegida pelo princpio da soberania dos veredictos, mas apenas a deciso dada pelo juiz presidente. 3. Quando houver erro ou injustia no tocante aplicao da pena ou de medida de segurana O erro est relacionado a um equivoco na fixao da pena ou na medida de segurana. Injustia est relacionada a inadequada individualizao da pena ou da medida de segurana, o juiz analisou mal as circunstancias judiciais do art. 59 do CP. Nessa hiptese o tribunal de justia vai fazer o juzo rescindente e rescisrio, no h qualquer modificao ou reviso das decises proferidas pelos jurados, no viola o princpio da soberania dos veredictos. Qualificadoras, privilgios, causas de aumento e de diminuio de pena so quesitados aos jurados, logo no podem ser excludos, ou includos , por ocasio do julgamento de eventual apelao. Agravantes e atenuantes no so quesitadas aos jurados, ou seja, no esto protegidas pela soberania dos veredictos, logo ao tribunal dado excluir ou incluir eventual circunstancia ao julgar a apelao. 4. Quando a deciso dos jurados for manifestamente contrria a prova dos autos aquela que no encontra nenhum suporte nos elementos informativos e na prova constante dos autos. ( a deciso absurda) Essa hiptese de cabimento da apelao compatvel com a soberania dos veredictos pois o TJ ou TRF se limita a fazer o juzo rescindente, submetendo o acusado a novo julgamento. Sum. 206 do STF - nulo o julgamento ulterior pelo jri com a participao de jurado que funcionou em julgamento anterior do mesmo processo. Importante: essa hiptese pode ser usada uma nica vez, pouco importando quem usou primeiro (art. 593, 3 do CPP). REVISO CRIMINAL CONTRA DECISO DO JRI A reviso criminal s ser cabvel aps o transito em julgado de sentena condenatria/absolutria imprpria. cabvel reviso criminal no jri, a soberania dos veredictos observada, no h qualquer incompatibilidade do instrumento e o procedimento do jri, pior seria se perpetua-se deciso baseada, por exemplo, em prova falsa. Prevalece o entendimento de que a quem deve fazer o juzo rescindente e o juzo rescisrio (vai ser o tribunal quem vai proferir a nova deciso).
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Previso Legal: Art. 5, XXXVIII, d da CF. o rgo do poder judicirio que funciona nas justias: estadual e federal. Essa competncia no pode ser afastada nem mesmo por emenda constitucional. Trata-se de competncia mnima, ou seja, uma competncia que pode ser ampliada. Ao jri cabe o julgamento dos crimes dolosos contra a vida e tambm a s infraes conexas ou continentes, salvo em se tratando de crimes eleitorais ou militares. Crimes que no so julgados pelo jri: crimes que envolvam morte dolosa de algum mas no so de competncia do jri. A. Latrocnio no crime doloso contra a vida, um crime de natureza patrimonial (sum. 603 do STF) B. Atos infracionais so levados a julgamento perante o juzo da infncia e juventude C. Genocdio lei. 2.889/56, no crime doloso contra a vida, o bem jurdico protegido a existncia de um grupo tnico, racial ou religioso. Importante: se for praticado mediante morte de membros do grupo, haver concurso formal improprio entre o genocdio e os homicdios (no h absoro). D. Crime politico art.29 da Lei.7.170/83, matar alguma das autoridades ali arroladas com motivao politica, crime politico e no crime doloso contra a vida. E. Foro por prerrogativa de funo previsto na constituio federal. (sum. 721 STF) F. Militar da ativa contra militar da ativa G. Civil contra militar das foras armadas em servio justia militar (STF, HC 91.003) H. Tiro de abate (CPM art. 9, p.nico, com redao dada pela lei 12.432/11) vai ser julgado pela justia militar da Unio.
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Art. 80. Ser facultativa a separao dos processos quando as infraes tiverem sido praticadas em circunstncias de tempo ou de lugar diferentes, ou, quando pelo excessivo nmero de acusados e para no Ihes prolongar a priso provisria, ou por outro motivo relevante, o juiz reputar conveniente a separao. Encerramento: essa fase vai se encerrar com quatro possveis decises: 1. Impronuncia 2. Desclassificao 3. Absolvio sumria 4. Pronuncia Diferena do procedimento comum: essa primeira fase assemelha-se ao procedimento comum ordinrio. Porm h algumas diferenas: a) Ao contrrio do procedimento comum, h previso expressa de oitiva do MP aps a apresentao da resposta acusao. Art. 409. Apresentada a defesa, o juiz ouvir o Ministrio Pblico ou o querelante sobre preliminares e documentos, em 5 (cinco) dias. b) No procedimento comum a absolvio sumria ocorre aps a apresentao da resposta acusao e antes da audincia una de instruo e julgamento. No procedimento comum a absolvio sumria conhecida como julgamento antecipado da lide. No mbito do procedimento do jri, na 1 fase, a absolvio sumria ocorre apenas ao final da audincia de instruo. (h apenas uma hiptese de absolvio sumria) Importante: tem doutrinadores que dizem que essa absolvio sumria do procedimento comum tambm poderia ser usada no procedimento do jri (no melhor doutrina a ser seguida) c) No procedimento do jri, 1 fase, no h previso expressa de requerimento de diligencias ao final da audincia. Apesar do silencio da lei possvel invocar o princpio da busca da verdade no requerimento de diligencias necessrias no procedimento do jri (ex.: atestar o nvel de sanidade da testemunha) d) Na 1 fase do jri, no h previso expressa de substituio das alegaes orais por memoriais. Apesar de no haver previso expressa muito comum que haja acordo entre as partes para substituir as alegaes finais orais por memoriais. e) Indispensabilidades das alegaes orais ou memoriais: Procedimento comum as alegaes orais so indispensveis, tem que haver a defesa tcnica eficiente sob pena de depois ser decretada a nulidade do processo.
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Procedimento do jri nesse caso, na 1 fase do jri, o acusado ainda no est sendo condenado de nada. As alegaes orais podem no ser apresentadas desde que evidenciado que se trata de estratgia da defesa, e no hipteses de abandono do processo, elas podem ser apresentadas de maneira bem singela. (STF HC 103.569/2010)
Prazo: o prazo previsto em lei para concluso da 1 fase est no art. 412 Art. 412. O procedimento ser concludo no prazo mximo de 90 (noventa) dias.
3 IMPRONNCIA
Previso legal: art. 414 do CPP
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Art. 414. No se convencendo da materialidade do fato ou da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, o juiz, fundamentadamente, impronunciar o acusado. Pargrafo nico. Enquanto no ocorrer a extino da punibilidade, poder ser formulada nova denncia ou queixa se houver prova nova. O acusado deve ser impronunciado quando o juiz sumariante no estiver convencido da materialidade ou de indcios suficientes de autoria ou participao. Natureza jurdica: trata-se de uma deciso interlocutria mista terminativa. Chamada assim porque nela no h apreciao do mrito, por isso interlocutria, mista porque pe fim a uma fase procedimental e terminativa pois acarreta a extino do processo. Coisa julgada: faz, em regra, apenas coisa julgada formal (diante do surgimento de provas novas possvel o oferecimento de outra pea acusatria, art. 414, p.nico). Importante: antes da lei 11.689/08, se restasse provada a inexistncia do fato delituoso, ou da negativa de autoria ou de participao, ou se o por acaso o juiz reconhecesse a atipicidade do fato delituoso, haveria a impronuncia com efetiva analise do mrito. Tambm conhecida como impronuncia absolutria, nesse caso haveria a coisa julgada formal e material j que havia analise do mrito. Com o advento da citada lei o legislador corrigiu esse equivoco determinando que havendo qualquer uma das trs hipteses haver a absolvio sumria do acusado. Despronuncia: ocorre quando anterior deciso de pronuncia transformada em impronuncia devido a interposio de RESE. Importante: essa deciso de despronuncia pode ser feita tanto pelo juiz sumariante como tambm pelo tribunal a quo. O RESE dotado de juzo de retratao. Recurso: antes da lei 11.689/08 o recurso cabvel contra a deciso de impronuncia, com o advento da citada lei o recurso adequado passou a ser o recurso de apelao (art. 416 do CPP) Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. Legitimados: so legitimados para interpor essa apelao: 1. Acusao (MP/querelante) 2. Acusado/defensor (tem interesse em possvel absolvio sumria) 3. Ofendido, ou seus sucessores, habilitado ou no (hiptese do art. 584 c/c art. 598). Importante ressaltar que esse recurso subsidirio em relao ao do MP. Art. 598. Nos crimes de competncia do Tribunal do Jri, ou do juiz singular, se da sentena no for interposta apelao pelo Ministrio Pblico no prazo legal, o ofendido ou qualquer das pessoas enumeradas no art. 31, ainda que no se tenha habilitado como assistente, poder interpor apelao, que no ter, porm, efeito suspensivo.
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4 DESCALSSIFICAO
Previso Legal: art. 419 Art. 419. Quando o juiz se convencer, em discordncia com a acusao, da existncia de crime diverso dos referidos no 1 do art. 74 deste Cdigo e no for competente para o julgamento, remeter os autos ao juiz que o seja. Pargrafo nico. Remetidos os autos do processo a outro juiz, disposio deste ficar o acusado preso. Ocorre quando o juiz entender que a imputao no versa sobre crime doloso contra a vida. Ex.: denunciado homicdio em dolo eventual na direo de veiculo automotor sob a influncia de lcool, o juiz sumariante no entende haverem os requisitos para configurar o dolo, mas sim a culpa, vai desclassificar. Importante: a desclassificao s ocorre quando o juiz entender no haver crime doloso contra a vida. A simples alterao do tipo penal de crime doloso contra a vida pro outro no caracteriza a desclassificao (ex.: denunciado em homicdio, o juiz entende ao final da fase sumria ser o caso de infanticdio vai pronunciar). A desclassificao no se confunde com a desqualificao: desclassificao a excluso de qualificadoras pelo juiz sumariante por ocasio da pronuncia (ex.: denuncia por homicdio qualificado, o juiz sumariante pronuncia por homicdio simples). Essa desqualificao de carter excepcional, cabvel apenas quando a qualificadora for manifestamente improcedente (ex.: homicdio qualificado por motivo torpe cimes) Nova capitulao legal: ha hora que o juiz sumariante faz a desclassificao ele no pode indicar o art. 157, 3 in fine, ou seja, indicar qual o novo delito, do contrrio ele estaria fazendo um pr julgamento do acusado e invadindo a jurisdio de outro juiz. O juiz sumariante deve se abster de fixar a nova capitulao penal: 1) para evitar o prejulgamento; 2) porque no tem competncia para tanto. Uma vez demostrado que no se trata de crime doloso contra a vida o juiz deve desclassificar e remeter os autos ao juiz competente que far a nova capitulao legal. Procedimento: o procedimento a ser observado pelo juiz competente ao receber os autos. Final da 1 fase: o juiz sumariante delibera pela desclassificao e far a remessa dos autos ao juiz competente No hora que os autos do entrada no novo juzo competente (mesmo em vista do silencio da lei 11.689/08) ser feita a oitiva da defesa tendo em vista o princpio da defesa plena ele estava se defendendo de um crime doloso contra a vida agora est sendo acusado de outro delito, sua estratgia de defesa pode mudar. Infrao conexa: diante da desclassificao, a infrao conexa tambm deve ser remetida ao juzo competente (art. 81,p.nico do CPP). Nessa hiptese esse novo juzo competente deve aguardar o julgamento de eventual RESE interposto contra a desclassificao. Isso porque se o tribunal der provimento ao RESE, pronunciando o acusado, a competncia para o
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julgamento do crime doloso contra a vida e da infrao conexa voltar a ser do tribunal do jri. Importante: As quatro decises aqui estudadas devem ser dadas pelo juiz sumariante em observncia apenas do crime doloso contra a vida, no importa o crime conexo, esse vai ter a mesma sorte e destino do crime doloso contra a vida. Situao do acusado preso: a desclassificao no acarreta obrigatoriamente a soltura do acusado preso. Recurso: o recurso adequado ser o RESE, art. 581, II do CPP. Importante: havendo o juzo de retratao em vista do RESE pode o acusado interpor novo RESE via simples petio sem a necessidade de apresentar novas razes e contrarrazes ( nesse casos o recurso vai direto para o tribunal sem a possibilidade de novo juzo de retratao art. 589, pnico) Legitimidade: tem legitimidade para propor o RESE 1. Acusao (MP/querelante) 2. Defesa (havendo imputao mais grave podendo haver absolvio sumria) 3. Assistente do MP (no h previso expressa parte da doutrina entende que o interesse do assistente no meramente patrimonial. Logo tambm pode recorrer contra a desclassificao) Conflito de competncia: o juiz que receber o processo, depois da sua desclassificao, e foi eleito juiz competente pelo juiz sumariante ou pelo tribunal em julgamento do RESE, pode instaurar conflito de competncia negativo? 1 C no possvel que o novo juzo suscite conflito negativo de competncia, por quanto teria ocorrido precluso da deciso de desclassificao. 2 C a deciso quanto a competncia deve ser proferida no por uma cmara qualquer do tribunal, mas sim pela cmara especial, que o juzo natural para dirimir eventuais conflitos de competncia. Logo, plenamente possvel que o novo juzo venha a suscitar um conflito negativo de competncia.
5 ABSOLVIO SUMRIA
Previso legal: art. 415 do CPP Art. 415. O juiz, fundamentadamente, absolver desde logo o acusado, quando: I provada a inexistncia do fato; II provado no ser ele autor ou partcipe do fato; III o fato no constituir infrao penal; IV demonstrada causa de iseno de pena ou de excluso do crime. Pargrafo nico. No se aplica o disposto no inciso IV do caput deste artigo ao caso de inimputabilidade prevista no caput do art. 26 do Decreto-Lei no 2.848, de 7 de dezembro de 1940 Cdigo Penal, salvo quando esta for a nica tese defensiva.
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A absolvio sumria no jri no se confunde com a absolvio sumria do procedimento comum. (essa diferena j foi abordada no estudo sobre o procedimento comum) Importante: Inimputvel art. 26 caput do CP, ao contrrio do que acontece no procedimento comum, poder ser absolvido sumariamente com base na inimputabilidade, desde que essa seja sua nica tese defensiva. (p.nico do art. 415 do CPP) Art. 26 - isento de pena o agente que, por doena mental ou desenvolvimento mental incompleto ou retardado, era, ao tempo da ao ou da omisso, inteiramente incapaz de entender o carter ilcito do fato ou de determinar-se de acordo com esse entendimento. (...) Importante lembrar que o inimputvel dever ser submetido a medida de segurana, ser o caso de uma absolvio sumria imprpria. Juzo de certeza: para que se possa absolver sumariamente o acusado por qualquer uma das hipteses do art. 415 necessrio que se tenha um juzo de certeza. Grau de convencimento do juiz: 1. Certeza da existncia do crime + indcios de autoria e participao: deciso de pronuncia. 2. Dvida quanto existncia do crime: impronuncia 3. Certeza quanto inexistncia do crime: absolvio sumria Infrao conexa: como ocorre nas demais hipteses, a infrao conexa deve ser encaminhada ao juzo competente (art. 81, p.nico do CPP). Art. 81 (...) Pargrafo nico. Reconhecida inicialmente ao jri a competncia por conexo ou continncia, o juiz, se vier a desclassificar a infrao ou impronunciar ou absolver o acusado, de maneira que exclua a competncia do jri, remeter o processo ao juzo competente. Importante: esse juzo competente deve aguardar o julgamento de eventual apelao interposta contra a absolvio sumria. Natureza jurdica: a deciso de absolvio sumria tem natureza jurdica de sentena absolutria (vai haver julgamento do mrito). H coisa julgada formal e material. Recurso adequado: contra a deciso de absolvio sumria cabvel apelao (art. 416 do CPP) Art. 416. Contra a sentena de impronncia ou de absolvio sumria caber apelao. Importante: quanto a essa apelao importante lembrar que:
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1. se o acusado estiver preso, deve ser colocado imediatamente em liberdade, essa apelao no dotada de efeito suspensivo, ou seja, a deciso j capaz de produzir seus efeitos de imediatos art. 596 do CPP Art. 596. A apelao da sentena absolutria no impedir que o ru seja posto imediatamente em liberdade. 2. Legitimados e interessados: MP, querelante e assistente da acusao. O acusado e seu defensor tero interesse recursal na hiptese de uma absolvio sumria impropria ou de demonstrar que a mudana do fundamento pode ser mais benfica ou tambm fazer coisa julgada no cvel (ex.: absolvio sumria com base em excludente da culpabilidade no faz coisa julgada no cvel). Recurso de ofcio: tambm conhecido como reexame necessrio e duplo grau obrigatrio, so aqueles casos em que o juiz tem que submeter a sua deciso a apreciao do tribunal. No existe mais, extinto pela lei 11.689/08 (art. 574 foi tacitamente revogado)
6 - PRONUNCIA
A pronuncia funciona como um juzo de admissibilidade quanto a imputao de crime doloso contra a vida. Importante: todo cuidado pouco quando se manda algum para o tribunal do jri. No tribunal do jri uma pessoa totalmente inocente pode ser condenada no tribunal, por isso a lei prev esse procedimento bifsico. Deve ser proferida quando o juiz sumariante estiver convencido da existncia do crime e da presena de indcios suficiente de autoria ou de participao
NATUREZA JURIDICA
A pronuncia no uma deciso condenatria, o juiz apenas est admitindo que o acusado seja julgado pelo jri. Como j estudado, trata-se de uma mera deciso interlocutria mista no terminativa.
PRESSUPOSTOS
Para que se possa pronunciar uma pessoa devemos observar o art. 413 do CPP. Art. 413. O juiz, fundamentadamente, pronunciar o acusado, se convencido da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao. 1 A fundamentao da pronncia limitar-se- indicao da materialidade do fato e da existncia de indcios suficientes de autoria ou de participao, devendo o juiz declarar o dispositivo legal em que julgar incurso o acusado e especificar as circunstncias qualificadoras e as causas de aumento de pena. 2 Se o crime for afianvel, o juiz arbitrar o valor da fiana para a concesso ou manuteno da liberdade provisria.
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3 O juiz decidir, motivadamente, no caso de manuteno, revogao ou substituio da priso ou medida restritiva de liberdade anteriormente decretada e, tratando-se de acusado solto, sobre a necessidade da decretao da priso ou imposio de quaisquer das medidas previstas no Ttulo IX do Livro I deste Cdigo. Sendo so os pressupostos: 1. O juiz deve estar convencido da materialidade do delito quanto a existncia do crime necessrio que exista um juzo de certeza sobre a existncia do crime Exame de corpo de delito isso porque diz respeito a crimes dolosos contra a vida. Porm, no sendo possvel realizar o exame (ocultao do cadver), sero aceito outros meios de prova. 2. Indcios suficientes de autoria ou de participao: Indcios: possui dois significados no mbito do processo penal: Sinnimo de prova indireta, considera-se indcio a circunstncia conhecida e provada, que, tendo relao com o fato, autorize, por induo, concluir-se a existncia de outra ou outras circunstncias. (Art. 239) Sinnimo de prova semiplena, ou seja, uma prova com menor valor persuasivo. Quando o CPP se refere a materialidade ele utiliza a expresso c nv ncid ant a indci s d a t iza pa ticipa xistncia d indci s s fici nt N ss cas h ap nas m juzo de probabilidade.
FUNDAMENTAO
A deciso de pronuncia deve ser fundamentada como toda e qualquer deciso judicial, sob pena de nulidade absoluta. Importante: a pronuncia no uma sentena condenatria. Deve o juiz se limitar a apontar a existncia do crime e os indcios de autoria ou de participao, valendo-se de termos sbrios e comedidos. O juiz sumariante no deve exagerar na pronuncia a fim de no exercer indevida influncia no animus dos jurados. Essa pronuncia com excesso de fundamentao conhecida como Eloquncia Acusatria, causa de nulidade absoluta da pronuncia. Diante da lei 11.689/08 importante se atentar a discusso elaborada dentro do HC 96.123, que entende no mais ser possvel o reconhecimento da eloquncia acusatria no jri uma
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vez que a pronuncia no pode ser lida durante os debates como argumento de autoridade. (art. 478, I do CPP) Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado; Para o professor o entendimento no valido, com a devida vnia, uma vez que falha ao no fazer uma interpretao sistmica do cdigo de processo penal, isso porque, verdade que no mais podem ser feitas referencias a pronuncia, porm, o jurado vai receber cpia da pronuncia assim que sorteado. Logo, eventual eloquncia acusatria ainda assim poderia influncia-lo. (art. 472 p.nico) Art. 472 (...) Pargrafo nico. O jurado, em seguida, receber cpias da pronncia ou, se for o caso, das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao e do relatrio do processo. A consequncia do reconhecimento da eloquncia acusatria: STJ 6 T uma vez reconhecida no h motivo para se anular o processo, basta determinar o desentranhamento da pronuncia (REsp 982.033) STF 1 T determinou que o modos opetantis do posicionamento do STJ no possvel, sendo assim, a pronuncia deve ser anulada impondo-se ao juiz sumariante a prolao de outra deciso de pronuncia
CONTEDO
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O j iz na h a d p n ncia ac sad d v faz m n a c im , x : p n nci acusado ao crime constante do art. 121, caput (tip bsic ) Tambm deve constar da pronuncia as qualificadoras e causas de aumento de pena, art. 413, 1 do CPP. Importante: lei 12.720 entrou em vigor dia 28/09/12 lei das milcias, traz uma causa de aumento de pena quando praticada por milcia, no mais configura crime de hediondo. O juiz tambm deve fazer meno ao tipo penal por extenso (omisso penalmente relevante, art. 13, 2 - tentativa, art. 14, II concurso de pessoas, art. 29) No deve constar da pronuncia: 1. Causas de diminuio de pena 2. Agravantes e atenuantes 3. Hipteses de concurso de crimes
INFRAES CONEXAS
As infraes conexas devem ser encaminhadas ao jri, pouco importando se h ou no prova nos autos quanto a sua ocorrncia. A partir do momento que o acusado pronunciado a competncia do jri reconhecida, sendo assim, as infraes conexas deveram ser submetidas a julgamento do jri. Ao juiz sumariante cabe apenas averiguar a materialidade do crime doloso contra a vida e os indcios de autoria ou participao, uma vez presentes a competncia transferida ao jri.
EFEITOS DA PRONUNCIA
1. Submisso do acusado a julgamento perante o jri 2. Limitao da acusao em plenrio:
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Antes da lei 11.689/08, o libelo acusatrio era a fonte dos quesitos, mas no existe mais. Com a advento da lei a pronuncia passou a limitar a acusao em plenrio do jri, ou seja, se o acusado foi pronunciado por homicdio simples, a quesitao ser feita sobre o homicdio simples. (alguns doutrinadores chamam de princpio da correlao entre pronuncia e quesitao). 3. Precluso das nulidades relativas: A pronuncia um dos marcos preclusivos das nulidades relativas. 4. Causa de interrupo da prescrio Vai haver a interrupo da prescrio ainda que ocorra posterior desclassificao pelos jurados. Sum. 191 do STJ. 5. Precluso da pronuncia e sua imodificabilidade Quando ocorre a precluso da pronuncia essa no poder ser modificada, salvo diante de circunstancia superveniente que altere a classificao do crime. (ex.: tentativa de homicdio com posterior bito) O ideal que, se a morte for ocorrer, processualmente ficaria melhor se ela ocorresse antes do julgamento. Se o bito ocorrer durante o julgamento possvel pedir a dissoluo do conselho de sentena para a averiguao da causa mortis. Agora, se a morte ocorrer depois do transito em julgado nada mais pode ser feito. 6. Priso preventiva Antes da lei 11.689 a priso preventiva era um efeito automtico da pronuncia, desde que o acusado fosse reincidente ou tivesse maus antecedentes. Depois do advento das leis 11.689/08 e 12.403/11 a consequncia que a priso deixa de ser um efeito automtico da pronuncia. Se o acusado estava preso por ocasio da pronuncia, deve permanecer preso, salvo se o juiz entender que no mais subsiste a necessidade do fato. Esta deciso deve ser fundamentada. Se o juiz deliberar pela manuteno da priso preventiva, deve explicitar os motivos que o levam a acreditar que as medidas cautelares diversas da priso seriam insuficientes para resguardar a eficcia do processo. Se o acusado estava em liberdade por ocasio da pronuncia, assim o estava porque o juiz no vislumbrou qualquer hiptese que autorizasse sua priso preventiva. Logo, deve permanecer em liberdade, salvo se surgir alguma hiptese que autorize a decretao de sua priso preventiva.
INTIMAO DO ACUSADO
Antes da lei 11.689 a regra era que a intimao fosse feita de maneira pessoal. Caso o acusado no fosse encontrado a intimao por edital s era possvel se o crime fosse afianvel. Nessas hipteses, caso no fosse possvel a intimao por edital, o processo ficava paralisado com a prescrio em curso. Depois da lei 11.689 a regra da intimao do acusado continua sendo que seja feita de maneira pessoal. Se o acusado solto no for encontrado a intimao poder ser feita por edital sem qualquer ressalva quanto a natureza do delito.
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Art. 420. A intimao da deciso de pronncia ser feita: I pessoalmente ao acusado, ao defensor nomeado e ao Ministrio Pblico; II ao defensor constitudo, ao querelante e ao assistente do Ministrio Pblico, na forma do disposto no 1 do art. 370 deste Cdigo. Pargrafo nico. Ser intimado por edital o acusado solto que no for encontrado. Importante: Esse novo regramento da intimao por edital no se aplica aos crimes cometidos antes da lei 9.271/96 (lei que deu nova redao ao art. 366 do CPP)
7 DESAFORMENTO
Consiste no deslocamento da competncia de uma comarca para outra, a d=fim de que nesta seja realizado i julgamento do jri CPP: desaforamento s possvel no mbito da jri e ir ocorrer na 2 fase do procedimento CPPM: desaformanto cabvel, em tese, em relao a qualquer delito (art.109) D saf am nt incid nt d d sl cam nt d c mp tncia (IDC art. 109, 5 da CF) o IDC funciona como deslocamento de competncia de justia estadual para a justia federal. No desaforamento, fica dentro da mesma justia, mas muda a competncia territorial.
LEGITIMIDADE
Previso Legal: 1. MP 2. Acusado 3. Assistente: antigamente o assistente da acusao no tinha essa legitimidade 4. Representao do juiz se entender que o julgamento nnao pode ser realizado naquela comarca. Em todas essas hipteses, obrigatria a oitiva da defesa (smula 712 do STF) Sum.712 - nula a deciso que determina o desaforamento de processo da competncia do jri sem a oitiva da defesa. A deciso que decreta o desaforamento uam deciso judicial, no pode ser de corregedoria (art. 427, 1)
MOMENTO
O desaforamento s pode se dar aps a precluso da pronuncia, ou seja, quando no mais couber recursos da pronuncia. O desaforamento pode ocorrer aps o julgamento? Sim, mas desde que presente dois requisitos:
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1. Proclamada a nulidade da deciso 2. O fato que deu ensejo ao desaforamento deve ter ocorrido durante ou aps a realizao do julgamento anulado (Art. 427, 4). Art. 427 (...) 4 Na pendncia de recurso contra a deciso de pronncia ou quando efetivado o julgamento, no se admitir o pedido de desaforamento, salvo, nesta ltima hiptese, quanto a fato ocorrido durante ou aps a realizao de julgamento anulado.
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EFEITO SUSPENSIVO
Lei 11.689 - quando feito o pedido de desaforamento cabe ao relator conceder o efeito suspensivo se achar haver verossimilhana nas alegaes do requerente. Art. 427 (...) 2 Sendo relevantes os motivos alegados, o relator poder determinar, fundamentadamente, a suspenso do julgamento pelo jri.
RECURSOS
No h previso de recurso j que deciso do Tribunal, mas , desde haja constrangimento a liberdade de locomoo, passvel de habeas corpus. Ind f id im nt , nada imp d s ja f m lad n v p did (rebus sic stantibus diante da mudana dos pressupostos fticos possvel novo requerimento) CPPM art. 110 o pedido de desaforamento, embora denegado, poder ser renovado se o justificar motivo superveniente.
REAFORAMENTO
Nada mais do que o retorno do processo desaforado a comarca de origem. Importante: No possvel, ainda que desapaream os motivos que deram ensejo ao desaforamento. Mas, isso no significa que no possvel novo desaforamento (lembrando que o processo nunca poder voltar para as comarcas de que j foi desaforado).
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Art. 421. Preclusa a deciso de pronncia, os autos sero encaminhados ao juiz presidente do Tribunal do Jri. 1 Ainda que preclusa a deciso de pronncia, havendo circunstncia superveniente que altere a classificao do crime, o juiz ordenar a remessa dos autos ao Ministrio Pblico. 2 Em seguida, os autos sero conclusos ao juiz para deciso. Assim que o juiz presidente recebe os autos do processo ele vai determinar a intimao das partes para especificao de provas. As partes tero, da intimao, o prazo de 5 dias para se manifestarem sobre as provas e apresentarem do rol de testemunhas. Testemunhas: possvel o arrolamento de 5 testemunhas na segunda fase do procedimento do jri (na primeira so 8). Importante: preciso na hora de arrolar essas testemunhas atribui-las a clausula de imprescindibilidade e requerimento de intimao por mandado no endereo indicado. Esses detalhes so importantes porque o cdigo prev que apenas na observncia dessas clausulas que o julgamento ser adiado uma vez (art. 461). Art. 461. O julgamento no ser adiado se a testemunha deixar de comparecer, salvo se uma das partes tiver requerido a sua intimao por mandado, na oportunidade de que trata o art. 422 deste Cdigo, declarando no prescindir do depoimento e indicando a sua localizao. Assistente da acusao a doutrina majoritria entende que ele pode arrolar testemunhas, desde que respeitado o limite mximo de 5 testemunhas da acusao. Se o MP j tiver extrapolado o limite e arrolado as 5 o assistente poder apenas indicar testemunhas para serem ouvidas como testemunhas do juzo (princpio da busca da verdade). possvel o arrolamento de testemunha de outra comarca? possvel o requerimento de expedio de cartas precatrias para a intimao de testemunhas. O testemunha obrigada a se deslocar at a comarca? Ou ela pode ser ouvida na sua comarca? Essa testemunha pode ser ouvida pro precatria na sede da sua comarca, independente da unicidade da sesso de julgamento. Essa testemunha, querendo pode se deslocar para ser ouvida no local do julgamento. Ordenamento do processo o juiz, nesse despacho saneador, vai determinar as diligncias necessrias, elaborar relatrio do processo (resumo imparcial) que ser entregue aos jurados e a incluso do processo em pauta (Art. 429 ordem de julgamento) Art. 429. Salvo motivo relevante que autorize alterao na ordem dos julgamentos, tero preferncia: I os acusados presos; II dentre os acusados presos, aqueles que estiverem h mais tempo na priso; III em igualdade de condies, os precedentemente pronunciados. 1 Antes do dia designado para o primeiro julgamento da reunio peridica, ser afixada na porta do edifcio do Tribunal do Jri a lista dos processos a serem julgados, obedecida a ordem prevista no caput deste artigo.
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Habilitao do Assistente o assistente que quiser atuar no plenrio do jri ter que se habilitar antes. Essa habilitao tem que ser feita at 5 dias antes da sesso de julgamento (antigamente era de 3 dias).
9 ORGANIZAO DO JRI
O jri composto por: juiz presidente + 25 jurados, 7 dos quais iro compor o conselho. Importante: o promotor e o advogado atuam perante o jri, mas no so parte do jri Requisitos para ser jurado: art. 436, 1. 1. Cidado com 18 anos completos ou mais. 2. Notria idoneidade 3. Brasileiro nato ou naturalizado (no gozo dos seus direito polticos) 4. O cidado que atinja 70 anos ou mais pode pedir dispensa 5. Deve residir na mesma comarca 6. A lei exige que o jurado seja alfabetizado: no necessrio ensino superior completo. 7. Precisa ter a audio, viso e voz em perfeitas condies. (no pode ser cego, surdo ou mudo) 8. Vedao ao Jurado Profissional art. 426, 4 Esto isentos do jri: art. 437 Art. 437. Esto isentos do servio do jri: I o Presidente da Repblica e os Ministros de Estado; II os Governadores e seus respectivos Secretrios; III os membros do Congresso Nacional, das Assemblias Legislativas e das Cmaras Distrital e Municipais IV os Prefeitos Municipais; V os Magistrados e membros do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica; VI os servidores do Poder Judicirio, do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica; VII as autoridades e os servidores da polcia e da segurana pblica; VIII os militares em servio ativo; IX os cidados maiores de 70 (setenta) anos que requeiram sua dispensa; X aqueles que o requererem, demonstrando justo impedimento. Justo impedimento: trata-se de uma clausula aberta que apela para o bom senso do juiz (ex.: mulher amamentando) Impugnao da lista dos jurados: a lista ser afixada at dia 10 de outubro, passvel de recurso, RESE no prazo de 20 dias (prazo diferenciado do normal de 5 dias), que ser julgado pelo presidente do tribunal de justia. Art. 581. Caber recurso, no sentido estrito, da deciso, despacho ou sentena: (...) XIV - que incluir jurado na lista geral ou desta o excluir;
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Importante: parte da doutrina acredita que hoje deve-se aplicar a lei 11.689 que passou a prever a possibilidade de se fazer uma reclamao para o juiz presidente at o dia 10 de novembro. Art. 426. A lista geral dos jurados, com indicao das respectivas profisses, ser pblicada pela imprensa at o dia 10 de outubro de cada ano e divulgada em editais afixados porta do Tribunal do Jri. (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) 1 A lista poder ser alterada, de ofcio ou mediante reclamao de qualquer do povo ao juiz presidente at o dia 10 de novembro, data de sua pblicao definitiva. (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) Responsabilidade do Jurado o jurado pode responder por corrupo? O jurado, para fins penais, funcionrio pblico porque exerce funo pblica (art. 127), vai responder por todos os crimes funcionais. Recusa injustificada art.436, 2 do CP multa no valor de 1 a 10 salrios mnimos, a critrio do juiz, de acordo com a condio econmica do jurado. Uma vez que a lei previu somente a sano de pena de multa e no ressalva a possibilidade de aplicao do crime de responsabilizao pelo delito de desobedincia entende-se que aquela ser a nica sano aplicada. (HC 22.721) Direito dos jurados: art. 439 a 441. Art. 439. O exerccio efetivo da funo de jurado constituir servio pblico relevante e estabelecer presuno de idoneidade moral. x cci f tiv no basta que o jurado esteja na lista dos 25, ele precisa ter integrado o conselho de sentena. Art. 440. Constitui tambm direito do jurado, na condio do art. 439 deste Cdigo, preferncia, em igualdade de condies, nas licitaes pblicas e no provimento, mediante concurso, de cargo ou funo pblica, bem como nos casos de promoo funcional ou remoo voluntria. Art. 441. Nenhum desconto ser feito nos vencimentos ou salrio do jurado sorteado que comparecer sesso do jri. Importante: antes da lei 12.403 o art. 439 em sua redao antiga assegurava ao jurada priso especial. Depois da lei 12.403 o art. 439 ganhou nova redao e no mais assegura ao jurado priso especial, sendo assim deve-se considerar tacitamente revogado o art. 295, X. Art. 295. Sero recolhidos a quartis ou a priso especial, disposio da autoridade competente, quando sujeitos a priso antes de condenao definitiva: (...) X - os cidados que j tiverem exercido efetivamente a funo de jurado, salvo quando excludos da lista por motivo de incapacidade para o exerccio daquela funo
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Escusa de conscincia: lei 11.689, se a pessoa no quiser prestar o servio do jri invocando a escusa de conscincia ter que prestar prestao alternativa, se tambm se recusar poder te seus direitos polticos suspensos. (art. 438)
10 SESSO DE JULGAMENTO
Sesso de Julgamento Reunio Peridica: aquela o ato processual concentrado no qual ocorrer o julgamento em si; j essa, trata-se da poca do ano em que o tribunal do jri se reuni para realizar as sesses de julgamento. A data para a reunio peridica vai depender da lei de organizao dos estados e do numero de cidados da comarca (cidades grandes tem um jri atuante o ano inteiro, cidades pequenas podem ter pocas especificas destinadas aos julgamentos).
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Antes da lei 11.689/08, se o crime era inafianvel, a presena do acusado no jri era obrigatria. Com o advento da lei, passou-se a prever a possibilidade de realizar o julgamento sem a presena do acusado, desde que esse tenha sido devidamente intimado para o ato, art. 457 do CPP. (pouco importa a natureza do delito afianvel ou inafianvel) Art. 457. O julgamento no ser adiado pelo no comparecimento do acusado solto, do assistente ou do advogado do querelante, que tiver sido regularmente intimado. O comparecimento em audincia do acusado est ligado ao direito de autodefesa, ou seja, direito renuncivel do acusado, diferente do direito defesa tcnica. Essa escolha do acusado tambm tem fundamento no direito ao silencio, melhor no comparecer a sesso de julgamento do que comparecer e ficar calado. D. Do Acusado Preso O fato do acusado estar preso no o priva do exerccio da autodefesa. Caso no queira participar da sesso, deve subscrever pedido nesse sentido em conjunto com seu advogado. E. Do Advogado do Assistente Observa-se o art. 457, a presena que realmente interessa a do advogado do assistente j que os assistentes em si no tem capacidade postulatria. Se o advogado do assistente no comparecer a sesso no ser adiada. F. Do Advogado do Querelante So duas as situaes em que se ter ao penal privada no jri: Ao penal privada subsidiria da pblica nesse caso, se o advogado no comparecer, o MP reassume a titularidade da ao como parte principal (Ao Penal Indireta). Ao penal exclusivamente privada ou privada personalssima quando houver conexo entre um crime de competncia do jri j que esse puxa os demais crimes para a competncia do jri. Nesse caso correr a perempo, causa extino da punibilidade em relao ao crime, isso porque no haver pedido de condenao por parte do advogado do querelante. G. Testemunha de Fora da Terra (mora em outra comarca) Essa testemunha no tem a obrigao de se deslocar a outra comarca para prestar o testemunho, possvel que o ato seja realizado via carta precatria. H. Testemunha da mesma Comarca Em regra esse julgamento no ser adiado, salvo se tiver sido arrolada com a clausula de imprescindibilidade e a parte, aps indicar o seu endereo, tiver requerido sua intimao por mandado. Antes do adiamento, deve ser verificada a possibilidade conduo coercitiva. Se a testemunha deixar de comparecer a sesso sem justa causa haver a aplicao de uma multa de 1 a 10 salrios mnimos.
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Importante: se todas as testemunhas comparecerem sesso, dever haver a preservao da incomunicabilidade entre elas (art. 460). I. Do Juiz Presidente O julgamento ser adiado.
QURUM DO JRI
imprescindvel a verificao da presena de, pelo menos, 15 jurados. Jurados excludos por impedimento ou suspeio continuam sendo levados em considerao na contagem. Emprstimo de jurados a chamada de jurados includos na lista convocada para outros julgamentos previstos para a mesma data em diferentes plenrios do jri, a fim de atingir o numero mnimo de 15 jurados para a instalao dos trabalhos. Para o STF e STJ o emprstimo de jurados no possvel j que feriria o direito de recusa de jurado das partes, isso porque, para exercer esse direito preciso conhecer cada um dos jurados de antemo. (HC 88.801)
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Caso isso no acontea, as partes devero arguir a imparcialidade dos jurados, comprovando-a de plano. Consequncias da participao de jurado impedido: antes da lei 11.689/08, como o veredicto dos jurados era colhido por maioria, tratava-se de nulidade relativa pois o prejuzo devia ser comprovado. Se a votao termina-se 7 a 0, 6 a 1 ou 5 a 2, a nulidade no seria reconhecida pois o voto do jurado impedido no exerceu qualquer influncia. Se a votao termina-se 4 a 3 a nulidade devia ser conhecida. Depois da lei 11.689/08, a votao ser automaticamente interrompida quando 4 votos forem atingidos em um mesmo sentido, logo no mais possvel estabelecer qual ter sido o grau de influncia do voto do jurado impedido. Se no possvel a comprovao do prejuzo, tem-se que esse presumido, logo trata-se de nulidade absoluta.
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Na vigncia da lei 11.689/08, se um jurado era recusado por um advogado e aceito por outro haveria a separao dos processos. Isso fazia com que o MP gasta-se suas 3 recusas apenas tentando manter os processo juntos. Porm, nesse modelo, quem escolhia o acusado que seria julgado primeiro era o MP j que falava por ultimo e bastava aceitar um o jurado recusado por um dos advogados para iniciar o julgamento contra aquele que no exerceu a recusa.
Art. 468, p.nico: O jurado recusado imotivadamente por qualquer das partes ser excludo daquela sesso de instruo e julgamento, prosseguindo-se o sorteio para a composio do Conselho de Sentena com os jurados remanescentes. A partir da recusa de qualquer das partes o jurado ser excludo. Isso representa uma mudana drstica no modo de utilizao das recusas uma vez que as partes preservam suas recusas independente da utilizao dessas pelos demais.
Importante: Para a definio do acusado que ser julgado em primeiro lugar passamos a observar o art. 469 do CPP, no mais cabe ao MP a escolha. Art. 469. Se forem 2 (dois) ou mais os acusados, as recusas podero ser feitas por um s defensor. 1 A separao dos julgamentos somente ocorrer se, em razo das recusas, no for obtido o nmero mnimo de 7 (sete) jurados para compor o Conselho de Sentena. 2 Determinada a separao dos julgamentos, ser julgado em primeiro lugar o acusado a quem foi atribuda a autoria do fato ou, em caso de co-autoria, aplicar-se- o critrio de preferncia disposto no art. 429 deste Cdigo. Estouro de urna: ocorre quando no possvel a formao do conselho de sentena, seja por conta das recusas motivadas, seja por conta das recusas peremptrias. Nesse caso a sesso dever ser adiada. Importante: a convocao de mais de 25 jurados causa de nulidade relativa, ou seja, depende da comprovao do prejuzo, esse o entendimento dos tribunais superiores.
INSTRUO EM PLENRIO
Previso legal: art. 473 Art. 473. Prestado o compromisso pelos jurados, ser iniciada a instruo plenria quando o juiz presidente, o Ministrio Pblico, o assistente, o querelante e o defensor do acusado tomaro, sucessiva e diretamente, as declaraes do ofendido, se possvel, e inquiriro as testemunhas arroladas pela acusao. 1 Para a inquirio das testemunhas arroladas pela defesa, o defensor do acusado formular as perguntas antes do Ministrio Pblico e do assistente, mantidos no mais a ordem e os critrios estabelecidos neste artigo. 2 Os jurados podero formular perguntas ao ofendido e s testemunhas, por intermdio do juiz presidente. (...) Importante: quanto a essa instruo em plenrio, diferente do procedimento comum que utiliza do art. 212 (exame direto e cruzado do ofendido e das testemunhas) no qual as partes
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fazem as perguntas primeiro diretamente ao acusado, no tribunal do jri quem pergunta primeiro o juiz presidente (essa a interpretao da letra da lei). Jurado: o jurado pode fazer pergunta por intermdio do juiz presidente.
LEITURA DE PEAS
Antes da lei 11.689/08, as partes podiam requerer a leitura de qualquer pea. Os advogados pediam a leitura de documentos muito extensos para cansar os jurados (ex.: em um caso a leitura de peas levou 5 dias) A lei trouxe uma restrio a leitura de peas. Agora s possvel que as partes requeiram a leitura de provas cautelares, no repetveis, antecipadas e colidas por precatria, art. 473, 3 do CPP. Art. 473 (...) 3 As partes e os jurados podero requerer acareaes, reconhecimento de pessoas e coisas e esclarecimento dos peritos, bem como a leitura de peas que se refiram, exclusivamente, s provas colhidas por carta precatria e s provas cautelares, antecipadas ou no repetveis. Importante: Pela letra da lei s seria possvel a leitura dessas peas na sesso, porm, isso no quer dizer que a leitura do inqurito est vetada. Nesse caso as partes vo requerer a leitura dessas peas pelo oficial de justia, no tem nada haver com a leitura de peas durante o debate que outra fase do processo.
DEBATES NO JRI
Vai observar o procedimento do art. 477 do CPP Art. 477. O tempo destinado acusao e defesa ser de uma hora e meia para cada, e de uma hora para a rplica e outro tanto para a trplica. 1 Havendo mais de um acusador ou mais de um defensor, combinaro entre si a distribuio do tempo, que, na falta de acordo, ser dividido pelo juiz presidente, de forma a no exceder o determinado neste artigo. 2 Havendo mais de 1 (um) acusado, o tempo para a acusao e a defesa ser acrescido de 1 (uma) hora e elevado ao dobro o da rplica e da trplica, observado o disposto no 1 deste artigo. Importante: na justia militar o prazo de 3 horas. Replica/Treplica: o que que acontece se por acaso houver inovao da tese defensiva por ocasio da treplica?
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1C no possvel que o advogado sustente tese nova por ocasio da treplica, sob pena de violao ao contraditrio; 2C por fora da plenitude de defesa o advogado pode inovar na treplica sem que haja necessidade de oitiva da acusao; 3C o advogado pode sustentar tese nova por ocasio da treplica, porm, nesse caso, deve o juiz ouvir a acusao quanto a referida tese.
ARGUMENTOS DE AUTORIDADE
um argumento usado para convencer os jurados baseado na palavra de outra autoridade, e no na prova constante dos autos. Art. 478. Durante os debates as partes no podero, sob pena de nulidade, fazer referncias: I deciso de pronncia, s decises posteriores que julgaram admissvel a acusao ou determinao do uso de algemas como argumento de autoridade que beneficiem ou prejudiquem o acusado; II ao silncio do acusado ou ausncia de interrogatrio por falta de requerimento, em seu prejuzo. Natureza da nulidade: apesar de alguns doutrinadores dizerem ser caso de nulidade relativa entende o professor que a necessidade de se provar o prejuzo seria nesse caso uma prova malfica. impossvel comprovar a quanto o jurado foi influnciado no seu voto j que no precisa justifica-lo, sendo assim, seria o caso de nulidade absoluta. c m : pela utilizao dessa expresso podemos considerar o rol do art. 478 como exemplificativo. Leitura da pronuncia: vai depender do caso concreto. A leitura da pronuncia durante os debates como argumento de autoridade vedada. Importante: inciso II o fato do acusado ter exercido seu direito ao silencio no pode ser utilizado como argumento para convencer os jurados da sua culpa.
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DIREITO AO APARTE
Nada mais do que um pedido formulado pela parte contrria para que possa interromper a sustentao oral. Antes da lei 11.689: ficava a critrio da parte contrria conceder ou no o parte. Com o advento da lei 11.689: h previso legal expressa no sentido de que esse direito ao aparte deve ser concedido pelo juiz presidente. Art. 497. So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras expressamente referidas neste Cdigo: (...) XII regulamentar, durante os debates, a interveno de uma das partes, quando a outra estiver com a palavra, podendo conceder at 3 (trs) minutos para cada aparte requerido, que sero acrescidos ao tempo desta ltima.
ACUSADO INDEFESO
Princpio constitucional da plenitude de defesa por conta desse princpio entende-se a regra prevista no art. 497, V do CPP. Art. 497. So atribuies do juiz presidente do Tribunal do Jri, alm de outras expressamente referidas neste Cdigo: (...) V nomear defensor ao acusado, quando consider-lo indefeso, podendo, neste caso, dissolver o Conselho e designar novo dia para o julgamento, com a nomeao ou a constituio de novo defensor; Eventual violao a plenitude de defesa causa de nulidade absoluta sum. 523 do STF no processo penal, a falta da defesa constitui nulidade absoluta, mas a sua deficincia s o anular se houver prova de prejuzo para o ru. A plenitude de defesa deve ser fiscalizada no apenas pelo juiz presidente, mas tambm pelo MP ou seja, se o parquet perceber a ineficincia do advogado de defesa na prestao da defesa tcnica, ele deve requerer ao juiz presidente a dissoluo do conselho de sentena e a nomeao de novo advogado para que no futuro no seja suscitada uma nulidade. O acusado estar indefeso: Ausncia de defesa tcnica. Ex.: caracteriza falta de defesa tcnica quando essa feita por estagirio. Quando a somatria da desdia do defensor revelar verdadeira ausncia de defesa tcnica. Ex.: o advogado, apesar de presente na sesso de julgamento, no pratica a defesa tcnica de forma apropriada, ele apenas alega a inocncia do seu cliente e nada mais. STJ HC.88.919
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Colidncia de defesas. O mesmo advogado pode defender mais de um acusado? Sim, desde que no haja colidncia de defesas. Ex.: um mesmo advogado no pode defender mais de um acusado quando entre eles h diferena de estratgias de defesa. No caso do Goleiro Bruno, por que era ele quem pagava o advogado era mais beneficiado na defesa do que os demais. STJ RHC 22.034.
SOCIEDADE INDEFESA
A ideia muito semelhante a do acusado indefeso. Por fora do princpio da obrigatoriedade a atuao do MP deve se dar no apenas para o inicio do processo, como tambm durante todo o curso do feito. Portanto, at mesmo em respeito competncia do jri, deve o MP fazer chegar aos jurados o conhecimento acerca da prova constante dos autos. Se o promotor no exercer sua funo a contento, por exemplo nem mesmo fizer meno a prova constante dos autos, entende-se que a sociedade estaria indefesa. Assim, o juiz presidente deve reconhecer que a sociedade est indefesa, com a consequente dissoluo do conselho de sentena. Por no haver previso legal aplica-se subsidiariamente o art. 497, V do CPP. Caber ao juiz tambm notificar a corregedoria e o procurador geral da ineficiente atuao do promotor.
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Quem que decide sobre a necessidade dessa diligencia? Cabe ao juiz presidente analisar a pertinncia (ou no) de sua realizao.
11 QUESITAO
Quesitos: so perguntas formuladas aos jurados para que se pronunciem quanto ao mrito da acusao. O jurado no fundamenta seu voto, ele apenas vota sim ou no, por isso os quesitos devem ser os mais simples possveis, art. 482 do CPP. Art. 482. O Conselho de Sentena ser questionado sobre matria de fato e se o acusado deve ser absolvido. Pargrafo nico. Os quesitos sero redigidos em proposies afirmativas, simples e distintas, de modo que cada um deles possa ser respondido com suficiente clareza e necessria preciso. Na sua elaborao, o presidente levar em conta os termos da pronncia ou das decises posteriores que julgaram admissvel a acusao, do interrogatrio e das alegaes das partes.
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Pluralidade de crimes os quesitos sero formulados em sries distintas. Votando-se em primeiro lugar a srie relativa ao crime doloso contra a vida por conta de uma possvel desclassificao. Pluralidade de acusados havendo mais de um acusado, os quesitos sero formulados em sries distintas. A lei no diz quem deve ser quesitado primeiro, ento, normalmente, seguese a ordem colocada na denuncia. Se o primeiro acusado for absolvido estar prejudicada a votao dos demais acusados? Em regra no. Agora, dependendo do motivo que levou o jurado a declarar a inocncia do acusado isso pode prejudicar a votao dos demais. Ex.: o primeiro quesito referente a materialidade do crime.
LEITURA DE QUESITOS
Previso legal: Art. 484 da CPP Art. 484. A seguir, o presidente ler os quesitos e indagar das partes se tm requerimento ou reclamao a fazer, devendo qualquer deles, bem como a deciso, constar da ata. Pargrafo nico. Ainda em plenrio, o juiz presidente explicar aos jurados o significado de cada quesito. este o momento processual oportuno para a impugnao dos quesitos, sob pena de precluso temporal. (STF HC 87.358) A leitura de quesitos e as respectivas explicaes sero feitas no plenrio diante de todos. Vicio grave na quesitao ex.: o quesito genrico absolutrio de culpa ou inocncia do acusado no feito impedindo o conhecimento da vontade dos jurados. Nesse caso no h precluso temporal para a impugnao, pode ser feita a qualquer momento, entende-se o caso de nulidade de natureza absoluta. Sum. 162 do STF absoluta a nulidade do julgamento pelo jri, quando os quesitos da defesa no precedem aos das circunstancias agravantes
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Caso a resposta dada a um dos quesitos seja prejudicial em relao a outro este deve ser considerado prejudica. Ex.: homicdio qualificada privilegiado desde que qualificadora tenha natureza objetiva. Se os jurados reconhecerem a presena do privilgio, ou seja, uma das hipteses do art. 121, 1, estaro prejudicados os quesitos referentes as qualificadoras de natureza subjetiva.
4. Absolvio do acusado: Se votados de forma afirmativa os dois primeiros quesitos d v s sitad j ad abs lv ac sad ? A t 483, 2 Art. 483 (...) 2 Respondidos afirmativamente por mais de 3 (trs) jurados os quesitos relativos aos incisos I e II do caput deste artigo ser formulado quesito com a seguinte redao: O jurado absolve o acusado? Esse quesito obrigatrio? Por mais que o jurado tenha reconhecido a autoria, e a nica forma de defesa do acusado foi a negativa de autoria, no possvel que o juiz deixe de
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formular o quesito genrico da absolvio porque o jurado pode acreditar existir um outro elemento que lhe garanta a absolvio. 1 C (MP) caso a nica tese defensiva seja a negativa de autoria, como os jurados j votaram afirmativamente o quesito da autoria, estar prejudicado o quesito genrico da absolvio. 2 C (prevalece) votados afirmativamente os dois primeiros quesitos (materialidade de autoria), este quesito quanto absolvio ser obrigatrio, independentemente das teses defensivas apresentadas. (posio do STJ HC 137.710) Pluralidade de teses defensivas e redao do quesito: 1 C este quesito absolutrio deve ser individualizado para cada tese defensiva. 2 C (prevalece) ainda que haja mais de uma tese defensiva, este quesito no deve ser individualizado (o quesito deve ser feito nos termos da lei). Isso porque ao perguntar para o j ad c m bas na l gitima d f sa j ad abs lv ac sad ? c m bas na c a m al j ad abs lv ac sad ?, teramos quesitos sobre matria de direito, o que no permitido j que no so matria de conhecimento do jurado. Tambm importante ressaltar que a sentena absolutria no jri no faz coisa julgada no civil, isso porque a deciso no jri no feita com base em um juzo de certeza. Importante: quando temos em jogo a tese defensiva da absolvio imprpria a doutrina diz que nesse caso devem ser formulados dois quesitos: 1) quesito da absolvio (valido para todas as teses menos a inimputabilidade se sim absolvido; se no passa para o quesito seguinte); 2) o acusado inimputvel (art. 26 do CP) 5. Causa de diminuio de pena alegada pela defesa: as teses defensivas devem ser quesitadas antes das qualificadoras e causas de aumento de pena. Semi-imputabilidade art. 26, p.nico; Art. 121, 1; Participao de menor importncia. Art. 483 (...) 3 Decidindo os jurados pela condenao, o julgamento prossegue, devendo ser formulados quesitos sobre: I causa de diminuio de pena alegada pela defesa; II circunstncia qualificadora ou causa de aumento de pena, reconhecidas na pronncia ou em decises posteriores que julgaram admissvel a acusao. O quesito deve ser individualizado. 6. Qualificadoras e causas de aumento de pena: somente aquelas que constaram da pronuncia podero ser quesitadas aos jurados. Esse quesito tambm deve ser individualizado.
QUESTES DIVERSAS
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FALSO TESTEMUNHO EM PLENRIO Se houver o falso testemunho em plenrio (de qualquer das testemunhas), deve ser formulado quesito especifico quanto a pratica do falso testemunho, mediante solicitao das partes (eles indicam qual testemunha eles acreditam que deu falso testemunha). Se os jurados votarem sim quanto a esse quesito, que testemunhas mentiu em plenrio, deu falso testemunho, cpias dos autos ser encaminhados a polcia para que seja instaurado inqurito policial (art. 211 do CPP). A testemunha no sai presa do plenrio. Art. 211. Se o juiz, ao pronunciar sentena final, reconhecer que alguma testemunha fez afirmao falsa, calou ou negou a verdade, remeter cpia do depoimento autoridade policial para a instaurao de inqurito. Pargrafo nico. Tendo o depoimento sido prestado em plenrio de julgamento, o juiz, no caso de proferir deciso na audincia (art. 538, 2o), o tribunal (art. 561), ou o conselho de sentena, aps a votao dos quesitos, podero fazer apresentar imediatamente a testemunha autoridade policial. Haveria contradio no fato dos jurados reconhecerem a autoria e depois julgarem negativo o quesito falso testemunho? (ex.: testemunha apresenta libi falso em favor do ru) STJ: HC 119.132 reconhecida a autoria, no h qualquer nulidade se os jurados negarem o quesito quanto ao falso testemunho (o jurado no fundamenta seu voto, ou seja, no h como saber o que o levou a negar o quesito falso testemunho). AGRAVANTES E ATENUANTE Antes da lei 11.689, agravantes e atenuantes eram quesitadas aos jurados. Ainda que nenhuma agravante fosse apresentada, era obrigatria a quesitao acerca da presena de atenuante genrica (a jurisprudncia era tranquila no sentido de que, mesmo que a defesa no formula-se qualquer atenuante, devia o juiz estipular quesito quanto a atenuante genrica, considerado quesito obrigatrio sum. 156). Depois da lei 11.689, hoje, agravantes e atenuantes no so mais quesitadas aos jurados. A competncia sobe elas sai dos jurados, devendo essas serem apreciados e julgadas pelo juiz presidente. A t 492, I, b d C Art. 492. Em seguida, o presidente proferir sentena que: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) I no caso de condenao: (Redao dada pela Lei n 11.689, de 2008) a) fixar a pena-base; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) b) considerar as circunstncias agravantes ou atenuantes alegadas nos debates; (Includo pela Lei n 11.689, de 2008) (...) alegadas nos debates: p ssv l c nh cim nt d fici p l j iz d agravantes e atenuantes, desde que alegadas nos debates (esse ultimo requisito essencial e diferencia do procedimento comum art. 385 do CPP)
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Art. 385. Nos crimes de ao pblica, o juiz poder proferir sentena condenatria, ainda que o Ministrio Pblico tenha opinado pela absolvio, bem como reconhecer agravantes, embora nenhuma tenha sido alegada. Conflito aparente de normas: parte da doutrina acredita que o art. 385 seria aplicvel no tribunal do jri. O STF proferiu entendimento no sentido de que a g a d a t 492, I, b s ser aplicvel quando estivermos diante de agravantes ou atenuantes de natureza subjetiva alegadas em debates. Tratando se de agravante e atenuante de natureza objetivo, essa pode ser reconhecida de oficio pelo juiz, art. 385 do CPP (entende que essa espcie de agravante ou atenuante compe o processo, sendo assim as partes tem total conhecimento delas e oportunidade para defesa, ex.: o agente era menor de 21 anos ao tempo do crime) Agravante do motivo ftil e homicdio qualificado pelo motivo ftil: no possvel o reconhecimento de circunstancia agravante se tambm funcionar como qualificadora do crime de homicdio (art. 61, I, a d C ) Art. 61 - So circunstncias que sempre agravam a pena, quando no constituem ou qualificam o crime:(Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) (...) II - ter o agente cometido o crime: (Redao dada pela Lei n 7.209, de 11.7.1984) a) por motivo ftil ou torpe; (...) CONCURSO DE CRIMES Concurso de crimes no quesitado aos jurados, pois diz respeito aplicao da pena. HOMICDIO PRATICADO EM ATIVIDADE TPICA DE GRUPO DE EXTERMNIO OU POR MILCIA PRIVADA Grupo de extermnio: surgiu pela primeira vez no ordenamento brasileiro pela lei 8.930/94, alterou a lei de crimes hediondos equiparando o homicdio simples a hediondo quando praticado em atividade tpica de grupo de extermnio. O problema foi que essa figura, homicdio simples praticado em atividade tpica de grupo de extermnio, no era elementar, nem tampouco uma circunstancia do crime de homicdio, seria apenas um pressuposto para que o crime fosse equiparado a hediondo. Sendo assim, essa questo no era quesitada aos jurados. Com o advento da lei 12.720 entrou em vigor no dia 28/09/2012 foi introduzido no CP o art. 288-A, crime de constituio de milcia privada. Art. 288-A. Constituir, organizar, integrar, manter ou custear organizao paramilitar, milcia particular, grupo ou esquadro com a finalidade de praticar qualquer dos crimes previstos neste Cdigo: Pena - recluso, de 4 (quatro) a 8 (oito) anos.
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Porm, mais uma vez, o legislador pecou e esqueceu de qualificar o que seria uma organizao paramilitar, milcia particular, grupo ou esquadro... assim como faz no crime de formao de quadrilha. O art. 121 tambm sofreu alterao com a incluso do 6 - causa de aumento da pena, de 1/3 at 1/2, caso o crime seja praticado pro milcia privada, sobre o pretexto de prestao e servio de segurana, ou por grupo de extermnio. Grupo de extermnio: a maioria diz que esse grupo deve ser formado por 4 ou mais pessoas (no h necessidade de que os 4 pratiquem o crime), caracterizado pela impessoalidade quanto a vtima. Sendo assim, com o advento da lei 12.720, temos novas causas de aumento de pena, e por isso passam a ser quesitadas aos jurados. Importante: essa mudana trata-se de uma novatio legis in pejus, ou seja, no retroage, s vai ser aplicada aos crimes praticados a sua vigncia.
12 DESCLASSIFICAO NO PLENRIO
Ao tribunal do jri cabe o julgamento de crimes dolosos contra vida. Se os jurados conclurem que no trata de crime doloso contra a vida, devem proceder desclassificao, hiptese em que o juiz presidente assume o julgamento da imputao. Pergunta de concurso: Quando que, diante da desclassificao, o juiz no ir julgar o feito? Resposta: O crime doloso contra a vida praticado por militar contra civil de competncia do tribunal do jri. Diante de uma imputao de crime doloso contra a vida praticado por militar contra civil, se os jurados entenderem que caso de desclassificao, os autos devem ser encaminhados para a justia militar.
ESPCIES DE DESCLASSIFICAO
A doutrina ainda insiste em trabalhar com duas espcies de desclassificao: 1. Desclassificao prpria: ocorre quando os jurados desclassificam para que no de sua competncia, porm no especificam qual seria o delito. Nesse caso o juiz o presidente assume total capacidade decisria para apreciar o fato delituoso, podendo inclusive absolver o acusado. 2. Desclassificao imprpria: ocorre quando o conselho reconhece sua incompetncia para julgar o crime, mas aponta o delito cometido pelo acusado. Nesse caso, prevalece o entendimento de que o juiz presidente obrigado a acatar a deciso dos jurados, proferindo decreto condenatria em relao ao delito por eles indicado.
Em se tratando de desclassificao para o crime de leso corporal leve: haver necessidade de representao da vtima (prazo de 6 meses aps a desclassificao).
X - NULIDADE
1 TIPICIDADE PROCESSUAL E NULIDADES
TIPICIDADE Direito Penal Processo Penal Nada mais do que subsuno da conduta ao modelo O ato processual deve ser praticado de acordo com o abstrato previsto na lei penal. modelo previsto na constituio federal e na legislao ordinria A conduta tpica quando ela encontra adequao no tipo penal incriminador. Tem a funo de preservar uma segurana jurdica quando algum vai praticar um ato processual ele tem Tem uma funo de garantia o individuo sabe que s a segurana de que o ato tem uma forma certa, e ter ir responder por crime se a conduta por ele praticada uma prestao jurisdicional justa. tiver prevista em uma norma incriminadora. Sistema de nulidades funciona como instrumento Pena tem o objetivo de dissuaso da pratica para compelir os sujeitos processuais a observncia delituosa. dos modelos tpicos. (atua como uma pena causa a nulidade do processo)
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Apesar do ato processual no ter sido praticado de acordo com o modelo tpico, essa irregularidade no produz qualquer consequncia (ex.: utilizao de abreviatura).
ATOS NULOS
Em virtude da inobservncia do modelo tpico, so passveis de invalidao (nulidade absoluta ou relativa).
ATOS INEXISTENTES
Tamanha a gravidade do vcio que se quer pode ser considerado um ato processual. Nesse caso no h falar em invalidao, j que a inexistncia um defeito que antecede qualquer considerao sobre a validade do ato.
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Importante: ao contrrio das nulidades, o vcio que gera inexistncia no est sujeito a convalidao. Quando se fala de inexistncia, entende-se que ela pode ser reconhecida a qualquer momento, no haver a convalidao pelo tempo.
4 CONCEITO DE NULIDADE
A palavra nulidade utilizada pela doutrina em dois sentidos, vamos adotar a posio majoritria. Nulidade deve ser compreendida como: sano processual de ineficcia aplicada ao ato processual defeituoso. Corrente minoritria: enxerga a nulidade no como uma sano, mas como um defeito do ato processual at n l .
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Interpretao a contrario sensu da norma, podemos concluir que as nulidades cominadas que no tenham prevista a possibilidade de convalidao sero consideradas de nulidade absoluta. Adendo: Lei Carolina Dickmann introduziu o art. 154-B do cdigo penal soemnte se procede mediante representao. (lei 12.737 entra em vigor 120 dias aps a pblicao 02/04/13 pblicao dai 03/12/12). Importante: o dia da pblicao levado em c nsid a pa a fins d c ntag m d p az da vacatio legis (tambm no leva em considerao os fins de semana e feriados).
NULIDADE RELATIVA
1. Prejuzo deve ser comprovado 2. Devem ser arguidas oportunamente, sob pena de precluso art. 571 momento oportuno seus incisos devem ser interpretados a luz das mudanas recentes do CPP. 3. Hipteses de nulidades relativas Quando houver violao de forma prescrita em lei que visa a proteo de interesse preponderante das partes (ex.: normas referentes ao nus da prova; citao; etc). Sum 155 do STF relativa a nulidade do processo criminal por falta de intimao da expedio de precatria para inquirio de testemunha. Vai depender da comprovao do prejuzo. Art.564 c/c art. 572 do CPP nulidades cominadas que estejam sujeitas convalidao. (ex.: ausncia do membro do MP)
QUADRO COMPARATIVO
Nulidade Absoluta Prejuzo presumido Arguio a qualquer momento Nulidade Relativa Prejuzo deve ser comprovado Devem ser arguidas oportunamente, sob pena de recluso.
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Art. 423. Deliberando sobre os requerimentos de provas a serem produzidas ou exibidas no plenrio do jri, e adotadas as providncias devidas, o juiz presidente: I ordenar as diligncias necessrias para sanar qualquer nulidade ou esclarecer fato que interesse ao julgamento da causa; Segunda Instncia: o tribunal est vinculado ao efeito devolutivo dos recursos, ou seja, s cabe ao tribunal julgar aquilo que lhe foi arguido via recurso. Sum. 160 do STF - nula a deciso do tribunal que acolhe, contra o ru, nulidade no arguida no recurso da acusao, ressalvados os casos de recurso de ofcio. Dessa sumula podemos extrair 3 concluses: 1. Nos casos de recurso de oficio, o Tribunal livre para reconhecer qualquer nulidade, seja ela favorvel ou prejudicial defesa. Em se tratando de nulidade relativa, deve se verificar se j operou a precluso. 2. No recurso da acusao, o tribunal livre para reconhecer qualquer nulidade em prejuzo do acusado, desde o conhecimento desse vcio tenha sido devolvido ao juzo ad quem em virtude da interposio do recurso. Em se tratando de nulidade relativa, deve se verificar se no ocorreu a precluso. 3. No recurso da acusao ou da defesa, o tribunal livre para reconhecer qualquer nulidade em beneficio do acusado, ainda que a apreciao da matria no tenha sido devolvido ao Tribunal em virtude da interposio do recurso (princpio da Reformatio in mellius). Em se tratando de nulidade relativa, deve se verificar se no ocorreu a precluso.
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A forma prescrita em lei visa a consecuo de determinada finalidade. Portanto, se um ato viciado foi capaz de atingir seu objetivo, no h razo para o reconhecimento da nulidade. (ex.: art. 570) Art. 570. A falta ou a nulidade da citao, da intimao ou notificao estar sanada, desde que o interessado comparea, antes de o ato consumar-se, embora declare que o faz para o nico fim de argui-la. O juiz ordenar, todavia, a suspenso ou o adiamento do ato, quando reconhecer que a irregularidade poder prejudicar direito da parte.
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Caso no haja relao de causalidade, deve ser preservada a eficcia dos demais atos processuais. (art. 248 do CPC) Art. 248. Anulado o ato, reputam-se de nenhum efeito todos os subsequentes, que dele dependam; todavia, a nulidade de uma parte do ato no prejudicar as outras, que dela sejam independentes. Importante: esse princpio no se aplica a sesso de julgamento no tribunal do jri, isso porque ir observa a concentrao dos atos e incomunicabilidade dos jurados. Uma pequena nulidade que seja vai anular toda a sesso, devendo novos jurados serem convocados.
PRINCPIO DO INTERESSE
Ningum pode arguir nulidade referente a formalidade que s interessa a parte contrria. Art. 565. Nenhuma das partes poder arguir nulidade a que haja dado causa, ou para que tenha concorrido, ou referente a formalidade cuja observncia s parte contrria interesse. Ex.: a defesa no pode pleitear o reconhecimento de nulidade em virtude da ausncia do MP durante a oitiva de testemunha. Importante: esse princpio aplica-se apenas s nulidades relativas, pois, em se tratando de nulidades absoluta, o interesse pblico. Ademais, o MP pode pleitear o reconhecimento de nulidade relativa em favor do acusado. (ex.: ausncia de defesa)
PRINCPIO DA CONVALIDAO
Convalidar: significa remover o defeito, sanear ou sanar o vcio, a fim de que um ato processual inicialmente imperfeito possa ser considerado vlido. Quais so as causas de convalidao? A. Suprimento: eventuais omisses podem ser supridas (ex.: aditamento a denuncia art. 570) B. Retificao: correo (ex.: retificao da denuncia escreveu o nome do acusado errado) C. Ratificao: confirmar um ato foi praticado com inobservncia da capacidade processual (ex.: menor oferece queixa, no pode, mas o representante legal pode ratificar o ato processual por ele praticado)
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D. Precluso: a. Ponto de vista objetivo: fato impeditivo destinado a garantir o avano progressivo da relao processual e a obstar seu recuo para fases anteriores do procedimento. b. Ponto de vista subjetivo: representa a perda de uma faculdade processual (precluso temporal, lgica, confirmativa) E. Prolao da Sentena: a deciso de mrito em favor da parte prejudicada pelo ato processual defeituoso impede o reconhecimento da nulidade relativa. (art. 249, 2 do CPC) Art. 249. O juiz, ao pronunciar a nulidade, declarar que atos so atingidos, ordenando as providncias necessrias, a fim de que sejam repetidos, ou retificados. (...) 2 Quando puder decidir do mrito a favor da parte a quem aproveite a declarao da nulidade, o juiz no a pronunciar nem mandar repetir o ato, ou suprir-lhe a falta. Seria uma hiptese de teoria da causa madura. F. Coisa julgada: quando ocorre o transito em julgado da deciso nada mais poder ser arguido. Porm, eventuais nulidades absolutas constantes de sentena condenatria ou absolutria imprpria podem ser arguidas mesmo aps o transito em julgado (instrumento idneos para tanto: HC e MS)
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prejuzo do conhecimento de apelao que vier a ser interposta. 2 O tempo de priso provisria, de priso administrativa ou de internao, no Brasil ou no estrangeiro, ser computado para fins de determinao do gim inicial d p na p ivativa d lib dad (NR) Art. 3 Esta Lei entra em vigor na data de sua pblicao. Braslia, 30 de novembro de 2012; 191o da Independncia e 124o da Repblica. Anotaes: 1. O art. 287, 1, do CPP, com redao dada por essa lei, corresponde ao antigo art. 387, .p.nico 2. A novidade trazida por essa lei foi a introduo do 2. Detrao (art. 42 do CP): nada mais do que o desconto do tempo de priso cautelar (ou de internao provisria) do tempo penal ou medida de segurana. Art. 42 - Computam-se, na pena privativa de liberdade e na medida de segurana, o tempo de priso provisria, no Brasil ou no estrangeiro, o de priso administrativa e o de internao em qualquer dos estabelecimentos referidos no artigo anterior.
Antes da Lei 12.736 A detrao era realizada apenas pelo juzo das execues (LEP, art. 66, III, c). Na sentena condenatria o juiz do processo de conhecimento no examinava se o acusado tinha direito a detrao. Consequentemente, o regime inicial de cumprimento da pena era estabelecido com base na pena definitiva. Depois da Lei 12.736 O legislador trouxe a detrao para o processo de conhecimento, onde deve ser feita, em regra, pelo juiz do processo de conhecimento, por ocasio da sentena condenatria. Essa detrao deve ser feita para fins de fixao do regime inicial de cumprimento da pena (ou regime de segurana).
XII SENTENA
Para compreender melhor a sentena preciso entender um pouco mais sobre quais so os atos jurisdicionais: Despachos o ato de mera movimentao do processo. Quem despacha o juiz ou o servidor pblico com delegao do juiz. Importante ressaltar que deste ato jurisdicional, em regra, no cabe recurso. Contudo, o recurso de correio parcial possvel diante de um despacho tumulturio ou abusivo(ex.: despacho marca as testemunhas de defesa conectadas com as testemunhas de acusao). ATENO: No cabem embargos de declarao contra despacho. Diante de uma eventual obscuridade etc. caber uma petio requerendo esclarecimentos pelo juiz. ATENO: No existe coisa julgada de despacho.
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Decises Interlocutrias So aquelas decises proferidas pelo juiz ao longo do processo que no o encerram. Esta a grande diferena para a sentena, uma vez que esta encerra o processo. H diversas formas de decises interlocutrias: a) Deciso Interlocutria Simples: No encerra o processo, no conclui nenhuma fase do procedimento, tampouco julga um pedido incidental (ex.: recebimento da denncia). OBS: H quem entenda que o recebimento da denncia um despacho. b) Decises Interlocutrias Mistas No terminativas: So decises que no encerram o processo, mas sim uma fase do procedimento (ex.: pronncia cabe o RESE). c) Decises Interlocutrias Mistas Terminativa (ou terminativa incidental ou com fora definitiva): O juiz decide um pedido incidental (ex.: restituio de coisas apreendidas; decretao de preventiva). Em regra, o recurso cabvel nestas decises o RESE, desde que a hiptese esteja prevista no artigo 581 do CPP, caso contrrio caber apelao. Sentena Sentena o ato pelo qual o juiz termina o processo com deciso de mrito ou no.
SENTENA CONDENATRIA
O juiz profere uma sentena condenatria quando julga procedente o pedido do titular da ao penal. O artigo 387 do CPP disciplina todos os detalhes de uma sentena condenatria. ATENO: A Lei 12.736/12 (03/12/12) inseriu o 2 no artigo 387 do CPP que passou a ter a seguinte redao: 2o O tempo de priso provisria, de priso administrativa ou de internao, no Brasil ou no estrangeiro, ser computado para fins de determinao do regime inicial de pena privativa de liberdade. (NR)
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O problema que esta redao passou a falsa impresso de que j haveria uma progresso antecipada de regime. Contudo, este no o melhor entendimento. Para entender melhor, vale lembrar que para fixar o regime inicial de cumprimento de pena, o juiz deve considerar a pena e se reincidente ou primrio: + 08 anos = regime fechado; + 04 anos a 08 anos = regime semiaberto, salvo se reincidente; at 04 anos = regime aberto, salvo se reincidente. Alm disso, o juiz dever considerar as circunstncias judiciais do artigo 59 do CP. Concluso (LFG): Desta forma, o que a lei nova fez foi inserir mais um requisito que o juiz dever observar para fixar o regime inicial de cumprimento de pena, qual seja: computar o tempo de priso provisria, de priso administrativa ou de internao, no Brasil ou estrangeiro. Ex.1: Imagine um ru condenado a 09 anos. Contudo, ele j havia cumprido 06 meses de priso cautelar. Assim, o juiz dever, quando da fixao do regime, dever subtrair 06 meses de 09 anos. Considerando que o resultado d 08 anos e 06 meses, o regime ser o fechado. Neste exemplo, o tempo de priso cautelar no alterou nada na fixao de regime. Ex.2: Imagine um ru condenado a 08 anos e 01 ms e cumpriria este tempo em regime fechado. Contudo, ele j havia cumprido 06 meses de priso provisria, passando a dever cumprir 07 anos e 07 meses. Desta forma, ele passar, agora, a cumprir a sua pena em regime semiaberto, salvo se ele for reincidente ou tiver circunstncias judicias desfavorveis. Observe que no necessariamente ser o regime semiaberto, pois o juiz dever considerar, ainda, a reincidncia e circunstncias judiciais do artigo 59 do CP.
SENTENA ABSOLUTRIA
Existe duas subespcies de sentena absolutria: Prpria = o juiz absolve e nenhuma consequncia impe ao ru; Imprpria = o juiz absolve, mas impe medida de segurana ao ru inimputvel por loucura.
SENTENA CONSTITUTIVA
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O juiz constitui uma nova situao como, por exemplo, concedendo a reabilitao.
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10. Sentena executvel a sentena que j pode ser executada (ex.: sentena absolutria j solta o ru preso). 11. Sentena no executvel aquela que depende do trnsito em julgado para ser executada.
PRINCPIO DA IMODIFICABILIDADE
Depois de pblicada a sentena ela se torna imutvel, em razo do princpio do imodificabilidade da sentena.
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Contudo, h excees: a) Para corrigir inexatides materiais (ex.: nome errado etc.); b) Para ajustar erro de clculo; c) Quando h embargos de declarao; d) Quando advm lei penal nova favorvel ao ru. ATENO (PROVA): Esta ltima hiptese muito importante e representa uma exceo regra de que o juiz esgota a sua jurisdio com a sentena. Lembrando que ele no julga novamente o mrito, mas to somente aplica a nova lei mais benfica.
COISA JULGADA
Coisa julgada uma garantia da imutabilidade da sentena cuja premissa bsica que s existe coisa julgada depois de preclusas as vias recursais. O fundamento da coisa julgada a segurana jurdica, ou seja, os litgios precisam acabar e o trnsito em julgado provoca isso. Assim, sem coisa julgada, os litgios no teriam fim. Pergunta: A reviso criminal desfaz a coisa julgada? Resposta: Sim, pois a coisa julgada uma garantia para o ru, mas a reviso criminal uma garantia maior, uma vez que ela chega ao extremo de afetar a coisa julgada quando h uma injustia na condenao. Tanto verdade que no h Reviso Criminal pro societa, mas to somente pro reo. Pergunta: A coisa julgada no processo penal absoluta ou relativa? Resposta: A coisa julgada , em regra, relativa, uma vez que cabe reviso criminal em favor do ru e, em situaes absurdas, cabe at mesmo o HC. Excepcionalmente, a coisa julgada ganhar carter absoluto em certas situaes, tais como: sentena absolutria.
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RECURSO EX OFFICIO
O STF entende que o recurso ex officio ainda existe. (ex.: concesso de reabilitao etc.) Prova de Defensoria, defender a ideia contrria. Vale ressaltar que enquanto o Tribunal no analisar a sentena por meio do recurso ex officio, no haver coisa julgada. Nesse sentido a Smula 423 do STF.
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Ex.: o fato narrado e julgado foi um roubo, ocorrendo a coisa julgada. Descobre-se um estupro na mesma ocasio. O estupro um fato novo, logo, novo processo possvel. Crime permanente Ex.: fato narrado e julgado foi um sequestro. Tempos depois, descobre-se novo sequestro da mesma vtima (fato novo). Cabe novo processo. Quadrilha ou bando Ex.: fato narrado e julgado foi o crime de quadrilha ou bando, ocorrendo a coisa julgada. Ocorre que descobre-se que a quadrilha continua. No caber novo processo, pois no se trata de fato novo, mas sim a continuidade de um crime permanente que nunca se cessou. Este mesmo raciocnio pode ser aplicado na hiptese do crime de exerccio ilegal da medicina, pois se trata de crime permanente tambm. Crime continuado Ex.: o fato narrado e julgado foi a prtica de 03 roubos. Contudo, descobre-se um 4 roubo. Cabe novo processo pelo 4 roubo, pois se trata de um fato novo. Nesse caso, o juiz da execuo far a unificao das penas. Trfico de drogas Este um crime de contedo mltiplo (ou variado), pois tem vrios verbos no tipo. Aplica-se o princpio da alternatividade, ou seja, os verbos so alternativos. Portanto, vrios verbos realizados no mesmo contexto ftico crime nico. O ru pode praticar 500 vezes o verbo, se o contexto ftico nico, o crime nico. Ex.: Se o trfico praticado em SP e em RJ, mas se trata da mesma droga e contexto ftico, o crime nico. Por outro lado, se o trfico praticado em vrios perodos do ano (outubro, dezembro, maro etc.), ser possvel processar o ru por vrios crimes, pois so contextos fticos diversos. CUIDADO: o princpio da alternatividade no se confunde com o princpio da alteralidade, ou seja, o crime deve atingir bem jurdico de terceiros. 2. Limite subjetivo A coisa julgada vale para as partes do processo, no valendo para terceiros. Pergunta: A absolvio de um corru impede o processo de outro corru? Resposta: Depende do fundamento da absolvio, pois se o fato for considerado atpico, por exemplo, a absolvio de um impede o processo contra os outros. Por outro lado, se o fundamento for falta de provas em nada interfere o processamento dos demais corrus, pois pode faltar provas contra um, mas existir provas contra o outro. Pergunta: Execuo de sentena penal contra terceiros possvel?
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Resposta: No, pois impossvel executar a pena contra algum que no foi parte do processo.
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1 SISTEMAS PENAIS
Inquisitrio: rene na mesma pessoa o julgador, acusador e defensor. Misto: define duas fases: 1. Fase preliminar de investigao 2. Seguido de uma fase de acusao Tem como ponto principal uma investigao secreta, escrita e coordenada, com amplos poderes, por uma autoridade competente (a polcia). Foi marcado por um autoritarismo dos rgos polciais (CP de 1941), era um Estado Policial onde o prprio delegado podia decretar a priso do individuo. Acusatrio: sistema brasileiro atual, um conjunto de princpios que regem o processo penal. Tambm faz a diviso em duas fases: 1. Investigao 2. Processo A grande diferena a ser observada em relao ao sistema misto a influncia do magistrado na fase de investigao, o que inviabiliza uma atuao autoritrio por parte da polcia. As autoridades polciais necessitam sempre recorrer ao magistrado para obterem autorizaes (ex.: priso preventiva). Trata-se de um Estado Democrtico de direito baseado na clausula de reserva de jurisdio e proteo dos direitos fundamentais Importante: Sist ma ac sat i incpi ac sat i : st faz pa t d sist ma ac satrio, trata-se da tentativa mais eficiente de se tentar proteger a imparcialidade do juiz.
3 LEI 12.830/2013
Carreira de delegado e investigao criminal.
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