Separata Derecho Penal I.

Apuntes Derecho Penal I Prof. Ayudante: Gabriel Alejandro Carrillo Rozas. Universidad Aut no!
a de Chile " a#o $%&%
ESCUELAS PENALES:
INTRODUCCION: Con las llamadas escuelas penales la escuela clsica y la positivista- se puede decir que se inici la ciencia del Derecho Penal, y por ello es que su estudio comienza a partir del siglo XIX !ste siglo se conoce como el de "la lucha de escuelas# Por "escuela# entendemos la direccin de pensamiento que tiene una determinada orientacin, tra$a%a con un m&todo peculiar, y responde a unos determinados presupuestos 'ilos'ico- penales (s), Lus Jimnez de Asa las de'ine diciendo que son el cue !" " #$nic" de c"nce!ci"nes c"n% a!ues%as s"& e la le#i%imidad del de ec'" de !ensa ( s"& e la na%u aleza del deli%" ) s"& e el *in de las sanci"nes+, *nas escuelas se distinguen de otras por la orientacin de sus ideas respecto de la pena, por el m&todo de tra$a%o que emplean, por sus presupuestos 'ilos'icos y por su concepcin de la naturaleza del delito -,. LA ESCUELA CLASICA: +a llamada escuela clsica representa el con%unto de doctrinas 'ilos'ico - penales 'ormuladas desde Baccaria1 ,-./0--.123, a quien se considera su iniciador, hasta Enrique Pessina ,-040--1-53 !l nom$re no le 'ue dado por sus secuaces, sino por sus adversarios, los positivistas, que al t&rmino "clsico# atri$uyeron una signi'icacin despectiva, la de tradicionalismo caduco 6e distingue esta tendencia por su orientacin 'ilos'ica y por el sentido li$eral y humanitario de sus principios +a escuela clsica constituye un movimiento de reaccin en contra de los e7cesos del derecho penal del per)odo de venganza p8$lica !sto 8ltimo e7plica alguna de las e7ageraciones en que incurri SUS POSTULADOS /UNDA0ENTALES:
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9arqu&s de :eccaria ,9iln, -; de marzo de -./0 - 40 de noviem$re de -.123, 'ue un literato, 'ilso'o, %urista y economista italiano
Apuntes Derecho Penal I Prof. Ayudante: Gabriel Alejandro Carrillo Rozas. Universidad Aut no!a de Chile " a#o $%&%
+os postulados clsicos de t&cnica penal se re'ieren al derecho, derecho penal, el delito, la pena, el m&todo y el delincuente a1 EL DEREC2O: !l Derecho es cong&nito al hom$re, ya que 'ue dado por Dios a la humanidad desde el primer momento de su creacin, para que pueda cumplir sus de$eres en la vida terrena (principio del derecho natural). !ste iusnaturalismo decisivo no signi'ic en a$soluto que los clsicos desconocieran la necesidad de un derecho dictado por los hom$res De hecho, Francesco Carrara2 reconoce e7presamente que la ley moral puede no ser su'iciente, en cuanto se re'iere a las relaciones del hom$re con sus s)miles 6e hace precisa as) una 'uerza coactiva y represiva que re'uerce la ley moral y slo puede emanar del hom$re 6e reconoce, con esto, la e7istencia y la necesidad de una ley humana, que de$e a%ustarse a la ley natural 6i no se a%usta a esta 8ltima, de%a de ser derecho y se convierte en a$uso
&1 EL DEREC2O PENAL: !l Derecho Penal tiene su g&nesis y su 'undamento en la ley eterna de l armon)a universal, en una ley que es a$soluta porque es constitutiva del 8nico orden posi$le para la humanidad, seg8n las previsiones y decisiones del creador +a razn de la %usticia penal se halla en la necesidad de tutela jurdica, de reintegrar el orden jurdico perturbado. +a responsa$ilidad criminal ,o el 'undamento del derecho a castigar3 se 'unda en la responsabilidad o i putabilidad oral( y &sta, en el libre albedro !l li$re al$edr)o o li$re ar$itrio es la doctrina de la autonom)a de la voluntad, seg8n la cual el hom$re posee la 'acultad de discriminar entre los distintos motivos de conducta que se le presentan y decidirse en un sentido
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<urisconsulto y pro'esor italiano =ue uno de los mayores representantes de la escuela clsica del derecho penal
o en otro, sin su%ecin a in'luencias e7tra>as de ning8n genero, principio que los telogos, %uristas y 'ilso'os de la !dad 9edia elevaron a la categor)a de !"s%ulad" +a delincuencia es la mani'estacin de la voluntad orientada hacia el mal !l hom$re es un ser inteligente y li$re de escoger entre el $ien y el mal, entre realizar la accin prohi$ida o respetar la prohi$icin Para que el e%ecutor de un delito pueda ser declarado culpa$le, responsa$le y merecedor de una pena, es condicin sine qua non que, en el momento de actuar, posea una voluntad inteligente y li$re que le permita comprender la naturaleza del acto que e%ecuta y elegir entre realizarlo o no 6in em$argo, el clasicismo no admiti el li$re al$edr)o como un concepto a$soluto, sino que parte de la $ase que la culpa$ilidad puede hallarse atenuada o agravada en razn directa de la menor o mayor li$ertad moral con que o$r el su%eto, de$ido al in'lu%o de determinados 'actores encgenos o am$ientales, que orientaron su voluntad +levada a sus aplicaciones practicas, la teor)a del li$re al$edr)o sirve para 'undamentar la culpa$ilidad y para medir el grado de ella, de acuerdo con las circunstancias atenuantes o agravantes concurrentes c1 EL DELITO: Para la escuela clsica el delito es una creaci!n del legislador o un ente jurdico. !l delito siempre va a importar una trasgresi!n a nor as jurdicas preestablecidas, de manera que no ha$r ms delitos que aquellos que la ley reconoce como tales 6eg8n Carrara, el delito no es un ente o 'enmeno de hecho, sino un ente %ur)dico, resultante de una relacin de contradiccin entre la conducta y la ley que la sanciona !n otros t&rminos, el delito es la violacin de una norma %ur)dica Por consiguiente, la escuela clsica no mira al delito como un 'enmeno natural y social, sino como un hecho jurdico 6e trata de una concepcin esencialmente objeti"a. d1 LA PENA: Para los clsicos, la pena es un contenido necesario del Derecho, la consecuencia de la naturaleza del hom$re, moralmente li$re y responsa$le de sus acciones
Para esta teor)a la pena es un mal que se impone al delincuente y que tiene por o$%eto reestablecer el orden jurdico quebrantado (gregan, que precisamente el Derecho Penal tiene un propsito de %u%ela 3u dica, o sea, sirve a la necesidad de la sociedad de proteger ciertos $ienes o valores que se estiman relevantes ,$ienes %ur)dicos3 !n cuanto a las 'inalidades de la pena, se>alan dos? -,. Una de ca $c%e e! esi4a: !n el sentido de castigar al su%eto y compensar el mal que &l ha provocado con otro mal 5,. O% a( de ca $c%e ! e4en%i4a: !n el sentido de intimidar al resto de la sociedad para que no cometa delitos y en de'initiva procurar que no aumente la delincuencia !n cuanto a la cuant)a de la pena, ellos estiman que de$e ser proporcional a la gravedad del delito Por lo mismo, es que la pena de$e cumplir una 'uncin retributi"a de la culpa moral compro$ada por el delito Como condiciones, derivadas de su principio positivo, se se>ala que la pena ha de ser? . A*lic%i4a !a a el e" ,')sica o al menos moralmente3 . E3em!la ,de$e generar en los ciudadanos la persuasin de que el in'ractor ha su'rido un mal3 . Cie %a ,porque la 'uerza moral est en razn de su certeza que de su severidad3 . P "n%a ,en el intervalo entre el delito y la punicin3 . Pu&lica ,porque toda pena secreta es un a$uso ilegitimo de 'uerza3 - E i "#ada ,de manera que no resulte pertur$adora del reo3 - N" de&e se ile#al( ni a&e an%e( ni e6cesi4a( ni desi#ual, . / acci"na&le ,para que pueda responder al diverso grado de la imputacin3 . e!a a&le ,porque es demasiado 'cil un error %udicial y las consecuencias de &l son 'atales3 e1 EL 0ETODO: +a escuela clsica aplica a la ela$oracin del Derecho Penal el m%"d" deduc%i4" " l7#ic". a&s% ac%" ,el estudioso toma como punto de
partida un principio general y de &l saca las consecuencias lgicas pertinentes3 *no de esos principios generales planteados por la escuela clsica 'ue la concepcin del delito como "ente %ur)dico# *1 EL DELINCUENTE: 6eg8n esta escuela, respondern penalmente aquellos su%etos que actuaron en 'orma li$re, esto es, que teniendo la posi$ilidad de escoger entre el $ien y el mal, decidieron delinquir !sta escuela parte del supuesto que el delincuente, salvo casos e7tremos, no di'iere de los dems hom$res, y lo mira como un ser racional dotado del li$re al$edr)o, que o$ra sin su%ecin a in'luencias e7tra>as, li$re, por lo mismo, de optar entre el $ien, representado por el respeto a la ley y el mal, representado por su violacin !l que delinque hace un mal uso de su li$ertad, y es por eso que las penas de$en recaer so$re este atri$uto de la personalidad +as penas privativas y restrictivas de li$ertad se convirtieron en el e%e de su sistema represivo, y, en cuanto se re'iere al r&gimen carcelario, se inclin a 'avor de la prisin celular que =erri cali'ic como una de las a$erraciones del siglo XIX, que tiende a anular el instinto social del delincuente !sta teor)a conci$e al imputado como un ser normal@ y para determinar si es imputa$le o no, ha$r que atender a la voluntad con que actu el su%eto, esto es, si psicolgicamente pod)a discernir entre el $ien o el mal ,si carec)a de voluntad, por e%emplo, por ser en'ermo mental, ser)a inimputa$le3 +a importancia de la escuela Clsica es determinante, ya que a partir de ella se conci$e el Derecho Penal como una ciencia 3u dica, dndole precisamente a las nociones de delito, delincuente y pena, un carcter netamente 3u dic" Por tal razn, la mayor)a de los Cdigos Penales dictados a partir del 6iglo XIX recogen estos postulados que contin8an teniendo aplicacin hasta nuestros d)as
5,. LA ESCUELA POSITI8A: !sta escuela naci en oposicin al clasicismo y representa una su$estimacin de lo %ur)dico en $ene'icio de lo $iolgico social 6us principales e7ponentes son? C#sar $o broso ( #dico % cri in!logo italiano), Enrique Ferri (soci!logo) % &a'ael (ar!'alo (jurista). !l pensamiento de estos tres autores con'orman los postulados 'undamentales de la escuela -,. Csa L"m& "s": !ra un m&dico italiano a quien se le reconoce como el creador de la antropolog)a criminal 6eg8n &l, el individuo delinque por razones antropolgicas, en t&rminos que llega a a'irmar la e7istencia de un delincuente nato, esto es, un sujeto predestinado para delinquir. ( su %uicio, concurren como 'actores determinantes aspectos de carcter psicolgico, ')sico e incluso de carcter gen&tico Inclusive llega a descri$ir los rasgos ')sicos de este delincuente nato y se>ala dentro de otras caracter)sticas? los pmulos salientes, mandbula desarrollada, cabello erizado y abundante, fuerte pigmentacin en la piel. !ste autor en de'initiva concluye que el delincuente es una persona en*e ma9 y por lo tanto de$e reci$ir un trato acorde con esa condicin 5,. En i:ue /e i? !ste era un a$ogado cuya importancia prctica radica en ser el creador de la llamada sociologa cri inal !stima que lo dicho por +om$roso tiene algo de cierto, pero agrega que adems de aquellos 'actores endgenos tam$i&n e7isten otros 'actores de carcter e7ternos que in'luyen en la conducta del delincuente, como por e%emplo? la ignorancia, el alcoholismo, la 'alta de educacin, etc 6eg8n este estudioso, e7istir)a una especie de "+ey de 6aturacin Criminal# en t&rminos que si en un su%eto concurren 'actores endgenos como los gen&ticos y adems 'actores e7genos como los antes se>alados, ese su%eto va a estar condicionado para delinquir !n cuanto al 'undamento para la aplicacin de las penas, para &ste ella no tiene un carcter represivo o de com$atir mal con otro mal y pre'iere la aplicacin de m&todos de carcter ! e4en%i4" que &l denomina sus%i%u%"s !enales+( entre los cuales se>ala? elevar el nivel cultural de los individuos, suprimir los espectculos inmorales, las casas de prostitucin, etc !n el orden pol)tico plantea un r&gimen de control por el !stado de todas estas medidas que &l propone
;,. Ra*ael <a 7*al"? !l aporte de este estudioso radica en tratar de conceptualizar el delito en a$stracto, esto es, ale%ndose de la nocin que se asocia$a un hecho il)cito a un da>o o per%uicio !ste autor a'irma que detrs de todo delito e7iste un atentado a los sentimientos de piedad y pro$idad de todo ser humano, esto es, plantea una nocin de delito estimndolo como un 'ec'" que naturalmente puede surgir entre los integrantes de una comunidad !n cuanto a la responsa$ilidad penal &ste la 'unda derechamente en la !eli# "sidad que ese su%eto representa para la sociedad, de manera que en la medida que el individuo atente contra $ienes %ur)dicos que a la sociedad le interese tutelar, ser responsa$le penalmente =inalmente, en cuanto a las penas, plantea dos alternativas, atendiendo a lo siguiente? a1,. 6i el individuo es irrecupera$le para la sociedad se le de$e marginar de ella, ya sea privndole de su li$ertad e incluso de su vida mediante la aplicacin de la pena de muerte &1,. 6i el su%eto es recupera$le, esto es, si es suscepti$le de reha$ilitacin, se le aplicarn medidas de seguridad con el o$%eto de me%orarlo con la 'rmula de los llamados "sustitutos penales# a que se re'er)a =erri !n de'initiva, la pena es la 'orma en que la sociedad se protege o de'iende de la delincuencia SUS POSTULADOS /UNDA0ENTALES a1 EL DEREC2O: Para la escuela positiva, el Derecho es un producto social@ lo mismo que otras mani'estaciones de la vida humana asociada &1 EL DEREC2O PENAL: !s tam$i&n un producto social, o$ra de los hom$res +a ley penal tiene su origen en la necesidad evidente de la vida asociada, y representa el
poder so$erano que el !stado e%ercita, como derecho y de$er impuesto por aquella necesidad +a razn de la %usticia penal es la de'ensa social, entendida como de'ensa del !stado en su ordenamiento %ur)dico positivo, esto es? la de'ensa de las condiciones 'undamentales para la vida de los ciudadanos ordenados y constituidos en sociedad !sta escuela 'undamenta la responsa$ilidad penal en la es!"nsa&ilidad s"cial, cuya 'ormula es la siguiente? )*odo indi"iduo responde de los delitos que ejecuta por el s!lo hecho de "i"ir en sociedad+. 6e sustituye as) el concepto de "imputa$ilidad moral# apoyada en el li$re al$edr)o por el de "responsa$ilidad social# c1 EL DELITO: Para la escuela positiva el delito es un en%e de 'ec'"( producto de un comple%o determinismo integrado por 'actores antropolgicos, ')sicos y sociales !l delito es conce$ido por los positivistas tanto como un *en7men" 3u dic" como un en%e *ac%ic" De aqu) la importancia concedida a los 'actores del delito que =erri dividi en? a1 Indi4iduales: constitucin orgnica, constitucin ')sica, condiciones $iosociales &1 /sic"s " c"sm" = %el ic"s: clima, naturaleza del suelo, estacin, condiciones agr)colas etc c1 S"ciales " mes"l"#ic"s: densidad de po$lacin, moral, religin, costum$re, 'amilia etc !l delito es para los positivistas s)ntoma o indicio revelador de la personalidad social ente peligrosa de su autor. d1 LA PENA: +a pena de%a de ser un castigo que se impone al delincuente en retri$ucin o compensacin del mal del delito, y se convierte en una terap&utica social, encaminada a o$tener la readaptacin social del su%eto
siempre que ello sea posi$le - o su eliminacin o segregacin en caso contrario +a pena para los positivistas tiene por 'in asegurar la de'ensa social y ha de cumplir una 'unci!n pre"enti"a. Ao de$e ser slo proporcionada al delito, como sosten)an los clsicos, sino que adaptarse tam$i&n, y en primer termino, a la peligrosidad del delincuente, empleando incluso, como se se>al precedentemente, la segregacin por tiempo indeterminado, esto es, hasta que el reo aparezca readaptado a la vida li$re
e1 EL 0ETODO: +a escuela positiva aplica a la investigacin de la criminalidad el m%"d" induc%i4" " e6!e imen%al ,parte de la o$servacin de los datos particulares y de ellos se remonta a una proposicin general que comprende, no solo los supuestos o$servados, sino todos los dems que estn con aquellos en relacin de seme%anza y comunidad3 *1 EL DELINCUENTE: Para la escuela positivista el delincuente es el individuo que perpetra un hecho da>ino a los intereses sociales, cualquiera que sean las condiciones o circunstancias en que se encuentre +a mera imputa$ilidad ')sica trae consigo la responsa$ilidad penal +a importancia de esta escuela positivista radica en el surgimiento de las denominadas ciencias au,iliares como la antropolog)a criminal o criminolog)a y la sociolog)a criminal Bam$i&n tiene importancia en algunas legislaciones en el m$ito del Derecho Penal (dministrativo o Penitenciario, en el sentido de me%orar el 'uncionamiento de las crceles
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PARALELO ENTRE LA ESCUELA CL>SICA ? LA POSITI8ISTA: -,. EN CUANTO AL DELITO: a1 Pa a la Escuela Cl$sica: !l delito es una creacin de la ley, de manera que slo es delito aquello que el legislador cali'ica como tal Para ellos, el delito importa una trasgresin al orden %ur)dico esta$lecido b1 Pa a l"s P"si%i4is%as: !l delito es un hecho o 'enmeno natural, que va a estar determinado por 'actores antropolgicos, $iolgicos y sociolgicos@ de manera que cuando el legislador 'ormula una hiptesis legal o crea un delito, slo est reconociendo un 'enmeno pree7istente 5,. EN CUANTO AL DELINCUENTE: a1 Pa a l"s Cl$sic"s: 6e trata de un su%eto normal que est dotado de razn y que act8a li$re y voluntariamente, no o$stante lo cual hace mal uso de estas cualidades o atri$utos &1 Pa a l"s P"si%i4is%as: !l delincuente es un ser en'ermo o anormal, que est condicionado para delinquir por 'actores endgenos, "gen&ticos, hereditarios# y tam$i&n por 'actores e7genos, como la ignorancia, el alcoholismo, la po$reza, etc ;,. EN CUANTO A LA PENA: a1 Pa a l"s Cl$sic"s: !s un mal que se le devuelve al delincuente por el da>o que caus, de carcter retri$utivo y que guardar proporcin en relacin con la importancia del $ien %ur)dico violado por ese delincuente &1 Pa a l"s P"si%i4is%as: +a pena es un medio de de'ensa social, esto es, la 'orma como la sociedad se de'iende del 'enmeno de la delincuencia +a cuant)a de la pena estar determinada por la peligrosidad del delincuente,
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aplicndose en un caso sanciones privativas de li$ertad, llegando incluso a la pena de muerte y en otros casos slo medidas de seguridad cuando el su%eto sea reha$ilita$le LA TEORIA DE LA LE? PENAL LAS /UENTES DEL DEREC2O PENAL: +as 'uentes del Derecho son los odos co o se establece o se crean las reglas jurdicas que constitu%en el derecho positi"o , en otras pala$ras, son los medios de e7presin del derecho o$%etivo 6e suele llamar tam$i&n 'uentes a los rganos de los cuales emanan las normas %ur)dicas@ &stas ser)an 'uentes remotas, en contraposicin a las 'uentes pr7imas Bradicionalmente se clasi'ican en 'uentes 'ormales y materiales 6on *uen%es *" males " !"si%i4as aquellas que tienen 'uerza o$ligatoria, por s) mismas o porque la ley se las atri$uye !%emplo de ello son la ley misma y la costum$re cuando la ley se remite a ella dndole 'uerza o$ligatoria !n ellas podemos distinguir las di ec%as " inmedia%as ley en sentido estricto-, por una parte, y las indi ec%as " media%as, por la otra costum$re y analog)a6on 'uentes ma%e iales " aci"nales aquellas que carecen de 'uerza o$ligatoria por si mismas, sin em$argo sirven para la ela$oracin de las 'uentes positivas !%emplo de ello lo constituyen la costum$re cuando la ley no se remite a ella, la %urisprudencia, la doctrina de los autores y las legislaciones e7tran%eras (hora $ien, la ley penal no es la 8nica 'uente de derecho penal, pero s) es la UNICA /UENTE /OR0AL DIRECTA, Due sea la 8nica 'uente 'ormal directa del derecho penal es consecuencia inmediata y directa de un principio rector de esta rama del ordenamiento %ur)dico, cual es, el )-ullu cri en, nulla poena sine lege+. !s importante siempre tener presente este principio en su triple aspecto?
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a1 E6i#encia de una le) esc i%a , esto es, generada de acuerdo a los preceptos constitucionales so$re la materia $1 E6i#encia de %i!icidad, la que supone, simultneamente, una prohi$icin de la analog)a c1 P "'i&ici7n de e% "ac%i4idad de la le) !enal ,salvo aquella que sea 'avora$le al reo3
EL PRINCIPIO DE LE<ALIDAD = LOS L@0ITES DEL IUS PUNIENDI
Ea$itualmente este principio se representa con la e7presin latina antes enunciada? )-.$$./ C&0/E-, -.$$1 P2E-1 30-E $E(E+ , esto es, no hay delito y no hay pena sin que e7ista ley Eistricamente este principio 'ue planteado en el Derecho Fomano, pero tuvo su primera consagracin legislativa en la Carta 9agna del a>o -4-; Posteriormente, 'ue recogido por la Constitucin Pol)tica de los !stados *nidos de Aorteam&rica@ y reci&n a partir de la revolucin 'rancesa y de la Declaracin *niversal de los Derechos del Eom$re este principio pasa a di'undirse y hacer recogido por la mayor)a de las legislaciones !n nuestra legislacin nacional, seg8n la doctrina, &ste principio est consagrado en nuestra Constitucin Pol)tica (s), el art)culo -1 AG / re'erido a las garant)as constitucionales se>ala e7presamente que? Ningn delito se castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al afectado . (grega la misma norma que? ninguna ley podr establecer penas sin que la conducta que se sanciona est! e"presamente descrita en ella Por su parte, nuestro Cdigo Penal tam$i&n consagra este principio (s), el art)culo -G de'ine el delito como toda accin u omisin voluntaria penada por la ley. 9s adelante se>ala que el que cometiere delito ser responsa$le de &l e incurrir en la pena que la ley se>ale !l art)culo -0 del te7to legal citado esta$lece que ning8n delito se castigar con otra pena que le se>ale una ley, en los mismos t&rminos que esta$lece la norma constitucional antes re'erida =inalmente, el art)culo 0C del Cdigo Penal se>ala que
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tampoco puede ser e%ecutada pena alguna en otra 'orma que la prescrita por la ley ni con otras circunstancias o accidentes que los e7presados en su te7to ASPECTOS AUE CONTIENE ESTE PRINCIPIO: a1 En cuan%" a la le#alidad de l"s deli%"s: !sto signi'ica que slo la ley es 'uente generadora de delitos o dicho en otras pala$ras, para que una conducta humana se considere constitutiva de delito es necesario que e7ista una hiptesis legal que as) lo consagre &1 En cuan%" a la le#alidad de las !enas ? !sto quiere decir que slo la ley puede esta$lecer las penas en t&rminos que no ha$rn ms penas que aquellas que se>ale la ley, la que de$er estar esta$lecida con antelacin al hecho que se pretende castigar c1 En cuan%" a la le#alidad de l"s % i&unales: +os %ueces que van a %uzgar en materia penal de$en estar esta$lecidos o constituidos legalmente y tam$i&n con anterioridad a la comisin del delito que se $usca sancionar d1 En cuan%" a la le#alidad de l"s ! "cedimien%"s: +os procedimientos %udiciales a los cuales se va a someter el imputado y en virtud del cual se va a %uzgar su conducta tam$i&n de$en estar esta$lecidos por el legislador CONSECUENCIAS DEL PRINCIPIO DE LE<ALIDAD: -,. C"ns%i%u)e una #a an%a !"l%ica es%a&lecida en &ene*ici" de la s"ciedad( del ! "!i" delincuen%e ) del Es%ad": a1 Es una #a an%a !a a la s"ciedad: por cuanto por aplicacin de este principio los componentes del grupo social van a tener la seguridad de que sus actuaciones no sern consideradas delito en la medida de que sus conductas no se a%usten a la descripcin realizada por el legislador penal Dicho de otra 'orma, las personas podrn sa$er donde comienza y donde termina el m$ito de lo delictual &1 Es una #a an%a !a a el delincuen%e? puesto que el su%eto que delinque, podr sa$er cul es la sancin que le va a corresponder por su
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incriminacin de manera que podr conocer que se le impondr tal pena y no otra c1 Es una #a an%a !a a el Es%ad": ya que e7istiendo ley penal el !stado tiene un instrumento %ur)dico que le permite reprimir la delincuencia y castigar aquellos comportamientos o hechos que se consideren da>osos para la sociedad 5,. La le) !enal es de ca $c%e "&li#a%" ia %an%" !a a el Es%ad" c"m" !a a l"s !a %icula es( sin :ue nin#un" de ell"s !ueda enuncia a su a!licaci7n: !s o$ligatoria para el !stado porque 'rente a la ocurrencia de un delito el !stado est o$ligado a reprimir dichos comportamientos imponiendo la pena correspondiente !s tam$i&n o$ligatoria para los particulares en el sentido de que si incurren en un hecho delictuoso se les aplicar la sancin esta$lecida en la propia ley ;,. La le) !enal es i e* a#a&le( esto es, una norma de in'erior %erarqu)a no puede modi'icar una ley penal ni producir e'ectos penales B,. La le) !enal es i#uali%a ia, en el sentido de que se aplica a todos los individuos por igual, sin distincin de se7o, edad o condicin LA LE? PENAL: UNICA /UENTE /OR0AL DIRECTA DEL DEREC2O PENAL +a ley penal no es la 8nica 'uente 'ormal del derecho penal, sino la 4nica 'uente 'or al directa del is o !sto signi'ica que la ley sea previa, estricta y escrita Fespecto de esta 'uente 'ormal denominada ley legislacin-, de$emos distinguir? a3 +eyes ordinarias o leyes en sentido estricto $3 +eyes especiales ,propias e impropias3
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c3 +eyes temporales d3 +eyes transitorias e3 +eyes irregulares '3 +eyes penales en $lanco g3 +eyes penales a$iertas A1 LE?ES ORDINARIAS O LE?ES EN SENTIDO ESTRICTO (l re'erirnos a la ley penal ordinaria o com8n estamos aludiendo a las normas contenidas en nuestro Cdigo Penal, el que, evidentemente, constituye una ley en sentido estricto en materia penal 6e hace re'erencia al Cdigo Penal en oposicin a las leyes penales especiales, esto es, a otras normas legales que esta$lecen y sancionan delitos y que no corresponden al Cdigo Penal ,!%emplo? +ey de drogas, +ey de control de (rmas etc 3 C1 LE?ES ESPECIALES: 6on aquellas distintas al Cdigo Penal que tam$i&n descri$en il)citos y penas 6e clasi'ican en propias con un 'in 8nicamente punitivo -, e i propias 'uera del 'in punitivo, presentan otros 'ines C1 LE?ES TE0PORALES: 6on aquellas cuya vigencia est determinada en el tiempo en cuanto a su inicio y a su t&rmino ,Por e%emplo? aquellas que rigen durante una veda, pues se trata de un hecho 'uturo e incierto3 D1 LE?ES TRANSITORIAS: 6on aquellas cuya vigencia est determinada por una condicin ,!%emplo? +eyes que se dictan durante un estado de e7cepcin constitucional, que se con'iguran como un hecho 'uturo e incierto ,se sa$e que ocurrir, pero no se sa$e cundo3
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E1 LE?ES IRRE<ULARES: 6e re'iere a los D=+ y los D+? -,. Dec e%"s c"n /ue za de Le): 6on aquellas normas dictadas por el Presidente de la Fep8$lica, so$re materias propias de ley, autorizado por ley, y por acuerdo del Congreso apro$atorio de un tratado internacional o directamente por la Constitucin 5,. Dec e%"s Le)es: 6on aquellas normas dictadas por el Presidente de la Fep8$lica so$re materias propias de ley, pero sin la autorizacin del Congreso Aacional +os D+ constituyen una 'orma de legislacin irregular, que es propia de los per)odos en que se ha producido una ruptura o quie$re constitucional !n el caso de los D=+ que recaen en materia penal, su pro$lema es la inconstitucionalidad, en cuanto vulneran la prohi$icin esta$lecida en la carta 'undamental en orden a a'ectar garant)as constitucionales +a prohi$icin constitucional de que la delegacin de 'acultades hecha por el Poder +egislativo al !%ecutivo se e7tienda a materias comprendidas en las garant)as constitucionales es a$soluta, es decir, no tiene e7cepcin alguna !n cam$io, el pro$lema de los D+, no es la inconstitucionalidad, ya que ellos e7isten, precisamente, durante per)odos de 'acto, en los que la institucionalidad se encuentra desmantelada Cualquier persona, utilizando el sentido com8n, admitir que no son leyes en sentido estricto, pero tal %uicio no puede sino $asarse en la 'alta de representatividad y legitimacin social 'ormal de los D+, pues no de$e olvidarse que no e7iste una Constitucin Pol)tica con cuyo contenido o mecanismo de generacin puedan con'rontarse !n s)ntesis, ni los D=+ ni los D+ son 'uentes de Derecho Penal, aun cuando en la prctica lleguen a aplicarse
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/1 LE?ES PENALES EN CLANCO: Boda norma penal incriminatoria se compone de 4 elementos? el precepto, constituido por la "hip!tesis de hecho+ prevista por la ley, y la sanci!n que, como consecuencia de la realizacin de dicho supuesto, se impone al delincuente CONCEPTOS? - 6on aquellos te7tos legales en que el legislador determina la sancin aplica$le y la conducta que se castiga, pero en los cuales se a$andona a otro te7to la determinacin de los presupuestos $a%o los cuales se esta$lecer el castigo penal - 6on aquellas que se limitan a 'i%ar la pena aplica$le a una conducta de'inida en disposiciones legales o reglamentarias ulteriores - !s aquella que su supuesto de hecho o al menos parte de su supuesto de hecho o presupuesto viene recogido de otra norma e7trapenal a la que se remite, que puede ser otra ley, reglamento o acto administrativo, de modo que este complemento pasa a integrarla y a con'ormar un todo con ella EJE0PLOS: -,. !l art)culo /4C del Cdigo Penal que castiga al que prctica una inhumacin )contra"iniendo lo dispuesto por las le%es o regla entos+. 5,. +a +ey de Cheques y Cuentas Corrientes :ancarias que se remite en cuando a la penalidad, a lo dispuesto en el art)culo 25. del Cdigo Penal, que esta$lece las penas del delito de esta'a ;,. !l art)culo 400 del Cdigo Penal que castiga "al que 'a$ricare, vendiere o distri$uyere armas a$solutamente prohi$idas por la ley o por los regla entos generales que dicte el Presidente de la &epublica, su'rir la pena deH#
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+as leyes penales en $lanco se clasi'ican en? -,. Le)es !enales en &lanc" ! "!ias: 6on aquellas en que los presupuestos del castigo penal se entregan a una le% de rango in'erior, por e%emplo? decreto, reglamento, ordenanza 5,. Le)es !enales en &lanc" im! "!ias: 6on aquellas en que los presupuestos del castigo penal se entrega a otra ley de igual jerarqua, por e%emplo? +ey 4C CCC, so$re tr'ico de drogas, ya que en ella no est claro que se entiende por sustancia psicotrpica o estupe'aciente !sto se entrega a un Feglamento !l pro$lema ms grande que presentan las leyes penales en $lanco es, su eventual inconstitucionalidad o, lo que es lo mismo, la "ulneraci!n que i porta del principio constitucional de reser"a o legalidad (nte esto #ousio se>ala que el verdadero reparo a las leyes penales en $lanco es%$ en la ince %idum& e en la :ue de3an a l"s 'a&i%an%es s"& e la lici%ud " ilici%ud de sus ac%"s+, !ste pro$lema de constitucionalidad o de respeto al principio de reserva o legalidad no compete slo a las leyes penales en $lanco propias sino que tam$i&n a las impropias, en especial en el caso en que el complemento se encuentra en una ley e7trapenal, ya que, como se>ala #ury, "cuando una ley penal remite la determinacin de estos 8ltimos ,se re'iere a la precisin de lo mandado o prohi$ido3 a disposiciones situadas en otros m$itos del ordenamiento, introduce un cuerpo e7tra>o a la estructura del derecho criminal, que provoca, necesariamente, di'icultades a su organizacin y 'uncionamiento# (hora $ien, la e7istencia de las leyes penales en $lanco no es un hecho ine7plica$le !llas responden a necesidades imperiosas de regular materias e7traordinariamente cam$iantes y dinmicas, como es el caso de las cuestiones econmicas Dada, pues, la inevita$le necesidad de recurrir a este tipo de leyes, recordando el reparo 'undamental de Cousi>o e intentando, por lo mismo, vulnerar con la m)nima intensidad posi$le el principio constitucional de legalidad #ury sostiene que ese g&nero de disposiciones slo es acepta$le cuando re8ne caracter)sticas capaces de asegurar al ciudadano el conocimiento ca$al de los mandatos y prohi$iciones protegidos por una norma penal, as) como el n8cleo de &stos ha sido decidido inmediatamente por los representantes de la voluntad so$erana del pue$lo
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DPOR AUE SE DICTAN LE?ES PENALES EN CLANCOF F? +os avances de la ciencia y de las comunicaciones o$ligan al legislador a estar atento a nuevas instituciones, sustancias o maquinarias !l legislador de$e regular esta nueva realidad con la previsin de que la norma no quede pronto o$soleta, por ello en ciertas materias opta por esta$lecer criterios generales entregando a otras disposiciones de rpido despacho las precisiones correspondientes (s) por e%emplo, si el legislador considera que ciertas sustancias son peligrosas para la salud pu$lica crea un delito que sanciona? el e"pendio ,la venta3 de estas 6in em$argo no le ser posi$le se>alar todas las sustancias nocivas, por eso, entrega a otra ley o a un reglamento la precisin de estas sustancias !ntonces, para discriminar si una ley penal en $lanco se a%usta al principio de legalidad o no, de$ern distinguirse distintas situaciones? -G.El &lanc" de la le) !enal a!a ece llenad" !" "% a le)+: (nte esta situacin, se satis'ace el principio de legalidad !sta situacin es llamada por algunos "!e eza le#isla%i4a+( y acontece por e%emplo en materia de giro doloso de cheques donde la ley respectiva descri$e la conducta, pero para e'ectos de sancin, se remite a las penas del delito de esta'a ,ley penal en $lanco impropia3 5G.El &lanc" de la le) !enal a!a ece llenad" !" una n" ma de in*e i" 3e a :ua+: !n este caso se pueden dar dos situaciones? a1 La le) !enal en &lanc" desc i&e la esencia de la c"nduc%a( en% e#and" a n" mas in*e i" es la e#ulaci7n de as!ec%"s ad3e%i4"s: !n este caso no hay pro$lema de constitucionalidad, en la medida que se cumplan una serie de e7igencias que nom$raremos ms adelante &1 La le) !enal en &lanc" se limi%a a seHala la !enalidad( en% e#and" a una n" ma c"m!lemen%a ia de in*e i" 3e a :ua la de%e minaci7n del ilci%" !enal: !n este caso si se vulnera el principio de legalidad, por cuanto el delito en 8ltimo termino esta determinado por una norma que no es ley
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Dec)amos que no e7iste pro$lema de constitucionalidad cuando la ley penal en $lanco descri$e la esencia de lo prohi$ido y de%a a la norma in'erior aspectos ad%etivos de la descripcin, pero esta norma in'erior de$e a%ustarse a una serie de requisitos? -,. +a norma reglamentaria de$e provenir de una autoridad con potestad general en todo el territorio de la Fepu$lica 5,. De$e tener una pu$licidad id&ntica a la de una ley ,Diario I'icial3 ;,. +a norma reglamentaria de$e limitarse a precisar la conducta delictiva y no puede a$arcar en modo alguno la penalidad a aplicar <1 LE?ES PENALES ACIERTAS: CONCEPTO? 6on aquellas situaciones en que el legislador no cumple con este principio, por cuanto se limita, simplemente a nom$rar el delito, sin especi'icar con claridad en qu& consiste el comportamiento delictivo Por e%emplo, as) sucede en el delito de a$orto, en el que el legislador simplemente dice? "el que causare un a$orto ser castigado# !l con'licto se da en cuanto no queda claro qu& es el a$orto ,(rt /24, /2;3 !n esta clase de leyes la hiptesis de hecho queda entregada en mayor o menor medida- al propio %uez que de$e aplicarlas, pues en este caso el material de relleno no proviene indirectamente de la ley, sino del si ple arbitrio judicial. !ste tipo de leyes presentan el peligro de o$ligar al %uez, normalmente, al uso de la analog)a, la que, como veremos, no puede ser 'uente del derecho penal !sto puede apreciarse claramente, por e%emplo, en el art)culo 22C AG 4 del Cdigo Penal, al re'erirse al ro$o con 'uerza en las cosas "H u otros instrumentos seme%antes# !l caso ms t)pico de leyes penales a$iertas se encuentra en los delitos culposos, ya que no descri$en la conducta incriminada, sino que ms $ien sancionan gen&ricamente cualquier in'raccin a una norma de diligencia y cuidado, cuyo contenido espec)'ico de$e determinar el %uez en cada caso concreto Corro$orando esto, $elzel se>ala que, en las leyes penales a$iertas
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"solamente una parte del tipo legal est escrita, mientras otra parte de$e ser integrada por el %uez mediante la complementacin del tipo# 6in em$argo, ante la o$ligatoriedad de sancionar las imprudencias culpa$les respecto de ciertos $ienes %ur)dicos particularmente importantes y no desprotegerlos, se han ela$orado, al menos, / principios o teor)as que limitan estos tipos a$iertos? -,. EL PRINCIPIO DE LA INSI<NI/ICANCIA: 6eg8n este principio, los da>os culposos de poca importancia no alcanzan a sim$olizar la calidad de $ien %ur)dico que requiera de una proteccin ,!st )ntimamente ligado con el principio de intervencin m)nima3 5,. TEORIA DE LOS RIES<OS PER0ITIDOS: !sta $usca determinar cual es el grado de riesgo l)cito a que los $ienes %ur)dicos puedan ser sometidos en el tr'ico social ;,. TEORIA DE LA ADECUACIIN SOCIAL: !sta teor)a sostiene que hay conductas que "no o$stante quedar su$sumidas dentro del estricto campo descrito en el tipo, no alcanzan a constituir un in%usto merecedor de pena, ya sea por estar toleradas seg8n los usos y costum$res del medio, ya por no revestir gravedad para los $ienes %ur)dicos, ya por su utilidad para la comunidad# Por lo mismo es que, la adecuacin social de una conducta revela su atipicidad. 6i el tipo contiene la materia de la prohi$icin, entonces las conductas socialmente adecuadas no son t)picas, porque es a$surdo pensar que pueda e7istir prohi$icin al respecto /UENTES INDIRECTAS O 0EDIATAS DEL DEREC2O PENAL Ea$iendo esta$lecido que la 8nica 'uente 'ormal directa del derecho penal es la ley, y analizando su vinculacin con el principio de reserva y legalidad y los pro$lemas que a &ste plantean ciertas situaciones especiales, es el momento de analizar las otras 'uentes del derecho penal, esto es, las 'uentes indirectas o mediatas !n ellas estudiaremos? la c"s%um& e( la anal"#a( la 3u is! udencia( la d"c% ina ) l"s ! inci!i"s #ene ales del de ec'",
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Apuntes Derecho Penal I Prof. Ayudante: Gabriel Alejandro Carrillo Rozas. Universidad Aut no!

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EL PRINCIPIO DE LE<ALIDAD = LOS L@0ITES DEL IUS PUNIENDI

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