SucessSes - Inventario e Partilha

1 PROF JULIANA GONTIJO
INVENTRIO E PARTILHA 1) DO INVENTRIO

1.1) DOS RITOS DO INVENTRIO
RITO ORDINRIO RI T O S U M RI O (arts. 1.031 e segs do CPC)
(arts. 982 e segs do CPC)
1) petio de abertura e pedido de nomeao do inventariante 2) despacho nomeando inventariante 3) termo de inventariante 4) primeiras declaraes ou declaraes de bens e herdeiros 5) audincia dos interessados e Fiscais sobre as primeiras declaraes 6) avaliao dos bens 7) vista aos Fiscais 8) declaraes finais 9) termo de ratificao das declaraes finais 10) clculo do imposto causa mortis 11) audincia dos interessados e ficais sobre o clculo 12) homologao do clculo do imposto causa mortis 13) pagamento do imposto de transmisso causa mortis 14) partilha ou adjudicao 15) juntada das certides ficais 16) audincia dos interessados e ficais sobre a partilha 17) homologao da partilha ou adjudicao 18) cincia da partilha aos ficais 19) expedio do formal de partilha, carta de adjudicao e alvars
1) petio comunicando o bito e requerendo a inventariana 2) despacho nomeando o inventariante 3) petio de primeiras declaraes (declarao de bens e herdeiros), atribuio de valores aos bens, partilha amigvel ou pedido de adjudicao 4) juntada de certides fiscais e taxa judiciria 5) vistas aos Fiscais 6) sentena homologando a partilha ou adjudicao 7) pagamento do imposto de transmisso causa mortis 8) vista aos fiscais 9) expedio do formal de partilha, carta de partilha, carta de adjudicao e alvars.
1.2) DO INVENTARIANTE
a) Funo: O inventariante a pessoa encarregada de administrar os bens do esplio, devendo represent-lo ativa e passivamente em juzo ou fora dele (arts. 12, V e 991, I do CPC e art. 1.991 do NCC). b) Quem pode ser nomeado: S podem exercer esse munus pessoas capazes, e que no tenham, de algum modo, interesses aos do esplio (como, p.ex. o devedor do esplio, o ru preso, etc). Devero ser nomeadas para o cargo, na ordem de preferncia, as pessoas enumeradas no art. 990 do CPC: I o cnjuge (companheiro) sobrevivente casado sob o regime de comunho, desde que estivesse convivendo com o outro ao tempo da morte deste; II o herdeiro que se achar na posse e administrao do esplio, se no houver cnjuge (companheiro) suprstite ou este no puder ser nomeado; III qualquer herdeiro, nenhum estando na posse e administrao do esplio;
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IV o testamenteiro, se lhe foi confiada a administrao do esplio ou toda a herana estiver distribuda em legados; V o inventariante judicial, se houver; VI pessoa estranha idnea, onde no houver inventariante judicial. c) Inventariante judicial: figura praticamente em desuso. O juiz nomear inventariante dativo, quando houver necessidade. Entretanto, se o cargo de inventariante judicial estiver previsto na lei de organizao judiciria local, a ele caber a investidura. d) Administrador provisrio: Antes de aberto o inventrio, e mesmo depois, enquanto o inventariante no prestar compromisso, os bens da herana ficam aos cuidados do administrador provisrio. O art. 1.797 estabelece uma ordem de preferncia para o exerccio da administrao da herana at o compromisso do inventariante, mencionando caber sucessivamente: I ao cnjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da abertura da sucesso; II ao herdeiro que estiver na posse e administrao dos bens; III ao testamenteiro; IV pessoa de confiana do juiz. e) Inventariante dativo: Na falta ou impedimento das pessoas com direito inventariana, o juiz nomear pessoa estranha idnea, para servir como inventariante dativo (art. 990, VI do CPC) que assume os direitos e deveres da inventariana, mas, nos termos do 1 do art. 12 do CPC, no o representante do esplio em Juzo, pois, em tal hiptese, todos os herdeiros e sucessores do falecido sero autores ou rus nas aes em que o esplio for parte. f) Compromisso: Uma vez nomeado, o inventariante dever firmar compromisso de fielmente desempenhar o cargo. Para isso ser intimado com prazo de 5 (cinco) dias, nos termos do pargrafo nico do art. 990 do CPC. g) Atribuies do inventariante: Conforme art. 12 do CPC sero representados em juzo, ativa e passivamente, as pessoas ali mencionadas (Unio, Estados, DF, Territrios, Municpio, massa falida, herana jacente ou vacante, esplio, pessoas jurdicas, sociedades sem personalidade jurdica, pessoa jurdica estrangeira, e condomnio) nas formas ali estabelecidas. O esplio representado pelo inventariante, salvo se dativo, hiptese em que devero comparecer ao processo todos os herdeiros e sucessores do falecido. Alm das tarefas bsicas de administrao e de representao do esplio, enumera o art. 991, III a VIII, outras atribuies que se constituem em deveres do inventariante: a) prestar as primeiras e ltimas declaraes pessoalmente ou por procurador com poderes especiais; b) exibir em cartrio, a qualquer tempo, para exame das partes, os documentos relativos ao esplio; c) juntar aos autos certido do testamento, se houver; d) trazer colao os bens recebidos pelo herdeiro ausente, renunciante ou excludo; e) prestar contas de sua gesto ao deixar o cargo ou sempre que o juiz lhe determinar; f) requerer declarao de insolvncia. Incumbe ao inventariante ainda, ouvidos os interessados e com autorizao do juiz, no termos do art. 992 e incisos I a IV do CPC: a) alienar bens de qualquer espcie; b) transigir em juzo ou fora dele; c) pagar dvidas do esplio; e d) fazer despesas necessrias com a conservao e o melhoramento dos bens do esplio. h) Prestao de contas: Art. 919 do CPC: As contas do inventariante, do tutor, do curador, do depositrio e de outro qualquer administrador, sero prestadas em apenso aos autos do processo em que tiver sido nomeado. Sendo condenado a pagar o saldo e no o fazendo no prazo legal, o juiz poder destitu-lo, seqestrar os bens sob a sua guarda e glosar o prmio ou gratificao a que tem direito. Encerrado o inventrio, cessam as funes do inventariante, de modo que no estaria mais obrigado prestao de contas. Porm, mesmo fora do inventrio, como adverte ORLANDO DE SOUZA, tem os interessados ao contra o ex-inventariante, em defesa de seus direitos, no caso de ter ele ocultado ou escondido bens do inventariado ou os frutos percebidos depois da abertura da sucesso, os quais devem ser objeto de sobrepartilha. i) Remoo do inventariante: Os casos de remoo envolvem atitudes culposas ou dolosas do inventariante, conforme art. 995 do CPC, o inventariante ser removido: I - se no prestar, no prazo legal, as primeiras e as ltimas declaraes;
II se no der ao inventrio andamento regular, suscitando dvidas infundadas ou praticando atos meramente protelatrios; III se, por culpa sua, se deteriorarem, forem dilapidados ou sofreram dano bens do esplio; IV se no defender o esplio nas aes em que for citado, deixar de cobrar dvidas ativas ou no promover as medidas necessrias para evitar o perecimento de direitos; V se no prestar contas ou as que prestar no forem julgadas boas; VI se sonegar, ocultar ou desviar bens do esplio. Mas, h jurisprudncia que diz: no exaustiva a enumerao do art. 995 do CPC, nada impedindo que outras causas que denotem deslealdade, improbidade, ou outros vcios, sejam vlidas para a remoo do inventariante. (RTJ 94/378, RP 25/318). O art. 998 do CPC determina que o inventariante removido entregar imediatamente ao seu substituto os bens pertencentes ao esplio, e, caso no o faa, ser compelido a isto, mediante mandado de busca e apreenso, ou de imisso de posse, conforme se tratar de mvel ou imvel. j) Destituio do inventariante: A remoo espcie de gnero destituio, que tem maior largueza, podendo ocorrer sem que haja ato culposo ou doloso do inventariante; basta que se configure impedimento legal ou falta de legitimao para o exerccio daquele encargo. Pode ocorrer por ato fora do exerccio como conseqncia, por exemplo, de condenao criminal. k) Recurso da deciso que nomeia, remove ou destitui inventariante A deciso que nomeia inventariante, por ser tipicamente interlocutria, desafia recurso de agravo de instrumento. Tambm cabe a mesma espcie de recurso da deciso que remove ou destitui o inventariante, porque atacada matria de natureza incidental, no se constituindo em segmento processual autnomo, apesar do processamento em apenso (art. 996, pargrafo nico do CPC), para evitar-se tumulto no andamento do inventrio. A deciso, a, no de natureza terminativa do feito, mas caracteriza-se como interlocutria, tanto que o art. 998 do CPC dispe sobre o imediato cumprimento da ordem de remoo do inventariante, com entrega dos bens ao substituto, o que inocorreria se de apelao fosse o recurso, por inexistente disposio que lhe confira efeito meramente devolutivo (no includa a hiptese no rol do art. 520 do CPC)
3) BENS SONEGADOS
MRIO ROBERTO CARVALHO DE FARIA1 - Aberta a sucesso, deve o inventariante relacionar os bens pertencentes ao inventariado e que se encontrem em seu poder ou em poder de terceiros. Os herdeiros, por sua vez, devem declarar os bens que tm em seu poder e, tambm, os que com sua cincia estejam em poder de outros e, ainda, os bens que receberam em adiantamento de legtima por doao. Se o inventariante e os herdeiros deixam de cumprir esse dever, cometem o delito civil de sonegao, ficando sujeito s penas da lei. Sonegados, so os bens que deveriam ser trazidos ao inventrio, no entanto, foram conscientemente dele desviados, quer por no terem sido descritos ou restitudos pelo inventariante ou herdeiros, quer por estes ltimos no os haver trazido colao, quando esse dever se lhes impunha. Pode sujeitar quem a cometeu, alm da pena civil, a pena criminal do delito de apropriao indbita. Alguns autores entendem que para caracterizao do delito necessrio haver o dolo, no bastando a ocultao por negligncia ou ignorncia. A inteno maliciosa elemento constitutivo dessa modalidade de subtrao do alheio. Esto sujeitos a pena de sonegados todos os que ocultarem bens do esplio, impedindo de qualquer modo, que o monte alcance sua integralidade. O inventariante quando herdeiro, perde o cargo e o direito herana dos bens ocultados; o herdeiro perde o direito herana dos bens ocultados; o testamenteiro o direito vintena e o cessionrio da herana perde o direito sobre os bens ocultados. WILSON DE OLIVEIRA2 - Sonegao a ocultao dolosa de bens do esplio. Ocorre tanto se no descritos pelo inventariante com o propsito de subtra-los partilha como se no trazidos colao pelo donatrio. Em conformidade com os preceitos legais, so estes os casos de sonegao: I os praticados pelo inventariante nos termos do art. 1.996; II os praticados pelo herdeiros: a) no descrevendo no inventrio os bens que estejam em seu poder; b) que estejam em poder de outrem com o seu conhecimento; c) omitir na colao, a que os deva levar, ou deixar de restitu-los.
A) QUANTO PERDA DOS BENS
Duas correntes se apresentam:

1) Aplica-se somente aos herdeiros. Conforme a interpretao do artigo 1.780 do CC, sustenta que a perda do direito aos bens, s se aplica a herdeiros, uma vez que o dispositivo alude claramente a herdeiros. Ora, a lei que estabelece pena de natureza restritiva. Logo, no pode aplicar-se a quem no tem qualidade de herdeiro, como a viva meeira. 2) Essa a corrente de tradio em nosso direito. Combina os artigos 1.780 e 1.781 do CC. O artigo 1.781 refere-se inventariante, sem distinguir entre inventariante herdeiro e inventariante. Entende que onde a lei no distingue, no deve o intrprete distinguir. MRIO ROBERTO CARVALHO DE FARIA3 - Portanto, a pena ao inventariante que no seja herdeiro tem toda a aplicao. A simples destituio do cargo no constituiria pena suficiente altura da gravidade da infrao. Diz o artigo 1.784, que s se pode argir a sonegao aps encerrada a descrio de bens. Segundo o dispositivo legal, esse momento seria o das declaraes finais. E no inventrio pelo rito sumrio? Existem decises mais liberais permitindo que se descreva os bens at o momento da partilha. Contudo, nem sempre se exige o momento das declaraes finais. Ser suficiente haver uma declarao peremptria do herdeiro afirmando no haver mais bens a inventariar ou que os bens reclamados no pertencem ao esplio. Tratando-se de questo de alta indagao, no deve ser discutida nos autos de inventrio. A ao ordinria de sonegados proposta por dependncia nos autos de inventrio e, prescreve em 20 anos. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA4 - A declarao de bens funo do inventariante, a ser cumprida no prazo de 20 dias aps ter prestado compromisso, nos , termos do artigo 993 do Cdigo de Processo Civil. So as primeiras declaraes, sobre as quais devem manifestar-se os de-'mais interessados na herana. Pode haver retificao ou complementao dos bens descritos nessa fase do inventrio que se encerra com as ltimas declaraes (art. 1.012 do CPC). Igual dever compete aos demais interessados herdeiros, legatrios ou cessionrios, e bem assim ao cnjuge suprstite, com direito a meao , desde que tenham em seu poder bens deixados pelo autor da herana, eventualmente desconhecidos dos demais. A falta a esse dever de declarar os bens sujeitos a inventrio e partilha constitui sonegao, que, no dizer de ORLANDO GOMES, a ocultao dolosa de bens do esplio. Ocorre tanto se no descritos bens pelo inventariante com o propsito de subtra-los partilha como se no trazidos colao pelo donatrio.
B) DA ABRANGNCIA DA SONEGAO
A matria tratada no Cdigo Civil de 1916, artigos 1.780 a 1.784, a que correspondem os artigos 1.992 a 1.996 do Novo Cdigo Civil, e no Cdigo de Processo Civil, artigo 994. Por essas disposies, consideram-se sonegados os bens: a) no descritos no inventrio, quando estejam em poder do herdeiro ou, com cincia sua, no de outrem, b) omitidos pelo herdeiro que os tenha recebido em doao, quando sujeitos a colao, c) no restitudos pelo herdeiro, quando os tenha em seu poder. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA5 - A sonegao pode abranger bens mveis ou imveis. Mais comumente so sonegados bens da primeira espcie, por ser difcil, em certos casos, a comprovao de sua propriedade. Ser-vem de exemplos: retirada de depsitos bancrios do falecido pelo co-titular de conta conjunta, recebimento de crditos deixados pelo autor da herana, ocultao de bens de valor jias, quadros, objetos de arte). A arguio de sonegao ao inventariante s pode ser feita depois de encerrada a descrio dos bens, com declarao de no existirem outros bens a inventariar; ou ao herdeiro, depois de declarar no inventrio que os no possui. Mas nada impede que se alegue sonegao aps encerrado o inventrio e mesmo ultimada a partilha, desde que o herdeiro interessado venha a obter informao da ocultao dolosa. Ressalva-se a ocorrncia de prescrio, que se d no prazo de 20 anos (art. 177 do CC/16). O artigo 205 do novo Cdigo Civil modificou o prazo prescricional, passando a ocorrer a prescrio em 10 anos, quando a lei no fixar prazo menor. Esta regra vale tanto para as aes pessoais como para as aes reais, seja entre ausentes ou presentes. O instituto dos sonegados tem por escopo garantir a exatido de inventrio e a perfeita igualdade da partilha, como assinala Washington de Barros Monteiro, lembrando as palavras de Laurent (Principles de Droit Civil, 22/1.289): inventrio inexato e infiel no seno um farrapo de papel feito para enganar as partes interessadas, quando o fim da lei consiste precisamente na salvaguarda de seus interesses.
C) DAS SANES QUANTO SONEGAO DE BENS
SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA6 - A sano que deriva da sonegao de bens poder ser considerada em funo da pessoa do sonegador, e de conformidade com a natureza da infrao. Segundo bem escreve Antonio Macedo de Campos: "A sano aplicvel poder ser considerada em funo do sujeito ativo, ou seja, da pessoa que a pratica. a) em funo da natureza da infrao: 1) carter criminal ocorrendo dolo especfico a pena a prevista no Cdigo Penal, por configurar a chamada apropriao indbita. A imposio dessa pena, que no condiz com o assunto ora estudado, no impede que, cumulativamente, haja, tambm, a incidncia da sano civil. Na hiptese de ocorrer dolo genrico ou apenas culpa de natureza civil, outra ser a sano, que variar conforme a responsabilidade decorrente da sonegao. 2) Dolo civil entendem alguns doutrinadores que somente se verifica sonegao punvel ocorrendo o dolo civil e no a culpa (omissis...). b) em funo da pessoa: esto sujeitos pena de sonegao: 1) o herdeiro, que perder o direito aos sonegados ou aos bens no levados colao; 2) o cessionrio, que sofrer a mesma perda; 3) o inventariante que, alm de sofrer tambm a perda, ser, se for herdeiro, destitudo do cargo. Obvia-mente, no sendo herdeiro, mas unicamente inventariante, subsistir apenas a destituio. Em que pesem respeitveis opinies em contrrio, no sendo o inventariante herdeiro, mas meeiro, cnjuge sobrevivente, portanto, haver apenas a destituio. 4) o testamenteiro segundo a lei adjetiva (processual) perder a vintena e, se for inventariante, ser tambm destitudo da funo. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA7 - Ao sonegador se aplica a pena de sonegados, que consiste na perda do direito sucessrio que lhe cabia sobre os bens no declarados. Trata-se de penalidade civil, de cunho patrimonial. No incide sobre todo o direito herana, mas apenas sobre aqueles bens que foram objeto de sonegao. O sonegador continua participando da transmisso sucessria sobre os demais bens inventariados. Alm dessa pena, se o sonegador for o prprio inventariante, sujeita-se a remoo, conforme dispe o artigo 1.781 do Cdigo Civil de 1916, repetindo-se no artigo 1.993 do novo Cdigo Civil, em reforo ao artigo 995, inc. VI, do Cdigo de Processo Civil. No h previso legal de aplicao da pena de sonegados ao vivo-meeiro, de modo que no perder, ainda que sonegue bens, o direito meao. Mas, se for inventariante, poder ser removido. E perder o direito herana sobre o bem sonegado, na falta de descendentes ou ascendentes, assim como o usufruto vidual e o direito de habitao previstos no artigo 1.611 do Cdigo Civil de 1916. O direito de usufruto aos cnjuges foi eliminado do novo Cdigo Civil, tendo sido mantido, porm, o direito real de habitao (art. 1.831), e acrescentado o direito do cnjuge sobrevivente a concorrer com descendentes (conforme o regime de bens) e os ascendentes do falecido. Ocorrer a perda desses direitos sucessrios do cnjuge sobre o bem sonegado, como conseqncia da referida pena. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA8 - A sonegao de ser argda nos prprios autos do inventrio. Havendo apresentao do bem, sero aditadas as declaraes, para o regular seguimento do processo. Mas se persistir a recusa, a controvrsia haver de ser resolvida em vias prprias, por meio da ao de sonegados. A existncia de bens no levados ao inventrio, quando de conhecimento de todos os herdeiros, no significa desdia do inventariante por no ter efetuado a declarao. Ser indispensvel, ento, a sua intimao para que se justifique ou declare os bens tidos como sonegados, uma vez que a recusa ou a omisso aps a interpelao que caracteriza o propsito malicioso de ocultar. Indispensvel a prefigurao do dolo, para imposio da pena de sonegados. Significa ter agido o sonegador de forma consciente, demonstrando m-f e malcia no seu procedimento. Na apreciao do agir doloso, prescinde-se de comprovao, pois sonegar no quer dizer outra coisa se no ocultar dolosa-mente, ou seja, com inteno de prejudicar os demais interessados. A m-f, presente em toda sonegao, -lhe nsita e imanente. Comprovada a sonegao, cominam-se ao sonegador as penalidades; como diz Astolfo Rezende, a ele competir provar que no agiu com malcia, com inteno fraudulenta, e que procedeu por motivo atendvel e escusvel. PENA CIVIL Ocorrida a sonegao de bens, perder o sonegador o direito que sobre eles lhe cabia. WILSON DE OLIVEIRA9 - e como a sonegao considerada questo de alta indagao, s mediante ao ordinria que a pena civil pode ser aplicada ao sonegador. No pode, portanto, ser aplicada no processo de inventrio.
PESSOAS SUJEITAS PENA DE SONEGADOS Aplica-se a pena de sonegados s seguintes pessoas: a) ao herdeiro que, tendo bens da herana em seu poder, no os descrever no inventrio; que, sabendo, no denunciar os bens do esplio que se acham em poder de outrem; que, obrigado colao, no os levar para a devida conferncia; que de posse de alguns bens do esplio, no os restituir; b) ao cessionrio do herdeiro que, segundo ensina Washington de Barros Monteiro, declara no possuir bens hereditrios; c) ao herdeiro inventariante. WILSON DE OLIVEIRA10 - Grande corrente jurisprudencial entende que o inventariante que no herdeiro, no est sujeito pena de sonegados. Observe-se que no novo Cdigo Civil o cnjuge herdeiro necessrio art. 1.845 e que, em algumas hipteses, concorre com os descendentes e com os ascendentes (CC, arts. 1.829, inciso I, 1.912 e 1.916). WILSON DE OLIVEIRA11 - OBSERVAES Sendo inventariante no s incidir na pena citada como tambm ser destitudo do cargo de inventariante, nos termos do art. 995, inciso VI, do CPC. Em se tratando de inventariante no herdeiro, no fica ele sujeito a tal pena. Se o inventariante o cnjuge meeiro achamos que no se lhe pode aplicar a pena de sonegados prevista no art. 1.780 (hoje 1.992) do Cdigo Civil, porque tal dispositivo s trata de herdeiro e o preceito do art. 1.781 (hoje 1.993) do citado Cdigo apenas acrescenta mais uma penalidade ao herdeiro no exerccio da inventariana. Se assim no fosse, a aplicao da lei geraria injustias. Admitamos que, em virtude de graves divergncias entre os herdeiros, seja nomeado um inventariante dativo, visto inexistir inventariante judicial. Admitamos mais que o inventariante dativo oculte dolosamente bens do esplio, cometendo, assim, sonegao. Provada esta, ser ele removido do cargo. No poder perder o direito sobre bens do esplio, porque mais teve esse direito. Pois Ben, suponhamos que o inventariante seja cnjuge meeiro. Provada a sonegao perder ele o direito sobre bens de que tinha parte por fora do casamento e no da herana, alm de ser removido do cargo. Ora, o cnjuge meeiro no herdeiro. O inventariante dativo tambm no o . Praticando a mesma falta, um perder o direito sobre Ben de que no herdou e o outro, no. justo tal procedimento? Absolutamente no. Para aplicar a penalidade prevista no art. 1.780 (hoje art. 1.992), ao cnjuge meeiro investido no cargo de inventariante, preciso que se reforme a lei. WILSON DE OLIVEIRA12 - MOMENTO DE ARGIO S se pode argir de sonegao o inventariante depois de encerrada a descrio de bens, com a declarao, por ele feita de no existirem outros por inventariar e partir, assim como argir o herdeiro, depois de declarar-se no inventrio que no os possui. Observaes comum no termo das ltimas declaraes do inventariante a seguinte afirmativa: 1 - Que, finalmente, havia dado carregao todos os bens pertencentes ao esplio e protestava dar at a partilha quaisquer outros bens de que venha a ter conhecimento. Com isso o inventariante quer evitar seja, desde logo, acusado de sonegador. 2 CARLOS MAXIMILIANO enumera diversos casos de sonegao, dentre os quais se destacam: omitir crditos, disfarar doao ou ddiva, encobrir dvida de herdeiro para com o esplio, ocultar ttulos de propriedade ou de dvida, e falsificar escrita para diminuir o ativo. WILSON DE OLIVEIRA13 - cabvel a ao de sonegados desde que o inventariante, ou o herdeiro, tenha sonegado bens do esplio. Dita ao tem o rito sumarssimo ou o rito ordinrio conforme o seu valor. [Cdigo de Processo Civil, arts. 274 e 275]. Quanto ao inventariante, ele s pode ser argdo de sonegao depois de encerrada a descrio dos bens, com a declarao, por ele feita, de no existirem outros bens por inventariar e partir. J dissemos em nossa obra citada que o inventariante comete sonegao: a) quando no descreve bens que esto em seu poder; b) quando sabe da existncia de bens em poder de outrem e no os descreve em inventrio; c) quando nega a existncia de bens que lhe foram indicados pelos interessados [herdeiros e credores]; d) quando, aps o julgamento da partilha, no restitui bens da herana; e) quando, sendo herdeiro, declara no possuir bens que devam ser colacionados. E ser removido da inventariana, reza o Cdigo de Processo Civil, art 995, inciso V, se sonegar, ocultar ou desviar bens do esplio. Requerida a remoo, ser intimado o inventariante para, no prazo de 5 (cinco) dias defender-se e produzir provas. O incidente da remoo comer em apenso aos autos do inventrio. Decorrido o prazo para a defesa do inventariante ou sem ela o juiz decidir. Se remover o inventariante, nomear outro, observada a ordem estabelecida na lei. Opinamos em nosso
trabalho Inventrios e Partilhas , seguindo determinada corrente jurisprudencial, que o inventariante s poder ser removido se for condenado em ao ordinria. Examinando melhor o assunto no Cdigo de Processo Civil de janeiro de 1973, achamos que a remoo do inventariante pode ocorrer independentemente da condenao em ao de sonegados. WILSON DE OLIVEIRA14 - Podem requer-la os herdeiros e os credores da herana. Entre os credores se acha o Estado, que tem direito percepo de imposto de transmisso causa mortis. Ensina Carlos Maximiliano que, em determinadas situaes, podem requer-la tambm o legatrio e o donatrio. Cumpre ao autor provar que os bens no descritos, dos quais se acha de posse o inventariante, pertencem herana.e que o sonega-dor agiu dolosamente. A respeito da necessidade de provar o dolo do sonegador, a fim de ser julgada procedente a ao, divergem os doutrinadores. Entendem WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO E ASTOLFO RESENDE que a m-f, presente em toda sonegao, -lhe nsita e imanente. Opinam CAIO MRIO E ORLANDO GOMES que o dolo do ru precisa ser provado. Seguimos essa orientao e afirmamos em nossa obra citada: Entendemos ser necessria a prova de que agiu dolosamente o inventariante, ou o herdeiro, a fim de ter cabimento a pena sonegados. Caso fique provada a culpa e no o dolo do inventariante, ou do herdeiro, recairo sobre o culpado as despesas do procedimento judicial, inclusive honorrios advocatcios, mas no se lhe aplicar a pena de sonegados prevista no art. 1.780 [hoje 1.994] do Cdigo Civil. Diverge tambm a jurisprudncia. WILSON DE OLIVEIRA15 - A sentena que se proferir na ao de sonegados, movida por q quer dos herdeiros ou credores aproveita os demais interessados. A procedncia da ao de sonegados no invalida a partilhe feita. Os bens restitudos ao monte sero sobrepartilhados. Acionado pelos herdeiros ou credores da herana, dissemos, poder o ru defender-se provando: a) que no agiu com dolo, isto , que no ocultou dolosamente, quaisquer bens do esplio; ou b) que os bens reclamados no pertencem ao esplio; ou c) que ocorreu a prescrio da ao. Preceitua o novo Cdigo Civil que a prescrio ocorre em dez anos, quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. Julgada procedente a ao, deve o herdeiro restituir os bens sonegados. Se o sonegador no puder restituir os bens sonegados, por j no os ter em seu poder, fica obrigado a pagar a importncia dos valares que ocultou, mais as perdas e danos; se o sonegador, com numerrio d esplio, adquire para si mvel compelido deve ser a repor a quantia desviada, no a coisa adquirida; se a sonegao diz respeito a compromisso de compra e venda, descrever-se-o no inventrio no as prestaes pagas, mas os direitos decorrentes do compromisso, pois justo que os herdeiros participem da valorizao dos bens compromissados. Preleciona ORLANDO GOMES que o sonegador, como possuidor de m-f, tem de devolver os frutos percebidos e pagar os juros de mora, e que se o bem sonegado perece por culpa do sonegador, tem ele de pagar o valor da coisa sonegada. MARIA BEATRIZ PEREZ CMARA16 - O novo Cdigo Civil no apresentou grandes novidades em matria de inventrio, repetindo, em seus artigos, regras de natureza processual j existentes no Cdigo de Processo Civil, limitando-se, em suma, a reproduzir, em diversos artigos, a estrutura do Cdigo Civil de 1916. Conforme j comentado nos artigos anteriores e nas consideraes sobre o direito sucessrio que abrem o presente livro, o novo Cdigo Civil reconhece a figura da universalidade de direitos em seu art. 91, que reza: Constitui universalidade de direitos o complexo de relaes jurdicas de uma pessoa, dotadas de valor econmico, indicando, com isto, que tanto os bens e crditos quanto as obrigaes se incluem na universitas. Com a abertura da sucesso, haver, atravs do inventrio e da partilha, a individualizao da herana, bem como a satisfao das obrigaes referentes aos credores do falecido. Na fase das primeiras declaraes, dever o Inventariante descrever todos os bens que compem o monte e, caso saiba da existncia de algum bem em poder de terceira pessoa, dever informar ao juzo. Tal incumbncia caber tambm a qualquer herdeiro que tenha bens da herana em seu poder ou que possua informaes sobre a existncia de algum bem em poder de terceiros. Nesta fase, ou at o final do inventrio, devero tambm os credores do falecido habilitar seus crditos. Os artigos 1.992 a 1.996 tratam exatamente da questo da sonegao de tais bens, enquanto os artigos 1.997 a 2.001 regem as disposies quanto ao pagamento, pelo esplio, das dvidas do falecido, e os artigos 2.002 a 2.012 dispem sobre a colao.
Art. 1.992. O herdeiro que sonegar bens da herana, no os descrevendo no inventrio quando estejam em seu poder, ou, com o seu conhecimento, no de outrem, ou que os omitir colao, a que os deva levar, ou que deixar de restitu-lo, perder o direito que sobre eles lhe caiba. Direito anterior. Art. 1.780. O herdeiro que sonegar bens da herana, no os descrevendo no inventrio, quando esteja em seu poder, ou, com cincia sua, no de outrem, ou que os omitir na colao, a que os deva levar, ou o que deixar de restitu-los, perder o direito, que sobre eles lhe cabia. MARIA BEATRIZ PEREZ CMARA17 - Com a abertura da sucesso, durante o processo de inventrio, o inventariante dever prestar declaraes, enumerando os bens do esplio e descrevendo os que se encontram em seu poder. Os herdeiros, por sua vez, devem tambm declarar os bens que esto em seu poder ou aqueles que saibam estarem em mos de terceiros, bem como trazer colao as doaes que houverem recebido do falecida em vida deste, a fim de igualar a legtima dos herdeiros necessrios e restitu-los ao monte, para que se proceda partilha. Sonegado, segundo Carlos Maximiliano, tudo aquilo que deveria entrar em partilha, porm foi ciente e conscientemente omitido na descrio dos bens pelo inventariante, no restitudo pelo mesmo ou por sucessor universal, ou doado a herdeiro e no trazido colao pelo beneficiado com a liberalidade. Para caracterizar-se a sonegao, faz-se necessria a presena de dois elementos: o objetivo, representado pelo fato negativo, ou seja, a omisso de uma declarao, e o subjetivo, ou seja, a inteno, o dolo, por parte do agente, que subtrai bens do inventrio, visando a burlar a lei e a fraudar a expectativa dos demais herdeiros. Tal entendimento, no entanto, no pacfico. Para o professor CLOVIS BEVILQUA, no exigia o Cdigo de 1916 que a ocultao fosse dolosa, porque a sonegao, segundo o conceito do artigo, pressupe o dolo. Tal opinio encabeada tambm pelo doutrinador Washington de Barros Monteiro, que enfatiza que o dolo na sonegao existe in re ipsa, no prprio ato de ocultar, desviar, omitir. MARIA BEATRIZ PEREZ CMARA18 - O ponto de vista segundo o qual o requisito do dolo indispensvel para caracterizar a sonegao adotado no Direito portugus, bem como no Direito francs. Saliente-se que a mera omisso na declarao dos bens ou a negativa de os trazer colao por erro ou ignorncia no constitui sonegao, sendo necessrio, portanto, o elemento objetivo de sonegar acrescido do elemento subjetivo, ou seja, o propsito malicioso de experimentar um lucro atravs do desvio de bens do monte. Trata-se de hiptese de presuno relativa, devendo o sonegador provar que no houve dolo de sua parte. Neste sentido, a jurisprudncia: Ao de Sonegados Omisso quanto a direito de crdito do de cujus Sonegao caracterizada Caracterizao Necessidade pretendida de que o sonegador negue a restituio dos bens Inexistncia Simples verificao decorrente da no descrio, estando os mesmos em seu poder, ou no de outrem, mas com cincia sua Ao Procedente. Para que tenha cabimento a Ao de Sonegados no preciso que o sonegador negue a restituio dos bens; bastante que no os descreva, estando em seu poder, ou mesmo no de outrem, mas com cincia sua. Pratica sonegao o inventariante que voluntariamente deixa de declarar no inventrio as dvidas ativas do esplio, na conformidade do respectivo ttulo, como determina o art. 471, 1, do CPC. (RT 324: 23). A Ao de Sonegados no tem como pressuposto a prvia interpelao do herdeiro. Se houver a argio, a omisso ou a negativa do herdeiro caracterizar o dolo, admitida prova em contrrio. Inexistindo argio nos autos do Inventrio, a prova do dolo dever ser apurada durante a instruo. Admitido o desvio de bens, mas negado o dolo, no aplicvel a pena de sonegados, mas os bens devem ser sobrepartilhados. Ao parcialmente procedente. Resp 163195 / SP, Recurso Especial 1998/0007421-0, Min. Ruy Rosado de Aguiar. MARIA BEATRIZ PEREZ CMARA19 - Como bem salientado pelo professor SLVIO DE SALVO VENOSA, os exemplos podem ser os mais variados: o anel de formatura que o falecido confiara a guarda a um herdeiro em vida, o herdeiro, ou cnjuge, ou companheiro, que residia com o autor da herana e, quando da morte, esconde dinheiro, ttulos ao portador, obras de arte, etc., sem que os demais interessados suspeitem de sua existncia, a falsificao de lanamentos contbeis para diminuir o ativo do falecido comerciante, a simulao de dvidas para com o prprio simulador ou com a interposio de testa de ferro, etc.. Eduardo de Oliveira Leite aponta, ainda, as seguintes hipteses de sonegao: quando os bens se acham em poder do cabea do casal que no os descreve; quando guardados por outrem e ciente o inventariante de onde se encontram, no os inclui no inventrio; quando o sucessor universal recebeu em vida do testador uma doao e no a traz colao; quando o inventariante, ou herdeiro, deixa de restituir coisas ou valores de que se apossou ou que lhe foram entregues, pertencentes ao acervo; a falsificao de escrita, para diminuir o ativo; a ocultao de crditos e aquisies; a alienao fictcia de bens pertencentes ao inventariado; a no declarao sopre compra fraudulenta efetuada por terceiro; a simulao de dvida do herdeiro para com o esplio; o extraviar, propositadamente, de ttulos
de propriedade ou de dvida; a utilizao, diretamente ou por meio de interposta pessoa, de um crdito inexistente ou falso, contra a sucesso, a fim de baixar o monte-mor ou prejudicar herdeiro ou credor. O presente artigo impe ao herdeiro sonegador como sano a perda do direito sobre o bem sonegado, que ser devolvido ao monte e partilhado pelos outros herdeiros. Se o bem sonegado for objeto de um legado, como salientado por Slvio de Salvo Venosa, a dico legal se tornar incua, devendo o herdeiro indenizar por perdas e danos o legatrio, computando-se o valor do bem sonegado, se este no puder ser devolvido. Apesar de o Cdigo se referir apenas ao inventariante e aos herdeiros, a sonegao poder ser praticada por outras pessoas, que, no sendo estranhas herana, detiverem bens hereditrios sob ocultao. Nessa linha de raciocnio, o professor Silvio de Salvo Venosa aponta, como exemplos, o testamenteiro, o administrador provisrio, o cnjuge suprstite, ainda que no inventariante. Entendemos ainda que, com as novas regras de sucesso estabelecidas nos artigos 1.790 e seguintes do novo Cdigo Civil, o companheiro ou companheira tambm podero ser agentes na sonegao. MARIA BEATRIZ PEREZ CMARA20 - J o legatrio, por no ter a posse dos bens da herana, no ocupando a mesma posio do herdeiro, no poder ser autor de sonegao, equiparando-se ao terceiro, se retiver bens do esplio indevidamente. Art. 1.993. Alm da pena cominada no artigo antecedente, se o sonegador for o prprio inventariante, remover-se-, em se provando a sonegao, ou negando ele a existncia dos bens, quando indicados. Direito anterior: Art. 1.781. Alm da pena cominada no artigo antecedente, se o sonegador for o prprio inventariante, remover-se-, em se provando a sonegao, ou negando ele a existncia dos bens, quando indicados. O artigo anterior, como j visto, impunha ao herdeiro sonegador a perda do direito sobre o bem sonegado. Na hiptese de o herdeiro sonegador exercer ainda a funo de inventariante, aquele ser punido tambm com a remoo do cargo. Se o inventariante no for sucessor do falecido, estar sujeito apenas destituio do cargo. Esta posio no pacfica, havendo entendimentos doutrinrios no sentido de que se o inventariante no ostentar a condio de herdeiro (por exemplo, o cnjuge meeiro que tenha filhos com o de cujus), dever, se a coisa sonegada no puder ser devolvida, tambm responder pelo valor do bem, com perdas e danos (Maximiliano, 1952, art. 3.421, e Silvio de Salvo Venosa). A remoo poder ser promovida no prprio processo de inventrio, desde que provada a sonegao (v. artigos 995 e seus incisos do Cdigo de Processo Civil), podendo o juiz remover tal inventariante, liminarmente, nomeando substituto, bem como atravs de antecipao de tutela, salientando-se que, se o pedido for julgado improcedente, ter o inventariante, em tese, direito indenizao, que dever ser requerida contra o autor do pedido de remoo. Se o sonegador for testamenteiro e inventariante, alm da remoo do cargo, ser destitudo da testamentaria e punido com a perda do direito vintena, conforme determina o art. 1.140 do CPC. O pedido de remoo do inventariante deve correr em autos apartados e apensados aos do inventrio, e a ao de sonegado de rito ordinrio e admissvel depois de o inventariante declarar no haver outros bens a inventariar nas ltimas declaraes (Ac. Unn. da T. Civ. TJMS, BJA/ 101.539-85). Art. 1.994. A pena de sonegados s se pode requerer e impor em ao movida pelos herdeiros ou pelos credores da herana. Pargrafo nico. A sentena que se proferir na ao de sonegados, movida por qualquer dos herdeiros ou credores, aproveita aos demais interessados. Direito anterior. Art. 1.782. A pena de sonegados s se pode requerer e impor em ao ordinria, movida pelos herdeiros, ou pelos credores da herana. Pargrafo nico. A sentena que se proferir na ao de so-negados, movida por qualquer dos herdeiros, ou credores, aproveita aos demais interessados. MARIA BEATRIZ PEREZ CMARA21 - Legitimados para a propositura da Ao de Sonegados so, portanto, os interessados no inventrio e na herana, como o inventariante, o herdeiro, o testamenteiro, o credor do esplio, o cessionrio de direitos hereditrios, no se incluindo a a Fazenda que, na hiptese de sonegao para no pagamento de tributo, dever buscar o pagamento do imposto atravs de ao prpria. Silvio de Salvo Venosa acrescenta ainda como parte legtima para a propositura da ao, o legatrio, sobretudo quando a sonegao diminuir ou impedir que aquele venha a receber o legado, principalmente na hiptese em que o objeto da sonegao seja exatamente o bem objeto do legado, salientando que as regras processuais, quanto legitimao, sobrepujam a norma de direito material consubstanciada no artigo ora comentado.
Segundo o art. 205 do Cdigo Civil, com a redao dada pela Lei 2.437/55, o prazo prescricional de 10 anos, ao contrrio do Cdigo de 1916, em que a prescrio se dava em 20 anos, iniciando-se a contagem do cmputo do prazo a partir da ltima oportunidade para que o sonegador apresentasse o bem, no curso do inventrio, entendendo o professor Silvio de Salvo Venosa que na falta de outro termo, a ao exercitvel a contar da homologao da partilha. A ao tem o rito ordinrio, devendo ser proposta no foro por onde tramita o inventrio, admitindo-se ingresso dos demais interessados como assistentes litisconsorciais. Quanto ao plo passivo, salienta o j citado doutrinador Silvio de Salvo Venosa que a ao de sonegados personalssima, j que se trata de ao que, se julgada procedente, impe a cominao de pena. Art. 1.995. Se no se restiturem os bens sonegados, por j no os ter o sonegador em gen poder, pagar ele a importncia dos valores que ocultos, mais as perdas e danos. Direito anterior: Art. 1.783. Se no se restiturem os bens sonegados, por j no os ter o sonegador em seu poder, pagar ele a importncia dos valores, que ocultou, mais as perdas e danos. MARIA BEATRIZ PEREZ CMARA22 - Como j tipificado no art. 1.992, a pena imposta ao herdeiro a perda do direito sobre o bem sonegado. Se, ao ser prolatada a sentena, o bem j no puder ser restitudo, por no mais se encontrar em poder do sonegador, este dever indenizar os herdeiros com perdas e danos, alm do pagamento do valor correspondente ao valor do bem ocultado, valor esse a ser aferido poca do pagamento. Deduz-se desta regra que no sero anuladas as alienaes ocorridas, protegendo-se os adquirentes de boa-f. Com relao ao adquirente de m-f, a questo no pacfica. Para Silvio de Salvo Venosa, se o adquirente usou de m-f, a Ao de Sonegados poder determinar a anulao do negcio efetuado, devendo o sonega-dor responder por perdas e danos, podendo o adquirente de m-f figurar como parte passiva na Ao de Sonegados, na posio de litisconsorte, devendo tambm ser condenados em perdas e danos. J Eduardo de Oliveira Leite entende que o juiz, na Ao de Sonegados, no poder declarar a nulidade da alienao feita pelo sonegador posio, segundo nos parece, mais prxima dos princpios que neste Cdigo Civil regem as obrigaes e os contratos em geral. No comprovada a m-f, a restituio ser feita sem qualquer outra condenao quele a quem se imputou a qualidade de sonegador. Art. 1.996. S se pode argir de sonegao o inventariante depois de encerrada a descrio dos bens, com a declarao, por ele feita, de no existirem outros por inventariar e partir, assim como argir o herdeiro, depois de declarar-se no inventrio que no os possui. Direito anterior: Art. 1.784. S se pode argir de sonegao o inventariante depois de encerrada a descrio dos bens, com a declarao, por ele feita, de no existirem outros, por inventariar e partir, e o herdeiro, depois de declarar no inventrio que os no possui. O atual artigo repete o art. 1.784 do Cdigo de 1916. Segundo observaes de vrios doutrinadores, j esboadas com relao ao Cdigo anterior, seria mais correto que o legislador tivesse determinado como momento fatal para a argio de sonegados, o das ltimas declaraes, j que nesse momento que se completa a descrio dos bens, salientando-se que Clvis Bevilqua j se manifestara, neste sentido, aprovando o Projeto Primitivo do Cdigo Civil de 1916, o qual estabelecia que a argio de sonegado somente depois de encerrado o inventrio poderia ser sustentada porque, at ento, podem ser corrigidas as omisses, voluntrias ou no, do inventariante. ANALISA CAMARGO SIMON23 - Conceituaremos a expresso inventrio, corno sendo a relao e descrio dos bens de algum. O art. 993 do CPC, enumera, amplamente, tudo que dever ser objeto de descrio pelo inventariante, dos bens pertencentes ao esplio, de maneira a no deixar dvidas. A alnea do item IV, manda que seja feita a individualizao de todos os bens pertencentes ou no ao esplio, desde que nele foram encontrados. Cabe ao inventariante descrev-los e relacion-los sem qualquer omisso; dessas declaraes depender a partilha, no entanto pode faz-las at as ltimas declaraes. O fim objetivo to-s e exclusivamente apurar-se o quantum que dever ser levado ao rol de bens a serem inventariados. O patrimnio sucessvel deve ser apresentado aos herdeiros com todos os elementos que o integram. De grande relevncia, no processo sucessrio, que os segmentos patrimoniais sejam coligidos, declarados e descritos no inventrio, para que esse instrumento processual cumpra as suas finalidades, sendo a maior delas, a partilha dos bens. ANALISA CAMARGO SIMON24 - Do inventariante e das partes, exige-se a observncia do dever de lealdade, em cujo obsquio, lhes cumpre informar os bens do acervo hereditrio, inclusive ao acaso omitidos nas declaraes. E elementar ao inventariante diligenciar a procura das coisas compreendidas no acervo hereditrio, mas semelhante nus compete tambm ao herdeiro, sujeito do processo sucessrio, e, como tal, interessado naquela busca. Os bens no declarados podem estar em poder do
sucessor ou de terceiro, situaes essas discriminadas no art. 1.992 do Cdigo Civil Brasileiro. A omisso em colacion-los constitui uma infrao merecedora de sano civil, porque lesando direito hereditrio, impede a normal ultimao dos trmites inventariais. A finalidade do inventrio relacionar todos os bens inclusos no patrimnio hereditrio. Examinemos a necessidade de serem detalhadas as declaraes, porque da decorrer a partilha. O interesse na carreta e completa descrio dos bens do fisco, em relao ao recolhimento do imposto, mas, primordialmente de todos aqueles com interesse patrimonial na universalidade dos bens deixados pelo falecido. ANALISA CAMARGO SIMON25 - Pelo texto legal do art. 1.992, podemos presumir, como j dito anteriormente, que a sonegao um ato doloso, ficando evidente que o sonegador reteve em seu poder um bem que sabia pertencer ao esplio, prestando informaes falsas sobre um bem, ou deixando de prestar informaes que deveria. A sonegao deve representar prejuzo patrimonial ao esplio. A regra jurdica sonegar vem de sub-negare. Quem sonega, nega por baixo, disfaradamente, dissimuladamente. Tanto sonega o herdeiro que deixa de comunicar que tem a posse ou a tena do bem ou de bens da herana, para que se inclua no inventrio, como aquele herdeiro que deixa de levar na colao o que lhe cumpria levar, e como aquele que tinha de restituir o bem ou os bens e no o fez. ANALISA CAMARGO SIMON26 - A rigor, a sonegao se caracteriza no momento em que, devendo declarar se h bens a partilhar, o interessado, que os tem em mos, ou que sabe onde eles se encontram, ou que os deve conferir, mantm-se em silncio. No que diz respeito ao herdeiro, sua m-f pode se caracterizar desde logo, mesmo ao falar sobre as primeiras declaraes. Ela se tornar ntida, entretanto, se devendo trazer bens colao, concordar com o esboo da partilha, em que tais bens no figuram. De fato, ao contrrio do que ocorre com o inventariante, a lei no fixa um limite no tempo para o herdeiro declarar se sabe ou no da existncia de outros bens para o inventrio. Assim, qualquer ato seu, que revele o propsito iniludvel de esconder, em benefcio prprio, bens do esplio, marcar a sonegao. Quanto ao inventariante, o art. 1.996 do Cdigo Civil fixa um termo, a partir do qual se caracteriza sua malcia. Ela se mostra indisfarvel aps a descrio dos bens, quando declara que no existem outros bens por inventariar. ANALISA CAMARGO SIMON27 - Reiterando o que contm o art. 1.996 do Cdigo Civil, a norma processual do art. 994, dispe que s se pode argir de sonegao ao inventariante depois de encerrada a descrio dos bens, com a declarao por ele feita, de no existirem outros para inventariar. Nesse sentido, leciona Cleto Toscano sendo que lhe parece mais eqitativo que se permitisse ao inventariante corrigir a falta dos bens ainda no descritos, at as declaraes finais. Nesse momento que se completa a descrio dos bens, completando-se o inventrio propriamente dito. ANALISA CAMARGO SIMON28 - Obviamente, s haver sonegao se tal comportamento for ilcito. Como a sonegao no instantnea, mas um estado permanente, no ocorre precluso quando ajuizada desde logo a ao de sonegados, valendo, por sua adequao, o ensinamento de que, enquanto a relao do inventrio perdurar, pode ela ser alegada, p' ;a efeitos processuais e, sob o aspecto de direito material enquanto no ocorrer a prescrio, a ao de sonegados cabvel contra o antigo inventariante. A mora do sucessor em devolver herana bens de seu domnio, indevidamente retidos em seu poder, determina-se, nos termos do j mencionado art. 1.996, depois de declarar no inventrio que no os possui. Semelhante declarao d-se ao falar sobre as primeiras declaraes. Se no o fizer, qualquer interessado ou inventariante, poder interpel-lo, a fim de que declare. Ocioso aduzir que qualquer ato do herdeiro, denunciado do fito de sonegar, abre ensejo reclamao dos co-herdeiros. ANALISA CAMARGO SIMON29 - Conforme mencionaremos a seguir, quase que a totalidade dos autores, afirmam ser necessrio o dolo para que se configure a sonegao. Nas palavras de Sebastio Luiz Amorim, indispensvel a prefigurao do dolo, para imposio da pena de sonegados. Incidem em sonegados ou em sonegao: I - no descrevendo o herdeiro, no inventrio, bens que estejam em seu poder; II - o mesmo, estando os bens em poder de outrem com cincia sua; III - no os restituindo estando em seu poder; IV omitindo-os na colao; V - no os descrevendo, no os restituindo, ou omitindo-os o prprio inventariante; VI negando o inventariante a sua existncia, quando indicados; VII - incorrendo no mesmo o testamenteiro. ANALISA CAMARGO SIMON30 - Para Pontes de Miranda, existem trs atitudes que foram assumidas para a interpretao das regras jurdicas sobre a sonegao: a) no dar ao inventrio para, se empadroar aquilo, que quem sonega deve manifestar; b) a de se considerar sonegao o que se deixou de mencionar com dolo, ou m-f;
c) a de se ter por sonegador quem ocultou, ciente ou no de ser da herana o bem. Na letra a supe-se o dolo, ou a m-f ou a culpa, pois que o herdeiro sabia que tinha de apontar, ou de colacionar, ou sabia que outrem tinha a posse ou a tena. Por isso o demandado pode provar que no sabia (nus da prova ao demandado) ou cabe ao demandante alegar e provar (o que seria menos acertado, pois que j provou a posse ou a tena do demandado); salvo se a posse ou a tena era de outrem, porque assim o demandante tem que alegar e provar que o demandado disso tinha conhecimento (nus da prova ao demandante). A soluo interpretativa da letra b tornaria pressuposto necessrio para a aplicao das regras jurdicas sobre sonegao a alegao e prova do dolo ou da m-f. ANALISA CAMARGO SIMON31 - Julgados defendem que o dolo na sonegao existe in re ipsa, no prprio ato de ocultar, desviar ou omitir. O simples fato de ocultar um objeto ou um valor, ou subtra-lo partilha, ressalta a malcia dolus pro facto est; nesse caso incumbe ao faltoso provar a boa-f. Cabe aos autores demonstrar apenas que ele agiu sabiendas (na expresso do Cdigo Espanhol) isto , desviou o que sabia que deveria ser incorporado ao acervo hereditrio. Julgam no ser necessrio prova especial referente ao dolo, bastando resultar dos fatos a causa, o conjunto das circunstncias envolventes dos mesmos, a malcia de quem oculta ou deixa de mencionar bens do esplio, o desvio propositado para prejudicar sucessores do falecido. Entende ASTOLFO RESENDE" que a m-f, presente em toda a sonegao, -lhe nsita e imanente e que cabe ao sonegador provar que no agiu com malcia, com inteno fraudulenta e que procedeu por motivo atendvel e escusvel. Contrrio o entendimento do PROF. WILSON DE OLIVEIRA, Entendemos ser necessria a prova de que agiu dolosamente o inventariante, ou o herdeiro, a fim de ter cabimento a pena de sonegados. Caso fique provada a culpa e no o dolo do inventariante, ou do herdeiro, recairo sobre o culpado as despesas do procedimento judicial, inclusive honorrios advocatcios, mas no lhe ser aplicada a pena de sonegados, prevista no art. 1.780 do Cdigo Civil brasileiro. ANALISA CAMARGO SIMON32 - Para o doutrinador ORLANDO GOMES E CAIO MRIO, para que haja sonegao necessria a prova plena, pelo autor da ao, de que houve a inteno de ocultar ou desviar bens, podendo o ru defender-se com explicao aceitvel. A inteno de fraudar precisa ser provada pelo acusador, eis que sonegar ocultar dolosamente. Itabaiana de Oliveira ressalta que O dolo nunca se presume e deve, por isso, ser concludentemente provado, isto , que houve um fato ilcito e danoso cometido com a inteno de prejudicar. Na dvida, deve presumir-se que a ocultao no foi dolosa, mas filha da ignorncia. Que o dolo exige prova, e que o respectivo nus da prova compete ao acusador, no h dvida. SALOMO DE ARAJO CATEB33 - O processo de inventrio o instrumento de arrecadao de todos os bens deixados pele fauce do, servindo tambm para documentar a transferncia de patrimnio, originria da herana que, nos termos do art. 1.784 do Cdigo Civil, transmite o domnio e a posse a seus herdeiros e sucessora no exato momento da morte. Assim, o formal de partilha equivale a uma escritura pblica que, registrada ou averbada, far prova erga omnes. H bens que esto em poder dos herdeiros, outros, em poder de terceiros, com cincia dos sucessores ou do inventariante. No inventrio, sero arrecadados todos esses bens, visando a um ltimo resultado, que o mais importante: a igualdade das legtimas. obrigao do inventariante, bem como de todos os herdeiros, trazer os bens que esto em seu poder para o monte, visando a partilha. Quem esconde, omite, pratica ilcito civil e punido. Diz a lei: O herdeiro que sonegar bens da herana, no os descrevendo no inventrio, quando estejam em seu poder, ou, com o seu conhecimento, no de outrem, ou que os omitir na colao, a que os deva levar, ou o que deixar de restitu-los, perder o direito, que sobre eles lhe cabia. SALOMO DE ARAJO CATEB34 - A preocupao da igualdade, entre os herdeiros, faz-se sentir nas entrelinhas do supracitado artigo. Tratando-se da pessoa do inventariante, se o sonegador for o prprio inventariante, remover-se-, em se provando a sonegao, ou negando ele a existncia dos bens, quando indicados (art. 1.994 do CC). Idntico dispositivo est no inciso VI, do art. 995 do Cdigo de Processo Civil. Podem, portanto, ser acusados de sonegao, somente depois de prestadas nas ltimas declaraes (art. 994 do CPC) : a) o inventariante que sabia da existncia de bens em mos de terceiros, de herdeiros ou dele prprio e no os descreveu nas primeiras ou at nas ltimas declaraes; b) o herdeiro que retm bens em seu poder ou que deveria conferir e no os trouxe para os autos; c) o herdeiro que tem cincia de existirem bens em mos de terceiros e no os descreve ou os omite deliberadamente;
d) o herdeiro que falsifica escrita para diminuir o ativo, ou oculta crditos, aquisies, extravia de propsito, ou oculta ttulos de propriedade ou de dvida, simula ou falsifica aquisio de bem do de cujus por ele, sonegador, utiliza-se, diretamente ou por meio de interposta pessoa, de um crdito inexistente ou falso, contra a sucesso, a fim de baixar o monte-mor ou prejudicar herdeiros ou credores. Se o inventariante for, tambm, herdeiro, perder o cargo e o bem sonegado. Em se tratando de herdeiro, perder o bem ou a vantagem que deveria ter sido conduzido para o monte e partilhado. Essa uma pena civil, prevista nos arts. 2.002 e 2.003 do Cdigo Civil; no obstante, se o sonegador agir de m-f, sujeitar-se- igualmente responsabilidade penal, de acordo com o art. 168 do Cdigo Penal. SALOMO DE ARAJO CATEB35 - DOLO - O dolo fundamental na caracterizao do sonegador. Isso significa que ele sabia da existncia do bem, que o omitiu voluntria e conscientemente. No se aplica a pena, se o herdeiro recebera o bem em vida, no lhe foi solicitada a conferncia, nem esclarecida a necessidade de colacionar o bem, por no ter sido dispensado no ato da liberalidade. preciso comprovar que o herdeiro, agraciado antecipadamente, sabia de sua responsabilidade e obrigao de colacionar o bem. Ele assume o resultado, tem conscincia de estar levando mais vantagem que os outros herdeiros, mesmo considerando justa a doao que lhe fora transmitida. O dolo deve estar presente e deve ser provado. Digamos que Primus tenha recebido de doao de seu pai um apartamento. Com sua morte, Primus teria de colacionar o bem doado, visando a igualdade das legtimas. Argdo por Secundus, aps as primeiras declaraes, o advogado de Primus alega, nos autos do inventrio, que o art. 994 do Cdigo de Processo Civil no permite a pena de sonegados, antes de encerrada a descrio dos bens, com a declarao, por ele feita, de no existirem outros bens por inventariar. At final do processo, Primus no se manifesta e deixa passar in albis, querendo receber mais que o irmo. evidente que existe o dolo, a inteno de receber alm do irmo e Secundus poder ajuizar a ao prpria, aps as ltimas declaraes. PENA - A pena de sonegados s se pode requerer e impor em ao ordinria, movida pelos herdeiros, ou pelos credores da herana. Qualquer herdeiro, dentro do prazo prescricional de 10 (dez) anos, poder ajuizar a ao de sonegados. Como no h prazo especfico no Cdigo, aplica-se o art. 205, que fixa a prescrio de 10 (dez), quando a lei no lhe haja fixado prazo menor. No Cdigo Civil de 1916, o prazo era de 20 (vinte) anos. J decidiu o Tribunal de Justia de So Paulo que, havendo conhecimento de todos os herdeiros da existncia dos bens, sem que algum deles tenha feito interpelao ao inventariante para que os declarasse, no caracteriza o propsito de ocultar, sendo inadmissvel a ao de sonegados. Washington de Barros Monteiro d notcia de acrdo publicado na Re-vista dos Tribunais, que no impede a propositura de acordo entre os interessados quanto partilha. Na ao ordinria poder o autor provar cumpridamente suas alegaes, os fatos que originaram a demanda, a ocultao deliberada, enquanto o ru ter ampla liberdade do exerccio do direito de defesa, arrolando testemunhas, prova pericial e todos os demais meios permitidos em direito. SALOMO DE ARAJO CATEB36 - Tratando-se de matria de alta indagao, as partes so remetidas para as vias prprias, provado o fato pela parte que alega a sonegao e permitida a livre manifestao de defesa. Segundo Carlos Maximiliano, considera-se de alta indagao toda disputa referente a sonegados; envolve, sempre, matria de fato. Por isso, h de ser ventilada e decidida em processo contencioso. Somente com o trnsito em julgado da sentena, ser o inventariante destitudo do cargo e o herdeiro perder o bem, objeto de discusso. Na primeira hiptese, o inventariante perder, tambm, o direito vintena. A jurisprudncia sobre o assunto escassa, porque so raras essas aes. Na ao de sonegados, possvel o julgamento com a determinao de colao dos bens ditos sonegados, ainda que sem a cominao da pena de sonegados, no constituindo tal fato em julgamento extra ou ultra petita. Os herdeiros do de cujus tm legitimidade passiva para figurar na ao de sonegados, uma vez que citado o inventariante do esplio, que os representa. Inexistindo nos autos prova de que os bens doados pelo de cujus a cada um dos seus filhos legtimos exceda o valor da metade disponvel correspondente legtima, impe-se a colao, to-somente, para saber-se o seu valor, a ser deduzido, e para verificar-se se ele corresponde legtima ou se existe excesso a ser partilhado. No tendo sido ainda prestadas as ltimas declaraes do inventariante, bem como no se sabendo o valor dos bens doados, a serem trazidos colao, e nem se ele excede o da metade dos bens do doador, no h que se impor a pena de sonegados, prevista no art. 1.780 do Cdigo Civil (TJMG AC 79.278/2 2- C. Rel. Des. Leondio Doehler j. 17-4-1990) (JM 111/125) (RJ 170/75). EFEITOS - A sentena que se proferir na ao de sonegados, movida por qualquer dos herdeiros ou credores, aproveita aos demais interessados. Dever o herdeiro penalizado devolver o bem sonegado para o monte. Se ele no mais tiver a coisa, pagar a importncia dos valores que ocultou e
perdas e danos. Apurar-se- o valor do bem na data da abertura da sucesso, permitindo-se reduzir as benfeitorias teis e necessrias que tenha incorporado no bem imvel, provando a necessidade de tais acrscimos. Embora o sonegador tenha agido conscientemente, quando ocultou, no podero os demais herdeiros locupletar-se, se as benfeitorias edificadas foram imperiosas.
SALOMO DE ARAJO CATEB37 - Leciona SILVIO VENOSA: ao que deve ser proposta no juzo universal por onde tramita, ou tramitou, o inventrio. A ao, do ponto de vista do plo passivo, personalssima por se tratar de imposio de pena. Nem poder prosseguir a ao contra os herdeiros do ru no caso de falecimento no curso da ao. De qualquer forma, se encontrados os bens, aps a morte do sonegador, devem ser reintegrados e partilhados.
Segundo PLANIOL E RIPERT, o que sonega depois de renunciar a sucesso no incorre na pena de sonegados, porque praticou o ato quando no era mais herdeiro. Se o sonegador no foi condenado em vida, diz Carlos Maximiliano, o castigo no se transfere a seus sucessores; a pena de sonegados personalssima; recai sobre o herdeiro, somente se ele tambm incorre em culpa, se persiste em negar a existncia do bem, ou a ddiva, depois de morto o faltoso primitivo. Embora a segunda parte da explicao dada pelo mestre Maximiliano adapte-se ao conceito universal de justia, no concordamos com o incio de seu pensamento. Os herdeiros do sonegador no podem ser processados criminalmente, mas podem ser condenados na ao ordinria, e compelidos, pelo MM. juiz sentenciante, a devolver o bem sonegado. Seria enriquecimento ilcito, protegido pela morte do sonegador. Ora, se a morte no transforma a posse defeituosa em boa, tambm aqui no poder consolidar uma situao, em decorrncia do falecimento, antes de proferida a sentena. Os demais herdeiros no podem sofrer as conseqncias de uma tramitao lenta de processo judicial; no so eles responsveis pelo emperramento da mquina judiciria estatal. A ao de sonegados no prejudica o inventrio, cujo feito poder ser encerrado, com a partilha de bens. Com a sentena e revertendo os bens em benefcio de todos, far-se- sobrepartilha, nos termos do art. 1.040 do Cdigo de Processo Civil. Como o novo Cdigo d maior nfase boa-f, se algum bem sonegador tiver sido vendido, dever ser mantida a alienao, desde que o adquirente prove sua boa-f na transao, enquanto o herdeiro sonegador ressarcir o monte do quantum equivalente. SLVIO DE SALVO VENOSA38 - Vimos que o inventrio tem por finalidade relacionar todos os bens inclusos no patrimnio hereditrio. Examinamos a necessidade de serem detalhadas as declaraes, porque da decorrer a partilha. O interesse na carreta e completa descrio dos bens hereditrios do Fisco, em relao ao recolhimento de seu imposto, mas, primordialmente, de todos aqueles que tm interesse patrimonial na universalidade deixada pelo falecido. Destarte, no s os herdeiros devero estar atentos ao que consta do monte, mas tambm os legatrios; o testamenteiro, para cumprir as disposies do testamento, com direito a receber a remunerao; os cessionrios de direitos hereditrios, pois recebero uma poro da herana, sub-rogando-se em direitos do herdeiro; e os credores do esplio, os quais tm no monte a garantia de seus crditos. Assim, quem, relacionado com a herana, ocultar maliciosamente bens do processo de inventrio pratica ato que prejudica todo esse conjunto de pessoas com interesse econmico nesse patrimnio. Desse modo, todo integrante do bloco de interessados diretos na sucesso que, usando de malcia, oculta bens do esplio fica sujeito a uma pena civil, prpria do direito sucessrio, que o Cdigo denomina sonegao. Primordialmente, a conduta do herdeiro que deixa de trazer a descrio dos bens do morto, ciente de faz-lo em benefcio prprio ou de outrem, em detrimento de todos os demais interessados na herana. Sinteticamente, Itabaiana de Oliveira (1987:408) define que sonegao a ocultao dolosa de bens que devam ser inventariados ou levados colao. SLVIO DE SALVO VENOSA39 - Independentemente de a conduta do sonegador tipificar um delito, punvel no mbito criminal, a sonegao instituto tpico do direito sucessrio, por meio da ao de sonegados, atinge-se o sonegador unicamente em razo de sua atuao danosa no curso da apurao de bens do falecido. Questes de ocultao debens semelhantes ocorridas por ato inter vivos refogem ao alcance deste instituto. O Cdigo Civil abre o captulo, conceituando o instituto no art. 1.992 (antigo, art. 1.780) : O herdeiro que sonegar bens da herana, no os descrevendo no inventrio, quando estejam em seu poder, ou, com o seu conhecimento, no de outrem, ou que os omitir na colao, a que os deva levar, ou que deixar de restitu-los, perder o direito, que sobre eles lhe caiba. Fcil que ocorra a ocultao por aquele que tem a posse de bens da herana; mormente em se tratando de valores mobilirios, o possuidor pode, na expectativa de que sua existncia seja desconhecida pelos demais interessados, omitir sua descrio. So de lapidar propriedade as palavras de Carlos Maximiliano (1952, v. 3:406) :
O desvio de uma parte do ativo sucessrio fcil, sobretudo nos primeiros momentos de dor, confuso e desordem que se seguem morte, ausentes alguns, talvez a maioria dos interessados, e quando o esplio constitudo de grande massa de bens, da qual os beneficirios respectivos ignoram elementos. SLVIO DE SALVO VENOSA40 - uma lio da vida que ningum ignora e que no pode passar despercebida pela ordem jurdica. Os exemplos podem ser os mais variados, desde os mais simples, aos mais complexos. o anel de formatura que o de cujus confiara a guarda a um herdeiro em vida; o herdeiro, ou cnjuge, que residia com o autor da herana e, quando da morte, solertemente esconde dinheiro, ttulos ao portador, obras de arte etc., sem que os demais interessados suspeitem de sua existncia. A conduta sonegativa pode atingir at aes mais elucubradas, como falsificao de lanamentos contbeis para diminuir o ativo do falecido comerciante; a simulao de dvidas para com o prprio simulador ou com a interposio de testas-de-ferro. Como vemos, a nocividade desses exemplos, parcos em relao inventividade da malcia humana e aos casos reais, enorme para os interessados na herana. Em muitos casos, poder haver a tipificao de um crime, tais como a apropriao indbita (art. 168 do Cdigo Penal) e o estelionato (art. 171). Irrelevante, porm, no campo civil, tenha ou no havido crime, tenha ou no existido o procedimento penal, o que, quando muito, reforar a pena civil. Esta s pode ser imposta como decorrncia de uma ao ordinria (art. 1.994; antigo, art. 1.782), obrigatoriamente proposta, e consiste, basicamente, na perda do direito aos bens sonegados, com perdas e danos, conforme detalhes que a seguir veremos. O instituto, existente apenas de forma embrionria no Direito Romano, constava das Ordenaes, da ingressando no Cdigo. A finalidade do instituto proteger a integridade da herana em prol de herdeiros, legatrios, cnjuge e credores do esplio. SLVIO DE SALVO VENOSA41 - Requisitos da sonegao. A dico do art. 1.992 (antigo, art. 1.780) descreve o elemento objetivo, externo da sonegao, que a ocultao dos bens, isto , falta de descrio no inventrio, omisso de colao das doaes anteriormente recebidas, recusa em restituir os bens herana ou negativa da existncia desses bens (art. 1.993; antigo, art. 1.781) (Diniz, 1983, v. 6:268). No negamos, contudo, que no possa ser apenado aquele que age, ou deixa de agir, desconhecendo a existncia de bens, ou no tendo conscincia do dever de descrev-los. Destarte, no se h de entender, como parte da doutrina, que a sonegao decorra to-s do elemento objetivo. No h, que se examinar, se o intuito foi beneficiar o prprio sonegador, ou terceiro, ou simplesmente uma forma de punir os demais herdeiros. A conscincia do ilcito civil que importa. Assim, como bem lembra Washington de Barros Montei ro (1977, v. 6:303), no prprio termo sonegao j existe a noo de ocultar, desviar, omitir. Portanto, a malcia imanente no conceito de sonegar. Ip dos os sentidos da palavra na lngua portuguesa levam a essa concluso. Sp negar significa ocultar, deixando de descrever ou de mencionar nos casos era que a lei exige a descrio ou a meno; ocultar com fraude; ocultar, encobrir, esconder, encapotar, tirar s ocultas, furtar, surrupiar; deixar de pagar; ocultar com fraude, astcia ou habilidade, eximir-se ao cumprimento de uma ordem (sentidos fornecidos por Ferreira, 1975:1.322). O elemento subjetivo, a malcia ou dolo, integra, portanto, a tipificao da sonegao. Destarte, a mera omisso ou esquecimento no conduziro pena. Mesmo porque, em se tratando de simples omisso, j no bojo do inventrio, quando alertado o omisso, trar ele os bens descrio. Sua renitncia ou negativa mentirosa de existncia dos bens no bojo do inventrio o sujeitaro pena imposta na ao ordinria. Alis, a partir da que se pode argir de sonegao (art. 1.996; antigo, art. 1.784). Da por que, se a questo no foi decidida tranqilamente como simples incidente de inventrio, dificilmente o sonegador conseguir defesa plausvel na ao autnoma. Compete-lhe provar que no agiu com dolo. SLVIO DE SALVO VENOSA42 - Embora no se presuma o dolo ou a m-f, as condies da ao de sonegados parecem inverter o nus da prova, quando a questo j foi ventilada incidentalmente no inventrio. a opinio de Slvio Rodrigues (1978, v.7:301). Desse modo, provado o elemento objetivo por parte do autor da ao, incumbe ao ru indigitado como sonegador provar que a omisso no ocorreu com dolo. Parece-nos incorreta a posio dos que defendem aqui a regra geral no sentido de que quem alega quem deve provar o dolo. Quem pode praticar a sonegao - Os arts. 1.992 e 1.993 (antigo, arts. 1.780 e 1.781) referem-se ao herdeiro e ao inventariante. O inventariante o principal responsvel pela descrio dos bens. No se duvida de sua legitimidade passiva para a ao de sonegao. Tambm o herdeiro que deixa escoar o inventrio e pratica as aes descritas no art. 1.992 (1.781).
O conceito de sonegao, porm, no permite que restrinjamos s a essas pessoas a possibilidade de ocultao de bens ou direitos. O cessionrio que nega ter recebido bens da herana tambm pratica sonegao. O testamenteiro tambm pode sonegar bens cuja posse lhe tenha sido confiada, assim como o administrador provisrio. No podemos negar que todo aquele que detiver bens hereditrios sob ocultao, no sendo estranhos herana, se sujeita sonegao. O cnjuge suprstite, ainda que no inventariante, insere-se nessas condies. Alis, ter ele, se tiver convivido com o falecido, situaes mais propcias de assobrar tentao de omitir bens do inventrio, no informando ao inventariante. Em nosso entender, a dico do art. 1.993 (1.781), no distinguindo entre inventarianteherdeiro e inventariante no herdeiro, no permite outra interpretao (Viana, 1987:200). SLVIO DE SALVO VENOSA43 - Se os bens forem omitidos por terceiros, estranhos sucesso, a sim no se falar em sonegao. A ao para reaver os bens com esses estranhos no derivar do direito hereditrio, mas ser uma ao reivindicatria ou possessria. o que ocorre com o convivente, quando no concorrer herana. A indenizao que pagaro esses terceiros decorre dos princpios da responsabilidade civil. O legatrio, no tendo a posse dos bens da herana, o indigno e o herdeiro renunciante, no sendo considerados herdeiros, no podem ser agentes causadores de sonegao. Podero responder, contudo, perante o esplio, como qualquer terceiro que detenha bens indevidamente. Momento em que ocorre a sonegao - O art. 1.996 (antigo, art. 1.784) dispe que s se pode argir de sonegao o inventariante depois de encerrada a descrio dos bens, com a declarao, por ele feita, de no existirem outros por inventariar e partir, assim como argir o herdeiro, depois de declarar-se no inventrio que os no possui. SLVIO DE SALVO VENOSA44 - No inventrio, pois, o inventariante tem at a fase das ltimas declaraes para descrever os bens (art. 1.011 do CPC). Contudo, o art. 994 d CPC parece alargar esse entendimento ao dizer que s se pode argir de sonegao ao inventariante depois de encerrada a descrio dos bens, com a declarao, por ele feita, de no existirem outros por inventariar. Desse modo, pela letra da lei, se o inventariante fizer ressalva ou protesto para apresentao de outros bens se deles tomar conhecimento, como se tornou praxe, no estar, em tese, configurada a sonegao. Entendemos que cabe o exame do caso concreto. Se nas ltimas declaraes o inventariante no demonstrou a menor inteno de descrever bens de seu pleno conhecimento, j haver sonegao. O mesmo ocorre nos arrolamentos, na oportunidade das declaraes iniciais, as quais sero as nicas. Se qualquer interessado tiver dvidas acerca da conduta do inventariante, dever intim-lo para que declare se ir ou no apresentar determinados bens. Geralmente, as questes resolvem-se nesse simples incidente no inventrio. Da serem poucas as aes de sonegados. Pode tambm o inventariante alegar que os bens referidos no foram declarados por se tratar daqueles de liquidao difcil ou morosa, ou situados em lugar remoto, deixando-os para a sobrepartilha (art. 1.040). Contudo, com essa afirmao (que, verdade, j deveria constar das declaraes), os bens j estaro descritos, j no podendo o inventariante safar-se de apresent-los, ainda que em poca posterior. E, se o inventariante alegar que desconhecia a existncia dos bens referidos na intimao, implicitamente reconhece a necessidade de inventari-los. Se declarar que os bens no existem ou que no os possui, fica aberto o caminho para a ao. A mesma intimao deve ser feita ao herdeiro que se suspeita sonegador. Cumpre ao inventariante, ou qualquer outro interessado, pedir sua intimao. No momento em que o herdeiro declara que no possui os bens, ou se cala perante a intimao, nasce a possibilidade de propositura da ao. Pelas mesmas razes, dificilmente o herdeiro deixar que isso acontea, soprando devidamente as penas civis e penais a que estar sujeito. O mesmo procedimento ser empregado para com o testamenteiro, cessionrio de direitos hereditrios e administrador provisrio. SLVIO DE SALVO VENOSA45 - Se o apontado sonegador declarar que os bens no so do esplio, dependendo a questo de prova, que no a documental, as partes devem recorrer s vias ordinrias, e a ao de sonegados ser uma de suas espcies. Nesse caso, porm, incuo e inconveniente ser mover contra o herdeiro outra ao que no a de sonegados. A ao pode ser proposta mesmo aps o trmino do inventrio e da partilha, quando o interessado toma conhecimento da ocultao. SLVIO DE SALVO VENOSA46 - Quem pode mover ao de sonegados. Os interessados no inventrio e na herana podem propor a ao, Assim, podem faz-la o inventariante, o herdeiro, o testamenteiro, o credor do esplio, o cessionrio de direitos hereditrios. O legtimo interesse para a ao deve ser visto sob o prisma da cincia processual, no se limitando a legitimidade ativa aos herdeiros e credores da herana, como parece restringir o art. 1.994 (1.782). No h por que negar ao legatrio a legitimidade ativa para a ao, principalmente quando a sonegao diminuir ou impedir que receba o
legado. Ainda, o bem objeto da sonegao pode ser exatamente aquele bem objeto do legado. A sua legitimidade inafastvel. Essa situao no enfocada pelos autores. Todavia, se no se duvida de que o credor tem legitimidade para a ao, com muito maior razo a ter o legatrio. As regras das condies da ao e, especificamente, da legitimatio ad causam sobrepujam a norma de direito material. Segundo opinio corrente, o Fisco no tem legitimidade para essa ao. Geralmente, se so omitidos bens para fugir imposio tributria, tal no implica na aplicao da pena de sonegados, devendo o Estado cobrar o tributo pelas vias prprias (Wald, 1988:194). SLVIO DE SALVO VENOSA47 - Ao de Sonegados - Renitente o indigitado sonegador em apresentar os bens, as penas da sonegao s podero ser impostas se decorrentes de ao de rito ordinrio. A sentena que julgar procedente o pedido aproveita a todos os interessados (art. 1.994, pargrafo nico; antigo, art. 1.782, pargrafo nico). Isso porque se devolve o bem, ou o valor, ao monte para ser partilhado. Assim, proposta a ao por qualquer interessado, os demais podem ingressar no processo como assistentes litisconsorciais do autor (art. 54 do CPC). Os bens que se auferem dessa ao sero sobrepartilhados (art. 1.040, I), na hiptese de j ter ocorrido a partilha (o que normalmente j dever ter ocorrido). ao que deve ser proposta no juzo universal por onde tramita, ou tramitou, o inventrio. A ao, do ponto de vista do plo passivo, personalssima por se tratar de imposio de pena. Nem poder prosseguir a ao contra os herdeiros do ru no caso de falecimento no curso da ao. De qualquer forma, se encontrados os bens, aps a morte do sonegador, devem ser reintegrados e partilhados. Se os herdeiros do sonegador estiverem de m-f, respondero por perdas e danos, podendo ser acionados pelas vias ordinrias. O simples fato de terem os interessados concordado com as declaraes do inventariante no inibe a ao, mesmo porque o conhecimento da ocultao pode ter sido posterior. Essa ao prescrevia em 20 anos, na falta de prazo especfico, no sistema de 1916 (Pereira, 1984, v. 6:286), iniciando-se o prazo a partir de quando a ao podia ser proposta, ou seja, o momento da negativa peremptria da entrega dos bens pelo sonegador, ou da ltima oportunidade que teve para faz-la, no curso do inventrio. Na falta de outro termo, melhor entender que a ao exercitvel a contar da homologao da partilha. No novo Cdigo, se aplica o prazo mximo de 10 anos. SLVIO DE SALVO VENOSA48 - Efeitos da sonegao. Penas - A pena que cabe impor ao herdeiro na sentena a perda do direito sobre o bem sonegado (art. 1.992; antigo, art. 1.780). Essa pena deve ser entendida no sentido de que, cominada a pena ao herdeiro, o bem sonegado no ser computado para esse herdeiro, para fins de partilha. Considera-se inexistente esse sucessor para essa partilha. Se o herdeiro sonegar o objeto de um legado, a dico legal se tornar incua, se aplicada gramaticalmente. Lembre-se de que a lei no contm palavras inteis. Deve o herdeiro indenizar por perdas e danos, computando-se o valor do bem sonegado, se este no puder ser devolvido. A pena atinge tanto o herdeiro legtimo, como o herdeiro testamentrio. O culpado restitui a coisa, com seus frutos e rendimentos, como possuidor de m-f (Maximiliano, 1952, v. 3:415). SLVIO DE SALVO VENOSA49 - Se o sonegador for o inventariante, ser ele removido do cargo, independentemente de perda sobre o direito coisa sonegada (art. 1.993; antigo art. 1.781). Como se mostrar inconveniente que o inventariante permanea no cargo no curso de uma ao que o acuse dessa forma to grave, deve q juiz, como regra, remover cautelarmente o inventariante do cargo, nomeando substituto, usando de seu poder geral de cautela, e aplicando os arts. 995 VI e 996, bem como o art. 1.039 do CPC, quando cabveis. Se o pedido for julgado improcedente, o inventariante poder pedir perdas e danos contra quem promoveu a ao infundada. Caso o bem sonegado j no se encontre em poder do sonegador, pagar ele seu valor, devidamente corrigido poca do efetivo pagamento, com perdas e danos (art. 1.995; antigo, art. 1.783). No se anulam os negcios de alienao em proteo aos terceiros adquirentes de boa-f. Se o terceiro adquirente estiver de m-f, a ao de sonegados pode ter o condo de anular o negcio, condenando ambos, sonega-dor e terceiro indenizao por perdas e danos. Nada impede esse entendimento, com a colocao de litisconsortes no plo passivo. H, no entanto, opinies contrrias. Adernais, como a procedncia do pedido na ao de sonegao implica reconhecimento de m-f, no importando quem seja o ru, sempre haver indenizao por perdas e danos. Se o testamenteiro for o sonegador, no s dever ele, se ainda houver tempo hbil, ser removido do cargo, por faltar confiana do testador, como dever perder a vintena. No se pode remunerar quem prejudicou os interesses que deveria proteger. Deve pagar tambm o valor do bem que fez desaparecer, se no houver possibilidade de restituio.
Da mesma forma, em que pesem ponderveis opinies contrrias, se o inventariante no for herdeiro, deve ele, se a coisa j no puder ser devolvida, tambm responder pelo valor do bem, com perdas e danos. Geralmente, tratar-se- do cnjuge meeiro (Maximiliano, 1952, v. 3:421). O valor deve ser apurado no caso concreto. A simples perda do cargo de inventariante pena absolutamente irrelevante e secundria para a falta, no sendo esse O esprito da lei. Deve o inventariante indenizar o valor do que o esplio perdeu e do que deixou razoavelmente de ganhar (art. 402; antigo, art. 1.059). SLVIO DE SALVO VENOSA50 - Inventrio Sonegao. Remoo de inventariante (art. 995, VI do CPC). Deciso que no acolhe o pedido, por incomprovada, de forma inequvoca, a sonegao, ocultao ou desvio de bens. Explicaes e esclarecimentos prestados pelo inventariante, plausveis e aceitveis. Inconfigurada, tambm, a sonegao, ante o preceito do art. 1.011, do CPC, que autoriza o inventariante, quando das ltimas declaraes (ainda no prestadas) a emendar, aditar ou completar as primeiras, e o princpio de que s se pode argir de sonegao o inventariante depois de encerrada a descrio dos bens, com a declarao prevista pelo art. 1.784, do Cdigo Civil. Recurso desprovido. Deciso: acorda, o desembargador integrante da terceira cmara cvel, do TJPR, por unanimidade de votos, negar provimento ao presente recurso. Deciso: no especificado (TJPR AGI Acrdo 13397, 92-98, 3 Vara Cvel Londrina Rel. DES. SILVA WOLFF). MARIA HELENA DINIZ51 - Conceito e casos de sonegao - Como pudemos apontar em pginas anteriores, com a abertura da sucesso, durante o trfunite do inventrio, o inventariante dever prestar declaraes, enumerando e descrevendo os bens pertencentes ao esplio que estiverem em seu poder. Os herdeiros tambm devero declarar e descrever as coisas que tiverem em seu poder, ou as que, com cincia sua, estiverem em poder de outrem, devendo trazer colao as doaes ou dotes que porventura receberam em vida do de cajus, para igualar a legtima dos herdeiros necessrios, restituindo-os para que se proceda partilha. Se o iventariante ou os herdeiros no cumprirem esses deveres, dolosa ou maliciosamente, cometero sonegao, ficando sujeitos s penas impostas (RT, 431 :101) nos arts, 1.992 e 1,993 do C6digo Civil. A sonegao , nas palavras de Itabaiana de Oliveira, a ocultao dolosa de bens que devam ser inventariados ou levados colao. Requer para sua caracterizao a presena de dois elementos: a) O objetivo, representado pela omisso de conferir, de declarar ou restituir bens do acervo hereditrio. Realmente, so casos de sonegao: a no-descrio dos bens no inventrio; a ocultao dos bens que estejam em poder do herdeiro, do inventariante ou de terceiro (CC, arts. 1.992 e 1.993); a omisso dos bens sujeitos h colao pelo herdeiro a ela obrigado (CC, arts. 1.992 e 2.002); a recusa, por parte do herdeiro ou inventariante, de restituir os bens da herana (CC, arts. 1.992 e 1.993) ; a negativa, pelo inventariante, da existncia de bens indicados pelos herdeiros ou pelos credores (CC, art. 1.993). b) O subjetivo, a inteno maliciosa. Deveras, a sonegao revela propsito malicioso de subtrair bens do inventrio, visando prejudicar algum. Sonegar dizer que no tem haveres, tendo; no dizer que possui, possuindo, com a inteno de defraudar um herdeiro, purgando-o de parte da herana, ou de iludir a lei. Claro est que quele que oculta bens cumpre provar que no houve malcia ou dolo; portanto, compete ao prprio faltoso demonstrar que agiu de boa f (RT, 158:219, 297:556, 302:503, 396:141, 465:199). O dolo no se presume; dever ser provado. Havendo dvida, dever-se- presumir que a ocultao fruto da ignorncia. Do exposto conclui-se que no sero tidos como sonegados os bens ainda no descritos porque: o herdeiro ignora sua existncia ou porque pertence ao esplio; o suposto sonegador se julga proprietrio exclusivo do bem; a omisso involuntria. MARIA HELENA DINIZ52 - Pessoas sujeitas pena de sonegados - Todas as pessoas que puderem ocultar bens da herana, com o escopo de prejudicar herdeiros, impedindo que o monte partvel alcance sua integralidade, esto sujeitas pena de sonegados. o que se d com: 1) o herdeiro que oculta bens do esplio em seu poder, no os descrevendo no inventrio; 2) o herdeiro que no denuncia a existncia de bens da herana que, com cincia sua, estiverem em poder de outrem; 3) o herdeiro que deixa de conferir no inventrio bens sujeitos colao; 4) o inventariante que no inclui ou omite, em suas declaraes, bens do esplio, ou que, sendo herdeiro, deixa de trazer colao bens que devia conferir; 5) o cessionrio do herdeiro, que afirma no possuir bens do acervo hereditrio; 6) o testamenteiro que, ao exercer tambm a inventariana, subtrai dolosamente bens da herana. Lapidarmente, observa Washington de Barros Monteiro que: a) a sonegao praticada pelo inventariante que rene tambm a qualidade de herdeiro; b) a sonegao cometida por inventariante no herdeiro (p. ex., cnjuge meeiro); c) a sonegao perpetrada por um herdeiro ou pelo seu cessionrio; d) a sonegao efetivada por testamenteiro que exercer inventariana. MARIA HELENA DINIZ53 - Pena civil de sonegao - Se se tratar de herdeiro sonegador, seja ele legtimo ou testamentrio, a pena ser a perda do direito sobre o bem sonegado, que ser restitudo ao
esplio e partilhado entre os outros co-herdeiros, como se o sonegador nunca tivesse existido. Se porventura o bem sonegado no mais estiver em seu poder, por j. o ter alienado ou perdido, o sonegador dever pagar o seu valor, mais as perdas e danos (CC, art. 1.995). A pena de sonegados tem carter civil e consiste na perda do direito sobre o bem ocultado ou no colacionado. Se o sonegador for o inventariante (CC, art. 1.993), herdeiro do autor da herana, sofrer dupla sano: perda dos direitos sobre os bens sonegados e remoo do cargo. Mas, se no for sucessor do de cujus, incorrer apenas na destituio do cargo, uma vez que se no herdeiro no poder perder direito sobre os bens do esplio, j que no o tinha. A perda da inventariana, por ser pena administrativa, ato de jurisdio administrativa, em que o magistrado aprecia as provas, sem o rito do processo contencioso ordinrio. Tal remoo poder dar-se no prprio processo de inventrio (CPC, arts. 995, VI, e 996), desde que provada a sonegao com documento. Entretanto, a perda do quinho do objeto sonegado, que deveria caber ao herdeiro ou inventariante, s poder ser imposta em ao ordinria (RF, 72:350). O testamenteiro sonegador, alm de ser destitudo da testamentria, perder o direito vintena (CPC, art. 1.140) e ser removido tambm do cargo de inventariante. Alm do mais, o sonegador poder ser responsabilizado penalmente, conforme o disposto no Cdigo Penal, art. 168, com o aumento da pena previsto no 1, II, desse preceito legal. MARIA HELENA DINIZ54 - Ao de sonegados - A pena de sonegados s se pode requerer e impor em ao ordinria, movida pelos herdeiros legtimos ou testamentrios (RT, 166:210), ou pelos credores da herana, que apenas podero argir de sonegao o inventariante depois de encerrada a descrio dos bens com a declarao, por ele feita, de no existirem outros por inventariar e partir (RT, 150:215, 324:123), e o herdeiro, depois de declarar no inventrio que no os possui (CC, art. 1.996; CPC, art. 994), dentro do lapso prescricional de 10 anos (CC, art. 205, com redao dada pela Lei n. 2.437/55; RT, 112:643). Essa ao ajuizar-seno foro do inventrio (RT, 381 :164). A Fazenda Pblica, por ter direitos fiscais relativos aos bens sonegados, poder reclamar que eles sejam inventariados, propondo a ao; porm no poder pedir a aplicao da pena de sonegados, que inadmissvel quando no se descrevem os bens, com a anuncia dos herdeiros, com o intuito de diminuir o montante do imposto mortis causa (AT, 134:171, 156:683) Essa ao requer que o autor prove que o bem sonegado pertence esplio, no podendo servir de testemunhas as pessoas arroladas no Cdigo Civil, art. 228, IV. MARIA HELENA DINIZ55 - Efeitos - A pena civil de sonegao s poder ser decretada aps a sentena que julgar procedente a ao de sonegado. A sentena que se proferir na ao de sonegados, movida por qualquer um dos herdeiros, ou credores, aproveitar aos demos interessados (CC, art. 1994, pargrafo nico). Julgada procedente a ao, os bens sonegados devero set restitudos ao esplio; se isso for impossvel, porque foram alienados ou porque pereceram por culpa do sonegador, como o juiz no pode, em ao de sonegados, declarar a nulidade da alienao feita pelo sonegador, ordenar o pagamento da importncia correspondente ao valor da coisa, mais perdas e danos (CC, art. 1.995). SLVIO RODRIGUES56 - Momento em que se caracteriza a sonegao Em rigor, a sonegao se caracteriza no momento em que, devendo declarar se h bens a partilhar, o interessado, que os tem em mos, ou que sabe onde eles se encontram, ou que os deve conferir, mantm-se silente. No que diz respeito ao herdeiro, sua m-f pode caracterizar-se desde logo, mesmo ao falar sobre as primeiras declaraes. Ela se tornar ntida, entretanto, se, devendo trazer bens colao, concordar com o esboo de partilha, em que tais bens no figuram. De fato, ao contrrio do que ocorre com o inventariante, a lei no fixa um limite no tempo para o herdeiro declarar se sabe ou no da existncia de outros bens para inventrio. Assim, qualquer ato seu que revele o propsito iniludvel de esconder, em benefcio prprio, bens do esplio, marcar sonegao. Parece-me, entretanto, que o juiz deve ser liberal no acolher explicao razovel de seu silncio. Quanto ao inventariante, o art. 1.996 do Cdigo Civil fixa um termo a partir do qual se caracteriza sua malcia. Ela se mostra indisfarvel aps a descrio dos bens, com a declarao, feita pelo inventariante, de no existirem outros por inventariar. Esse o rompimento das ltimas declaraes. Se, entretanto, o inventariante, desde logo, declara de modo peremptrio no existirem outros bens, quando evidente o seu conhecimento da existncia deles, no h necessidade de se aguardar o momento das ltimas declaraes para se argir sua m-f, pois esta se revelou de maneira iniludvel; do mesmo modo, se, aps as ltimas declaraes, justifica razoavelmente sua assero de no existirem mais bens a inventariar, quando os havia, no deve o juiz puni-la, apenas para se escravizar ao
texto legal, que fixa um momento derradeiro para o pronunciamento do inventariante. Nesta ltima hiptese, se for justa a escusa do inventariante, faltar malcia ao seu comportamento, e, inexistindo dolo, no h sonegao. SLVIO RODRIGUES57 - Da ao de sonegados Ordena a lei que a pena de sonegados s seja imposta em sentena proferida em ao movida pelos herdeiros, ou pelos credores da herana (CC, art. 1.994). Realmente, trata-se de matria de alta relevncia, em que se debatem questes de fato que no poderiam ser decididas no juzo do inventrio, e que reclamam os amplos quadros do processo ordinrio, que oferece integral segurana s partes. Observa com muita procedncia Carlos Maximiliano serem rarssimas tais aes. E acrescenta que, em regra, os interessados argem, no prprio inventrio, a falta de certos bens, que deveriam ser descritos; o cabea-de-casal, ou herdeiro apontado, como responsvel pelo ocorrido, apresenta-os, e justifica-se, ou demonstra, de plano, a improcedncia da reclamao; cessa o debate; no se desloca para as vias ordinrias. Em rigor, a destituio do inventariante, ou a perda do prmio do testamenteiro, s pode ser decretada aps a sentena que julgar procedente a ao de sonegados. Entretanto, em muitos casos, quando o juiz se convencer de ser altamente provvel o fato argido contra o inventariante, poder desde logo ordenar sua remoo, com base no art. 995, VI, combinado com o art. 996 do Cdigo de Processo Civil. Este ltimo dispositivo determina que, se incurso em qualquer dos itens do artigo anterior, entre os quais se inclui a sonegao, ocultao, desvio ou dilapidao de bens do esplio, ser o inventariante intimado para, no prazo de cinco dias, defender-se e produzir provas. Se no o fizer, ou se o juiz no se convencer de sua boa razo, poder remov-lo.
4) COLAES
Conceito: Ato de retorno ao monte partvel das liberalidades feitas pelo de cujus, antes de sua morte, a seus descendentes. Seu fim igualar a legtima desses herdeiros e do cnjuge sobrevivente, arts. 2.002 e 2.003 do NCC. (SILVIO RODRIGUES) Fundamento da colao: Conforme aponta CUNHA GONALVES, a opinio dominante entende que a colao baseada na vontade presumida do de cujus, que, desejando estabelecer a igualdade entre os herdeiros, supe que o donatrio recebe a coisa doada a ttulo de antecipao da herana e sob a condio de a trazer ao monte partvel, ou descont-la do seu quinho, ao abrir-se a sucesso, pois justo presumir que o autor da herana dedicava a todos os seus descendentes igual afeto, no havendo razo para distinguir entre uns e outros, se no fez expressa meno. Pressupostos: a) Sucesso legtima: no h colao na sucesso testamentria; b) A existncia de co-herdeiros necessrios, descendentes. No caso de haver somente um descendente, no h que se falar em colao , j que no h que se estabelecer qualquer igualdade. Tambm no h colao quando os legitimrios so ascendentes; c) A ocorrncia de uma liberalidade em vida, doao. (EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE) Quem deve conferir:No direito brasileiro, em princpio, quem deve conferir so os descendentes (art. 2.002, NCC). Cumpre-lhes colacionar as doaes que receberam, ao serem chamados sucesso, por direito prprio; e devem conferir as doaes recebidas por seu representado, quando chamados a suceder por direito de representao. Esta ltima hiptese a do art. 2.009 do NCC, que impe aos netos que representarem seus pais na sucesso de seu av o dever de trazer colao o que os mesmos deviam conferir, ainda que o no hajam herdado. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA58 - A falta a esse dever de declarar os bens sujeitos a inventrio e partilha constitui sonegao, que, no dizer de ORLANDO GOMES, a ocultao dolosa de bens do esplio. Ocorre tanto se no descritos bens pelo inventariante com o propsito de subtra-los partilha como se no trazidos colao pelo donatrio. WILSON DE OLIVEIRA59 - Sonegao a ocultao dolosa de bens do esplio. Ocorre tanto se no descritos pelo inventariante com o propsito de subtra-los partilha como se no trazidos colao pelo donatrio. Em conformidade com os preceitos legais, so estes os casos de sonegao: I os praticados pelo inventariante nos termos do art. 1.996; II os praticados pelos herdeiros: a) no descrevendo no inventrio os bens que estejam em seu poder; b) que estejam em poder de outrem com o seu conhecimento; c) omitir na colao, a que os deva levar, ou deixar de restitu-los. MARIA BEATRIZ PEREZ CMARA60 - Com a abertura da sucesso, durante o processo de inventrio, o inventariante dever prestar declaraes, enumerando os bens do esplio e descrevendo os
que se encontram em seu poder. Os herdeiros, por sua vez, devem tambm declarar os bens que esto em seu poder ou aqueles que saibam estarem em mos de terceiros, bem como trazer colao as doaes que houverem recebido do falecida em vida deste, a fim de igualar a legtima dos herdeiros necessrios e restitu-los ao monte, para que se proceda partilha. Sonegado, segundo CARLOS MAXIMILIANO, tudo aquilo que deveria entrar em partilha, porm foi ciente e conscientemente omitido na descrio dos bens pelo inventariante, no restitudo pelo mesmo ou por sucessor universal, ou doado a herdeiro e no trazido colao pelo beneficiado com a liberalidade. MARIA HELENA DINIZ61 - Pessoas sujeitas pena de sonegados - Todas as pessoas que puderem ocultar bens da herana, com o escopo de prejudicar herdeiros, impedindo que o monte partvel alcance sua integralidade, esto sujeitas pena de sonegados. o que se d com: 1) o herdeiro que oculta bens do esplio em seu poder, no os descrevendo no inventrio; 2) o herdeiro que no denuncia a existncia de bens da herana que, com cincia sua, estiverem em poder de outrem; 3) o herdeiro que deixa de conferir no inventrio bens sujeitos colao; 4) o inventariante que no inclui ou omite, em suas declaraes, bens do esplio, ou que, sendo herdeiro, deixa de trazer colao bens que devia conferir; 5) o cessionrio do herdeiro, que afirma no possuir bens do acervo hereditrio; 6) o testamenteiro que, ao exercer tambm a inventariana, subtrai dolosamente bens da herana. Lapidarmente, observa WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO que: a) a sonegao praticada pelo inventariante que rene tambm a qualidade de herdeiro; b) a sonegao cometida por inventariante no herdeiro (p. ex., cnjuge meeiro); c) a sonegao perpetrada por um herdeiro ou pelo seu cessionrio; d) a sonegao efetivada por testamenteiro que exercer inventariana.
5) PAGAMENTO DAS DVIDAS
6) GARANTIA DOS QUINHES HEREDITRIOS NULIDADE

DA PARTILHA NELSON NERY JUNIOR E ROSA MARIA DE ANDRADE NERY.62Natureza do prazo. Como a pretenso anulatria da partilha se exerce mediante ao constitutiva, o prazo para o exercimento desse direito de decadncia. Contagem de prazo. Direito a anulao de partilha exercitvel em um ano: a) no caso de coao, do dia em que cessou (CC1781 e CPC 1029,I); b) no de erro, dolo, estado de perigo, leso e fraude contra credores, do dia em que se realizou o ato (CC 178, II e CPC 1029 par. un., II); c) quanto ao incapaz, do dia em que cessar a incapacidade (CPC 1029 par. un., III) NELSON NERY JUNIOR E ROSA MARIA DE ANDRADE NERY.63Termo inicial do prazo. O dies a quo deste prazo de dois anos o da concluso do ato, para os prprios partcipes do ato ou negcio jurdico. Em se tratando de terceiros, conta-se o prazo do dia em que o terceiro tomou conhecimento da existncia do ato anulando.Caso esteja registrado no registro pblico (civil, de imveis, de pessoas jurdicas), presume-se conhecido desde o dia do registro, data em que se inicia o prazo decadencial para terceiros. NELSON NERY JUNIOR E ROSA MARIA DE ANDRADE NERY.64 Nulidade de Partilha. A partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos que invalidam, em geral, os atos jurdicos. A sentena simplesmente homologatria no precisa ser desconstituda pela rescisria. Contudo, se foram julgadas controvrsias judiciais no processo de inventrio e a respeito desse ponto ocorreram as hipteses do CPC 485, cabe rescisria. Prescrio. de vinte anos o prazo de prescrio da ao de nulidade do herdeiro que no foi parte no ato da partilha (STJ, 4 T, Resp 45693-2, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 28.11.1994, DJU 13.2.1995, p. 2242)
NELSON NERY JUNIOR E ROSA MARIA DE ANDRADE NERY.65 Inventrio. Partilha. No h que se falar em prescrio da ao de nulidade de partilha relativamente quele que no participou do processo como parte, no havendo, em face dele, ocorrido a coisa julgada (JM 107/204) SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA66 Conforme artigo 1.029 do Cdigo de Processo Civil, a partilha amigvel, lavrada em instrumento pblico, reduzida a termo nos autos de inventrio ou constante de escrito particular homologado pelo juiz, pode ser anulada por dolo, coao, erro essencial ou interveno de incapaz. Nos termos do pargrafo nico desse artigo, prescreve em 1 (um) ano o direito de propor ao anulatria, contado esse prazo: I - no caso de coao, do dia em que ela cessou; II - no caso de erro ou dolo, do dia em que se realizou o ato; III - no caso de interveno de incapaz, do dia em que cessar a incapacidade. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA67 A partilha julgada por sentena rescindvel: nos casos do artigo 1.029; se feita com preterio das formalidades legais; e se preteriu herdeiro ou incluiu quem no o seja (art.1.030 do CPC). Dispe o artigo 486 do Cdigo de Processo Civil que "os atos judiciais que no dependem de sentena, ou em que esta for meramente homologatria, podem ser rescindidos, como os atos jurdicos em geral, nos termos da lei civil." E o artigo 1.805 do Cdigo Civil de 1916 estabelece que "a partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e de feitos que invalidam, em geral, os atos jurdicos". O dispositivo contm remisso ao artigo 178, 6, n. V, do mesmo Cdigo, o qual prev que prescreve em um ano a ao de nulidade da partilha, contado o prazo da data em que a sentena da partilha passou em julgado. O artigo 2.027 do Novo Cdigo Civil, alm de dispor que "a partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos que invalidam, em geral, os negcios jurdicos", especifica, em seu pargrafo nico, que "extingue-se em um ano o direito de anular a partilha." A ao anulatria da partilha segue o rito ordinrio, processando-se no mesmo juzo do inventrio de origem. A ao de resciso da partilha, cuidada no artigo 1.030 do Cdigo de Processo Civil, processase perante o Tribunal, conforme regulamentado nos artigos 485 e seguintes do Cdigo de Processo Civil, havendo que interpor-se no prazo de dois anos. No entanto, preciso distinguir situaes de sentena meramente homologatria, ainda que no decorrente de partilha amigvel, isto , quando a sentena limita-se a julgar os termos do esboo organizado, inocorrendo litigiosidade entre os sucessores. Nesse caso, a resciso a que alude o artigo 1.030 do Cdigo de Processo Civil nada tem a ver com a rescisria propriamente dita, mas diz respeito anulao do ato homologado, regrando-se de forma smile s hipteses do pr-citado artigo 1.029, ou seja, no mesmo prazo e perante o mesmo juzo. SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA68 Em comentrio ao artigo 486 do Cdigo de Processo Civil, cuja hermenutica h de ser conjugada com os artigos 1.029 e 1.030 do mesmo ordenamento, ressalta o eminente processualista JOS CARLOS BARBOSA MOREIRA que o dispositivo em verdade no se refere ao rescisria de sentena: "Trata, sim, de casos em que independentemente da rescisria, pode promover-se a desconstituio dos atos judiciais". A palavra "rescindidos" est a, por "anulados": a impropriedade terminolgica j fora apontada pela doutrina, em relao ao Cdigo anterior, e tem outros antecedentes, como o texto do artigo 255 do Regulamento 737, que falava em "ao rescisria do contrato". Assinala que a ao visa anulao de atos praticados no processo, "aos quais ou no precisa seguir-se deciso alguma, ou se segue deciso homologatria, que lhes imprime eficcia sentencial, que os equipara, nos efeitos, ao julgamento da lide". Concluindo: "A ao dirige-se ao contedo (ato homologado), como que atravessando, sem precisar desfaz-lo antes, o continente (sentena de homologao)." No mesmo sentido a lio de HAMILTON MORAES E BARROS em comentrio ao artigo 1.029 do Cdigo de Processo Civil: "A ao para anular sentenas homologatrias de partilha ou de divises, em que no houve contestao, a anulatria, ou ao de anulao, e no a ao rescisria propriamente dita. A competncia para as aes de anulao de partilha amigvel do juiz de primeira instncia." SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA69 Reserva-se a ao rescisria aos casos prprios de ataque sentena de mrito, com impugnao ao seu contedo decisrio, em situaes como as de partilha contenciosa, direcionamento de quinhes em disputa, excluso de herdeiros, etc. Ento, de
ao rescisria que se cuida, perante o grau de jurisdio superior, e dentro do prazo de dois anos (RJTJSP 70/124, 73/116; RTJ 113/273). Tm legitimidade para propositura da ao, seja anulatria ou rescisria, no s os herdeiros, como outros interessados na herana, tais como o cnjuge suprstite, cessionrios e, tambm, o cnjuge de herdeiro, se no representado no processo e prejudicado em sua parte ideal. A respeito dos prazos prescricionais, distinguem-se trs situaes, conforme expe Orlando de Souza, relembrando antigo julgado do Supremo Tribunal Federal: "a) a anulao, pela ocorrncia de vcios e defeitos que invalidam, em geral, os atos jurdicos (CC/16, arts. 147, 178, 6, n. V, e 1.805), verificada em um (1) ano, contado da sentena da partilha; b) a rescisria, no caso de violao de direito expresso, segundo a conceituao legal (CC/16, art. 178, 10, n. VIII); c) finalmente, a trintenria (hoje vintenria) para os que, alheios ao processo de diviso, dela no participaram direta ou obliquamente". PONTES DE MIRANDA ressalva, com relao a incapazes: "A anulabilidade por incapacidade somente concerne incapacidade relativa... A ao de nulidade da partilha amigvel em que figurou pessoa absolutamente incapaz imprescritvel". SEBASTIO AMORIM E EUCLIDES DE OLIVEIRA70 O Tribunal de Justia do Estado do Rio de Janeiro, por maioria de votos da 6 Cmara Cvel, na Apelao n. 9.047, em acrdo publicado na RT 543/211, decidiu que "o artigo 1.030 do Cdigo de Processo Civil no se aplica a herdeiro que no participou do Inventrio e para quem a deciso res inter alios acta, cabendo-lhe propor ao de nulidade da partilha, pressuposto da de petio de herana, e que prescreve em 20 anos". No mesmo sentido, confiram-se antigos julgamentos publicados na RT, vols. 175/627 e 243/143 e 376/212. Em sntese, podem ser formuladas as seguintes situaes: a) para a ao anulatria de partilha (quando houve sentena meramente homologatria em partilha amigvel), o prazo de 1 (um) ano (art. 1.029 do CPC); b) para a ao rescisria (quando a deciso foi dada por sentena em partilha judicial), o prazo de 2 (dois) anos (arts. 1.030 e 495 do CPC); c) para a ao de nulidade da partilha promovida por terceiros, que no foram chamados a participar direta ou indiretamente do processo, o prazo seria o prescricional mximo: 20 anos pelo Cdigo Civil de 1916, reduzindo-se para 15 anos, no Novo Cdigo Civil, para fins de usucapio extraordinrio (art. 1.238), e caindo para 10 anos, para as aes pessoais ou reais (art. 205); cabe ao interessado, neste caso, promover ao de nulidade da partilha cumulada com petio de herana. Observe-se que a procedncia da ao de petio de herana importa em nulidade da partilha, consoante acrdo do STF, publicado na RTJ 52/193. Uma vez anulado o ato, restituem-se as partes ao estado em que antes dele se encontravam, e, no sendo possvel restitu-las, sero indenizadas com o equivalente,conforme preceitua o artigo 158 do Cdigo Civil de 1916. De igual forma dispe o artigo 182 do Novo Cdigo Civil. SLVIO DE SALVO VENOSA71 A celeuma causada pelo art. 1.805 do Cdigo antigo, repetido pelo art. 2.027 do novo Cdigo, j foi decantada por todos os autores que se debruaram sobre o tema. Sob o ttulo "Da Nulidade da Partilha", o art. 2.027 (antigo, art. 1.805) tratou exclusivamente da anulao: "a partilha, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos que invalidam, em geral, os atos jurdicos". 0 prazo extintivo para anular a partilha de um ano, segundo 0 pargrafo nico do dispositivo do novo Cdigo. O legislador de 2002 perdeu oportunidade de redigir mais claramente o artigo. A deficincia da redao legal teve origem nos trmites do Projeto do Cdigo de 1916. 0 projeto original falava em "resciso da partilha" e aludia to-s a casos de anulabilidade. 0 fato que autores chegaram a entender que o exguo prazo de um ano se referia tanto aos casos de anulao, como aos casos de nulidade, como ocorre com Carlos Maximiliano (1952, v. 3:497), o qual sustenta que o legislador no distinguiu entre partilha nula e anulvel e englobou ambas as situaes no prazo nuo. Outros sustentaram que as partilhas com vcios processuais deveriam obedecer ao prazo da ao rescisria (cinco anos no CPC antigo). Nesse diapaso, boa parte da doutrina, seguindo a lio do prprio Clvis, embora com algumas nuances, passou a admitir trs prazos distintos para trs situaes diversas, seguindo orientao quase unnime da jurisprudncia: l. Para os casos de anulabilidade das partilhas amigveis, simplesmente homologadas (vcios de vontade), o prazo era de um ano, de acordo com o citado art. 1.805 e art. 178, 6 (novo, art. 2.027, pargrafo nico).
2. Para os casos de defeito processual, dentro dos princpios da ao rescisria (juiz impedido, incompetente, ofensa literal disposio de lei etc.), nas julgadas por sentena (no amigveis), o prazo era da prpria ao rescisria (cinco anos no estatuto processual revogado). 3. Para os casos de nulidade absoluta, o prazo mximo permitido para a anulao dos atos jurdicos , em geral, 20 anos (dez anos no novo Cdigo). O atual CPC, tentando pr fim dificuldade, invadiu a seara do direito material e estipulou dois prazos que objetivam atingir a validade e eficcia da partilha, nos arts. 1.029 e 1.030. O art. 1.029 do CPC diz respeito ao de anulao da partilha amigvel: SLVIO DE SALVO VENOSA72 "A partilha amigvel, lavrada em instrumento pblico, reduzida a termo nos autos do inventrio ou constante de escrito particular homologado pelo juiz, pode ser anulada, por dolo, coao, erro essencial ou interveno de incapaz. Pargrafo nico. O direito de propor ao anulatria de partilha amigvel prescreve em (1) ano, contado este prazo: I - no caso de coao, do dia em que ela cessou; II - no de erro ou dolo, do dia em que se realizou o ato; III - quanto ao incapaz, do dia em que cessar a incapacidade." Como se v, o estatuto processual consagrou o entendimento, ento majoritrio, de que o prazo de um ano se referia exclusivamente aos casos de ao anulatria da partilha. Quando se trata de partilha amigvel, o que se tem um negcio jurdico. A homologao judicial vazia de contedo decisrio. A homologao no lhe tira o carter de negcio privado. Por essa razo, nesse caso, cabvel a ao para anular o negcio jurdico. A competncia para essa ao o prprio juzo do inventrio. A anulabilidade do ato, estampada no art. 147, a que se aplica. O negcio anulvel produz efeitos at sua anulao (Venosa, Direito civil: parte geral, seo 30.4). A anulao depender da sentena procedente nessa ao. Sendo, porm, a partilha viciada por erro, dolo ou coao, bem como incapacidade do agente, ato anulvel, pode ser ratificada e convalescer desses vcios. No resta dvida de que a partilha tambm pode ser anulada por leso, vcio que foi reintroduzido no ordenarrtento. A desproporcionalidade dos quinhes pode viciar o negcio quando, ao lado da desigualdade do art. 2.017 (antigo, art. 1.775), se colocam os requisitos da leso, quais sejam a premente necessidade ou inexperincia e leviandade do herdeiro (Venosa, Direito civil: parte geral, Cap. 27; a esse respeito, bem como a respeito dos vicios de vontade em geral). Portanto, h que se incluir o art. 2.027 tambm como uma modalidade de anulao da partilha (Job, 1986:12; Pereira, 1984, v. 6:314). O art. 1.029 do CPC tambm se refere ao incapaz que interveio na partilha. S pode referir-se ao relativamente incapaz. O absolutamente incapaz no pode ser atingido pelo ato que participou, mesmo porque contra ele no se iniciar o prazo prescricional na forma como disps o CPC. 0 prazo prescricional para o incapaz s comea a ser contado do dia em que cessar a incapacidade. Como o incapaz includo entre os que no possuem discernimento, a no ser que consiga ele a improvvel cura da molstia mental, nunca ter contra si o prazo prescricional, enquanto viver. Desse modo, apesar de o CPC no falar em nulidade da ao de partilha, quando existe participao de agente absolutamente incapaz na partilha amigvel, no se iniciando contra ele o prazo prescricional, no h que se negar que tem o incapaz ao de nulidade e no de anulao. A nulidade no prescrever, por disposio expressa do Cdigo de 2002 (art. 169). O mesmo se aplica s partilhas inexistentes (ver o que dissemos sobre inexistncia dos negcios jurdicos, Direito civil: parte geral, seo 30.5). SLVIO DE SALVO VENOSA73 Desse modo, sob o prisma da teoria geral dos negcios jurdicos, ao contrrio do que sustentam muitos, no se pode negar que h partilhas nulas, que como negcios jurdicos nulos devem ser tratadas. O prazo de um ano do art. 2.027 do Cdigo Civil e do conseqente art. 1.029 do CPC restringe-se aos casos de anulabilidade. No mais, aplicam-se as conseqncias jurdicas dos atos nulos e dos atos anulveis, da teoria geral. Orlando Gomes (1981:326) enftico em admitir a ao de nulidade na partilha amigvel, como uma das formas de sano para os negcios jurdicos em geral. J o art. 1.030 do CPC trata da resciso da partilha. Essa sentena que decidiu a partilha (deciso com contedo, portanto) rescindvel na forma, prazo e modos da ao rescisria (arts. 485 ss do CPC). 0 prazo para essa ao de dois anos contados do trnsito em julgado da deciso (art. 495 do CPC). Ademais, afora as questes que permitem a rescisria em geral, o CPC ainda aponta, primordialmente, os casos mencionados no art. 1.029 (vcios de vontade e incapacidade relativa, preterio de formalidades legais e o fato de ter sido preterido algum herdeiro ou ter-se includo quem no o seja - art. 1.030). E tambm se aplicam, rescisria, as hipteses que autorizam essa ao, em geral, estampadas no art. 485 do CPC. Observe, ainda, que o prazo da ao rescisria de decadncia e no de
prescrio. A jurisprudncia tem sufragado esse nosso entendimento, ou seja, quando existe mera homologao de partilha amigvel, a ao anulatria. A aplicao tambm do princpio do art. 486 do CPC. Os herdeiros excludos do inventrio e da partilha, no tendo dela participado, devem utilizar-se da ao de nulidade ou petio de herana, cuja prescrio vintenria (Cdigo de 1916) (Supremo Tribunal Federal - RTJ 108/217, RT 567/235, 631/199). No h que se admitir, pois, que o novo CPC tenha feito desaparecer essa ao de nulidade (com opinio contrria, Monteiro, 1977, v. 6:331; Rodrigues, 1978, v. 7:286; a favor, Wad, 1988:192). Ademais, a ao de petio de herana, cujo prazo de prescrio no se discute, julgada procedente, ir anular a partilha. Essa ao cabvel, como vimos, quando excluiu pessoas ou bens da partilha. Assim, podemos concluir que so as seguintes as possibilidades e prazos para atacar a partilha: l. Existe a ao para anular a partilha, com fundamento no art. 1.029 do CPC e 2.027 (antigo, 1.805) do Cdigo Civil, que caduca em um ano. Essa ao, de rito ordinrio ou sumrio, ataca a partilha amigvel, que meramente homologada. No ataca a deciso que a homologa. possvel em todas as situaes em que o negcio jurdico anulvel e tambm por inobservncia ao art. 2.017 (antigo, art. 1.775), que fundamenta a leso no negcio jurdico. SLVIO DE SALVO VENOSA74 2. Quando a partilha amigvel se constituir em um negcio nulo (ou inexistente, mas com efeitos materiais), a ao de nulidade e o prazo extintivo de dez anos (vinte anos no Cdigo anterior). 3. Quando se tratar de partilha judicial, onde h sentena, no sentido estrito do termo, a partilha s pode ser atacada pela ao rescisria, pela disposio expressa do art. 1.030 do CPC. Nesse caso, o estatuto processual fechou qualquer outra via. No se ataca o ato jurisdicional tpico, com trnsito em julgado, seno pela ao rescisria. Ou seja, a sentena da partilha s perde eficcia por outra sentena proferida na rescisria. Aqui, o prazo o decadencial de dois anos, estampado no CPC. Aps esse prazo, temos o que a cincia do processo denomina coisa "soberanamente julgada". Assim, a ao de nulidade, em razo da estrutura do processo, no pode tomar outra forma na partilha judicial, seno a da ao rescisria. H, no entanto, opinies que discutem modernamente essa posio. 4. O herdeiro que no foi parte pode recorrer ao de petio de herana, no ficando preso ao rescisria. A ao de petio de herana tem carter reivindicatrio e prazo extintivo de dez anos. cabvel tanto para herdeiro excludo na partilha amigvel, como para o herdeiro excludo da partilha judicial. Seu direito situa-se no plano material e no no plano da coisa julgada da partilha, neste ltimo caso, que no o atingiu. Nem se volta ele contra a partilha amigvel, negcio que lhe estranho. A partilha amigvel ser atingida porque foi satisfeita sua pretenso herana. SLVIO DE SALVO VENOSA75 Com a anulao, os bens voltam ao estado de ndivisibilidade anterior, Os bens voltam ao monte. Julgada, pois, insubsistente, outra partilha deve ser elaborada, procurando-se manter, tanto quanto possivel, os mesmos quinhes j atribuido anteriormente. Os frutos e rendimentos recebdos at a anulao sero de boa ou m-f, dependendo da cincia ou no dos interessados na falha. Se h bens que j pereceram, sem culpa dos aquinhoados, o prejuzo da herana, Se houve culpa, responde o culpado pelo valor, mais perdas e danos. Devem ser ressalvadas as situaes dos terceiros adquirentes de boa f, aplicando-se o princpio maior da aparncia, j por ns ressaltado nesta obra. Responder to-s o herdeiro pelo valor do bem. Acreditamos ser perigoso, e criar enorme instabilidade negocial afirmar que as alienaes efetuadas, com uma partilha nula, ficam sem efeito (com esse entendimento, contrrio ao nosso, Pereira, 1984, v. 6:315; Oliveira, 1987:469). A situao do terceiro de boa-f, a, em nada difere daquelas que surgem com o herdeiro aparente e credor aparente, por exemplo, dentre os vrios outros casos que cumpre ao direito e ao bom-senso resguardar. Da por que no se pode negar proteo ao terceiro, que no tinha a menor condio de supor que o ato jurdico ou judicial da partilha, no qual fundamentou seu negcio, poderia estar eivado de nulidade. So efeitos materiais do negcio nulo que j no podem ser negados pela moderna tcnica do Direito. THEOTNIO NEGRO.76 Art. 487: 1a. "Quem no figurou como parte no processo que deu origem rescisria no tem legitimidade 'ad causam' para nesta ltima figurar" (RSTJ 12/25). Assim, "s os herdeiros ou o cnjuge sobrevivente tm legitimidade para propor a ao de anulao de partilha e a ao rescisria de partilha" (RSTJ 130/217).
THEOTNIO NEGRO.77 Art. 1.000: 7. "A procedncia da ao de investigao de paternidade, cumulada com petio de herana, dispensa propositura de nova ao para a decretao da nulidade da partilha e reivindicao dos bens" (STJ-RT 738/250). "Julgados procedentes os pedidos formulados em sede de ao de investigao de paternidade cumulada com petio de herana, disso resulta lgica e automtica a nulidade da partilha realizada sem a presena e participao do autor vitorioso, afigurando-se dispensvel a propositura de ao especfica que tenha por objeto apenas v-la reconhecida expressamente. A execuo da deciso de procedncia proferida em autos de petio de herana faz-se, como regra, por meio de simples pedido de retificao de partilha, uma vez que a sentena homologatria de partilha no faz coisa julgada em relao ao herdeiro no convocado ao processo de inventrio (art. 472, CPC)" (RSTJ 74/204, RTJE 150/233, Ajuris 76/655). "A execuo da deciso de procedncia proferida em autos de petio de herana faz-se, como regra, por meio de simples pedido de retificao de partilha, uma vez que a sentena homologatria de partilha no faz coisa julgada em relao ao herdeiro no convocado ao processo de inventrio (art. 472, CPC)" (STJ-RTJE 150/233). Contra: "A anulao de partilha exige ao prpria, mesmo que omita herdeiro posteriormente reconhecido em aes de investigao de paternidade e petio de herana" (STF-RT 541/298). No mesmo sentido: RJTJESP 107/244. Art. 1.000: 7a. "Os efeitos da ao de petio de herana no podero prejudicar quele que, de boa-f, adquiriu do herdeiro aparente qualquer bem do esplio. Cuidando-se, na espcie, de herdeiro retardatrio, que o acrdo afirmou no ser conhecido dos cessionrios e mesmo dos outros herdeiros, certo est que, ao cederem as rs os direitos hereditrios sobre todo o imvel, procederam de boa-f, como expressamente reconheceu o aresto. O negcio jurdico assim celebrado era efetivamente insuscetvel de desfazimento, em virtude da petio de herana do herdeiro desconhecido julgada procedente" (STF-RT 681/250). THEOTNIO NEGRO.78 Art. 1.029: 1. "Somente a partilha amigvel, suscetvel que de mera homologao, objeto de ao de anulao, ao passo que a judicial, aquela que por sentena julgada, comporta ao rescisria" (RT 721/99). Art. 1.029: 4a. Este prazo de decadncia, e no de prescrio, e, por isso, pode ser decretada de ofcio pelo juiz (RF 287/301 e RBDP 47/151, acrdo do Des. Barbosa Moreira). THEOTNIO NEGRO.79 Art. 1.030: 2. A partilha que exclui herdeiro necessrio nula, mas sua resciso somente pode ser pleiteada, se j transitou em julgado, mediante ao prpria, com citao de todos os interessados (STF-Pleno: RTJ 81/797 e 82/800, com trs votos vencidos, nos dois casos, julgados no mesmo dia). Art. 1.030: 3. "A sentena de partilha no pode prejudicar direito de quem no participou do inventrio, configurando, em relao a ele, 'res inter alios acta'. Logo, so legitimados para a propositura de ao anulatria apenas aqueles que participaram da partilha, herdeiros legtimos ou testamentrios, legatrio e cnjuge meeiro" (JTJ 149/78). No mesmo sentido: RT 543/211, maioria. Art. 1.030: 4. Ao anulatria de partilha ajuizada por companheira do "de cujus". "O simples fato de o 3, do art. 226, da Constituio da Repblica e as Leis Federais 8.971/94 e 9.278/96 terem definido a unio estvel entre homem e mulher como entidade familiar, no significa que dispensada tenha restado a propositura de ao declaratria de reconhecimento de sociedade de fato para que ento a interessada possa se prevalecer de tal estado" (JTJ 236/248). THEOTNIO NEGRO.80 Art. 472: 4. A sentena que d pela procedncia de ao de investigao de paternidade no faz coisa julgada contra terceiro que, no tendo sido parte no processo, alega ser o verdadeiro pai e move declaratria visando nulidade e reforma do assento de nascimento feito com base na sentena da ao de investigao (Bol. AASP 1.541/151, maioria) LAUCY ESTEVES.81 O aludido dispositivo (CPC 1.029) gerou acirrada discusso entre os doutrinadores, diante no s da forma sinttica de sua redao, mas tambm da exiguidade do prazo estabelecido para a invalidao de partilha eventualmente viciada. A celeuma adveio do fato de, no Direito anterior ao Cdigo Civil, sob as Ordenaes Filipinas, viger norma que previa hiptese de nulidade peculiar partilha, a qual consistia na leso, vista sob duas modalidades: - a leso correspondente metade do que deveria caber a um herdeiro (leso enorme), com prazo de quinze anos para pleitear a correo da partilha, e a leso equivalente sexta parte de uma quota sucessria bem calculada (leso leve), cujo prazo prescricional era de um ano.
LAUCY ESTEVES.82 A Lei Processual Civil abraou ento o entendimento consagrado por Clvis Bevilqua no sentido de que o exguo prazo de um ano se destinava to-somente s hipteses de anulabilidade da partilha. No novo Cdigo Civil, o legislador deixou passar a oportunidade de disciplinar de forma abrangente a matria relacionada invalidade d parlha: nulidade relativa (anulabilidade) e nulidade absoluta e, assim, de pr termo a toda sorte de discusso. LAUCY ESTEVES.83 Tendo em vista que a matria relacionada NULIDADE DA PARTILHA no foi especificamente disciplinada no captulo prprio, para o seu estudo e capitulao legal, devemos nos reportar Parte Geral do novo Cdigo Civil, interessando, mais de perto; o estatudo nos artigos 166, incisos I, IV, e V; 168 e seu pargrafo nico; e ainda 169 e 182, primeira parte. LAUCY ESTEVES.84 A ao de anulao tem por objetivo corrigir eventuais vcios ou defeitos .que contaminem partilha amigvel - cuja sentena homologou, o acordo de, vontade celebrado entre os herdeiros. Deve respeitar o prazo estabelecido no artigo 1.029, do Cdigo de Processo Civil. A ao de nulidade se voltar contra vcios ou defeitos que tenham ocorrido em partilhas subsequentes a inventrios que se desdobraram atravs de procedimento ordinrio, encerrando-se mediante sentena de mrito, ato que emana da vontade do julgador, "2 sujeitando-se, em consequncia, resciso, conforme disposto no artigo 1.030, da Lei Processual Civil. PAULO CSAR PINHEIRO CARNEIRO85 - Prazo para a ao anulatria - A natureza do prazo para a propositura da ao anulatria de decadncia, razo pela qual poder o juiz, de ofcio, declar-la, independente da alegao de qualquer das partes interessadas. Na hiptese, estamos diante de um direito potestativo, ou seja, o direito modificao de uma relao jurdica anteriormente estabelecida, da prpria partilha. Esse direito no se dirige contra uma obrigao e, assim, insuscetvel de ser lesado, como se daria nos casos em que a pretenso decorresse do descumprimento de um dever, de uma obrigao a cargo de terceiro. Neste ltimo caso, a natureza da ao condenatria e, portanto, o prazo de prescrio. Naquela outra hiptese, de desconstituio do ato jurdico de partilha, como em qualquer outra situao desta natureza, a ao tem natureza constitutiva e, assim, o prazo de decadncia. Aqui, o legislador optou por um prazo decadencial especial de um ano, diverso daquele de natureza geral, de quatro anos (artigo 178 do Cdigo Civil), para a anulao de atos jurdicos em geral praticados com um dos vcios de vontade. PAULO CSAR PINHEIRO CARNEIRO.86 Na realidade, o Cdigo de Processo Civil, no artigo em estudo, limitou-se a chancelar o prazo decadencial de um ano previsto no Cdigo Civil de 1916-art. 178, 6, V312- com melhor tcnica, na medida em que o Cdigo Civil falava em ao de nulidade de partilha, quando na realidade o ato praticado, tenha o vcio que tiver, uma vez homologado, produzir efeitos e s poder ser desconstitudo por ao anulatria, ainda que para reconhecer a existncia do vcio da nulidade. O Cdigo Civil em vigor adequadamente d ao captulo VII do ttulo "Inventrio e partilha" a denominao "Da anulao da partilha", ao contrrio do Cdigo de 1916, que dispunha sobre a nulidade da partilha, pargrafo nico do art. 2.027 ratifica o prazo nuo, estabelecendo que "extingue-se em 1 (um) ano o direito de anular a partilha". PAULO CSAR PINHEIRO CARNEIRO.87 O termo a quo para a contagem do prazo para a propositura de ao anulatria de partilha amigvel depender do fundamento do pedido. No caso de coao, do dia em que ela cessou; no de erro ou dolo, do dia em que se realizou o ato; quanto ao incapaz, do dia em que cessar a incapacidade. Nas outras hipteses em que possvel ao anulatria, o termo inicial ocorrer aps o trnsito em julgado da respectiva sentena, no havendo qualquer impedimento a que a ao seja promovida antes desse evento, salvo as hipteses em que for possvel atravs de recurso alcanar a mesma finalidade da ao anulatria. PAULO CSAR PINHEIRO CARNEIRO.88 Ainda que o fundamento da ao anulatria seja a existncia de um vcio cuja consequncia seja a nulidade da partilha amigvel, o prazo decadncia ser tambm de um ano, como ocorre na hiptese versada no n III do pargrafo nico do artigo em estudo, ou seja, no caso de participao de incapaz. Aqui, o legislador demonstrou no fazer distino no que toca ao prazo decadencial para permitir a ao anulatria, pouco importando que o vcio anterior tenha como consequncia a nulidade ou a anulabilidade do ato. preciso, repita-se, no confundir o plano da validade do ato processual com o da eficcia. perfeitamente possvel que um ato vlido no seja eficaz, como no caso da sentena sujeita a recurso com efeito suspensivo, ou que, inversamente, um ato invlido seja eficaz, como o caso da sentena nula, sem fundamentao, transitada em julgado. Nessa linha, a partilha que contenha um vcio cuja consequncia seja a nulidade, que em princpio no poderia produzir efeitos, permanecer com ele
mesmo aps o trnsito em julgado da sentena. Todavia, o legislador resolveu fixar uma norma no sentido de que, apesar de nula a partilha amigvel celebrada, no momento em que transitar em julgado a respectiva sentena homologatria, ela passa a ser eficaz, produz efeitos. A existncia ou no do vcio passa a ser absolutamente irrelevante, no porque o ato teria convalescido, porque a nulidade teria sido sanada ou mesmo por causa do efeito sanatrio da coisa julgada, mas sim por expressa disposio legal. Assim, ser necessrio promover uma ao anulatria para, uma vez reconhecido o vcio, obter a desconstituio da partilha. Esse prazo especial de decadncia somente se aplica s aes anulatrias de partilha amigvel insertas em processo de inventrio ou em procedimento de arrolamento causa mortis. Nessa linha, tal prazo no se aplica ao anulatria para desconstituir partilha amigvel decorrente de separao judicial, cujo prazo de decadncia ser aquele estabelecido para a ao destinada a anular ou rescindir contratos, ou seja, de quatro anos, nos termos do art. 178 do Cdigo Civil. PAULO CSAR PINHEIRO CARNEIRO.89 Quem no participou da partilha evidentemente no poder desconstitu-la diretamente atravs da ao anulatria, pela simples razo de que no poder ser afetado por ela. Se era herdeiro e no participou, dever promover a ao de petio de herana contra os demais herdeiros individualmente considerados pleiteando o seu quinho. PAULO CSAR PINHEIRO CARNEIRO.90 Importante consignar que o herdeiro preterido que no tiver participado do inventrio no se sujeitar aos efeitos da coisa julgada e, assim, poder, atravs de ao de petio de herana, pleitear diretamente dos demais herdeiros que foram contemplados com o seu quinho. Aqui, mais uma vez, a discusso sobre o tipo de ao que o herdeiro que no participou do inventrio poderia manejar: de nulidade de partilha ou de petio de herana (vide item n 97, supra). A doutrina e a jurisprudncia tm confundido a finalidade da ao rescisria com a de petio de herana. Aquela visa desconstituir a sentena que julgou a partilha e, assim, a prpria partilha deixar de existir, enquanto esta ltima visa reconhecer o direito do herdeiro herana e, ao mesmo tempo, atribuir-lhe os bens que lhe tocariam, no havendo qualquer necessidade de ao destinada declarao da nulidade do prprio ato da partilha. FRANCISCO JOS CAHALI E GISELDA MARIA FERNANDES NOVAES HIRONAKA91 - Paralelamente, considerando o princpio de que ningum pode ser prejudicado se no participou do processo de inventrio, cuja sentena res inter alios acta, o herdeiro preterido na partilha pode promover ao declaratria de nulidade da partilha (RT 750/267, 602/232 e 631/199), ou de petio de herana, objetivando buscar o seu quinho hereditrio, em face de todos os demais herdeiros, quer tenha ocorrido a partilha amigvel, quer tenha sido judicial. O prazo prescricional, neste caso, de 20 (vinte) anos (RT 689/154, 648/72 e 602/232), sustentando-se em alguns julgados a necessidade de cumulao do pedido de petio de herana com nulidade da partilha (RT 543/211, 376/212, 243/143, 175/627), embora outros entendam que a procedncia da petio de herana implica, automaticamente, na invalidao da sentena que ps fim ao inventrio (RTJ 52/193). Outra situao, a investigao de paternidade cumulada com petio de herana, igualmente com prazo prescricional, quanto ao segundo pedido, de 20 (vinte) anos. Temos para ns que o acolhimento da ao, em razo do pedido cumulado, j implica em nulidade da partilha (RT 738/250), mas cabe registrar a existncia de decises que exigem, mesmo com a procedncia daqueles pedidos, o ingresso de ao anulatria da partilha (RT 739/275). FRANCISCO JOS CAHALI E GISELDA MARIA FERNANDES NOVAES HIRONAKA92 - Da Nulidade da partilha - Conforme apontam quase todos os escritores que trataram do assunto, defeituosa a maneira como o Cdigo Civil disciplinou essa matria. Primeiro porque, enquanto o ttulo do captulo concerne nulidade absoluta da partilha, o nico dispositivo que nele se encontra trata da anulao da partilha, ou seja, de sua nulidade relativa. Segundo, porque o legislador descuidou de distinguir os casos de nulidade relativa e absoluta, dando a idia de que as regras a respeito, inclusive o prazo de prescrio de um ano, so as mesmas para todas as hipteses, o que totalmente inconcebvel. A partilha, como todo ato jurdico, pode ser absolutamente nula, ou meramente anulvel. ela meramente anulvel quando for relativamente incapaz o agente, ou vier eivada de erro, dolo, coao ou simulao. nula pela absoluta incapacidade do compartilhante, por no revestir forma prescrita em lei, quando tiver por objeto coisa juridicamente impossvel, e quando for preterida alguma solenidade que a lei considere essencial (CC, arts. 145 e 147). Como disse, o nico dispositivo do captulo, ou seja, o art. 1.805, trata apenas da anulabilidade da partilha, declarando que esta, uma vez feita e julgada, s anulvel pelos vcios e defeitos que invalidem, em geral, os atos jurdicos.
Em face disso, justo perguntar se a ineficcia da partilha s se dar em casos de erro, dolo, coao, simulao ou fraude, ou se pode ocorrer tambm sua nulidade absoluta. A resposta enfaticamente afirmativa. A partilha pode ser nula. Como o art. 1.805 se reporta ao art. 178, 6, V do Cdigo Civil, que declara prescrever em um ano a ao de nulidade da partilha, pergunta-se se esse prazo se aplica tanto aos casos de nulidade relativa quanto aos de nulidade absoluta. FRANCISCO JOS CAHALI E GISELDA MARIA FERNANDES NOVAES HIRONAKA93 - O problema, antes da supervenincia do Cdigo de Processo Civil de 1973, ensejou larga controvrsia, quer no campo da doutrina, quer no da jurisprudncia. Isso porque o art. 1.805 do Cdigo Civil, como se disse, no distinguira entre partilha nula e anulvel, e o art. 178, 6, V, fixava em um ano o prazo de prescrio da ao de nulidade da partilha. Como se disse, o art. 1.029 cuida da partilha meramente anulvel e confere, queles que com ela anuram inspirados no erro, iludidos pelo dolo ou forados pela coao, o prazo de um ano para promover a ao anulatria. Igual ao conferida ao incapaz, sendo que, neste caso, em vez do prazo contar-se do dia em que o negcio jurdico se realizou, como ocorre aos outros, tal prazo se inicia no dia em que cessar a incapacidade. FRANCISCO JOS CAHALI E GISELDA MARIA FERNANDES NOVAES HIRONAKA94 - Dispe o art. 1.030 do Cdigo de Processo Civil: "Art. 1.030. rescindvel a partilha julgada por sentena: I - nos casos mencionados no artigo antecedente; II - se feita com preterio de formalidades legais; III - se preteriu herdeiro ou incluiu quem no o seja. Trata-se, no caso, de ao rescisria de partilha, cabente queles que foram parte no inventrio, admissvel nas hipteses antes enumeradas. Como o novo Cdigo de Processo reduziu de cinco para dois anos o prazo de decadncia da ao rescisria, a ao concedida pelo art. 1.030 daquele estatuto perde sua eficcia se no for ajuizada no prazo de dois anos. Portanto, no direito vigente, a partilha pode ser infirmada no prazo mximo de dois anos. Ser rescindvel nesse prazo, nas hipteses do art. 1.030, e no de um ano, na do art. 1.029, do Cdigo Civil (cf. Washington de Barros Monteiro, ob. e lug. Cit.). Isso, entretanto, s diz respeito queles que participaram do inventrio. Se algum interessado no participou do processo do inventrio e foi prejudicado na partilha, como no caso de herdeiro dela afastado injustamente, tem ele ao de petio de herana, cujo carter reivindicatrio inescondvel. Nota-se, entretanto, que a ao de petio de herana s compete a quem no foi parte no inventrio, pois, se o prejudicado dele participou, s lhe cabem as aes referidas nos arts. 1.029 e 1.030, acima citados (BEVILQUA, Sucesses, 4. ed., p, 55, Orlando Gomes, Sucesses, 3. ed., p. 266; RT 164/746; RF 196/243; Rev. de Jurisp. do Trib. So Paulo 19/531)".
VIII.8) DAS RAZES PARA AS CLUSULAS RESTRITIVAS

DE PROPRIEDADE S PODEREM SER IMPOSTAS SOBRE A LEGTIMA QUANDO PRESENTE JUSTA CAUSA EM SUA INSTITUIO
A legtima calculada na forma do art. 1.847: legtima = valor dos bens na dada da abertura da sucesso - (menos) dvidas e despesas do funeral + (mais) valor dos bens sujeitos colao.
LEGTIMA
valor dos bens na data da abertura da sucesso
dvidas e despesas do funeral
valor dos bens sujeitos colao
EUCLIDES DE OLIVEIRA E SEBASTIO AMORIM95 - Salvo se houver justa causa no testamento, no pode o testador determinar aqueles gravames sobre os bens da legtima. E tambm no permitido estabelecer a converso dos bens da legtima em outros de espcie diversa (art. 1.848, caput e 1 do CC). E o 2 dispe que, mediante autorizao judicial e havendo justa causa, podem ser alienados os bens gravados, convertendo-se o produto em outros bens, que ficaro sub-rogados nos nus dos primeiros. Sobre a aplicao de clusulas sem a meao de justa causa, prev o NCC, art. 2.042, prazo de um ano aps sua vigncia para que o testamento seja aditado para declarar a justa causa de clusula imposta pela legtima, sob pena de no subsistir a restrio. REGINA GHIARONI96 - O artigo 1.848 traz a regra da intangilibilidade qualitativa da legtima, ainda que de forma relativa. Ou seja, mais uma vez, de acordo com a linha seguida pelo legislador civil no campo sucessrio, preteriu-se a vontade individualista do testador em prol da garantia plena dos direitos hereditrios dos herdeiros necessrios, com ressalva de justa motivao para clausular os bens reservatrios. GISELDA MARIA FERNANDES NOVAES HIRONAKA97 - A rejeio doutrinria que se estabelecia e estabelece volta do assunto diz respeito, mais profundamente, imposio de clusula de inalienabilidade a bens que integrem a legtima dos herdeiros necessrios. Parece incongruente e discrepante a conjugao da idia de inalterabilidade da quota legalmente reservada aos herdeiros necessrios, denominada legtima, com a idia de imposio de restries ao direito transferido em razo da morte. Quanto legtima dizem os defensores da corrente que sempre defendeu a abolio dessa prerrogativa conferida pela lei anterior ao autor da herana , pertence ela de pleno direito aos herdeiros necessrios, a eles devendo passar nas condies em que se encontram no poder do autor da herana. Da circunstncia de que constituem reserva inaltervel, os bens da legtima devem transmitir-se tal como se achavam no patrimnio do defunto. EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE98 - A proposta de Orlando Gomes, no sentido de que necessrio se torna abolir a prerrogativa de clausular os bens com a inalienabilidade, ao menos os da legtima (j que) constitui uma aberrao jurdica concretizou-se na redao do artigo 1.848 do novo Cdigo Civil. Com efeito, como reconhece o prprio Orlando Gomes, se a legtima pertence de pleno direito aos herdeiros necessrios, a eles devendo passar nas condies em que se encontram no poder do autor da herana; da circunstncia de que constituem reserva inaltervel, os bens da legtima devem transmitir-se tal como se achavam no patrimnio do defunto. Logo, no h que se admitir a ocorrncia de clusulas restritivas sobre direito, vocacionadamente absoluto. Ou absoluto e no admite restries, ou relativo e aceita a incidncia da inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade. Por bvio direito absoluto que gera perplexidade pelo reconhecimento legal das restries (em boa tcnica jurdica, inadmissveis) arroladas na na lei. Em outras palavras, a clausulao da legtima foi abolida atingindo-se uma antiga prerrogativa da (unnime) doutrina nacional? Ou o artigo 1.848 apenas abrandou os efeitos da clausulao sem extirpar definitivamente aquela possibilidade to geradora de crtica no
31 PROF JULIANA GONTIJO ambiente civil? Tudo indica que a segunda hiptese ocorreu, mantendo-se a hiptese de clausulao, embora dependente, agora, da existncia de uma justa causa.
VIII.9)
ALGUNS PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS ACERCA DA JUSTA CAUSA
ALEXANDRE LAIZO CLPIS99- No artigo intitulado Clausulao da legtima e a justa causa do art. 1.848 do Cdigo Civil (Revista de Direito Imobilirio n 57 do IRIB e site www.saraivajur.com.br - doutrina artigos) foram apresentados entendimentos doutrinrios sobre a necessidade de ser declarada a justa causa para imposio de clusulas restritivas (inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade) sobre os bens que compem a legtima, nos atos de liberalidade (doao e testamento) em ateno ao que determina o art. 1.848 do Cdigo Civil em vigor, alm de breve referncia histrica sua origem (justa causa). A jurisprudncia comea a sinalizar o entendimento sobre a questo. o que se depreende, a exemplo, do acrdo prolatado pela Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, na Apelao Cvel n 70006803019, relatada pela Desembargadora Dra. Catarina Rita Krieger Martins, de cujo teor destaca-se o seguinte trecho: A regra atual, expressa no art. 1.848 do Cdigo Civil de 2002, condiciona o estabelecimento de gravames existncia de justa causa, declarada no testamento. (destaques acrescidos). Tambm no acrdo proferido na Apelao Cvel n 70007598782, da Stima Cmara Cvel tambm do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, relatada pelo Desembargador Dr. Srgio Fernando de Vasconcellos Chaves, h expressa referncia necessidade de ser declinada a justa causa para imposio de clusulas restritivas sobre a legtima e, ainda, que tal motivao poder ser apreciada pelo judicirio (semelhante entendimento foi consignado pela mesma Cmara Cvel na Apelao n 70007705536): O Novo Cdigo Civil manteve a possibilidade de clausulao restritiva, mas reclama que sua imposio venha acompanhada de justa causa, isto , de motivao objetiva pondervel, que poder sempre ser submetida ao crivo judicial. (grifou-se). ALEXANDRE LAIZO CLPIS100 - Destaca-se, ainda, a ementa da Apelao Cvel n 70009761180, da Dcima Oitava Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul, relatada pelo Desembargador Dr. Andr Luiz Planella Villarinho, cujo teor o seguinte: EMENTA: APELAO. PEDIDO DE CANCELAMENTO DE GRAVAMES. CLUSULAS DE INALIENABILIDADE, IMPENHORABILIDADE E INCOMUNICABILIDADE. LOCAL DO IMVEL LEGADO DISTANTE DO DOMICLIO DOS DONATRIOS. AUSNCIA DE JUSTIFICATIVA NO ATO. CC ART. 1848. Admite-se o cancelamento dos gravames de impenhorabilidade, inalienabilidade e incomunicabilidade, dispostos sobre imvel em testamento, mesmo na vigncia da lei antiga, a fim de possibilitar a plena fruio do bem legado pelos donatrios, assim como em respeito ao princpio constitucional da funo social da propriedade. Ademais, no ocorreu, no ato da doao e instituio das clusulas questionadas, a justificativa hoje exigida na lei civil. Art. 1848 do CC. APELAO DESPROVIDA. (destaques acrescidos). ALEXANDRE LAIZO CLPIS101 - Apesar dos precedentes jurisprudenciais acima indicados referirem-se a casos decorrentes de sucesso testamentria, manifestei, no aludido artigo, entendimento de que a justa causa exigida pelo art. 1.848 do Cdigo Civil tambm deve ser observada nos negcios jurdicos de doao feitos em adiantamento de legtima (Cdigo Civil, arts. 544, 1.848 e 1.911, pargrafo nico). Ressalta-se, por oportuno, que os adiantamentos de legtimas somente podem ser instrumentalizados por meio de contratos de doao. E se, ao adiantar a legtima, o doador impe clusulas restritivas, imperativo que apresente sua justa causa para atender ao requisito legal contido no aludido art. 1.848 do Cdigo Civil e legitimar sua pretenso. Assim, se declarado no ttulo que o bem doado destacado da parte disponvel, desnecessrio que se manifeste a justa causa exigida pelo mencionado art. 1.848, caput. O art. 1.848 do Cdigo Civil, que serve de supedneo aos negcios jurdicos de doao, deve ser observado pelos doadores no s por se tratar de negcio jurdico que retrata liberalidades, como ocorre nos testamentos, mas por no haver nas regras relativas ao contrato de doao (Cdigo Civil, artigos 538 e seguintes) previso legal que autorize a imposio de clusulas restritivas nesta espcie de contrato. ALEXANDRE LAIZO CLPIS102 - Ressalvadas opinies contrrias, no se pode pretender aplicar de forma parcial, nos negcios jurdicos de doao, as disposies contidas no art. 1.848, ou seja, valer-se o doador apenas das clusulas restritivas e ignorar a necessria motivao. Se pretender clausular a legtima dever atender integralmente os requisitos contidos no referido dispositivo legal, em especial a justa causa. No demasiado lembrar que na vigncia do Cdigo Civil revogado (1916), tambm o fideicomisso era admitido nas doaes, mas sua tipificao - como ocorre com as clusulas restritivas - estava inserida no direito das sucesses; a doutrina e a jurisprudncia acabaram por assim entender, embora no houvesse previso no direito dos contratos, como tambm, presentemente, no h previso de clusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e incomunicabilidade nos dispositivos que regulam as doaes, como j referido. Isso demonstra que o direito Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
32 PROF JULIANA GONTIJO dinmico e no estanque no sentido de que a motivao s pode ser exigida nos testamentos, como entendem alguns. Ento, onde buscar embasamento legal para clausulao nas doaes? Sem dvida no art. 1.848 do Cdigo Civil. Se assim no fosse, poder-se-ia admitir que o legislador teve a inteno de codificar normas que se excluem? Como admitir, por exemplo, que o direito de famlia no se harmonize com os demais livros do Cdigo? A condio de herdeiro do cnjuge busca regras no direito de famlia; a parte geral aplica-se a toda parte especial, alm de outros tantos exemplos. ALEXANDRE LAIZO CLPIS103 - Vale destacar o pensamento de Karl Larenz sobre a interconexo interpretativa de um sistema. Afirma o autor que: Assim, como disse Betti, se manifesta a relao recproca que existe entre cada uma das partes componentes do discurso como de qualquer notificao do pensamento -, bem como a sua comum relao com o todo que formam as partes: uma relao ente si e com o todo que torna possvel a clarificao mtua do significado duma forma portadora de sentido na relao entre o todo e os seus elementos constitutivos e inversamente. Trata-se aqui da forma mais simples daquilo a que habito chamar o crculo hermenutico. Acresce que precisamente quanto interpretao vlido afirmar que a ordem jurdica como complexo de normas no por seu turno apenas uma soma de proposies jurdicas, mas uma ordenao unitria. As proposies jurdicas, como vimos, engrenam umas nas outras, limitando-se, complementando-se ou reforando-se, e s da reunio delas resulta uma autntica regulamentao. Isto tambm sempre foi reconhecido na teoria da interpretao. No h uma individual norma jurdica por si s, diz acertadamente Felix Soml, mas apenas normas jurdicas que vigoram em conexo umas com as outras. Da deriva, ainda, para a interpretao, a exigncia de compatibilidade lgica de todos os seus resultados. (destacou-se) (Metodologia da Cincia do Direito, Lisboa, 2 edio, 1969, pg. 371 - verso portuguesa da obra de Karl Larenz intitulada Methodenlehre Der Rechtswissenschaft). E no mesmo sentido vale destacar entendimento do MM. Juiz de Direito da 1 Vara de Registros Pblicos de So Paulo, Dr. Vencio Antonio de Paula Salles (procedimento de dvida n 583.00.2005.057669-0): Para se atingir esta concluso LITERAL e OBJETIVA, se mostra desnecessria formao jurdica ou qualquer estudo ou aprofundamento sobre o conhecimento das LEIS e dos sistema normativo. Inoperante ou desnecessrio, tambm, que o aplicador do DIREITO, neste caso, tenha se debruado sobre os difceis caminhos interpretativos. Basta a leitura. Por esta tica, se a lei decreta INDISPONIBILIDADE, esta deve ser observada. No entanto, em que pese a facilidade deste raciocnio, no dado ao aplicador do direito se conformar apenas com esta primeira leitura, pois DIREITO envolve um SISTEMA, e o sistema que revela o contedo de cada e de todas as regras jurdicas, que so ajustadas pelas inmeras interferncias e pelos PRINCPIOS, que alm de representarem um norte para o Legislador, atuam como um facho para a condio da melhor interpretao. (destaques acrescidos). ALEXANDRE LAIZO CLPIS104 - H, ainda, os que argumentam que a aceitao do donatrio, maior e capaz, na prpria escritura de doao representa conformao com as restries estabelecidas. Este pensamento seria vlido se a norma versasse sobre direito disponvel. No entanto, ao que se sabe, a qualidade das normas do direito das sucesses (cogentes) no permite que os interessados transacionem em ateno de seus prprios interesses. Se assim fosse, poder-se-ia, em razo da capacidade civil, por exemplo, afastar a ordem da vocao hereditria (Cdigo Civil, art. 1829) ou dispor contratualmente sobre herana de pessoa viva (Cdigo Civil, art. 426). A liberdade de contratar sofre nos tempos atuais, especialmente aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002, limitaes conferidas pelas normas de ordem pblica. A vontade tem novos contornos que seus emitentes devem respeitar. E se considerar, ainda, que um aspecto da funo social do contrato garantir a ordem social, haveria afronta, tambm, ao pargrafo nico do art. 2.035 do Cdigo Civil. Ressalta-se, tambm, o preceito contido no art. 2.042 do mesmo diploma legal, que denota a grande importncia do assunto: Aplica-se o disposto no caput do art. 1.848 quando aberta a sucesso no prazo de 1 (um) ano aps a entrada em vigor deste Cdigo, ainda que o testamento tenha sido feito na vigncia do anterior, Lei 3.071, de 1 de janeiro de 1916; se, no prazo, o testador no aditar o testamento para declarar a justa causa de clusula aposta legtima, no subsistir a restrio. ALEXANDRE LAIZO CLPIS105 - Portanto, importante observar se a justa causa declarada nos atos de liberalidade (inter vivos e mortis causa) para evitar que seja, eventualmente, desatendida a vontade do autor em apreciao feita na esfera jurisdicional, como manifestado no citado artigo sobre a clausulao da legtima.
V I I I . 1 0 ) DO QUE TEM SIDO DEFINIDO COMO JUSTA CAUSA PARA ADMITIR AS CLUSULAS RESTRITIVAS SOBRE A LEGTIMA, SEGUNDO A DOUTRINA
ROLF MADALENO106 - Fao especial referncia ao artigo 1.848 do novo Cdigo Civil, que s autoriza gravar legtimas com clusulas de inalienabilidade, impenhorabilidade e de incomunicabilidade se houver expressa justa causa, declarada no testamento. E no adianta gravar com s uma clusula, porque esta nica puxa, obrigatoriamente, os demais gravames. Isto por sinal e como novidade recolhida da doutrina nacional, agora Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
33 PROF JULIANA GONTIJO vem textualmente escrito no artigo 1.191 do novo Cdigo Civil. E por justa causa se ter prioritariamente, aquelas situaes onde o herdeiro necessrio dado prodigalidade ou, guarda recordes de pssima administrao patrimonial. Fora natureza dessa envergadura, o simples gravame da legtima passa a importar num arbitrrio ato de sucesso e numa inaceitvel frmula de impedir a livre e almejada circulao dos bens. REGINA GHIARONI107 - SILVIO RODRIGUES, apesar de criticar a posio legislativa adotada, exemplifica algumas hipteses de justa causa. Diz o mestre: No basta que o testador aponte a causa. Ela precisa ser justa, podendo-se imaginar a pletora de questes que essa exigncia vai gerar, tumultuando os processos de inventrio, dado o subjetivismo da questo. Se o testador explicou que impe a incomunicabilidade sob a legtima do filho porque a mulher dele no confivel, agindo como caadora de dotes; ou se declarou que grava a legtima da filha de inalienabilidade porque esta descendente uma gastadora compulsiva, viciada no jogo, e, provavelmente, vai dissipar os bens, ser constrangedor e, no raro, impossvel concluir se a causa apontada justa ou injusta. REGINA GHIARONI108 - Se a causa no restar comprovada ou se o juiz, diante de cada caso concreto, no a entender justa, o nus dever ser afastado, por no estar presente o requisito que permite a onerao (justa causa), seguindo-se a regra geral, qual seja, legtima livre de qualquer nus. Cumpre ponderar que a prova do justo motivo dever ser feita em ao prpria, por se tratar de questo de alta indagao, cuja dilao probatria dever ser irrestrita. A prova s no ser necessria se houver a concordncia de todos os interessados e nenhum deles impugnar a disposio restritiva do ato de ltima vontade. GISELDA MARIA FERNANDES NOVAES HIRONAKA109 - Atualmente, e por fora do caput do art. 1.848 do atual Cdigo Civil, apenas se o testador indicar justa causa, a ser avaliada e conferida pelo juiz presidente do inventrio, em processo autnomo, todavia, por ser questo de alta indagao, ser possvel a aposio de clusulas de to relevante alcance e graves conseqncias. EDUARDO DE OLIVEIRA LEITE110 - A idia da admisso da clusula proibitiva pelo testador parece encontrar justificativa na excessiva preponderncia do crculo de famlia, ainda patriarcal, de um pai e marido que tudo quer e tudo pode, de um sentimentalismo e rotina sensvel ao romanismo dos direitos do pai e a mentalidade reacionria que v nos parentes os nicos revolvedores das promoes de interdies e aberturas de inventrios. Mas os tempos mudaram e as mentalidades evoluram no sendo mais possvel a manuteno de esquemas ancorados em passado carente de legitimidade e autoridade. E dentro daquele romanismo paterno, a que alude Pontes de Miranda, inabilidade se justificava na pressuposio de intenes; boas intenes do prestador que, receava a m administrao do herdeiro ou o risco de dilapidao do acervo hereditrio; que o herdeiro ficasse privado de moradia e sustento; que um mau casamento comprometesse a administrao do patrimnio do casal, e assim por diante. A partir das suposies tudo justificava a atuao irrestrita do testador sobre o patrimnio dos sucessores. Esquecia-se, porm, de considerar os eventuais efeitos negativos desse poder irrestrito e que, tambm pode levar o testador aos mais absurdos excessos, desde a dificuldade da utilizao da herana at o emprego da clausulao como meio de vingana contra os herdeiros necessrios. Se a inalienabilidade, por si s, geradora de toda sorte de crticas no mundo jurdico, imagine-se quando imposta disponibilidade da legtima. Dependendo da amplitude que se d disposio, a legtima pode ficar esvaziada de seu total sentido, tornando-se intil.
IX. INVENTRIO E PARTILHA
IX.5) FIDEICOMISSO
FIDEICOMISSO
X U S U FR U T O
U SU F R U T O
I O fiducirio tem a propriedade plena da coisa, que ser transferida ao fideicomissrio nas condies estabelecidas na Lei.
I O domnio fragmentado, pois um dos titulares tem a nua propriedade e o outro o direito de usufruir da coisa, vale dizer, fruir as utilidades da mesma.
II O exerccio dos direitos do fideicomissrio e do II O exerccio dos direitos simultneo. fiducirio sucessivo. III Quando falece o fiducirio os bens se transmitem III Quando falece o usufruturio, consolida-se a Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
34 PROF JULIANA GONTIJO propriedade no nu-proprietrio. Surge, assim, a propriedade plena de um dos titulares. IV Quando falece o fideicomissrio antes do IV Quando falece o nu-proprietrio, os bens passam fiducirio, extingue-se o fideicomisso [Cdigo Civil, aos seus herdeiros ou legatrios, sem afetar em art. 1.958]. nada o direito do usufruturio. V A substituio fideicomissria somente se permite em favor dos no concebidos ao tempo da morte do testador [Cdigo Civil, art. 1.952]. Se, ao tempo da morte do testador, j houver nascido V S pode ser estipulado com pessoas j nascidas. o fideicomissrio, adquirir este a propriedade dos bens fideicomitidos, convertendo-se em usufruto o direito do usufruturio [Cdigo Civil, art. 1.952, pargrafo nico]. VI Toda alienao feita pelo nu-proprietrio tem VI Toda alienao feita pelo fiducirio restrita e validade e se tornar plena a propriedade do resolvel [Cdigo Civil, art. 1.955]. comprador, quando se extinguir o usufruto. ao fideicomissrio.
IX.8) JURISPRUDNCIAS EMENTAS

ADMISSIBILIDADE
Questo de direito. Desnecessidade de prova dalgum fato. Deciso. Admissibilidade. Suposta dificuldade terica da matria. Irrelevncia. Inteligncia do art. 984 do CPC. A cognio do juzo do inventrio esto subtradas apenas as questo de alta indagao, assim consideradas aquelas cuja soluo dependa de provas ainda por produzir, no as que, j provado o suporte ftico, envolvam complexidade jurdica. Inventrio. Casamento. Regime de bens. Comunho universal. Pagamento de dvida incomunicvel, por um dos cnjuges, com o produto da arrematao de sua meao sobre frao ideal do casal em propriedade imobiliria. Dissoluo da sociedade conjugal por morte do marido. Extino conseqente da meao da viva sobre o mesmo imvel. Excluso da partilha. Provimento ao recurso para esse fim. Dissolvida a sociedade conjugal por morte do marido, desconta-se meao que teria a mulher no imvel comum, a metade ideal que perdeu em pagamento de dvida incomunicvel, de modo que, a ttulo de meeira, j nada ter sobre a coisa. (TJSP, AI 265.151-4/7-00, Rel. DES. CEZAR PELUSO, 2 Cm. Dir. Privado, 18/2/03, AASP n 2363, 19 a 25/4/04, p. 853)
ANULAO DE ALIENAO JUDICIAL

Inventrio. Anulao de alienao judicial. Incompetncia do juzo. Deciso proferida nos autos de inventrio que anula alienao judicial de imvel efetivada pela Justia Trabalhista, sob alegao de que 50% do imvel arrematado pertencem a esplio do cnjuge mulher que no integrou a lide trabalhista. Preliminar de ilegitimidade do arrematante rejeitada, por ter bvio interesse jurdico na causa. Inadmissvel Vara de rfos e Sucesses anular deciso da Justia Laboral, cabendo quela Justia ou a rgo recursal comum nulificar o ato. Recurso provido. (TJRJ, AI 16.826/2002, Rel. DES. JOAQUIM DE BRITO, 9 CC, publ. 6/5/04, COAD n 110047, Jurisprudncia, informativo semanal 23/2004, p. 363)
TESTAMENTO. INALIENABILIDADE. FRAO IDEAL

Testamento. Clusula. Inalienabilidade. Frao ideal. O testador destinou o bem imvel indivisvel em questo a dois de seus filhos, porm o gravou com a clusula de inalienabilidade. Com a morte de um deles, houve o registro no cartrio do respectivo cancelamento do gravame quanto meao ideal deixada pelo filho falecido, o que permitia a seus herdeiros alien-la. Diante disso, a Turma entendeu que, em razo do disposto nos arts. 629, 632 e 1.676 do CC/1916, melhor se mostra a soluo apontada pelo acrdo recorrido, a de extinguir o condomnio mediante a alienao judicial da totalidade do bem e transferir o gravame referente parcela do imvel que cabe ao filho que sobreviveu, ora recorrente, para o valor que corresponderia metade do preo Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
35 PROF JULIANA GONTIJO apurado. Precedente citado: REsp 327.156-MG, DJ 9/2/2005. REsp 729.701-SP, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 15/12/2005.
CRDITO NO HABILITADO
Inventrio. Pedido de remoo da inventariante, formulado pelos pais do falecido e avs dos dois herdeiros menores. Rejeio. ausncia, porm, de legitimao dos postulantes, que nem mesmo comprovam haver habilitado o alegado crdito contra o esplio. Agravo no conhecido. (TJSP, Agr. 302.701-4/6, Rel. DES. J. ROBERTO BEDRAN, 2 Cm. Dir. Privado, 7/10/03, DJSP I, 9/3/04, IOB 3/21553, 2004, p. 354)
ALVAR JUDICIAL
Inventrio. Alvar judicial. Ausncia de citao dos interessados. Tratando-se de deciso, que no recebeu apelao, por ser intempestiva, interposta contra sentena proferida nos autos de alvar judicial apensada ao inventrio, em que a inventariante requereu a alienao de imvel do esplio para quitar despesas do prprio inventrio, sem que houvesse a citao de parte interessada viva e herdeiros naquela medida, nem a intimao dos agravantes daquela sentena, acolhe-se o recurso para cassar o decisum agravado, a fim de que o juiz proceda novo juzo de admissibilidade do apelo. A apelao no intempestiva, porque, nesse caso, o prazo recursal comea a contar a partir da data em que os agravantes, como parte interessada, tomaram cincia da deciso, que deferiu na medida judicial. (TJPR, AI 151.673-4, Rel. DES. ACCCIO CAMBI, 7 CC, 13/4/04, COAD 109979, Jurisprudncia, informativo semanal 22/2004, p. 346)
SUCESSO. ARROLAMENTO DE BENS. CERTIDO NEGATIVA.

Arrolamento. Certido Negativa de tributos federais. Obteno por consulta ao endereo eletrnico da Procuradoria Geral da Fazenda Nacional. Validade. Existncia de Portaria do Procurador Geral da Fazenda Nacional (Portaria n 414/98), conferindo a essa certido os mesmos efeitos da certido negativa expedida pelas unidades da Procuradoria - Recurso Provido. Cuida-se de agravo de instrumento interposto pelo Esplio de Yolanda da Costa Ruggiero, atravs de seu inventariante, Roberto Ruggiero, nos autos do arrolamento dos bens deixados pela falecida, contra a respeitvel deciso reproduzida a fls. 51, que determinou a juntada de certido negativa da Receita Federal, no aceitando documento acostado. Sustenta a agravante que, com a determinao do juzo para que fossem apresentadas certides negativas de dbitos fiscais, a certido negativa da dvida ativa da Unio foi obtida junto Receita Federal pela Internet. Assevera que a certido expedida por consulta eletrnica foi validada, para todos os fins, pela Portaria n 414/98, no havendo razo para seu indeferimento. Recurso regularmente processado, com informaes prestadas pelo MM. Juiz (fls. 63/64). o relatrio. O agravo comporta provimento. Os elementos dos autos demonstram que o inventariante atendeu exigncia de comprovao de inexistncia de tributos federais, mediante apresentao de certido negativa obtida por consulta ao endereo eletrnico da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional, via Internet. A expedio da referida certido fruto da evoluo tecnolgica e se amolda ao esprito desburocratizante que tem informado os tempos modernos, encontrando fundamento na Portaria n 414, de 15.07.98, do Procurador-Geral da Fazenda Nacional, que estabelece: "art. 1. Fica insttuida a Certido Negativa quanto Dvida Ativa da Unio, emitida por meio da INTERNET. 1 - Da certido a que se refere este artigo, constar, obrigatoriamente, a hora e data da emisso. 2 - A certido a que se refere este artigo produzir os mesmo efeitos da certido negativa emitida por qualquer das unidades da Procuradoria-Geral da Fazenda Nacional e ser vlida por 30 dias." Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
36 PROF JULIANA GONTIJO O Cdigo de Processo Civil prev que os atos e termos do processo no dependem de forma determinada, exceto quando a lei expressamente exigir (art. 154). O Diploma Processual tambm estatui que "qualquer reproduo mecnica, como a fotogrfica, cinematogrfica, fonogrfica ou de outra espcie, faz prova dos fatos ou das coisas representadas, se aquele contra quem foi produzida lhe admitir a conformidade" (art. 383). A prpria Receita Federal admite, mediante portaria, a validade da certido negativa obtida por meio eletrnico, no havendo razo jurdica relevante para negar validade ao documento. Diante do exposto, d-se provimento ao recurso, para o fim de que seja aceita a certido negativa obtida por meios eletrnicos. (TJSP, Agravo de Instrumento n 105.464.4/7, Rel. Des. Csar Lacerda, 8 Cm. de Direito Privado, 04/03/99, v.u., IOB n 3/16596, 2 quinzena de maro de 2000, p. 125) Inventrio. Colao de bem imvel por um dos herdeiros. Deciso j transitada em julgado. Determinao no cumprida. Seqestro ordenado. Existindo deciso j transitada em julgado, e que determinou a colao de bem imvel por um dos herdeiros, a negativa ou resistncia deste em cumprir essa obrigao autoriza o Juiz, em tal hiptese, a ordenar o seqestro do bem sonegado, a teor do que dispe o 1, do artigo 1.016 do CPC. (TJRJ, AI 7.213/98, Rel. Des. Eduardo Duarte, 3 CC, v.u., publ. em 04/11/99, ADV/COAD n 91297, Jurisprudncia, informativo semanal n 08/2000, p. 123) Processo Civil. Ao declaratria. CPC, art. 4. Conexo. Rtulo da causa. Irrelevncia. Casamento celebrado no sistema anterior ao Cdigo Civil. Alemo e brasileira. Regime de bens. Recurso no conhecido. A ao declaratria idnea a declarar o dever da parte em levar colao bens em inventrio, independentemente da mesma vir ou no a faz-lo como conseqncia do provimento judicial. Nada veda que a declaratria seja ajuizada em conexo com pedido constitutivo ou condenatrio (RSTJ 37:368). Inventrio. Companheira do de cujus como inventariante. Hiptese. Cuidando-se de nomeao de inventariante, legal a nomeao da companheira do inventariado, que com ele viveu por 20 anos ou mais. Prevalncia do direito da companheira, que tem a posse dos bens, sobre o de herdeiros colaterais. (TJRJ, Agravo 99.002-4.252, Rel. Des. Fabrcio Paulo B. Bandeira Filho, 17 CC, 07/12/99, v.u., ADCOAS 817920-3, Boletim de Jurisprudncia n 17/2000, p. 337)
INVENTRIO. CNJUGE SOBREVIVENTE. HERDEIRO UNIVERSAL.

Se a autora da herana falece no estado civil de casada, pelo regime obrigatrio da separao de bens, sem ascendentes ou descendentes, o cnjuge sobrevivente torna-se herdeiro universal. No h se cogitar ocorrncia de cerceamento de defesa, na substituio do irmo germano da falecida, pelo cnjuge sobrevivente, na inventariana do esplio, por decorrer, diretamente, da imposio legal e independer de qualquer outra prova. Inteligncia dos arts. 1.603 e 990, do Cdigo Civil. Se a deciso homologatria da adjudicao dos bens inventariados restou prolatada, atenta aos regramentos legais suficientes, sem qualquer omisso, se apresenta correta e merece confirmao. (TJRJ, Ap. Cv. 7.507/96, rel. Des. Oscar Silvares, 3 Cm. Cv., 04/06/97, COAD n 80873, informativo semanal n 49, 1997, p. 778) Inventrio. Despacho de mero expediente. Agravo. Descabimento. Trata-se a nomeao de inventariante de ato de mero expediente que desafia reclamao e no recurso de agravo. (TJMG, Agravo 154.147-3.00, Rel. Des. Campos Oliveira, 5 CC, 23/09/99, v.u., ADCOAS 8179404, Boletim de Jurisprudncia n 18, p. 356)
INVENTRIO. UNIO ESTVEL. LEGITIMIDADE.

Inventrio. Nomeao de filho herdeiro. Pretenso de reconduo ao vago do companheiro que teve sua unio estvel com a autora da herana reconhecida por sentena. Convivente que requereu a abertura do inventrio e est na posse e administrao dos bens (arts. 987 do CPC), inclusive representando o esplio ativamente em juzo (art. 991 do CPC) Admissibilidade. Reconduo determinada. Recurso provido. (TJSP Ag 422.159-4/7 4 C de Dir. Priv. Rel. Des. nio Santarelli Zuliani DJSP I 21.02.2006)
ILEGITIMIDADE DE INVENTARIANTE NOMEADO SEM ATENDIMENTO A ORDEM LEGAL.

Representao processual. Esplio. Ilegitimidade passiva. O esplio tem capacidade de ser parte, sendo representado em juzo pelo inventariante ou, se ainda no prestado o compromisso, pelo administrador provisrio, como resulta da interpretao conjugada dos artigos 12, V, e 986 do CPC. Existncia de nomeao de inventariante anterior ao incio do feito. Carncia de ao por ilegitimidade passiva. (TJPR, Apel. Cv. 149.947-8, Rel. Des. Clayton Camargo, 16/3/04, 5 Cm. Cv., COAD 109699, Jurisprudncia, informativo semanal 18/2004, p. 285) Inventrio. Destituio da inventariante que foi feita, por no ter sido obedecida a ordem prevista no art. 990 do CPC. A deciso recorrida indeferiu pedido formulado pela recorrente, de destituio da inventariante nomeada, por acatar quota do representante do Ministrio Pblico. Este manifestou-se contrrio pretenso da agravante, uma vez que no foi observada a regra prevista no artigo 996, pargrafo nico, do CPC. Observa-se, contudo, que o pedido no devia ser formulado nos termos do pargrafo nico, do artigo 996, do Cdigo de Processo Civil, porque no se tratava de remoo de inventariante amparada na regra do artigo 995 do estatuto processual. Na verdade, o pedido de destituio da inventariante foi feito, por no ter sido obedecida a ordem prevista no artigo 990 do Cdigo de Processo Civil. No se pe em dvida que o herdeiro tenha legitimidade concorrente para requerer o inventrio. Assim est prescrito no artigo 988 do Cdigo de Processo Civil. Ocorre, contudo, que, requerido pelo herdeiro o inventario, a nomeao do inventariante dever obedecer ordem prevista no artigo 990 do estatuto processual, o que no foi feito no caso em tela. Por isso, procede a irresignao da recorrente, j que viva do autor da herana. Ante o exposto, d-se provimento ao recurso, para nomear a agravante inventariante dos bens deixados por seu marido, em substituio agravada. (TJSP, AI 136.353-4/2, Rel. Des. Guimares e Souza, 1 Cm. Direito Privado, 14/12/99, v.u., COAD/ADV 92030, Jurisprudncia, informativo semanal 16/2000, p. 251) Inventrio. Direito de representao. Linha colateral ou transversal. Sobrinhos filhos de irmos pr-mortos do falecido concorrem herana com a irm deste, na parte que caberia aos seus respectivos representados, partindo-se os quinhes desses em partes iguais entre seus respectivos representantes. Exegese dos artigos 1.613, 1.615, 1.620, 1.622, 1.623 e 1.624, todos do Cdigo Civil. Recurso no provido. (TJSP, AI 141.747-4/2, Rel. Des. Leite Cintra, 7 Cm. Direito Privado, 15/12/99, v.u., ADV/COAD n 91296, Jurisprudncia, informativo semanal n 08/2000, p. 123)
DOAO. ADIANTAMENTO DA LEGTIMA. COLAO

"Doao. Adiantamento da legtima. Colao. Importando a doao dos pais aos filhos em adiantamento da legtima, e de rigor seja tal doao trazida colao para fim de igualar as legtimas dos herdeiros. O fato de ter havido promessa ou compromisso de doar antes do nascimento de um novo herdeiro do doador no relevante para impedir a colao, desde que a doao se tenha efetivado aps o nascimento. Tratando-se de ato de liberdade, no se vincula o doador promessa feita, que no coativa." (TJRJ, Ag. Inst. n 85, rel. des. RENATO MANESCHY, 1 Cm. Cv., ADCOAS n 116460, p. 20).
38 PROF JULIANA GONTIJO "Doao. Parte disponvel. Excesso inoficioso. O art. 1.176 do CC limita em termos expressos o alcance da nulidade resultante do excesso do objeto da doao sobre a parte de que o doador poderia dispor em testamento. Invlido no o ato na sua totalidade, mas exclusivamente quanto ao excesso. Assim, a sano legal no ser a ineficcia do ato, porm a reduo de liberalidade ao limite marcado. Da dizer-se - art. 1.176 - que a doao nula na parte inoficiosa, isto , quanto quela que exceder da nomeao disponvel." (TJRJ, Ap. Cv. n 4.522/87, rel. des. J. C. BARBOSA MOREIRA, 5 Cm. Cv., 05.05.88, ADCOAS n 121159). relacionados no processo. Prazo prescricional vintenrio. nula a partilha que abrangeu bens de outros, tambm herdeiros e que no foram relacionados no inventrio, nem contemplados na partio, sendo o prazo prescricional de 20 anos". (RT 432/82, Arlindo Uilton de Oliveira, "Manual do Direito Sucessrio, ed. Jalovi, p. 290) "Inventrio. Filhos do "de cujus" no citados para o inventrio. Excluso da partilha. Nulidade desta. Prescrio no consumada. Aplicao do art. 177 do Cdigo Civil. Nula a partilha feita da qual foram excludos herdeiros do "de cujus". O prazo prescricional para a anulao, nesse caso, o de 20 anos." (RT 423/99, Arlindo Uilton de Oliveira, "Manual do Direito Sucessrio, ed. Jalovi, p. 290). "Inventrio. Viva. Regime de separao de bens. Usufruto da quarta parte dos bens. Direito. Prescrio repelida. Partilha nula. Casal separado de fato. Irrelevncia. Apelao provida em parte. Considera-se renunciado o agravo retido quando a ele as razes de apelao no fazem meno. de 10 anos o prazo prescricional para anulao de partilha por quem tinha direito de participar dela e foi excludo. A viva que foi casada pelo regime de separao de bens tem direito ao usufruto da quarta parte dos bens, sendo irrelevante que o casal estivesse separado de fato". (RT 528/79, Arlindo Uilton de Oliveira, "Manual do Direito Sucessrio, ed. Jalovi, p. 289) "Inventrio. Partilha. Pessoa contemplada como se fosse herdeiro, quando no tinha essa qualidade. Excluso de herdeiro legtimo. Ao de nulidade procedente. Prazo prescricional de 20 anos. Aplicao do art. 177 do Cdigo Civil. Inventrio. Herdeiro. Filho incestuoso. Declaraes do termo de nascimento no firmadas pelo suposto pai. Reconhecimento que, ademais, seria nulo. Procedncia de ao de nulidade da partilha. Tratando-se de ao de nulidade absoluta da partilha, proposta por herdeiro indevidamente excludo da sucesso, aplica-se o prazo prescricional ordinrio de 20 anos (art. 177 do Cdigo Civil). No se trata de simples ao real, pois o pedido no envolve apenas a petio da herana, mas a nulidade do ato jurdico." (TJSP, Apel. Cv. n 263.949, rel. des. MACEDO BITTENCOURT, 1 Cm. Cv., 18.10.77, v.u., in RT 510/88; Orlando Fida, Edson Ferreira Cardoso, J. B. Torres de Albuquerque, "Jurisprudncia do Cdigo Civil" - ementrio, LEUD, 1981, vol. I, arts. 1 a 179, p. 313). "Prescrio. Partilha. Nulidade. Ao fundada em nulidade absoluta de partilha. Aplicao do art. 177, e no do art. 178, 6, n V, do CC. Recurso extraordinrio conhecido e provido." (STJ, RE n 71.180, min. XAVIER DE ALBUQUERQUE, 2 Turma, j. 08.05.73, v.u., in JB 4/76; Orlando Fida, Edson Ferreira Cardoso, J. B. Torres de Albuquerque, "Jurisprudncia do Cdigo Civil" - ementrio, LEUD, 1981, vol. I, arts. 1 a 179, p. 319). "Doao. Doao a descendente. Anulao pretendida por outro descendente. Ilegitimidade ativa "ad causam". Cdigo Civil, art. 1.089. Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br "Inventrio. Partilha. Nulidade insanvel. Ato que abrange bens de outros, tambm herdeiros e no
39 PROF JULIANA GONTIJO Ilegitimidade ativa "ad causam". Filhos que se insurgem contra doao feita pelos pais a outro filho. Proibio de litgio sobre herana de pessoa viva." (TJSP, Apel. Cv. n 273.344, rel. des. ERNANI DE PAIVA, 5 Cm. Cv., 08.02.79, v.u., in JB 53/316). Consta do voto do relator, des. Ernani de Paiva: "... Correta foi a deciso apelada. Se a doao dos pais aos filhos importa adiantamento da legtima (Cdigo Civil, art. 1.171), certo que o eventual excesso s poder ser aferido com a morte do doador (Cdigo cit., artigos 1.176, 1.721, 1.722, 1.727, 1.788 e 1.790, pargrafo nico). Enquanto isto no acontece, ser prematura qualquer discusso envolvendo os bens doados aos filhos, a no ser nas hipteses excepcionais de incapacidade do doador ou de vcio de consentimento. Mesmo porque pode o descendente vir a falecer "antes do ascendente sem que o primeiro, portanto, chegue a ter direito de herdeiro" (Revista dos Tribunais, vol. 446/98). o que se verifica na espcie. A pretenso dos autores resulta incua, pois ainda no se pode cogitar da herana dos doadores. Somente aps a abertura da sucesso e apurada a existncia de doao inoficiosa, haver condies para a reduo da liberalidade e reintegrao da parte excedente ao acervo hereditrio. At l, permanecem os autores sob mera expectativa de um direito. Nesse sentido tem sido a orientao dos julgados deste Tribunal e da Suprema Corte (Revista dos Tribunais, vols. 333/129; 340/345; 341/508; 374/296; 415/170; 426/67 e 436/59)." "Doao. Doao a descendente. Inexistncia de outros bens. Descendentes menores no contemplados. Ao de nulidade. Prescrio. Cdigo Civil, arts. 1.175 e 1.176. Nas hipteses dos arts. 1.175 e 1.176 do Cdigo Civil a nulidade absoluta, podendo a demanda ser ajuizada por qualquer interessado, ainda mesmo em vida do doador. O prazo o das aes pessoais (20 anos) e no corre, entretanto, ficando suspenso, entre ascendentes e descendentes, at que cesse o exerccio do ptrio poder daqueles sobre estes. A suspenso do prazo, contudo, em favor de um, no aproveita a outros interessados, se no h solidariedade ativa, ainda que seja indivisvel o objeto da causa." (TJSP, Apel. Cv. n 198.573, rel. des. COSTA MANSO, 27.04.72; in JB 53/265). Consta do voto do rel. des. Costa Manso: "... Por outro lado, a ao de nulidade, objeto do litgio, nestes autos, de natureza pessoal e, conseqentemente, prescreveria em 20 anos (CC, art. 177), sendo manifesto que no se poder cogitar de usucapio, acenado pelos rus em sua defesa, na pendncia daquele prazo em que as irms prejudicadas estavam no direito de propor a ao de nulidade da doao (CC, art. 553)." "Doao. Doao inocifiosa. Prescrio. Contagem do prazo. Direito pessoal. Cdigo Civil, art. 177. Em se tratando de doao inoficiosa, versante de direito pessoal, o prazo prescricional de 20 anos. Comea ele a fluir, entretanto, da morte do doador, por no poder o herdeiro disputar herana de pessoa viva. Apelao provida." (TJRJ, Apel. Cv. n 5.342, rel. des. PLNIO PINTO COELHO, 7 Cm. Cv., 22.11.77, m.v., in JB 53/227) Consta do voto do rel. des. Plnio Pinto Coelho: "... O Supremo Tribunal Federal, resolvendo caso de doao inoficiosa como a presente, "in" RE 53.483, do qual foi relator o Min. Hahnemman Guimares, assim decidiu: "Pertencendo aos herdeiros necessrios a ao para anular a doao inoficiosa, s admissvel depois da morte do doador" que no pode, em vida, um filho pretender anular doao feita pelo pai a um de seus irmos. Tal fato to comezinho, pois, no poderia o filho disputar uma herana que ainda no existia. Poderamos citar, de todos os Tribunais ptrios, acrdos que do como certo o direito do autor." "Prescrio. Doao inoficiosa. Artigo 1.176 do Cdigo Civil. Inciso no lapso prescricional.
40 PROF JULIANA GONTIJO A ao para anular a doao inoficiosa, fundada no artigo 1.176 do Cdigo Civil, pertencente aos herdeiros, s admissvel aps a morte do doador com incio do prazo prescricional ordinrio de vinte anos na data do falecimento." (TJSP, Apel. Cv. n 230.870, rel. des. GERALDO ROBERTO, 5 Cm. Cv.; JB 4/357) "Prescrio. Ao de petio de herana. Investigao de paternidade. Contendo velha controvrsia doutrinria, a Smula 149 j fixou que a ao de investigao de paternidade imprescritvel, mas prescreve a de petio de herana. A jurisprudncia recente e predominante no STF entende que o "dies a quo" do prazo prescricional da ao de petio de herana deve ser contado da abertura da sucesso do investigado, porque repugna a demanda por herana de pessoa viva. (RE 55.270, RE 71.088/71, ERE 74.100/73, Smula 286)" (STF, Rec. Ext. n 80.426, rel. min. ALIOMAR BALEEIRO, 1 Turma, 11.03.75, v.u.; JB 4/145) "Nulidade absoluta da partilha. Excluso de herdeiro legtimo. Inventrio. Partilha. Pessoa contemplada como se fosse herdeiro, quando no tinha essa qualidade. Ao de nulidade. Prazo prescricional. Filho incestuoso. Declaraes do termo de nascimento no firmadas pelo suposto pai. Reconhecimento que, ademais, seria nulo. Procedncia da ao de nulidade de partilha. Tratando-se de ao de nulidade absoluta da partilha, proposta por herdeiro indevidamente excludo da sucesso, aplica-se o prazo ordinrio de 20 anos (art. 177 do CC). No se trata de simples ao real, pois o pedido no envolve apenas a petio da herana, mas a nulidade do ato jurdico." (TJSP, Apel. Cv. n 263.949, rel. des. MACEDO BITTENCOURT, 1 Cm. Cv., 18.10.77, v.u.; Wilson Bussada, "Cdigo Civil Brasileiro", vol. I, tomo III, arts. 159 a 179, p. 187) Consta do voto do relator, des. Macedo Bittencourt: "Tratando-se de ao de nulidade absoluta da partilha, proposta por herdeiros indevidamente excludos da sucesso, aplica-se o prazo ordinrio de 20 anos (art. 177 do CC). No se trata de simples ao real, pois o pedido no envolve apenas a petio da herana, mas a nulidade do ato jurdico." "Petio de herana cumulada com a de investigao de paternidade. "Ao de investigao de paternidade imprescritvel, mas a petio de herana no o " (Smula 149). So aes autnomas, no interrompendo a de investigao a prescrio da de petio de herana, que de vinte anos a contar da abertura da sucesso." (TJRJ, Apel. Cv. n 4.162, rel. des. RODRIGUES SILVA, 8 Cm. Cv., 21.06.77, Rev. For. 259/184; Wilson Bussada, "Cdigo Civil Brasileiro", vol. I, tomo III, arts. 159 a 179, p. 193) "Nulidade absoluta da partilha. Ao nela fundada. Aplicao do art. 177, e no do art. 178, 6, n V, do Cdigo Civil. RE conhecido e provido. A ao apontou nulidade absoluta partilha questionada, enquadrando-a expressamente no art. 145, II, do Cd. Civil. O acrdo encarou a hiptese como de simples anulabilidade, mas no disse por que, nem o disse o parecer que tomou como sua fundamentao, o qual, por sua vez, reportou-se aos termos da sentena. Nesta que est claramente enunciada a razo de decidir (f. 77): "No h que fazer-se distino entre ato nulo de pleno direito e ato anulvel, pois a prescrio uma s." Ora, no esse o entendimento que a jurisprudncia apontada pelos recorrentes perfilha, jurisprudncia essa a que se aliam os dois acrdos deste Supremo Tribunal indicados na petio do recurso (RE 57.603, R.T.J., 38/272 e RE 62.863, R.T.J. 42/694). Tal entendimento me parece prefervel, principalmente quando, como aqui, a ao proposta por quem foi estranho ao inventrio, e reclama contra a atribuio a outrem, por obra da partilha apontada de nula "pleno jure", de bem que, por direito, lhe pertenceria. Conheo o recurso e lhe dou provimento para que, afastada a preliminar de prescrio, o juiz de primeira instncia julgue a ao pelo mrito, como entender de direito." (STF, RE 71.180-GB, rel. min. XAVIER DE
41 PROF JULIANA GONTIJO ALBUQUERQUE, 2 Turma, 08.05.73, v.u.; Wilson Bussada, "Cdigo Civil Brasileiro", vol. I, tomo III, arts. 159 a 179, p. 208) "O art. 178, 6, n I, do CC, invocado pelos rus, no tem aplicao ao caso, eis que se refere prescrio de doador para revogar a doao e no ao para pedir seja declarada nula a doao (RT 169/158). Na hiptese dos autos, os autores, evidente, no pediram a revogao da doao, mas a declarao da nulidade da doao, cuja prescrio a ordinria, isto , vinte anos." (TJSC, Apel. Cv. n 9.574, rel. des. RID SILVA, 2 Cm. Cv., 19.04.74, v.u., in Cdigo Civil Brasileiro, vol. I, tomo III, arts. 159 a 179, Wilson Bussada, p. 263) "A prescrio da ao de anulao de escritura de doao a ordinria, no tendo aplicao ao caso a prevista no art. 178, 6, inciso I, do C. Civil." (TJSC, Apel. Cv. n 9.574, rel. des. RID SILVA, 2 Cm. Cv., 19.04.74, v.u., in Cdigo Civil Brasileiro, vol. I, tomo III, arts. 159 a 179, Wilson Bussada, p. 263) Do acrdo: "O art. 178, 6, I, do C. Civil, invocado pelos rus, no tem aplicao ao caso, eis que se refere prescrio de doador para revogar a doao e no ao para pedir seja declarada nula a doao (RT 169/158). "As aes pessoais so as que tendem a exigir o cumprimento de uma obrigao. As que se fundam em contrato ou em declarao unilateral da vontade entre vivos, sejam diretas ou contrrias; as que se originam de atos ilcitos, e as de nulidade, constituem a classe das pessoas propriamente ditas. So pessoas "in rem scritoe", as pessoais, que podem ser intentadas contra terceiros possuidores, como a pauliana, a remissria, a exibitria, a remissria de clusula retro. Consideram-se, ainda, pessoais as denominadas mistas como as de diviso, demarcao e partilha". (Clvis Bevilaqua, "Cdigo Civil dos Estados Unidos do Brasil comentado, vol. I, p. 363 "Inventrio e partilha. Ao ordinria de colao. Imvel dado pelo "de cujus" ao nico filho varo. Doao para descendente e para terceiro. Distino. Doao sada da parte disponvel com dispensa de colao. Caracterizao como inoficiosa s na parte que excede a soma da metade disponvel mais a legtima do herdeiro donatrio. Forma de clculo. Definio do valor a ser restitudo em liquidao de sentena. CCB, arts. 1.171, 1.176, 1.721, 1.722 e 1.790, pargrafo nico. CPC, art. 1.014, pargrafo nico. (Amplas consideraes doutrinrias). Ementa oficial: Inventrio. Doao. Colao. Avaliao. A dispensa de colao do bem doado eficaz e oponvel a terceiros, na medida em que a doao saia da cota disponvel do doador. Se a exceder, legtima no ser impondo-se a colao. Havendo indiscutvel registro nos autos, inclusive mediante avaliao, de que se trata de doao inoficiosa, sujeita a controle e limitao poca da abertura da sucesso, nada impede que o excesso a ser podado e restitudo se quantifique em linha de liquidao de sentena. Estando preciso o pedido na ao, no pode a sentena impor condenao maior - no objeto de postulao. o excesso no anula a sentena, que apenas se reforma, para que se conforme ao pedido inicial. A avaliao dos bens colacionados - ressalvada a tese dos que distinguem beneficirio descendente e beneficirio terceiro - a do tempo da abertura da sucesso, eis que a legtima s determinvel na data da morte do doador. V.v.: Na ao ordinria de colao que se h de apurar se houve ou no o excesso da cota disponvel do doador - distinguindo-se, na hiptese de beneficirio descendente, quando a inoficiosidade ter de considerar, alm da cota disponvel, a poro legtima - e, em caso afirmativo, fixado ele, determinar o "quantum" a ser colacionado, matria que no deve ser relegada aos trmites do respectivo inventrio. (Des. Mrcio Solero)" (TJMG, Embs. Infs. na Apel. Cv. n 62.018, rel. des. WERNECK CORTES, 2 Cm. Cv., 26.03.85, m.v., JB 168/181).
42 PROF JULIANA GONTIJO "Inventrio e partilha. Nulidade de partilha. Ru que deliberadamente excluiu suas duas irmos nos inventrios do pai e da me. Ato ilcito. Propriedade da ao de nulidade, com prazo prescricional de vinte anos. Distino com a hiptese de ao anulatria com prazo de prescrio de um ano. CPC, art. 1.029, pargrafo nico, inaplicvel no caso. (Cita jurisprudncia). Ementa oficial: Ao anulatria de partilha viciada. Herdeiras alijadas do inventrio e partilha podem propor demanda dentro do prazo de vinte anos, eis que fundada no ato ilcito. Sentena confirmada". (TJRS, Apel. Cv. n 590.043.675, rel. des. CLARINDO FAVRETTO, 3 Cm. Cv., 13.09.90, v.u., JB 168/256) "Inventrio de partilha. Ao anulatria de partilha, proposta por terceiro que no participou do inventrio. Inaplicabilidade do prazo prescricional de um ano. Prescrio vintenria. CCB, art. 177. A ao para anular partilha prescreve em vinte anos quando a iniciativa de terceiro interessado mas estranho ao processo, para o qual no foi citado e dele no participou. Inventrio e partilha. Ao anulatria de partilha. Herdeiro devedor que, quando j caracterizada sua impontualidade e insolvncia, utiliza a partilha para despojar-se de bens, retirando as garantias de suas dvidas. Configurao de fraude execuo e contra credores. Procedncia. Se ao ser apresentado o plano de partilha no inventrio, j pendia a demanda capaz de reduzir o devedor insolvncia, obra com fraude execuo o devedor que se despoja de seus bens atravs desse meio ou os onera de forma a retirar dos credores a garantia da execuo." (TJSP, Apel. Cv. n 115.077-1, rel. des. ALVES BRAGA, 4 Cm. Cv., 12.10.89, v.u., JB 168/310) "Inventrio e partilha. Ao declaratria de irmos contra irm, para reconhecer o dever desta de trazer colao, no inventrio da me, bens recebidos em doao. Admissibilidade, at porque no inventrio, erroneamente, remeteram-se as partes s vias ordinrias para dirimir o litgio. Irrelevncia do nome dado demanda. Procedncia. CPC, art. 4. (Cita doutrina, jurisprudncia e precedente. Amplas consideraes sobre o regime de bens adotado pelos ascendentes, ele alemo, ela brasileira, casados em 1908). Ementa oficial: Processo Civil. Ao declaratria. CPC, art. 4. Conexo. Rtulo da causa. Irrelevncia. Casamento celebrado no sistema anterior ao Cdigo Civil. Alemo e brasileira. Regime de bens. Recurso no conhecido. A ao declaratria idnea a declarar o dever da parte em levar colao bens em inventrio, independentemente da mesma vir ou no a faz-lo como conseqncia do provimento judicial. Nada veda que a declaratria seja ajuizada em conexo com pedido constitutivo ou condenatrio O nome com o qual se rotula a causa sem relevncia para a cincia processual. Inventrio e partilha. Colao de bens doados a um dos herdeiros. Avaliao que deve levar em conta o valor dos bens poca da abertura da sucesso. Princpio da igualdade das legtimas. CPC, art. 1.014, pargrafo nico e CCB, art. 1.785. (Cita doutrina). O instituto da colao visa garantir a maior igualdade possvel, na partilha dos bens. Essa igualdade no seria alcanada mas ficaria sujeita a graves distores se, vista do angustiante fenmeno inflacionrio, no fosse considerado o valor poca em que se abriu a sucesso." (STJ, REsp. 7.591, rel. min. SLVIO DE FIGUEIREDO, 4 Turma, 26.11.91, v.u., JB 168/126). Inventrio. Habilitao de crdito. Reserva de bens. Requisitos. Merece confirmao a deciso que, sem determinar reserva de bens do esplio, indefere habilitao de crdito em inventrio, em face de alegada quitao da dvida pela inventariante art. 1.018, pargrafo nico, do CPC. (TJMG, Agr. de Instr. n 132.404-5, Rel. Des. Aluzio Quinto, 5 CC, 15/04/99, v.u., COAD n 90342, Jurisprudncia, boletin semanal n 50, 1999, p. 794)
43 PROF JULIANA GONTIJO Inventrio. Homologao de partilha. Usufruto em favor da viva meeira, reservada aos herdeiros a nuapropriedade. No incidncia do imposto inter vivos. O Juzo a quo equivocou-se, data venia, ao determinar que os agravantes recolhessem o valor do imposto inter vivos, pois partiu da premissa, no verdadeira, de que houvera, por ocasio da partilha, transmisso de bens por ato oneroso. Ora, no caso dos autos foi institudo usufruto em partilha amigvel: possuindo partes ideais no todo, a viva meeira e os herdeiros estabeleceram que quela fosse atribudo o usufruto, e, a estes, a nua-propriedade dos imveis - no implicando isso doao. Assim sendo, no h que se falar em transmisso por ato oneroso, mas, to-somente, em diviso do patrimnio comum (partilha), atribuindo-se, a cada herdeiro, o quinho ideal que lhe coube por fora da herana. (TJSP, AI 130.4964/0, Rel. Des. Carlos Hernandez, 8 Cm. Direito Privado, 13/12/99, v.u., COAD n 91945, Jurisprudncia, informativo semanal 15/2000, p. 234) Inventrio. Herana indivisa. Partilha de bens. Mesmo singularizado imvel como legado, apesar dos arts. 1.690 e 1.692 do CC, o art. 1.721 prev a partilha judicial quando sero apurados o monte lquido, metade disponvel, quinhes hereditrios e legados, entregues estes. At a partilha, tem a co-herdeira ao contra aquela que se acha na posse da herana, para reajustar o valor de locao de bem imvel alugado, ao preo de mercado. Interesse processual na boa gesto das rendas dos bens inventariados na fase pro indiviso da herana. (TJRJ, Apel. Cv. n 15.795/98, Rel. Des. Severiano Arago, 17 Cm. Cv., publ. em 20/05/99, v.u., COAD n 88698, 1999, p. 506)
INVENTRIO - INVENTARIANTE
Inventrio. Remoo de inventariante. Demora no encerramento do inventrio. A simples demora na terminao do inventrio no justifica a remoo do inventariante, sendo necessrio, para adoo da medida extrema, prova de que o atraso inescusvel e decorre de culpa de quem est no exerccio do munus. O inventariante no est obrigado a prestar contas da sua gesto seno quando deixar o cargo ou quando o juiz o determinar. (TJRJ, Agravo de Instrumento n 1.898/95, rel. Des. Wilson Marques, 4 CC, 03/09/97, v.u., COAD n 81674, Boletim de Jurisprudncia, informativo semanal n 5, 1998, p. 075)
TESTAMENTO. PREVALNCIA DA VONTADE DO TESTADOR

Testamento particular. Prevalncia da vontade do testador. A deciso apelada, valendo-se do entendimento de que sendo ato por demais solene e, no caso dos autos, no tendo o testamento apresentado sido escrito e assinado pela testadora, e que assim o pedido de seu cumprimento no comportaria deferimento, respeitado o convencimento do julgador, no realizou a melhor justia. Atende a vontade declarada da testadora o deferimento dos pedidos formulados na inicial, uma vez que a autoria intelectual do testamento no se discute. J se disse, no caso vertente, os testemunhos colhidos em Juzo reforam a autenticidade do ato de disposio de, ltima vontade e nesse particular que o testamento escrito foi lido em voz alta, na presena de todos, inclusive da testadora. Esta, por sua vez, segundo ainda os mesmos testemunhos, dava sinais claros de lucidez e compreenso daquele gesto, sem qualquer indicao de que o ato tenha resultado de simulao, erro ou fraude. Dou provimento ao recurso para deferir o cumprimento do testamento particular. (TJSP, Apel. Cv. 145.233-4/6-00, Rel. Des. Salles Rossi, 28/1/04, 8 Cm. de Direito Privado, COAD 109685, Jurisprudncia, informativo semanal 18/2004, p. 281) Nota - Carlos Roberto Gonalves, in Principais Inovaes no Cdigo Civil de 2002, Editora Saraiva, 2002, p. 96, anotou que: "Se escrito de prprio punho, so requisitos essenciais sua validade seja lido e assinado por quem o escreveu, na presena de pelo menos trs testemunhas, que o devem subscrever (artigo 1.876, 1). Para sua confirmao, se faltarem algumas delas, bastar o depoimento de uma. Mesmo sem testemunhas, em circunstncias excepcionais declaradas na cdula, o testamento particular de prprio punho e assinado pelo testador poder ser confirmado, a critrio do juiz (artigo 1879) ... O Boletim cita o seguinte precedente: "No obstante seja o testamento ato formal e solene, exigindo o Cdigo Civil uma das formas nele previstas, o que a lei Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
44 PROF JULIANA GONTIJO visa, com o formalismo e a solenidade, garantir a autenticidade e a espontaneidade da declarao de ltima vontade. De fato, o rigorismo das formas prescritas na legislao civil justificado para o resguardo e garantia da vontade do testador, mas no pode ir ao ponto de macular o ato, por mera interpretao fria e literal da lei." (Embargos Infringentes n 204.859-1 - Piracicaba TJSP, Rel. Des. Luis de Macedo) Testamento. Herdeiro. Inventariante. Viola o art. 990, III do CPC, a nomeao do testamenteiro como inventariante em detrimento do herdeiro testamentrio maior e capaz. Anotou-se que o falecimento deu-se sob a gide do CC/1916. Precedente citado: REsp 283.994-SP, DJ 7/5/2001. REsp 658.831-RS, Rel. Min. Nancy Andrighi, julgado em 15/12/2005.
JUSTIA GRATUITA. INVENTRIO. SUCESSO. EXISTNCIA DE BENS. IRRELEVNCIA.

"Agravo de instrumento. Assistncia judiciria. Inventrio. Sucesso. Requisito. Atendimento. Concesso. A circunstncia do monte possuir dois imveis no justifica a ordem para o pagamento das custas a final, no momento do exame do pedido de Gratuidade de Justia. Demonstrado que os herdeiros possuem renda exgua e que os dois imveis servem de moradia para eles, no gerando renda, a existncia dos bens no ser bice para o deferimento do benefcio. Pois, para a sua concesso, basta a declarao da impossibilidade do pagamento das custas e honorrios sob pena de causar prejuzo para a prpria manuteno ou de sua famlia." (TJRJ, Ag 1999.002.07787 - Rel. Des. Newton Paulo Azeredo da Silveira, 17 C Civ., 25/08/99, DJRJ, I, 14/12/99, p 245 ementa oficial, IOB n 3/16578, maro/2000, p. 120) processo. Possibilidade. Art. 984 do CPC. Inteligncia. Por fora do disposto no art. 984 do CPC, permitido ao juiz, em processo de inventrio, apreciar alegao de nulidade de testamento, decorrente de paternidade reconhecida judicialmente, decidindo este se dever, ou no, ser cumprido. (TJMG, Agravo de Instr. n 142.146-0, Rel. Des. Bady Curi, 4 CC, 24/06/99, v.u., MG, Dirio do Judicirio,24/12/99, p. 1) O SR. DES. BADY CURI: Conheo do recurso por estarem presentes os pressupostos de sua admissibilidade. Trata-se de agravo de instrumento interposto por Juarez Junqueira Rezende, contra a r. deciso proferida nos autos do inventrio de Maria Corina Rezende Junqueira. Inconformado, alega o agravante que o despacho hostilizado no merece prosperar, eis que reconheceu a nulidade parcial do testamento deixado pela de cujus no prprio processo de inventrio, quando deveria o Magistrado ter remetido a discusso para as vias ordinrias. Afirma que, por expressa previso legal, permitido testadora beneficiar alguns herdeiros, dispondo de parte de seus bens. Data venia, sem razo o agravante. A nulidade do testamento de Maria Corina Rezende Junqueira, em virtude do reconhecimento posterior de herdeiro necessrio em ao investigatria de paternidade julgada procedente, poderia ser questionada e declarada no prprio processo de inventrio, como o fez o ilustre Magistrado a quo, por fora do disposto no art. 984 do CPC, verbis: Art. 984. O juiz decidir todas as questes de direito e tambm as questes de fato, quando este se achar provado por documento, s remetendo para os meios ordinrios as que demandarem alta indagao ou dependerem de outras provas. Ora, o fato de que Jos Eduardo Pereira Junqueira herdeiro necessrio da de cujus, em razo do parentesco decorrente da paternidade reconhecida, e de que o testamento por ela deixado elaborada sem respeito sua legtima, visto que dito reconhecimento somente ocorreu no curso do inventrio, encontra-se devidamente Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br Inventrio. Paternidade reconhecida judicialmente. Testamento. Nulidade. Apreciao no prprio
45 PROF JULIANA GONTIJO comprovado, no demandando maiores indagaes ou dependendo de outras provas, que ensejassem sua remessa s vias ordinrias, como pretende o agravante. Portanto, de acordo com a legislao processual em vigor, nada mais certo do que se decidir acerca da nulidade do referido testamento no mbito do prprio processo de inventrio, evitando-se com isso, inclusive, a criao de outras despesas, conforme bem observou o douto Magistrado a quo, claro, do desgaste emocional que uma nova demanda acarretaria. A respeito do tema: Consoante a doutrina de melhor tradio, questes de direito, mesmo intrincadas, e questo de fato documentadas, resolvem-se no juzo do inventrio, com desprezo da via ordinria (STJ, 4 T., REsp n 4.625 SP, Rel. Min. Slvio de Figueiredo, julg. em 16/04/91, no conheceram, v.u., DJU de 20/05/91, p. 6.532, in Theotnio Negro, Cdigo de Processo Civil e Legislao Processual em Vigor, Saraiva. 30 ed., 1999, p. 834). Pelo exposto, nego provimento ao agravo, mantendo a r. deciso hostilizada por seus prprios e jurdicos fundamentos. Custas, ex lege. Inventrio. Prestao de contas. Recusa pelo inventariante. Remoo. O inventariante, administrador e representante que , no est sujeito a prestar contas apenas ao trmino da sua administrao. Esta prestao poder ser feita durante o desenrolar do inventrio e, inclusive, causar sua remoo caso no o faa no lapso temporal determinado ou no consiga provar motivo relevante para tal atraso (TJ-GO - Ac. unn. da 2 Cm. Cv. julg. em 30-3 2000 - Agr. 18.851-4/180 - Des. Fenelon Teodoro Reis; in ADCOAS 8179405, Boletim de Jurisprudncia n 18, p.356) Ao de prestao de contas. Renda de imvel em condomnio resultante de inventrio. Pedido mais de 10 anos aps o encerramento do processo nos seus prprios autos. Se o pedido de prestao de contas envolve no s 0 perodo em que o inventariante nessa condio administrou imvel, porm, projeta-se por vrios anos aps o encerramento do inventrio, inadmissvel o pedido de contas sob a forma administrativa, nos prprios autos daquele. (TJPR, Ac. unn. da 5 Cm. Cv., de 18/11/97 - AI 60.944-5, Rel. Des. Fleury Fernandes, COAD n 83538, informativo n 26, 1998, p. 415) Inventrio. Prestao de contas. Como j decidiu a Corte, a "circunstncia de poder o juiz determinar, a qualquer tempo, preste contas o inventariante, em via administrativa, no exclui a possibilidade de a isso ser compelido jurisdicionalmente, a pedido de quem tenha seus bens por ele geridos". O encerramento do encargo no afasta a obrigao de prestar contas, ainda mais quando no prestadas, conforme destacou o acrdo recorrido. Recurso especial no conhecido. (STJ, REsp 182.377 SP, Rel. Min. Menezes Direito, 3 Turma, v.u., publ. em 13/12/99, ADV/COAD n 91295, Jurisprudncia, informativo semanal n 08/2000, p. 123) Inventrio. Remoo de inventariante. Inexistncia de culpa pela demora do processo. Descabe a remoo do inventariante quando o inventrio no foi iniciado por inrcia do vivo-meeiro e de todos os cinco herdeiros, que so maiores, capazes e esclarecidos, atendendo a interesses prprios. Depois de sete anos da abertura da sucesso, a iniciativa processual coube a um dos herdeiros que exerceu a inventariana por seis anos, tendo sido o vivo-meeiro nomeado s ento, aps a renncia do filho. Se nos seis anos anteriores no se questionou a demora do processamento por parte do ento inventariante, no h como, s pelo fator tempo, atribu-la agora ao vivo, que exerce o encargo h trs anos. Interesses divergentes prejudicam a tramitao clere do inventrio. Recurso provido. (TJRS, Apel. Cv. n 599.144.185, Rel. Des. Srgio Chaves, 7 CC, 25/08/99, v.u., ADV/COAD n 91196, Jurisprudncia, informativo semanal n 07/2000, p. 106) Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
46 PROF JULIANA GONTIJO Herana. Renncia. Observncia de forma especial. A renncia herana exige forma especial, isto , s pode ser concretizada por meio de instrumento pblico ou de termo judicial, na exata dico do artigo 1.581 , segunda parte, do Cdigo Civil. A renncia ao direito hereditrio deve ser formalizada no curso do inventrio (ou do arrolamento), nada justificando venha ela a ocorrer aps extinto o esplio por fora da partilha, com a conseqente extino do correspondente procedimento; vale dizer, a essa altura os bens e direitos integrantes dos respectivos quinhes hereditrios j integram os patrimnios dos herdeiros aquinhoados, cada qual deles podendo dispor como melhor lhe aprouver. (TJSP, AI n 112.203-4/3, Rel. Des. Carlos Marcato, 6 Cm. Direito Privado, 05/08/99, v.u., ADV/COAD n 91010, Jurisprudncia, informativo semanal n 05/2000, p. 75) Inventrio. Incidentes envolvendo pagamento de tributos. Apreciao. Vedao. Vedado ao Magistrado apreciar incidentes envolvendo pagamento de tributos. No estando o Fisco de acordo com os valores apresentados pelos herdeiros, apurados a posteriori pelas vias administrativa, poder buscar a cobrana pelas vias prprias. (TJSP, Ap. 151.037.4/0, Rel. Des. Jlio Vidal, 7 Cm. Direito Privado, 12/04/2000, v.u., ADCOAS 8181098, 2000, p. 536) Inventrio. Usufruto sucessivo. Testador falecido. Agravo contra deciso que, em processo de inventrio, negou validade instituio de usufruto sucessivo, pois, aps instituir o usufruto de segundo grau em prol de seu filho primognito, no mesmo testamento instituiu outro usufruto em benefcio da esposa desse filho, se com ele estiver convivendo quando do bito deste ltimo. Falecido o testador, tem-se a figura do usufruto sucessivo, estabelecido para aps seu bito, o que querem os interessados ver expressamento previsto na partilha, no que se refere ao filho legatrio. Desprovimento do agravo. (TJRJ, AI 3.743/99, Rel. Des. Pestana de Aguiar, 4 Cm. Cv., v.u., publ. em 14/12/99, ADV/COAD n 91294, Jurisprudncia, informativo semanal n 08/2000, p. 123) AO RESCISRIA. DECISO. Acordam os desembargadores integrantes do Segundo Grupo de Cmaras Cveis do Tribunal de Justia do Estado do Paran, por unanimidade de votos, em julgar extinto o processo, sem adentrarse no mrito, nos termos do art. 267, inciso VI, do CPC, arcando as autoras com o pagamento das custas processuais e honorrios advocatcios, estes fixados em R$ 1.000,00 (hum mil reais), revertendo o quantum relativo ao depsito em favor das rs. Ementa: Ao rescisria - Sentena homologatria de partilha Alegao de ocorrncia de dolo e erro essencial e de preterio de herdeiro necessrio. 1. Partilha feita por acordo das partes e homologada judicialmente, no se anula por rescisria se contiver vcios e defeitos que invalidam os atos jurdicos em geral, e cabvel o ajuizamento da ao de nulidade de partilha, conforme art. 1.805, c/c o art. 147, ambos do Cdigo Civil - A autora; alis, j lanou mo desta ao, tendo sido decretada a prescrio do seu direito, em face do ajuizamento serdio do pleito. 2. A via adequada para a proteo do direito do herdeiro excludo do inventrio, e a ao de petio de herana (art. 1.030, inciso III, do CPC) ou a ao anulatria dos atos jurdicos em geral (art. 486 do CPC). O herdeiro excludo no tem contra si o efeito da coisa julgada em primeiro grau, sendo invivel o reconhecimento do seu direito, atravs da rescisria, sob pena de ocorrer a supresso de uma instncia. Carncia de interesse processual das autoras - Extino do processo, sem julgamento do mrito, nos termos do art 267, inciso VI, do CPC. Deciso unnime" (TJPR, Acrdo 2822, Comarca de Londrina, T Vara Cvel, Rel. Angelo Zattar, Segundo Grupo de Cmaras Cveis, 9-12-96). JCCB.178 JCCB.178.9 JCCB.178.9.VI JCCB.362 AO ORDINRIA DE NEGAO DE PATERNIDADE, C/C INVESTIGAO E PETIO DE HERANA EMBARGOS INFRINGENTES DECADNCIA E PRESCRIO IMPROCEDNCIA RECURSAL 1. Aplica-se o prazo decadencial se o direito de o filho impugnar o reconhecimento j estava extinto com o surgimento da nova legislao, ainda que, com o advento do Estatuto da Criana e do Adolescente, restaram revogados os arts. 178, 9, VI, e 362 do Cdigo Civil. 2. O reconhecimento voluntrio da paternidade, realizado quando ainda menor o perfilhado, somente pode ser por este impugnado nos quatro anos que se seguirem sua maioridade ou emancipao. 3. O reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo, indisponvel e imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
47 PROF JULIANA GONTIJO qualquer restrio, observado o segredo de justia (ECA, art. 27). 5. Se o interessado, decorridos 04 anos do incio de sua maioridade, no impugnou o reconhecimento de paternidade constante do seu assento de nascimento, no tem ele mais o direito de fazer a impugnao. o direito, no a defesa dele, que no existe, e Lei posterior, curial, no vai ressuscitar um direito que no nasceu. E no nasceu porque de origem era condicionado o seu exerccio no prazo de quatro anos, que transcorreu in albis (des. Bady Curi, Rel. Na AP. Cv. 144.151-8, j. Em 25.05.2000). 4. Embargos infringentes conhecidos e improvidos. (TJMG EI 000.144.151-8/01 4 C.Cv. Rel. Des. Clio Csar Paduani J. 24.05.2001) INVESTIGAO DE PATERNIDADE PETIO DE HERANA PROVA PRAZO PRESCRICIONAL Ante a inexistncia de prova suficiente a demonstrar a paternidade reclamada, correta a sentena que julga improcedente o pedido de investigao de paternidade, cumulada com petio de herana. de vinte anos o prazo de prescrio da ao de nulidade do herdeiro que no foi parte no ato de partilha. (TJMG AC 000.201.985-9/00 3 C.Cv. Rel. Des. Lucas Svio V. Gomes J. 26.04.2001) JCCB.177 PETIO DE HERANA Pedidos cumulados com investigao de paternidade, nulidade de atos jurdicos Prescrio vintenria Cdigo Civil, artigo 177 Doao e compra e venda realizadas em detrimento de filhas tidas fora do casamento Nulidade ocorrente Incidncia da lei vigente poca da abertura da sucesso (Lei n 883/49), inexistindo previso legal de retroatividade das disposies constitucionais (artigo 226, 6 e 7) Provas de danos morais e materiais subsistentes Indenizao devida Decaindo as autoras em parte nfima do pedido, a sucumbncia resta mantida em seu patamar mnimo Preliminar rejeitada Deciso mantida Recurso adesivo e apelo improvidos. (TJSP AC 111.829-4 Nova Granada 6 CDPriv. Rel. Des. Munhoz Soares J. 07.10.1999 v.u.) AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE C/C PETIO DE HERANA DEMONSTRAO DA RELAO DE PARENTESCO PRESCRIO DA AO DE PETIO DE HERANA INVERIFICADA 1 Cumuladas as aes investigatria de paternidade e de petio de herana, somente se passa a segunda, se procedente a primeira. 2 O dies a quo do prazo prescricional da petio de herana, na sucesso do av, no e o do falecimento do pai, mas da pessoa de cuja a herana se trata. OBS Por unanimidade foi negado provimento a apelao. (TJSE AC 444/96 Ac. 214/97 6 V.Cv. Aracaju Rel. Des. Artur Oscar de Oliveira Deda DJSE 07.04.1997) CIVIL - AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE, CUMULADA COM PEDIDO DE HERANA - PRESCRIO - SUMULA N. 149, DO STF - ARTIGOS 5., I; 169, I; 177; E 1572, DO CC. I- O prazo prescricional da ao de petio de herana flui a partir da abertura da sucesso do pretendido pai, eis que e ela o fato gerador; o momento em que o autor completa dezesseis anos de idade e o limite da interrupo da prescrio prevista no art. 169, I, do Cdigo Civil, por fora do disposto no art. 5., I, do mesmo diploma legal. II- Consoante entendimento afirmado pela doutrina, "se o titular do direito deixa de exercer a ao, revelando desse modo seu desinteresse, no merece proteo do ordenamento juridico". III - Recurso conhecido e provido. (STJ, Resp 17556/MG; 3 T. rel. Min. Waldemar Zveiter. DJU 17.11.1992, p. 24242) PROCESSUAL E CIVIL - CUMULAO DE PRETENSES DESNECESSIDADE DE AO DE NULIDADE PARA DESCONSTITUIR PARTILHA EM AO DE INVESTIGAO COM PETIO DE HERANA - PRESCRIO VINTENRIA DA AO DE HERDEIRO RECONHECIDO - MATRIA DE FATO. I - Vivel e a cumulao de pretenses, desde que as aes cumuladas o sejam dentro do rito ordinrio. desnecessrio e ajuizar-se ao de nulidade de inventario, quando o herdeiro reconhecido em investigao de paternidade no participou da partilha, sendo nesta, terceiro estranho. a prescrio e de vinte anos, quando o herdeiro no citado no inventario, a este no foi chamado. II Matria de fato no se reexamina em especial (Sumula 07-STJ). III - Recurso no conhecido. (STJ, Resp 33858/SP; 3 T. rel. Min. Waldemar Zveiter. DJU 05.02.1996, p. 01382) AO DE PETIO DE HERANA. PRESCRIO. DISSDIO. 1. Chegando o especial apenas pelo dissdio, com a apresentao de forma irregular, sem o devido confronto analtico e a falta de identificao da similitude ftica, h empeo ao conhecimento. 2. Recurso especial no conhecido. (STJ, REsp 9377/SP; 3 T. rel. Min. Carlos Alberto Menezes Direito. DJU 18.02.2002, p. 00402) Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
48 PROF JULIANA GONTIJO APELAO CVEL. OMISSO DE HERDEIRO. PETIO DE HERANA. COISA JULGADA. PRESCRIO. INOCORRNCIA. No havendo identidade entre todos os elementos da ao, inclusive causa de pedir prxima a remota, no estar configurada a coisa julgada. E vintenria a prescrio para herdeiro injustamente preterido no inventario ajuizar ao de petio de herana ou de nulidade de partilha. Apelo conhecido e improvido. (TJ-GO, Apel. Civ. 613570/188; 4 Cm. Civ. rel. Des. Borges de Almeida. DJU 25.04.2002) APELAO CVEL EM AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE C/C PETIO DE HERANA. I - prazo prescricional. II - provas admitidas - indiretas, circunstanciais e indiciarias. III - desistncia injustificada dos investigados de se submeterem ao exame de DNA. I - a ao de investigao de paternidade imprescritvel, na ao de petio de herana, a prescrio ocorre em 20 (vinte) anos, a comear da abertura da sucesso. II - tratando-se de investigao de paternidade, o julgamento pode e deve basear-se em indcios e presunes serias e coincidentes, que assumem carter relevante no contexto probatrio, dada a dificuldade de se fazer prova direta do fato pesquisado. III - a desistncia injustificada dos investigados quanto a realizao do exame de DNA e presuno solida em favor do investigante. Quando os meios probatrios desenvolvidos no processo forem suficientes a formao da convico do julgador, somados a desistncia dos investigados em realizar o exame de DNA, devera a ao ser julgada procedente. Apelo conhecido e improvido. (TJ-GO, Apel. Civ. 60577-0/188; 2 Cm. Civ. rel. Des. Rogrio Ardio Ferreira. DJU 10.04.2002) INVESTIGAO DE PATERNIDADE CUMULADA COM PETIO DE HERANA. DEFERIMENTO DA PRIMEIRA E NEGATIVA
DA SEGUNDA.
EFEITO DA SENTENA. PRAZO DE PRESCRIO DA AO DE NULIDADE DA PARTILHA. 1. O efeito da
investigao de paternidade judicialmente reconhecida ex-tunc, ou seja desde o nascimento do investigante e tem a forca de romper a partilha. 2. A excluso de herdeiro necessrio provoca nulidade absoluta da partilha, cuja ao de nulidade prescreve em 20 anos, contados do transito em julgado da sua homologao. Provido por unanimidade. (TJ-GO, Apel. Civ. 41312-3/188; 3 Cm. Civ. rel. Des. Jamil Pereira de Macedo. DJU 22.07.1997) AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE CUMULADA COM PETIO DE HERANA. PROCEDNCIA. APELAO E
AGRAVOS RETIDOS PROCESSO.
- PRELIMINARES. DEMORA NA DEVOLUO DE PRECATRIA - PEDIDO DE EXTINO DO
ASSISTNCIA JUDICIARIA. MEMBRO DO MINISTRIO PUBLICO FEDERAL QUE ASSINOU A INICIAL.
PRESCRIO DO PEDIDO DE PETIO DE HERANA. RENUNCIA DE MEAO DO CNJUGE SUPRSTITE AOS FILHOS PRESCRIO. CERCEAMENTO DE DEFESA - INOCORRNCIA. SUBSTITUIO PROCESSUAL. 1) - A demora na devoluo de carta precatria, por culpa do aparelho judicirio, no constitui motivo para extino do processo. 2) - A assistncia judiciaria no deve ser concedida apenas aos miserveis, mas tambm a quem no dispe de recursos para custear as despesas do processo, sem prejuzo de sua subsistncia. 3) - o procurador da republica no esta impedido de advogar em processo em que se discute direitos privados entre maiores, mormente quando sua atuao se restringiu a subscrever a inicial, com outro advogado. 4) - a ao de investigao de paternidade, cumulada com petio de herana : a primeira e imprescritvel e, na segunda, a prescrio ocorre em vinte (20) anos, a comear da abertura da sucesso. 5) - a renuncia a meao feita pelo cnjuge suprstite, em beneficio dos filhos, implica em doao, ocorrendo a prescrio em vinte (20) anos - art. 177 do cdigo civil. 6) - tendo o juiz conduzido o processo, oferecendo igualdade de oportunidades as partes, no configura cerceamento de defesa. 7) - substituio processual - a ao de investigao de paternidade e privativa do filho, vindo este a falecer, j com a ao ajuizada, e licito aos filhos do investigante substitui-lo no processo, na condio de seus herdeiros e sucessores. Investigao de paternidade - na ao de investigao de paternidade, havendo indcios e presunes fortes do relacionamento do investigando com a me do investigante, com provas robustas nesse sentido, a procedncia da demanda e medida que se impe, maxime quando se sabe que essas relaes intimas, via de regra, so mantidas a escondidas, de difcil constatao. Nessa ao, cumulada com petio de herana, sendo deferida a paternidade e nao estando prescrita a de petio de herana, os sucessores do investigante tem direito aos quinhoes hereditrios. Apelo e agravos conhecidos e improvidos. (TJ-GO, Apel. Civ. 20399-0/188; 3 Cm. Civ. rel. Des. Gonalo Teixeira e Silva. DJU 12.02.1990)
49 PROF JULIANA GONTIJO AO DE COLAO CUMULADA COM SONEGAO. PRAZO PRESCRICIONAL. DOLO E MALCIA COMO PRESSUPOSTO DA
PENA DE SONEGADOS
- INEXISTNCIA DE CAUSA EXCLUDENTE DA COLAO - CONFERENCIA PELA METADE QUANDO 1. A ao de
LIBERALIDADE ORIGINARIA DOS DOIS CNJUGES E APENAS O INVENTARIO DE UM DELES E PROCESSADO.
sonegados, bem assim aquela tendente a compelir o beneficirio de uma liberalidade feita pelo autor da herana, em vida, e de carter reipersecutorio e, por isto mesmo, submete-se a prescrio vintenria de que trata o artigo 177, do cdigo civil. 2. No se aplica a pena de perda de direitos hereditrios sobre o bem que devia ser levado a colao quando o donatrio consegue demonstrar que no agiu com dolo nem malcia. 3. Colao e ato mediante o qual o co-herdeiro, para assegurar a igualdade das legitimas dos demais, devolve a massa hereditria, em espcie ou valor, as de aes ou dotes com que foi contemplado, inexistindo clausula expressa de excluso. 4. Se a doao origina-se de ato dos dois cnjuges, confere-se, metade em cada inventario, salvo se determinaram, direta ou indiretamente, procedimento diverso. Apelo conhecido e parcialmente provido. (TJ-GO, Apel. Civ. 28899-0/188; 3 Cm. Civ. rel. Des. Jamil Pereira de Macedo. DJU 17.02.1993) CIVIL E PROCESSUAL CIVIL - AGRAVO DE INSTRUMENTO - INVESTIGAO DE PATERNIDADE - PETIO DE HERANA PRESCRIO - INOCORRNCIA - DECADNCIA DO DIREITO DE IMPUGNAR A PATERNIDADE - IMPERTINNCIA LEGITIMADOS PASSIVOS - HERDEIROS - INTELIGNCIA DA SMULA 147 DO SUMO PRETRIO, ART. 177 E 178, 9, VI,
AMBOS DO
CDIGO CIVIL DE 1916. imprescritvel a Ao de Investigao de Paternidade, mas no o a de
petio de herana. A Ao de petio de herana possui prazo prescricional de 20 (vinte) anos. A demanda do filho natural para impugnar o reconhecimento no se confunde com a ao de investigao de paternidade, inclusive porque diferentes haveriam de ser os sujeitos passivos: numa, aquele que reconheceu algum como seu filho; noutra, aquele que se recusa a reconhecer algum como seu filho. Falecido o indigitado pai, a ao de investigao de paternidade deve ser ajuizada contra os herdeiros, nicos legitimados passivos. (TJ-MG. Ag. Inst. 1.0598.03.900024-8/001(1). 5 Cm. Civ. rel. Des. Dorival Guimares Pereira. DJU 05/03/2004) PETIO DE HERANA - PRAZO PRESCRICIONAL - INCAPAZES - MARCO INICIAL - PRESCRIO DECLARADA. Conforme dispe o art. 169, I, do Cdigo Civil de 1916, cessada a incapacidade absoluta, inicia a fluncia do prazo prescricional, que, no caso da ao de petio de herana de vinte anos. Desta forma, d-se provimento apelao para declarar a prescrio do direito de ao se esta foi proposta aps a fluncia do prazo vintenrio. (TJ-MG. Apel. Civ. 1.0000.00.308292-2/000(1), 2 Cm. Civ. rel. Des Francisco Figueiredo. DJU 24/10/2003) INVESTIGAO DE PATERNIDADE C/C PETIO DE HERANA - Reconhecimento do pedido pelos rus no curso da ao - Declarao dos investigantes como herdeiros do investigado - Prescrio da ao de petio de herana inocorrida, se absolutamente incapazes os menores no momento do bito, correndo o prazo prescricional a partir da capacidade relativa dos investigantes - Pertinncia da condenao em honorrios a quem decai da pretenso, mesmo por desistncia ou reconhecimento do pedido. (TJ-MG. Apel. Civ. 1.0000.00.186371-1/000(1), 2 Cm. Civ. rel. Des Pinheiro Lago. DJU 03/08/2001) AO ORDINRIA DE NEGAO DE PATERNIDADE, C/C INVESTIGAO E PETIO DE HERANA. EMBARGOS INFRINGENTES. DECADNCIA E PRESCRIO. IMPROCEDNCIA RECURSAL. 1. Aplica-se o prazo decadencial se o direito de o filho impugnar o reconhecimento j estava extinto com o surgimento da nova legislao, ainda que, com o advento do Estatuto da Criana e do Adolescente, restaram revogados os arts. 178, 9, VI, e 362 do Cdigo Civil. 2. O reconhecimento voluntrio da paternidade, realizado quando ainda menor o perfilhado, somente pode ser por este impugnado nos quatro anos que se seguirem sua maioridade ou emancipao. 3. O reconhecimento do estado de filiao direito personalssimo, indisponvel e imprescritvel, podendo ser exercitado contra os pais ou seus herdeiros, sem qualquer restrio, observado o segredo de justia (ECA, art. 27). 5. Se o interessado, decorridos 04 anos do incio de sua maioridade, no impugnou o reconhecimento de paternidade constante do seu assento de nascimento, no tem ele mais o direito de fazer a impugnao. o direito, no a defesa dele, que no existe, e lei posterior, curial, no vai ressuscitar um direito que no nasceu. E no nasceu porque de origem era condicionado o seu exerccio no prazo de quatro anos, que transcorreu ""in albis"" (Des. Bady Curi, Rel. na Ap. Cv. 144.151-8, j. em 25.05.2000). 4. Embargos infringentes conhecidos e
50 PROF JULIANA GONTIJO improvidos. (TJ-MG. Emb. Infr. 1.0000.00.144151-8/001(1), 4 Cm. Civ. rel. Des Clio Csar Paduani. DJU 13/06/2001) INVESTIGAO DE PATERNIDADE - PETIO DE HERANA - PROVA - PRAZO PRESCRICIONAL - Ante a inexistncia de prova suficiente a demonstrar a paternidade reclamada, correta a sentena que julga improcedente o pedido de investigao de paternidade, cumulada com petio de herana - de vinte anos o prazo de prescrio da ao de nulidade do herdeiro que no foi parte no ato de partilha. (TJ-MG. Apel. Civ. 1.0000.00.201985-9/000(1), 3 Cm. Civ. rel. Des Lucas Svio V. Gomes, DJU 11/05/2001) PETIO DE HERANA. PRESCRIO - Prescreve em vinte anos a ao de petio de herana, porque para ela no se estabelece apenas e simplistamente a sua natureza de ao real, prescritvel em dez ou quinze anos. Contrariamente ao que se pode supor, contando apenas com os conceitos de ao real e ao pessoal e com a literalidade do art. 177 do Cdigo Civil, com viso no art. 1.772, 2, do mesmo Cdigo, que esta questo especfica encontra soluo racional. (TJ-MG. Ag 1.0000.00.202296-0/000(1), 2 Cm. Civ. rel. Des Lcio Urbano, DJU 04/05/2001) DIREITO CIVIL E PROCESSUAL CIVIL. AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE CUMULADA COM PETIO DE HERANA. Procurao. Irregularidade. Saneamento. Prescrio. Menor. Inadmissibilidade. DNA. Prova testemunhal. Reconhecimento da filiao. Quinho hereditrio do investigante. mbito. O saneamento da irregularidade do instrumento de mandato da parte supre a mcula, no sendo causa de nulidade do processo. Nos termos do art. 169, inciso I, do Cdigo Civil, inocorre a prescrio contra os menores de dezesseis anos. Ainda que indireto, reveste-se o exame de DNA de robustez necessria ao convencimento do juiz, mormente se corroborado por prova testemunhal. O reconhecimento da filiao do investigante confere-lhe direito hereditrio em face do investigado indireto, cujo quinho apenas deve ser fixado em ao prpria. Preliminares rejeitadas e apelo improvido. (TJ-MG. Apel. Civ. 1.0000.00.179888-3/000(1), 4 Cm. Civ. rel. Des Clio Csar Paduani, DJU 19/10/2000) PETIO DE HERANA C/C ANULAO DE PARTILHA. PRESCRIO E IMPROPRIEDADE DA ANULATRIA. VNIA CONJUGAL. ILEGITIMIDADE PASSIVA. VIVA MEEIRA. VALOR DA CAUSA. No tendo o herdeiro participao no inventrio, a ao prpria a de nulidade com prescrio no mnimo vintenria, no sendo hbil a rescisria, uma vez que a coisa julgada no o alcanou Compete ao marido, e no a outrem, a arguio de falta de consentimento marital. No caso especfico, detm legitimidade para figurar no plo passivo da causa somente a herdeira, tendo em vista que a sentena pode atingir o seu quinho, mas no a meao da viva. O valor da causa deve corresponder ao valor da quota-parte a ser recolhida pela autora da petio de herana. (TJ-MG. Apel. Civ. 1.0000.00.171099-5/000(1), 3 Cm. Civ. rel. Des Aloysio Nogueira, DJU 30/06/2000) AGRAVO DE INSTRUMENTO - AO ANULATRIA DE PARTILHA - PRAZO PRESCRICIONAL VINTENRIO RECONHECIMENTO PATERNIDADE POSTERIOR - ATO JURDICO PERFEITO - IMPOSSIBILIDADE DE OFENSA. A ao anulatria de partilha possui prazo prescricional de 20 anos. O reconhecimento da paternidade aps a prescrio da ao anulatria no tem o condo de afetar a partilha j homologada, sob pena de ofensa ao ato jurdico perfeito. Acolhida preliminar de prescrio, extingue-se o processo com julgamento de mrito. (TJ-MG. Ag. 1.0000.00.279205-9/000(1), 3 Cm. Civ. rel. Des. Kildare Carvalho, DJU 14/03/2003) AO DE NULIDADE DE ATO JURDICO - PARTILHA - OCORRNCIA DE PRESCRIO - RECURSO DESPROVIDO. Decorrido o prazo prescricional para a ao que tenha por objetivo demonstrar vcio em instrumento de procurao e renncia herana e, conseqentemente, anulao de partilha amigvel de bens que compem acervo hereditrio, de se extinguir o processo, com julgamento de mrito. Apelao desprovida. (TJ-MG. Apel. Civ. 1.0000.00.320225-6/000(1), 1 Cm. Civ. rel. Des. Eduardo Andrade, DJU 06/06/2003)
IX . 8 ) A C R D O S N A N TE G R A
ACRDO
N
1 TJMG 2003
51 PROF JULIANA GONTIJO Agravo de instrumento - Ao anulatria de partilha - Prazo prescricional vintenrio - Reconhecimento paternidade posterior - Ato jurdico perfeito - Impossibilidade de ofensa. A ao anulatria de partilha possui prazo prescricional de 20 anos. O reconhecimento da paternidade aps a prescrio da ao anulatria no tem o condo de afetar a partilha j homologada, sob pena de ofensa ao ato jurdico perfeito. Acolhida preliminar de prescrio, extingue-se o processo com julgamento de mrito. (TJMG, AI 1.0000.00.279.205-9/001, RELATOR: DES. KILDARE CARVALHO, 3 CC, 13/02/2003, Publicao: 14/03/2003) VOTO Trata-se de agravo de instrumento interposto em face da r. deciso proferida pelo MM. Juiz da 1 Vara de Sucesses E Ausncia da Capital que, nos autos da ao anulatria de PARTILHA ajuizada por SANDRA DAS GRAAS GOMES MAGALHES, aqui agravada, contra LCIA STELLA MAGALHES, deferiu liminar determinando que fossem intimados os locatrios dos bens contemplados na inicial, a efetuarem o pagamento de 50% dos aluguis para a recorrida. Alega a agravante, em sntese, que o direito da agravada encontra-se prescrito, pois a homologao da partilha deu-se em 1973, quando a recorrida j tinha atingido a maioridade. Continua dizendo que a agravada somente teve seu direito de filha reconhecido em 1999, data em que ingressou com ao de investigao de paternidade, ao esta que no foi cumulada com petio de herana. Requer, ao final, que seja reconhecida a prescrio E extinto o processo, de acordo com o art. 269, IV do CPC. Conheo do recurso, presentes os pressupostos para sua admisso. Cuidam os autos, como se disse, de ao anulatria de partilha, tendo esta sido homologada no ano de 1973. Em 1999, ingressou a agravada com ao de investigao de paternidade, havendo a sentena declaratria de seu direito transitado em julgado em 2000. O MM. Juiz primevo, em liminar inaudita altera parte, determinou que os locatrios dos imveis de propriedade at ento exclusiva da agravante, efetuassem o pagamento de 50% dos aluguis em favor da agravada. Pois bem. A agravante, que de 1973 a 2000, figurou como nica herdeira necessria, insurge-se contra tal decisum, suscitando prescrio do direito de ao da recorrida. Tenho que a pretenso da agravante merece guarida. O reconhecimento da paternidade, ocorrido no caso dos autos atravs de ao investigatria de paternidade, apenas declaratrio, sendo que seus efeitos operam ex tunc. Ocorre que o fato de ter a agravada reconhecido sua paternidade por sentena, no tem o condo de atingir a situao jurdica definitivamente constituda, como ofensa ao ato jurdico perfeito. Com efeito, a homologao da partilha deu-se em 1973, com o trnsito em julgado decorrido normalmente. Pelo princpio francs do droit de sausine, no momento do falecimento, adquirem os herdeiros a propriedade E a posse dos bens hereditariamente transferidos. Contudo, figuram como herdeiros apenas os que, no momento da sucesso, podem comprovar tal qualidade, ou seja, tenham capacidade para suceder E j existam naquele momento. Assim, s so considerados herdeiros os que, nos termos da lei em vigor, tenham capacidade no momento do bito. Ora, se a agravada no se encontrava reconhecida formalmente como filha do de cujus, eis que no havia ainda ingressado com a investigao de paternidade, sua capacidade para herdar do pai era apenas potencial, mera expectativa de direito, condicionada ao xito da ao que intentou contra a nica herdeira. Portanto, no basta para figurar como herdeira, apenas a existncia da relao biolgica da paternidade, mas necessrio que exista, efetiva E formalmente, a relao jurdica respectiva. O efeito da sentena da ao de investigao de paternidade tem por limite situaes definitivamente constitudas, no podendo atingir a propriedade da herana deferida agravante, fruto de uma transmisso hereditria regular E vlida. Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
52 PROF JULIANA GONTIJO Destarte, tem-se que, de acordo com os documentos constantes dos autos, a recorrida ajuizou a demanda a fim de ver reconhecida sua paternidade apenas em setembro de 1999, portanto, 26 anos depois da homologao da partilha, no obstante, na data do bito, j possuir a maioridade civil E ter cincia da suposta paternidade. A meu aviso, a transmisso de uma herana traz para os herdeiros uma situao jurdica definitivamente constituda, revestida de direito adquirido, porque com a morte do de cujus, consumou-se a sucesso. Com efeito, tem-se que, embora a ao de investigao de paternidade seja imprescritvel, cabendo ao investigante aferir o melhor momento para o seu ingresso, a de petio de herana E suas decorrentes, como a anulatria de partilha, no so, conforme entendimento j sumulado pelo Supremo Tribunal Federal (Smula 149). E de acordo com o art. 177 do Cdigo Civil E jurisprudncia sedimentada, de 20 anos o prazo prescricional para a ao anulatria de partilha. Tendo sido esta homologada com trnsito em julgado em 1973, teria a agravada at 1993 para pleitear a anulao. Conforme a lio de Cmara Leal, em sua obra "Da Prescrio E da Decadncia", a prescrio tem sua razo determinante nos seguintes fundamentos: "o da ao destruidora do tempo, mencionado por Coviello; o do castigo negligncia, indicado por Savigny; o da presuno de abandono ou renncia, sugerido por Carvalho de Mendona; (...)". Assim, tenho que a agravada revelou-se negligente, ao deixar transcorrer longos anos para ver reconhecida sua paternidade, pois somente posteriormente poderia ingressar com a anulatria de partilha. Humberto Theodoro Jnior doutrina: "Em caso de nulidade de partilha o prazo de prescrio tem sido recomendado como o maior previsto na lei, ou seja, o de 20 anos. Para o sistema legal brasileiro, reconhece-se que nenhum direito sobrevive inrcia do titular, por tempo maior de 20 anos. Esta prescrio longi temporis no respeita a vulnerabilidade do ato nulo E, portanto, escoados 20 anos do momento em que poderia ter sido proposta a ao anulatria, est trancada a porta, E desta sorte opera-se a consolidao do negcio jurdico, constitudo embora sob o signo do desrespeito ordem pblica." (RP, 45/218). Entendo, portanto, estar prescrito o direito da agravada em pleitear a anulao da partilha. E no se diga que estaria ocorrendo supresso de instncia, pois conforme o disposto no art. 162 do Cdigo Civil, a prescrio pode ser alegada, em qualquer instncia, pela parte a quem aproveita. Este exatamente o caso dos autos. A meu sentir, a agravante, atual detentora da herana, o por direito prprio, definitivamente adquirido. No est meramente na posse de certos bens do esplio, mas, ao contrrio, a nica proprietria da herana, a nica que a adquiriu no momento da sucesso. Diante do exposto, acolho a preliminar de prescrio suscitada pela agravante E julgo extinto o processo, com julgamento de mrito, nos termos do art. 269, IV, do CPC. Custas pela agravada, cuja exigibilidade fica suspensa, por litigar sob os auspcios da justia.
ACRDO
2 TJMG 2004
Ementa: Civil E Processual Civil - Agravo de Instrumento - Investigao de Paternidade - Petio De Herana Prescrio - Inocorrncia - Decadncia do Direito de Impugnar a Paternidade - Impertinncia - Legitimados Passivos - Herdeiros - Inteligncia da Smula 147 do sumo pretrio, ART. 177 E 178, 9, VI, ambos do Cdigo Civil de 1916. imprescritvel a Ao de Investigao de Paternidade, mas no o a de petio de herana. A Ao de petio de herana possui prazo prescricional de 20 (vinte) anos. A demanda do filho natural para impugnar o reconhecimento no se confunde com a ao de investigao de paternidade, inclusive porque diferentes haveriam de ser os sujeitos passivos: numa, aquele que reconheceu algum como seu filho; noutra, aquele que se recusa a reconhecer algum como seu filho. Falecido o indigitado pai, a ao de investigao de paternidade deve ser ajuizada contra os herdeiros, nicos legitimados passivos. (TJ-MG Ag n 1.0598.03.900024-8/001. REL. DES. DORIVAL GUIMARES Pereira. 5 CC J05/02/2004 DJU 05/03/2004) Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
53 PROF JULIANA GONTIJO AGRAVO (C. CVEIS ISOLADAS) N 1.0598.03.900024-8/001 - COMARCA DE SANTA VITRIA AGRAVANTE(S): SONILDA MARIA BARBOSA E OUTROS - AGRAVADO(S): JOS CLAUDIONOR DA CRUZ - RELATOR: EXMO. SR. DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA ACRDO (SEGREDO DE JUSTIA) Vistos etc., acorda, em Turma, a QUINTA CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM NEGAR PROVIMENTO. Belo Horizonte, 05 de fevereiro de 2004. DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA - RelatorNOTAS TAQUIGRFICAS O SR. DES. DORIVAL GUIMARES PEREIRA: VOTO SONILDA MARIA BARBOSA e outros interpem AGRAVO DE INSTRUMENTO contra a deciso translada s fls. 45/53- TJ, que rejeitou as questes processuais por eles levantadas, em autos de AO DE INVESTIGAO DE PATERNIDADE que ests a lhe mover JOS CLAUDIONOR DA CRUZ, insistindo, em apertada sntese, na prescritibilidade da presente Ao e do pedido de petio de herana, a necessidade de figurar no plo passivo do pai registrrio do Investigante, por se tratar de litisconsrcio passivo necessrio, bem como a decadncia do direito, nos termo do art. 178, 9 do Cdigo Civil de 1916, tudo consoante as argumentaes desenvolvidas na minuta de fls. 02/08-TJ. Conheo do recurso, por atendidos os pressupostos que regem sua admissibilidade. Compulsando os autos, tenho que manifesta a sem-razo dos Agravantes, nada havendo a se reparar na bem lanada deciso monocrtica. De se arredar, de plano, a pretendida prescrio da ao de investigao de paternidade, j que questo pacfica sua imprescritibilidade, segundo a jurisprudncia uniforme do Supremo Tribunal Federal, compendiada na Smula 147, no demandando, pois, maiores indagaes: " imprescritvel a ao de investigao de paternidade, mas no o a de petio de herana". Neste ponto, cabe mencionar que, embora seja reconhecida a prescrio da ao de petio de herana, tal, no caso vertente, no ocorreu, tendo em vista que decorridos apenas 12 (doze) anos da partilha dos bens do "de cujus", no se perdendo de vista que a ao de petio de herana possui prazo prescricional de 20 (vinte) anos, de acordo com o art. 177 do Cdigo Civil de 1916, ainda aplicvel espcie. A propsito, o entendimento do Superior Tribunal de Justia, como se constata do aresto adiante colacionado: "CUMULAO DE PEDIDOS - Desnecessidade de ao de nulidade para desconstituir partilha em ao de investigao com petio de herana. Prescrio vintenria da ao de herdeiro reconhecido. Matria de fato. Vivel a cumulao de pretenses, desde que as aes cumuladas o sejam dentro do rito ordinrio. Desnecessrio ajuizar-se ao de nulidade de inventrio, quando o herdeiro reconhecido em Investigao de Paternidade no participou da partilha, sendo nesta, terceiro estranho. A prescrio de vinte anos, quando o herdeiro no citado no Inventrio, a este no foi chamado" (3 T., REsp. n. 33.858-3/SP, rel. Min. WALDEMAR ZVEITER, j. 5.2.96). Doutra banda, no h se cogitar, outrossim, em decadncia, nos termos do art. 178, 9, VI, do CC/16, ao entendimento de que j fluiu o prazo de 4 (quatro) anos, dentro do qual poderia impugnar-se o reconhecimento de sua paternidade. Ora, o que o referido inciso e artigo fala que prescreve "a ao do filho natural para impugnar o reconhecimento", ao que no se confunde com a ao de investigao de paternidade, inclusive porque diferentes haveriam de ser os sujeitos passivos: numa, aquele que reconheceu algum como seu filho; noutra, aquele que se recusa a reconhecer algum como seu filho. Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
54 PROF JULIANA GONTIJO Lado outro, tambm no procede a pretendida integrao do plo passivo pelo pai registrrio do Agravado, haja vista que, consoante remansosa jurisprudncia, inclusive do colendo STJ, assente no sentido de que os legitimados para a Ao de Investigao de Paternidade so, no caso de morte do investigado, to-somente os herdeiros, segundo o qual: "INVESTIGAO DE PATERNIDADE. Cumulada com alimentos. Legitimidade passiva ad causam. Esplio. Inadmissibilidade. Ao que deve voltar-se contra os herdeiros do de cujus, nicos legitimados passivamente para respond-la"(TJSP - 1 CDPriv., Apelao Cvel n. 122.045- 4, rel. Des. GUIMARES E SOUZA, j. 16.11.99). "INVESTIGAO DE PATERNIDADE - Cumulada com petio de herana. Legitimidade passiva ad causam. Falecido o indigitado pai, a ao de investigao de paternidade deve ser ajuizada contra os herdeiros, e no contra o esplio do de cujus. Nulidade reconhecida nos termos do art. 363 do CC" (STJ - 3 T., REsp. n. 120.622/RS, rel. Min. WALDEMAR ZVEITER, j. 25.2.98). Com tais consideraes, nego provimento ao Agravo de Instrumento interposto. Custas recursais, pelos Agravantes.
ACRDO
3 TJMG 2001
Ementa: Investigao de Paternidade - Petio de Herana - Prova - Prazo Prescricional - Ante a inexistncia de prova suficiente a demonstrar a paternidade reclamada, correta a sentena que julga improcedente o pedido de investigao de paternidade, cumulada com petio de herana - de vinte anos o prazo de prescrio da ao de nulidade do herdeiro que no foi parte no ato de partilha. (TJ-MG. Apel. n 000.201.985-9/00. REL. DES. LUCAS SVIO V GOMES. 3 CC. J 26.04.2001 DJU 11.05.2001) APELAO CVEL N 000.201.985-9/00 - COMARCA DE IBIRIT - APELANTE(S): LAERTE EUSTQUIO DE OLIVEIRA, MARIA CHATARINA DA SILVA, REPDO. POR NADYR F. DINIZ E OUTROS - APELADO(S): OS MESMOS - RELATOR: EXMO. SR. DES. LUCAS SVIO V. GOMES ACRDO (SEGREDO DE JUSTIA) Vistos etc., acorda, em Turma, a TERCEIRA CMARA CVEL do Tribunal de Justia do Estado de Minas Gerais, incorporando neste o relatrio de fls., na conformidade da ata dos julgamentos e das notas taquigrficas, unanimidade de votos, EM REJEITAR PRELIMINAR NO PRIMEIRO APELO, NEGAR PROVIMENTO AO AGRAVO RETIDO, ACOLHER PRELIMINAR DE INTEMPESTIVIDADE DO RECURSO DO PRIMEIRO APELANTE E NEGAR PROVIMENTO AO SEGUNDO APELO. Belo Horizonte, 26 de abril de 2001. DES. LUCAS SVIO V. GOMES - Relator NOTAS TAQUIGRFICAS Proferiram sustentaes orais, pelo primeiro e segundo apelantes, respectivamente, os Drs. Armando da Silva Veloso e Geraldo da Silva Pena. O SR. DES. LUCAS SVIO V. GOMES: VOTO: Trata-se de recursos de apelao interpostos contra sentena que julgou improcedente a ao de investigao de paternidade, cumulada com petio de herana, proposta por Laerte Eustquio de Oliveira, contra Maria Catharina da Silva e outros. As razes recursais das partes e a manifestao da Procuradoria-Geral de Justia foram alvo de sucinta reportagem no relatrio de fls. Imperiosa se faz, inicialmente, a anlise das preliminares aduzidas pelas partes. Em razo de tratar-se de questionamento sobre admissibilidade do recurso de agravo retido interposto pelo autor, examina-se, primeiramente, a preliminar aduzida pelos rus. Verificandose dos autos que o agravo retido, aviado pelo autor, o foi contra deciso posterior sentena, que indeferiu pedido deduzido aps a apresentao de seu recurso de apelo, conclui-se que impossvel seria requerer, a este Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
55 PROF JULIANA GONTIJO Tribunal, a sua apreciao, nas razes de apelo, o que, todavia, foi feito pelo autor, por ocasio das contra-razes ao apelo interposto pelos rus. Assim, rejeito a preliminar. Relativamente a preliminar, argida pelos rus, de intempestividade do apelo aviado pelo apelante, ser esta prefacial examinada, em conjunto, com o agravo retido supra referido. Compulsando o processado, verifica-se que, havendo sido publicada a deciso que dirimiu os embargos de declarao interpostos pelos rus, em 11/04/2000, uma tera-feira (fls. 299, 357 e 362-TJ), o prazo para a interposio de recurso de apelao findou-se no dia vinte e seis (26), do referido ms e ano. Havendo o autor manejado seu apelo, somente no dia vinte e sete (27) de abril de 2000, conclui-se, induvidosamente, que o mesmo extemporneo, sendo imperioso ressaltar que necessidade do requerimento para retirada dos autos de cartrio, para elaborao de razes de recurso, no tem o condo de suspender e nem mesmo interromper o prazo legalmente definido, a tanto, vez que a exigncia do aludido requerimento decorre da inteligncia extrada do disposto no artigo 40 e incisos, do CPC. Assim, no procedem as argumentaes postas no agravo retido aviado pelo autor/apelante e, de conseqncia, correta se revela a preliminar aduzida pelos rus, de intempestividade do apelo por aquele interposto. Dessa forma, nego provimento ao agravo retido e acolho a preliminar, argida pelos rus, de intempestividade do recurso de apelo manejado pelo autor, do qual no conheo. Passa-se, pois, ao exame do mrito do apelo interposto pelos rus. Cinge a irresignao dos rus/apelantes, tosomente, quanto ao pronunciamento judicial relativo ao perodo prescricional do pretenso direito de petio de herana. No obstante o esforo e a combatividade dos recorrentes, entendo correta a posio vertida pelo Juiz a quo de que o prazo prescricional previsto no pargrafo nico do artigo 1.029, do CPC, refere-se, to-somente, a casos de anulao de partilha fundada em vcios inerentes aos atos jurdicos, em geral, e no quando ocorrer a preterio de herdeiro, cujo prazo o de vinte anos. Alis, nesse sentido o tranqilo entendimento jurisprudencial, conforme se verifica do seguinte aresto, todos em consonncia com aqueles indicados na sentena recorrida: " de vinte anos o prazo de prescrio da ao de nulidade do herdeiro que no foi parte no ato de partilha". (STJ, 4 T., Resp 45.693-2, rel. Min. Ruy Rosado de Aguiar, j. 28/11/1994, DJU 13/02/1995, p. 2242). Destarte, nenhuma modificao merece a sentena recorrida, pelo que nego provimento ao recurso, mantendo-a, de conseqncia. Custas recursais meio a meio pelas partes.
DECISO
N
4 1
INSTNCIA
2006
Doao adiantamento de legtima clusulas restritivas de domnio - justa causa. Ementa: Embora a lei permita a estipulao de clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade nos contratos de doao, h necessidade de se declinar o motivo da restrio ao direito de propriedade sobre bens que constituam adiantamento de legtima. Publicamos abaixo a suscitao de dvida lavrada pelo 13 Registrador Imobilirio Substituto de So Paulo, Dr. Alexandre Laizo Clpis acerca de tema que j mereceu detida anlise do culto registrador-substituto. Abaixo, reproduzimos a pea de sua lavra e a deciso final da magistrada Dra. Tnia Mara Ahualli, da Primeira Vara de Registros Pblicos de So Paulo. Excelentssimo Senhor Doutor Juiz de Direito da 1 Vara de Registros Pblicos de So Paulo Requerente: JO (Prenotao n 192422) - O 13 Oficial de Registro de Imveis desta Comarca de So Paulo, tendo prenotado em 11/10/2005, sob o n 192422 (doc.# 1), requerimento de suscitao de dvida datado de Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
56 PROF JULIANA GONTIJO 04/10/2005 (doc.# 2), firmado pelo requerente JO-, representado por sua advogada Dra. Ana Maria Ferdinando Pardini (OAB/SP 44.979), vem, respeitosamente, a esse d. Juzo, em consonncia com o que dispe o art. 198 e seguintes da Lei Federal n 6.015/1973, prestar as informaes abaixo. Em 05/07/2005, foi prenotado sob o n 189819, nesta Serventia Registrria, escritura pblica de doao lavrada em 24/06/2005, no livro 2137, pgina 277, do 2 Tabelionato de Notas local (doc.# 3), em que JO e sua mulher RO doaram ao filho JCO imvel objeto da matrcula n 36.634, desta Serventia Predial. Referido ttulo foi qualificado negativamente e, em decorrncia, elaborada nota devolutiva datada de 25/07/2005 (doc.# 4), que, respeitosamente, segue transcrita: 1. A doao de ascendentes para descendentes importa em adiantamento da legtima (artigo 544, do Cdigo Civil brasileiro), portanto, dever constar na supracitada escritura a justa causa para a imposio da clusula de incomunicabilidade, consoante disposto no art. 1848, do Cdigo Civil brasileiro. No se conformando com a referida exigncia, o requerente solicitou fosse suscitada dvida por meio do aludido requerimento (doc.# 2). Inicialmente, com todo acatamento, saliento que se trata de matria polmica e que, apesar da fundamentao legal adiante mencionada, caber, ao menos no entender deste oficial, ao Poder Judicirio e aos doutrinadores a pacificao do melhor entendimento. Trata-se de saber se h ou no necessidade de se exigir que o doador expresse no respectivo contrato a justa causa para clausulao da legtima. Como j referido anteriormente, na escritura pblica objeto da presente dvida foi doado imvel pelo requerente e sua mulher JO e RO- ao filho JCO e imposta a clusula restritiva de incomunicabilidade. Como se trata, com todo acatamento, de hiptese prevista no art. 544 do Cdigo Civil, ou seja, por ser doao feita de ascendentes a descendente, a liberalidade importa adiantamento do que a estes caiba por herana. Aos descendentes pertence, de pleno direito, a metade dos bens da herana que constitui a legtima (Cdigo Civil, art. 1.846). Portanto, apesar de ter sido alterada a redao em relao ao Cdigo Civil de 1916 (Art. 1.171. A doao dos pais aos filhos importa adiantamento da legtima.), ao estabelecer o legislador do Cdigo atual que tais doaes importam adiantamento do que aos filhos couber por herana, sempre com a mxima vnia, fez referncia legtima. Posto nestes termos, respeitosamente, resta analisar a questo da imposio da clusula de incomunicabilidade, no presente caso, sobre bens que compem a legtima. Vale destacar que a questo se pe presente tambm nas outras duas clusulas restritivas (inalienabilidade e impenhorabilidade) em razo da origem legal ser a comum as trs, o art. 1.848 do Cdigo Civil. Estabelece o caput do art. 1.848 do Cdigo Civil que: Art. 1.848. Salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no pode o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de incomunicabilidade, sobre os bens da legtima. (destaques acrescidos). Muito se debateu na doutrina desde antes do incio da vigncia do Cdigo Civil de 1916, que, por sua vez, adotou a soluo legal trazida pelo Decreto n 1.839, de 31/12/1907[1] tambm chamada de Lei Feliciano Pena -, sobre ser ou no necessrio declarar as condies para imposio de clusula restritiva. No Cdigo Civil de 1916 vigorou a regra do art. 1.723: No obstante o direito reconhecido aos descendentes e ascendentes, no art. 1.721, pode o testador determinar a converso dos bens da legtima em outras espcies, prescrever-lhes a incomunicabilidade, confi-los livre administrao da mulher herdeira, e estabelecer-lhes condies de inalienabilidade temporria ou vitalcia. A clusula de inalienabilidade, entretanto, no obstar livre disposio dos bens por testamento e, em falta deste, sua transmisso, desembaraados de qualquer nus, aos herdeiros legtimos. (grifou-se) O termo condies rendeu embates entre os doutrinadores da poca. No entanto, por um motivo ou por outro, atual Cdigo Civil acabou com a divergncia existente quanto interpretao e alcance da expresso condio e determinou a necessidade do autor da liberalidade (assim considerado tanto o doador quanto o testador) declinar expressamente a justa causa para clausulao da legtima. O referido art. 1.848 do novo Cdigo Civil
57 PROF JULIANA GONTIJO determina que: Salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no pode o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de incomunicabilidade, sobre os bens da legtima. (grifou-se) Trata-se, com a devida vnia, de uma forma de proteo dos prprios herdeiros necessrios e donatrios desta categoria que, no Cdigo anterior, recebiam suas cotas partes livremente gravadas pelo testador com clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade sem que houvesse oportunidade de se conhecer as intenes e os motivos do autor da herana ou da liberalidade. A nova regra acabou por conceder aos herdeiros reservatrios o direito de conhecer as razes e os motivos que permitiram ao autor da liberalidade concluir pela necessidade de imposio das clusulas restritivas e at mesmo, se o caso, question-las judicialmente. Isto parece denotar a preocupao do legislador com a integridade da legtima. Perceptvel que o legislador, quanto legtima, restringiu a liberdade do autor da liberalidade de dispor livremente do prprio patrimnio. A regra que aos legitimrios, em razo da intangibilidade desta parte da herana, assegurada a expectativa real relativa metade dos bens do falecido[2] e devem receber a respectiva cota reservada de forma lmpida, imediata e sem qualquer embarao ou restrio. A proteo da legtima to sria que a possibilidade dos herdeiros necessrios serem afastados desta cota somente possvel se atendidas situaes expressamente previstas em lei. Trata-se das hipteses de excluso por indignidade e da deserdao, respectivamente artigos 1814, 1815 e 1961 do Cdigo Civil. Alm das referidas situaes de indignidade e de deserdao aludidas acima como forma de afastar a legtima do seu destinatrio (afasta-se, tambm, a disponvel por conseqncia), a lei prev a possibilidade do autor da herana tocar a parte reservada aos necessrios e impor clusulas restritivas. Poder-se-ia pensar, porm, que se trata de relativizar a intangibilidade da legtima. Com o devido respeito s opinies diversas, ao contrrio, tratase de reforar ainda mais a limitao do autor da liberalidade sobre tal reserva. Assim, possvel limitar o direito de propriedade dos bens que integram a cota reservada com a imposio das clusulas restritivas, mas indispensvel atender ao requisito legal da manifestao da justa causa. Sobre a imprescindvel necessidade de se manifestar a justa causa para imposio das clusulas sobre a legtima, Zeno Veloso[3] destaca que: O estabelecimento da clusula de inalienabilidade, quanto aos bens que integram a legtima, deve observar o que dispe o art. 1.848. Este Cdigo limitou bastante a aposio de clusulas restritivas, que eram admitidas, francamente, pelo art. 1.723 do Cdigo Civil de 1.916. Agora, nos termos do art. 1.848, salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no pode o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de incomunicabilidade sobre os bens da legtima. E a indicao da causa no nico requisito exigido pelo art. 1.848 para a imposio das clusulas restritivas. Referido dispositivo legal determina que ela (causa), seja justa, com razo suficientemente sria e legtima para que se sustente em eventual impugnao feita pelo prprio herdeiro ou por terceiros interessados (cnjuges, credores etc.). Assim, ressalvadas as opinies contrrias, no basta declarao de que as clusulas de inalienabilidade, de impenhorabilidade e de incomunicabilidade so impostas para preservao ou segregao do patrimnio, pois estas so as finalidades substantiva e primria das referidas clusulas restritivas. A motivao dever guardar correlao com as particularidades e circunstncias que envolvem instituidor e institudos. Oportuna a lio de Jos Ulpiano[4]: Licito, porem, no o testador estabelecer as circusntancias, os motivos ou as condies, que sua vontade ou phantasia determinar para a inalienabilidade temporaria ou vitalicia. No: em primeiro lugar devem ser interesses srios, legtimos, moraes, approvaveis, racionaes, ou de natureza tal que no possam ser protegidos ou realizados seno por meio da inalienabilidade. Silvio Rodrigues[5] preleciona que: No basta que o testador aponte a causa. Ela precisa ser justa, podendo-se imaginar a pletora de questes que essa exigncia vai gerar, tumultuando os processos de inventrio, dado o subjetivismo da questo. Se o testador explicou que impe a incomunicabilidade sobre a legtima do filho porque a mulher dele no confivel, agindo como caadora de dotes; ou se declarou que grava a legtima da filha de
58 PROF JULIANA GONTIJO inalienabilidade porque esta descendente uma gastadora compulsiva, viciada no jogo, e, provavelmente, vai dissipar os bens, ser constrangedor e, no raro, impossvel concluir se a causa apontada justa ou injusta. Mas preciso que os profissionais do direito, em especial os notrios, alertem as partes sobre a imperiosa necessidade de se motivar a clausulao da legtima, especialmente sobre o problema de ser justa a causa para a respectiva imposio, para que no haja o risco de ser alterada a vontade do autor da liberalidade. preciso que as partes saibam que os motivos e as causas para justificar a imposio das clusulas restritivas devem ser srios, ainda que de certo modo constrangedor para os envolvidos. o instituidor quem deve avaliar se a imposio das clusulas valer o eventual acanhamento gerado com os institudos. E dever estar ciente de que o no atendimento do requisito legal justa causa poder acarretar alterao em sua vontade e decaimento das restries impostas. O termo justa causa extremamente vago, indeterminado e impreciso. Judith Martins Costa[6] ensina: Ocorre que os conceitos formados por termos indeterminados integram, sempre, a descrio do fato em exame com vistas aplicao do direito. Embora permitam, por sua vagueza semntica, abertura s mudanas de valoraes (inclusive as valoraes semnticas) devendo, por isso, o aplicador do direito averiguar quais so as conotaes adequadas e as concepes tica efetivamente vigentes, de modo a determin-los in concreto de forma apta -, a verdade que, por se integrarem na descrio do fato, a liberdade do aplicador se exaure na fixao da premissa. Conseqentemente, com todo respeito, caber ao juiz e no ao registrador -, em cada caso, o poder-dever de preencher o contedo exato da questo submetida norma, dar-lhe concreo e especificar os limites das questes essenciais. O registrador deve apenas observar que a norma seja atendida, ou melhor, que seja declinado o justo motivo sem avaliar a qualidade de tal declarao. Clausulada a legtima, em momento oportuno, o juiz dever (i) verificar se atendido o requisito legal de justa motivao, tendo em conta tratar-se de norma de ordem pblica e (ii) se manifestada a causa, avaliar quanto a justeza, seriedade, pertinncia, etc., da respectiva motivao. Sabe-se que as regras do direito das sucesses so de ordem pblica. No podem o autor da liberalidade nem os beneficirios alterar as respectivas disposies legais por conveno, por exemplo. Carlos Maximiliano[7] ensina: Alm das especificaes oferecidas pelo Direito Positivo, temos as da jurisprudncia. Quando apesar de todo esfro de pesquisa e de lgica, ainda persiste razovel, sria dvida sbre ser uma disposio de ordem pblica ou de ordem privada, opta-se pela ltima hiptese, porque esta a regra, aquela, a limitadora do direito sbre as coisas, etc., a exceo: no h lugar para analogia, nem sequer para a exegese extensiva. Excepcionais, em mais alto grau do que nos outros ramos das cincias jurdicas, sero leis de ordem pblica relativas ao Direito das Sucesses; porque os preceitos que o legislador edita nesta matria, so essencialmente supletivos da vontade dos particulares. (destaques acrescidos). O mesmo doutrinador em sua obra Hermenutica e Aplicao do Direito[8] salienta que: Interpretao. As prescries de ordem pblica, em ordenando ou vedando, colimam um objetivo: estabelecer e salvaguardar o equilbrio social. Por isso, tomadas em conjunto, enfeixam a ntegra das condies desse equilbrio, o que no poderia acontecer se todos os elementos do mesmo no estivessem reunidos. Atingido aquele escopo, nada se deve aditar nem suprimir. Todo acrscimo seria intil; toda restrio prejudicial. Logo caso de exegese estrita. No h margem para interpretao extensiva, e muito menos para analogia. Sobretudo o fundamento desse modo de proceder. S ao legislador incumbe estabelecer as condies gerais da vida da sociedade; por esse motivo, s ele determina o que de ordem pblica, e, como tal, peremptoriamente imposto. Deve exigir o mnimo possvel, mas tambm tudo o que seja indispensvel. Presume-se que usou linguagem clara e precisa. Tudo quanto reclamou, cumpre-se; do que deixou de exigir, nada obriga ao particular: na dvida, decide-se pela liberdade, em todas as suas acepes, isto , pelo exerccio pleno e gozo incondicional de todos os direitos individuais.
59 PROF JULIANA GONTIJO O objetivo do preceito assegurar a ordem social. O que no seja indispensvel para atingir aquele escopo constitui norma dispositiva ou supletiva, exeqvel, ou derrogvel, a arbtrio do indivduo. S excepcionalmente se impem coeres, dentro da rbita mnima das necessidades inelutveis. (destaques acrescidos). O dispositivo legal que determina seja declarada a justa causa para imposio de clusulas restritivas est situado no Ttulo II, do Livro V (Do Direito das Sucesses), do Cdigo Civil. No entanto, no so s os testadores que devem estar atentos ao requisito legal que exige a justa motivao para clausular a legtima, os doadores tambm devem observar tal determinao legal. Inicialmente preciso destacar que no h na parte que trata sobre as regras do contrato de doao (Captulo IV, do Ttulo VI, Livro I, da Parte Especial do Cdigo Civil - artigos 538 a 564) dispositivo relativo imposio de clusulas restritivas aos bens objeto de liberalidades inter vivos, como ocorre expressamente no direito das sucesses (artigos 1.848 e 1.911). Mas a redao do pargrafo nico do art. 1.911 do Cdigo Civil atual ao fazer referncia sobre a possibilidade de alienao de bens gravados com clusulas restritivas, mediante autorizao judicial e com a necessria sub-rogao, expressamente prev a hiptese da doao. o que se conclui da simples leitura do referido dispositivo em especial da seguinte parte: ...por convenincia econmica do donatrio ou do herdeiro... Com o permissivo legal para que os bens clausulados sejam alienados pelo donatrio, mediante autorizao judicial, o legislador expressamente admitiu a possibilidade das clusulas restritivas serem impostas nos contratos de doao e no apenas nos testamentos. Com a devida vnia, no parece ser procedente a afirmao de que nas doaes em que so impostas clusulas restritivas no h necessidade de ser declinada a justa causa por ser este requisito adstrito ao mbito dos testamentos. imprescindvel, alis, que o doador expressamente declare no instrumento causal em que h imposio de clusulas se a respectiva liberalidade feita da parte disponvel ou legtima de seu patrimnio. E neste sentido a doutrina brasileira h muito admite que as clusulas restritivas sejam impostas no s nos testamentos, mas tambm nos contratos de doao. J.M. Carvalho Santos[9] afirma que: A clusula de inalienabilidade pode ser imposta no smente pelo testador, mas, tambm, pelo doador. Itabaiana de Oliveira[10] tambm considera possvel clausular a legtima nos contratos de doao. Ensina o jurista que: ADIANTAMENTO DA LEGTIMA - Nos adiantamentos da legtima, tm lugar as restries permitidas no art. 1.723 do Cd. Civil, porque, sendo elas uma doao, bem pode o doador determinar o encargo que lhe aprouver, uma vez que no seja proibido por lei;... Da mesma forma Agostinho Alvim[11]: A clusula de inalienabilidade poderia figurar nas doaes, ainda que a lei no o permitisse expressamente, uma vez que no ilcita. Mas o certo que a lei a admite, no art. 1.676 do Cdigo Civil, que a ela se refere como podendo constar em testamento, ou doao. E, para tanto, permitido aplicar as regras do direito das sucesses aos negcios jurdicos gratuitos inter vivos. Orlando Gomes[12] sintetiza tal entendimento da seguinte forma: A natureza contratual da doao atualmente inquestionvel. Os cdigos incluem-na entre os contratos, ainda que reconheam se deva submeter a algumas regras aplicveis ao testamento. o que ocorre com o art. 1.848. Est permitido clausular bens nos contratos de doao valendo-se os doadores, para tanto, do referido dispositivo legal que est contido nas regras do direito sucessrio. Assim, se declarado no ttulo que o bem doado destacado da parte disponvel, desnecessrio que se manifeste a justa causa exigida pelo mencionado art. 1.848, caput. No entanto, nas situaes em que tais liberalidades refiram-se ao adiantamento daquilo que compe a legtima (como no presente caso em razo ao art. 544 do Cdigo Civil), indispensvel que o doador apresente expressa motivao para a clausulao, pelos mesmos fundamentos apresentados anteriormente. Ressalta-se, por oportuno e respeitosamente, que os adiantamentos de legtimas somente podem ser instrumentalizados por meio de contratos de doao. E se, ao adiantar a legtima, o doador impe clusulas restritivas, imperativo que apresente sua justa causa para atender ao requisito legal contido no aludido art. 1.848 Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
60 PROF JULIANA GONTIJO do Cdigo Civil e legitimar sua pretenso. O art. 1.848 do Cdigo Civil, que serve de supedneo aos negcios jurdicos de doao, deve ser observado pelos doadores no s por se tratar de negcio jurdico que retrata liberalidades, como ocorre nos testamentos, mas por no haver nas regras relativas ao contrato de doao (Cdigo Civil, artigos 538 e seguintes) previso legal que autorize as clusulas restritivas nesta espcie de contrato. Se declarado expressamente que da disponvel, desnecessrio constar a justa causa. Desta forma, ressalvado superior entendimento de V. Exa., h que se observar, no presente caso, a obrigatoriedade de ser declinada expressamente nos contratos de doao, tanto quanto nos testamentos, a justa causa para clausulao da legtima. Especialmente nos negcios jurdicos de doao, no se pode pretender aplicar as disposies contidas no art. 1.848 de forma parcial, ou seja, valer-se o doador apenas das clusulas restritivas e ignorar a necessria motivao. Se pretender clausular a legtima dever atender a todos os requisitos contidos no dito art. 1.848, em especial a justa causa. No demasiado lembrar que na vigncia do Cdigo Civil revogado (1916), tambm o fideicomisso era admitido nas doaes, mas sua tipificao como ocorre com as clusulas restritivas estava inserida no direito das sucesses; a doutrina e a jurisprudncia acabaram por assim entender, embora no houvesse previso no direito dos contratos, como tambm, presentemente, no h nos dispositivos que regulam as doaes, como j referido anteriormente. Isso demonstra que o direito dinmico e no estanque, como entendem alguns, no sentido de que a imposio s pode ser exigida nos testamentos. Ento onde buscar embasamento para clausulao nas doaes? Se assim no fosse, poder-se-ia admitir que o legislador teve a inteno de codificar normas que se excluem? Como no admitir, por exemplo, que o direito de famlia no se harmoniza com os demais livros do Cdigo? A condio de herdeiro do cnjuge busca regras no direito de famlia, alm de outros tantos exemplos. A parte geral aplica-se a toda parte especial, etc. Vale destacar o pensamento de Karl Larenz sobre a interconexo interpretativa de um sistema. Permita-me transcrever trecho que retrata este entendimento: Assim, como disse Betti, se manifesta a relao recproca que existe entre cada uma das partes componentes do discurso como de qualquer notificao do pensamento -, bem como a sua comum relao com o todo que formam as partes: uma relao ente si e com o todo que torna possvel a clarificao mtua do significado duma forma portadora de sentido na relao entre o todo e os seus elementos constitutivos e inversamente. Trata-se aqui da forma mais simples daquilo a que habito chamar o crculo hermenutico. Acresce que precisamente quanto interpretao vlido afirmar que a ordem jurdica como complexo de normas no por seu turno apenas uma soma de proposies jurdicas, mas uma ordenao unitria. As proposies jurdicas, como vimos, engrenam umas nas outras, limitando-se, complementando-se ou reforando-se, e s da reunio delas resulta uma autntica regulamentao. Isto tambm sempre foi reconhecido na teoria da interpretao. No h uma individual norma jurdica por si s, diz acertadamente Felix Soml, mas apenas normas jurdicas que vigoram em conexo umas com as outras. Da deriva, ainda, para a interpretao, a exigncia de compatibilidade lgica de todos os seus resultados.[13] H, ainda, os que argumentam que a aceitao do donatrio, maior e capaz, na prpria escritura de doao representa conformao com as restries estabelecidas. Este pensamento seria vlido se a norma versasse sobre direito disponvel. No entanto, sempre ressalvado o superior entendimento, a qualidade das normas do direito das sucesses (cogentes) no permite que os interessados transacionem em ateno de seus prprios interesses. Se assim fosse, respeitosamente, poder-se-ia, em razo da capacidade civil, por exemplo, afastar a ordem da vocao hereditria (Cdigo Civil, art. 1829) ou dispor contratualmente sobre herana de pessoa viva (Cdigo Civil, art. 426). A liberdade de contratar sofre nos tempos atuais, especialmente aps a vigncia do Cdigo Civil de 2002, limitaes conferidas pelas normas de ordem pblica. A vontade tem novos contornos que seus emitentes devem respeitar. E se considerarmos, respeitosamente, que um aspecto da funo social do contrato garantir a ordem social, haveria afronta, tambm, ao pargrafo nico do art. 2.035 do Cdigo Civil. Ressalta-se, tambm, com todo acatamento, ao preceito contido no art. 2.042 do mesmo diploma legal, que denota a grande importncia do assunto: Aplica-se o disposto no caput do art. 1.848 quando aberta a sucesso no prazo de 1 (um) ano aps a Rua Guajajaras, n. 1944, Barro Preto, CEP 30180-101 Belo Horizonte MG - Tel. (31) 2112.4114 - Fax 2112.4108 site: www.direitodefamilia.adv.br e-mail: jugontijo@direitodefamilia.adv.br jfgontijo@direitodefamilia.adv.br
61 PROF JULIANA GONTIJO entrada em vigor deste Cdigo, ainda que o testamento tenha sido feito na vigncia do anterior, Lei 3.071, de 1 de janeiro de 1916; se, no prazo, o testador no aditar o testamento para declarar a justa causa de clusula aposta legtima, no subsistir a restrio. Por fim, necessrio aludir s limitaes do registrador na interpretao das leis. No se nega o contedo administrativo que tem os atos praticados pelo Registrador Imobilirio no exerccio de suas atribuies legais. Afinal, trata-se de servio pblico delegado pelo Estado a particular que exercido em carter privado (Constituio Federal, art. 236). A gnese do poder delegado para execuo particular torna a atividade adstrita aos preceitos gerais da administrao pblica. Maria Sylvia Zanella Di Pietro[14] define ato administrativo como a declarao do Estado ou de quem o represente, que produz efeitos jurdicos imediatos, com observncia da lei, sob regime jurdico de direito pblico e sujeita a controle pelo Poder Judicirio.. Como tal, os atos praticados pelo Oficial Registrador no exerccio de suas funes, inclusive a qualificao registrria dos ttulos causais, esto adstritos s regras do ordenamento jurdico. Significa dizer que deve sempre ser pautado, dentre outros, pelo princpio da legalidade. Alis, princpio este a que est constitucionalmente (art. 37) submetida toda a Administrao Pblica, direta ou indireta, o que inclui os Notrios e Registradores, os quais, alm do citado preceito Constitucional, ainda contam com a determinao dos artigos 1 e 41 da Lei Federal n 8.935/1994. Devido ao contedo administrativo que possui, pautado sempre pelo princpio da legalidade, os atos registrrios, como regra, no possuem carter discricionrio. Se no houver permissivo legal que autorize a prtica do correspondente ato ou, ainda, se o negcio jurdico consubstanciado em ttulo causal afrontar regras impostas pelo Ordenamento o registrador deve impedir o acesso sob pena de ilegalidade. Sem dizer que a inobservncia das prescries legais ou normativas constituem infrao disciplinar, consoante disposto no inciso I do art. 31 da Lei Federal n 8.935/1994. Neste sentido, na maioria das vezes a qualificao registrria e a prtica de posterior ato registrrio regida por vinculao ao que expressamente determina ou prev a lei. Alis, V. Exa. decidiu no processo n 000.03.152901-1 que: ... os Registros Imobilirios, em ateno ao princpio da legalidade, que informa toda ordem registral, devem se ater ao respeito restrito LEI, aplicando objetivamente os comandos normativos, sem qualquer valorao ou anlise subjetiva. O registrador no julga, apenas realiza um ATO de consistncia ADMINISTRATIVO, despido de discricionariedade, vinculado incondicionalmente ao comando normativo. (destacou-se) No presente caso, entende este Oficial, sempre respeitosamente, que no se pode admitir o ingresso da escritura pblica de doao sem que haja indicao da justa causa para imposio de clusula restritiva, consoante disposto no art. 1848, do Cdigo Civil, pois a liberalidade enquadra-se na hiptese do art. 544 do Cdigo Civil, caracterizando antecipao de legtima. Estas, em sntese, as razes que me permito submeter superior apreciao de Vossa Excelncia, servindo-me do ensejo para renovar os protestos de elevada estima e considerao, bem como para colocar-me disposio para informaes e esclarecimentos adicionais eventualmente necessrios ou convenientes. So Paulo, 1/11/2005 - Alexandre Laizo Clpis, Substituto Doao adiantamento de legtima clusulas restritivas de domnio - justa causa. Ementa no-oficial. Embora a lei permita a estipulao de clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade nos contratos de doao, h necessidade de se declinar o motivo da restrio ao direito de propriedade sobre bens que constituam adiantamento de legtima Processo n: 583.00.2005.209086-6.
62 PROF JULIANA GONTIJO Vistos. Cuida-se de procedimento administrativo de dvida registral, suscitada nos termos do art. 198 da Lei de Registros Pblicos, pelo Oficial do 13Registro de Imveis da Capital. Destacou que o suscitado, JO, apresentou para registro escritura de doao do imvel matriculado sob o n 36.634 de sua Serventia Predial, sendo que referido ttulo foi qualificado negativamente, por no constar de seu teor a causa da imposio de clusula de incomunicabilidade. Juntou documentos. Regularmente intimado (fls. 15), o suscitado deixou de apresentar impugnao em juzo (fls. 31). O Ministrio Pblico opinou pela procedncia da dvida (fls. 33/35). o relatrio. DECIDO A dvida procedente. Como brilhantemente sustentado pelo Sr. Oficial Substituto Alexandre Laizo Clpis, em seu arrazoado inicial, a lei permite a estipulao de clusulas de inalienabilidade, incomunicabilidade e impenhorabilidade nos contratos de doao remetendo as partes s normas contidas no direito sucessrio, atendendo ao contido no artigo 1.848 do Cdigo Civil. No h dvida da necessidade de se declinar o motivo da restrio ao direito de propriedade sobre bens que constituam adiantamento de legtima, como o caso em exame. Insupervel, portanto, a exigncia formulada. Neste sentido o recente acrdo do Egrgio Conselho Superior da Magistratura (Apelao Cvel 440-6/0), de 06 de dezembro de 2005, que dispe: H, contudo, um nico vcio no instrumento de compra e venda do imvel adquirido pela apelante (fls.9/10), que impede o seu ingresso no registro, na forma como elaborado. Diz respeito clusula de incomunicabilidade inserida na escritura. Com efeito, quando a interveniente Maria Helena doou a importncia de R$ 120.000,00, representada pelo apartamento do edifcio Prncipe de Liverpool, n.63, transmitindo-o a seguir aos vendedores Edmundo Antonio e sua mulher, fez constar que a doao se fazia com exclusividade, em carter incomunicvel, como adiantamento de sua legtima (fls.10). A disposio constante do ttulo nula, porque afronta o disposto no artigo 1.848 do Cdigo Civil, j que efetivada sob a gide do novo estatuto civil. que pela regra contida no artigo referido o testador s pode estabelecer clusula de incomunicabilidade, sobre os bens da legtima, quando houver justa causa, declarada no testamento. Assim, como no houve no instrumento a expressa meno exigncia formulada pela lei, foroso reconhecer a invalidade da restrio. Ante o exposto, JULGO PROCEDENTE a dvida. Cumpra-se o disposto no art. 203 da Lei de Registros Pblicos. P.R.I.C. So Paulo, 30 de maro de 2006. Tnia Mara Ahualli Juza de Direito.
Notas [1] A redao do Decreto n 1839/1907 era a seguinte: Art. 1 Na falta de descendentes e ascendentes, defere-se a successo ab intestato ao conjugue sobrevivo, si ao tempo da morte do outro no estavam desquitados; na falta deste, aos collateraes at ao sexto gro por direito civil; na falta destes, aos Estados, ao Districto Federal, si o de cujus for domiciliado nas respectivas circumscripes, ou Unio, si tiver o domicilio em territorio no incorporado a qualquer dellas. Art. 2 O testador que tiver descendente ou ascendente succesivel s poder dispor de metade do seus bens, constituindo a outra metade a legitima daquelles, observada a ordem legal. Art. 3 O direito dos herdeiros, mencionados no artigo precedente, no impede que o testador determine que sejam convertidos em outras especies os bens que constituirem a legitima, prescreva-lhes a incommunicabilidade, attribua mulher herdeira a livre administrao, estabelea as condies de inalienabilidade temporaria ou vitalicia, a qual no prejudicar a livre disposio testamentaria e, na falta desta, a transferencia dos bens aos herdeiros legitimos, desembaraados de qualquer onus. Art. 4 Esta lei obrigar desde sua data. Art. 5 Ficam revogadas as disposies em contrario. (destaques acrescidos). [2] Caio Mrio da Silva Pereira, Instituies de Direito Civil, Forense, Rio de Janeiro, 2004, vol. VI, pg. 26. [3] Comentrios ao Cdigo Civil, Saraiva, So Paulo, 2003, vol. 21, pg. 234. [4] Das Clusulas Restrictivas da Propriedade: Inalienabilidade, Impenhorabilidade, Incomunicabilidade, Converso e Administrao, Escolas Prof. Salesianas, So Paulo, 1910, pg. 98. [5] Direito Civil, Saraiva, So Paulo, 26 edio, 2003, pg. 127. [6] A Boa-F no Direito Privado, RT, 1 edio, 2 tiragem, 2000, pg. 326. [7] Direito das Sucesses, Freitas Bastos, So Paulo, 4 edio, 1958, vol. I, pg. 45. [8] Forense, Rio de Janeiro, 9 edio, 1979, pg. 223. [9] J.M. Carvalho Santos, Cdigo Civil Brasileiro Interpretado, Freitas Bastos, 11 edio, vol. XXIII, pg. 320. [10] Tratado de Direito das Sucesses, Max Limonad, So Paulo, 4 edio, 1952, vol. 2, pg. 654. [11] Da Doao, Saraiva, So Paulo, 2 edio, 1972, pg. 250. [12] Contratos, Forense, Rio de Janeiro, 24 edio, 2001, pg. 212. [13] Metodologia da Cincia do Direito, Lisboa, 2 edio, 1969, pg. 371 (verso portuguesa da obra de Karl Larenz intitulado Methodenlehre Der Rechtswissenschaft). [14] Direito Administrativo, Atlas, So Paulo, 13 edio, 2001, pg. 181.
FARIA, Mrio Roberto Carvalho de. Direito das Sucesses Teoria e Prtica. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2002, p. 253. OLIVEIRA, Wilson de. Sucesses Teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2004, p. 227. 3 FARIA, Mrio Roberto Carvalho de. Direito das Sucesses Teoria e Prtica. Rio de Janeiro: Editora Forense, 2002, p. 254. 4 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16. ed. So Paulo: Livraria e Editora de Direito, 2003, p. 359. 5 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16. ed. So Paulo: Livraria e Editora de Direito, 2003, p. 360. 6 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16. ed. So Paulo: Livraria e Editora de Direito, 2003, p. 361 7 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16. ed. So Paulo: Livraria e Editora de Direito, 2003, p. 362. 8 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16. ed. So Paulo: Livraria e Editora de Direito, 2003, p. 363. 9 OLIVEIRA, Wilson de. Sucesses Teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2004, p. 228. 10 OLIVEIRA, Wilson de. Sucesses Teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2004, p. 229. 11 OLIVEIRA, Wilson de. Sucesses Teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2004, p. 228. 12 OLIVEIRA, Wilson de. Sucesses Teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2004, p. 229. 13 OLIVEIRA, Wilson de. Sucesses Teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2004, p. 230. 14 OLIVEIRA, Wilson de. Sucesses Teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2004, p. 231. 15 OLIVEIRA, Wilson de. Sucesses Teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2004, p. 232. 16 CMARA, Maria Beatriz Perez. Dos Sonegados. In CHIARONI, Regina (Coord.). Direito das Sucesses. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 321. 17 CMARA, Maria Beatriz Perez. Dos Sonegados. In CHIARONI, Regina (Coord.). Direito das Sucesses. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 322. 18 CMARA, Maria Beatriz Perez. Dos Sonegados. In CHIARONI, Regina (Coord.). Direito das Sucesses. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 323. 19 CMARA, Maria Beatriz Perez. Dos Sonegados. In CHIARONI, Regina (Coord.). Direito das Sucesses. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 324. 20 CMARA, Maria Beatriz Perez. Dos Sonegados. In CHIARONI, Regina (Coord.). Direito das Sucesses. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 325. 21 CMARA, Maria Beatriz Perez. Dos Sonegados. In CHIARONI, Regina (Coord.). Direito das Sucesses. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 326. 22 CMARA, Maria Beatriz Perez. Dos Sonegados. In CHIARONI, Regina (Coord.). Direito das Sucesses. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 327. 23 SIMON, Analisa Camargo. Sonegao de Bens no Inventrio. So Paulo: LED Editora de Direito Ltda., 2003, p. 14. 24 SIMON, Analisa Camargo. Sonegao de Bens no Inventrio. So Paulo: LED Editora de Direito Ltda., 2003, p. 15. 25 SIMON, Analisa Camargo. Sonegao de Bens no Inventrio. So Paulo: LED Editora de Direito Ltda., 2003, p. 27. 26 SIMON, Analisa Camargo. Sonegao de Bens no Inventrio. So Paulo: LED Editora de Direito Ltda., 2003, p. 29. 27 SIMON, Analisa Camargo. Sonegao de Bens no Inventrio. So Paulo: LED Editora de Direito Ltda., 2003, p. 30. 28 SIMON, Analisa Camargo. Sonegao de Bens no Inventrio. So Paulo: LED Editora de Direito Ltda., 2003, p. 31. 29 SIMON, Analisa Camargo. Sonegao de Bens no Inventrio. So Paulo: LED Editora de Direito Ltda., 2003, p. 32. 30 SIMON, Analisa Camargo. Sonegao de Bens no Inventrio. So Paulo: LED Editora de Direito Ltda., 2003, p. 33. 31 SIMON, Analisa Camargo. Sonegao de Bens no Inventrio. So Paulo: LED Editora de Direito Ltda., 2003, p. 36. 32 SIMON, Analisa Camargo. Sonegao de Bens no Inventrio. So Paulo: LED Editora de Direito Ltda., 2003, p. 37. 33 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2003, p. 255. 34 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2003, p. 256. 35 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2003, p. 256. 36 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2003, p. 258. 37 CATEB, Salomo de Arajo. Direito das Sucesses. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2003, p. 259. 38 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 349. 39 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 350. 40 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 351. 41 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 351. 42 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 353. 43 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 354. 44 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 354. 45 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 355. 46 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 356. 47 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 355. 48 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 357. 49 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 358. 50 VENOSA, Slvio de Salvo. Direito Civil. Direito das Sucesses. v. 7, 2. ed. So Paulo: Editora Atlas S/A, 2002, p. 356. 51 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 6 Vol, 16 Ed, So Paulo: 2002, p. 315 52 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 6 Vol, 16 Ed, So Paulo: 2002, p. 316 53 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 6 Vol, 16 Ed, So Paulo: 2002, p. 317 54 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 6 Vol, 16 Ed, So Paulo: 2002, p. 53
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DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 6 Vol, 16 Ed, So Paulo: 2002, p. 53 RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7, 25 Ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 328 57 RODRIGUES, Slvio. Direito Civil. Direito das Sucesses. Vol. 7, 25 Ed., So Paulo: Saraiva, 2002, p. 329 58 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das Sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16. ed. So Paulo: Livraria e Editora de Direito, 2003, p. 359. 59 OLIVEIRA, Wilson de. Sucesses Teoria, prtica e jurisprudncia. 2. ed. Belo Horizonte: Editora Del Rey, 2004, p. 227. 60 CMARA, Maria Beatriz Perez. Dos Sonegados. In CHIARONI, Regina (Coord.). Direito das Sucesses. Rio de Janeiro: Freitas Bastos, 2004, p. 322. 61 DINIZ, Maria Helena. Curso de Direito Civil Brasileiro. 6 Vol, 16 Ed, So Paulo: 2002, p. 316 62 NERY JUNIOR, NELSON; NERY, ROSA MARIA DE ANDRADE. Novo Cdigo Civil e legislao extravagante anotados: atualizado at 15.03.2002. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. P. 653 63 NERY JUNIOR, NELSON; NERY, ROSA MARIA DE ANDRADE. Novo Cdigo Civil e legislao extravagante anotados: atualizado at 15.03.2002. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. P. 88 64 NERY JUNIOR, NELSON; NERY, ROSA MARIA DE ANDRADE. Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual extravagante em vigor. 6 ed. rev. atual. De acordo com as Leis 10.352 e 10.358/2001. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 1.183 65 NERY JUNIOR, NELSON; NERY, ROSA MARIA DE ANDRADE. Cdigo de Processo Civil comentado e legislao processual extravagante em vigor. 6 ed. rev. atual. De acordo com as Leis 10.352 e 10.358/2001. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2002. p. 778 66 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16 ed., So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 443. 67 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16 ed., So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 444. 68 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16 ed., So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 445. 69 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16 ed., So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 446. 70 AMORIM, Sebastio. OLIVEIRA, Euclides de. Inventrios e Partilhas Direito das sucesses Teoria e Prtica Antes e depois do Novo Cdigo Civil. 16 ed., So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 2003, p. 447. 71 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito das Sucesses. 2 ed., vol. VII. So Paulo: Atlas, 2002, p. 396. 72 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito das Sucesses. 2 ed., vol. VII. So Paulo: Atlas, 2002, p. 397. 73 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito das Sucesses. 2 ed., vol. VII. So Paulo: Atlas, 2002, p. 398 74 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito das Sucesses. 2 ed., vol. VII. So Paulo: Atlas, 2002, p. 399. 75 VENOSA, Silvio de Salvo. Direito Civil: Direito das Sucesses. 2 ed., vol. VII. So Paulo: Atlas, 2002, p. 400. 76 NEGRO, THEOTNIO. Colaborao de Jos Roberto Ferreira Gouveia. Cdigo de Processo Civil e legislao processial em vigor. 35 ed. atual. at 13 de janeiro de, 2003. p. 515 77 NEGRO, THEOTNIO. Colaborao de Jos Roberto Ferreira Gouveia. Cdigo de Processo Civil e legislao processial em vigor. 35 ed. atual. at 13 de janeiro de, 2003. p. 911 78 NEGRO, THEOTNIO. Colaborao de Jos Roberto Ferreira Gouveia. Cdigo de Processo Civil e legislao processial em vigor. 35 ed. atual. at 13 de janeiro de, 2003. p. 921 79 NEGRO, THEOTNIO. Colaborao de Jos Roberto Ferreira Gouveia. Cdigo de Processo Civil e legislao processial em vigor. 35 ed. atual. at 13 de janeiro de, 2003. p. 922 80 NEGRO, THEOTNIO. Colaborao de Jos Roberto Ferreira Gouveia. Cdigo de Processo Civil e legislao processial em vigor. 35 ed. atual. at 13 de janeiro de, 2003. p. 490 81 ESTEVES, LAUCY. Da anulao de partilha. in GHIARONI, REGINA. Direitos das Sucesses. Ri o de Janeiro: Freitas Bastos, 2003. p. 366 82 ESTEVES, LAUCY. Da anulao de partilha. in GHIARONI, REGINA. Direitos das Sucesses. Ri o de Janeiro: Freitas Bastos, 2003. p. 367 83 ESTEVES, LAUCY. Da anulao de partilha. in GHIARONI, REGINA. Direitos das Sucesses. Ri o de Janeiro: Freitas Bastos, 2003. p. 368 84 ESTEVES, LAUCY. Da anulao de partilha. in GHIARONI, REGINA. Direitos das Sucesses. Ri o de Janeiro: Freitas Bastos, 2003. p. 370 85 CARNEIRO, PAULO CSAR PINHEIRO. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. IX. Tomo I. 3ed. rev. atual. (inclusive de acordo com o novo Cdigo Civil). Rio de Janeiro: Forense, 2003 p.208 86 CARNEIRO, PAULO CSAR PINHEIRO. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. IX. Tomo I. 3ed. rev. atual. (inclusive de acordo com o novo Cdigo Civil). Rio de Janeiro: Forense, 2003 p.209 87 CARNEIRO, PAULO CSAR PINHEIRO. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. IX. Tomo I. 3ed. rev. atual. (inclusive de acordo com o novo Cdigo Civil). Rio de Janeiro: Forense, 2003 p.210 88 CARNEIRO, PAULO CSAR PINHEIRO. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. IX. Tomo I. 3ed. rev. atual. (inclusive de acordo com o novo Cdigo Civil). Rio de Janeiro: Forense, 2003 p.211 89 CARNEIRO, PAULO CSAR PINHEIRO. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. IX. Tomo I. 3ed. rev. atual. (inclusive de acordo com o novo Cdigo Civil). Rio de Janeiro: Forense, 2003 p.213 90 CARNEIRO, PAULO CSAR PINHEIRO. Comentrios ao Cdigo de Processo Civil. Vol. IX. Tomo I. 3ed. rev. atual. (inclusive de acordo com o novo Cdigo Civil). Rio de Janeiro: Forense, 2003 p.217 91 CAHALI, Francisco Jos. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Curso Avanado de Direito Civil Direito das Sucesses. CAMBLER, Everaldo (Coord.). Vol. 6, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 555. 92 CAHALI, Francisco Jos. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Curso Avanado de Direito Civil Direito das Sucesses. CAMBLER, Everaldo (Coord.). Vol. 6, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 563. 93 CAHALI, Francisco Jos. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Curso Avanado de Direito Civil Direito das Sucesses. CAMBLER, Everaldo (Coord.). Vol. 6, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 564. 94 CAHALI, Francisco Jos. HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Curso Avanado de Direito Civil Direito das Sucesses. CAMBLER, Everaldo (Coord.). Vol. 6, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2000, p. 565. 95 OLIVEIRA, Euclides de; AMORIM, Sebastio. Inventrios e partilhas. 16 ed. So Paulo: 2003, p.262. 96 GHIARONI, Regina. Direito das sucesses. Rio de Janeiro: 2004, p. 129-134.
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HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Comentrios ao Cdigo Civil, vol. 20. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 258. LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao novo Cdigo Civil, vol. XXI. Coordenador: Slvio de Figueiredo Teixeira. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 268. 99 CLPIS, Alexandre Laizo. A justa causa do art. 1.848 do cdigo civil: alguns precedentes jurisprudenciais. Boletim Eletronico Irib #2316 - 20/02/2006 100 CLPIS, Alexandre Laizo. A justa causa do art. 1.848 do cdigo civil: alguns precedentes jurisprudenciais. Boletim Eletronico Irib #2316 - 20/02/2006 101 CLPIS, Alexandre Laizo. A justa causa do art. 1.848 do cdigo civil: alguns precedentes jurisprudenciais. Boletim Eletronico Irib #2316 - 20/02/2006 102 CLPIS, Alexandre Laizo. A justa causa do art. 1.848 do cdigo civil: alguns precedentes jurisprudenciais. Boletim Eletronico Irib #2316 - 20/02/2006 103 CLPIS, Alexandre Laizo. A justa causa do art. 1.848 do cdigo civil: alguns precedentes jurisprudenciais. Boletim Eletronico Irib #2316 - 20/02/2006 104 CLPIS, Alexandre Laizo. A justa causa do art. 1.848 do cdigo civil: alguns precedentes jurisprudenciais. Boletim Eletronico Irib #2316 - 20/02/2006 105 CLPIS, Alexandre Laizo. A justa causa do art. 1.848 do cdigo civil: alguns precedentes jurisprudenciais. Boletim Eletronico Irib #2316 - 20/02/2006. 106 MADALENO, Rolf O Novo Direito Sucessrio Brasileiro. In: http://www.gontijo-familia.adv.br/escritorio/outros135.html 107 GHIARONI, Regina. Direito das sucesses. Rio de Janeiro: 2004, p. 129-134. 108 GHIARONI, Regina. Direito das sucesses. Rio de Janeiro: 2004, p. 129-134. 109 HIRONAKA, Giselda Maria Fernandes Novaes. Comentrios ao Cdigo Civil, vol. 20. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 258. 110 LEITE, Eduardo de Oliveira. Comentrios ao novo Cdigo Civil, vol. XXI. Coordenador: Slvio de Figueiredo Teixeira. Rio de Janeiro: Forense, 2003, p. 268.
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1 PROF JULIANA GONTIJO

INVENTRIO E PARTILHA 1) DO INVENTRIO

(arts. 982 e segs do CPC)

2 PROF JULIANA GONTIJO

3 PROF JULIANA GONTIJO

Duas correntes se apresentam:

4 PROF JULIANA GONTIJO

5 PROF JULIANA GONTIJO

6 PROF JULIANA GONTIJO

7 PROF JULIANA GONTIJO

8 PROF JULIANA GONTIJO

9 PROF JULIANA GONTIJO

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18 PROF JULIANA GONTIJO

19 PROF JULIANA GONTIJO

20 PROF JULIANA GONTIJO

21 PROF JULIANA GONTIJO

5) PAGAMENTO DAS DVIDAS

6) GARANTIA DOS QUINHES HEREDITRIOS NULIDADE

22 PROF JULIANA GONTIJO

23 PROF JULIANA GONTIJO

24 PROF JULIANA GONTIJO

25 PROF JULIANA GONTIJO

26 PROF JULIANA GONTIJO

27 PROF JULIANA GONTIJO

28 PROF JULIANA GONTIJO

29 PROF JULIANA GONTIJO

30 PROF JULIANA GONTIJO

VIII.8) DAS RAZES PARA AS CLUSULAS RESTRITIVAS

valor dos bens na data da abertura da sucesso

dvidas e despesas do funeral

valor dos bens sujeitos colao

ALGUNS PRECEDENTES JURISPRUDENCIAIS ACERCA DA JUSTA CAUSA

IX. INVENTRIO E PARTILHA

IX.8) JURISPRUDNCIAS EMENTAS

ANULAO DE ALIENAO JUDICIAL

TESTAMENTO. INALIENABILIDADE. FRAO IDEAL

SUCESSO. ARROLAMENTO DE BENS. CERTIDO NEGATIVA.

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37 PROF JULIANA GONTIJO

INVENTRIO. UNIO ESTVEL. LEGITIMIDADE.

ILEGITIMIDADE DE INVENTARIANTE NOMEADO SEM ATENDIMENTO A ORDEM LEGAL.

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