Director: Julio Conte-Grand Consejo de Redaccin: Gabriel Fernando Limodio Guillermo Peyrano Luis Alfredo Anaya

D i a r i o

d e

D o c t r i n a

J u r i s p r u d e n c i a
de Kyoto del 18-5-73 segn se la denomina usualmente) con sus anexos incorporados. La Comisin Redactora tuvo en cuenta para la elaboracin del proyecto de Cdigo Aduanero los antecedentes nacionales y extranjeros antes mencionados. El Mercado Comn del Sur Mercosur naci en 1991 con la suscripcin del Tratado de Asuncin de sus miembros: Argentina, Uruguay, Brasil y Paraguay, para impulsar el desarrollo econmico por medio de la libre transaccin de mercancas, servicios, capitales y personas en los territorios rioplatenses. Habra que esperar al ao 1993, en el que se aprueba el Protocolo de Ouro Preto, para que se dotara al Mercosur de personalidad jurdica; en este protocolo se estableci tambin la composicin institucional de la organizacin, crendose sus instituciones todas de carcter intergubernamental, y tres rganos con capacidad decisoria: Consejo de Mercado Comn (CMC), que emite decisiones y que constituye la mxima autoridad poltica, formado por los ministros de Economa y Relaciones Exteriores de cada Estado parte. Grupo de Mercado Comn (GMC), que emite resoluciones y tiene funciones ejecutivas, siendo asistido por subgrupos de trabajo especializados y creados al efecto. Comisin de Comercio del Mercosur (CCM) es el rgano con funciones de administracin comercial y ms especializado, dicta directivas y est constituido por funcionarios de los distintos ministerios y cancilleras de los Estados parte. Los rganos sin facultades decisorias son la Secretara de Mercosur, la Comisin Parlamentaria, que representa a los parlamentos de los Estados parte y no tiene funciones legislativas aunque puede impulsar proyectos normativos, y un Foro Consultivo Econmico y Social para debatir las cuestiones que interesen a los sectores ms importantes de la economa, la agricultura, la industria, los trabajadores y el comercio. El Protocolo de Ouro Preto fue posteriormente modificado (Ouro Preto II), lo que supuso un avance en la integracin y en la calidad y fortalecimiento de sus instituciones, el CMC cre el Foro de Consulta y Concertacin Poltica y el Comit de Representantes Permanentes, tambin se modific la Secretara, que fue dotada de carcter tcnico y se reorganiz el Parlamento. Uno de los avances ms importantes en cuanto a la superacin de las asimetras entre Brasil y los dems miembros fue la creacin del Fondo para la Convergencia Estructural del Mercosur (FOCEM) que constituye un fondo de convergencia para los pases con ms dificultades al estilo de los fondos de convergencia europeos como el Fondo Social Europeo (FSE), el Fondo Europeo de Orientacin y Garanta Agrcola (FEOGA) y el Fondo Europeo de Desarrollo Regional (FEDER). A la estructura ya existente se fueron adhiriendo pases asociados: Chile, Bolivia, Ecuador, Per, Colombia y, finalmente, Venezuela. En el CMC se establecieron las de-

Buenos Aires, viernes 15 de abril de 2011 ISSN 1666-8987 N 12.731 AO XLIX ED 242

El Cdigo Aduanero del Mercosur. La importancia de su sancin

por TRISTN CONDE(*)

ARMONIZAR LEGISLACIONES. MERCOSUR: NACIMIENTO Y EVOLUCIN. CONTEXTO HISTRICO. EL DERECHO EN EL MERCOSUR. EVOLUCIN DEL BLOQUE. CUMBRE DE SAN JUAN DE 2010. OTROS BLOQUES COMUNITARIOS. PERSONAS VINCULADAS A LA ACTIVIDAD ADUANERA. REFLEXIN FINAL.

Sumario: PRIMEROS

ANTECEDENTES.

Primeros antecedentes

Si tuviramos que remontarnos a tiempos remotos, observaramos que los grupos humanos estaban arraigados a un territorio que consideraban propio y sobre el cual ejercan el derecho a excluir a otros individuos o grupos. Esos grupos que a travs de los tiempos fueron protegiendo sus territorios con las distintas armas con las que contaban en cada perodo histrico pretendan defenderse de la llegada de intrusos. Fue as que los pueblos ms avanzados entendieron las ventajas del comercio, de la relacin con otros pueblos, y levantaron las barreras militares y cesaron con el uso de la fuerza, para entrar en un perodo que nunca ms se detuvo, permitir la entrada de otras personas que traan productos nuevos y apetecibles desde espacios geogrficos controlados por otros. De esa forma, los permisos para la entrada y salida de mercancas a travs de la frontera que generalmente estaba dada por accidentes geogrficos, ros, mares, cordones montaosos se concedan a cambio del pago de un derecho de paso, encargando su cobro a un grupo de personas que se encontraba situado estratgicamente en esos lugares fronterizos o en puertos martimos por donde, necesariamente, tenan que llegar o salir las mercancas. Estos puestos, encargados de controlar el trfico ingreso y egreso de la mercadera procedente del exterior del territorio y de recaudar el derecho de paso cuando correspondiera, fueron las aduanas. La Aduana es una de las instituciones ms antiguas en el mundo, sin distincin de idioma, poltica o religin. En el caso particular de las Aduanas del Mercosur, sus co-

mienzos se remontan a los tiempos de la conquista y colonizacin espaola y portuguesa. Uno de los registros ms antiguos del que se tenga conocimiento es el caso de la Aduana argentina, ya que el primer registro oficial que se conserva de una operacin data del 1 de junio de 1586 y corresponde al ingreso de mercaderas introducidas por la nave Nuestra Seora del Rosario, procedente de Santos (Brasil), propiedad de Don Alfonso Vera. Podra ser el primer antecedente de una operacin aduanera de lo que hoy llamamos Mercosur? Si tenemos en cuenta el contexto histrico y poltico de aquellos aos, no podemos soslayar que desde el ao 1580 los reinos de Portugal y Espaa se encontraban unidos bajo la corona de Felipe II, por lo que tambin se encontraban en la misma situacin sus respectivos dominios territoriales. Un Cdigo Aduanero tiene por finalidad regular todos los institutos que conforman el ordenamiento aduanero de base de cada pas, y se redacta con la misin de elaborar un cuerpo de normas organizado, armnico y moderno que regule en forma sistemtica la materia aduanera. Repasando nuestro camino mercosuriano, podemos afirmar que la legislacin aduanera se desarroll como un verdadero sistema jurdico escalonado. Con posterioridad a los diversos tratados e intentos codificadores, la legislacin aduanera fue conformndose mediante el dictado de distintos reglamentos, resoluciones y disposiciones que al responder a necesidades circunstanciales e inspirarse en principios y filosofas econmicas distintas, determinaron la creacin y coexistencia de una gran cantidad de pequeos sistemas o cuerpos legales dispersos y carentes de todo sentido orgnico. Gran parte de esas disposiciones se reagruparon en el nuevo cuerpo legal. La necesidad de lograr una armonizacin de las legislaciones aduaneras entre los pases determin la elaboracin de tres Convenciones Internacionales de fecha 15-12-50; una atinente a la Nomenclatura Arancelaria, otra sobre el valor en aduana de la mercadera y una tercera que creara un organismo internacional especializado en cuestiones aduaneras: el Consejo de Cooperacin Aduanera, con sede en la ciudad de Bruselas. Este prestigioso organismo, luego, se transform en la Organizacin Mundial de Aduanas (OMA), que cuenta actualmente con 171 Estados miembros, ha realizado y publicado desde su creacin un conjunto de estudios (Estudios comparados de los mtodos aduaneros) y ha elaborado una serie de convenciones, recomendaciones y resoluciones, debindose destacar por su importancia la convencin concerniente a la armonizacin y simplificacin de los regmenes aduaneros (Convencin

Mercosur: nacimiento y evolucin

Armonizar legislaciones

(*) Abogado. Doctor en Ciencias Jurdicas y Sociales, Facultad de Derecho, Universidad Nacional de La Plata. Master en Derecho Tributario Internacional, Universidad de Barcelona, Espaa. Profesor titular del Instituto Nacional de Capacitacin Impositiva y Aduanera e integrante del cuerpo docente regional de la Direccin de Capacitacin de la Administracin Federal de Ingresos Pblicos. Redactor del Cdigo Aduanero del Mercosur. Ex director regional de la Direccin Regional Aduanera La Plata. Ex subdirector general de la Subdireccin General de Operaciones Aduaneras de Interior de la Aduana Argentina. Actualmente se desempea como Jefe del rea Jurdica de la Regin Aduanera La Plata. Miembro del Comit de Ponencias del III Congreso Argentino de Derecho Aduanero. Integrante del Subcomit de Asuntos Aduaneros, Legislacin Aduanera, Grupo CT2, Mercosur.

CONTENIDO
DOCTRINA
El Cdigo Aduanero del Mercosur. La importancia de su sancin, por Tristn Conde ..................................................................................................................................... Impacto CAM. Principales modificaciones del Cdigo Aduanero del Mercosur a la legislacin aduanera nacional, por Hctor Hugo Jurez......................................................
CUENTA N 10760F52

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JURISPRUDENCIA
FEDERAL
Fuerzas Armadas y de Seguridad: Conflicto blico del Atlntico Sur: conscriptos; estado militar; adquisicin; ley 23.109; beneficios; alcances; restriccin; decreto 509/88; inconstitucionalidad (CFed. Crdoba, sala A, marzo 10-2011) ............................................................................................................................................................... 10

CIUDAD AUTNOMA DE BUENOS AIRES

Faltas y Contravenciones: Ciudad de Buenos Aires: seguridad y prevencin de siniestros (CApel. en lo Penal, Contravencional y de Faltas Ciudad Autnoma de Buenos Aires, sala I, diciembre 16-2010) ................................................................................................................................................................................................................ 14

CO ARG CASA

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cisiones referentes a los criterios de asociacin y de resolucin de las controversias que se suscitaren entre los miembros.

Contexto histrico

El 16-4-94, en la ciudad brasilea de Ouro Preto, se firm la decisin (CMC) 25/94, mediante la cual se aprob un proyecto de Cdigo Aduanero del Mercosur (CAM), para cuya entrada en vigencia era necesaria la aprobacin legislativa de por lo menos dos de los cuatro Estados integrantes del Mercosur. Sin embargo, y pese a ser un anhelo comn y compartido, slo lo aprob la Repblica del Paraguay. A raz de ello, se instruy al Comit Tcnico n 2, Asuntos aduaneros, dependiente de la Comisin de Comercio del Mercosur, a revisar dicho texto y a elaborar un Protocolo Adicional al CAM, tarea que se llev a cabo entre 1997 y marzo de 2000. El Anteproyecto as obtenido (ACAM) no alcanz el consenso tcnico ni poltico necesarios respecto de un conjunto de temas de variado grado de complejidad. El 15-12-03, al momento de darse nuevo impulso al Mercosur, el CMC, mediante decisin 26/03, estableci un cronograma de trabajo para el perodo 2004/2006, encomendando a un Grupo de Trabajo la identificacin de los aspectos conceptuales bsicos del CAM que requeran definiciones por parte del GMC. Identificados esos conceptos, con fecha 20-7-06, durante la presidencia pro tempore de Argentina, en la ciudad de Crdoba, Repblica Argentina, se firm la resolucin (GMC) 40/06 que estableci los lineamientos y definiciones que el Grupo Ad Hoc de redaccin tuvo en consideracin para la redaccin del proyecto encomendado. Esos lineamientos y definiciones, contenidos en el Anexo de dicha norma, se refieren, por una parte, a los temas cuya armonizacin se consideraba factible (contar con un Cdigo marco que regule tambin la circulacin de la mercadera intrazona durante el proceso de transicin hasta la conformacin definitiva de la Unin Aduanera; el mbito de aplicacin y territorio aduanero; un rgimen de salida de la mercadera; la regulacin especfica del despachante de aduanas; la responsabilidad de los operadores del comercio exterior; el hecho generador de la obligacin tributaria y el depsito aduanero), y por otra parte, a aquellos que, habida cuenta de las asimetras detectadas en las legislaciones nacionales de los socios del bloque, se decidi, en una primera etapa, no regular en el CAM. En esta categora, se encuentran la prescripcin de la accin para exigir el pago de los tributos aduaneros, las sanciones pecuniarias, el mar territorial, entre otras. En dicha presidencia pro tempore, adems, se aprob la decisin (CMC) 25/06, que cre un Grupo Ad hoc (GAHCAM) dependiente del GMC, conformado por funcionarios especialistas en materia aduanera y derecho tributario, para la redaccin del proyecto del CAM, con base en los lineamientos especificados en la referida resolucin (GMC) 40/06. Con el grupo conformado, se comenzaron los trabajos a los efectos de elaborar una agenda de temas armonizables en Brasilia, en noviembre de 2006, realizando luego otras veintids reuniones mensuales, consecutivas, de una semana de duracin, en cada pas que ejerca la presidencia pro tempore del Mercosur. Los trabajos de redaccin comenzaron en Asuncin del Paraguay en febrero de 2007. Por otra parte, se realizaron 18 reuniones internas del grupo de redaccin para discutir y tratar las temticas que seran elevadas luego a la mesa de negociacin internacional, a las que se sumaba a participar a las distintas dependencias y oficinas tcnicas y/u operativas para realizar las consultas en cada caso concreto, y definir la mejor estrategia de negociacin, presentando los proyectos de norma debidamente consensuados internamente. La negociacin no era tarea sencilla, nunca lo fue, pero en este caso deban ponerse de acuerdo y por unanimidad sobre todos los puntos, comas, letras, numerales, prrafos, ndices, etc., para arribar a una elaboracin de norma comn y consensuada. Por ello, se estableci una mecnica de trabajo para cada reunin que se celebrara en cada presidencia pro tempore, y se determin que el pas anfitrin elaborara su agenda propia durante los seis meses que durara su presidencia, presentando proyectos de normas de los artculos e institutos, los cuales se procedera a trabajar, notificando con antelacin suficiente (15 das) a cada Estado parte para que el mismo los analice, estudie y ela-

bore de as considerarlo una contrapropuesta a la original, para tratar sobre tablas en las reuniones oficiales. A ese proceder y de manera de contar con una trazabilidad en el procedimiento de correccin de la redaccin, cuando se inauguraba una presidencia pro tempore, y al comienzo de cada reunin mensual, sin perjuicio de que cada Estado parte poda haber aprobado la redaccin de una norma sobre un tema determinado en la reunin anterior, ante las consultas internas al regreso en su pas, siempre se reservaba la posibilidad de poder abrir nuevamente el debate por alguna duda, modificacin y observacin sobre el proyecto de norma que haba sido oportunamente consensuado, ello con la finalidad de asegurar y dar la posibilidad a los redactores de lograr el consenso interno al regreso a su pas. En agosto de 2008, llegado un importante grado de avance en la redaccin del proyecto, las distintas autoridades de los pases miembros la sometieron, a su manera, a consulta de todos los operadores y profesionales del comercio exterior para que realizaran las observaciones pertinentes. Surgieron as recomendaciones, tanto parciales como totales, de distintos artculos e institutos, de las cuales fueron recogidas, previo estudio interno y discusin, en la mesa de negociacin internacional. Llegando a fines del ao 2008 y con la cumbre de Presidentes de cierre de la presidencia pro tempore del Mercosur de Brasil en Costa do Sauipe, se avisor el derrotero cierto y posible de aprobacin que poda tener el proyecto del CAM, a partir de haber quedado en el umbral de su consenso definitivo en la mesa de los Coordinadores Nacionales de todos los Estados parte (incluso la Repblica Bolivariana de Venezuela), pero el destino quiso que la expectativa se prolongara por factores diversos y, particularmente, por la falta de armonizacin con la delegacin de Paraguay respecto de la facilitacin de los trnsitos, en su condicin de pas mediterrneo. Sin perjuicio de todo ello y ante las adversidades contempladas, el GAHCAM continu reunindose XXI reunin en Asuncin, presidencia pro tempore Paraguay y XXII reunin en Buenos Aires presidencia pro tempore Argentina a los efectos de dejar completamente terminados y pulidos todos los aspectos legales, normativos, con la exposicin de motivos tambin consensuada en un 75%, y la correccin final, para entregar a las autoridades del bloque el proyecto concluido en forma definitiva para su aprobacin, lo cual denotaba un profundo inters, convencimiento y seguridad del grupo en el trabajo realizado. En el transcurso de las negociaciones del GAHCAM, se detectaron numerosas diferencias sustanciales en los ordenamientos jurdicos de cada Estado parte, lo cual torn necesario, en algunos casos, dejar de lado las normas propias u optar por no incluir en el proyecto determinados institutos contemplados en alguna legislacin nacional, los que seguirn aplicndose en virtud del principio de supletoriedad previsto en el art. 1, ap. 4 de aqul (v.gr. declaracin supeditada). Una tercera solucin fue remitir la regulacin de ciertos aspectos que en esta etapa no se pudieron concordar a las normas reglamentarias. Respecto de esos temas de los cuales los redactores no pudieron ponerse de acuerdo y a pesar de haber agotado todas las instancias de negociacin y consultas, pero que consideraban que era necesaria su inclusin en el CAM, sin perjuicio de la postura de cada pas, se decidi por unanimidad elevar cinco institutos para su resolucin y tratamiento por los Coordinadores Nacionales del Mercosur atento el matiz poltico con que contaban los mismos, ellos son: derechos de exportacin; derechos especficos; renta aduanera; facilitacin del trnsito y definicin de territorio aduanero. Es importante remarcar la impronta, caracterstica y complejidad de cada uno de estos temas, ya que desde septiembre de 2007, durante la presidencia pro tempore de Uruguay donde fueron elevados a los Coordinadores dichos institutos y hasta la XXXIX reunin del CMC de San Juan, donde se aprob el CAM, recin all y con mucho oficio y voluntad poltica se pudo destrabar el ltimo de los cinco temas pendientes: los derechos de exportacin. All haba dos realidades bien opuestas en la mesa de negociacin de funcionarios polticos de la cumbre de San Juan, por un lado, la postura de Uruguay sosteniendo que los derechos de exportacin los debe fijar el rgano com-

petente del Mercosur y, por el lado opuesto, la postura de Argentina invocando, con fundamento, que por el tipo de norma del Cdigo Aduanero y la forma que estaba concebida en toda su estructura para el tratamiento de los distintos regmenes, no era necesario mencionar al rgano facultado para tal cometido, y que, en su caso, era facultad de cada Estado parte fijar los mismos respetando la normativa interna de los socios.

El derecho en el Mercosur

Los tratados fundacionales ya mencionados de Asuncin, Protocolo de Ouro Preto y sus modificaciones constituyen el derecho originario, siendo las decisiones que emite el CMC, las resoluciones que emite el GMC y las directivas que emite la CCM el derecho derivado. Estas normas son obligatorias y vinculantes debiendo cumplirse el procedimiento siguiente: trmite de integracin en el ordenamiento interno, comunicacin a la Secretara, que a su vez lo comunicar a todos los pases, y a los 30 das de esta notificacin los Estados la publicarn en los boletines oficiales respectivos y la norma entrar en vigor. No es de extraar que las dificultades debidas a cuestiones de lentitud y eficacia burocrtica, as como las carencias armonizadoras de las legislaciones nacionales, en muchas ocasiones frustren la vigencia simultnea de la incorporacin y con ello la eficacia de la norma por su lenta o imperfecta integracin en el ordenamiento interno, no obstante estos son obstculos que tienden a ser superados. Para la solucin de Controversias entre Estados parte, el Tratado de Brasilia regul la formacin de un Tribunal Arbitral con las siguientes caractersticas: tres rbitros, uno elegido por el demandante, otro por el demandado y otro por acuerdo o sorteo; el procedimiento y sus reglas sern establecidas en una fase previa a la presentacin de la demanda y la consecuente reclamacin, vistas las partes en audiencia se proceder a la presentacin de memoria final y se dejar plazo para que el Tribunal dicte el laudo que ser obligatorio y tendr efecto de cosa juzgada. El Pacto de Olivos viene a modificar el sistema de resolucin de conflictos, introduce innovaciones como la posibilidad de una negociacin en la que participe el GMC, crea el Tribunal Permanente de Revisin (TPR) al que se podr interpelar directamente o en segunda instancia, crea el procedimiento de consulta al que podrn acceder las organizaciones y los particulares afectados, y establece la polmica opcin de foro que permite la seleccin de un tribunal ajeno al Mercosur. Se respeta el Pacto de Brasilia en lo referente a la opcin arbitral o judicial; si se opta por la va jurisdiccional, se mantiene la posibilidad del tribunal ad hoc y se incluye la opcin a este TPR que est integrado por cuatro jueces permanentes y un director. Para las controversias entre dos Estados, se asignarn tres rbitros, y cuando son ms partes, decidirn los cinco. La opcin al tribunal puede ser directa, o en trminos de segunda instancia por los laudos dictados por los tribunales ad hoc, siempre que se interponga a los 30 das despus de dictado. Los laudos de este tribunal tienen carcter obligatorio y de cosa juzgada. Si mientras fuera sometido un laudo al TPR el pas afectado estuviera sufriendo un perjuicio por la demora en el cumplimiento del laudo dictado, se podrn solicitar medidas compensatorias a fin de no agravar la situacin daina. El Pacto de Olivos crea el procedimiento de consulta que permite a los Estados, las organizaciones y los particulares interesados formular consultas sobre la aplicacin e interpretacin de las normas del Mercosur siempre que no estuvieran relacionadas con una cuestin ya sometida a un procedimiento ante el Tribunal. Estas opiniones no sern vinculantes ni obligatorias, pero s tendrn un valor armonizador y unificador de criterios. Tanto las decisiones del CMC, las resoluciones del GMC y las directivas de la CCM, as como los actos que se crearen por las instituciones del Mercosur no podrn ser sometidas a los tribunales regionales, al estar stos limitados en su competencia para conocer exclusivamente de reclamaciones entre Estados. Si un particular se viera afectado por una disposicin de cualquiera de estas instituciones, tendr las siguientes vas: reclamar a su tribunal nacional competente alegando la violacin de las normativas OMC, antidumping, subvenciones o competencia. Podr instar a su Estado a que inicie el procedimiento ante el tribunal ad hoc o el TPR, o bien instar a su estado a que reclame en cualquier tribunal in-

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ternacional tal y como se establece en la clusula de opcin del foro. En estos procedimientos, el particular tendr derecho a participar y conocer en el procedimiento. El objetivo del arancel externo comn fue frustrado por el gran nmero de excepciones nacionales que existieron en el pasado, o de acuerdos preferenciales que los pases que hicieron de la tarifa externa comn la excepcin ms que la norma, y se han logrado avances que apuntan al establecimiento de una red on line que comunique los sistemas aduaneros, un cdigo aduanero comn, un sistema de reparto de la renta aduanera y mayores regulaciones para evitar el doble cobro del arancel. El problema del arancel externo comn y de las normas tarifarias est relacionado con las asimetras entre pases y la desconfianza con las ventajas que derivan de la integracin. Desde la fundacin del Mercosur existieron distintos antecedentes con el objetivo de establecer un Cdigo Aduanero que rija y armonice la normativa aduanera del bloque comunitario. Tanto en 1995 como en 2000, por distintas razones algunas de tipo tcnico-legal, otras de orden poltico, como tambin debido a la entonces reciente creacin comunitaria no se pudo arribar al mandato previsto por el art. 1 del Tratado de Asuncin de 1991, que da razn de ser al Mercosur, y que como pilares fundamentales ensea: la libre circulacin de mercaderas, el establecimiento de un arancel externo comn, la coordinacin de polticas y la armonizacin de distintos tipos de normas: econmicas, bancarias, migratorias y aduaneras. A partir de ello, y en este ltimo razonamiento, nos debemos preguntar: cul es la importancia de la aprobacin de un Cdigo Aduanero del Mercosur?, y all la respuesta aparece como inmediata, certera y concreta. No slo con base en los antecedentes de los distintos bloques existentes en el mundo en particular, la Unin Aduanera Europea, que lleg al grado ms alto de integracin, sino por la necesidad de demarcar un territorio aduanero nico, en el cual sea indistinto importar o exportar por cualquier puerto y/o aeropuerto del Mercosur; de armonizar la legislacin comunitaria aduanera, para dar seguridad jurdica y transparencia a los operadores internacionales; de unificar el tratamiento a dar a la mercadera y los procedimientos que lleva a cabo el servicio aduanero, y optimizar los trmites administrativos, unificando formularios y agilizando los trmites, desburocratizando el obrar de las Aduanas. Por ello, en 2004 el GMC le encarga al subgrupo de trabajo SCT2 de Asuntos Aduaneros que se aboque a investigar y elaborar una lista de los temas posibles de armonizacin en el mbito comunitario aduanero, concluyendo dicho trabajo en el ao 2006 durante la presidencia pro tempore de Argentina, reflejado en la resolucin (GMC) 40/06, la que adopta las definiciones y lineamientos que debern utilizarse como base para la redaccin del Proyecto del Cdigo Aduanero del Mercosur. Dicha norma, en su anexo, contempla especficamente un listado de los temas posibles de armonizar y otros de los cuales se encontraron asimetras que hicieron imposible su inclusin. Entre los primeros enumera: 1) El objetivo de contar con un Cdigo marco que regule tambin la circulacin de la mercadera intrazona durante el proceso de transicin hasta la conformacin definitiva de la Unin Aduanera; 2) el mbito de aplicacin y territorio aduanero; 3) un rgimen de salida de la mercadera; 4) la regulacin especfica del despachante de aduanas; 5) la responsabilidad de los operadores del comercio exterior; 6) el hecho generador de la obligacin tributaria y 7) el depsito aduanero. Entre los que no se logr consenso se encuentran: infracciones aduaneras; sanciones pecuniarias; prescripcin de la accin para exigir el pago de los tributos aduaneros y mar territorial. En la presidencia pro tempore de Argentina, y ya con los lineamientos definidos, se aprob la decisin (CMC) 25/06, que crea un grupo ad hoc dependiente del GMC, conformado por funcionarios especialistas en materia aduanera y derecho tributario, que tendr a su cargo la redaccin del proyecto del CAM, con base en la resolucin (GMC) 40/06.

El grupo conformado, en el caso de la delegacin argentina, estaba integrado por representantes del Ministerio de Economa, los Dres. Horacio Vicente y Fabiana Goldsztein; del Ministerio de Industria, la Lic. Adriana Sacerdote; un representante de la Cancillera argentina, y de la AFIP-DGA, los Dres. Ricardo Echegaray, Hctor Juarez y Tristn Conde. La reciente aprobacin del CAM, a travs de la decisin (CMC) 27/10, en la XXXIX reunin del CMC - Cumbre de Presidentes en San Juan, Argentina, marca un antes y un despus en la continuidad del proceso de armonizacin de normas intracomunitarias hacia la unin aduanera perfecta. As lo vieron algunos medios de la regin. Cdigo Aduanero del Mercosur: Con creatividad tcnica y voluntad poltica, el bloque avanz en la cumbre de San Juan en aspectos que estaban pendientes desde la aprobacin del arancel externo comn en Ouro Preto, en 1994. Se trata del acuerdo por el Cdigo Aduanero, la distribucin de la renta aduanera y el doble cobro de aranceles.... Aprueban Cdigo Aduanero del Mercosur Una tarea de aproximadamente 5 (cinco) aos y ms de veinte reuniones del Grupo ad hoc para la redaccin del Cdigo Aduanero del Mercosur ha culminado con la aprobacin del proyecto en la ltima cumbre realizada en San Juan, Argentina. San Juan, Argentina (4-8-2010). La 39 Cumbre del Mercado Comn del Sur (Mercosur) concluy en la ciudad argentina de San Juan la ms fructfera de sus cumbres en materia integracionista. Despus de seis aos de negociaciones, Argentina, Brasil, Paraguay y Uruguay, los socios plenos del Mercosur, alcanzaron en esta cumbre un acuerdo definitivo sobre puntos clave del Cdigo Aduanero Comn.... Mercosur define cdigo aduanero Reuters, Efe | San Juan, Argentina | Publicado el 4-8-10 Los mandatarios del bloque Mercosur aprobaron un Cdigo Aduanero Comn y la eliminacin del doble cobro del Arancel Externo Comn (AEC) a partir del 1 de enero del 2012, Todo esto va a permitir que esta regin, la Amrica del Sur, cumpla en el siglo XXI un papel ms que importante en el concierto de la poltica internacional, en donde ya se adivinan nuevos actores, nuevos protagonistas. Resurgi el Mercosur, por voluntad poltica La 39 Cumbre del Mercado Comn del Sur fue muestra de una unidad y sincrona que no se observa en otros bloques, con la sancin del Cdigo aduanero comn.... No exager el Presidente Lula cuando sostuvo que la 39 Cumbre de Jefes de Estado del Mercosur celebrada en la ciudad argentina de San Juan, fue la ms importante y productiva que tuvo el bloque desde la de Ouro Preto, en 1994, cuando se firm el protocolo que le dio larval institucionalidad, fundamentalmente por la obviedad de concluir y firmarse (tras seis aos de arduas pujas y negociaciones) un instrumento jurdico como el Cdigo Aduanero Comn.... As, los distintos estadios reconocidos por la doctrina especializada son: 1) Zona de Libre Comercio, 2) Unin Aduanera, 3) Mercado Comn y 4) Unin Econmica. En la zona de libre comercio estamos frente a un espacio comn constituido entre dos pases, tendiente a que la mercadera originaria pueda circular libremente entre los mismos, por lo cual cada Estado conserva su autonoma, su territorio y legislacin, para fijar su poltica comercial hacia terceros. La Repblica, Uruguay, 8-8-10 Prensa Latina El Colombiano.com El Informador, Mxico La Nacin, Paraguay, 5-8-10 La Nacin, Argentina, 10-8-10

Cumbre de San Juan de 2010

Evolucin del bloque

En la Unin Aduanera, el desafo es contar con un arancel externo comn y conformar un solo territorio aduanero, armonizando tambin la legislacin que va a regir el ingreso y egreso de la mercadera entre los pases miembros. En ese contexto, se puede hablar de una unin aduanera perfecta y una unin aduanera imperfecta, y es all, precisamente, de donde estara migrando el bloque del Mercosur, debido fundamentalmente al espaldarazo dado por las distintas normas aprobadas en dicha cumbre. A la mencionada aprobacin del CAM, se suma la aprobacin de la decisin (CMC) 10/10, que concretamente establece lineamientos para la eliminacin del doble cobro del arancel externo comn y la distribucin de la renta aduanera en tres etapas, avanzando fundamentalmente en la libre circulacin y la transferencia de recursos al pas del destino final del bien, con el objetivo final fijado para el ao 2019. En el Mercado Comn, la circulacin de mercaderas, servicios y factores de la produccin se desenvuelve sin ningn tipo de restriccin directa o indirecta de naturaleza econmica, otorgando a los operadores de comercio exterior un tratamiento neutral a la mercadera como asimismo certeza y seguridad jurdica en toda la comunidad, produciendo iguales resultados independientemente de la aduana del bloque en la que se opere. En este estatus, los Estados conservan discrecionalmente sus potestades para establecer y aplicar normas tcnicas sanitarias, fitosanitarias, relacionadas tambin con el poder de polica, la seguridad y la salud pblica. Finalmente, el ltimo estadio, la Unin Econmica, en donde la integracin es ms completa y perfecta, existiendo una moneda nica, emitida por un Banco Central tambin nico que receta tasas de inters nicas, es all donde hoy se encuentra la Unin Europea.

Otros bloques comunitarios

As se designa como acrnimo de tres pases de Europa Blgica, los Pases Bajos y Luxemburgo a la Unin Aduanera y econmica dentro del marco de la Unin Europea, cuyo antecedente es el ms remoto de dicha comunidad y el primer gran tratado econmico de Europa. El mismo fue creado por un tratado suscripto en el ao 1921, slo entre Blgica y Luxemburgo, mediante el cual se eliminaba toda barrera aduanera, econmica y las monedas de ambos pases quedaban a una tasa de cambio fija. Posteriormente, y en plena Segunda Guerra Mundial (1944), dichos gobiernos pactan en Londres la eliminacin de los derechos de aduana y el establecimiento de fronteras comunes para las mercaderas provenientes de fuera de sus territorios; asimismo, el sentido del tratado apuntaba tambin a la libre circulacin de personas, bienes y servicios. Finalmente, en 1948, estos tres pases decidieron adherirse a la Unin Europea Occidental, junto con Francia y el Reino Unido, con la finalidad de protegerse de la amenaza alemana, comenzando a formar a partir de all parte de la OTAN (Organizacin del Tratado del Atlntico Norte), de la OECE (Organizacin Europea de Cooperacin Econmica); de la CECA (Comunidad Europea del Carbn y del Acero) y de la CEE (Comunidad Econmica Europea) en 1957. Para observar de qu manera estamos trabajando a nivel comunitario, y teniendo en cuenta que la Unin Europea es el nico bloque econmico-poltico mundial formalmente organizado en el cual podemos mirarnos, debemos primeramente aceptar que en algunos casos existen aspectos comunes en el funcionamiento de sus instituciones y reglamentos comunitarios, como en otros casos no. El motivo fundamental de ello puede encontrarse en la distinta idiosincracia, costumbres y evolucin histrica de los pueblos europeos respecto de los sudamericanos. En los aos previos a la sancin del Cdigo Aduanero Europeo, que hoy se encuentra vigente a travs del reglamento 2913/92 y sus normas reglamentarias, Europa, y particularmente la Unin Europea, estaba inmersa en una gran crisis institucional, por problemas de tipo polticos, econmicos y fundamentalmente comunitarios, ya que se haba llegado a un punto donde la integracin no lograba avances significativos, no exista un alto compromiso de los pases miembros de delegar en un rgano comunitario el destino de las naciones asociadas, por lo cual y para po Unin Europea Benelux

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ner punto final a esa debacle institucional se le otorg a la Comisin rgano conocido como el ejecutivo comunitario y garante del cumplimiento del derecho de la unin suficiente poder como para recuperar la confianza perdida, encarando esta ltima dos proyectos faranicos para ese momento: uno, la elaboracin de un libro blanco y el otro, la celebracin del acta nica europea. Situados a mediados de la dcada de los ochenta y con el objetivo de constituir definitivamente un mercado nico integrado, basado fundamentalmente en una de las visiones ms grandiosas en lo que al derecho de la integracin se refiere, el llamado Tratado de Roma, enseaba all por el ao 1957: Resueltos a sentar las bases de una unin cada vez ms estrecha entre los pueblos europeos, y Decididos a asegurar mediante una accin comn el progreso econmico y social de sus respectivos pases, eliminando las barreras que dividen a Europa, con semejante premisa de posguerra, de pueblos arrasados por el hambre y la pobreza, se animaron a trazar con una mirada estratgica el futuro con una gran esperanza centrada en la unin de los pueblos europeos. Con esos slidos fundamentos y basados en las premisas de cohesin, libre competencia y armonizacin legal comunitaria, emprendieron la elaboracin del libro blanco, el cual esboza ms de 300 propuestas para eliminar las barreras tcnicas, que incluye las migratorias (personas) y aduaneras (mercaderas); fsicas, que comprende a la distinta documentacin complementaria (certificados sanitarios, fitosanitarios de alimentos, etc.) entonces requeridos para atravesar las fronteras internas, y fiscales, vinculados estrictamente a los tributos internos y su distinto tratamiento en cada pas miembro. El otro de los objetivos cumplidos fue la celebracin en el ao 1985 del Acta nica Europea, instrumento necesario para consolidar definitivamente la integracin comunitaria. En ella se destaca el mayor poder otorgado al Parlamento Europeo, las instrucciones a los pases miembros para dictar normativas que sean compatibles con los objetivos de la comunidad y fundamentalmente la eliminacin del requisito de la unanimidad para la toma de decisiones a nivel comunitario, con el objetivo de que el pas reacio o renuente no sea el que impida el avance y fortalecimiento de la Unin. Es sabido que para cualquier operacin de importacin o de exportacin, en cualquiera de las formas previstas en el Cdigo y/o legislacin que rija el comercio exterior, es necesaria la existencia de tres elementos: 1) un objeto: la mercadera, 2) un territorio y 3) sujetos: el servicio aduanero y las personas vinculadas a la actividad aduanera. En el Ttulo II, Captulo I, est contemplada esta figura, definida como un rgano nacional competente conforme a la normativa vigente en cada Estado parte, para aplicar la legislacin aduanera. Dentro de la misma se desempea el servicio aduanero, llamado as el personal que desempea funciones dentro de las Aduanas propiamente dichas; estas ltimas constituyen oficinas que dentro de su competencia es decir, las funciones que por ley se les hubiere asignado ejercen tareas de aplicacin de la legislacin relativa a la importacin y exportacin de mercadera, principalmente del control del trfico internacional de mercadera y la de percepcin y fiscalizacin de los derechos y dems impuestos relativos a las operaciones de importacin y exportacin con que dichas operaciones estn gravadas. Por lo tanto, corresponde a las Aduanas el conocimiento y la decisin en forma originaria de todos los actos que se deban cumplir ante ellas dentro del mbito de la competencia que les atribuyen las leyes vigentes en la materia, particularmente su Cdigo Aduanero. Asimismo dicha competencia vara segn la zona donde se las lleve a cabo: Zona de vigilancia aduanera especial: aqu la Aduana puede adoptar medidas especficas de vigilancia, determinar rutas de ingreso, controlar la circulacin de mercaderas, la sujecin a autorizacin previa de la circulacin de mercaderas, etctera. Zona secundaria aduanera: donde se ejercern las facultades previstas en la zona primaria aduanera, sin perjuiAdministracin aduanera

Personas vinculadas a la actividad aduanera

cio de la obligatoriedad de contar con orden judicial para realizar allanamientos. Zona primaria aduanera: donde sus facultades son plenas respecto de la fiscalizacin de la mercadera, los medios de transporte y las unidades de carga, aun pudiendo realizar en ejercicio de sus atribuciones allanamientos en depsitos y/o galpones sin orden judicial previa; retener y aprehender mercaderas, medios de transporte, unidades de carga y documentos vinculados al trfico internacional de mercaderas, como tambin inspeccionar oficinas, depsitos y otros locales all situados. En ese sentido, el CAM trae varios aspectos novedosos, por ejemplo, su art. 11 otorga preeminencia a la Administracin Aduanera en el ejercicio de su competencia sobre los dems organismos de la Administracin Pblica en la zona primaria aduanera, debiendo estos ltimos prestar auxilio inmediato siempre que les fuera solicitado para el cumplimiento de las actividades de control aduanero. Por otra parte, en su art. 19, ap. 2, est prevista la facultad del servicio aduanero de fiscalizar con base en el anlisis de riesgo o indicios de infraccin a la legislacin aduanera las mercaderas, los medios de transporte y unidades de carga que atraviesen el territorio de uno de los estados parte con destino a otro estado parte o al exterior. Tambin en el art. 7 Competencias Generales se describen acabadamente las funciones de dicho sujeto y particularmente como novedoso se incluye en sus incisos j) y k) la facultad de participar en todos los asuntos e instancias negociadoras internacionales referidas a la actividad aduanera, as como tambin las que estuvieren relacionadas con las atribuciones que el Cdigo le otorga ante los rganos del Mercosur. Finalmente, el numeral 3 del art. 7 es una norma abierta de carcter residual, previendo que las competencias referidas en el numeral 2 para el servicio aduanero se ejercern sin perjuicio de otras establecidas en este Cdigo, en las normas reglamentarias, complementarias y en las legislaciones aduaneras de los Estados parte. Importador: se lo define como el que en su nombre importa mercaderas al territorio aduanero, ya sea que las traiga consigo o que un tercero las traiga para l. Exportador: es quien en su nombre exporta mercaderas del territorio aduanero, ya sea que las lleve consigo o un tercero las lleve por l. Despachantes de aduana: esta figura fue definitivamente armonizada por los Estados parte para su inclusin en el cuerpo normativo, estableciendo requisitos mnimos: - domicilio permanente en un Estado parte, - formacin de nivel secundario, - inexistencia de deudas fiscales y - no poseer antecedentes penales. Sin perjuicio de ello, se estableci la posibilidad de que cada Estado parte pueda requerir requisitos adicionales como: - aprobacin de un examen de calificacin tcnica, - prestacin de garanta y - obligatoriedad de la intervencin del despachante. Es importante destacar la repercusin favorable de las distintas entidades del Mercosur que nuclean a los despachantes de aduana, a partir de la forma en que se contempl a tales auxiliares del comercio exterior en el CAM. En el caso particular del Centro de Despachantes de Aduana de la Repblica Argentina CDA, y en oportunidad de la celebracin de la Asamblea Ordinaria de la Asociacin de los Agentes Profesionales de Aduana de las Amricas ASAPRA en la ciudad de Panam en 2008, su representante inform que fueron convocados por el Consejo Consultivo Aduanero de la Aduana Argentina para entregarles una copia del CAM y que realizaran las observaciones que estimen corresponder, manifestando textualmente que result tranquilizador al evaluar el proyecto, el hecho de que dentro del mismo est contemplada la figura del despachante de aduana.... Entre sus lineamientos, la citada resolucin (GMC) 40/06 dispuso que se regule especficamente la figura del despachante de aduanas, acordando que el CAM slo establecer disposiciones generales en la materia y que la regulacin especfica de estos agentes estar sujeta a la normativa de cada Estado parte. Aquellas disposiciones generales deban fijar un tratamiento para los siguientes puntos: i) criterios de calificacin tcnica para el ejercicio de la profesin; ii) posibilidad de que cada Estado parte regule la obligatoriedad o no de su intervencin y iii) la exigencia de garanta para el ejercicio profesional.

Cabe recordar que en el CAM aprobado en 1994 se estableca que las empresas podan tramitar directamente las operaciones aduaneras, o bien hacerlo a travs de un representante despachante de aduana. En el proyecto del ao 2000 no se regulaba su actuacin ni su responsabilidad. Por otra parte, dado que el despachante de aduana no es un simple gestor sino un auxiliar calificado del servicio aduanero que debe reunir un alto nivel de conocimientos tcnicos relacionados con la normativa y operativa aduanera que le permitan intervenir con solvencia y suficiencia ante el servicio aduanero, garantizando con su actuacin un comercio exterior fluido y seguro, con conocimientos de normativa y operativa aduanera, en el CAM aprobado en San Juan se fijaron criterios de calificacin tcnica para el ejercicio de esa profesin y se establecieron los parmetros mnimos requeridos para su habilitacin mediante la aprobacin de un examen de idoneidad, cuyas pautas de aprobacin debern definir los Estados partes. Asimismo, se dio tambin la posibilidad de que cada Estado parte regule la obligatoriedad o no del despachante de aduana, siguiendo de esta forma el criterio oportunamente adoptado por el Cdigo Aduanero Europeo (art. 5), que dispone que las legislaciones nacionales podrn, en su territorio, permitir que los interesados se puedan hacer representar ante las autoridades aduaneras para la realizacin de actos y formalidades establecidos en la normativa aduanera, a travs de un despachante de aduana. En Amrica Latina hay varios pases que exigen la intervencin obligada de un despachante de aduana para realizar los trmites aduaneros: Bolivia, Chile, Colombia, Cuba, Ecuador, Mxico, Paraguay, Uruguay y Venezuela. En tanto que en Argentina, Brasil y Per la intervencin del despachante de aduana puede ser desplazada por el propio titular de la mercadera, quien puede actuar directamente como importador o exportador. Finalmente, se deriv a la legislacin nacional la regulacin de la exigibilidad de garanta para el ejercicio profesional. A efectos de facilitar la fluidez del comercio global garantizando la seguridad de la cadena logstica internacional, durante el ao 2005 la OMA ha elaborado un sistema de principios y normas denominado Marco Normativo de la Organizacin Mundial de Aduanas para Asegurar y Facilitar el Comercio Global, cuya adopcin se sugiere a toda la comunidad. Dentro de estos principios, se encuentra regulada la figura del operador econmico calificado (o autorizado, o confiable), que consiste en una calificacin especial otorgada a los sujetos que operan en el comercio exterior como fabricantes, importadores, exportadores, despachantes, transportistas, intermediarios, administradores de puertos, aeropuertos o terminales, operadores de transportes integrados, explotadores de depsitos, etc., en funcin de diversos criterios, tales como sus antecedentes de cumplimiento de las normativas aduaneras, el compromiso demostrado con la seguridad de la cadena logstica y un sistema satisfactorio para la gestin de sus registros comerciales. Siguiendo este precedente, se ha previsto la incorporacin de esta figura dentro de los sujetos vinculados a la actividad aduanera, quedando sujetos a la reglamentacin los requisitos exigibles para el otorgamiento de dicho status. Este sistema es un compromiso mutuo entre la Aduana y los operadores de comercio exterior cuyo fin principal es garantizar la seguridad y fluidez de las operaciones aduaneras, brindando mayor competitividad al operador y mejorando la asignacin de recursos por parte de la Aduana. Se sustenta en los conceptos de colaboracin y asistencia recproca para mejorar el funcionamiento de la exportacin, importacin y de todos los factores y aspectos relacionados con la operatoria del trfico internacional. Dentro de la doctrina, se utilizan las denominaciones operador econmico confiable, operador econmico autorizado o bien operador econmico calificado. Se ha optado por esta ltima alternativa en el entendimiento de que el estatus indicado obedece a una especial calificacin del operador, que cumple determinados requisitos diferenciadores respecto del resto de los operadores econmicos. Otras personas vinculadas a la actividad aduanera Tambin el CAM contempla las figuras de: depositario de mercadera, transportista, Operador econmico calificado

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agente de transporte, agente de carga, proveedor de a bordo, y como figura novedosa: operador postal. Esta ltima figura est prevista para los cdigos vigentes en el art. 18, como la persona jurdica de derecho pblico o privado que explota econmicamente el servicio de admisin, tratamiento, transporte y distribucin de correspondencia y encomiendas, incluyendo en la misma definicin los de entrega expresa que requieran un traslado urgente. Finalmente, fue prevista una figura abarcadora de carcter residual en el pto. 2 del art. 18, como las personas vinculadas a la actividad aduanera que cumplan su actividad profesional, tcnica o comercial en relacin con los destinos y las operaciones aduaneras.

Reflexin final

Si se pudiera definir en una sola frase lo acontecido en la presidencia pro tempore de 2010 Argentina, afirmamos que el Mercosur sali de una larga siesta. Ello en el entendimiento de la relevancia y significado a futuro de las decisiones adoptadas y, fundamentalmente, porque se acordaron compromisos con fecha de vencimiento, siendo el impulso renovador que necesitaba el bloque comunitario para su definitiva consolidacin y avance, y que fueran ratificados en la reciente cumbre de cierre de la presidencia pro tempore de Brasil en Foz de Iguaz (diciembre de 2010). Dentro de esas medidas, sin lugar a dudas, la aprobacin del CAM tiene un lugar preferencial y as lo entendieron en su momento las autoridades argentinas, al notar el grado de avance y evolucin de la redaccin, decidien-

VOCES: MERCOSUR - ADUANA - IMPUESTOS - LEY - TRATADOS Y CONVENIOS - ORGANISMOS INTERNACIONALES - ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS DERECHO - MERCADOS COMUNES

do tomar la iniciativa y poner el cuerpo normativo en el estado en que se encontraba all por agosto de 2008 (90% concluido), en conocimiento de todos los operadores y profesionales que estn representados en el Consejo Consultivo Aduanero, en una reunin extraordinaria del mismo, otorgndoles un plazo prudencial para que realizaran las observaciones pertinentes. De dichas consultas al sector privado surgieron 72 recomendaciones tanto parciales como totales de distintos artculos e institutos, las que fueron incorporadas definitivamente por los redactores, previo estudio interno y presentacin en la mesa de negociacin internacional, un total de 57 recomendaciones.

Impacto CAM. Principales modificaciones del Cdigo Aduanero del Mercosur a la legislacin aduanera nacional
Sumario: I. INTRODUCCIN. II. CONSIDERACIONES PRELIMI1. APLICABILIDAD. 2. ESTRUCTURA. NORMA MARCO. 3. SUPLETORIEDAD. 4. ASPECTOS METODOLGICOS. III. PRINCIPALES MODIFICACIONES. 1. TERRITORIO ADUANERO. a) Antecedentes. b) Fortalezas de la definicin. c) Repercusiones. 1. El mar territorial argentino y su espacio areo. 2. Los ros internacionales y sus espacios areos. 3. El lecho y subsuelo submarinos nacionales. 2. VALIDEZ DE LOS ACTOS ADMINISTRATIVOS ADUANEROS. 3. OPERADOR ECONMICO CALIFICADO. 4. INGRESO ATPICO DE LA MERCADERA. 5. CONTROL. SELECTIVIDAD. ANLISIS DE RIESGO. CONTROLES EX POST O A POSTERIORI. 6. CLASIFICACIN DE LAS OPERACIONES ADUANERAS. 7. NUEVOS REGMENES ADUANEROS. a) Rgimen de transformacin bajo control aduanero. b) Rgimen especial de exportacin en consignacin. 8. MODIFICACIONES SUSTANCIALES A LOS REGMENES ADUANEROS EXISTENTES. a) Rgimen de admisin temporaria para perfeccionamiento activo. Operaciones complementarias fuera del territorio aduanero. Reposicin de mercaderas. Reparaciones gratuitas. b) Rgimen de depsito aduanero. c) Removido. 9. ABANDONO DE LA MERCADERA. 10. RGIMEN DE GARANTA. 11. ADUANA ELECTRNICA. SISTEMAS INFORMTICOS. IV. CONCLUSIONES.
NARES.

por HCTOR HUGO JUREZ(1)

que para su elaboracin se habr de contar con las definiciones polticas correspondientes y con los plazos necesarios permitir adecuar de un modo gil las reglas jurdicas aplicables a los cambiantes escenarios en que se desarrolla el comercio internacional.

I Introduccin

Cuando una nueva norma es incorporada a un sistema jurdico, se pueden generar tres posibles consecuencias: que la norma derogue institutos jurdicos vigentes, que los modifique (sin llegar a sustituirlos) o bien que regule o establezca nuevas figuras jurdicas, incorporando nuevos derechos y obligaciones. El 2-8-10, durante la XXXIX Cumbre del Mercosur llevada a cabo en la ciudad de San Juan, Argentina, el Consejo Mercado Comn (CMC) aprob una nueva norma jurdica que producir los tres efectos reseados precedentemente: el Cdigo Aduanero del Mercosur (CAM) (decisin [CMC] 27/10), un cuerpo normativo comunitario de 181 artculos que define y armoniza los institutos fundamentales en materia aduanera, y que tan pronto sea refrendado por los Congresos de los Estados Parte, ser incorporado en los sistemas jurdicos nacionales y regular el ingreso y salida de mercaderas, desde y hacia el Mercosur, como asimismo su circulacin interna. Pero esta norma, en particular, contiene una caracterstica que la destaca y diferencia de otras normas jurdicas comunitarias ya incorporadas al ordenamiento nacional y que justifica ampliamente su tratamiento en especial.

(1) Abogado, especializado en la enseanza de la Educacin Superior. Profesor de la Universidad Blas Pascal (Crdoba), ex docente de la Universidad Siglo XXI (Crdoba) y del Instituto Superior de Comercio Exterior dependiente de la Cmara de Comercio Exterior de la ciudad de Crdoba. Jefe de la Divisin Jurdica de la Regin Aduanera Crdoba. Miembro del Comit Tcnico N 2, Subcomit Tcnico de Legislacin Aduanera del Mercosur. Miembro del Grupo de Redaccin del Cdigo Aduanero del Mercosur.

Estamos hablando de una norma jurdica con estructura de Cdigo, esto es, un cuerpo sistemtico que procura regular integralmente la materia abordada, es decir, el trfico internacional de mercaderas de los pases miembros del Mercosur. Para lograr tal finalidad, esta norma realiza un tratamiento holstico de la cuestin aduanera, definiendo y regulando sus principales institutos constitutivos, procurando de esta manera la completitud del sistema. En este punto corresponde aclarar aunque resulte obvio que cuando nos referimos a legislacin aduanera nacional, no solo nos referimos a la normativa generada en organismos nacionales, sino tambin a la normativa generada por los rganos del Mercosur que ya se encuentra internalizada y vigente en nuestro pas. Actualmente existen en el Mercosur ms de veinticinco regmenes aduaneros comunes, es decir, aprobados y vigentes en los cuatro Estados Parte: Rgimen de equipaje, trnsito vecinal fronterizo, circulacin de bienes culturales, circulacin de material promocional, circulacin de vehculos turistas particulares y de alquiler, transporte de encomiendas en mnibus de pasajeros, por solo citar algunos. Estos regmenes aduaneros, independientes entre s, y que han sido incorporados a la legislacin nacional en distintos contextos histricos, adems de verse beneficiados al contar con una estructura normativa que los integre y consolide como partes ensambladas de un sistema jurdico, recibirn de manera directa el impacto de la nueva norma que los integra. Si bien el CAM no deroga expresamente ninguna norma jurdica, s lo hace tcitamente al establecer de modo afirmativo en su art. 1, ap. 5: Mantendrn su validez, en cuanto no se opongan a las disposiciones de este Cdigo, las normas dictadas en el mbito del Mercosur en materia aduanera. No hay que olvidar que el proceso de integracin aduanera en el Mercosur es de naturaleza evolutiva, partiendo de lo ms simple a lo ms complejo. As, en esta etapa del ciclo de desarrollo, se aprueba esta norma marco que unifica los conceptos y establece los institutos jurdicos fundamentales en materia aduanera, para luego avanzar en dos frentes simultneos y paralelos: a) por la va reglamentaria en aquellos aspectos procedimentales y operativos, y b) por la va complementaria en aquellos aspectos no armonizados en la norma base, ya sea por haber sido voluntariamente excluidos o bien, por tratarse de nuevos institutos que pudieren surgir con el desarrollo del comercio internacional global. De esta forma, se lograra una legislacin aduanera comunitaria casi completa como en la Unin Europea, en donde las legislaciones aduaneras nacionales existen de manera residual y regulan fundamentalmente aquellos aspectos vinculados con la organizacin y funcionamiento de las Administraciones Aduaneras nacionales. En sntesis, la dinmica de la completitud de este ordenamiento a travs de las normas reglamentarias bien entendido que stas tambin habrn de ser comunitarias y

II Consideraciones preliminares
De conformidad con lo establecido en los arts. 9 y 42 del Protocolo de Ouro Preto, el CAM aprobado en el CMC resulta obligatorio en todo el territorio del Mercosur, requiriendo la aprobacin legislativa interna de todos los Estados Parte para su entrada en vigencia. En otras palabras, la decisin (CMC) 27/10 es de obligatorio cumplimiento para los Estados Parte del Mercosur que, en el ejercicio de su potestad soberana, suscribieron un acuerdo de voluntad en el cual asumieron dicho compromiso y debern realizar todos los esfuerzos para efectuar la incorporacin de la norma a sus ordenamientos jurdicos internos, siendo pasibles de reclamos internacionales en caso de incumplimiento. El Mercosur es un bloque intergubernamental (art. 2, Protocolo de Ouro Preto) que carece de instituciones supranacionales, en consecuencia, las normas emanadas de sus rganos decisorios (GMC, CMC y CCM) carecen de aplicabilidad directa y requieren su internalizacin para ser obligatorios para sus ciudadanos. No existe actualmente en el Mercosur un procedimiento armonizado (comn) para la internalizacin de la normativa emanada de sus rganos decisorios (derecho derivado) por lo que a su respecto habr de estarse a lo que establecen los respectivos ordenamientos jurdicos nacionales. Luego de su incorporacin al derecho nacional, los Estados Parte deben comunicarlo a la Secretara Mercosur, la cual informar cuando todos los Estados hubiesen comunicado la incorporacin. La norma entrar en vigor simultneamente 30 das despus de la comunicacin hecha por la Secretara. Cada Estado debe dar publicidad de esto en su respectivo Boletn Oficial (art. 40, Protocolo de Ouro Preto). Como se puede observar, a diferencia del modelo europeo, en el caso del Mercosur, no existe aplicacin inmediata y directa de las normas de derecho comunitario sino que se ha receptado el modelo de la vigencia simultnea. A partir de ese momento, los ciudadanos de los Estados Parte podrn acudir ante sus respectivos tribunales nacionales para exigir el cumplimiento de sus preceptos. Existan dos posiciones respecto de la estructura del CAM, una que propiciaba un articulado acotado, configurando un cdigo de caractersticas marco, y otra que implicaba un mayor desarrollo procedimental y reglamentario, enrolndose esta postura dentro de lo que habitualmente llamamos casuismo. Si bien, a primera vista, resultaba muy seductora la segunda propuesta de un cuerpo jurdico amplio y extenso, en la prctica se encuentra demostrada la conveniencia de que la base del sistema jurdico sea lo ms reducida posible (RUDOLF VON IHERING, CARLOS ALCHOURRON, EUGENIO BULYGIN, entre otros), procurando que las normas que lo conforman sean muy generales y abarcativas, es decir, 2. Estructura. Norma marco 1. Aplicabilidad

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que solucionen una pluralidad de casos y que establezcan mecanismos de supletoriedad o relevo que otorguen completitud al sistema jurdico, es decir, sin lagunas o vacos, de tal forma que al momento de su aplicacin frente al caso concreto se disponga de una solucin normativa, ya sea en la norma marco o en sus sucesivas normas supletorias. Adems de ello, en un proceso de negociacin intergubernamental, en donde las decisiones se adoptan mediante el mecanismo del consenso pleno (unanimidad) entre los Estados Parte que intervienen, resulta ms ventajoso (por su facilidad), la armonizacin y aprobacin de un cuerpo normativo reducido que de uno extenso. Por consiguiente, y tratndose la integracin regional de un proceso de avance continuo, desde lo ms simple a lo ms complejo, la directiva de trabajo impartida por el Grupo Mercado Comn (GMC) en el punto A de la resolucin (GMC) 40/06 result claramente conveniente y eficaz en esta etapa del desarrollo evolutivo del Mercosur, en donde resultaba pertinente y apropiado armonizar una norma marco que establezca y unifique las definiciones generales, los principios e institutos fundamentales en materia aduanera, para luego, en una etapa reglamentaria posterior, avanzar en los detalles operativos y de implementacin. En el art. 1, numeral 4, del CAM se define de manera expresa el carcter supletorio de las legislaciones nacionales. Es decir que al momento en que el CAM entre en vigor nuestras legislaciones aduaneras nacionales no perdern vigencia, sino que sern de aplicacin supletoria para todos aquellos aspectos no regulados especficamente en las normas comunitarias, evitndose de esta forma la existencia de lagunas y vacos legales mientras el Mercosur completa su sistema jurdico aduanero. Los mecanismos de supletoriedad o relevo son de fundamental importancia para la completitud del sistema jurdico por cuanto suministran soluciones que se disparan cuando la norma suplida no prev una respuesta directa al caso presentado. En aquellos supuestos en los cuales el precepto remite de manera expresa a las normas reglamentarias o complementarias y stas an no han sido dictadas (como sucede actualmente en la mayora de los casos), en virtud del principio de supletoriedad resultan de inmediata aplicacin las legislaciones nacionales, con lo cual debemos concluir que el CAM aprobado y vigente en todos los Estados Parte ser plenamente operativo, no requiriendo el dictado de ninguna otra norma para ser inmediatamente aplicable. En el actual estadio del proceso evolutivo del derecho aduanero del Mercosur las disposiciones nacionales mantendrn su relevancia hasta tanto sean sustituidas por las normas reglamentarias comunitarias a dictarse. En este punto, entendemos que resulta prematura la opinin de un sector de la doctrina especializada al considerar que esta remisin a normas reglamentarias (y complementarias) a dictarse constituye una delegacin impropia en funcionarios sin potestad legislativa, toda vez que an no se ha determinado en el seno del Mercosur quines se encargarn de la elaboracin de las normas reglamentarias ni, menos an, si respecto de las mismas no se seguir el mismo proceso que con el actual CAM, esto es, su elevacin a los Congresos Nacionales para su aprobacin. Sin perjuicio de ello, debe tenerse presente que toda la normativa comunitaria derecho derivado que surge del bloque ha sido emitida por los rganos Ejecutivos del Mercosur, es decir, el CMC (decisiones), por el GMC (resoluciones) y por la Comisin de Comercio del Mercosur (CCM) (directivas), los que estn conformados por funcionarios que pertenecen a los Poderes Ejecutivos de los Estados Parte y no a sus Poderes Legislativos, por lo que un cuestionamiento en tal sentido sera extensivo a toda la normativa mercosurea y no solamente a la reglamentacin del CAM. No deben confundirse los conceptos: una cosa es el dictado de la norma Mercosur y otra muy distinta el proceso por el cual sta es incorporada al derecho nacional. Si la norma Mercosur, dictada por funcionarios de los Poderes Ejecutivos de los Estados Parte, es incorporada a los sistemas jurdicos nacionales mediante ley del Congreso, esto otorga todas las garantas y seguridades constitucionales que requiere el sistema representativo y republicano de gobierno. 3. Supletoriedad

La remisin a las normas reglamentarias a dictarse debe ser vista como un mandato en favor del desarrollo evolutivo del derecho comunitario aduanero. El CAM armoniza las definiciones, los institutos fundamentales y la estructura del sistema aduanero y, adems de ello, indica a quienes deben continuar con la tarea qu aspectos debern reglamentar. Considerando que el derecho aduanero tiene por finalidad regular las relaciones jurdicas que se establecen entre las administraciones aduaneras y las personas (fsicas o jurdicas) que intervienen en el ingreso, permanencia y salida de mercaderas en un mbito espacial (territorio aduanero), en primer lugar (Ttulo I) se ha definido y delimitado el territorio donde se aplica la norma propuesta para, inmediatamente despus, demarcar el territorio hacia donde ingresan, permanecen o desde donde egresan las mercaderas, como asimismo las definiciones vinculadas con dichos movimientos. Estos desplazamientos de mercaderas generan un abanico de derechos y obligaciones atribuibles a diversos sujetos perfectamente determinados: por un lado, la Administracin Aduanera, rgano del Estado que en el ejercicio de derechos soberanos en el mbito espacial delimitado tiene por funcin esencial controlar dicho movimiento de mercaderas; y por otro lado, los sujetos vinculados, personas fsicas o jurdicas que intervienen de manera directa o indirecta en el ingreso/egreso/permanencia de la mercadera (importadores, exportadores, despachantes de aduana, transportistas, etc.), por lo que se procede a su regulacin en el Ttulo II. Posteriormente, en los Ttulos III, IV, V, VI, VII, VIII y IX se desarrolla todo lo vinculado con el objeto de la relacin jurdica aduanera, es decir, la finalidad tenida en cuenta por el ordenamiento jurdico: el control aduanero sobre las importaciones y exportaciones. Para ello, se regulan las distintas formas admitidas de ingreso de mercadera a territorio aduanero, ya sea a travs de actos humanos voluntarios, como a travs de simples hechos jurdicos naturales (semovientes, echazn, siniestro, etc.), como los diversos destinos a que puede ser sometida la mercadera, los requisitos y condiciones para su permanencia, para concluir con las distintas formas en que pueden ser extradas las mercaderas de territorio aduanero. En los Ttulos X y XI se desarrolla todo lo vinculado a las causas de la relacin jurdica aduanera, es decir, los motivos o fundamentos del control, esto es, el rgimen de prohibiciones y restricciones y el rgimen de imposicin de tributos, entre otros. En el Ttulo XII se establecen de manera explcita los Derechos del Administrado; en el Ttulo XIII, las Disposiciones Transitorias, con dos artculos, uno vinculado con la Circulacin Interna de la mercadera en el Mercosur (art. 178) y otro vinculado con la Documentacin proveniente desde las Islas Malvinas, Georgias y Sndwich del Sur (art. 179) y, por ltimo, en el Ttulo XIV, lo vinculado con el Incumplimiento de las Obligaciones (art. 180) que remite expresamente a la legislacin de los Estados Partes y el Comit del Cdigo Aduanero (art. 181), que ser el rgano encargado de velar por la aplicacin uniforme de este cuerpo legal. A efectos de evitar ambigedades en el uso de los conceptos y atento tratarse de un cuerpo normativo de integracin que tiene por finalidad armonizar distintas legislaciones aduaneras, en el art. 3 del CAM se ha previsto un listado de definiciones que delimitan y especifican los conceptos genricos utilizados en el cuerpo del Cdigo, receptndose en el resto de la norma otras definiciones de utilizacin ms restringida. 4. Aspectos metodolgicos

sente Acuerdo, se entender por territorio aduanero todo territorio que aplique un arancel distinto u otras reglamentaciones comerciales distintas a una parte sustancial de su comercio con los dems territorios. A su vez, la resolucin (GMC) 40/06, que estableca las directrices a seguir para la redaccin del CAM, dispuso (receptando la propuesta de la delegacin argentina) que el territorio aduanero sera la parte del mbito mencionado en el ap. 2. del pto. B. [el territorio de los Estados Parte] en la que se aplica un nico rgimen arancelario y de restricciones de carcter econmico a las importaciones y a las exportaciones del mismo, excluyendo a los exclaves y a las zonas francas, adoptando el art. XXIV del GATT. Esta definicin, si bien fue aceptada en esa etapa de negociacin por todos los Estados Parte, no se adaptaba a su legislacin nacional en donde no se diferencia el territorio poltico (soberano) del territorio aduanero, ni menos an existen dos territorios aduaneros distintos como en nuestra legislacin, en donde contamos con un territorio aduanero general y un territorio aduanero especial que en un mismo territorio poltico nos permite contemplar un rgimen arancelario diferente para el rea aduanera especial de Tierra del Fuego. En la mesa de negociaciones del Grupo Ad Hoc para la Redaccin del Cdigo Aduanero Mercosur (GAHCAM), las delegaciones de Uruguay y Paraguay (que no poseen reas aduaneras especiales) manifestaron que esta diferenciacin en los regmenes arancelarios desnaturalizan el objeto de un mercado comn y propusieron excluir tales mbitos del territorio comunitario o en su defecto sustituir la definicin por la que se encuentra vigente en la Convencin de Kyoto y que no diferencia el territorio poltico del territorio arancelario. La primera propuesta acarreaba dos consecuencias no deseadas. Por una parte, vulneraba los conceptos acordados por el CMC en su decisin 8/94, en el sentido de la conveniencia de mantener dentro del Mercosur a las reas aduaneras especiales ya existentes. Por la otra, Argentina y Brasil perdan la posibilidad de incluir en las negociaciones internacionales entre el Mercosur y terceros pases o bloques de pases las mercaderas que se producen en Tierra del Fuego y Manaos, respectivamente, pues habran quedado fuera de ese mercado comn. La segunda propuesta exceda las facultades del GAHCAM y el mandato impartido por la resolucin GMC 40/06. Se trataba de una eleccin. El Cdigo Aduanero del Mercosur poda definir al territorio aduanero siguiendo la lnea del art. XXIV del GATT como hizo en su momento el Cdigo Aduanero Argentino, pero esta alternativa, dentro del Mercosur, pona en riesgo la existencia de las zonas francas y las reas aduaneras especiales, o bien poda adherir a la tendencia actual de definir a aquel espacio en los trminos del Convenio de Kyoto revisado, como hizo el Cdigo Aduanero modernizado de la Comunidad Europea, al hacer coincidir los territorios polticos de los pases que la integran con el territorio aduanero comn. Esta opcin es la que prefiri el GMC luego de numerosas reuniones y que origin el texto del art. 2 del cd. aduanero aprobado por la decisin (CMC) 27/10. Reforzando lo manifestado debemos recordar que el Glosario de Trminos Aduaneros Internacionales de la Organizacin Mundial de Aduanas define al territorio aduanero como el espacio en el cual las disposiciones de la legislacin aduanera de un Estado resultan plenamente aplicables, y precisa la nota respectiva que por regla general, el territorio aduanero de un Estado corresponde a su territorio nacional, comprendiendo el espacio terrestre, martimo y areo.... En primer lugar, debemos resaltar la simplicidad de la definicin. Al asimilar el territorio aduanero al territorio poltico (con exclusin de enclaves, zonas francas y reas aduaneras especiales), se evita tener que utilizar subterfugios y ficciones jurdicas para regular las importaciones y exportaciones que se efectan desde territorios soberanos no arancelarios, como actualmente ocurre con la exportacin de petrleo desde el mar territorial o productos derivados de la industria pesquera. En segundo lugar, debemos resaltar su conveniencia a los fines de lograr la adhesin de la Repblica Argentina a la Convencin de Kyoto revisada y que se encuentra actualmente en trmite de aprobacin. b) Fortalezas de la definicin

III Principales modificaciones

El art. 2 del cd. aduanero argentino define: Territorio aduanero es la parte del mbito mencionado en el art. 1, en la que se aplica un mismo sistema arancelario y de prohibiciones de carcter econmico a las importaciones y a las exportaciones. Esta definicin tiene origen en el art. XXIV, prr. 2, del GATT de 1947, que establece: A los efectos del prea) Antecedentes 1. Territorio aduanero

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En tercer lugar, debemos resaltar la masividad en la adopcin internacional de la definicin que indudablemente facilita los procesos de suscripcin de Acuerdos de Libre Comercio o Preferencias Arancelarias, como el actualmente en curso entre el Mercosur y la Unin Europea. En cuarto lugar, debemos recordar que la propia Organizacin Mundial de Comercio (OMC) sugiere adoptar los lineamientos de la Convencin de Kyoto revisada. Por ltimo, ha de tenerse presente que hacer coincidir el territorio aduanero con el territorio poltico permite superar asimetras existentes en la legislacin argentina en materia de tributacin interior. El cambio de criterio en la concepcin del territorio aduanero genera numerosas modificaciones en nuestra legislacin nacional y fundamentalmente en nuestro Cdigo Aduanero. Sin nimo de efectuar una enumeracin taxativa, ni mucho menos agotar el detalle de los cambios a producirse, debemos resaltar los siguientes: Por convenciones internacionales, se ha admitido que los Estados dispongan de una lnea imaginaria a cierta distancia de sus costas y que ello se tome como lmite de las fronteras martimas de cada pas. Reconociendo la conveniencia de establecer un orden jurdico para los mares y ocanos que facilite la comunicacin internacional y promueva los usos con fines pacficos, la utilizacin equitativa y eficiente de sus recursos, el estudio, la proteccin y la preservacin del medio marino y la conservacin de sus recursos vivos, durante 1982, en la ciudad de Nueva York, en Estados Unidos, se firm la Convencin de las Naciones Unidas sobre el Derecho del Mar, establecindose el rgimen jurdico sobre los espacios martimos, que fuera firmada por la Argentina el 510-84, y aprobada mediante ley 24.543 (B.O. 25-10-95). La citada convencin establece que todo Estado tiene derecho a establecer la extensin de su mar territorial adyacente hasta un lmite que no exceda de 12 millas marinas a contar desde la lnea de baja marea, y en el cual realizar un pleno ejercicio de su soberana. Ms all del mar territorial, est la zona contigua que no se podr extender ms all de las 24 millas marinas en las cuales el Estado ribereo tiene facultades de fiscalizacin para prevenir la comisin de ilcitos aduaneros, fiscales, de emigracin o sanitarios, y hasta una distancia de 200 millas marinas se extiende la denominada zona econmica exclusiva sobre la cual el Estado ribereo tiene soberana para los fines de exploracin y explotacin, conservacin y administracin de los recursos. El art. 3, inc. a), del cd. aduanero argentino excluye del territorio aduanero nacional al mar territorial y su espacio areo. En virtud del cambio de criterio para la concepcin del territorio aduanero adoptada en el CAM (asimilndolo al territorio poltico), a partir de su entrada en vigencia ahora formarn parte integrante del mismo, en consecuencia, los arts. 585, 586, 587, 588 y concs. de la ley 22.415, que regulaban dicho espacio mediante el establecimiento de ficciones jurdicas que normaban la importacin y exportacin de mercaderas desde dichos mbitos (estableciendo exenciones tributarias y excepciones a prohibiciones), sufrirn profundas modificaciones. Con la vigencia del CAM todo traslado de mercadera desde el mar territorial hacia el territorio continental ha de considerarse un simple traslado de mercadera no generando ninguna importacin ni exportacin. Los ros internacionales son los que recorren el territorio de diversos Estados y habitualmente sirven de lmite fronterizo a dos o ms Estados, por lo que suelen regirse por tratados entre las naciones que limita. Dentro de ellos, la soberana nacional suele extenderse hasta la lnea media o del cauce ms profundo (lnea de vaguada), en consecuencia, al no encontrarse excluidos del territorio aduanero Mercosur, que solo excluye a las reas aduaneras especiales, enclaves y zonas francas, debe considerarse a los ros internacionales y sus espacios areos como formando parte de su territorio aduanero hasta la lnea de frontera establecida por el tratado que la regula. 2. Los ros internacionales y sus espacios areos 1. El mar territorial argentino y su espacio areo c) Repercusiones

El art. 2 de la ley 17.094 establece que la soberana de la Nacin Argentina se extiende asimismo al lecho del mar y al subsuelo de las zonas submarinas adyacentes a su territorio hasta una profundidad de doscientos metros o ms all de este lmite, hasta donde la profundidad de las aguas suprayacentes permita la explotacin de los recursos naturales de dichas zonas. El art. 3, inc. e), del cd. aduanero argentino consideraba ajenos al territorio aduanero nacional, ahora forman parte del mismo. En el art. 13 del CAM se establece la presuncin iuris tantum de validez de los actos administrativos aduaneros de alcance particular realizados por la Administracin Aduanera de un Estado Parte, los que producirn plenos efectos jurdicos en todo el territorio aduanero del Mercosur, evitando as el desgaste administrativo y jurisdiccional que podra presentarse ante un doble tratamiento para la misma mercadera, y el riesgo de posiciones o criterios diferentes o contradictorios ante el mismo hecho. Este importante instrumento jurdico contribuye a brindar seguridad y certeza a las relaciones jurdicas vinculadas al trfico internacional de mercadera, posibilitando que los actos de naturaleza aduanera de alcance particular, tales como verificaciones, aforo, clasificacin de mercaderas, que fueran emitidos por las autoridades aduaneras de un Estado, se reputen vlidos y eficaces en el territorio de los dems Estados Parte de Mercosur. Sin embargo, para que la presuncin de validez resulte procedente, el acto administrativo extranjero debe ser considerado vlido segn su propio derecho, es decir, debe reunir los requisitos sustanciales y formales previstos por el derecho administrativo al que pertenece la autoridad que lo dict (auctor regit actum). La recepcin de este precepto se encuentra en lnea con lo establecido en el Protocolo de Cooperacin y Asistencia Jurisdiccional en Materia Civil, Comercial, Laboral y Administrativa (Protocolo de Las Leas) (decreto 5/92) que se encuentra vigente desde el 17-3-96 (Argentina: ley 24.578, Brasil: Dto. Leg. 55/95, Paraguay: ley 270/93 y Uruguay: ley 16971/98), en cuyo Captulo VI, art. 26, dedicado a los Instrumentos pblicos y otros documentos, se establece: Los documentos emanados de autoridades jurisdiccionales u otras autoridades de uno de los Estados Partes, as como las escrituras pblicas y los documentos que certifiquen la validez, la fecha y la veracidad de la firma o la conformidad con el original, que sean tramitados por intermedio de la Autoridad Central, quedan exceptuados de toda legalizacin, apostilla u otra formalidad anloga, cuando deban ser presentados en el territorio de otro Estado Parte.... Si bien no se ha receptado en esta etapa del proceso de integracin el criterio de validez absoluta que ostenta el Cdigo Aduanero Europeo Modernizado en su art. 18 (Validez comunitaria de las decisiones: A menos que se disponga o determine otra cosa, las decisiones adoptadas por las autoridades aduaneras sern vlidas en todo el territorio aduanero de la Comunidad), la incorporacin del precepto bajo anlisis (objeto de extensos debates en la mesa de negociaciones GAHCAM) constituye un paso fundamental hacia el reconocimiento mutuo de los actos administrativos entre los Estados Parte, indispensable para una eficaz integracin, toda vez que evita duplicidades y los costos que esto conlleva. A efectos de facilitar la fluidez del comercio global garantizando la seguridad de la cadena logstica internacional, durante el ao 2005 la Organizacin Mundial de Aduanas (OMA) ha elaborado un sistema de principios y normas denominado Marco Normativo de la OMA para Asegurar y Facilitar el Comercio Global, cuya adopcin se sugiere a toda la comunidad internacional. Dentro de estos principios se encuentra regulada la figura del operador econmico calificado (o autorizado, o confiable), que consiste en una calificacin especial otorgada a los sujetos que operan en el comercio exterior como fabricantes, importadores, exportadores, despachantes, transportistas, intermediarios, administradores de puertos, aeropuertos o terminales, operadores de transportes integrados, explotadores de depsitos, etc., en funcin de diversos criterios, tales como sus antecedentes de cumplimiento de 3. Operador econmico calificado 2. Validez de los actos administrativos aduaneros

3. El lecho y subsuelo submarinos nacionales

las normativas aduaneras, el compromiso demostrado con la seguridad de la cadena logstica y un sistema satisfactorio para la gestin de sus registros comerciales. Este sistema es un compromiso mutuo entre la Aduana y los operadores de comercio exterior cuyo fin principal es garantizar la seguridad y fluidez de las operaciones aduaneras, brindando mayor competitividad al operador y mejorando la asignacin de recursos por parte de la Aduana. Se sustenta en los conceptos de colaboracin y asistencia recproca para mejorar el funcionamiento de la exportacin, importacin y de todos los factores y aspectos relacionados con la operatoria del trfico internacional. Dentro de la doctrina, se utilizan las denominaciones operador econmico confiable, operador econmico autorizado o bien operador econmico calificado. En nuestra legislacin nacional, se encuentra regulada a nivel de resoluciones administrativas AFIP-DGA (resolucin general [AFIP] 2350/07, instruccin general [DGA] [SDGCA] 14/10, resolucin [DGA] 84/09, resolucin [DGA] 76/09, nota externa [DGA] 37/09, instruccin [DGA] [DE ADBA] 9/09, nota externa [DGA] 3/09, resolucin [DGA] 69/08, nota externa [DGA] 48/08, nota externa [DGA] 37/06, entre otras) que han establecido los procedimientos, sujetos, operaciones y dems requisitos de actuacin, pero no poseen reflejo en el Cdigo Aduanero nacional. Su recepcin en el CAM (art. 15) y su eventual incorporacin con rango de ley, adems de robustecer el sustento jurdico del instituto, facilitar su desarrollo, ya que su implementacin en todos los Estados Parte del Mercosur extender los beneficios del rgimen a un territorio aduanero ampliado. Para su implementacin, el Mercosur cuenta ya con los siguientes instrumentos: a) Sistema Integrado de Trnsito Internacional Aduanero (SINTIA). b) Sistema Integrado de Registros Aduaneros (INDIRA). c) Aduanas integradas (yuxtapuestas). d) Acuerdo de Intercambio de Informaciones Tributarias y Aduaneras Argentina-Brasil, Acuerdo de Cooperacin e intercambio de informacin Mercosur (decreto [CMC] 26/06). Por ltimo, corresponde aclarar que en el CAM se ha optado por la denominacin de operador econmico calificado en el entendimiento que el estatus indicado obedece a una especial calificacin del operador, que cumple determinados requisitos diferenciadores respecto del resto de los operadores econmicos. Dentro de las funciones y competencias de las Administraciones Aduaneras, se ha establecido en primer lugar la obligacin de ejercer las tareas de control sobre toda mercadera, medio de transporte o unidad de carga que ingrese (o egrese) al (del) territorio aduanero Mercosur. A tal fin se obliga a quienes ingresan mercaderas al territorio aduanero Mercosur hacerlo por los lugares y horas habilitados, previndose expresamente que las Administraciones Aduaneras establecern los requisitos cuando se tratare de conductos fijos tales como: oleoductos, gasoductos o lneas de transmisin de electricidad, como de otros medios particulares de ingreso. De esta forma se receptan estas nuevas modalidades de trfico de mercadera previndose inclusive la posibilidad de que las Administraciones Aduaneras regulen nuevos modos de transporte de mercaderas que el avance de la tecnologa posibilite a futuro. La introduccin de mercaderas en el territorio aduanero comunitario lleva consigo la obligacin para el transportista de conducirlas directamente, y sin modificar su naturaleza y su embalaje, al lugar indicado por las autoridades aduaneras. Cuando el transporte de las mercaderas del lugar de su introduccin en el territorio aduanero fuere interrumpido a consecuencia de accidente o fuerza mayor, el transportista estar obligado a tomar todas las medidas necesarias para evitar que las mercaderas circulan en condiciones no autorizadas y a informar a las autoridades aduaneras sobre la naturaleza del accidente o dems circunstancias que hayan interrumpido en transporte. Para el ejercicio de la funcin de control se ha previsto la utilizacin de mecanismos de selectividad, elaborados a 5. Control. Selectividad. Anlisis de riesgo. Controles ex post o a posteriori 4. Ingreso atpico de la mercadera

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travs de criterios previamente establecidos con base en el anlisis de riesgo y en forma complementaria mediante sistema aleatorio. La utilizacin de mecanismos de selectividad en el control aduanero es hoy una necesidad indiscutida ante el enorme crecimiento del comercio internacional. La experiencia ha demostrado que el control de todas las operaciones sin selectividad, adems de oneroso, es poco efectivo. Las modernas tcnicas procuran incrementar el control inteligente de las cargas, estableciendo de manera previa los parmetros y mecanismos de autocorreccin que posibiliten con el mnimo de recursos el mximo de resultados. En nuestra legislacin, corresponde destacar el decreto 898/05, cuyo dictado hizo posible la aplicacin metdica de las tcnicas de riesgo como herramienta de trabajo para la planificacin estratgica del control, garantizando a la Aduana una mayor efectividad. Esta norma reformul el esquema de control aduanero, centralizando las definiciones estratgicas y la inteligencia aplicables al fraude aduanero en un rea con competencia especfica dependiente de la Direccin General de Aduanas, que es la Subdireccin General de Control Aduanero. En este proceso de dar seguridad a la cadena logstica de las cargas facilitando el comercio lcito transparente resulta de fundamental importancia la relacin de cooperacin entre Aduanas que posibilite adelantar la informacin de la mercadera que es enviada desde un tercer pas al Mercosur. Asimismo, se ha receptado la moderna tendencia de realizar el control de la mercadera despus de su libramiento (ex post o a posteriori), procurando agilizar el trfico de mercaderas en el punto de frontera o zona primaria. La autoridad aduanera podr proceder al control de los documentos y datos comerciales relativos a las operaciones de comercio exterior, como asimismo, proceder a la verificacin de la mercadera cuando sta todava pueda serle presentada. En consecuencia, las Administraciones Aduaneras podrn efectuar las tareas de fiscalizacin ex post de las declaraciones mediante dos formas: a) En las aduanas, mediante revisin interna de las declaraciones presentadas y ya liberadas, realizndose una revisin ms profunda de lo declarado. b) En las empresas, mediante un plan de fiscalizacin en donde se programa la accin en determinadas empresas importadoras y exportadoras, comprobando, normalmente en su propio domicilio, todas las operaciones efectuadas por esa empresa durante un perodo. Anteriormente, las administraciones aduaneras se concentraban en el control fsico en el punto de frontera, donde se verificaba que la mercadera coincidiera con la declarada en el documento presentado, inspeccionando la totalidad de las cargas, lo cual insuma enormes costos en materia de recursos humanos e infraestructura y notables demoras en el libramiento de las mercaderas. Cuando los nuevos avances tecnolgicos lo permitieron, las aduanas comenzaron a requerir la informacin antes del arribo del medio de transporte, comenzaron a seleccionar los embarques a controlar y comenzaron a darse los primeros pasos en el intercambio de informacin con otras Administraciones Aduaneras. Actualmente, las aduanas trabajan intensamente con tecnologa de informacin, gestin de riesgo y anlisis de riesgo. El foco de control est puesto antes del arribo de la mercadera y con posterioridad al libramiento de la mercadera, posibilitando de esta forma un trfico fluido de las mercaderas en frontera. En este punto corresponde aclarar que se entiende por gestin de riesgo a la determinacin sistemtica de stos y la aplicacin de las medidas necesarias para limitar su exposicin, incluyendo actividades como la recopilacin de datos e informacin; el anlisis y la evaluacin de riesgos; la prescripcin y adopcin de medidas, y el seguimiento y revisin peridicos del proceso y sus resultados. A su vez, entendemos por riesgo a la probabilidad de que se produzca un hecho en relacin con la entrada, salida, trnsito, almacenamiento, entrega y destino de las mercaderas que constituya un incumplimiento de la normativa aduanera o de otras disposiciones cuya aplicacin sea de competencia o responsabilidad de las Administraciones Aduaneras. El anlisis de riesgos, por su parte, constituye el uso sistemtico de la informacin disponible para determinar la frecuencia de los riesgos definidos y la magnitud de sus

probables consecuencias, as como el tipo y amplitud del control a efectuar durante los procesos de importacin o exportacin. Tomando en consideracin las distintas etapas o secuencias de una importacin, se han receptado los siguientes principios generales: 1) Toda mercadera que arriba a territorio aduanero del Mercosur debe ser declarada. 2) Toda mercadera declarada y consignada con destino Mercosur debe ser ingresada y descargada en los lugares habilitados a tal fin, donde queda sometida al rgimen de depsito temporal (salvo excepciones puntuales expresas). 3) Toda mercadera en depsito temporal debe ser sometida a alguno de los siguientes destinos aduaneros autorizados: a) someterla a un rgimen de importacin (que podr ser definitivo o temporal), b) reembarcarla con destino al exterior (se entiende que el transbordo no es un destino), c) abandonarla voluntariamente a favor del Estado Nacional, o d) destruirla con el consentimiento de la Administracin Aduanera del Estado al que arriba. Si no solicita destino dentro de un plazo perentorio, se la considera automticamente abandonada a favor del Estado Nacional. La enumeracin de los Destinos Aduaneros es taxativa. No prev el ordenamiento legal otras alternativas para el tratamiento de la mercadera importada. En la exportacin, si bien el proceso es inverso (primero la declaracin del exportador y luego la del transportista), podemos resear los principios generales y el criterio clasificatorio y estructura organizativa adoptada de la siguiente forma: 1) Toda mercadera cuya exportacin se pretende debe ser declarada (salvo excepciones puntuales expresas). 2) Al momento de declarar, el exportador debe solicitar la inclusin en alguno de los regmenes de exportacin autorizados. 3) Toda mercadera declarada y consignada al exterior debe ser cargada y extrada por los lugares habilitados a tal fin. En este orden de ideas, corresponde resaltar entonces que los destinos que un operador puede elegir son limitados y precisos: si se trata de una mercadera de libre circulacin en el Mercosur, slo puede exportarla, y por el contrario, si se trata de mercadera que carece de libre circulacin en el Mercosur, y que pretende ingresar a ste, deber destinarla a la importacin, reembarcarla, abandonarla o destruirla. Tales movimientos constituyen el primer nivel de la estructura clasificatoria de las operaciones a realizar en una aduana: los destinos aduaneros de las mercaderas. Pasando al siguiente nivel de la estructura clasificatoria, debemos precisar que los regmenes aduaneros son tratamientos jurdicos alternativos que el ordenamiento jurdico otorga al declarante al momento del ingreso o egreso de la mercadera del territorio aduanero. Estas opciones son libremente seleccionadas por el importador/exportador al momento de presentar su declaracin de acuerdo con sus necesidades comerciales.
OPERACIONES ADUANERAS Destinos Aduaneros Inclusin en un Rgimen Gral. Aduanero Reembarque Abandono Regmenes Aduaneros Generales Regmenes Aduaneros Especiales

6. Clasificacin de las operaciones aduaneras

Se prevn nueve Regmenes Aduaneros Generales distribuidos en tres categoras que toman como criterio diferenciador las posibilidades o alternativas jurdicas del declarante: en primer lugar, encontramos los cinco Regmenes Aduaneros que la legislacin ofrece como men al importador, es decir, son las alternativas o caminos que la legislacin otorga al importador para ingresar la mercadera al territorio aduanero del Mercosur; en segundo lugar, se disponen tres Regmenes Aduaneros al exportador, y por ltimo, un Rgimen Aduanero comn, es decir, tratamientos que pueden ser utilizados tanto en la importacin como en la exportacin de mercaderas (tngase presente que se puede solicitar el rgimen de trnsito tanto en una importacin como en una exportacin). La Destinacin Suspensiva de Removido, prevista en los arts. 386 al 396 de nuestra legislacin nacional, se encuentra incorporada como una de las modalidades del Rgimen de Trnsito. Adems de los Regmenes Aduaneros Generales, en el Ttulo VIII se han regulado trece Regmenes Aduaneros Especiales, que son regulaciones especficas que permiten el ingreso o egreso del territorio aduanero del Mercosur o la circulacin por el mismo de mercaderas, medios de transporte y unidades de carga, exceptuados total o parcialmente del pago de tributos aduaneros y sujetos a la realizacin de un despacho aduanero simplificado, en razn de la calidad del declarante, de la naturaleza de las mercaderas, su forma de envo o destino. 7. Nuevos regmenes aduaneros No se encuentra contemplada en nuestra legislacin nacional, pero s se encuentra en las otras legislaciones. A saber: Cdigo Aduanero europeo (art. 130), Cdigo paraguayo (art. 203), Uruguay (art. 100), Brasil (art. 372), tambin est en el CAM 2000 (art. 164, 144, inc. c]), NACAM (arts. 195 y 196) y en la Convencin de Kyoto (OMA AF Cap4). El instituto procura resolver aquellos casos que se plantean ante la importacin de bienes que sufren modificaciones fsicas o qumicas durante la etapa del transporte, o aquellas que no renen las caractersticas tcnicas necesarias para la finalidad o uso que se va a dar al producto final pero que debieron ser concretadas ante la rigidez que presentaba la oferta mundial del producto requerido por el fabricante. Para la mejor comprensin del instituto bajo anlisis, se suministran a continuacin dos ejemplos: 1) Supongamos que se importa cereal el que sea: soja, maz, trigo, etc. cuyo rgimen arancelario est fijado por su peso. Como consecuencia del transporte el cereal llega con ms peso, ya que ha adquirido del medio ambiente un porcentaje elevado de humedad (agua). Por ejemplo, del puerto de salida parten 100.000 toneladas y la mercadera llega a destino con 120.000 toneladas. Para este supuesto, se permite la transformacin (secado) de la mercadera y luego se presenta la declaracin aduanera consignando el nuevo peso luego del proceso de secado (100.000 Tn), con lo que se reduce considerablemente la carga tributaria. 2) Se importa alcohol para uso industrial, que paga menos impuestos si viene sin desnaturalizar. La transformacin consistira en la desnaturalizacin y a continuacin, presentara a despacho alcohol desnaturalizado, que tiene una carga arancelaria menor. Como se trata de un rgimen nuevo, sin regulacin en la legislacin nacional, seguramente ser bien acogido por aquellos operadores que deban tributar derechos de importacin altos por la no existencia de un mecanismo, como el que se crea en esta oportunidad, que permite que en recintos debidamente autorizados por las administraciones aduaneras se puedan transformar las mercaderas importadas en un segundo producto que tribute un importe inferior. En el proyecto CAM 2000 se lo menciona en el art. 43, pero no se desarrolla el instituto. En igual sentido, el Cdigo Aduanero europeo lo menciona en el art. 36, y el Cdigo Aduanero paraguayo, en el art. 131, pero tampoco desarrollan el instituto. Nuestro Cdigo Aduanero no regula en su articulado el Rgimen de envos en consignacin, sino que lo hace el decreto 637/79 y en la normativa aduanera dictada al efecto (resoluciones 4627/80, 2110/80, 3293/84, 3069/93 y 1921/05). b) Rgimen especial de exportacin en consignacin a) Rgimen de transformacin bajo control aduanero

Destruccin

IMPORTACIN - Importacin Definitiva - Admisin Temporaria *Reexportacin en el mismo estado *Perfeccionamiento activo - Depsito Aduanero - Transformacin bajo control aduanero - Trnsito Aduanero EXPORTACIN - Exportacin Definitiva - Exportacin Temporal *Reimportacin en el mismo estado *Perfeccionamiento Pasivo - Trnsito Aduanero

- Equipaje; - Pacotilla; - Rancho; - Franquicias diplomticas; - Envos postales; - Muestras; - Asistencia y salvamento; - Trfico fronterizo; - Contenedores; - Medios de transporte; - Retorno de mercaderas; - Envos en consignacin. - Sustitucin de mercaderas.

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Tomando este antecedente, se ha regulado en el CAM el Rgimen especial de exportacin en consignacin permitindose en su articulado la declaracin de un valor estimado hasta tanto se declare el definitivo al momento de la venta (art. 122, CAM). 8) Modificaciones sustanciales a los regmenes aduaneros existentes a) Rgimen de admisin temporaria para perfeccionamiento activo

Esta opcin no se encuentra contemplada en la legislacin nacional y permitir a las empresas productoras de la regin una mejor insercin en una cadena global de produccin toda vez que podrn solicitar autorizacin para que la totalidad o parte de las mercaderas incluidas en el rgimen de admisin temporaria para perfeccionamiento activo o los productos transformados puedan ser enviados fuera del territorio aduanero, con el fin de afectarlos a operaciones de perfeccionamiento complementarias (art. 57, CAM). En el comercio internacional por diversas razones vinculadas a restricciones tcnicas del proveedor, preferencias del comprador extranjero, o de otra ndole, se hace necesario que una fraccin del proceso productivo se deba realizar por un productor radicado fuera del territorio aduanero. Sobre la base de la definicin consensuada en el CAM para este procedimiento, a diferencia de lo estipulado en Argentina en su normativa nacional decreto 1330/04, la mercadera de importacin sujeta al rgimen no necesariamente debe ser idntica a la utilizada en la exportacin definitiva, ni tampoco proceder del mismo origen. En consecuencia, es esperable que su utilizacin tenga un uso ms extendido al que se registra en la actualidad. En aquellos supuestos en que la admisin temporaria tenga por finalidad la reparacin de mercadera previamente exportada en carcter definitivo, su reexportacin ser efectuada sin el pago de impuestos de exportacin que correspondieren, si se demuestra a satisfaccin de la Administracin Aduanera que la reparacin ha sido realizada en forma gratuita, en razn de una obligacin contractual de garanta. La incorporacin de esta modalidad viene a llenar un vaco legal en la legislacin argentina donde las mercaderas ingresadas para un proceso de reparacin, bajo el decreto 1330/04 (art. 2), no contaban con una mencin expresa del beneficio tributario acordado para aquellas prestaciones de ndole gratuita del servicio asociadas a una obligacin contractual de garanta. Los aspectos novedosos para nuestro pas tienen que ver con las nuevas modalidades que se crean a travs de la incorporacin de los depsitos comerciales, industriales, de reparacin y mantenimiento y para exposicin u otra actividad similar habida cuenta de que en nuestro Cdigo no estn previstas. As, mediante el Rgimen de depsito industrial, las empresas productoras de bienes podrn importar mercaderas para ser incorporadas a un proceso de industrializacin para luego ser exportadas o importadas para consumo. Claro est que su utilizacin est supeditada, fundamentalmente, al plazo de permanencia de las mercaderas que establezcan las normas reglamentarias bajo el rgimen y otros requisitos que dispongan las autoridades aduaneras para acceder al rgimen como la solvencia del depositante, tipo de garantas a exigirse, sistemas para seguimiento de stock, etctera. Asimismo, para nuestro pas, la inclusin de esta modalidad de depsito viene a salvaguardar el principio de legalidad en materia tributaria para el Rgimen de Aduana en Factora (RAF), en virtud de que el Cdigo Aduanero argentino slo contempla el depsito para almacenamiento y en el mbito del Mercosur la decisin (CMC) 10/94 referida a la armonizacin para la aplicacin y utilizacin de incentivos a las exportaciones por parte de los pases b) Rgimen de depsito aduanero Reparaciones gratuitas Reposicin de mercaderas

Operaciones complementarias fuera del territorio aduanero

integrantes del Mercosur, si bien lo regula para su aplicacin con terceros pases, lo condiciona a que las mercaderas sometidas al proceso de industrializacin se destinen al exterior. Por su parte, la modalidad del depsito para reparacin y mantenimiento reconoce como antecedente a la figura del depsito afiansado previsto en el art. 436 y sigs. del Regulamento Aduaneiro Brasileiro que permite el ingreso con suspensin del pago de impuestos hasta 5 aos de mercadera destinada a la manutencin y reparacin de embarcaciones o aeronaves internacionales. En nuestra legislacin nacional, se encuentra estrechamente vinculada sin agotarla a la figura del depsito particular regulado en la resolucin (ANA) 3701/94 que permite a las empresas areas nacionales autorizadas para operar en el transporte areo internacional la posibilidad de disponer en forma inmediata de ciertos repuestos de orden crtico mediante un stock que permita mantenerlos bajo control aduanero en un rgimen de depsito que no obligue a su destinacin por mero transcurso del tiempo, sino que puedan extraerse de tales recintos mediante el pago de los tributos que correspondan en ocasin que surja indispensable su utilizacin para afianzar la seguridad sobre la vida humana que debe ofrecer un servicio areo. Este mecanismo, adems de propiciar el adecuado mantenimiento y reparacin de las aeronaves, coadyuva la reduccin de costos operativos evitando que una compaa area importe tales repuestos que puede no utilizar, ya sea por no haber surgido la circunstancia para ello o que hayan perdido su aptitud de acuerdo con la fecha establecida a tal efecto por el fabricante. La importacin de los repuestos no aparece como la actividad central de la importacin, sino que sta es meramente accesoria de la principal que es el transporte areo y lo que impulsa la destinacin a consumo es el desperfecto de las aeronaves o el mantenimiento de rutina, y el reembarco cuando es necesaria la sustitucin. Con relacin al depsito para exposicin u otra actividad similar, igual que lo que acontece en la actualidad en otros pases del Mercosur, su futura puesta en marcha en Argentina debera permitir agilizar el engorroso trmite que deben realizar en el presente ante los diversos organismos competentes nacionales aquellos operadores que solicitan la eximicin de derechos de importacin y otros tributos para mercaderas que ingresan con el objeto de ser exhibidas en ferias o eventos similares. La figura del removido es fundamental en el Derecho Aduanero Nacional (arts. 386 al 396, cd. aduanero) atento la extensin y caractersticas de nuestro territorio, toda vez que permite el traslado de mercaderas nacionales o nacionalizadas por ros nacionales de navegacin internacional (Paran), por el mar territorial y an ms all, e inclusive se la utiliza para el traslado por va terrestre desde el continente hasta la isla. En las ordenanzas de Aduana (arts. 679 y 699) se regulaba como trnsito de cabotaje, pero los usos y costumbres la denominaban removido en funcin de la gua de removido, con la cual se instrumentaban las operaciones. No se encuentra contemplada esta modalidad ni en el Regulamento Aduanero Brasilero ni en el Cdigo Aduanero de Paraguay. El Cdigo Aduanero uruguayo, en sus arts. 31, 48 y 59, trata la figura como una operacin aduanera de trnsito (al igual que el trnsito directo y el reembarque). La Convencin de Kyoto lo regula extensamente en su Anexo E, Cap. 3, bajo la denominacin Transporte de mercaderas por cabotaje. A diferencia de nuestra legislacin, se permite que el medio de transporte haga escala en un mbito sometido a la soberana de otro Estado. En el Cdigo Aduanero europeo de 1992 no se regula el trnsito interno de manera expresa, estableciendo en su art. 91, ap. 1 b) que el mismo ser establecido por el Comit, y en el art. 164 da una definicin. En el Cdigo Aduanero europeo modernizado, se regula la figura de trnsito interno: Art. 153: 1. El rgimen de trnsito interno permitir, en las condiciones dispuestas en los aps. 2, 3 y 4, la circulacin de un punto a otro del territorio aduanero de la Comunidad, pasando por otro territorio no comunitario, de mercancas comunitarias sin que su estatuto aduanero se modifique. c) Removido

Es decir, se lo regula dentro del Rgimen de trnsito, que en la CE es comn para importacin y exportacin. Tomando este antecedente, se ha receptado la figura de removido dentro de las modalidades del Rgimen General de Trnsito (que es comn para importacin y exportacin). Se han previsto las dos modalidades de abandono que reconoce la doctrina internacional especializada en la materia: a) el abandono tcito y b) el abandono voluntario expreso de las mercaderas. En el primer supuesto, el abandono se produce de pleno derecho cuando la mercadera que se encuentra bajo la condicin de depsito temporal no ha sido declarada para un rgimen aduanero dentro del plazo que establezca la reglamentacin, o bien, cuando se encuentren sometidas a la tramitacin de despacho aduanero y este no ha sido concluido por razones atribuibles al declarante, y en los dems casos previstos expresamente en el resto del articulado. La administracin aduanera no puede esperar eternamente a que se realice el proceso de libramiento de la mercadera que, en su mayor parte, depende del impulso del importador. En consecuencia, para solucionar esta circunstancia es que se prev este mecanismo jurdico de transferencia de propiedad que permite al Estado Parte disponer de la mercadera. En el segundo supuesto, el abandono se produce cuando la persona que tiene el poder de disposicin sobre una mercadera que se encuentre en territorio aduanero Mercosur procede de manera expresa a abandonarla a favor del Estado Parte con jurisdiccin en que se encuentre la mercadera, siempre que la autoridad aduanera competente lo acepte. Habitualmente, los problemas que llevan al abandono estn relacionados con cuestiones de ndole financiero (falta de liquidez), de orden fiscal (falta de requisitos legales, permisos, certificados, licencias, etc.), de orden personal (enfermedad, ausencia, ignorancia, fallecimiento, etc.), o bien de orden jurdico (quiebra, concurso, embargos, etc.). Considerando que mediante el instituto del abandono se produce la automtica transferencia del derecho de propiedad desde el administrado a la Administracin, en resguardo de los derechos y garantas del primero se ha previsto que dicha transferencia se realice previo cumplimiento de las formalidades exigibles en cada Estado parte. Es muy importante resaltar en este punto la remisin a las legislaciones nacionales que de manera expresa establece la norma bajo anlisis (art. 72, CAM) toda vez que se est regulando un instituto muy sensible que puede afectar el derecho de propiedad de las personas y las garantas constitucionales que protegen al consignatario o propietario de las mercaderas. Entendemos como consignatario de las mercaderas a aquella persona fsica o jurdica a cuyo nombre se encuentren destinados los bienes de importacin y como tal aparezca en el original del documento de transporte (conocimiento de embarque, gua area o gua de encomienda, segn sea el caso); y como propietario de las mercancas, a aquella persona fsica o jurdica que puede demostrar que es el dueo conforme a la legislacin civil y comercial de cada Estado Parte, el adquirente que consta en la factura comercial definitiva, siendo el contrato de venta el medio traslativo de la propiedad por excelencia. Dentro de los derechos que protegen las legislaciones nacionales se encuentra la notificacin previa y la facultad de reclamar la restitucin de la mercadera antes de efectuarse el remate o acto de disposicin. Es decir, el derecho de reclamo para aquellos dueos o consignatarios que, por diversas situaciones, no hubiesen retirado sus efectos de la aduana y estos se encuentren en estado de abandono, siempre y cuando lo ejerzan dentro de los plazos de ley. Un instrumento valioso a la hora de favorecer la celeridad del comercio internacional est constituido por el Rgimen de Garanta que permite el libramiento de la mercadera respecto de la cual an no se dispone de toda la documentacin exigible, o respecto de la cual se ha producido una controversia entre el servicio aduanero y el administrado, u otros supuestos enumerados expresamente por la legislacin, en donde se procura y obtiene a travs de 10. Rgimen de garanta 9. Abandono de la mercadera

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este instrumento un delicado equilibrio entre las pretensiones del Estado y los intereses del Administrado. Frecuentemente, la Aduana exige una garanta a fin de asegurar que el declarante pague todas sus obligaciones contradas con respecto al Fisco nacional. El objetivo principal de la garanta es asegurar el pago de derechos e impuestos. En otras instancias, la garanta podr tambin asegurar el cumplimiento de cualquier obligacin que el declarante o el operador pudieran tener con respecto a un rgimen o a una prctica aduanera o a cualquier otra exigencia que fuera especificada por la Aduana. La exigencia de una garanta para asegurar la liberacin de una obligacin presente o futura con respecto a la Aduana no es obligatoria en todos los casos, y habr circunstancias en que esta exigencia sea opcional. Respecto de los supuestos que la ley habilita para la utilizacin del rgimen de garanta, se estableci que adems de los supuestos previstos en el art. 140, y en el resto del CAM, las normas reglamentarias podrn ampliarlos, mantenindose en vigencia hasta entonces los supuestos vigentes en las legislaciones nacionales. La Aduana siempre conserva el derecho de rechazar al garante o al tipo de garanta propuesta cuando tenga dudas razonables respecto del cumplimiento de la obligacin dentro de un perodo establecido. A diferencia de lo que establece la legislacin nacional, se ha entendido conveniente que el Estado no se exija garantas de cumplimiento a s mismo. En una relacin jurdica aduanera donde el sujeto pasivo es el Estado en cualquiera de sus niveles no le ser exigible la presentacin de garanta para obtener el libramiento de la mercadera, resultando suficiente aval su propia estructura patrimonial. El vertiginoso avance de las tecnologas de la informacin y, en particular, el fortalecimiento de los mecanismos de seguridad en las transacciones han posibilitado la utilizacin del medio electrnico para la transferencia de informacin aduanera en tiempo real. En virtud de ello, y con el objetivo de avanzar hacia una aduana sin papeles, se ha previsto la utilizacin prevalente de sistemas informticos y medios de transmisin electrnica de datos en el registro de las operaciones aduaneras, posibilitando la generalizacin de la utilizacin de la modalidad electrnica de registracin de las declaraciones aduaneras de mercaderas. El intercambio electrnico de datos se prev tanto para la relacin Aduana-Aduana (intra y extra Mercosur) como para la relacin Aduana-sujeto vinculado (en concordancia con las modernas estrategias de colaboracin del sector pblico y privado para la facilitacin del comercio lcito). En este sentido, corresponde recordar que en el mbito del Mercosur se ha concretado un importante desarrollo relacionado con el intercambio de datos de operaciones de importacin y exportacin entre los Estados Parte mediante la implementacin del sistema de intercambio denominado INDIRA (Intercambio de Informaciones de los Registros Aduaneros), que posee las siguientes caractersticas: ms fcil accesibilidad en tiempo real; bsquedas puntuales o selectivas; seguridad en el nivel de control de acceso de los usuarios aduaneros habilitados; requisito para cada pas de registrar los datos mnimos consensuados para cumplir con la informacin acordada; incorporacin en el sistema informtico de cada Aduana de la clave relacionante como dato a validar en el documento aduanero de importacin siendo esta la clave de identificacin de registro de la declaracin de exportacin del pas exportador, compromiso de confidencialidad asumido por las Aduanas requirentes para el manejo de informacin de consulta proveniente de los otros pases y disponibilidad por parte de cada Aduana de los datos aduaneros consensuados. La complejidad de las cadenas de suministros en la era de la globalizacin, el nmero de sujetos intervinientes y el permanente aumento de las entregas justo a tiempo hacen preciso que tanto los proveedores como los compradores, los transportistas y las autoridades aduaneras puedan tener fcil acceso a la informacin sobre las transacciones comerciales internacionales. El aumento del uso de las tecnologas de la informacin y la comunicacin a lo largo de la cadena de suministros ha creado una situacin nueva que exige una adecuada respuesta de las aduanas. 11. Aduana electrnica. Sistemas informticos

Asimismo, se deja expedito el camino para aquellas Administraciones Aduaneras que deseen avanzar en los proyectos de ventanilla nica, es decir, la posibilidad de que realicen todos los trmites vinculados a una operacin aduanera (controles sanitarios, fitosanitarios, etc.) en un solo punto de control. Teniendo en consideracin las asimetras en la implementacin del intercambio electrnico de datos en las oficinas pblicas de los Estados Parte, como asimismo las diferencias de requisitos como los rganos del Estado a cargo de la implementacin, se ha establecido que cada Estado Parte dispondr los estndares de seguridad requeridos en el mbito de sus jurisdicciones territoriales, previndose de manera expresa la unificacin de criterios respecto de sus efectos y valor jurdico, esto es, que la firma digital debidamente certificada o firma electrnica segura equivalen a la firma holgrafa de los intervinientes. Estas disposiciones deben ser analizadas conjuntamente con las previsiones de la resolucin (GMC) 37/06 Reconocimiento de la Eficacia Jurdica del Documento Electrnico, la Firma Electrnica y la Firma Electrnica Avanzada en el mbito del Mercosur, que establece: A travs de los Acuerdos de Reconocimiento Mutuo se otorgar a las firmas electrnicas avanzadas que cumplan con las condiciones dispuestas en ellos, el mismo valor jurdico y probatorio que el otorgado a las firmas manuscritas.

JURISPRUDENCIA

Fuerzas Armadas y de Seguridad:

Conflicto blico del Atlntico Sur: conscriptos; estado militar; adquisicin; ley 23.109; beneficios; alcances; restriccin; decreto 509/88; inconstitucionalidad.

1 Todos los ciudadanos que fueron convocados y movilizados a raz del conflicto blico del Atlntico Sur adquirieron y gozaron de estado militar, en ese lapso y cualquiera fuera el rango o fuerza militar donde revistaron, tanto en el mbito geogrfico delimitado por el Teatro de Operaciones del Atlntico Sur (TOAS) o dems territorio de la Nacin Argentina, pues la prestacin de la obligacin militar de los soldados conscriptos es obligatoria y no voluntaria, por lo cual, los mismos adquieren ese estado al momento de su presentacin.

El apego natural de los Estados Parte del Mercosur a su autonoma legislativa y la circunstancia de que cada derecho aduanero nacional est firmemente arraigado en su historia y en sus tradiciones legales y administrativas han tornado ardua la tarea asignada al GAHCAM. Adems de los importantes esfuerzos realizados para conciliar las diferencias de tratamiento y asimetras existentes en las legislaciones nacionales, debemos recordar que la conclusin de este Cdigo ha requerido definiciones polticas sobre temas muy sensibles para el Mercosur, como la definicin del territorio aduanero, la aplicacin de los derechos de exportacin y derechos de importacin especficos, el tratamiento para la circulacin de las mercaderas entre los Estados Partes y el funcionamiento de las reas con tratamientos especiales. Tngase presente que en el mbito del Mercosur las decisiones se toman por consenso pleno o unanimidad, es decir que basta que uno de los Estados Parte no est de acuerdo con una propuesta normativa para que sta no sea viable. No obstante ello, y luego de 4 aos de exhaustivo trabajo de redaccin y negociacin, se ha conseguido la aprobacin de este cuerpo normativo comunitario destinado a establecer los cimientos del sistema jurdico aduanero del Mercosur. El CAM armoniza y define conceptos e instituciones fundamentales con fuerte impronta de permanencia, lo que posibilitar avanzar en el desarrollo del proceso evolutivo de integracin desde bases firmes, y posteriormente, a travs del dictado de normas reglamentarias (ms operativas y dinmicas), ir sustituyendo paulatinamente las disposiciones no comunes de las legislaciones aduaneras nacionales hacia un marco normativo aduanero comn. La mayor virtud de este cuerpo normativo, y aqu radica su importancia, es que crea un territorio aduanero nico, el segundo ms grande del mundo, con una superficie total de 11.889.654 km2, con 250 millones de habitantes, y con un producto bruto interno de aproximadamente 2300 millones de dlares, lo que constituye un importante instrumento de poltica econmica que nos permitir fortalecer la posicin del Mercosur en las negociaciones comerciales con otros pases y bloques econmicos. Adems de ello, facilitar la circulacin de mercaderas entre los Estados Parte del Mercosur, propiciando el desarrollo econmico de la Nacin.
VOCES: ADUANA - RECURSOS NATURALES - ACTO ADMINISTRATIVO - INFORMTICA - MERCOSUR TRATADOS Y CONVENIOS - LEY - ORGANISMOS INTERNACIONALES - ORGANISMOS ADMINISTRATIVOS - ECONOMA - COMERCIO E INDUSTRIA - DEPSITO

IV Conclusiones

2 Teniendo en cuenta que la ley 23.109 incluye a los ex soldados conscriptos que hubieran participado en las acciones blicas desarrolladas en el Atlntico Sur entre el 2 de abril y el 14 de junio de 1982 sin hacer restricciones basadas en lmites geogrficos, cabe concluir que el decreto 509/88 del Poder Ejecutivo Nacional en tanto reconoce la condicin de veteranos de guerra slo a aquellos que se encontraban dentro del mbito geogrfico delimitado por el Teatro de Operaciones del Atlntico Sur (TOAS) y no alcanzando a los que se encontraban fsicamente en la retaguardia sobre el continente argentino es inconstitucional toda vez que altera el espritu de la ley que reglamenta, desnaturalizando el alcance y espritu del legislador. R.C.

56.807 CFed. Crdoba, sala A, marzo 10-2011. Arfinetti, Vctor Hugo c. EN - Ministerio de Defensa - Accin declarativa de certeza.

En la ciudad de Crdoba, a 10 das del mes de Marzo del ao dos mil once reunidos en Acuerdo de Sala A de la Excma. Cmara Federal de Apelaciones de la Cuarta Circunscripcin Judicial para dictar sentencia en estos autos caratulados: Arfinetti, Vctor Hugo c/ EN - Ministerio de Defensa - Accin Declarativa de Certeza (Expte. N 96/2010), venidos a conocimiento del Tribunal en virtud del planteo de caducidad formulado por la parte actora con fecha 29 de junio de 2010 (fs. 263), en virtud de que desde el 26 de marzo del corriente ao fecha del provedo que ordena correr traslado del recurso de apelacin interpuesto por el Estado Nacional ste a su entender no inst el procedimiento. Asimismo, y para el caso de no resultar procedente el planteo antes sealado, llegan a estudio como consecuencia del recurso de apelacin interpuesto por el Estado Nacional en contra de la Resolucin N 567 por medio de la cual el Inferior hizo lugar a la accin declarativa de certeza incoada por los actores y declar la inconstitucionalidad del Decreto N 509/88 reglamentario del art. 1 de la ley 23.109 ordenando en consecuencia que los actores sean incluidos dentro de los lineamientos dados por dicha ley a los fines de que puedan gozar de los beneficios que ella establece. Puestos los autos a resolucin de la Sala, los seores Jueces emiten su voto en el siguiente orden: Ignacio Mara Vlez Funes - Luis Rodolfo Martnez.

I. AGRAVIOS DE LA ACTORA Y DEL ESTADO APELANTE En cuanto a la caducidad de la instancia, el planteo de la parte actora se centra en el hecho de destacar que se ha

El seor Juez de Cmara, doctor don Ignacio Mara Vlez Funes, dijo: Llegan las presentes actuaciones a conocimiento y decisin el tribunal en virtud del planteo de caducidad formulado por la parte actora con fecha 29 de junio de 2010 (fs. 263), en virtud de que desde el 26 de marzo del corriente ao fecha del provedo que ordena correr traslado del recurso de apelacin interpuesto por el Estado Nacional ste a su entender no inst el procedimiento. Asimismo, y para el caso de no resultar procedente el planteo antes sealado, llegan a estudio como consecuencia del recurso de apelacin interpuesto por el Estado Nacional en contra de la Resolucin N 567 por medio de la cual el Inferior hizo lugar a la accin declarativa de certeza incoada por los actores y declar la inconstitucionalidad del Decreto N 509/88 reglamentario del art. 1 de la ley 23.109 ordenando en consecuencia que los actores sean incluidos dentro de los lineamientos dados por dicha ley a los fines de que puedan gozar de los beneficios que ella establece.

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II. RELACIN DE LOS HECHOS DE LA CAUSA Previo a ingresar a la cuestin sometida a estudio, resulta pertinente efectuar una breve resea de las circunstancias que surgen de las presentes actuaciones a los fines de un mejor entendimiento. En efecto, la presente causa se origina a raz de la accin declarativa de certeza entablada por los seores Vctor Hugo Arfinetti, DNI N ...; Rodolfo Abel Ucci, DNI N ...; Rodolfo Fernando Sabella, DNI N ...; Norberto Ral Snchez, DNI N ...; Roberto Domingo Bella, DNI N ...; Alejandro Constancio Palu, DNI N ...; Juan Carlos Sandiano, DNI N ...; Roque Rosario Lpez, DNI N ...; Gerardo Daniel Trucco, DNI N ...; Carlos Alberto Tulian, DNI N ...; Armando Pascual Llanes, DNI N ...; Pedro Alejo Manaro, DNI N ...; Pablo Enrique Boetsch, DNI N ...; Luis Carmen Carrizo, DNI N ...; Jos Luis Quevedo, DNI N ...; Jorge Oscar lvarez, DNI N ...; Rubn Lujn, DNI N ...; Juan Carlos Guzmn, DNI N ...; Pedro Adrin Costamagna, DNI N ...; Ceferino Antonio Daz, DNI N ...; Fernando Ramn Vera, DNI N ...; Daniela Cristina Gmez, DNI N ... en representacin del difunto Oscar Alberto Gontero (+), DNI N ...; Pablo Esteban Pellegrino, DNI N ...; Jorge Davicino, DNI N ...; Walter Alejandro Gmez, DNI N ...; Walter Sergio Arias, DNI N ...; Luis Ocanto, DNI N ...; Oscar Ibaez, DNI N ...; Hctor Benigno Arias, DNI N ...; Armando Miguel Vilta, DNI N ... y Dante Oroda DNI N ...; a fin de que se les otorgue certeza en los trminos del art. 322 del Cdigo Procesal Civil de la Nacin sobre la correcta interpretacin de la legislacin vigente y a los efectos de impedir que sean afectados los derechos constitucionales de los mismos por no ser reconocidos como veteranos de Malvinas. Al respecto, expresan que fueron convocados y movilizados por las Fuerzas Armadas en igualdad de condiciones que el resto a concurrir en defensa de la Nacin al conflicto blico que se desat en el Atlntico Sur y las Islas Malvinas y que en la actualidad, se les deniega la condicin de veteranos con el argumento que no estuvieron en el llamado Teatro de Operaciones del Atlntico Sur TOAS (integrado por la plataforma continental, las Islas Malvinas, Georgias y Sandwich del Sur y el espacio areo correspondiente) cuando en realidad, el comando del Teatro de Operaciones TOM (plan esquemtico 1/82) dispuso a travs del de-

operado la misma en razn de que desde el ltimo provedo de fecha 26 de marzo del corriente ao, el apelante Estado Nacional no ha efectuado presentacin alguna que permita inferir su voluntad de continuar con el proceso, por lo que corresponde la aplicacin de lo dispuesto en el art. 310, inc. 2), del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin. En lo que al fondo del asunto se refiere, se queja el Estado Nacional a fs. 259/262 vta. manifestando su discrepancia con lo decidido por el Inferior en cuanto sostuvo que resulta arbitraria la exclusin que hace el Decreto 509/88 de las bases continentales en las que prestaron servicios los actores movilizados, circunscribiendo el concepto de ex conscriptos slo a quienes estuvieron participando de las acciones blicas desarrolladas en el TOM o en el TOAS (Teatros de Operaciones que excluyen al continente), toda vez que dicha afirmacin es absolutamente irrazonable por cuanto la ley resulta clara en este aspecto ya que habla de Atlntico Sur que es un ocano. Por otra parte critica el hecho que el Sentenciante haya tenido en cuenta el concepto de combatiente que establece la Convencin de Ginebra ya que, expresa, ste es un instrumento del derecho internacional de la guerra y nada tiene que ver con el derecho interno y con una decisin graciable del Estado Argentino de otorgar beneficios a los que, de acuerdo con una valoracin poltica, merecen cierto reconocimiento. Por ltimo sostiene que la jueza de grado ha dictado su fallo con una total desconsideracin del inters pblico involucrado. Expresa que, si bien los costos de la Administracin no pueden dimensionarse, se puede representar la idea de que los mismos sern cuantiosos al ser obligada a otorgar, a quienes no deberan ostentar la condicin de Veteranos de Guerra de Malvinas, los beneficios que slo para ellos depara la legislacin vigente y su reglamentacin. En virtud de ello, solicita se revoque la resolucin apelada con expresa imposicin de costas. Hace reserva de caso federal. Corridos los traslados de ley, estos son contestados a fs. 308/313 y 265/266 vta., respectivamente, a cuyos trminos me remito en honor a la brevedad.

creto secreto N 700 S dictado el 7 de abril de 1982 que el teatro de operaciones abarcaba, adems de los lugares mencionados, tambin a las provincias de Chubut y Santa Cruz. Asimismo, solicitan tambin los actores la declaracin de inconstitucionalidad del Decreto 509/88 y que se les concedan los beneficios que otorga la Ley 23.109. Con fecha 4 de diciembre de 2009 la entonces Juez titular del Juzgado Federal N 3 de Crdoba, dicta la Resolucin N 567 (fs. 244/248) por medio de la cual hizo lugar a la accin declarativa de certeza incoada por los actores y declar la inconstitucionalidad del Decreto N 509/88 del P.E.N. reglamentario del art. 1 de la ley 23.109, declarando en consecuencia el derecho de los accionantes a ser incluidos dentro de la ley 23.109. Con costas al Estado Nacional. La sentencia antes aludida fue apelada por el Estado Nacional (fs. 250) siendo concedido el recurso de apelacin a fs. 253. Una vez radicados en Cmara las presentes actuaciones, el recurrente expresa agravios con fecha 22 de marzo del corriente ao (fs. 259/262), siendo provedo dicho escrito con fecha 26 de marzo del corriente de la siguiente manera: ...Por expresados los agravios en tiempo y forma, de los mismos traslado a la contraria por el trmino de ley. Notifquese personalmente o por cdula. Seguidamente se presenta el representante legal de los actores solicitando la caducidad de instancia con fecha 29 de junio del corriente (fs. 263) atento haber transcurrido a su entender el trmino previsto por el artculo 310, inc. 2, del C.P.C.N., esto es, tres (3) meses sin que la contraparte hubiese instado el procedimiento. Asimismo, contesta subsidiariamente los agravios de la apelacin interpuesta por el Estado Nacional a fs. 265/266 vta. de autos.

IV. FONDO DE LA CUESTIN DEBATIDA Ahora bien, al no configurarse en virtud de lo expuesto precedentemente la caducidad de instancia pretendida por los actores, corresponde entonces entrar a considerar el recurso de apelacin interpuesto por el Estado Nacional en contra de la Resolucin N 567 por medio de la cual el Inferior hizo lugar a la accin declarativa de certeza incoada por los actores y declar la inconstitucionalidad del Decreto N 509/88 reglamentario del art. 1 de la ley 23.109, ordenando en consecuencia que los actores sean incluidos dentro de los lineamientos dados por dicha ley a los fines de que puedan gozar de los beneficios que ella establece. V. CONTEXTO HISTRICO AL TIEMPO DE LOS HECHOS Al respecto, entiende este Juzgador que no puede dejarse de hacer alusin aunque sea brevemente a lo que sig-

III. INEXISTENCIA DE CADUCIDAD DE INSTANCIA As las cosas, una vez planteada la primera cuestin a resolver y tras haber efectuado una breve resea de las circunstancias fcticas y jurdicas que informan la presente causa, entiendo que corresponde abordar el tratamiento de la caducidad de instancia planteada por la actora para luego, en funcin del resultado de dicho anlisis, verificar si corresponde o no expedirse sobre la cuestin de fondo recurrida por el Estado Nacional a travs del recurso de apelacin que luce a fs. 250 de estos actuados. En este sentido, cabe recordar que el instituto de la caducidad de la instancia, tiene por objetivo evitar la continuidad en el tiempo de los procesos en los que se evidencia abandono de la parte interesada en su prosecucin. En relacin a este tema y sin perjuicio de lo sostenido por el suscripto en los autos Banco de la Nacin Argentina c/ Monguzzi, Carlos Alberto y otros - Ejecucin Hipotecaria (P 461 A, F 64/68, Sec. Civ. N I), respecto a la interpretacin que cabe asignarle al art. 313 del C.P.C.N., de una atenta lectura de las constancias de la causa surge que el provedo de fecha 26 de marzo de 2010 (fs. 262 vta.) qued notificado tcitamente en los trminos del artculo 133, primer prrafo, el da 30 de marzo de ese ao 2010 en los estrados del Tribunal, con lo cual necesariamente el pedido de caducidad realizado por la representacin legal de la actora el 29 de junio de 2010 (fs. 263) result prematuro y anticipado al no haber transcurrido el plazo legal previsto en el artculo 310 del C.P.C.N. para que opere la perencin o la caducidad de la instancia, por lo que se debe rechazar sin mayores consideraciones. Por los motivos expuestos, entiendo corresponde rechazar el incidente de caducidad interpuesto por la parte actora ante este Tribunal de Alzada, con costas a cargo de los coaccionantes en forma solidaria e igualmente proporcional.

nific para nuestro pas la llamada Guerra de Malvinas, acontecimiento importante de nuestra reciente historia que comenz el 2 de abril de 1982 y finaliz 74 das despus, el 14 de junio de 1982 cuando las tropas argentinas por decisin inicial del General de Brigada Mario Benjamn Menndez por aquel entonces Gobernador militar de las Islas Malvinas, Georgias, Sandwich e Islas del Atlntico Sur finalmente se rindieron ante el britnico General Jeremy Moore, siendo anunciada oficialmente dicha rendicin en Plaza de Mayo por el entonces Presidente de facto de nuestro pas, Teniente General Leopoldo Fortunato Galtieri. Cuando en la madrugada del 2 de abril de 1982, tropas argentinas que integraban el Operativo Rosario recuperaron por la fuerza sus derechos soberanos sobre las Islas Malvinas, Georgias, Sandwich e Islas del Atlntico Sur, comenzaba a desarrollarse uno de los ms conmovedores captulos de la historia argentina, en donde la guerra como hiptesis no exista. Los militares argentinos no creyeron en la posibilidad de una reaccin militar por parte del Reino Unido, menos an que esta Nacin enviara su poderosa flota a las islas del Atlntico Sur. La presencia argentina en Malvinas, segn interpretan los historiadores y analistas polticos de la poca, servira como presin para convencer definitivamente a la potencia extranjera de renunciar a sus reclamos por la soberana de las tierras en disputa, pero todo se desencaden de manera diferente desatndose en los hechos una verdadera guerra. La guerra de Malvinas, adems de finalizar con una derrota para la Nacin Argentina constituy una decisin poltica sorpresiva, improvisada e inesperada para todo el pueblo argentino cuyas consecuencias no se midieron, algo que siempre es grave en cuestiones de estado, ms an si el hecho es la provocacin de una guerra decidida solo en la cspide del gobierno militar dictatorial existente entonces. En tal contexto y para esa poca, en la Repblica Argentina, se encontraba vigente sin otra disposicin al respecto la Ley N 19.101 (Ley para el Personal Militar) la cual en su art. 1 establece: Las fuerzas armadas de la Nacin son, exclusivamente, el Ejrcito Argentino, la Armada Argentina y la Fuerza Area Argentina. Por su parte, y en lo que aqu resulta pertinente, el art. 3 de ese mismo cuerpo legal, dispone que: La reserva del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area son aquellas organizaciones de sus respectivas fuerzas Armadas que sirven al propsito de completar, cuando as se disponga, los efectivos del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area, permanentes. Su personal est integrado por: 1. La reserva incorporada, constituida por el personal no perteneciente al cuadro permanente, que se encuentre incorporado en su respectiva fuerza armada para prestar servicios militares. Asimismo, por su parte el art. 4 dispone que: Las fuerzas armadas dispondrn de los efectivos permanentes y de la reserva incorporada para cubrir sus propias necesidades y las de los organismos militares conjuntos.... VI. CONCEPTO DE ESTADO MILITAR Fruto de las normas antes citada, entiende este Juzgador que resulta til a esta altura del relato hacer tambin alusin a la concepcin, implicancia y alcances del estado miliar a fin de resolver la cuestin sometida a debate. ...Cabanellas de Torres, trascendiendo los significados de las palabras aisladas y ya entrando en la definicin del concepto, entiende que estado militar es la condicin o estatuto personal que para un individuo resulta de su pertenencia permanente o circunstancial a las Fuerzas Armadas de una Nacin, con ciertos derechos, grandes deberes, muchas posibilidades (como depositarios de la fuerza) y tremendas responsabilidades por el ejercicio del mando y la conduccin de operaciones blicas... (Tesis Doctoral indita, Naturaleza y Proyecciones del Estado Militar en el Derecho Argentino - Dr. Luis R. Carranza Torres). Asimismo, nuestra legislacin da una definicin normativa en el art. 5, primera parte, de la Ley 19.101 disponiendo que: Estado militar es la situacin jurdica que resulta del conjunto de deberes y derechos establecidos por las leyes y reglamentos, para el personal que ocupa un lugar en la jerarqua de las fuerzas armadas. En este contexto, se contina sealando en la tesis doctoral antes citada que: ...En nuestro pas el estado militar tiene raigambre constitucional dada por los trminos del art. 21 de la Constitucin Nacional. Ese deber-derecho de armarse, restringido a los ciudadanos, en cuanto a sus consecuencias jurdicas se halla regulado en orden a las

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prestaciones militares de las personas, por el instituto del estado militar.... ...Si bien el derecho militar tiene tambin su origen constitucional, en la manda del constituyente al Congreso, de establecer un rgimen legal especfico que gobierne a las Fuerzas Armadas (art. 75, inc. 24), a diferencia del estado militar se halla en la parte orgnica de la Constitucin, y no en la dogmtica como ste. Como consecuencia de ello, la regulacin legal del estado militar, no puede desconocer lo establecido en la Constitucin, debiendo limitarse a desarrollar lo que es la reglamentacin de su ejercicio, sin desviarse de la letra y el espritu del art. 21.... Ello, ...lleva aparejado, la consagracin de un punto de vista humanista por sobre el funcional en lo que respecta a la cuestin militar y en lo atinente al derecho.... ...De acuerdo a las reglamentaciones militares, adquieren estado militar: 1) El personal del Cuadro Permanente desde su alta en la Fuerza correspondiente en forma efectiva o en comisin; 2) El personal de alumnos desde la fecha de su incorporacin a los Institutos en calidad de Cadetes o Aspirantes y 3) El personal de la Reserva Incorporada, de acuerdo con lo especificado en la Ley de Servicio Militar... (conf. tesis doctoral antes citada). Ahora bien, un aspecto de cabal importancia a tener en cuenta, es aquel a partir de cuando se adquiere el estado militar, ya que desde all el ciudadano queda sometido a las leyes y reglamentos militares especficos. En relacin a este punto, resulta importante tener presente lo dicho por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en cuanto a que: Los ciudadanos convocados para cumplir la carga pblica del servicio militar obligatorio adquieren desde su presentacin, conforme al art. 13 de la ley 17.531, estado militar, e integran el personal de las fuerzas armadas en calidad de reserva incorporada art. 3 de la ley 19.101 (Fallos 308:1595). En este mismo sentido, ha sealado antes nuestro ms Alto Tribunal que ...El rasgo esencial respecto del estado militar de los soldados conscriptos es la ausencia de eleccin voluntaria que se da en los oficiales, suboficiales, cadetes, etc.; es que se trata de una convocatoria a las Fuerzas Armadas en cumplimiento de los propsitos de defensa nacional que establece el art. 21 de la Constitucin Nacional... (CSJN, 24/8/1995 tomado del fallo de Cmara ED, 167-171), ello en funcin de lo que estableca la entonces legislacin regulatoria del servicio militar obligatorio. A mayor abundamiento merece destacarse que en la doctrina comparada se ha distinguido en orden al momento de adquisicin del estado militar, respecto del carcter obligatorio o voluntario que comporta la prestacin militar. Resultando en el primer caso, adquirida al principiar a cumplir la obligacin de la prestacin, en cambio en el segundo supuesto, es con la admisin en las fuerzas armadas. Por ello no detentan estado militar los ciudadanos que se presentan a rendir ingreso a un instituto de formacin militar (tesis doctoral op. cit.). De la lectura e interpretacin armnica de lo expuesto precedentemente como de las normas citadas, puede inferirse sin duda alguna que por las funciones que llevaron a cabo todos aquellos ciudadanos conscriptos que estuvieron con motivo o a raz del conflicto blico de Malvinas ubicados en Comodoro Rivadavia y a las rdenes de la Fuerza Armada Argentina, gozaban de estado militar, es decir: eran militares, sujetos a reglamentos y leyes especiales. Resulta interesante a fin de afianzar an ms la expresin antes expuesta, hacer referencia a lo dispuesto en el Decreto N 739/89 dictado ya en tiempos del gobierno democrtico subsiguiente a la dictadura militar concluida el 10 de diciembre de 1983 (publicado en el Boletn Oficial el 6/6/1989) a travs del cual, el seor Presidente Ral Alfonsn dispuso: Art. 1.- Considrese como Operaciones Militares Efectivas las realizadas por las Fuerzas Armadas en defensa de las Islas Malvinas, Islas Georgias del Sur e Islas Sandwich del Sur en el perodo comprendido entre el 2 de abril de 1982 y el 15 de junio de 1982, fecha de iniciacin de las acciones y de alto el fuego respectivamente.... En consecuencia entonces reitero todos los ciudadanos que fueron convocados y movilizados a raz del conflicto blico del Atlntico Sur adquirieron y gozaban de estado militar, en ese lapso y cualquiera fuera el rango o fuerza militar donde revistaron, tanto en el mbito geogrfico delimitado por el TOAS o dems territorio de la Nacin Argentina.

VII. ESTADO JURDICO DE GUERRA DESDE EL 31 DE MAYO 1982 Sentado ello, cabe referirse a continuacin bajo qu condiciones fueron convocados estos militares. A tal efecto, cobra importancia el Decreto N 999/82 del 31 de mayo de 1982 a travs del cual, el entonces Presidente de facto de la Nacin, Teniente General Leopoldo Fortunato Galtieri reconoce el estado de guerra en el que se encontraba nuestro pas. De los considerandos del mismo se lee: Que el Reino Unido de Gran Bretaa e Irlanda del Norte ha realizado reiteradas agresiones contra territorio nacional, las que pueden repetirse en el futuro. Que la Repblica Argentina ha replicado a las mismas, ejerciendo el derecho de auto defensa previsto en el Artculo 51 de la Carta de la Organizacin de las Naciones Unidas. Que es necesario por lo tanto dar vigencia plena a las disposiciones que regulan la disciplina militar en el personal de cuadros y tropas y en el de la reserva que ha sido convocado y no provenga del cuadro permanente para el supuesto de ejercicio del mencionado derecho a la autodefensa. En ese contexto, se estableci: ...Artculo 1. A partir del da de la fecha se consideran configuradas tanto las circunstancias previstas en el Artculo 882 del Cdigo de Justicia Militar a los efectos de la aplicacin del referido cuerpo legal, como las determinadas en los Artculos 45, 2do. prrafo, 49 y 50 de la Ley 17.531, modificado por la Ley 22.575.... En virtud de ello, cabe traer a colacin algunas disposiciones especficas del Cdigo antes citado que, en lo que aqu importa ilustran an ms el punto bajo examen. As, el art. 882 establece: El tiempo de guerra, a los efectos de la aplicacin de este cdigo, comienza con la declaracin de guerra, o cuanto sta existe de hecho, o con el decreto de movilizacin para la guerra inminente, y termina, cuando se ordena la cesacin de las hostilidades. Por su parte, destaco como de importancia significativa lo dispuesto en el art. 884: Se considera que una fuerza est en campaa, cuando operare en plazas o territorios declarados en estado de guerra, aunque ostensiblemente no aparezca enemigo armado, y cuando por razones de gobierno o estado, la autoridad militar dispusiere que las tropas practiquen servicio como en tiempo de guerra. Conforme la normativa citada precedentemente, se puede concluir que nuestro pas se encontraba jurdica y militarmente en estado de guerra desde el 31 de mayo de 1982 y, bajo las particularidades de tal situacin se procedi a la convocatoria de los ciudadanos argentinos que, conforme el ordenamiento jurdico imperante en ese momento, estaban en condiciones de ser alcanzadas por la misma y con plena condicin todos ellos bajo estado militar con las consecuencias jurdicas que ello implicaba. En este aspecto en particular, en el caso sometido a estudio cabe tener presentes dos hechos puntuales que resultan esclarecedores del tema a dilucidar. Uno es el dictado por parte del Poder Ejecutivo de la Nacin del Decreto 688/82 del 6/4/82 (que luce agregado a fs. 129/130) por medio del cual se convoca al personal de la reserva fuera de servicio, perteneciente a la clase 1962 que fuera dado de baja de las Fuerzas Armadas y aquellas otras clases que cumplieron el Servicio Militar Obligatorio con la antes mencionada. Y el otro, es lo dispuesto por el Plan del TOAS N 182 S dictado el 12/4/82 donde se establece expresamente como misin general: consolidar la zona insular reconquistada, impedir su recuperacin por el oponente y apoyar las acciones del gobierno militar, a fin de ejercer la Soberana Argentina en las ISLAS MALVINAS, GEORGIAS y SANDWICH, y contribuir a asegurar su pleno ejercicio en el Atlntico Sur.... En relacin a la Reserva Estratgica Militar dispone: se le fijarn las misiones cuando se requiera su asignacin. Dicha REM estar consituida por 2 FT de la Br I Aero IV que han sido transportadas por va area a COMODORO RIVADAVIA y se encuentran en apresto permanente en dicha base (el resalto me pertenece). Y especficamente se refiere al REGIMIENTO DE INFANTERIA 8 (RI 8) estableciendo: Si bien esta Unidad no es prevista para la operacin de recuperacin de las islas, se la incluye en este Captulo pues constituye el primer refuerzo ordenado que llega al TO sobre la finalizacin de la operacin ROSARIO... (ver fs. 122/124). La referencia apuntada obedece a la necesidad de resaltar que con ello queda demostrado clara y especficamente la convocatoria efectuada por el Estado para ejercer funDE

ciones militares defensivas y especficas en el conflicto blico y las tareas puntuales a las que estaban sujetos a raz de ello, bajo la condicin del estado de guerra reconocido oficialmente y por tanto todos los soldados cualquiera fuere su jerarqua militar de mando, estaba frente al enemigo ...desde el momento que ha emprendido los servicios de seguridad contra el mismo... (Art. 882, Cdigo de Justicia Militar aprobado por la entonces vigente Ley 14.029).
RES:

Asimismo es de suma importancia tener presente que los actores mediante la documental acompaada (fs. 21/22 y 206/236) acreditaron que fueron movilizados a Comodoro Rivadavia a raz de la guerra de Malvinas permaneciendo all durante todo el tiempo que dur dicho conflicto y que tal lugar, era donde se encontraba asentado uno de los puntos estratgicos donde operaba uno de los centros de mando, habiendo prestado all tareas especficas, previamente determinadas. Esto no ha sido contradicho o puesto en tela de juicio por el Estado demandado. Es decir, todos fueron convocados en funcin del estado de guerra, todos sin distincin alguna, fueron alcanzados por las consecuencias de dicha guerra, ya sea con secuelas fsicas o psquicas hasta el cese de hostilidades ocurrido el 14 de junio de 1982 por la rendicin final de las tropas argentinas. Desconocer esto a esta altura de las circunstancias resulta inaceptable, mxime an si se tiene en cuenta que, fruto de la improvisacin militar que sobrevino cuando los hechos se precipitaron de una manera inesperada, la mayora de los efectivos argentinos eran soldados conscriptos, es decir jvenes sin experiencia, soldados no profesionales, que tuvieron que afrontar tal conflicto blico en defensa de su pas que no se encontraba preparado para ello, donde las diferencias con el pas contrincante eran notorias. As, a la diferencia natural de equipamiento, nmero de efectivos y capacitacin, se le sum una falta de conocimiento de las caractersticas del terreno y una escasa logstica para las distancias e inclemencias del tiempo, donde muchos de los combatientes eran oriundos de distintas regiones de nuestro pas cuyas condiciones climticas distaban considerablemente de las propias y habituales de Malvinas. Si bien es cierto que el conflicto blico del Atlntico Sur implic una derrota solo militar para la Repblica Argentina, la misma no logr empaar nunca el reconocimiento a la entrega, abnegacin y valor de quienes entregaron con sacrificio sus vidas defendiendo la soberana territorial argentina. Un reconocimiento al honor que perdura por sobre las circunstancias y la temporalidad del hecho histrico que este Juzgador no puede ignorar y menos dejar de expresarlo porque ello no afecta la imparcialidad de juicio para resolver en la causa. Esto lo sealo sin que ello signifique convalidar el hecho dispuesto por el gobierno de la dictadura militar de entonces, porque este no es el momento o mbito para su discusin desde el punto de vista poltico o geopoltico, aunque nunca se dude sobre la plena soberana argentina sobre esas tierras ocupadas actualmente por el invasor ingls por imperio de la Corona Britnica. De este modo, ese ha sido el criterio imperante en la voluntad del Estado Argentino a lo largo de todo este tiempo, en el que desde la finalizacin del conflicto del Atlntico Sur, tanto el Poder Legislativo como el Poder Ejecutivo en todos los gobiernos de distinto signo poltico que sucedieron a los hechos ocurridos han dictado leyes y decretos otorgando merecidas condecoraciones y beneficios especiales a todos aquellos que participaron en el conflicto blico de 1982. As, la Ley 23.118, en octubre de 1984, orden condecorar con un diploma y una medalla de acero como smbolo material de la calidad de sus temples (segn los fundamentos de dicha ley) a todos los que lucharon en la guerra por la reivindicacin de las Islas Malvinas (art. 1). Posteriormente se dictaron otras leyes tales como la 23.109, 23.240, 23.701, 23.848, 24.343, 24.652 y 24.892 y sus respectivos decretos reglamentarios y decretos leyes vigentes, por medio de las cuales se le conceden distintos beneficios a los ex combatientes de Malvinas, tales como becas de estudio a los hijos de los que quedaron con algn tipo de discapacidad, acceso a la salud, al trabajo, a la vivienda, entre muchos otros, aunque es posible que en muchos casos esos reconocimientos o beneficios no se hicieron efectivos finalmente en los destinatarios previstos.

VIII. SITUACIN PARTICULAR DE LOS SOLDADOS COACTO-

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IX. ANLISIS Y VALORACIN DE LA CUESTIN EN DEBATE Concretamente, en el puntual caso que se est analizando cabe tener presente que el reclamo de los actores se circunscribe a que se les declare certeza sobre la interpretacin de la legislacin que impide considerarlos como ex combatientes de Malvinas, solicitando adems la declaracin de inconstitucionalidad del Decreto reglamentario pertinente N 509/88 en cuanto limita los alcances de aquellos militares que son reconocidos como veteranos de guerra, segn hayan combatido al enemigo en concretas acciones blicas en el establecido mbito geogrfico determinado por el gobierno militar el 7 de abril de 1982. Resulta ilustrativo, a esta altura del relato, transcribir lo que dispone la norma cuestionada por los actores. As el art. 1 del Decreto 509/88 dice: A los efectos de la aplicacin de la ley 23.109, se considerar veterano de guerra a los ex soldados conscriptos que desde el 2 de abril al 14 de junio de 1982 participaron en las acciones blicas desarrolladas en el Teatro de Operaciones del Atlntico Sur, cuya jurisdiccin fuera determinada el 7 de abril de dicho ao y que abarcaba la plataforma continental, las Islas Malvinas, Georgias y Sandwich del Sur y el espacio areo correspondiente... (el destacado es propio). Dicha disposicin normativa se dict a los fines de reglamentar lo dispuesto en la Ley N 23.109, la que en su art. 1 establece: Tendrn derecho a los beneficios que acuerda la presente ley los ex soldados conscriptos que han participado en las acciones blicas desarrolladas en el Atlntico Sur entre el 2 de abril y el 14 de junio de 1982 (el subrayado me pertenece). Como puede observarse tanto la Ley 23.109 como el decreto 509/88 hacen referencia a ex soldados concriptos que hayan participado en las acciones blicas y por ende debe quedar esclarecido responder a la pregunta y sus alcances: Qu es haber participado en acciones blicas entre el 2-4-82 y 14-6-82? Al respecto considero relevante tener en cuenta que el Protocolo I Adicional del Convenio de Ginebra del 12 de Agosto de 1949 (ratificado por nuestro pas por ley N 23.379) en su art. 43 define las fuerzas armadas y tambin define categricamente al combatiente. As, dispone: 1. Las fuerzas armadas de una parte en conflicto se componen de todas las fuerzas, grupos y unidades armados y organizados, colocados bajo un mando responsable de la conducta de sus subordinados ante esa parte... 2. Los miembros de las fuerzas armadas de una parte en conflicto (salvo aquellos que formen parte del personal sanitario y religioso a que se refiere el art. 33 del III convenio) son combatientes, es decir, tienen derecho a participar directamente en las hostilidades (el resalto me pertenece). Ahora bien, resulta interesante tambin traer a colacin lo dicho por la Enciclopedia Jurdica Omeba que al abordar el significado de la palabra Guerra dice: ...Dentro del tema de la guerra terrestre constituyen subdivisiones tradicionales las siguientes: a) Personas (concepto de beligerante, combatientes y no combatientes, etctera); b) Medios empleados (en el ataque o en la defensa); c) Aspectos jurdicos del hecho de una invasin y de la ocupacin emergente de la misma. Con respecto al primer asunto... el mismo gira sobre la calidad de beligerantes que tienen algunas personas durante la guerra... En nuestra opinin, la buena doctrina sera la de considerar como beligerantes en un Estado que est en guerra, nicamente a sus fuerzas armadas militarizadas... (el resalto me pertenece). Y contina ...No pueden ser considerados como beligerantes los integrantes del pueblo, ni los integrantes de las fuerzas policiales, ni los integrantes del Poder Judicial, porque ninguna de estas personas fsicas representan elementos blicos, su existencia o eliminacin no agranda ni disminuye el poder blico del Estado a que pertenecen, y carecen de capacidad fsica o jurdica para disminuir o acrecentar el poder blico del Estado enemigo (Enciclopedia Jurdica Omeba - Tomo XIII - Gara Hijo - Editorial Bibliogrfica Argentina - pgs. 419/420 Ao 1961). De lo expuesto se puede concluir entonces que los actores tenan la condicin de ex conscriptos que tuvieron plena participacin en el conflicto blico de Malvinas y a su vez con estado militar, siendo indiferente que desarrollaren sus responsabilidades militares en la vanguardia con lucha efectiva sobre el enemigo, o se mantuvieran en la retaguardia con funciones logsticas militares dentro del Teatro de Operaciones Militares establecido, porque todos contribuan militarmente a un mismo objetivo, aun cuando

algunas tropas como las de los accionantes se hubieran encontrado puestas en el continente y no hubieran llegado a combatir directamente al enemigo ingls. Ahora bien, de los trminos del art. 1 de la Ley 23.109, se infiere con meridiana claridad que la voluntad del Congreso de la Nacin fue que todos aquellos ex soldados que tuvieron participacin en el conflicto blico del Atlntico Sur, gocen de ciertos y determinados beneficios, pero no limitando ello solo a los soldados combatientes. A mayor abundamiento, y a los fines de ilustrar an ms el tema a decidir, cabe sealar que de los fundamentos dados en el proyecto de ley presentado por el seor Oraldo Britos, entonces Senador por San Luis, se lee: ...El espritu de este proyecto de ley es de procurar que estos ciudadanos tengan acceso a diversas prioridades respecto de la vivienda, trabajo, educacin y coberturas de salud, otorgadas no ya como una ddiva sino como un conjunto de beneficios establecidas por una Nacin agradecida respecto a aquellos que tan honrosamente defendieron la patria... (el destacado me pertenece). Asimismo, en los fundamentos dados en otro de los proyectos de ley tenidos en cuenta para sancionar despus la Ley 23.109, ms precisamente el presentado por los seores entonces Senadores Francisco Villada y Deolindo Bittel, se dijo: ...Es una obligacin del Estado, reparar en la medida en que pueden ser reparados, los daos sufridos por aquellos que han soportado las ms duras consecuencias en la lucha por la defensa de los intereses de la Nacin. Es una obligacin de gratitud y reconocimiento procurar que sus alteradas condiciones de vida se aproximen al mximo posible a la normalidad... (tambin el sobrerrelieve me corresponde). En la discusin parlamentaria acaecida en la Cmara de Senadores con motivo de la sancin de la Ley 23.109 el seor Berhongaray entonces Senador Nacional por La Pampa dijo: ...Verdaderamente, creo que estamos haciendo justicia a travs de las reparaciones que se otorgan en el mbito de la salud, del trabajo, de la educacin, de la vivienda, etctera. Lo hacemos para que los ex combatientes de Malvinas tengan la oportunidad de recibir los beneficios de la sociedad en la forma ms justa posible... (El subrayado es mo). Por su parte, el seor Leconte, en su momento Senador Nacional por Corrientes manifest: ...Este proyecto es un acto de justicia, que quiz no tiene la amplitud ni la plenitud, que quiz debera, pero que constituye un loable esfuerzo y es el fruto de la inquietud y preocupacin de los integrantes de todas las bancadas. Confo en que el respaldo unnime de esta Cmara confirme el espritu, tambin unnime de todo el pueblo argentino de reconocer y ayudar a estos nobles veteranos de guerra que honran a la Repblica... (El destacado me corresponde). En consecuencia, siendo sta la razn que motiv e inspir al legislador el dictado de la normativa pertinente, considero que resulta desacertado e injusto por parte del Poder Ejecutivo de la Nacin el dictado de un decreto que so pretexto del poder reglamentario altere el espritu de la propia ley que reglamenta sesgando el objeto y motivacin que tuvo el legislador limitando discrecionalmente, por meras consecuencias y efecto econmico para el Estado el otorgamiento de esos beneficios tal como ha argido en su defensa la demandada invocando al respecto el inters pblico general. Esto, considero con todo respeto, es una mezquina e ilegtima limitacin que no puede convalidar este Juzgador. Tal es el caso del decreto 509/88 que restringe a travs de lmites geogrficos, el reconocimiento de la condicin de veteranos de guerra, circunscribiendo el beneficio slo a los que se encontraban dentro del TOAS (conforme la delimitacin dada en dicha norma) y no alcanzando a los que se encontraban fsicamente en la retaguardia, sobre el continente argentino apostados y prestos militarmente como el caso de los coaccionantes. No debe perderse de vista reitero que este grupo de ciudadanos que cumplan el servicio militar obligatorio, que hoy acude a los estrados judiciales en busca del reconocimiento de sus derechos, fueron convocados en su oportunidad para defender la soberana nacional sobre los territorios del sur por lo que fueron trasladados a Comodoro Rivadavia siendo su destino el Regimiento de Infantera 8 (RI 8), no pudiendo negarse ante tal convocatoria en virtud de hallarse desde ese momento en estado militar y bajo rgimen de justicia militar (ver en este aspecto el Decreto 999 del 21/5/82 fs. 127/128).

Nadie fue por propia voluntad a pelear a la guerra de Malvinas dispuesta sin inicial consenso popular por los dictadores militar de entonces y no puede desconocerse a esta altura de las circunstancias a veintiocho aos de tan traumtico y grave acontecimiento sucedido que todos los movilizados a tales fines estuvieron ubicados en los distintos puestos que cada fuerza le iba asignando estratgicamente, porque esas eran las rdenes reinantes en ese momento y la finalidad militar establecida en esas circunstancias donde se dispuso expresamente el estado de guerra aun cuando la guerra contra el Reino Unido no fue formalmente declarada por el Estado argentino conforme las disposiciones y exigencias formales al respecto de la Convencin de Ginebra vigente en esa poca. Si bien es cierto que algunos tuvieron que combatir al enemigo directamente con armas, no puede desconocerse que otros cumplieron distintas funciones no menos importantes o trascendentes o necesarias militarmente tales como de logstica, comunicaciones, inteligencia, sanitarias, de seguridad, o el haber ocupado puestos en retaguardia que son indispensables para que los que estn en primera lnea puedan efectivamente combatir debidamente resguardados a sus espaldas asegurando la logstica de aprovisionamiento, apoyo y debido control del espacio territorial del continente.

X. JURISPRUDENCIA COMPARADA Y NUEVA DE LA CORTE SUPREMA A mayor abundamiento, considero que resulta interesante hacer alusin a un fallo dictado por la Sala Tercera del Tribunal Supremo de Espaa (http://sentencias. jurdicas.com - Tribunal Supremo de Espaa - Internet) en el cual el accionante pretenda que se le otorgara la misma jerarqua en la condecoracin que se le concedi a su compaero polica, toda vez que alega habra sido igualmente alcanzado por un mismo atentado terrorista. En apoyo de su pretensin hizo alusin al trato discriminatorio que se le haba aplicado al otorgar diferentes condecoraciones a cada uno de ellos. Represe que, en el caso en particular los hechos se dieron en ocasin de que dos policas de la Guardia Civil espaola al estar prestando servicio de escolta de un operativo de transporte de explosivos, al detonarse una bomba fruto de un atentado terrorista, ambos fueron heridos habiendo sufrido uno de ellos heridas de mayor gravedad, motivo por el cual recibieron condecoraciones distintas (el ms afectado fue distinguido con la Cruz con distintivo rojo y el menos afectado con la Cruz con distintivo blanco) siendo el elemento clave para tal distincin la diferente gravedad de las heridas padecidas por cada uno de ellos. En ese marco, el tribunal interviniente al resolver la cuestin en conflicto, hace lugar a la pretensin del actor manifestando expresamente que: ...no hay diferencia relevante entre el comportamiento de uno y otro, pues los dos fueron heridos en el transcurso del mismo servicio y corrieron el mismo y evidente riesgo de perder la vida como consecuencia de un atentado dirigido directamente contra de ellos.... ...En consecuencia, se da la desigualdad alegada por el recurrente.... Este precedente judicial en el derecho comparado es til por la analoga con la cuestin debatida en autos, razn por la cual me he permitido citarlo en este voto, por el trato desigual habido para quienes estuvieron en estado de guerra dentro del Teatro de Operaciones del Atlntico Sur. Es de destacar tambin, lo expuesto en la nota a ese mismo fallo efectuada por el nombrado antes Dr. Luis Carranza Torres, quien luego de hacer mencin a que las recompensas militares tienen por finalidad premiar y distinguir al personal militar o civil por la realizacin de acciones, hechos y servicios que impliquen reconocido valor militar, o porque sean de destacado mrito o importancia para las Fuerzas Armadas, as como para la Defensa Nacional, cita finalmente y a fin de ilustrar de esa manera la decisin adoptada por dicho tribunal, unas palabras extradas de la obra cumbre de Lucio V. Mansilla: Una excursin a los indios ranqueles que expresan: La palabra Justicia seguir siendo un nombre vano, mientras al lado de la declaracin que todos los hombres son iguales, se produzca el hecho irritante de que los mismos servicios y las mismas virtudes, no merecen las mismas recompensas, o que los mismos vicios y los mismos delitos no son igualmente castigados. Cabe sealar tambin que durante el estudio de la presente causa, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en los autos caratulados: Gerez, Carmelo Antonio c/ Estado

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XI. CONCLUSIN FINAL DEL CASO En definitiva, y teniendo especialmente en cuenta reitero que los actores acreditaron mediante los certificados que lucen a fs. 21/22 y 206/236 que fueron trasladados a Comodoro Rivadavia con motivo de la guerra desatada con Gran Bretaa, sumado a que se encontraban prestos a la lucha, se puede concluir que todos los que participaron en dicho conflicto blico obedecieron rdenes y en consecuencia, ocuparon el puesto de combate que se les asign en tal oportunidad, porque es sabido que en un conflicto armado toda persona que forma parte de l ocupa un puesto de combate cierto y determinado efectuando distintas acciones, pero todas necesarias y relevantes para el desarrollo del combate. Es decir, no se debe restar importancia a los actos de cada uno de los combatientes, sea cual sea su situacin en el contexto geogrfico. Es indudable que los soldados integrantes del Regimiento de Infantera 8 ubicado en Comodoro Rivadavia realizaron verdaderos actos de guerra, que no pueden dejar de ser reconocidos jurdicamente como corresponde, tal como lo establecieron las leyes especiales sancionadas al respecto por el Congreso Nacional. Por ello, considero que sectorizar o discriminar a los ex combatientes basndose en determinaciones geogrficas, otorgndoles beneficios a algunos y a otros no, resulta inapropiado, inaceptable y un trato desigual. Todos ellos, independientemente del puesto de batalla que se les asign, son ex combatientes de la guerra de Malvinas y como tal deben ser reitero plenamente reconocidos todos los actores en este juicio como veteranos de guerra del conflicto armado sucedido entre el 2-4-82 y 14-6-82. Consecuentemente, teniendo en cuenta que la Ley 23.109 incluye a los ex soldados conscriptos que hubieran participado en las acciones blicas desarrolladas en el Atlntico Sur entre el 2 de abril y el 14 de junio de 1982 sin distinguir entre el TOM y el TOAS entiendo que tal como lo sostuvo el Inferior el Decreto 509/88 del Poder Ejecutivo Nacional resulta inconstitucional toda vez que altera el espritu de la ley que reglamenta al limitar los alcances de la Ley, desnaturalizando el alcance y espritu del legislador. En tal sentido considero que los actores justamente por las caractersticas de las tareas desarrolladas en el conflicto blico del Atlntico Sur tienen el derecho a gozar de los beneficios dispuestos en la Ley 23.901, por lo que debe confirmarse la sentencia de primera instancia en cuanto les hace lugar a su reclamo, segn los fundamentos expuestos en esta Alzada. Lo expuesto precedentemente no implica desconocer y menos an desmerecer, el honor y la valenta de aquellos soldados que efectivamente combatieron empuando armas contra el enemigo, dando todo de s mismos su esfuerzo, su sangre y hasta su vida en la lucha por la reivin-

Nacional Ministerio de Defensa s/ impugnacin de resolucin administrativa proceso ordinario a travs de la sentencia del 9 de noviembre de 2010 reconoci como veterano de guerra al accionante, por quejas parecidas a la de los coaccionantes de esta causa. En dicho caso, el actor cumpla su destino en Puerto Belgrano en la Base Aeronaval Comandante Espora hasta que, luego de haberse producido el hundimiento del Crucero General Belgrano, fue movilizado a cumplir funciones en la Base Aeronaval de Ro Grande Tierra del Fuego, donde prest servicios en la torre de control areo hasta el 30 de mayo de 1982, fecha en la que fue trasladado a la Estancia Cullen, propiedad inglesa en la frontera con Chile en proximidades del Estrecho de Magallanes. En ese lugar estuvo cumpliendo funciones de vigilancia ante eventuales desembarcos hasta el 20 de junio de dicho ao seis das despus de la finalizacin del conflicto blico de Malvinas. Al decidir, nuestro ms Alto Tribunal resolvi: ...dejar sin efecto la sentencia que deneg el reclamo a fin de ser reconocido como veterano de guerra y ser beneficiario de la pensin vitalicia prevista en la ley 23.848 y sus modificatorias 24.343, 24.652 y 24.892 con base en una interpretacin normativa desprovista de razones concretas que permitiesen concluir que el destino asignado al actor estaba excluido del rea geogrfica prevista en la norma como requisito para ser considerado ex combatiente..., decisin que comparto plenamente y que en este caso en particular viene a reforzar an ms el criterio adoptado por este Juzgador en esta causa, a los fines de salvaguardar el principio de igualdad en iguales circunstancias y con similar tratamiento.

dicacin territorial de las Islas Malvinas. Por el contrario, considera este Juzgador que aquellos soldados son indudablemente acreedores de la gratitud de todos los habitantes del suelo argentino, siendo adems dignos del mayor de mis respetos y reconocimiento que a travs de la presente sentencia quiero dejar plasmado. Tanto es as que en el ao 1994 tuve el honor de ser invitado por el entonces Comandante del III Cuerpo de Ejrcito Ejrcito del Norte (hoy 2 Divisin del Ejrcito Argentino) Gral. de Brigada Mario Quevedo (veterano de Malvinas) a compartir con otras autoridades civiles y militares de entonces a imponer en un acto pblico celebrado en la Plaza San Martn de esta ciudad de Crdoba a muchos ex combatientes hacindoles entrega de las medallas de acero respectivas conforme las condecoraciones dispuestas por el Congreso de la Nacin a travs del dictado de la Ley 23.118 para honrar a sus hroes vivos y muertos, lo que pone de relieve que no desconozco de manera alguna a los hroes de guerra condecorados en sus mritos y menos los igualo con otros no condecorados pero que ello no es bice para reconocer la condicin de veteranos de guerra a todos los movilizados militarmente en ese conflicto habido. Por ello, entiendo que la actitud de entrega, el sacrificio y esfuerzo de aquellos soldados que lucharon en defensa de nuestra patria, quedar por siempre grabada en la memoria de todos los argentinos como as tambin en la de las generaciones futuras que pueblen nuestro suelo, y ello no afecta en modo alguno la objetividad e imparcialidad para administrar justicia de este Juzgador. XII. Resta as pronunciarme sobre las costas de la instancia las que, atento el resultado arribado y en virtud de lo dispuesto en el art. 68, 1ra. parte, del CPCN, se imponen por el fondo del asunto en su totalidad al Estado recurrente perdidoso, debiendo diferirse la regulacin de honorarios profesionales de los Dres. Mara Leandra Cravero, por el demandado, y Antonio Mara Hernndez, por los actores, para cuando se tenga base econmica firme para ello y segn los respectivos resultados gananciosos o perdidosos para cada una de las partes. As voto. El seor Juez de Cmara, doctor Luis Rodolfo Martnez dijo: Que por anlogas razones a las expresadas por el seor Juez preopinante, doctor don Ignacio Mara Vlez Funes, vota en idntico sentido. La presente resolucin se emite por los seores Jueces que la suscriben de conformidad a lo dispuesto por el art. 109 del Reglamento para la Justicia Nacional y 4 del Reglamento Interno de este Tribunal.

2 El tipo infraccional previsto en el art. 2.2.14 de la ley 451 slo resulta de aplicacin en forma residual, es decir, siempre que el hecho atribuido no constituya una falta tipificada en el rgimen especfico, y como en los presentes actuados se le endilg al encartado el haber excedido la capacidad de personas permitida de acuerdo con la superficie del local, que es una infraccin especficamente prevista en el art. 2.1.3 de la citada ley, no corresponde la aplicacin de la norma genrica antes mencionada. A.L.R.
56.808 CApel. en lo Penal, Contravencional y de Faltas de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, sala I, diciembre 16-2010. G. N., S. M. s/infraccin art. 4.1.1.2, ley 451 - apelacin.

223 personas, ante la capacidad permitida de 82 personas, pues dicho artculo se complementa con las disposiciones pertinentes del Cdigo de Edificacin, que en sus arts. 4.7.2.0 y 4.7.2.1 consigna de acuerdo con el rubro y con la superficie del local cuntas sern las personas autorizadas para ingresar, en este caso, tres personas por metro cuadrado.

En la Ciudad de Buenos Aires, a los 16 das del mes de diciembre de 2010, se renen los integrantes de la Sala I de la Cmara de Apelaciones en lo Penal, Contravencional y de Faltas, a efectos de resolver el recurso de apelacin interpuesto por la Defensa a fs. 211/222 vta., del que resulta:

I. Que a fs. 23/25, obra la resolucin dictada por la Agente Administrativo de Atencin de Faltas Especiales N 11, Dra. Adriana Calabro, quien resolvi declarar la validez en lo que aqu interesa del acta de comprobacin N 3-00127846 y sancionar a S. M. G. N. con multa de treinta mil unidades fijas y clausura del establecimiento por el trmino de treinta das, por la falta tipificada en el art. 2.1.3 exceder la capacidad permitida. II. Que a fs. 35, la presunta infractora solicita el pase de las actuaciones a la Justicia Penal, Contravencional y de Faltas, arribadas aquellas, la Magistrada de grado, Dra. Mara Araceli Martnez, corre vista a la Sra. Fiscal de grado, Dra. Vernica Andrade, quien manifiesta que habr de tomar intervencin ofreciendo prueba para el debate (fs. 39/40).

Por el resultado del Acuerdo que antecede; se resuelve: I. Rechazar el incidente de caducidad efectuado por la parte actora ante este Tribunal de Alzada conforme los fundamentos expuestos en esta resolucin. Con costas a cargo de los coaccionantes en forma solidaria e igualmente proporcional. II. Confirmar la Resolucin N 567 del 4 de diciembre de 2009 dictada por la entonces seora Juez titular del Juzgado Federal N 3 de Crdoba en todo lo que decide, segn los fundamentos dados en este pronunciamiento de segunda instancia. III. Imponer las costas de la Alzada, en relacin al fondo del asunto, en su totalidad al Estado recurrente perdidoso (art. 68, 1ra. Parte, del CPCN), debiendo diferirse la regulacin honorarios profesionales de los Dres. Mara Leandra Cravero, por el demandado, y Antonio Mara Hernndez, por los actores, para cuando se tenga base econmica firme para ello y segn los respectivos resultados gananciosos o perdidosos para cada una de las partes. IV. Protocolcese, hgase saber y bajen. Ignacio M. Vlez Funes. Luis R. Martnez (Sec.: Eduardo valos).

Faltas y Contravenciones:
1 La conducta atribuida al encartado se encuentra claramente tipificada en el art. 2.1.3 de la ley 451 (Cdigo de Faltas), que sanciona al titular o responsable de un lugar cerrado al que concurra pblico que permita el ingreso al local de una cantidad superior a la capacidad autorizada en el permiso o habilitacin otorgada por la autoridad competente en este caso, conforme el acta labrada hubo un exceso de

Ciudad de Buenos Aires: seguridad y prevencin de siniestros.

V. Que a fs. 211/222 vta., la Defensa interpone recurso de apelacin contra la sentencia reseada supra. Al respecto, entiende que existi una inobservancia manifiesta de las formas sustanciales prescriptas para el trmite, por cuanto se ha dictado una sentencia condenatoria en la cual se encuadr el hecho dentro de una calificacin distinta y ms gravosa a la solicitada en la acusacin, introduciendo la juez sorpresivamente elementos fcticos no mencionados por la Fiscal en su alegato, en clara violacin al principio de congruencia. Agrega que se ha impuesto en la sentencia condenatoria una pena carente de fundamentacin porque se ha dejado de aplicar el art. 32 de la ley 451, que establece la posibilidad de condenacin condicional para los casos de primera condena. Finalmente, hace reserva del caso federal. VII. Que a fs. 228/230, se agrega el Dictamen N 506FC/10 en el que el Sr. Fiscal de Cmara, Dr. Walter Fernndez, solicita se rechace el recurso. Seala que no resultan aplicables al procedimiento administrativo los principios del derecho penal como lo pretende la encartada y manifiesta que a su entender los hechos llevados a juicio VI. Que a fs. 223/224 vta., la Judicante concede el remedio procesal intentado por la impugnante.

IV. Que a fs. 178/182, obra el acta de audiencia de debate, celebrada el 24/9/10, oportunidad en que la Magistrada, resolvi condenar a S. M. G. N., responsable del local sito en Emilio Ravignani ..., respecto del acta serie 3 N 127846, labrada por exceder la capacidad permitida en 223 personas, teniendo una sup. de 224 m, siendo la capacidad permitida de 82 personas y clausura el local, a la pena de multa de veinte mil unidades fijas (UF 20000) equivalentes a veinticuatro mil pesos ($ 24.000) de cumplimiento efectivo; y a la pena conjunta de clausura total del establecimiento por el plazo de quince das, teniendo por compurgado cinco (5) de ellos en razn de la clausura preventiva que oportunamente le fuera impuesta, con costas.

III. Que a fs. 43, la Judicante corre vista a la presunta infractora, la cual, a fs. 44/49 vta., plantea su defensa y ofrece prueba.

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IX. Que a fs. 235, pasan los autos a resolucin de este Tribunal.

VIII. Que a fs. 232/234, la Defensa contesta vista. Respecto de la aplicacin de los principios del derecho penal al procedimiento, se remite a lo expuesto en el recurso de apelacin impetrado. Asimismo, aduce que la pretensin del Fiscal de Cmara, de encuadrar la conducta en el art. 4.1.1 de la ley 451, no es ms que una nueva afectacin al principio de congruencia. Finalmente expresa que su defendida contaba con habilitacin para funcionar como caf-bar, y del acta del debate surge que no haba personas bailando en el lugar.

en el caso de autos resultan subsumibles en las previsiones del art. 4.1.1 y no en el art. 2.1.3 ni en el 2.2.14 de la ley 451.

PRIMERA CUESTIN Tal como fuera expresado por la Magistrada de grado, el recurso fue interpuesto en las condiciones de tiempo y forma establecidos en el artculo 57 de la Ley 1217 y por quien posee legitimacin para hacerlo. Con relacin al juicio de admisibilidad, en el caso examinado la Sra. Juez de Primera Instancia concedi el remedio procesal intentado por entender que las argumentaciones de la encartada encuadran dentro de los presupuestos previstos en el art. 56 de la Ley N 1217. Corresponde ahora a esta instancia revisar dicho juicio. Ahora bien, el art. 56 de la ley de procedimientos de faltas prev tres supuestos especficos de viabilidad, a saber: a) inobservancia manifiesta de las formas sustanciales prescriptas para el trmite o decisin de la causa, b) violacin de la ley y c) arbitrariedad; fuera de los cuales no puede concederse la va intentada (Causas N 229-00CC/2004 Posadas, Daniel s/estacionar en lugar prohibido apelacin, rta. 5/8/04 y N 30861-00-CC/2007 Asociacin Club Premier s/inf. art. 2.2.14 ley 451 - apelacin, rta. 13/05/08, entre muchas otras). nicamente cuando el desarrollo argumental de los agravios contenidos en la apelacin se enmarca en alguno de esos supuestos el recurso es procedente. Los cuestionamientos de la defensa pueden subsumirse en los supuestos de arbitrariedad y violacin de la ley (Causas N 47-00-CC/2006 Village Cinemas SA s/cables expuestos y otras s/apelacin, rta. 09/5/06 y N 1604100- CC/2006 Luzzi, Jos Luis s/no exhibir certificado de tratamiento ignfugo - Apelacin, rta. 30/10/06) toda vez que los agravios se fundan en una errnea calificacin del hecho, en el apartamiento de la juez de la acusacin fiscal, al sustituir la conducta en otra norma, y en la falta de fundamentacin de la pena. Por lo tanto, corresponde declarar bien concedido el remedio procesal intentado. SEGUNDA CUESTIN Admitido el recurso de apelacin interpuesto por la defensa de la encartada, cabe analizar los planteos efectuados.

I. Agravio basado en la errnea calificacin jurdica efectuada por la Magistrada de grado.

La defensa sostiene que la calificacin por la cual la a quo conden no ha sido correcta porque aquella se dirige a locales de gran afluencia de pblico, como los que expresamente prev: locales bailables y lugares especiales de concurrencia masiva donde se desarrollen juegos y deportes. Que no cualquier local cerrado al cual asista el pblico puede cometer esta infraccin, que para ello se incluye como requisito tpico que el nmero de personas permitido conste en las habilitaciones y, administrativamente, las nicas que as lo prevn son las que otorgan los locales bailables. Que la ausencia de indicacin expresa de la cantidad permitida en las habilitaciones otorgadas a cafsbares, es lo que permite afirmar que se trata de una mera afectacin al cdigo de edificacin y no al de habilitaciones y permisos, pues nunca se podra infringir una habilitacin que no existe. En primer trmino, cabe recordar la postura de este Tribunal en cuanto a que el tipo infraccional previsto en el art. 2.2.14 de la ley n 451 solo resulta de aplicacin en forma residual, es decir siempre que el hecho atribuido no constituya una falta tipificada en el rgimen especfico. Por tanto, y teniendo en cuenta que en los presentes actuados se le endilg al encartado el haber excedido la capacidad de personas permitida de acuerdo a la superficie del local (habiendo superado en 223 el nmero de personas presentes) infraccin especficamente prevista en el art. 2.1.3, CF, no corresponde la aplicacin de la norma genrica antes mencionada (causa N 46259-00-CC/09 Espaol, Gustavo Demian s/art. 2.1.3 - ley 451 - Apelacin, rta. el 28/5/10). Adems, cabe destacar que en relacin al tipo infraccional previsto en el art. 2.1.3, resulta un tipo de los denominados abiertos, y en este punto hemos referido que la conocida clasificacin de las prohibiciones efectuadas mediante tipos infraccionales que elabor la dogmtica penal surge, con toda evidencia, que estamos frente a un tipo infraccional que podramos caracterizar como abierto (causas N 267-00-CC/2005 Teb SRL, s/falta de permiso de cartel, rta. el 16/9/05 y N 092-00-CC/2006 Fam, Guillermo Pablo s/falta de atencin permanente de persona responsable y otras - Apelacin, rta. el 04/7/06), es decir que reclama que otra norma determine la conducta exigible. Ello as, y si bien tal como afirmamos el art. 2.1.3 de la ley n 451 configurara un tipo infraccional abierto (pues no expresa completamente los elementos especficos de la norma secundaria sino que se remite a otros preceptos para que completen la determinacin de sus elementos), no es posible tal como pretende la Defensa considerar que la norma se complemente nicamente con el permiso o habilitacin otorgada por autoridad competente pues claramente en dicha disposicin legal se hace referencia a la capacidad autorizada de personas es decir a la relacin espacio-persona de acuerdo a lo establecido en el Cdigo de Edificacin, en cuanto dispone en los arts. 4.7.2.0 y 4.7.2.1 que en los locales destinados a comercios el nmero de ocupantes no podr exceder de 3 por metro cuadraEl Juzgado Nacional en lo Civil N 13, Secretara nica, cita y emplaza por el trmino de 30 das a herederos y acreedores de MORI ELVIRA y PAZ PEDRO. Publquese por 3 das en el diario El Derecho. Buenos Aires, marzo 31 de 2011. Diego Hernn Tachella, sec. int.
I. 13-4-11. V. 15-4-11 29873

do. Ello pues, de dicha norma surge que sus disposiciones alcanzan a los asuntos relacionados con la construccin, alteracin, demolicin, remocin e inspeccin de edificios (...) mantenimiento e inspeccin de predios, edificios, estructura e instalaciones..., y que sus disposiciones se aplicarn por igual a las propiedades gubernamentales y particulares; por tanto es claro que al conceder el permiso o habilitacin correspondiente la Administracin debe tener en cuenta los recaudos all establecidos, especficamente en lo que aqu nos ocupa, en relacin a la concurrencia de personas. En razn de ello, cabe afirmar que la conducta atribuida al encartado se encuentra claramente tipificada en el art. 2.1.3, CF, que sanciona al titular o responsable de un lugar cerrado al que concurra pblico, que permita el ingreso de una cantidad de personas superior a la capacidad autorizada en el permiso o habilitacin otorgada por la autoridad competente, artculo que se completa con las disposiciones pertinentes del Cdigo de Edificacin antes citadas, donde se consigna claramente de acuerdo al rubro y a la superficie del local cuntas sern las personas autorizadas a ingresar en el presente caso, tres por metro cuadrado. Por otra parte, cabe sealar que la postura que sostiene el impugnante generara una clara arbitrariedad en relacin a quienes poseen la habilitacin otorgada donde se especifica la cantidad de personas que pueden ingresar, que de acuerdo a su postura s podran ser sancionados por la violacin al art. 2.1.3 en cuestin; y casos como el de marras en los que la falta de indicacin de la cantidad de personas permitidas en la habilitacin o permiso, ante el incumplimiento de tal extremo, resultaran conforme los argumentos de la defensa imputados por una falta (2.2.14) cuya pena resulta menor. Finalmente, tampoco resulta a nuestro juicio adecuada la calificacin legal que propicia el Sr. Fiscal de Cmara 4.1.1, 2 y 3 prrafos, de la ley 451 pues aquella se aplica en los casos de falta de habilitacin o desvirtuacin de rubro. En autos el local se encontraba habilitado como caf-bar y no se ha probado que existiera una alteracin en el rubro pues, tal como lo afirma la defensa, el inspector interviniente depuso que si bien exista un exceso en la capacidad de personas permitida no haba gente bailando en el lugar. En razn de lo hasta aqu expuesto cabe rechazar el agravio ingresado por la Defensa. II. Agravio basado en el cambio de calificacin legal del hecho. La recurrente se agravia porque entiende que la Juez, al apartarse de la subsuncin legal del hecho efectuada por la fiscala, priva a esa parte de ejercer el derecho de defensa, pues esa variacin result a su juicio sorpresiva. Que admitir esta circunstancia implicara vaciar de contenido el acto acusatorio y desvirtuar el rol del Ministerio Pblico Fiscal, afectndose el principio de congruencia. Ahora bien, el proceso de faltas exige la especfica atribucin de un suceso para asegurar efectivamente la defensa en juicio, porque toda persona ha de saber con respecto

EDICTOS
CONCURSOS SUCESIONES

POR 5 DAS. El Juzgado de 1 Instancia en lo Comercial N 14 Secretara 27 sito en Av. Callao 635, piso 2 CABA, hace saber que el 16 de marzo de 2011 en autos MATCYN SA s/concurso preventivo se decret la apertura del concurso preventivo de MATCYN S.A., CUIT 30-70871432-8. Los acreedores deben presentar sus pedidos de verificacin hasta el 23/05/2011 ante el Sndico designado Gustavo Adrian Milio con domicilio en Echenagucia 925, Tel: 4641-8974. Ley 24.522 Art. 34: 07/06/2011; Art. 35: 06/07/2011; Art. 39: 01/09/2011; Audiencia Informativa: 01/03/2012 a las 10 hs. en la Sala de Audiencias del Juzgado. El presente Edicto deber publicarse en el Boletn Oficial de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires y en el diario El Derecho de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires. Buenos Aires, 8 de abril de 2011. Karin Martin De Ferrario, sec.
I. 15-4-11. V. 25-4-11 29880

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 57, sito en Av. de los Inmigrantes 1950, 4 piso de esta Ciudad, Secretara nica a cargo de la Dra. Mercedes M. S. Villarroel, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de FRANCISCO PASCUAL SPALUTO, DANIEL ADOLFO SPALUTO, LEONOR CONCEPCIN GARCA. Publquese por tres das. Buenos Aires, 11 de febrero de 2011. Mercedes M. S. Villarroel, sec.
I. 15-4-11. V. 19-4-11 29883

El Juzgado de Primera Instancia en lo Civil N 46, Secretara nica de la Capital Federal, cita y emplaza por el trmino de 30 das a herederos y acreedores de PAZ ELBA Publquese por 3 das en El Derecho. Buenos Aires, 1 de febrero de 2011. L. Damin Esteban Ventura, sec.
I. 13-4-11. V. 15-4-11 29865

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 2, Secretara nica, en Talcahuano 490 5, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de ROSA SANNICANDRO. Publquese por tres das. Publquese en El Derecho. Buenos Aires, 28 de febrero de 2011. Sergio Daro Betchakdjian, sec.
I. 13-4-11. V. 15-4-11 29870

L.E. N 4.126.493, a efectos de estar a derecho. El presente edicto deber publicarse por tres das en El Derecho. Buenos Aires, 21 de octubre de 2010. Mara Lucrecia Serrat, sec.
I. 13-4-11. V. 15-4-11 29867

Juzgado Nacional en lo Civil N 31 cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de ELIDA ELSA OLIVITO y de JUAN ALBERTO LAFALCE. Publquese por tres das. Buenos Aires, febrero 17 de 2011. Mara Cristina Garca, sec.
I. 14-4-11. V. 18-4-11 29877

El Juzgado Nacional de 1 Instancia en lo Civil N 80, Secretara nica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de CARLOS ALBERTO CONTARTESI. Publquese por tres das en el diario El Derecho. Buenos Aires, 1 abril de 2011. Santiago Pedro Iribarne, sec.
I. 13-4-11. V. 15-4-11 29872

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 2, Secretara nica, en Talcahuano 490 5, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de FELISA SANNICANDRO. Publquese por tres das. Publquese en El Derecho. Buenos Aires, 28 de febrero de 2011. Sergio Daro Betchakdjian, sec.
I. 13-4-11. V. 15-4-11 29869

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 2, Secretara nica, en Talcahuano 490 5, cita y emplaza por el trmino de treinta das a herederos y acreedores de JOSE SANNICANDRO. Publquese por tres das. Publquese en El Derecho. Buenos Aires, 28 de febrero de 2011. Sergio Daro Betchakdjian, sec.
I. 13-4-11. V. 15-4-11 29868
!

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 42, a cargo de la Dra. Paola M. Guisado, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de Doa GRACIELA BLANCO. Publquese por tres das. Buenos Aires, 7 de abril de 2011. Laura Evangelina Fillia, sec. int.
I. 14-4-11. V. 18-4-11 29874

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 32 de Capital Federal, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de VAZQUEZ, JOS a los fines que comparezcan a hacer valer sus derechos. El presente deber publicarse por tres das en Boletn Oficial y El Derecho. Capital Federal, 31 de marzo de 2011. Eugenio R. Labeau, sec.
I. 13-4-11. V. 15-4-11 29866

El Juzgado Nacional en lo Civil N 71 cita y emplaza por el plazo de treinta das a herederos y acreedores de EPIFANIO REMIRO SANZ y MARIA BELEN ABASOLO ERCILLA a presentarse en autos a fin de hacer valer sus derechos. Publquese por tres das. Buenos Aires, marzo 29 de 2011. Ins M. Leyba Pardo Argerich, sec. int.
I. 14-4-11. V. 18-4-11 29879

Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 51, Secretara nica, sito en Uruguay 714, Piso 2, Capital Federal, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de HECTOR VICENTE RODRIGUEZ

El Juzgado Nacional de Primera Instancia en lo Civil N 107, Secretara nica, cita y emplaza por treinta das a herederos y acreedores de don JOS LANGHOLZ. Publquese por tres das. Buenos Aires, 11 de abril de 2011. Osvaldo La Blanca Iglesias, sec. int.
I. 15-4-11. V. 19-4-11 29884

INTERIOR: Baha Blanca: Notas Jurdicas: Tel. (0291) 4527524 / La Plata: Jos Panfili Tel./Fax (0221) 155600571 / Mar del Plata: Jorge Rabini Tel./Fax (0223) 154219908 San Nicols de los Arroyos: Guillermo Darr Tel. (011) 1551365607 / Crdoba: Alveroni Libros Jurdicos (0351) 4217842 / Mendoza, San Juan, San Luis: Jos Graffigna Tel. (0261) 154670751 Santa Rosa, La Pampa: Mara M. Cortesini Tel. (02954) 15591461 / S. S. Jujuy: Librera Universitaria Tel./Fax (0388) 4237963 / Santa Fe: Ediciones Jurdicas Contables Tel. (0342) 4598890 - Cel. (0342) 155034031 San Miguel de Tucumn: Bibliotex Tel. (0381) 4217089 / Noreste: Jorge Thea Tel. (0343) 155105411 / Patagonia: Nelson Ramrez Tel. (011) 1550279241 / Rosario: Luis Ruscica Tel. (0341) 155059552

Buenos Aires, viernes 15 de abril de 2011

PRECIO DE ESTE EJEMPLAR: $ 4,50

N 12.731

AO XLIX

PROPIETARIO UNIVERSITAS S.R.L. Cuit 30-50015162-1

Tucumn 1436/38 (1050) Capital Federal REDACCIN Y ADMINISTRACIN: TEL. / FAX: 4371-2004 (lneas rotativas) E-MAIL: elderecho@el-derecho.com.ar

Primer Director: Jorge S. Fornieles (1961 - 1978)

D i a r i o

d e

D o c t r i n a

J u r i s p r u d e n c i a

a qu hechos particulares y concretos ha de encarar su defensa, de modo que el Juez, si bien puede valorar circunstancias no tenidas en cuenta por el acusador (si ste interviniera conforme el art. 41, ley 1217), no puede ir ms all de la plataforma fctica establecida. Sentado ello, y desde dicho ngulo corresponde realizar un cotejo del hecho atribuido a la encartada, en relacin con el que fue objeto de condena, a fin de establecer si se ha violado el principio de congruencia invocado. En oportunidad de contestar la vista, conforme el art. 41 de la ley 1217, la Sra. Fiscal imputa a la encartada el hecho de exceder la capacidad permitida en 223 personas teniendo una superficie de 244 m, siendo la capacidad permitida de 82 personas, art. 2.1.3, 1 prrafo de la ley 451 acta Serie 3 N 127846 (fs. 39). Luego en la audiencia de juicio, consider que ese hecho constitua una infraccin al Cdigo de Edificacin y no al Cdigo de Habilitaciones, por lo que seal que se infringan las disposiciones del art. 2.2.14 de la ley 451. La Sra. Juez, al momento de dictar sentencia, consider acreditada la misma base fctica, sin perjuicio de lo cual atribuy a los hechos otra calificacin legal, es decir, en las previsiones del 1 y 2 prrafos del art. 2.1.3 del Cdigo de Faltas la misma que haba establecido el controlador en sede administrativa. De lo expuesto precedentemente se desprende la identidad absoluta del hecho enrostrado en las piezas cuestionadas. No se observa que se hubiera afectado la regular progresin de los actos procesales trascendentales, toda vez que no se ha modificado la base fctica imputada, pues la conducta atribuida desde el inicio de las actuaciones, no ha variado. As, el hecho siempre ha sido haber excedido la capacidad de personas permitidas. Sobre dicha base, en la que coinciden tanto la Fiscal como la Juez, ambas efectan una valoracin jurdica diferente, es decir, miran ese hecho desde perspectivas distintas. Tampoco existe una variacin sorpresiva de la calificacin legal, porque la establecida por la juez es la misma que le imputara el controlador, e incluso la establecida por la fiscal en un primer momento, pues aquella solo vari en el alegato de la acusadora. En suma, el a quo vino a restituir el encuadramiento en la figura que haba estimado aplicable la Agente Administrativa de Faltas cuya decisin llev al recurrente a acudir al control judicial, por lo que la figura legal que aplic la juez no pudo desorientar a la defensa. Por ello, y toda vez que los hechos por los que la encartada fue condenada no implicaron sorpresa alguna, ni obstaron al debido ejercicio de la defensa en juicio, el agravio ser rechazado.

III. Agravio basado sobre la pena impuesta. En el recurso de apelacin el Sr. Defensor Oficial plantea que el Magistrado dej de aplicar al encartado la sancin en suspenso (prevista en el art. 32 de la ley n 451) sin motivos suficientes. Considera que al momento de determinar la pena la sentenciante no tuvo en cuenta los criterios establecidos en el art. 28 de la ley n 451, ni los principios de razonabilidad y proporcionalidad de la pena, lo que torna la sancin impuesta irrazonable y desproporcionada atento la situacin econmica de la encartada. As, y en relacin a la graduacin de la sancin es importante recordar que ninguna duda cabe acerca de que la tarea de individualizacin de la pena no es una cuestin que se encuentra sujeta a la exclusiva discrecionalidad del Juez, sino que debe fundarse en criterios racionales explcitos (conf. causa N 450-00-CC/2005 Supermercados Norte S.A. s/alimentos contaminados y otras - Apelacin, rta. el 15/2/06). De este modo el art. 28 de la ley n 451, mencionado anteriormente, establece que el juez al momento de graduar la sancin deber tener en cuenta los principios de razonabilidad y proporcionalidad considerando especialmente la extensin del dao causado o el peligro creado, la intensidad de la violacin al deber de vigilancia o de eleccin adecuada, la situacin social y econmica del infractor y la existencia de sanciones impuestas por infrac-

ciones a normas contempladas en una misma seccin en el transcurso de los ltimos dos aos. A partir de ello, de la lectura de la sentencia bajo examen se desprende que la Sra. Juez de grado al fijar la pena aplicable consider la extensin del peligro a la seguridad pblica y el deber de cuidado que fue omitido por la infractora, como as tambin la existencia de los antecedentes en materia de faltas. Por tanto, cabe afirmar que ha realizado un anlisis de las circunstancias y factores tenidos en cuenta para la graduacin de la pena, los que se ajustan en un todo a lo normado por el citado art. 28, no resultando suficiente la discrepancia de la impugnante para tener por configurada una violacin a los principios de razonabilidad y proporcionalidad. En cuanto al argumento del apelante sobre la imposibilidad de cumplir con la pena de multa, atento la situacin econmica en la que se encuentra la encartada, aqul no ha sido sustentado en elemento probatorio alguno, pues la sola circunstancia de tener dos hijos a su cargo es insuficiente, por lo que no se advierte el acierto de dicho planteo. Respecto a la modificacin atento la calificacin legal impuesta de la pena solicitada por la acusadora cabe expresar que a los jueces de esta ciudad les incumbe la improrrogable funcin de determinar jurisdiccionalmente la responsabilidad de los infractores al RF y las sanciones que les corresponden por sus actos (del voto de la Dra. Conde, en expte nro. 6408/09 Gerialeph SA s/queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en Responsable de la firma Gerialeph SA s/inf. art. 2.2.14 sancin genrica L. 451, rta. 21/12/09). En cuanto al monto y a la aplicacin de aquella sancin en forma efectiva, la nombrada registra dos antecedentes sancionatorios firmes en orden a la misma falta 2.1.3, a saber: resolucin en sede administrativa, en el legajo 41469, de fecha 27/1/10, a la pena de multa de 16400 UF y clausura de 5 das por inf. a los arts. 9.1.1, 2.1.3, 2.2.14 y 11.1.7 y otra sancin en sede administrativa, en el legajo 21883, de fecha 13/5/2010 a la pena de multa de 10.000 UF, por infraccin al art. 2.1.3, respecto de las cuales si bien la infractora solicit el pase para su revisin judicial ante este fuero, luego desisti con fecha 23/3/10 y 2/8/10 respectivamente (cf. fs. 157 y 165 vta.). Ello obsta a la imposicin de la sancin en suspenso, pues el art. 32 otorga esa facultad al juez slo cuando aquella sea una primera condena. Por otra parte, el segundo prrafo del art. 2.1.3 dispone que sin perjuicio de que la escala legal para esa infraccin es de 10.000 a 50.000 unidades fijas, en el caso de que el imputado cometa la misma falta dentro del trmino de 365 das a contar desde la sancin firme en sede administrativa y/o judicial los montos mnimo y mximo de la sancin prevista se elevan al doble y se impondr accesoriamente clausura de quince a ciento ochenta das. Por tanto, y siempre que tal como sucede en la presente los fundamentos que lleven a imponer una multa de efectivo cumplimiento, y no en suspenso, sean racionales, no es posible afirmar que se han vulnerado las pautas legales aplicables, tal como afirma la Defensa.

COLUMNA LEGISLATIVA
Legislacin Nacional

Resolucin General 3076 de abril 4 de 2011 (AFIP) - Impuestos. Procedimiento. Transporte de caudales, traslado, movimiento y/o entrega de fondos, custodia o tenencia de efectivo y/o valores. Rgimen de informacin. Creacin. Implementacin. Sujetos obligados. Conceptos e importes alcanzados. Presentacin de la informacin. Vencimiento (B.O. 7/4/11). Resolucin 47 de marzo 21 de 2011 (ST) - Transporte. Transporte Automotor de Pasajeros. Modelos de los vehculos de autotransporte de pasajeros de carcter urbano y suburbano, interurbano, internacional y los destinados a la prestacin de servicios de oferta libre que podrn continuar prestando servicios. Requisitos. Revisin Tcnica Obligatoria. Aprobacin (B.O. 7/4/11). Ley 26.662 - Tratados y Convenios. Derecho Internacional Pblico. Protocolos. Organizacin Mundial de Comercio. Aspectos de los derechos de Propiedad Intelectual relacionados con el Comercio. Protocolo por el que se enmienda el Acuerdo sobre los ADPIC, suscripto en Ginebra, Confederacin Suiza. Aprobacin (Sancin: 16/3/11; Promulgada de Hecho: 7/4/11; B.O. 8/4/11). Ley 26.668 - Tratados y Convenios. Derecho Internacional Pblico. Tratado Constitutivo de la Conferencia de Ministros de Justicia de los Pases Iberoamericanos, suscripto en Madrid, Reino de Espaa. Aprobacin (Sancin: 16/3/11; Promulgada de Hecho: 7/4/11; B.O. 8/4/11). Prximamente en nuestros boletines EDLA.

Por todo lo expuesto, el Tribunal resuelve: Confirmar el punto III de la sentencia impugnada, obrante a fs. 178/182, en cuanto resolvi condenar a S. M. G. N., responsable del local sito en Emilio Ravignani ..., DNI N ..., a la pena de multa de veinte mil unidades fijas (20.000 UF) equivalentes a veinticuatro mil pesos ($ 24.000), de efectivo cumplimiento y a la pena conjunta de clausura total del establecimiento por el plazo de quince (15) das, teniendo por compurgado cinco (5) de ellos en razn de la clausura preventiva que oportunamente le fuera impuesta, por el hecho consignado en el acta de infraccin serie 3 N 127846, con costas. Regstrese, notifquese mediante cdula con carcter de urgente, cmplase y devulvase al Juzgado de origen, a sus efectos. Jos Sez Capel. Marcelo P. Vzquez. Elizabeth Marum.

En sntesis, no se advierte que la pena o la fundamentacin esgrimida por la a quo para su imposicin resulten violatorias a las disposiciones legales aplicables o a derechos de la encartada, por lo que los planteos defensistas no tendrn favorable acogida.

Programa para Jvenes Profesionales en Asesoramiento Jurdico de Empresas

El Departamento de Posgrado de la Facultad de Derecho de la UCA abri la inscripcin al Curso de Posgrado en Asesoramiento Jurdico de Empresas que comienza el 26 de abril y finaliza el 13 de septiembre. Se dictar los martes y jueves de 19 a 22 y consta de 37 clases de 3 hs. cada una. Informes e inscripcin: romina_lanfranchi@uca.edu.ar o 4338-0656/0727. El curso, que est dirigido a abogados egresados de universidades nacionales y extranjeras, incluye los siguientes mdulos: Derecho Societario Aspectos contables y tributarios de la empresa Defensa de la competencia y competencia desleal Financiamiento empresario Derecho concursal Ms informacin en www.uca.edu.ar/derecho