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AR/JUR/25633/2013

Citar ABELEDO PERROT N: AR/JUR/25633/2013 Tribunal: Cmara Federal de Casacin Penal, sala III Fecha: 03/07/2013 Partes: L., H. Publicado: RDP 2013-10 , 2073 RDP 2013-10-2073 DELITOS CONTRA LA LIBERTAD - Delitos contra la libertad individual - Abusos funcionales - Tortura Excarcelacin Sumarios 1.CONVENCION CONTRA LA TORTURA Y OTROS TRATOS O PENAS CRUELES INHUMANOS O DEGRADANTES - HOMICIDIO ~ LIBERTAD BAJO CAUCION Es nula la resolucin que otorg la excarcelacin al imputado que padece secuela de ACV isqumico y patologa intestinal sin tener en cuenta que se le reprochan delitos de lesa humanidad. TEXTO COMPLETO

Buenos Aires, 3 de julio de 2013. Y Vistos: Y Considerando: La seora Juez, Dra. Liliana Elena Catucci, dijo: Primero: Las presentes actuaciones llegan a conocimiento de este Tribunal a raz del recurso de casacin interpuesto a fs.67/76 por el Fiscal General doctor Claudio Marcelo Palacn, contra la resolucin dictada por la Cmara Federal de Apelaciones de Rosario, provincia de Santa Fe que, por mayora, revoc la denegatoria de la excarcelacin de H. L., y orden su inmediata libertad bajo una caucin real a determinar por el magistrado instructor, con prohibicin de salida del pas, con la obligacin de informar cualquier cambio de residencia, la fijacin de una rgimen de seguimiento de su conducta procesal mediante su presentacin ante el Juzgado o Comisara o, si su salud no lo permitiese, la constatacin peridica de su permanencia domiciliaria por personal policial. El remedio intentado fue admitido por auto de fs.109 y mantenido ante esta instancia a fs. 119. En la audiencia prevista por el artculo 465 bis del Cd. Procesal Penal, en funcin del 454 y 455 ibdem (texto segn ley 26.374), el Fiscal General y la Defensa Pblica Oficial de L. presentaron breves notas, quedando el expediente en condiciones de ser resuelto. Segundo: a. El representante del Ministerio Pblico Fiscal encarril la va recursiva en ambas hiptesis previstas por el artculo 456 del Cd. Procesal Penal de la Nacin. Atac de nulidad la decisin porque se sustent en la sola voluntad de los jueces que lo suscriben, que perjudica el ejercicio de la funcin constitucional asignada al Ministerio Pblico Fiscal de promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad, de los intereses generales de la sociedad (art. 120 de la Constitucin Nacional), de respetar y de defender el inters pblico de las causas en las que interviene (art. 25 inc. b) de la ley Orgnica del Ministerio Pblico Fiscal n 24.946) y de velar por el efectivo cumplimiento del debido proceso legal (art. 25 inc. h) de la ley citada). Destac que el invocado estado de salud de L. no elimina los riesgos procesales inherentes a los hechos gravsimos cometidos como agente de las fuerzas de seguridad, que se le atribuyen y que son los que facilitan la elusin u obstaculizacin del accionar de la justicia, por la posibilidad de relacionarse con las estructuras a las cuales perteneci, riesgo aumentado ante la expectativa de una probable pena severa. Doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, desatendidos en la especie. Reiter la nulidad de lo decidido por su fundamentacin aparente y aplicacin errnea del derecho vigente, argumentos que reprodujo en el trmino de oficina, invocando arbitrariedad. Introdujo la cuestin constitucional e hizo reserva del caso federal. b. La defensa propugn la inadmisibilidad del recurso toda vez que la resolucin recurrida no es sentencia definitiva ni equiparable en los trminos del art. 457 del CPPN, como as tambin en la ausencia de los

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requisitos de fundamentacin previstos en el art. 463 del CPPN, dada la mera invocacin de la existencia de riesgos procesales en forma abstracta sin rebatir los fundamentos de la cmara. Seal que la situacin de su asistido es la prevista en el art. 77 del CPPN, debindose suspender el proceso por incapacidad sobreviniente. Subsidiariamente consider que los riesgos procesales no estaban acreditados ante la discapacidad motora, fsica y psquica de L., y que la excarcelacin fue solicitada para soslayar los inconvenientes para su atencin mdica, dado el agravamiento de su estado de salud y los trastornos en la deglucin, que tornan antojadizos cualquier riesgo de fuga o entorpecimiento de la investigacin. Solicit el rechazo del recurso de casacin e hizo reserva del caso federal. Tercero: Se observa en el examen de este pronunciamiento un apartamiento de las reglas pertinentes, y de la doctrina del Superior en funcin de la naturaleza de los delitos atribuidos a L. y a los riesgos que de ellos pueden extraerse, (cfr. "Vigo" (V.261 XLV, resuelta el 14/09/2010), "Mulhall" (M.389 LXLIII, resuelta el 18/12/2007), "Clements, Miguel Enrique s/causa n 10.416" rta. el 14/12/2010; causa O.83 XLVI, "Otero Eduardo Aroldo s/causa 12.003, rta. el 01/11/2011, entre otros. Ha de recordarse que se imputa al nombrado la presunta comisin, en carcter de coautor, de los delitos de sustraccin de un menor de diez aos y supresin de identidad de menores; privacin ilegal de la libertad abusando de su carcter de funcionario pblico- agravada, por mediar violencia y amenazas (en veinticuatro oportunidades), privacin ilegal de la libertad; apremios ilegales; tormentos (en dos oportunidades); homicidio agravado por el concurso premeditado de dos o ms personas (en veintisiete oportunidades); y asociacin ilcita, todos en concurso real, es decir delitos catalogados de lesa humanidad, afines a los precedentes citados. Interpretacin que, segn el Alto Tribunal no afecta el principio de inocencia, tal como lo tiene dicho in re: "I. 74. XXI; Incidente de excarcelacin promovido en favor de Mario Firmenich", rta. el 28 de julio de 1987, voto del Dr. Fayt y 272:188; 280:297 (cfr. esta Sala, in re "Del Valle, Eduardo Del Carmen s/recurso de casacin", causa n 13.423, Reg. n 270/11, rta. el 23 de marzo prximo pasado). Menos an si se tiene en cuenta que la detencin del encausado se estaba cumpliendo bajo la modalidad de arresto domiciliario (en este sentido, M389, L. XLIII, "Mulhall, Carlos Alberto s/excarcelacin causa n 350", rta. el 18/12/2007 voto de los doctores Lorenzetti y Zaffaroni). La gravedad de la conducta, sus escalas penales, la poca previsibilidad de una condena de ejecucin condicional determinan la suerte del recurso (conf. dictamen del Procurador Fiscal en los autos "Massera, Emilio Eduardo s/incidente de excarcelacin", C.S.J.N, 15/4/2004 y con remisin al dictamen del Procurador General de la Nacin in re "Jabour, Yamil s/recurso de casacin", J.35.XLV, rta. 30/11/2010, T. 33, P. 2218 y "Guil, Joaqun s/causa N10.456", G.21.XLVI, rta. 29/03/2010). Ms aun cuando esas conductas comprometen la responsabilidad internacional del Estado Argentino, en cuanto debe garantizar el juzgamiento de todos los hechos de esas caractersticas, de acuerdo con el derecho internacional vinculante para nuestro pas (Fallos 328:2056; 330:3248). De ah que el proceder de manera como se hizo en la instancia anterior pone en riesgo los compromisos de la Nacin y, por ende configura un caso de gravedad institucional (Fallos 317:1690, voto del ministro Petracchi). Riesgos procesales no evaluados en la resolucin criticada. Sin perjuicio de lo expuesto sustentado en las constancias causdicas, se hace saber que cualquier otra situacin que modifique la contemplada, habr de ser actuada en la instancia correspondiente. Por las razones expuestas, propicio al Acuerdo hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por el Fiscal, sin costas y anular la resolucin de fs. 61/64 dictada por la Cmara Federal de Apelaciones de Rosario, Provincia de Santa Fe, y de todo lo obrado en consecuencia (arts. 456 inc. 2, 471, 530 y concordantes del C.P.P.N.). Tal es mi voto. El seor Juez Dr. Eduardo Rafael Riggi dijo: Disentimos con la propuesta formulada por la doctora Liliana E. Catucci en el voto que encabeza este acuerdo. As, estimamos que las "formulaciones realizadas de modo genrico y sin anclaje en concretas circunstancias de la causa vinculadas con el procesado, resultan insuficientes para sostener que acceder al beneficio solicitado por la defensa pudiera conducir a afectar los fines del proceso, teniendo particularmente en cuenta que los delitos imputados habran sido cometidos hace ms de treinta aos, que no se advierte la existencia de conducta alguna por parte del encausado que objetivamente pudiera evidenciar su intencin de sustraerse a la accin de la justicia o que aquel, luego de sucedidos los hechos que se investigan, hubiera intentado darse a la fuga, o procurado de alguna forma ocultar su paradero o entorpecer la investigacin." (conf. nuestro voto en causa n 16.343

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caratulada "Jaime, Rubn Oscar s/recurso de casacin", reg. 1488, del 22/10/2012). En ese orden, tenemos en cuenta los informes mdicos llevados a cabo sobre H. L., los que han sido correctamente ponderados por los magistrados del tribunal a quo. Surge, en efecto, de la resolucin cuestionada, que el acusado L. padece "...Secuela de ACV isqumico con hemiparesia FBC Sndrome depresivo. Antecedente de patologa intestinal y rectal con diarreas y sangrado, anemia secundaria. (informe neurolgico forense, fs. 3); ...Considero conveniente que el paciente efecte controles mdicos peridicos y ejercicios de rehabilitacin motora (informe cardiolgico forense, fs. 4); ...Con relacin al estado de salud del detenido L. H., al momento del examen el encartado no se encuentra en condiciones fsicas de ser trasladado para una declaracin indagatoria. Respetuosamente se sugiere a V.S. que el encartado sea internado en un instituto de rehabilitacin para tratar las secuelas motoras que presenta al igual que el trastorno en el habla (disartria), lo cual ser importante para facilitar una declaracin indagatoria (informe mdico forense, fs. 778); ...se destaca la presencia de un cuadro psicorgnico que limita y produce merma funcional en las principales reas operativas y funcionales del psiquismo. Las facultades mentales no encuadran dentro de la normalidad funcional desde criterio psicojurdico. El citado no cuenta con suficiente autonoma para expresarse, manejarse independiente y funcionalmente y desplegar acciones orientadas a su desempeo operativo normal... (informe psicolgico forense, fs. 21). A su vez, del informe del Patronato de Liberados surge que el imputado utiliza silla de ruedas y est inmovilizado en la mitad del cuerpo, todo producto de un ACV (fs. 11). En este mismo informe, la esposa del encartado seal que deben hacer trmites burocrticos para seguir controlando la salud de L. (fs. 13)". Tales antecedentes dan adecuado sustento a la aseveracin formulada por el a quo en punto a que el estado de salud de L. permite concluir en la inexistencia de riesgos procesal, sea vinculados a la posibilidad de que Lavallen intente profugarse, sea que se lo relacione a una indebida intencionalidad del nombrado de entorpecer la marcha de las pesquisas. Es por tal motivo que conceptuamos -sin mengua del debido respeto que ameritan los compromisos internacionales que pudiera haber asumido nuestra Nacin- que no resulta posible restringir la libertad de un individuo por el nico motivo de la naturaleza del delito que se le imputa -cualquiera sea sta-, cuando otros elementos de juicio permiten presumir fundadamente que ha de respetar sus obligaciones procesales. Represe en que el legislador -por intermedio de la ley 26.200 (sancionada el 13/12/2006, promulgada de hecho el 05/01/2007 y publicada en el BO el 09/01/2007)- adecu la normativa argentina para dar cumplimiento a lo dispuesto en el Estatuto de Roma. La norma citada dispone en su artculo 32 que el detenido -acusado por alguno de los crmenes previstos en el citado texto internacional- tiene derecho a solicitar la libertad provisional. Como se aprecia, en esa ocasin el legislador no declar -pudiendo hacerlo- la inexcarcelabilidad de estos delitos, sino que hizo precisamente todo lo contrario. La solucin es, por lo dems, coherente con lo dispuesto en el mismo Estatuto de la Corte Penal Internacional cuando le otorga al imputado el derecho a solicitar la libertad provisional (cfr., entre otros, artculos 55 d) y 60.1 de ese Estatuto). En esta direccin, la Corte Interamericana de Derechos Humanos ha dicho que "las autoridades nacionales deben ofrecer los fundamentos suficientes que permitan conocer los motivos por los cuales se mantiene la restriccin de la libertad, la cual, para que sea compatible con el artculo 7.3 de la Convencin Americana, debe estar fundada en la necesidad de asegurar que el detenido no impedir el desarrollo eficiente de las investigaciones ni eludir la accin de la justicia." (Caso Bayarri vs. Argentina, resuelto el 30/10/08, por la Corte Interamericana de Derechos Humanos, con cita de la causa "Chaparro vs. Ecuador" del mismo Tribunal). En tal sentido, recordamos que el Alto Tribunal se ha expedido in re "Massera, Emilio Eduardo s/incidente de excarcelacin" (M. 960. XXXVII, rta. el 15/04/2004) expresando que "La extrema gravedad de los hechos que constituyen el objeto del proceso no puede constituir el fundamento para desvirtuar la naturaleza de las medidas cautelares ni para relajar las exigencias de la ley procesal en materia de motivacin de las decisiones judiciales, a riesgo de poner en tela de juicio la seriedad de la administracin de justicia, justamente, frente a casos en los que se encuentra comprometida la responsabilidad del Estado argentino frente al orden jurdico internacional". Asimismo, ha sostenido el 22/12/1998 al resolver la causa N. 284. XXXII. "Npoli, Erica Elizabeth y otros s/infraccin art. 139 bis del C.P" -doctrina que fue reiterada in re "Hernndez, Guillermo Alberto s/recurso de casacin" (H. 156. XXXIX, rta. el 21 de marzo de 2006)-, que "la limitacin de la libertad personal durante el proceso motivada en el reproche o en la repulsa social de ciertas conductas -por ms aberrantes que puedan sercomo remedio tendiente a combatir el auge de determinada delincuencia ante la necesidad de mayor proteccin de determinados bienes jurdicos, importa alterar arbitrariamente los mbitos propios de las distintas esferas constitucionales para el ejercicio de prerrogativas legisferantes y desvirta la naturaleza cautelar de la prisin preventiva al convertirla en una verdadera pena anticipada, pues la aspiracin social de que todos los culpables reciban pena presupone, precisamente, que se haya establecido previamente esa calidad (Fallos 321:3630)". La Corte Suprema de Justicia de la Nacin agreg en el referido caso "Npoli" -con cita del caso Surez Rosero de la Corte Interamericana de Derechos Humanos (sentencia del 12 de noviembre de 1997-, que "...resulta violatoria del principio de igualdad,...una excepcin que despoja a una parte de la poblacin carcelaria de un derecho fundamental por la sola naturaleza del delito imputado en su contra y, por ende, lesiona

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intrnsecamente a todos los miembros de dicha categora de inculpados...". De all que pueda aseverarse que la resolucin ha analizado en forma adecuada y suficiente las particularidades que presenta el caso, ajustando su resolucin al marco normativo vigente. En definitiva, reiteramos, que tras analizar los argumentos expuestos por el tribunal de grado, apreciamos que los mismos se encuentran correctamente evaluados, y por ende, ajenos a la tacha de arbitrariedad, como as tambin resultan concordantes y se ajustan a las plurales consideraciones que volcramos en nuestro voto en el Acuerdo 1/08 Plenario n 13 "Daz Bessone", que no ha sido modificado por el Alto Tribunal en los precedentes citados por el recurrente, as como en las causas n 6135 "Castells", n 5996 "Chabn", n 5750 "Roln", n 7809 "Rearte", n 6355 "Amelong", n 6659 "Juregui" y n 7583 "Constanzo", entre muchas otras, a cuyos trminos corresponde remitirse a fin de evitar repeticiones intiles. En consecuencia, atendiendo a que el recurso de casacin del Ministerio Pblico Fiscal no ha logrado -a nuestro juicio- rebatir adecuadamente las razones brindadas por el a quo para resolver del modo en que lo hizo, mxime si se atiende a que el presente caso presenta notas diferenciadoras vinculadas al cuadro de salud que padece el acusado (quien como ya se dijo debe desplazarse en silla de ruedas, carece de las aptitudes motoras necesarias para manejarse en forma independiente, y tiene severas dificultades para el habla, entre otras dolencias ya detalladas), que impiden la aplicacin de la doctrina que fluye de los precedentes de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin que cita el recurrente. Refuerza nuestro criterio la constancia mdica aportada por la defensa de L. en ocasin de presentar breves notas, en el que se indica que el tratamiento de rehabilitacin que est realizando el nombrado no est dando respuestas positivas de consideracin, observandose incluso una situacin de retroceso en ese tratamiento. Finalmente, en lo atienente a la pretensin de aplicar lo dispuesto por el artculo 77 del Cd. Procesal Penal de la Nacin que introdujera la defensa de L. en ocasin de presentar breves notas, conceptuamos que dicha solicitud deber ser sustanciada en la instancia originaria. Ello es as, por cuanto la competencia de esta Cmara Federal de Casacin Penal se encuentra inexcusablemente circunscripta -por imperio del artculo 23 del Cd. Procesal Penal de la Nacin- a conocer en las vas recursivas previstas en los artculos 456, 474 y 479 de ese mismo texto legal, no resultando -en cambio- competente para ingresar en el conocimiento directo de las cuestiones que naturalmente integran el mbito de competencia de los tribunales que de ella dependen (conf. causa n 6007 caratulada "Naftali, Harazi y otros s/recurso de casacin", reg. 1041, del 21/11/2005, y causa n 9413 caratulada "Rearte, Jorge Eusebio y otros s/recurso de casacin", reg. 1764, del 10/12/2008). Por todo lo expuesto, en definitiva, propiciamos al Acuerdo y votamos por rechazar el recurso de casacin interpuesto por el Fiscal, sin costas (artculos 444, 456 inciso 2, 471 a contrario sensu, y 532 del Cd. Procesal Penal de la Nacin). Tal es nuestro voto. El seor Juez Dr. Mariano Hernn Borinsky dijo: Por compartir en lo sustancial los fundamentos esgrimidos por la distinguida colega que lidera el orden de votacin, doctora Liliana E. Catucci, adhiero a la solucin all propiciada en cuanto postula hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por el representante del Ministerio Pblico Fiscal y anular la resolucin dictada por la Cmara Federal de Apelaciones de Rosario a fs. 61/64 y de todo lo obrado en consecuencia, debindose remitir las presentes actuaciones al tribunal de origen a fin de que se dicte un nuevo pronunciamiento con arreglo a derecho, sin costas en la instancia (arts. 471, 530 y 531 del C.P.P.N.). Por ello en mrito al resultado habido en la votacin que antecede el Tribunal, por mayora, resuelve: Hacer lugar al recurso de casacin interpuesto por el Fiscal, sin costas y anular la resolucin de fs. 61/64 dictada por la Cmara Federal de Apelaciones de Rosario, Provincia de Santa Fe y de todo lo obrado en consecuencia (arts. 456 inc. 2, 471, 530 y concordantes del C.P.P.N.). Regstrese, hgase saber, comunquese a la Direccin de Comunicacin Pblica de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin (Acordada de la CSJN n 15/13) y cmplase con la remisin ordenada sirviendo la presente de atenta nota de envo. Liliana E. Catucci. Eduardo R. Riggi. Mariano H. Borinsky.

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