FACULDADE CAPIXABA DE NOVA VENCIA CURSO DE DIREITO

AMANDA BASTIANELLO

ENFOQUE AO DIREITO DE FAMLIA MEDIANTE A EVOLUO NA LEGISLAO BRASILEIRA FRENTE ANLISE COMPARATIVA DA UNIO ESTVEL VERSUS CONCUBINATO

NOVA VENCIA 2012

AMANDA BASTIANELLO

ENFOQUE AO DIREITO DE FAMLIA MEDIANTE A EVOLUO NA LEGISLAO BRASILEIRA FRENTE ANLISE COMPARATIVA DA UNIO ESTVEL VERSUS CONCUBINATO

Projeto de Pesquisa apresentado ao Curso de Direito da Faculdade Capixaba de Nova Vencia, como requisito parcial pata obteno do grau de Bacharel em Direito. Orientadora: Prof. Wnia Ribeiro da Fonseca.

NOVA VENCIA 2012

Catalogao na fonte elaborada pela Biblioteca Pe. Carlos Furbetta/UNIVEN

B326e 2012
Bastianello, Amanda Enfoque ao direito de famlia mediante a evoluo na legislao brasileira frente anlise comparativa da unio estvel versus concubinato / Amanda Bastianello Nova Vencia: UNIVEN/ Faculdade Capixaba de Nova Vencia, 2012.

76f. : enc. Orientador: Wania Ribeiro da Fonseca

Monografia (Graduao em Direito) UNIVEN / Faculdade Capixaba de Nova Vencia, 2012.

1. Direito de famlia 2. Direito civil 3. Unio estvel I. Fonseca, Wania Ribeiro da II. UNIVEN / Faculdade Capixaba de Nova Vencia III. Ttulo.

CDD. 342.16

AMANDA BASTIANELLO

ENFOQUE AO DIREITO DE FAMLIA MEDIANTE A EVOLUO NA LEGISLAO BRASILEIRA FRENTE ANLISE COMPARATIVA DA UNIO ESTVEL VERSUS CONCUBINATO

Monografia apresentada ao Programa de Graduao em Direito da Faculdade Capixaba de Nova Vencia, como requisito parcial para obteno do grau de Bacharel em direito.

Aprovada em______de dezembro de 2012.

COMISSO EXAMINADORA

_____________________________________________________________ Prof. Wnia Ribeiro da Fonseca Faculdade Capixaba de Nova Vencia Orientadora

_____________________________________________________________ Prof. Faculdade Capixaba de Nova Vencia Membro 1

_____________________________________________________________ Prof. Faculdade Capixaba de Nova Vencia Membro 2

Dedico esta pesquisa s pessoas importantes em vida: a meus pais que me apoiaram constantemente, e toda a minha famlia que de modo especial tem contribudo para o alcance desse objetivo.

Congratulo ao ser maior, nosso Deus, que me permitiu o flego da vida at a presente, sob tua proteo e misericrdia. Aos ilustrssimos professores desta Instituio de Ensino, cujo quais no mediram esforos para ampliao do meu conhecimento tcnico. Em especial a professora orientadora, que me direcionou no referido trabalho de concluso de curso, por meio de sua viso ampla jurdica e didtica que me entusiasmou na forma e desenvolvimento deste estudo.

A unidade familiar desempenha um papel crtico em nossa sociedade e no treinamento da gerao por vir. (Sandra Day O. Connor).

RESUMO
A indigitada proposta elucida as mutaes no direito de famlia de forma evolutiva nos institutos da unio estvel em comparao ao concubinato, a ponto esclarecedor das novas mudanas quanto aos novos tipos de famlia na psmodernidade, os direitos do companheirismo e do convivente, diante de um contexto socioeconmico, cultural e poltico, a fim de tornar sabedor os direitos correlacionados a sucesso, patrimnios, previdencirios, compensaes e conscientizao social referente relao duradoura, contnua, pblica e no eventual, entre pessoas. Com efeito, o estudo apoiou na pesquisa exploratria, bibliogrfica e acadmica, como tambm, pelo levantamento e reviso bibliogrfica, alm do mtodo hipottico-dedutivo, fatos geradores de fontes de informaes atuais e incontroversa do que prevalece em cada instituto, objeto central da pesquisa, tendo em vista ampliao conceitual de famlia e, consequentemente, a adaptao da norma legal nesse sentido.

PALAVRAS-CHAVES: Direito. Famlia. Unio Estvel. Concubinato.

ABSTRACT
The proposal mentions the changes in family law in a evolutionary way in the office of the stable union in comparison to the concubinage, aiming to clarify of the new changes to the new types of family in the pos modernity, rights of companionship and the cohabitant, before a socioeconomic context, cultural and political, in order to become cognizant of rights related to succession, heritage, social security, compensation and social awareness concerning the relationship lasting, continued, public and not possible, between people. Indeed, the investigation has supported in the exploratory research, bibliographic and academic, as well as by the collection of data and bibliographic review, in view of conceptual expansion of family and, consequently, the adjustment of general norm in this respect.

Key-words: Law, Family, Stable Union, Concubinage.

LISTA DE ILUSTRAES/QUADROS
FIGURA 1 Famlia: um plano de Deus ................................................................... 25

FIGURA 2 Exemplo de famlia nuclear (pais e filhos) ............................................ 32

FIGURA 3 Exemplo de famlia bem organizada pelo patriarca .............................. 36

FIGURA 4 STF reconhece unio estvel homoafetiva por unanimidade ............... 42

FIGURA 5 Reconhecimento de unio homoafetiva ................................................ 45

FIGURA 6 Adoo de filhos por casais de homoafetivos ....................................... 49

FIGURA 7 Grfico da pesquisa nacional por amostra de domiclio 2001-2009...... 62

QUADRO 1 Diferena entre unio estvel e concubinato ...................................... 67

LISTA DE SIGLAS
/ ADIN ADPF apud Art./Arts. CF/1988 CGJES CLT DL EC ECA IBGE Ibidem In totum Inc. NCC/2002 op. Cit. STF TJRS TRF Pargrafo/Pargrafos. Ao Direta de Inconstitucionalidade. Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental. Citado por. Artigo/Artigos. Constituio Federal de 1988. Corregedoria Geral da Justia do Esprito Santo. Consolidao das Leis do Trabalho. Decreto-Lei. Emenda Constitucional. Estatuto da Criana e do Adolescente. Instituto Brasileiro de Geografia e Estatstica. Na mesma obra. Totalmente. Inciso. Novo Cdigo Civil de 2002. Na mesma obra citada. Supremo Tribunal Federal. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. Tribunal Regional Federal.

SUMRIO 1 INTRODUO......................................................................................................13
1.1 JUSTIFICATIVA DO TEMA.....................................................................................17 1.2 DELIMITAO DO TEMA......................................................................................18 1.3 FORMULAO DO PROBLEMA........................................................................... 18 1.4 OBJETIVOS............................................................................................................18 1.4.1 OBJETIVO GERAL................................................................................................... 18 1.4.2 OBJETIVOS ESPECFICOS........................................................................................19 1.5 HIPTESE..............................................................................................................19 1.6 METODOLOGIA DA PESQUISA............................................................................19 1.6.1 CLASSIFICAO DA PESQUISA.................................................................................19 1.6.2 TCNICAS PARA COLETA DE DADOS.........................................................................21 1.6.3 FONTES PARA COLETA DE DADOS............................................................................22

2 REFERENCIAL TERICO................................................................................ 24
2.1 COMPNDIO HISTRICO CONCEITUAL DA FAMLIA NA SOCIEDADE......... 24 2.1.1 MODALIDADES DE FAMLIA NO ORDENAMENTO JURDICO...........................................31 2.1.1.1 FAMLIA NATURAL................................................................................................ 32 2.1.1.2 FAMLIA EXTENSA OU AMPLIADA............................................................................35 2.1.1.3 FAMLIA SUBSTITUDA...........................................................................................36 2.1.1.3.1 GUARDA..........................................................................................................37 2.1.1.3.2 TUTELA/CURATELA.......................................................................................... 37 2.1.1.3.3 ADOO..........................................................................................................40 2.1.1.4 FAMLIA HOMOAFETIVA........................................................................................ 42 2.1.2 FAMLIA E
AS SUAS DIVISES NA SOCIEDADE: UMA SUCINTA ANLISE SOCIOLGICA-

CONTEXTUALIZADA..........................................................................................................47

2.2 BREVE ANLISE DA UNIO ESTVEL E CONCUBINATO............................... 50 2.2.1 DOS CONCEITOS JURDICOS E DOUTRNRIOS............................................................50 2.2.2 EFEITOS LEGAIS PATRIMONIAIS E AS SUAS CONSEQUNCIAS JURDICAS..................... 55 2.2.3 CAUSAS EM COMUM E O QUADRO COMPARATIVO...................................................... 60 2.2.4 ANLISE
CRTICA: UMA CONTEXTUALIZAO DO QUADRO FTICO FAMILIAR E AS-

DIFICULDADES E PACIFICAES CONTEMPORNEAS DO ESTADO E DA COLETIVIDADE.........

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3 CONCLUSO E RECOMENDAES...........................................................70
3.1 CONCLUSO.........................................................................................................70 3.2 RECOMENDAES.............................................................................................. 72

4 REFERNCIAS.....................................................................................................73

1 INTRODUO
Segundo as Escrituras Sagradas, a origem do ser humano foi uma concepo completa e perfeita pelo o seu Criador, conforme o livro Bblico de Gnesis1, captulo 1, versculo 27, sendo que a partir da queda do homem perante sua Santidade Divina que os criou, passou-se a popular o planeta terra, fazendo com que houvesse a multiplicao, dando, assim, incio a formao de grupos familiares diversos (livro de Gnesis, captulo 3, versculo 16 ao 23).

Nesse nterim, mediante a desobedincia do homem, este se deparou sob o seu prprio sustento em atividade laborterpica, juntamente com o seu grupo familiar, entretanto, no decorrer evolutivo demogrfico de forma desordenada e sem observncias por alguns na essncia do que se trata uma famlia, houve a formao dessas na modalidade divorciada da profundeza legal de uma linhagem digna e respeito ao prximo. A saber, prova disso, uma lpida leitura nas Sagradas Escrituras 2 nota-se que os personagens bblicos, a exemplo de Salomo, tiveram pelo menos setecentos mulheres e trezentas concubinas, razo pela qual foge aos parmetros fundamentais do instituto famlia no mundo hodierno.

Ademais, segundo relatos histricos, em diversos pases o concubinato foi aceito de formas diferenciadas, conforme a cultura do pas, desde a colao de cultos a deuses da mitologia grega, uma unio comum e regulamentada a titulo de

BBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo por Joo Ferreira de Almeida. 2 ed. ver. e atual. So Paulo: Sociedade Bblica do Brasil, 1993, 416 p. [1 Reis 11:2-3 (...) se apegou Salomo pelo amor. Tinha setecentas mulheres, princesas e trezentas concubinas; e suas mulheres lhe perverteram o corao]. 2 BBLIA. Op. Cit. p. 3-5. [Gen. 1:26 Tambm disse: Faamos o homem nossa imagem, conforme a nossa semelhana; (...). Gen. 1:27 Criou Deus, pois, o homem sua imagem, imagem de Deus o criou; homem e mulher os criou. Gen. 3:16-23 E a mulher disse: Multiplicarei sobretudo os sofrimentos da tua gravidez, em meio de dores dars luz filhos, o teu desejo sers para o teu marido, e ele te governar. E Ado disse: Visto que atendeste voz de tua mulher e comestes da rvore que eu te ordenar que no comestes, maldita a terra por tua causa; em fadigas obter dela o sustento durante os dias de tua vida. (...) No suor do rosto comeras o teu po, at que tornes terra, pois dela fostes formado, porque tu s p e ao p tomars. (...). O Senhor Deus, por isso, o lanou fora do jardim do den, a fim de lavrar a terra que fora tomado.]

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monogamia, reconhecimento da prole pelo direito cannico como unio livre, porm, desimpedida no casamento, e dentre outras formas peculiares de cada nao.

Contudo, no Brasil o instituto (unio estvel e concubinato) se originou no perodo das Ordenaes, mais precisamente, por volta do ano 1.603 a 1.867, ou seja, nas Ordenaes Filipinas. E, nesse sentido, convm por meio da Wikipdia A Enciclopdia Livre (2012) 3, descrever breve trecho da histria da referida Ordenao:
So uma compilao jurdica que resultou da reforma do cdigo manuelino, por Filipe II de Espanha (Felipe I de Portugal), durante o domnio castelhano. Ao fim da Unio Ibrica (1580-1640), o Cdigo Filipino foi confirmado para continuar vigindo em Portugal por D. Joo IV. Filipe I, poltico hbil, quis mostrar aos portugueses o respeito que tinha pelas leis tradicionais do pas, promovendo a reforma das ordenaes dentro de um esprito tradicional. Estas Ordenaes apresentam a mesma estrutura e arrumao de matrias que j se verificara nas Ordenaes Manuelinas, conservando-se tambm o critrio nestas estabelecido a respeito do preenchimento de lacunas. Tem ausncia de originalidade, pouca clareza e frequentes contradies, que resultam muitas vezes do excessivo apego ao texto manuelino: a falta de cuidado em suprimir alguns preceitos revogados ou cados em desuso. Filipe II foi o rei que mais se utilizou da Ordenao. As Ordenaes Filipinas, embora muito alteradas, constituram a base do direito portugus at a promulgao dos sucessivos cdigos do sculo XIX, sendo que muitas disposies tiveram vigncia no Brasil at o advento do Cdigo Civil de 1916.

A partir dai note-se as modificaes no caderno processual, sendo que essa foi a Ordenao adotada pelo Direito Brasileiro como base constituda nas melhorias de leis.

A esse propsito, Santos (2005, p. 227-228) traz baila que:

No sculo XVI passou a ser reconhecido no Brasil, com as Ordenaes Filipinas, o concubinato puro ou seja, entre pessoas desimpedidas como uma forma de casamento de fato, o que dava direito meao dos bens adquiridos na constncia da relao. Tendo-se em vista que o casamento civil ainda no era conhecido, as Ordenaes admitiam validade tambm ao casamento religioso e ao contrato particular de casamento.

Conforme anota a premissa histrica, o concubinato iniciou-se na modalidade puro, isto , uma forma de casamento, desde que atendidas s objees no que toca a

WIKIPDIA, A Enciclopdia Livre. Ordenaes Filipinas. atual. 12 jan. 2012. Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Ordena%C3%A7%C3%B5es_Filipinas>. Acesso em: 23 jul. 2012.

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pessoa desimpedida para tal ato e, consequentemente, os direitos a ela admissveis, motivado pela ausncia do no conhecimento do casamento civil, at ento.

fato, que na constncia da evoluo da sociedade e da norma geral, posicionava numa viso prospectiva da lei, o Direito Brasileiro, a fim de evitar possveis danos ao bem jurdico, faz surgir um Cdigo Civil de codificao patrimonialista (1916).

Nesse rumo, com a nova legislao poca, Santos (2005, p. 228) faz lembrar-se da instituio casamento civil:
(...) a partir do dia 24 de janeiro de 1890, com o Decreto 181, foi institudo o casamento civil e deixou-se de reconhecer os efeitos jurdicos das relaes familiares de fato, do casamento religioso e do contrato particular. Seguindo esta ideologia, o Cdigo Civil de 1916 ignorou por inteiro as unies de fato entre pessoas desimpedidas, ressaltando-se seu cuidado ao punir o concubinato adulterino com o objetivo de resguardar o patrimnio da famlia regularmente constituda pelo matrimnio.

Mediante um Direito Civil Constitucional, o Brasil optou como base o Direito Francs para instituio do Cdigo Civil de 1.916, motivo pelo qual apregoava a liberdade, igualdade e fraternidade, que firmou esteio para a Constituio Federal de 1988 (CF/1988) e o ulterior Novo Cdigo Civil de 2002 (NCC/2002) de codificao existencialista.

Adiante, ainda no processo evolutivo do Direito, Santos (2005, p. 229) afirma que: essa realidade passou a ser modificada com a legislao previdenciria, a qual promoveu o reconhecimento das relaes de fato sob a exigncia exclusiva de dependncia econmica.

Apesar de j ter institudo o casamento civil, o amparo ao companheiro/a foi visto como uma condio especifica de sobrevivncia, desde comprovao ftica da necessidade financeira para supervivncia.

Vale dizer, que a jurisprudncia em observncia na lacuna da lei trazida pelo criador do Direito Civil Francs, qual seja, Clvis Bevilacqua, aprimorou a anlise conceitual at ento omissa, diferenciando o concubinato puro e impuro.

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Nesse diapaso, os legisladores se prestavam na elaborao de leis para mantena da ordem na sociedade, motivo pelo qual se foi adaptando os conceitos e regras para a formao do ncleo familiar e a proteo patrimonial.

Logo, abordar o direito de famlia mediante a evoluo da legislao brasileira frente anlise comparativa da unio estvel versus o concubinato o piv central para distinguir a essncia familiar, os seus direitos oportunos legalmente aos companheiros e conviventes, j que com o reconhecimento constitucional da unio estvel houve latente transformaes em respeito dignidade da pessoa humana e proteo ao bem jurdico.

Nessa seara, inquirir-se- a controversa temtica (unio estvel e concubinato) arguida inicialmente pela regulamentada Lei n. 8.971/1994 (que regula o direito dos companheiros e sucesso) e em seguida alterada pela Lei n 9.278/1996 [que regula o pargrafo () 3 do artigo (art.) 226 da CF/1988], alm da especialidade da Lei n. 10.406/2002 (que institui o Cdigo Civil) em seus artigos (arts.) 1.723, 1.511 e 1.727, como tambm a CF/1988 no art. 226 e pargrafos (), matria sumulada pelo Supremo atravs da smula n 380 e, o provimento da Corregedoria Geral da Justia do Estado do Esprito Santo (CGJES) n. 001/2012, a fim de desimpulsionar o mau entendimento numa relao duradoura e no eventual entre duas pessoas de sexos opostos ou no, expondo as implicaes e o que prevalecem em comum nas relaes e as suas diferenas.

De tal modo, demonstrar a anlise conceitual da unio estvel e do concubinato para definir qual considerada como um grupo familiar, com o fito de garantir os direitos sucessrios, bens patrimnios, previdencirios e ressarcimentos, alm de conscientizar a sociedade da legalidade da lei, conduzir a um processo de reeducao de mtuo respeito ao prximo e aos bens adquiridos na constncia da unio das pessoas.

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1.1 JUSTIFICATIVA DO TEMA

A famlia ao longo da sua instituio tem sido alvo constante de controvrsias no que circula a modalidade correta e/ou tida como paradigma em diversos pases do mundo, pois ao ser considerado no Brasil de forma mais prxima da dignidade humana e protetiva ao bem jurdico sofreu adaptaes perante a evoluo da legislao pertinente, modificando o comportamento quanto ao relacionamento de gnero e orientao sexual, causando importunadas discusses entre os prs e os contras.

Diante disso, a pesquisa focaliza uma anlise jurdica da unio estvel e do concubinato, com o fito de agregar a essncia da evoluo nas mutaes que ocorreram e a forma como se observa hodiernamente, tendo em vista as semelhanas conceituais doutrinariamente conhecidas.

Alm disso, com o reconhecimento constitucional da unio estvel houve latente transformaes no instituto, fazendo com que a doutrina e jurisprudncia vissem de outro ngulo a anlise conceitual, bem como os direitos e deveres de cada relao afetiva entre homem e mulher, e tambm pessoas do mesmo gnero.

Dessa forma, expor a diferena entre a unio estvel e o concubinato para justificar qual deles possui direitos legais e de que forma numa eventual relao de orientao sexual oposta a luz do nosso ordenamento jurdico, tem sido relevante para desvendar a conscientizao na sociedade.

Para tanto, a abordagem tcnico-jurdica atribui-se a alguns ramos dos direitos, princpios nos textos constitucionais, lei especial, provimentos, doutrina e jurisprudncias, para maior embasamento terico.

Deste modo, a proposta do estudo consolida subsdios/sugestes para coletividade no que se tange ao direito de famlia e as suas obrigaes legais, com respeito dignidade da pessoa humana, sem violar a tica e a moral.

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1.2 DELIMITAO DO TEMA

O estudo em apreciao concentra-se no ramo do Direito Civil e, princpios constitucionais, ora expressos na CF/1988, no que tange ao Direito de famlia.

1.3 FORMULAO DO PROBLEMA

Por mais comum que seja para a sociedade as famlias simultneas, o assunto em voga nos traz a necessidade de explanar algo sobre o caso, haja vista a aberrao da prtica no relacionamento entre pessoas de sexos opostos ou no, mesmo diante das alteraes na legislao pertinente, portanto, nessa ideologia o direito tenta ajustar a relao entre duas pessoas, para que haja respeito dignidade humana, elaborando normas a fim de excluir o relacionamento paralelo entre pessoas casadas e ditar o que seja casamento, relao duradoura, relao no eventual e sociedade de fato.

Ante o exposto, indaga-se: O que Unio Estvel e Concubinato? Quais os direitos na unio estvel e no concubinato? Qual a relao tida como famlia entre os institutos a luz do ordenamento jurdico?

1.4 OBJETIVOS

1.4.1 OBJETIVO GERAL

Demonstrar a anlise conceitual de unio estvel e concubinato para definir qual considerada como um grupo familiar, com a finalidade de garantir os direitos sucessrios, bens patrimnios, previdencirios conscientizar a sociedade da legalidade da lei. e ressarcimentos, alm de

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1.4.2 OBJETIVOS ESPECFICOS

Relatar as modalidades de famlia ao longo de sua evoluo; Compreender o que unio estvel e concubinato; Interpretar as previses legais; Selecionar os direitos legais do convivente marital e concubina; Analisar as consequncias numa relao duradoura e no eventual entre duas pessoas de sexos opostos ou idnticos; Propor meios alternativos de conscientizao da essncia do instituto de famlia na coletividade; Avaliar as causas que a unio estvel e o concubinato tm em comum;

1.5 HIPTESE

Espera-se com essa pesquisa responder a inquirio controversa entre a unio estvel e concubinato, uma vez que a coletividade distorce o conceito de cada instituto, bem como contrapor os direitos de ambos a luz do ordenamento jurdico, como tambm demonstrar o que a lei prev como direito de famlia.

Mediante tais aes supra, obtemperar-se- ainda, o que positivo e negativo em cada concubinato puro e impuro, a ttulo de aferio da legalidade jurdica e, por conseguinte, afastar qualquer possibilidade enganosa nas afinidades e nas suas diferenas.

1.6 METODOLOGIA DA PESQUISA

1.6.1 CLASSIFICAO DA PESQUISA

O tipo de estudo na presente anlise realizado atravs da pesquisa exploratria, ainda que de forma parcial, j que Gil (1999, p. 43), descreve que as pesquisas

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exploratrias visam proporcionar uma viso geral de um determinado fato, do tipo aproximativo.

Ainda nesse contexto, Gil (2002, p. 41) relata que a pesquisa exploratria est inserida dentre os trs grandes grupos, exploratrias, descritivas e explicativas:
As pesquisas exploratrias envolvem: a) levantamento bibliogrfico; b) entrevista com pessoas que tiveram experincias prticas com o problema pesquisado; e c) anlise de exemplos que estimulem a compreenso. As pesquisas descritivas tm o objetivo primordial descrio das caractersticas de determinada populao ou fenmeno ou, ento, o estabelecimento de relaes entre variveis. As pesquisas explicativas tm como preocupao central identificar os fatores que determinam ou que contribuem para a ocorrncia dos fenmenos. esse tipo de pesquisa que mais aprofunda o conhecimento da realidade, porque explica a razo, o porqu das coisas.

Convm nessa pesquisa abordar em especfico o levantamento bibliogrfico, posto histria evolutiva dos institutos e a realidade legal dos mesmos.

Frisa-se tambm a ideologia de Amaral (2007, p. 1) que define a pesquisa bibliogrfica como outra fonte utilizada no estudo, que :
[...] uma etapa fundamental em todo trabalho cientfico que influenciar todas as etapas de uma pesquisa, na medida em que der o embasamento terico em que se basear o trabalho. Consistem no levantamento, seleo, fichamento e arquivamento de informaes relacionadas pesquisa.

Para que a coleta da gama de informaes gere entre as reas envolvidas um complemento necessrio de subsdio de dados no caso sub examine, fator determinante tal pesquisa.

Alm disso, teve aplicao do mtodo hipottico-dedutivo, tendo em vista o surgimento dos problemas e as suas hipteses, entre a teoria e a realidade.

No obstante, salutar jurdico e doutrinrio para aprimorar o caso em tela a reviso bibliogrfica (fundamentao) e a pesquisa acadmica (sugesto de idias para acrescentar melhor entendimento do assunto e contribuio objetiva e subjetiva num contexto central da pesquisa).

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Assim sendo, Schwartzman (1979) 4, relata que a pesquisa acadmica aquela que tem por motivao a descoberta de fenmenos empricos importantes, que possam avanar o conhecimento em determinado campo, de acordo com o consenso da comunidade de especialistas.

Nessa esteira, versa a temtica no nicho das pesquisas para melhor evidenciar o tema e embasamento terico contundente nas abordagens tcnico-jurdicas.

1.6.2 TCNICA PARA COLETAS DE DADOS

O estudo em apreo recolhe dados e gera informaes pertinentes por meio de documentao indireta, que, diga-se de passagem, centram em livros tcnicojurdicos, revistas forenses, peridicos, artigos publicados, teses e dissertaes ao caso em tela, pesquisa eletrnica e diversos documentos relacionados ao tema, cuja qual est localizada na pesquisa bibliogrfica.

Nesse contexto, Ferro (2003, p. 61-62) anota que:

A pesquisa bibliogrfica tem por finalidade, conhecer as diferenas formas de contribuies cientficas que se realizam sobre determinado assunto ou fenmeno. Normalmente realizada nas bibliotecas particulares, pblicas e privadas, nas faculdades e universidades e naqueles acervos que fazem parte do catlogo coletivo das bibliotecas virtuais.

Com essa premissa, notrio a coleta de todo material focalizado na temtica para ulterior separao dos pontos mais salutares ao caso concreto da matria.

De tal forma, para verificar tais diligncias embasa-se no posicionamento de Lakatos e Marconi (2001) 5, que define sobre a tcnica de coleta de dados como sendo conjuntos de preceitos ou processos de que se utiliza a cincia para obteno de seus propsitos. Referem-se mais precisamente parte prtica de coleta de dados e

SCHWARTZMAN, Simon. Pesquisa acadmica, pesquisa bsica e pesquisa aplicada em duas comunidades cientificas. Publ. 1979. Disponvel em: <http://www.schwartzman.org.br/simon/acad_ ap.htm>. Acesso em: 02 jul. 2012. 5 LAKATOS, E. M.; MARCONI, M. A.. Fundamentos de metodologia cientfica. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2001.

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podem ser: documentao indireta (pesquisa documental e bibliogrfica), (....). (LAKATOS; MARCONI, 2001) 6.

Dessa forma, haver maiores esclarecimentos do assunto, j que colacionado todos os dados e elementos gerados pelas literaturas, ora mencionadas anteriormente demonstram a clareza no que pertine ao tema pesquisado.

Ademais, teve-se como base pela opo da referida tcnica supramencionada a afirmao de Rea e Parker (2000, p. 81) que razovel se esperar que esse procedimento produza um ndice de resposta de 50 a 60%. Este ndice pode ser considerado satisfatrio para anlise e o relato das constataes.

Por isso que a escolha teve seu fundamento sob a legalidade emprica dos doutrinadores citados, j que comprovaram tal tcnica.

1.6.3 FONTES PARA COLETA DE DADOS

Como o direito de famlia essencial na convivncia da coletividade pelo fato de possuir direito pessoal, direito patrimonial, unio estvel, tutela e curatela, tem provocado na legislao algumas mutaes nesse sentido, com o escopo de convencionar a relao duradoura e no eventual, tendo em vista ao comportamento entre duas pessoas e os efeitos causadores desse relacionamento.

Igualmente, o estudo responde s fontes secundrias na coleta de dados, haja vista a extensa bibliografia no assunto, desde que haja more uxria entre homem e mulher, j que a legislao sofreu alteraes considerveis.

Nos dizeres de Richardson (1999, p. 253) afirma que uma fonte secundria aquela que no tem uma relao direta com o acontecimento registrado, seno atravs de algum elemento intermedirio.

Ibdem.

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Desta feita, a coleta de dados e a sua variao em informaes pertinentes a proposta estudada, faz com que h uma obviedade em sentido estrito do que legal em ambos os casos unio estvel e concubinato.

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2 REFERENCIAL TERICO

2.1 COMPNDIO HISTRICO CONCEITUAL DA FAMLIA NA SOCIEDADE

H muito tempo a famlia tratada como uma instituio capaz de resguardar os ensinamentos correspondentes a princpios e valores dos indivduos membros, desde o momento do nascimento com vida at a formao do carter da personalidade, podendo, na sequncia ser fonte orientadora e auxiliadora tanto para o (in) adequado exemplo no convvio social.

A partir do incio, ao verificar o conceito de famlia no feitio bblico, urge transcrever, o trecho bblico segundo a Bblia Sagrada (1993, p. 4) no livro de Gnesis captulo 1, versos 27/28: Criou Deus, pois, o homem sua imagem, imagem de Deus o criou; homem e mulher os criou. E Deus os abenoou e lhes disse: Sede fecundos, multiplicai-vos.

Analiticamente, a famlia foi idealizada por Deus, segundo os ensinamentos bblicos, portanto, permanece imutvel at a presente, sendo considerado a integrao social mais remota do homem.

Fiel ideia supramencionada, o portal eletrnico do blog Grupo de Orao So Miguel alude na figura 1 da pgina seguinte a matria: Famlia um plano de Deus, escrita por Viera (2011) 7.

VIEIRA, Gustavo. Famlia Um plano de Deus. In. Grupo de Orao So Miguel, Porto Alegre, 26 mai. 2011. Disponvel em: <http://grupodeoracaosaomiguel.blogspot.com.br/2011/05/familia-um-pla no-de-deus.html>. Acesso em: 10 ago. 2012.

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Figura 1: Famlia um plano de Deus. Fonte: Disponvel no site http://grupodeoracaosaomiguel.blogspot.com.br/2011/05/familia-umplano-de-deus.html, 2011.

A principiologia religiosa est voltada na defesa de que a famlia formada entre o homem e mulher e, consequentemente, a frutificao e multiplicao do amor e gerao de novas vidas, sendo os filhos dadivas do Criador, ou seja, ampara sob a gide do livro de Gnesis, captulo 2, verso 18 e 24 da Bblia Sagrada.

Entretanto, a partir das organizaes sociais, a famlia teve o seu conceito pelo mundo na viso subjetivada pelos homens, sendo algo que introduz um marco referencial a depender de quem as define, haja vista o desenho comportamental do homem, a cultura a qual est inserida e, o objetivo da gnese da famlia (seja no contexto social, poltico e familiar).

Acontece, no entanto, que a anlise conceitual normativa da famlia surgida antes da Constituio Brasileira, iniciou-se no perodo das Ordenaes Filipinas, cuja qual o Brasil teve como base em sua legislao, ou seja, em ateno aos princpios catlicos.

A corroborar para esse entendimento, Wald (2002, p. 20) lembra que: o casamento como nica entidade familiar juridicamente reconhecida foi mantida pelas legislaes

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imperiais, sendo, no entanto, estendido tambm aos no catlicos, reconhecendo-se em 1861 como casamento civil as demais unies religiosas.

Observa que antes a igreja catlica mantinha resistncia quanto ao casamento fora daquela denominao, mas, adiante se deparou em aceitar a unio conjugal de outras denominaes monsticas, ocorrido na idade mdia.

Dando continuidade na preleo de Wald (2002, p. 21; 52) destaca:

(...), os demais preceitos cannicos foram mantidos at 1890, quando o Decreto n 181, de autoria de Rui Barbosa, passou a considerar como nico casamento vlido aquele realizado pelas autoridades civis e relativizou a indissolubilidade do matrimnio, permitindo a separao de corpos, no sendo atribudo qualquer valo jurdico ao matrimnio religioso.

Apesar do domnio conceitual da famlia por meio do casamento instaurado pelas regras cannicas, somente com Decreto publicado poca que se fez os ditames no enquadramento matrimonial, consoante expe o autor supra.

Por outro lado, com o advento do Cdigo Civil de 1916, institudo pela Lei n. 3.071/1916, naquela poca, consolidava o homem (chefe de famlia) e mulher (relativamente incapaz) uma vez casados por meio da legislao especial a consagrao do casamento como entidade jurdica conceptiva da famlia, com algumas restries no que confere a adoo, reconhecimento de filhos e rompimento do vnculo conjugal, fazendo com que desvigorasse o Decreto n. 181/1890 (que promulgava a lei sobre o casamento civil).

No Cdigo Civil 1916 segundo a R2 (2011, p. 114) expressa o conceito de famlia dito por Clvis Bevilqua:
Como o complexo dos princpios que regulam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos que dele resultam as relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, a dissoluo desta, as relaes entre pais e filhos, o vnculo de parentesco e os institutos complementares da tutela, curatela e ausncia.

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De tal modo, defendia o casamento como principal fator de formao da famlia, tendo como consequncia os demais reflexos inerentes a essa instituio coligados ao grupo familiar.

Todavia, o elemento divrcio nas relaes conjugais s foi regulamentado atravs da Lei n. 6.515/1977 (regula os casos de dissoluo da sociedade conjugal e do casamento, seus efeitos e respectivos processos, e d outras providncias) em vigor, portanto, Fugie (2002, p. 133) menciona a finalidade na demora da referida para justificar a permisso do divrcio:
Na restrita viso do Cdigo Civil de 1916, a finalidade essencial da famlia era a continuidade. Emprestava-se juridicidade apenas ao relacionamento matrimonial, afastadas quaisquer outras formas de relaes afetivas. Expungia-se a filiao espria e proibiam-se doaes extraconjugais.

Porquanto, o objetivo principal em postergar a legalidade do divrcio era impedir a dissipao conjugal, ou pelo menos, dificultar adoo de filhos, motivado pelo afeto das relaes.

Note-se que no perodo em vigor do Cdigo Civil de 1916, no h meno no tocante as unies convivncias ou de companheiro, ignorando reserva de direitos a essas, como atualmente possuem.

Contudo, com a primeira norma suprema do Brasil, a Constituio Federal de 1934, ateve-se para firmar texto expresso sobre a famlia, porm, mantinha a mesma ideologia trazida na lei especial anterior.

Diante do exposto, Dias (2009, p. 30) traz a lume que a relativizao dessa ideia aconteceu a partir da: citada Lei da Adoo (Lei n 3.133/57) e Lei do Divrcio (Lei n 6.515/77), bem como pelo Estatuto da Mulher Casada (Lei n 4.121/62), que devolveu a plena capacidade mulher casada.

Nesse contexto, ressalta-se que durante o perodo de vigor do Cdigo Civil de 1916 at a promulgao da CF/1988, a famlia s era reconhecida se tivesse casamento, desprezando, desse modo, as demais entidades de relacionamento, por exemplo, a

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unio estvel, o concubinato e a adoo, sendo irrelevante juridicamente a ternura nas incluses familiares.

No entanto, com o avano da norma legal que rege o pas, pde-se notar a gama de novos conceitos sobre famlia, que foram fundamentados sob a gide de nova era legislativa como ponto de referncia. Nesse passo, Genofre (1997) 8 anota que a Constituio Federal de 1988 representou um marco na evoluo do conceito de famlia, ao corporificar o conceito de Lyy-Brul, de que o trao dominante da evoluo da famlia a sua tendncia a se tornar um grupo cada vez menos organizado e hierarquizado e que cada vez se funda na aferio mtua (GENOFRE, 1997) 9.

Assinala no debate em questo a perda do teor conceitual bblico e a propagao de uma viso oposta, onde que a relao conjugal entre o homem e a mulher inicialmente motivada pela multiplicao dos seres humanos, e de acordo com a evoluo da cincia foi capaz de prover outros mtodos para reproduo humana, mas sempre na dependncia de material gentico utilizado entre sexos opostos. Alm disso, a entidade famlia estende no s na relao do casamento entre homem e mulher, mas sim em pessoas do gnero idnticos.

A CF/1988 frisa um paradigma de famlia voltado para igualdade, solidariedade e respeito dignidade humana, a jurisprudncia vem ampliando a anlise conceitual diante da contemporaneidade nos relacionamentos afetivos entre as pessoas nessa acepo, bem como a doutrina em conjunto na busca identificadora dos carteres integrativos ao princpio me expresso no inciso (inc.) III do art. 1 da CF/1988.

Ainda, assim, o NCC/2002 adveio para regulamentar o texto constitucional que diz respeito famlia, construindo novo entendimento nas relaes matrimoniais, nas relaes de unio duradoura, contnua e pbica entre homem e mulher e nas relaes no eventuais entre homem e mulher impedidos de casar.

GENOFRE, R. M. Famlia: uma leitura jurdica. A famlia contempornea em debate. So Paulo: EDUC/Cortez, 1997. 9 Ibdem.

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Pela CF/1988 anuncia que a famlia base da coletividade e tem proteo especial, portanto, no art. 226 e os seus da Carta Magna, expressa s modalidades de famlia.

Para a R2 (2011, p. 114) descreve o conceito de famlia dita por Slvio Rodrigues que: A famlia formada por todas aquelas pessoas ligadas por vnculo de sangue, ou seja, provindas de tronco ancestral comum abrangendo os consanguneos e linha reta e os colaterais sucessveis at o quarto grau.

Percebe-se que h a ressalva do conceito de famlia quando o conjugado de pessoas includo entre pais e a sua prole.

Continua a R2 (2011, p. 114-115) em anlise conceitual prolatada por Caio Mrio da Silva Pereira: A famlia no tem somente as sua normas no Direito Civil, e que tem regras de ordem sentimental e social.

O entrelaamento do sentimento humano com a forma que o indivduo est na coletividade tem levado a extenso alm do direito civil.

J para Magalhes (1981, p. 45) expe o conceito moderno de famlia da seguinte forma: Visando atravs do tempo, desde o Direito romano, quando significava o conjunto de pessoas ligadas pelo sangue e sujeitas mesma autoridade, a famlia de hoje, em sentido estrito, abrange o casal e seus filhos, legitimados ou adotivos.

Dessa forma, entende a proteo ampla da famlia como um todo, fazendo com que haja segurana de direitos e deveres a todos os membros do ncleo familiar. Segundo a Wikipdia A Enciclopdia Livre (2012)10 menciona o conceito de famlia da seguinte forma:
A famlia representa um grupo social primrio que influencia e influenciado por outras pessoas e instituies. um grupo de pessoas, ou um nmero

________. Famlia. atual. 28 jul. 2012. Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Fam%c3%adlia >. Acesso em: 28 jul. 2012.

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de grupos domsticos ligados por descendncia (demonstrada ou estipulada) a partir de um ancestral comum, matrimnio ou adoo.

Correlaciona a anlise conceitual acima rvore da genealogia, que detm forma definida de coligao prxima de pessoas da prole e/ou adaptada a esta, mediante outros tipos de famlia juridicamente consolidado.

Com efeito, diante de tantas posies supramencionadas do conceito de famlia, cogente investigar: Qual a relao tida como famlia entre os institutos a luz do ordenamento jurdico?

Notrio que a legislao dinmica e, por conseguinte, observa-se o seu latente progresso no direito de famlia, cujo qual ateve-se quanto a proteo do bem jurdico e formao de modalidades de linhagem, consoante entendimento do Poder Constituinte Reformador (CF/1988, art. 60).

Deste modo, de todo oportuno citar, que o Supremo Tribunal Federal (STF) por meio da publicao do informativo n 635 11 reconheceu que a relao entre pessoas do mesmo sexo famlia e devem ser reconhecidos todos os direitos inerentes a da unio estvel, formando, nesse sentido, a quarta famlia instituda no pas, posto que a CF/1988 consagra trs enquadradas.

No obstante, ao analisar os conceitos supramencionados, condizer na ideologia de entidade familiar que engloba um contguo de predicados de carter social (CF/1988, 7 do art. 226), moral e patrimonial, ainda que as recentes decises jurisprudenciais tenham sido controversas ao texto explicativo em lei, fazendo-se valer por interpretao principiolgica.

BRASIL. Superior Tribunal de Federal. Informativo n 635: Unio Estvel Homoafetiva Legitimidade Constitucional - Afeto como Valor Jurdico - Direito Busca da Felicidade - Funo Contra majoritria do STF (Transcries). Processo RE - 477554. Disponvel em: <http://www.stf.jus. br/portal/informativo/verInformativo.asp?s1=ADI+1923&pagina=1&base=INFO>.Acesso em: 28 jul. 2012.

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2.1.1 MODALIDADES DE FAMLIA NO ORDENAMENTO JURDICO

A famlia teve latente variao em seu conceito no decorrer da histria, todavia, com o advento da CF/1988 essa anlise conceitual sofreu tamanha ampliao, sendo que abarca atualmente quase todas as modalidades de estirpe, fazendo com que haja maior proteo ao bem jurdico.

Logo, relatar as modalidades de famlia ao longo de sua evoluo faz com que o estudo tenha maior clareza em seu conceito e a causa que levou uma nova forma de pensar sobre o assunto, haja vista que tanto a doutrina quanto a jurisprudncia tem se manifestado de forma contundente quanto mudana hodierna.

Segundo a doutrina, a famlia pode ser considerada para uns como organismo social e para outros como instituio, e at mesmo um contrato. Ademais, ainda alguns doutrinadores assumem a postura de que a famlia pode ser uma personalidade jurdica ou autnoma, porm, essa corrente no vigorou em nosso ordenamento jurdico, tendo em vista ao que predispe o art. 45 do NCC/2002.

Nesse diapaso, a famlia tida por relaes jurdicas advindas de atos voluntrios, por exemplo, o casamento, adoo e reconhecimento de filho, que so submetidos a preceitos gerais dos atos jurdicos inerentes vontade do ser humano, com efeitos preestabelecidos em lei.

Assim, a CF/1988 permite que a famlia seja representada pelo cnjuge ou companheiro, contudo, no permite a personalidade jurdica, haja vista que essas afinidades ainda que de interesses individuais Direito Privado; tambm na forma indireta de interesses sociais Direito Pblico. A constitucionalizao dentro do contexto do direito de famlia explicita trs espcies de famlias (natural, extensa ou ampliada e substituda que possuem suas ramificaes em especficos), todavia, quadra registrar que as evolues dessas modalidades no ncleo familiar se deram por meio das condutas religiosas, econmicas, socioculturais e polticas, que a transigncia tornou-se foroso a norma em reconhecer a quarta famlia (unio homoafetivo) via jurisprudncia.

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Alis, vale lembrar que implicitamente constam por meio da afetividade outros tipos de famlias (anaparental, pluriparental, eudemonista, paralela, unipessoal que foram mencionadas no projeto do Estatuto da Famlia).

De certa forma, no estudo em voga, faz meno de pelo menos os grupos mais relevantes e correlacionados a temtica proposta.

2.1.1.1 FAMLIA NATURAL

A famlia natural constituda no exerccio dos cnjuges responsveis (Estatuto da Criana e do Adolescente - ECA, art. 21) do menor de idade ou um dos descendentes monoparental, (ECA, caput do art. 19 e art. 25).

A ilustrar a ideia supra, a figura 1 corroborada por Silva; Guerreiro (2009/2010, p. 4) no trabalho sobre A evoluo no conceito de famlia bem clara do que trata a famlia natural ou nucelar.

Figura 2. Exemplo de famlia nuclear (pais e filhos). Fonte: Disponvel no site, http://pt.scribd.com/doc/51975164/A-Evolucao-do-conceito-de-famili a, 2009/2010.

Nesse tipo de famlia o poder familiar pode ser extinto: 1. Pela morte dos genitores ou do filho; 2. Pela emancipao (NCC/2002, pargrafo nico do art. 5); 3. Pela

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adoo; 4. Por sentena judicial e; 5. Pela suspenso por meio dos pr-requisitos do art. 1.637 do NCC/2002.

O objetivo dessa modalidade de famlia resguardar a identidade biolgica dos seus, com a obrigao dos genitores (cnjuges) suportar na educao dos filhos, haja vista a presena da consanguinidade dupla (irmos germanos) e simples (unilaterais). Para tanto, o professor Aguile (2011) 12 descreve o conceito das famlias naturais:
Casamento: um ato jurdico solene, que tem forma prescrita em Lei, sendo que voc consegue impedir a sua realizao, conforme prescreve o art. 1.521 do Novo Cdigo Civil (NCC); Unio Estvel: est prescrito no art. 1.723 do NCC, um fato, porque voc no consegue impedir, porm, aplica-se a unio estvel os impedimentos matrimoniais do art. 1.521 do NCC, exceto aos impedidos de casar separados judicialmente ou extrajudicialmente e o casado separado de fato que demonstre o fim de casamento; Monoparental: uma famlia formada por qualquer um dos pais ou seus descendentes;

Verifica-se que a distino entre as modalidades de famlia previstas em nossa legislao pertinente permite uma flexibilidade quanto formao de um grupo familiar.

De tal modo, constata que se tratando de direito pessoal, localiza o casamento (CF/1988, 1 e 2 do art. 226) que constitui uma famlia autntica dentro do referido instituto.

A corroborar o exposto acima, urge mencionar a ideologia de Gonalves (2002, p. 1) afirmando que o casamento a unio legal entre um homem e uma mulher, com o objetivo de constiturem a famlia legtima. Reconhece-se-lhe o efeito de estabelecer comunho plena de vida, com base na igualdade de direitos e deveres dos cnjuges (CC, art. 1.511).

AGUILE, Joo. Direito de famlia. Rede de ensino LFG, curso da OAB 1 fase reta final - via satlite, 06 jul. 2011. (Notas de aula).

12

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Quanto ao direito patrimonial que uma relao econmica entre os cnjuges ou companheiros, concentra-se na irrevogabilidade, variedades de regimes e livre estipulao.

Logo, imperioso trazer a lume a descrio de cada princpio bsico, ora mencionado por Gonalves (2002, p. 115):
a) Irrevogabilidade (...) o interesse do cnjuge e do terceiro. Evita, com efeito, que um dos cnjuges abuse de sua ascendncia para obter alteraes em seu benefcio. O interesse de terceiros tambm fica resguardado contra mudanas no regime de bens. Que lhes poderiam ser prejudiciais. (...). b) Variedade de regimes (...). O regime de participao final nos aquestos (arts. 1.672 a 1.686), (...), os de comunho parcial, comunho universal e separao convencional ou legal. c) Livre estipulao Estatui o art. 1.639 do Cdigo Civil que lcito aos nubentes, antes de celebrado o casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver. Acrescenta o pargrafo nico do art. 1.640 que podero os nubentes, no processo de habilitao, optar por qualquer dos regimes. Quanto a forma, reduzir a termo a opo pela comunho parcial, fazendo-se o pacto antenupcial por escritura pblica, nas demais escolhas. Esse princpio, (...), admite exceo: a lei fixa, impreterivelmente, o regime de bens a pessoas que se encontrem nas situaes do art. 1.655 (...). A escolha pe feito no pacto antenupcial. Se no foi feito, ou for nulo ou ineficaz, vigorar, quanto aos bens entre os cnjuges, o regime da comunho parcial (art. 1.640).

Com efeito, essas premissas supracitadas so essenciais aos princpios bsicos, e igualmente maiores amplitudes protetiva ao bem jurdico entre os cnjuges, garantindo a administrao e disponibilidade dos bens, o pacto antenupcial e o regime de bens do casamento.

Porm, convm ressaltar com o advento da Emenda Constitucional (EC) n. 66, de 13 de julho de 2012, que d nova redao ao 6 do art. 226 da CF/1988, com publicao no Dirio Oficial da Unio em 14 de julho de 2010, dispe sobre a dissolubilidade do casamento civil pelo divrcio, suprimindo o requisito de prvia separao judicial por mais de um ano ou de comprovada separao de fato por mais de dois anos, razo pela qual extinguiu a separao, tendo em vista que h vrios acrdos prolatados e doutrinas que aludem essa tese.

J a unio estvel (CF/1988, 3 do art. 226,) enquadra na famlia natural (NCC/2022, art. 1.723) e a monoparental (CF/1988, 4 do art. 226) concentra na

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formao nica entre um dos pais com os filhos, tambm est no rol de direito de famlia.

Vale ressaltar que a premissa ideolgica da famlia natural aumentar os laes afetivos atravs da afetividade entre as pessoas, para guardar, auxiliar, alimentar e educar o filho no meio social, sendo fato gerador a formao de outras classes de famlia.

2.1.1.2 FAMLIA EXTENSA OU AMPLIADA

Tem registro no art. 25 do ECA a famlia extensa ou ampliada, que adveio em ocasio da Lei n. 12.010/2009 Dispe sobre a adoo; pois altera as leis do ECA (Lei n. 8.069/1990) e a lei que regula a investigao de paternidade dos filhos havidos fora do casamento (Lei n. 8.560/1992); alm de revogar dispositivos jurdicos da Lei n 10.406/2002 (institui o NCC/2002) e da Consolidao da Leis do Trabalho (CLT), aprovado pelo Decreto-Lei (DL) n. 5.452/1943, que, diga-se de passagem, estar alm da integrao pai/filho, ou seja, constituda por parentes prximos queles que detm vnculos de afinidade e afetividade. No vertente caso, Nunes Jnior (2010, p. 5) 13

menciona o conceito de famlia

extensa ou ampliada, sendo que: Ela se estende para alm da unidade dos pais e filhos ou da unidade do casal e formada por parentes com os quais a criana ou o adolescente convive e mantm vnculos de afinidade e afetividade. Para a Wikipdia A Enciclopdia Livre (2011) 14 abarca que: a famlia ampliada ou extensa (tambm dita consangunea) uma estrutura mais ampla, que consiste na famlia nuclear, mais os parentes directos ou colaterais, existindo uma extenso das relaes entre pais e filhos para avs, pais e netos.

NUNES JNIOR, Flvio Martins Alves. Estatuto da criana e do adolescente. Coleo RT, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010. 14 Ibdem.

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Consoante dico das citaes de famlia extensa, a figura 2 desenhada por Silva; Guerreiro (2009/2010, p. 5) mostra um exemplo:

Figura 3. Exemplo de famlia bem organizada pelo patriarca. Fonte: Disponvel no site, http://pt.scribd.com/doc/51975164/A-Evolucao-do-conceito-de-famili a, 2009/2010.

A essa modalidade do grupo familiar possui o enquadramento dos parentes mais adjuntos na convivncia com a criana e o adolescente, por meio do liame afetivo e de afinidade.

2.1.1.3 FAMLIA SUBSTITUDA

A famlia substitutiva consagrada via insero da criana ou do adolescente sob a forma de guarda, tutela ou adoo, por meio do ECA, em seu art. 28, sendo que a adoo pode ser admissvel a estrangeiro, uma vez atendido aos pr-requisitos legais.

Para essa modalidade de famlia, o infante dever haver o manifesto prprio sempre que assim o convier, e, sendo a criana superior a 12 anos de idade condio obrigatria coleta de sua oitiva para manifestao de consentimento (ECA, 1 e 2). E, havendo irmos desse menor de idade, possibilitar que os mesmos sejam inseridos naquela famlia (ECA, 4). Todavia, caso haja infantes quilombo ou indgena, o art. 28, 6 do ECA direciona esses a famlia ideal.

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2.1.1.3.1 GUARDA

A guarda calha quando os genitores no puder desempenhar o poder familiar ao filho, com idade inferior a 18 anos.

De acordo com Nunes Jnior (2010) explica que a guarda obriga a prestao de assistncia material, moral e educacional criana ou ao adolescente, conferindo ao seu detentor o direito de opor-se a terceiro, inclusive os pais, consoante o art. 33 do ECA. (NUNES JUNIOR, 2010) 15.

Observa-se nesse instituto que a guarda pode ser: a. provisria (ECA, 1 do art. 33), vez que esta seja efeito de medida cautelar nos processos de tutela ou adoo no premia estrangeiro; b. permanente (ECA, 2 do art. 33), em ateno aos casos tpicos de viagens dos genitores e; c. previdenciria (ECA, 3 do art. 33), garantia para todos os fins o direito previdencirio.

Quando se fala em guarda, sabido que no h objeo ao direito de visitas pelos genitores (ECA, 4 do art. 33), entretanto, esse direito pode vir a ser revogado conforme preceitua o art. 35 do mesmo cdex.

Por fim, denota-se esclarecimento que a guarda de fato (sem formalidades) tida como um perodo de estgio de convivncia do infante a nova famlia ou com um dos genitores, enquanto, a guarda de direito torna-se a definitiva, por meio da homologao judicial.

2.1.1.3.2 TUTELA/CURATELA

No que tange a tutela pode ser oportuna diante da ocasio da perda ou suspenso do poder familiar a crianas ou adolescentes menores de 18 anos de idade (ECA, art. 36), pois, est consolidado pelo NCC/2002, art. 1.728.

15

Ibdem.

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Urge transcrever o conceito de tutela manifesto por Bueno e Costanze (2008, apud RODRIGUES [s.d.])16 como um instituto de ntido carter assistencial e que visa substituir o ptrio poder em face das pessoas cujo pais faleceram ou foram suspensos ou destitudos do poder paternal.

A esse desgnio, circunscreve a proteo do infanto-juvenil mediante a falta dos pais para dar continuidade ao desenvolvimento desses, por isso, necessrio foi inserir a tutela testamentria (NCC, art. 1.729), a legtima (NCC, art. 1.731) e a dativa (NCC, art. 1.732).

Assim sendo, ainda Bueno e Costanze (2008) define que a tutela testamentria como aquela em que os pais no exerccio do poder familiar, escolhem por testamento ou por outro documento autntico, tutor para a sua prole. Este documento pode ser por escritura pblica ou particular, desde que as assinaturas dos pais estejam reconhecidas por tabelio, que lhes confira autenticidade. (BUENO E COSTANZE, 2008) 17.

Quanto tutela legtima adjudicada pelos parentes consangneos do infante na ausncia da tutela testamentria, por imposio da lei.

A tutela dativa aposta na forma subsidiria (ausncia dos genitores ou inexistncia de parentes aptos a tutelar seja por escusa, excludos ou removidos) por meio de nomeao de um responsvel idneo pelo juiz.

Consolida tambm a tutela prescrita no NCC/2002, art. 1.734 menores abandonados.

RODRIGUES, Silvio. Conceito de tutela e natureza jurdica. [s.l.]: [s.ed.], [s.d.]. Disponvel em: <http://www.buenoecostanze.adv.br/index.php?option=com_content&task=view&id=1176&Itemid=27> . Acesso em: 11 ago. 2012 17 COSTANZE, Bueno Advogados. (Tutela). Bueno e Costanze Advogados, Garulhos, 13 jun. 2007. Disponvel em: <http://www.buenoecostanze.adv.br/index.php?option=com_content&task=view&id= 1176&Itemid=27>. Acesso em: 11 ago.2012.

16

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Sendo assim, para exercer a tutela deve atender aos requisitos do NCC/2002, art. 1.735, posto que a tutela uma garantia do infanto-juvenil em seu processo de desenvolvimento pleno.

Portanto, vale dizer que a tutela e a curatela consubstancia importante papel no direito de famlia, retratam o necessrio amparo e cuidados de uma pessoa, seja menor de idade ou no.

Nesse sentido, Gonalves (2002, p. 160-167) continua o estudo na questo em voga, quando assevera que:
Tutela o encargo conferido por lei a uma pessoa capaz, para cuidar da pessoa menor e administrar seus bens. Destina a suprir a falta do poder familiar e tem ntido carter assistencial. Curatela encargo deferido por lei a algum capaz para reger a pessoa e administrar os bens de quem no pode faz-lo por si mesmo. Assemelha-se a tutela por seu carter assistencial, destinando-se, igualmente, proteo de incapazes.

Igualmente, a tutela e curatela tem em comum a preocupao em cuidar e administrar os bens de uma pessoa menor de idade ou incapaz, pois, visa proteo desta no grupo familiar.

J para Magalhes (1981, p. 72-75) expe o conceito de tutela e curatela da seguinte forma:
Tutela o instituto do direito de famlia pelo qual fica uma pessoa encarregada da administrao e guarda da pessoa e bens de menores. Curatela o encargo deferido por lei a algum para reger a pessoa e administrar os bens do indivduo maior ou emancipado que no possa, por si mesmo, faz-lo.

Perante essa ideologia supracitada na definio de tutela e curatela, v-se a relevncia do instituto para o interesse pblico, sendo que o objetivo maior a garantia queles que ainda no possuem a capacidade de fato/exerccio/ao (aptido para versar pessoalmente, por si s os atos da vida civil).

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Isso significa dizer que a tutela (NCC/2002, art. 1.728) e a curatela (NCC/2002, art.1.767) vieram para representar e assistir aos incapacitados (que comportam graus total e parcial).

2.1.1.3.3 ADOO

A adoo irrevogvel e excepcional (ECA, 1 do art. 39), pode ser utilizada em favor de qualquer pessoa, independentemente da idade, desde que sejam atendidas as peculiaridades que h para os adultos ou se o adotando encontrar-se na guarda ou tutela do adotante.

No dizer de Pontes de Miranda (1951, p. 21) define adoo como: ato solene pelo qual se cria entre o adotante e o adotado a relao fictcia de paternidade e filiao.

J para Pereira (1991, p. 211) preleciona que: adoo o ato jurdico pelo qual uma pessoa recebe outra como filho, independentemente de existir entre elas qualquer parentesco consangneo ou afim.

E, de acordo com Gomes (1983, p. 340) conceitua adoo dizendo que: vem a ser o ato jurdico pelo qual se estabelece, independentemente de procriao, o vnculo da filiao. Trata-se de fico legal, que permite a constituio, entre duas pessoas, do lao de parentesco do 1 grau na linha reta. De tal modo, Granato (2003)18 descreve que com a criao do Estatuto da Criana e do Adolescente que a considerao de adoo dar incio a ter maior abrangncia, assinalando, principalmente, para os interesses do adotando. (GRANATO, 2003)19.

GRANATO, E.F.R. Adoo: doutrina e prtica com abordagem do novo cdigo civil. Curitiba: Juru Editora, 2003. 19 Ibdem.

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Noutro giro, Diniz (apud GRANATO, 2003, p. 25-26) 20 traz o conceito moderno quanto adoo:
[...] podemos definir a adoo como a insero num ambiente familiar, de forma definitiva e com aquisio de vnculo jurdico prprio da filiao, segundo as normas legais em vigor, de uma criana cujos pais morreram ou so desconhecidos, ou, no sendo esse o caso, no podem ou no querem assumir o desempenho das suas funes parentais, ou so pela autoridade competente, considerados indignos para tal.

Enfoca um conforto de dignidade familiar ao adotando como funo efetiva para o seu desenvolvimento e, consequentemente, a dissipao do vnculo familiar anterior como regra, exceto - os impedimentos de matrimnio (at 18 anos incompletos ECA; igual ou superior a 18 anos NCC/2002).

A forma de adoo unilateral pode ser realizada, porquanto, no dissipam o vnculo familiar e dispensa o perodo de estgio de convivncia, sendo que sua previso legal estampa na hiptese de um dos genitores serem desconhecidos ou pelo fato da perda do poder familiar genitor ou genitora (ECA, 1 do art. 45), como tambm na hiptese da desconstituio do poder familiar dos pais (ECA, art. 45).

Tem cabimento pelo nosso ordenamento jurdico adoo pelos cnjuges separados/divorciados (ECA, 4 do art. 42) e pela adoo post mortem (ECA, 6 do art. 42,).

Se tratando do plano internacional (ECA, arts. 50, 51 e 52) quadra registrar modificaes quanto ao estgio de convivncia (ECA, 3 do art. 46,) e de estilo excepcional (ECA, art. 31), que devem ser observados.

Nesse passo, Nunes Jnior (2010, p. 5) diz que: a adoo internacional aquela na qual a pessoa ou casal postulante residente ou domiciliado fora do Brasil.

Abstrai-se dessa modalidade dentre a famlia substituda, a previso dos requisitos preceituados no 1 do art. 51, e art. 48, ambos do ECA, para maior lisura no conhecimento do processo adotivo pelo adotando aps maioridade.
20

GRANATO. op. Cit. p. 25-26.

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2.1.1.4 FAMLIA HOMOAFETIVA

Denota-se que a famlia passou no somente a gide do ora exposto das modalidades aludidas anteriormente, mas tambm, na forte busca da relao afetiva, razo pela qual constituiu um poder de solidariedade (que est relacionado fraternidade, cuja base o solidarismo constitucional art. 3, inc. I da CF/1988), igualdade (isonomia - igualdade substancial, formal, todos so iguais perante a lei), liberdade (art. 5, inc. II da CF/1988) e dignidade humana (art. 1, inc. III da CF/1988).

Desta feita, originou-se a unio homoafetiva como nova forma de famlia na psmodernidade, reconhecida pelo Supremo. Deste modo, o rol exemplificativo no art. 226 da CF/1988, contanto que a ideia proteger a famlia.

Caracteriza a narrativa ftica acima, com o subsdio simblico da figura 4, inserida na matria: STF reconhece unio estvel homoafetiva, por Daniele Barizon (2011)21, publicada no portal eletrnico Neointerativo.

Figura 4: STF reconhece unio estvel homoafetiva por unanimidade. Fonte: Disponvel no site, http://www.neointerativo.com/2011_05_01_archive.html, 2011.

BARIZON, Daniele. STF reconhece unio estvel homoafetiva. In: Neointerativo, 6 mai. 2011. Disponvel em: <http://www.neointerativo.com/2011_05_01_archive.html>. Acesso em: 11 ago. 2012.

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Descreve o julgado que deu causa ao reconhecimento da unio homoafetiva pelo Supremo motivado por razes em gozar os direitos anlogos aos pares homossexuais, por exemplo, alimentos, aposentadorias, vinculao a plano de sade e ainda a acessibilidade para adoo de filhos.

Ademais, foi pesquisado pelo Supremo os Estado no pas em que vinha defendendo essa posio, sendo pelo menos dez Estados j praticado decises idnticas, incluindo o Esprito Santo, pretexto pelo qual consagrou o reconhecimento homoafetivo.

Nessa esteira, convm expressar alguns julgados na matria, trazido pelo Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul (TJRS) avulta o entendimento da configurao familiar quanto homoafetividade:
Ementa: RELAES HOMOSSEXUAIS. COMPETNCIA PARA JULGAMENTO DE SEPARAO DE SOCIEDADE DE FATO DOS CASAIS FORMADOS POR PESSOAS DO MESMO SEXO. EM SE TRATANDO DE SITUAES QUE ENVOLVEM RELAES DE AFETO, MOSTRA-SE COMPETENTE PARA O JULGAMENTO DA CAUSA UMA DAS VARAS DE FAMLIA, A SEMELHANA DAS SEPARAES OCORRIDAS ENTRE CASAIS HETEROSSEXUAIS. AGRAVO PROVIDO. Relaes homossexuais. Competncia para julgamento de separao de sociedade de fato dos casais formados por pessoas do mesmo sexo. Em se tratando de situaes que envolvem relaes de afeto, mostra-se competente para o julgamento da causa uma das Varas de Famlia, a semelhana das separaes ocorridas entre casais heterossexuais. Agravo provido. (Agravo de Instrumento N 599075496, Oitava Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Breno Moreira Mussi, Julgado em 22 17/06/1999) . Ementa: UNIAO HOMOSSEXUAL. RECONHECIMENTO. PARTILHA DO PATRIMONIO. MEACAO PARADIGMA. NAO SE PERMITE MAIS O FARISAISMO DE DESCONHECER A EXISTENCIA DE UNIOES ENTRE PESSOAS DO MESMO SEXO E A PRODUCAO DE EFEITOS JURIDICOS DERIVADOS DESSAS RELACOES HOMOAFETIVAS. EMBORA PERMEADAS DE PRECONCEITOS , SAO REALIDADES QUE O JUDICIARIO NAO PODE IGNORAR, MESMO EM SUA NATURAL ATIVIDADE RETARDATARIA. NELAS REMANESCEM CONSEQUENCIAS SEMELHANTES AS QUE VIGORAM NAS RELACOES DE AFETO, BUSCANDO-SE SEMPRE A APLICACAO DA ANALOGIA E DOS PRINCIPIOS GERAIS DO DIREITO, RELEVADO SEMPRE OS PRINCIPIOS CONSTITUCIONAIS DA DIGNIDADE HUMANA E DA IGUALDADE. DESTA FORMA, O PATRIMONIO HAVIDO NA

BRASIL. Tribunal de Justia do Estado do Rio Grande do Sul. AI n. 599.07549-6, 8. CC, TJRS, rel. Des. Breno Moreira Mussi. DJ 17 jun. 1999. Disponvel em: <http://www.tjrs.jus.br/site/> Acesso em: 02 ago. 2012. Acesso em: 02 ago. 2012.

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CONSTANCIA DO RELACIONAMENTO DEVE SER PARTILHADO COMO NA UNIAO ESTAVEL, PARADIGMA SUPLETIVO ONDE SE DEBRUCA A MELHOR HERMENEUTICA. APELACAO PROVIDA, EM PARTE, POR MAIORIA, PARA ASSEGURAR A DIVISAO DO ACERVO ENTRE OS PARCEIROS. (...) ao considerar que as conseqncias pessoais/patrimoniais de uma relao estvel que se dissolve, independentemente de ser homo ou heterossexual, deveriam ser discutidos nas varas de famlia. In literis: Relaes homossexuais - competncia para julgamento de separao de sociedade de fato de casais formados por pessoas do mesmo sexo. Em se tratando de situaes que envolvam relaes de afeto, mostra-se competente para o julgamento da causa uma das varas de famlia, semelhana das separaes ocorridas entre casais heterossexuais. (Apelao Cvel N 70001388982, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia 23 do RS, Relator: Jos Carlos Teixeira Giorgis, Julgado em 14/03/2001) .

A doutrina entendida por Maria Berenice Dias traz a sua posio na publicao do livro unio homossexual (2000) 24:
Mais do que uma sociedade de fato, trata-se de uma sociedade de afeto, o mesmo liame que enlaa os parceiros heterossexuais. Na lacuna da lei, ou seja, na falta de normatizao, h que se subsidiar do art. 4 da Lei de Introduo ao CC, que determina a aplicao da analogia, costumes e princpios gerais de direito. No se pode fugir de estabelecer analogia com as demais relaes que tm o afeto por causa, ou seja, o casmento e as unies estveis. No se podem confundir as questes jurdicas com as questes morais e religiosas.

Perante essa inovao no ramo do direito de famlia, a unio homoafetiva foi enquadrada nos ditames do preceito legal que reza a unio estvel por meio da interpretao analgica prevista na Lei de Introduo as Normas do Direito Brasileiro, instituda pelo Decreto-Lei n 4.657, de 04 de setembro de 1942, j que no existe lei especifica para esse caso.

De tal modo, ilustra a posio defendida pela doutrinadora supra, o blog Um olhar humorado, conforme matria realada sobre: Brasileiros aprovam unio civil e adoo por casais homossexuais por Costa (2012)25 na figura 5 da pgina adiante:

________. Apelao Cvel N 70001388982, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Carlos Teixeira Giorgis, Julgado em 14 mar. 2001. Disponvel em: <http://www.tjrs.jus. br/site/>. Acesso em: 02 ago. 2012. 24 DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual: aspectos jurdicos. Disponvel em: <http://www.gon tijo-familia.adv.br/2008/artigos_pdf/Maria_berenice/Uniaohomo.pdf>. Acesso em: 02 ago. 2012. 25 COSTA, Hlio. Brasileiros aprovam unio civil e adoo por casais homossexuais. In. Um olhar humorado, Porto Velho, 6 ago. 2012. Disponvel em: <http://olharhumorado.blogspot.com.br/>. Acesso em: 10 ago. 2012.

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Figura 5: Reconhecimento de unio homoafetiva. Fonte: Disponvel no site, http://olharhumorado.blogspot.com.br/, 2012.

Segundo o portal eletrnico Um olhar humorado relata a pesquisa quanto a aceitao dos brasileiros na referida unio de homossexuais, de acordo Costa (2012)26:
Os dados da pesquisa da Confederao Nacional do transporte com o Instituto Sensus, divulgado no ltimo dia 3, afirmam que 50% dos brasileiros aprovam a unio homossexual contra 41,8% que reprovam. No ano passado, o nmero de favorveis era 38,6%. Os contrrios perfaziam 53,8%. (...) em relao adoo por casais do mesmo sexo. A maioria dos brasileiros favorvel. So 54,3% que aprovam contra 40,3% que reprovam.

Note-se pelo menos a metade do povo brasileiro tem manifesto favorvel na posio jurisprudencial no que tange ao reconhecimento da unio homoafetiva, enquanto que a maioria a favor pela adoo de casais do mesmo sexo, razo pela qual percebe-se ao longo dos anos a evoluo na aceitao dessa corrente jurdica pela populao.

A realidade ftica dessa nova modalidade de famlia estende-se a lavratura da certido pelas autoridades em rgos de concesso do poder pblico, por exemplo,
26

Ibdem.

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nos servios notariais (Cartrio), em tratando do nosso Estado, atravs do provimento da Corregedoria Geral de Justia do Estado do Esprito Santo (CGJES) n. 001/2012 27, quer reza em seu pargrafo nico do art. 1, o reconhecimento da unio de pessoas do mesmo sexo como unio estvel, uma vez observados ao que preceitua entre o art. 1.723 ao 1.727, bem como, a previso dos requisitos expressos no 1 do art. 215, todos da Lei sob o n. 10.406/2002, sem intransigncia de outras exigncias legais.

Por outro lado, outra corrente trazida por Gama (2008, p. 155) alega que: no possvel o reconhecimento da unio estvel entre pessoas do mesmo sexo, j que tradicionalmente, o casamento entre elas inexistente, no Direito.

Com base no entendimento do professor supracitado, sua ideia diverge da doutrinadora anterior, sob o prisma de que a CF/1988 menciona o companheirismo de acordo com unio entre homem e mulher, ou seja, tem seu fundamento no dispositivo legal e no jurisprudencial, sendo uma corrente mais severa, que no admite vazio na lei.

A panormica inicial da existncia do homossexual na coletividade tem sido labutada pelos constantes movimentos sociais nesse gnero e orientao sexual, para o alcance de sua participao como famlia no nosso ordenamento jurdico, ensejo pelo qual se tornou imperativo a constituio de novo grupo considerado como famlia.

E, concretizando a famlia homoafetiva, por consequncia, consolida os vnculos de afetividade, independente da estirpe biolgica, gnero ou ainda orientao sexual dos responsveis pelos filhos, que vem sendo alvo de alterao do modelo de filiao pela doutrina.

ESPRITO SANTO, Corregedoria Geral da Justia. Provimento 001/2012. In. Sistema dos Notariais e Registradores do Estado do Esprito Santo Sinoreg-ES, 02 jan. 2012. Disponvel em: < http://www.sinoreg-es.org.br/provimento_sys_view.php?id_provimento=20>. Acesso em: 13 ago. 2012.

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A essa ideia doutrinria trazida por Barros (2002, p. 6-7) relata: o afeto o que conjuga.... o fato que no requisito indispensvel para haver famlia que haja homem e mulher, nem pai e me. H famlias s de homens ou s de mulheres, como tambm sem pai ou me.

A defesa nessa esteira concentra o lado forte do afeto, que superou o modelo tradicional da famlia correlacionado a parentesco, sob nova interpretao do art. 1.511 do NCC/2002, voltado em outros dizeres focalizados na relevncia da afetividade, solidariedade, independncia parcimoniosa e o intento da formao de famlia, que prevalece sob o condo gentico.

Ademais, a CF/1988 em seu inc. I do art. 5 e inc. IV do art. 2 retratam a igualdade obrigacional (homem e mulher) e o afastamento do convencionalismo de orientao sexual, e o STF pronunciado favorvel ao reconhecimento da homoafetividade como famlia (ADI n. 3.300/MC/DF), tem sido mais um dos motivos para configurar a 4 modalidade de famlia na legislao brasileira.

De tal modo, a famlia homoafetivo est consagrada pelo reconhecimento da Lei Maria da Penha Lei n. 11.340/2006 (Lei da violncia domstica), em especfico no art. 5.

2.1.2 A FAMLIA E
CONTEXTUALIZADA

AS SUAS DIVISES NA SOCIEDADE: UMA SUCINTA ANLISE SOCIOLGICA

cedio que o Direito Brasileiro no que confere ao Direito Civil Constitucional adveio logo aps a queda do imprio, ou seja, aproximadamente por volta do sculo XII, e de acordo com os relatos histricos o Cdigo Civil Brasileiro foi motivado pelo Cdigo Civil Francs (1804) - instaurado mediante a revoluo francesa, que deu causa aos institutos da liberdade, igualdade e fraternidade.

Vale dizer com a elaborao do Cdigo Civil Brasileiro no ano de 1916 permitiu-se a extenso da ideologia jurdica no Direito de Famlia que foi amadurecendo ao longo das Constituies Brasileiras, que somente com a nova Constituio Federal de

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1988 que foi reconhecido famlia como a base da sociedade, por meio da nova redao do art. 226 do texto constitucional.

No entanto, a sociedade tem um papel fundamental no desenvolvimento da famlia, posto que ditou comportamentos por vezes contrrio as normas jurdicas, fazendo com que essa sofresse alteraes, vindo a adaptar-se a conduta contempornea das pessoas no convvio da relao afetiva.

Todavia, registra que as grandes mutaes na famlia ocorreram na era industrializada, razo pela qual o lapso temporal e o local retratam papis distintos dessa na coletividade, que, diga-se passagem, tem sido o piv central para propagar o sistema de ideias do ncleo familiar num contexto geral em nvel mundial, fator que gerou abordagens sociolgicas das mais variadas possveis no referido instituto.

O concubinato que nosso tema central da pesquisa, sempre existiu na histria da humanidade mundial, motivado pelas relaes poligmicas (era crist), hoje dividido em puro e impuro, sendo o primeiro tratado como unio estvel, regulamentado pela Carta Magna, j o segundo trata-se de uma relao de impedimento para configurar famlia, entretanto, a concubina detm o direito quanto ao dispndio na aquisio patrimonial.

Ressalta que a estrutura familiar tem-se modificado no s antes e durante a modernidade, pois, frente s ps-modernidade adveio o conceito de famlia num relacionamento entre pessoas do mesmo sexo, fruto da transformao da coletividade perante as disparidades de produo materiais a vida humana, fato que tem levado a extenso do grupo familiar no combate ao preconceito.

Porm, de certa forma, apregoa grande preocupao nessa 4 modalidade de famlia, tendo em vista abarcar o lado psquico e humano, ainda em que pese os direitos humanos na busca dessa igualdade, j que a criana e o adolescente ainda em estado de desenvolvimento e formao do seu carter pode estar inserida atualmente sob a reponsabilidade da famlia homoafetiva, podendo, causar ambiguidade em relao a quem considerar como pai e me.

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Assim, de bom alvitre a ilustrao trazida pela figura 6, publicada no blog Cobre Et Alinha na matria homossexualidade em questo (2012) 28:

Figura 6: Adoo de filhos por casais homoafetivos. Fonte: Disponvel no site http://am3004.wordpress.com/2012/05/28/sociedade-vacilante-adia-re solucoes-importantes-em-relacao-aos-gays/, 2012.

A imagem da figura acima reala no infante a ambiguidade quanto instituio paterna e materna, por esta razo, muito embora tenha modificado a analise conceitual do que uma famlia, esse conceito hodierno para os religiosos, afronta o princpio bblico, ensejo pelo qual h divergncias para a populao do conceito nessa 4 modalidade de famlia.

De modo geral no entendimento, est dividida a doutrina e a jurisprudncia, no que tange a caracterizao da famlia homoafetiva, sendo ainda prematura em nosso pas, mas que segue passos em direo pacificao dessa ideologia, com extenso a todos da sociedade juridicamente.

Desse modo, a controversa posturas na sociedade so diversas, e tem se tornado inmeras separaes de casais, afastando a ideia da base familiar tradicional com o advento da EC n 66/2012, que tem facilitado o divrcio e, consequentemente, formado novos grupos familiares conforme rege as novas regras no direito de famlia.

28

HOMOSSEXUALIDADE em questo. Cobre et Alinha. Publ..28 mai. 2012. Disponvel em: <http:// am3004.wordpress.com/2012/05/28/sociedade-vacilante-adia-resolucoes-importantes-em-relacao-aos -gays/>. Acesso em: 10 ago. 2012.

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Por fim, cabe frisar que o objetivo de constituir famlia a relao afetiva entre as pessoas e no a procriao no casamento, at porque a CF/1988 no diz nada no tocante a essa premissa, seja, no casamento civil ou na unio estvel.

2.2 BREVE ANLISE DA UNIO ESTVEL E CONCUBINATO

Diante da atualidade nota-se que as mutaes de carter pblico e privado no direito de famlia tm sofrido alteraes, em face da importncia e do novo redimensionamento da coletividade.

Nessa esteira, compreender o que unio estvel e concubinato demonstra a viso do porque houve a reformulao na norma jurdica, bem como serve de conscientizao para a sociedade perante a legalidade formal do relacionamento tido como famlia tutelada pelo Estado.

2.2.1 DOS CONCEITOS JURDICOS E DOUTRINRIOS

A expanso conceitual no direito de famlia clssico impetrou outras formas, ao proteger a identidade do homem e da mulher contraiu um carter exmio social.

Ainda que embase cada conceito da unio estvel e concubinato, necessrio interpretar as previses legais, j que cada um deles deve conter a fundamentao legal, doutrinria e jurisprudencial. Deste modo, expe Aguile (2011) 29 as mudanas nas decises reiteradas dos tribunais a respeito do direito de famlia:
O Tribunal do Rio Grande dos Sul prolata decises sobre os princpios constitucionais, como a dignidade da pessoa humana, liberdade e igualdade em relao ao homoafetivo, isto , pessoas do mesmo sexo.

29

Ibdem.

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Deciso do Supremo Tribunal Federal (STF) reconheceu que a relao entre pessoas do mesmo sexo famlia e devem ser reconhecidos todos os direitos inerentes unio estvel. Pois, segundo o STF a unio de pessoas do mesmo sexo famlia e deve ser reconhecida como unio estvel.

O que traduz o professor est expresso num julgamento da Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADIN) n. 4.277 [teve incio pela (Arguio de

Descumprimento de Preceito Fundamental - ADPF) n. 178] e a ADPF n. 132, que reconheceu a unio estvel para casais do mesmo sexo.

Frisa que tal procedimento se deu pelo fato do cogente constitucional da no discriminao por qualquer motivo, porquanto, restou alterada a explicao do art. 1.723 do NCC.

No obstante, se tratando de unio estvel e concubinato, h controvrsias sociais pela populao, posto que o entendimento de alguns contradiga aos ditames legais, por isso frisar a anlise conceitual do que se configura cada instituto, essencial. De tal modo, de bom alvitre mencionar o que a Lei n. 9.278/1996 30 expressa seu art. 1, que alterou a redao do 3 do art. 226 da CF/88 31: reconhecida como entidade familiar a convivncia duradoura, pblica e contnua, de um homem e uma mulher, estabelecida com objetivo de constituio de famlia.

Nesse liame, denota-se a preocupao em definir o que era a convivncia duradoura, caracterizando, dessa forma, a unio estvel.

Salienta que quando trata de relao duradoura, no tem prazo, isto est previsto na smula n. 382 do STF.

A partir dessa premissa, a R2 (2011, p. 121) conceitua unio estvel da seguinte forma:

BRASIL. Lei n 9.278, de 10 de maio de 1996. Regula o 3 do art. 226 da Constituio Federal. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, 10 mai. 1996. Disponvel em: <http:// www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L9278.htm>. Acesso em: 10 ago. 2012. 31 ________. Constituio (1988). Constituio [da] Republica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal, 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/Constituicao Compilado.htm>. Acesso em: 10 ago. 2012.

30

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a unio entre o homem e a mulher, sob o mesmo teto ou no, baseada numa relao de afeto, duradoura, pblica e contnua, com o intuito de vida em comum, sem as formalidades do casamento, devendo estar, necessariamente, ausentes os impedimentos legais para sua converso em matrimnio.

fato que a ideia de compor famlia necessria para conformar a unio estvel, conforme o exposto acima pelo autor, alm dos pr-requisitos legais para reconhecimento. J para Shikicima (2010) 32 entende que unio estvel a forma expressa seja por contrato pblico ou particular.

Nesse caso, o professor argumenta a necessidade de pactuar um contrato entre o homem e a mulher, para feitos legais. Para Aguile (2010)33, relata como a unio estvel pode se caracterizar e explica:
A unio estvel um contrato de convivncia, sendo que no deve ser confundido com um contrato de namoro que tem por objetivo afastar o reconhecimento da unio estvel, pois, o contrato de namoro nulo e o contrato de convivncia tem forma livre, significa que se pode dar a forma que quiser, posto que o requisito seja de eficcia erga omnes, porm, deve ser registrado no cartrio de registro de ttulos e documentos.

Sendo assim, o contrato firmado pelo homem e a mulher ou pessoas de mesma orientao sexual e registrado em cartrio possui o efeito legal de uma unio estvel, para fins de direitos legais. Para a Lei n 10.406/2002 em seu art. 1.723 34, define que reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia.

SHIKICIMA, Nelson. Concubinato x unio estvel. Complexo Damsio de Jesus, curso da OAB 1 fase - via satlite, 26 out. 2010. (Notas de aula). 33 AGUILE, Op. Cit. 08 abr. 2010. 34 ________. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Institui o cdigo civil. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, 10 jan. 2002. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ ccivil_03/leis/2002/L10406.htm>. Acesso em: 15 mai. 2012.

32

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Constata que a unio estvel tem a premissa de configurar que o casal tenha a inteno de constituir famlia, mediante uma relao morosa e sucessiva de forma pblica, fazendo com que seja transparente o envolvimento deles associado a marido e mulher.

Por outro lado, o concubinato tem surgido primeiro que a unio estvel, tendo em vista que a unio entre o homem e a mulher sem pactuar o casamento ao longo da histrica, chamou-se de concubinato.

No entanto, naquela poca o Cdigo Civil de 1916 apregoava na legislao algumas restries para essa modalidade de convivncia (doaes ou benefcios

testamentrios do homem casado concubina, ou inclu-la como beneficiria de contrato de seguro de vida).

Adiante, com a evoluo da Lei Previdenciria, admitiu-se por meio da jurisprudncia o direito meao de bens adquiridos pelo esforo comum (Smula n. 380 do STF). Entretanto, as restries no Cdigo Civil passaram a ser aplicadas em concubinato adulterino (homem coexistia com a esposa e, simultaneamente, mantinha a concubina), salvo, em ocasio de o homem separado de fato da esposa e com um relacionamento more uxria com a concubina, dissipavam as restries e a mulher passava-se a chamar companheira.

Registra que a partir dai comeou utilizar a palavra concubinato impuro, isso significa dizer que era para referenciar o adulterino. Noutro giro, tratava da expresso concubinato puro ou companheirismo convivncia duradoura, entre homem e mulher, sem impedimentos decorrentes de outra unio.

Nesse passo, afirma Gonalves (2002, p. 155-156) que a expresso concubinato hodiernamente usada para: designar o relacionamento amoroso envolvendo pessoas casadas, que infringem o dever de fidelidade (adulterina).

Enfoca o autor na anlise conceitual a categorizao do adultrio como concubinato, posto que haja um relacionamento paralelo ao casamento e, tendo o homem duas famlias (ilegalidade societal).

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Nesse diapaso, em uma busca aprofundada na legislao, Gonalves (2002, p. 156) relata a respeito do concubinato que:
Malgrado a impropriedade da expresso utilizada, deve-se entender que nem todos os impedidos de casar so concubinos, pois o 1 do art. 1.723 trata como unio estvel a convivncia pblica e duradoura entre pessoas separadas de fato e que mantm vnculo de casamento, no sendo separadas de direito.

Assim, poca, a unio estvel mantinha uma quase semelhana entre o concubinato que somente com a atual CF/1988 direcionado ao dispositivo do art. 226, em seu 3, deliberou a unio estvel como famlia, equiparada aos mesmos direitos contidos no regime parcial de bens do casamento.

Logo, o Direto de famlia o alicerce da coletividade e tem exclusivo amparo do Estado, podendo, para tanto, na modalidade de casamento ( 1 e 2), unio estvel ( 2) ou monoparental ( 4), todos contido no art. 226 da CF/88 na atualidade moderna e legal do que se considera famlia. De tal modo, frisa que a base legal na Lei Especial n. 10.406/2002 35 (Novo Cdigo Civil) em seu art. 1.727, expressa que as relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato, salvo separados de fato ou judicialmente.

Desta feita, podemos mencionar o que ilustra Carvalho Filho (2007, p.1.719) no que concerne ao art. 1.727 em sua finalidade e clareza entre o concubinato e a unio estvel:
O primeiro corresponde ao concubinato impuro ou adulterino (o puro a unio estvel), que se caracteriza pela clandestinidade e deslealdade do relacionamento, no eventual, daquelas pessoas de sexos diferentes que esto impedidas de se casar e, portanto, de constituir famlia.

Com efeito, em funo da infidelidade no relacionamento, houve a preocupao de proteger a famlia, a fim de evitar leso ao bem jurdico angariados pelo ncleo familiar, dividindo-se o concubinato puro do impuro.

35

Ibdem. Acesso em: 12 ago. 2012.

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Consoante legislao o concubinato s tem direito patrimonial quando provocando o esforo comum (dispndio de dinheiro), enquanto, a unio estvel no necessita comprovar, basta provar que os bens vm da constncia da unio (NCC, art. 1.725).

Indaga-se ento, conforme tudo explanado acima: O que unio estvel e concubinato?

Hoje em dia, a luz da legislao pertinente modalidade que considerada como famlia a unio estvel, haja vista que encontra-se na sociedade sob dois modos, unio estvel de direito (contrato pblico ou particular) e a unio estvel de fato (sendo essa a maioria, que normalmente reconhecida via judicial e dever ser comprovada a notoriedade pblico e contnuo, fotografias, e dentre outras provas).

Enquanto, o concubinato tange a um relacionamento considerado com adulterino, que reproduz efeitos (positivos - proteo da prole e; negativo no reconhecido como famlia e s tem efeito patrimonial atravs do dispndio de dinheiro devidamente comprovado).

2.2.2 EFEITOS LEGAIS PATRIMONIAIS E AS SUAS CONSEQUNCIAS JURDICAS

A legislao regula o direito a todos que enquadram no instituto do direito de famlia, bem como os deveres, no entanto, com o progresso histrico nesse mbito e a ideia protetiva ao bem jurdico patrimonial numa relao (in) dispensvel, no convvio more uxria, a lei prev os direitos para cada modalidade de unio.

Contudo, na pesquisa em comento est correlacionada (in) diretamente ao direito de famlia, assim, ambos fazem jus aos aspectos materiais dentro de sua limitao legal, por isso, selecionar os direitos legais do convivente marital e concubina essencial nessa relao.

Ao passo que analisar as consequncias numa relao duradoura e no eventual entre duas pessoas de sexos opostos ou no reforam a ideia do que se trata de famlia, de sociedade de fato e da clandestina e infidelidade do relacionamento.

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Por isso, necessrio indagar: Quais os direitos na unio estvel e no concubinato?

Dentre as novidades trazidas pelo NCC/2002, os bens jurdicos patrimoniais adquiridos a ttulo oneroso na constncia da unio estvel pertencem a ambos os companheiros, exceto contrato escrito relatando o contrrio (NCC/2002, art. 1.725).

Nesse contexto, evidencia-se a administrao e disponibilidade dos bens, sendo que na unio estvel caracteriza o regime de comunho parcial de bens, j que a presuno incondicional de cooperao em partes anlogas dos conviventes, para a concepo e/ou ampliao do patrimnio, durante a vida em comum.

Frisa que os bens angariados a ttulo gratuito (doao e herana anterior ou no a unio) esto in totum excludos da meao, porquanto, nesse caso no h esforo comum dos conviventes.

Ademais, para efeitos sucessrios, o comparte participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, sob meao e sucesso (NCC/2002, inc. IV do art. 1.790).

Em regra os alimentos civis ou cngruos podem ser pedidos por um dos companheiros, tendo em vista que o objetivo a sustentao do padro de vida anterior, ou seja, estabelecer o status quo ante, mas, h exceo, como os alimentos mnimos, simples, imprescindveis ou indispensveis, motivado pelo pedido realizado pela parte culposa na ruptura de convivncia, fato que nesse caso no consuma a manuteno do padro de vida.

Se tratando de concubinato extrai que o direito estendido somente aos bens adquiridos atravs do esforo comum, j que no constituem direitos e nem deveres e nem causa efeitos de unio estvel.

de bom alvitre fazer meno que anterior ao texto Constitucional e o Novo Cdigo Civil, o concubinato detinha a indenizao dos servios domsticos ou rurais prestados, isso, antes de consolidar a unio estvel por meio de lei, muito embora h doutrinadores que defendem a continuidade dessa reparao.

57

A smula n. 380 do STF36 leciona que: comprovada existncia de sociedade de fato entre os concubinos, cabvel a sua dissoluo judicial, com a partilha do patrimnio adquirido pelo esforo comum.

Isso significa dizer que na mancebia no diz respeito ao direito de famlia, mas sim ao direito de obrigaes, sendo este alvo de estudo na possibilidade de substituio pela dignidade humana.

Segundo a R2 (2011, p. 122) traz certas restries ao concubinato:

Vedao (o) concubina (o) de requer alimentos com base no abandono do amsio (a), salvo se estes forem direcionados para a prole no matrimonial; Anulabilidade das doaes recebidas do cnjuge adltero, por meio de ao intentada at 2 (dois) anos aps a dissoluo da sociedade conjugal, desde que os bens adquiridos no sejam fruto do esforo comum dos concubinos ou no tenha havido separao de fato; Tambm no poder ser o concubino herdeiro ou legatrio do testador casado, exceto nos casos de comprovada separao de fato, como prescreve o artigo 1.801, inciso III; Igualmente, no poder a concubina requer indenizao pela morte do amante em desastre ou acidente, salvo a hiptese prevista na Smula 35 do STF que assegura que em caso de acidente de trabalho ou de transporte, a concubina tem direito de ser indenizada pela morte do amsio, se entre eles no havia impedimento para o matrimnio.

Verifica-se que no concubinato alm de ter que provar o esforo comum (o patrimnio que ajudou a adquirir com o dispndio de dinheiro), tambm h obrigao de prova de outros elementos para pleitear alguns benefcios, conforme deflui o autor acima.

Nesse liame, traz tambm consequncias jurdicas previstas no NCC/2002, art. 550, no que transcende a proteo ao acervo material, posto que os percalos no concubinato incidam em nvel patrimonial (j que o direito de famlia o foco protetivo) e intimidar as relaes concomitantes ao casamento.

36

________. Superior Tribunal Federal. Smula 380. Fonte de publicao DJ de 8/5/1964, p. 1237; DJ de 11/5/1964, p. 1253; DJ de 12/5/1964, p. 1277. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/portal/juris prudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=380.NUME.%20NAO%20S.FLSV.&base=baseSumulas>. Aces so em: 12 ago. 2012.

58

Outro ponto relevante est no que diz respeito a prazo para reinvindicao quanto aos bens mveis, imveis e meao (todos cinco anos), cujo quais exigiam o dispositivo do NCC/2002, inc. V do art.1.642.

Acontece que Carvalho Filho (2007, p. 1.608) preleciona um argumento para sanar o ora exposto acima: a jurisprudncia, entretanto, tem sanado este lapso do legislador e aplicado a incomunicabilidade dos bens adquiridos aps a separao de fato, independentemente de prazos.

Do mesmo modo, torna nulo o que prediz o testador ao concubino (NCC/2002, art. 1.900), com observncia ao dispositivo de lei do art. 1.801 do mesmo cdex.

Em se tratando para caracterizao da unio estvel de pessoa casada, h que observar o que prescreve o Enunciado n. 29 da III Jornada de Direito Civil, quanto a sua aplicao, referenciado ao art. 1.801, inc. III cumulado com art. 1.723, 1, ambos do NCC/2002.

No campo previdencirio situa-se invlida o benefcio ao concubino, salvo cumprimento legal de requisitos, conforme expressa o art. 793, como tambm a injuridicidade de permitir bens para o filho concubino, de acordo com as premissas do art. 1.803, ambos do NCC. Isso se d motivado pela inteligncia jurisprudencial na smula n. 447 do STF. Portanto, ao analisar a jurisprudncia percebe-se que os efeitos previdencirios tem entendimento diversificado, posto que existam decises que reconhecem a distino do concubinato e da unio estvel, consoante deciso prolata pelo Tribunal Regional Federal TRF, da 2 Regio (2002) 37:
EMENTA: PREVIDENCIRIO. BENEFCIO ESTATUTRIO. PENSO POR MORTE. ESPOSA LEGTIMA E COMPANHEIRA.

37

________. Tribunal Regional Federal da 2 Regio. Provimento a apelao da autora. Acrdo 262934/RJ, segunda turma DJU - Data: 11/07/2002. Rel. Juiz Antnio Cruz Neto, j. 29/05/2002, processo n: 2001.02.01.014270-8. Rio de Janeiro. Disponvel em: <http://www2.trf2.gov.br/NXT/ gateway.dll?f=templates&fn=default.htm&vid=base_jur:v_juris>. Acesso em: 12 ago. 2012.

59

CONCUBINATO ADULTERINO. CONSTITUIO FEDERAL, ART. 226. LEI N 9.278/96, ART. 1. 1 No presente caso, a esposa do finado servidor pblico foi obrigada a ratear a penso por morte com suposta companheira dele (ou convivente, como estabelece a Lei n 9.278/96). Trata-se do chamado concubinato adulterino. 2 Dispe o artigo 226, pargrafo 3, da vigente Constituio da Repblica que para efeito de proteo do Estado, reconhecida a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, devendo a lei facilitar a sua converso em casamento. 3 Permitir que suposta amsia de servidor receba penso pela sua morte, em detrimento da esposa legtima seria permitir o absurdo. A norma constitucional prev que a lei dever facilitar a converso da unio estvel em casamento, o que, obviamente, impossvel se um dos conviventes for casado. 4 No se pode admitir que uma Constituio que traduz em captulo especial a preocupao do Estado quanto famlia, trazendo-a sob o seu manto protetor, desejasse debilit-la e permitir que unies adulterinas fossem reconhecidas como unies estveis, hiptese em que teramos bigamia de direito (TJERJ AC n 1999.001.12292). Em uma sociedade monogmica, o ordenamento jurdico no protege o concubinato adulterino, relao paralela ao matrimnio. A caracterizao da unio estvel depende, inicialmente, da falta de impedimento de ambos os companheiros em estabelecer a relao.

No entanto, possui outros que consideram o concubinato como se fosse unio estvel motivada pela convivncia more uxria, de acordo com TRF da 4 Regio (2012)38:
EMENTA: PREVIDENCIRIO. PENSO POR MORTE. COMPANHEIRA. UNIO ESTVEL. DEPENDNCIA ECONMICA PRESUMIDA. CONCUBINATO IMPURO. COMPROVAO. CONSECTRIOS. (...) 2. Conforme orientaes trazidas pela Constituio Federal de 1988, que fazem emergir a isonomia entre o casamento e a unio estvel, de se reconhecer os efeitos que gera o concubinato, ainda que impuro, no mbito previdencirio, devendo a penso ser rateada entre a esposa, a concubina e os demais dependentes. (...) Da anlise dos documentos probatrios carreados aos autos, depreende-se que no foi suficientemente refutada qualquer possibilidade de coabitao entre o falecido e a esposa, inexistindo, pois, separao de fato. Assim, a relao do de cujus com a autora definida pela jurisprudncia como de concubinato impuro ou, ainda, de concubinato adulterino. No obstante, tenho que o estado civil decasado do falecido no impede a concesso do benefcio companheira em conjunto com a esposa, desde que as provas produzidas nos autos no deixem dvidas acerca da unio estvel e a relao de dependncia econmica da autora com o de cujus. (TRF4, AC n 2000.72.05.0037475/SC).

38

________. Tribunal Regional Federal da 4 Regio. Negado provimento a apelao da autora. Apelao Civil n 2000.72.05.003747-5/SC, Colenda Turma Suplementar do TRF 4 Regio - Data: 15/03/2007. Rel. Des. Ricardo Teixeira do Valle Pereira, publicado em 09/04/2007. Porto Alegre. Disponvel em: <http://www.trf4.jus.br/trf4/processos/visualizar_documento_gedpro.php?local=trf4& documento=1550758&hash=f478ad9b48a31848dc86c7603c3b20c4>. Acesso em: 12 ago. 2012.

60

Igualmente, notrio que nas decises jurisprudenciais tem se valido de acuidade no que tange ao caso concreto de cada instituto, contudo, necessria exigncia da comprobao da dependncia do convivente.

Como se pode notar pela divergncia jurisprudencial, fato o indeferimento no pedido de partilha de penses previdencirias entre concubinos e esposas ou companheiros do outro segurado extinto da previdncia social. Isso deve ao fato da inexistncia de lei especfica e/ou smula vinculante, por conseguinte, promove a insegurana jurdica no instituto.

Decorre de um desarrimo legalstico de direitos concubina, impossibilitando-a de utilizar a interpretao jurdica que conduza aos direitos atribudos comparte.

Por fim, sabido que com o Novo Cdigo Civil de 2002, a unio estvel e o concubinato, tornaram-se explcita a sua diferenciao.

2.2.3 CAUSAS EM COMUM E O QUADRO COMPARATIVO

No mundo hodierno h no quadro ftico da sociedade as chamadas famlias simultneas ou relaes paralelas e/ou unio estvel plrima ou mltipla, ou seja, uma relao afetuosa de uma pessoa com duas ou mais ao mesmo tempo.

Avaliar as causas que a unio estvel e o concubinato tm em comum fato na seara legalstica para pleitear direitos em uma eventual dissoluo ou rompimento adulterino entre gneros.

Caso tpico, por exemplo, est no texto constitucional e na lei especial, quando a unio estvel deve ater-se aos elementos legais do art. 226, 3 da CF/1988 e no art. 1.723 e seus pargrafos seguintes, o concubinato imposto no art. 1.727, ambos do NCC.

61

Mais adiante disso, a anlise conceitual contempornea dispensa a vida em comum sob o mesmo teto num relacionamento, prova disso, concentra na smula n. 382 STF.

Sendo assim, notrio que as variaes etimolgicas da expresso do termo unio estvel fragmenta em concubinato puro.

Nessa toda, a R2 (2011, p. 120-121) demonstra a posio doutrinria como segue:

A palavra concubinato deriva do verbo latino concubo, que significa dormir junto, ir para cama com outro, ter relaes carnais. Concubinato puro: convivncia duradoura do homem e da mulher, como uma famlia de fato, sem impedimentos decorrentes dessa unio. Concubinato impuro divide-se em: 1. Concubinato incestuoso: derivado das unies incestuosas, ou seja, quando h parentesco prximo entre os amantes, como ocorre nos casos de Impedimentos Matrimoniais Absolutos, previsto no artigo 1.521 do Cdigo Civil; 2. Adulterino, se decorrente do envolvimento no eventual de pessoa casada no separada de fato com uma terceira fora do matrimnio e; 3. Desleal, aos que mantm mais de uma unio de fato.

Tal abordagem supramencionada pelo fato de que a expresso concubinato est relacionada a ambos os institutos em estudo, fazendo diferenciao na modalidade consumativa.

Ainda, nesse nterim, verifica que a Carta Magna adotou a expresso unio estvel e no concubinato puro, como tambm a Lei n. 9.278/1996 utiliza o termo convivente, por isso que, tais termos so alguns dos que utilizam em situaes que envolvam unies de fato.

Para tanto, conclui-se que o legislador supriu a terminao concubinato por unio estvel e concubino(a) por convivente, embora ainda se tem o concubinato (unies no estveis, livres e mancebia) perante a coletividade, mas que a doutrina majoritria classifica o concubinato como sendo puro e impuro.

62

Por outro lado, Aguile (2011)39 menciona em sua nota de aula a diferena entre unio estvel e o concubinato para elucidar melhor a temtica, consoante demonstra o quadro 1, abaixo: Unio Estvel 1. Art. 1.723, NCC: a Concubinato unio 1. Art. 1.727, NCC: so as relaes entre no eventuais entre homem e mulher

duradoura,

contnua,

pblica

homem e mulher (STF diz que a unio impedidos de casar; de pessoas do mesmo sexo famlia e 2. No eventual = relao duradoura; deve ser reconhecida como unio 3. No famlia;

estvel) com o objetivo de constituir 4. No tem direito a alimentos, a famlia (ideal de vida a dois); 2. famlia; sucesso e a regime de bens; 5. direito das obrigaes para

3. Da direito a alimentos, sucesso e provar a existncia de uma sociedade regime de bens; Excees: impedidos de casar. a) separados judicialmente ou de fato;

extrajudicialmente; b) casado separado de fato que demonstre o fim do casamento;

Quadro 1 Diferena entre unio estvel e concubinato. Fonte: Aguile (2011).

Em face do exposto, muito pouco h causas em comum que fora suprimida pela nova redao do texto constitucional, ainda em que se pese a manuteno pela doutrina no uso dos termos concubinato (puro e impuro).

Portanto, urge relembrar que h grande querela entre os institutos em pesquisa, vez que, um trata-se de direito de famlia e o outro de direito de obrigaes, por enquanto.

39

Ibdem.

63

2.2.4 ANLISE

CRTICA: UMA CONTEXTUALIZAO DO QUADRO FTICO FAMILIAR E AS

DIFICULDADES E PACIFICAES CONTEMPORNEAS DO ESTADO E DA COLETIVIDADE

Desde a instituio da famlia percebe-se que os homens tm desviado para uma conduta a seu modo de pensar, o que gerou conturbaes sociais e deficincia no cumprimento das leis direcionadas para o referido instituto, sendo bvia e visvel, razo pela qual se obteve latentes rompimentos conjugais (casamento) e formaes de novos pluralismos familiares, que, por efeito, obteve-se crescimento populacional em nvel de paternidades no reconhecidas, causando, assim, desgastes e despesas mquina do judicirio, na soluo dos dilemas. Nesse diapaso, Lima (2011) 40 relata a problemtica diante do novo grupo familiar em seu artigo: Reconhecimento da paternidade socioafetiva e suas consequncias no mundo jurdico.
O complexo conceito de famlia contemporneo provoca inmeras dvidas e conflitos acerca da paternidade no contexto social, afetivo e principalmente jurdico. Alm da CF de 1988, que amplia o conceito de famlia, trazendo o princpio de igualdade da filiao, interferindo nas relaes familiares, e diretamente nos relacionamentos afetivos, entre pais e filhos atravs da insero de novos valores, encontra-se o princpio efetivo da dignidade humana, como fator determinante do bem estar pessoal.

Observa que a normatividade de famlia trouxe outros problemas a serem questionados na justia, que at ento no existiam antes das novas decises jurisprudenciais no reconhecimento de pessoas do mesmo sexo como entidade familiar.

Em consequncia disso, o judicirio se tem deparado com inmeros casos pleiteados nesse sentido, a fim de normalizar a famlia homoafetiva, causas que tem motivado maior labor jurdico na pacificao dessa modalidade familiar.

40

LIMA, Adriana Karlla de. Reconhecimento da paternidade socioafetiva e suas consequncias no mundo jurdico. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIV, n. 88, maio 2011. Disponvel em: <http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos_leitura&artigo_id=9280&revista_cader no=14>. Acesso em: 06 ago. 2012.

64

No entanto, por outro lado, avergua-se que nem todos da sociedade tm concordado com essa postura, embora a juridicidade tenha manifestado de forma favorvel, o que nos leva a crer um conflito de ideias entre religio, coletividade e os prprios julgadores do poder judicirio e executivo. Prova disso, encontra-se nos religiosos, segundo Pereira (2011) 41 que retrata em sua publicao: O conceito bblico de famlia.
O conceito de famlia de nossa sociedade ps-moderna caminha na contramo do ensinamento bblico. Segundo a Bblia, uma famlia formada de pai, me e filhos. A famlia uma instituio divina, isto , algo idealizado e criado pelo prprio Deus. Em outras palavras, a famlia uma inveno de Deus, e no do ser humano; portanto, permanente e imutvel. (...).

Note-se, que a defesa concentra-se na permanncia da anlise conceitual de famlia instituda pelo Criador do homem, caso contrrio segundo autor estaria diante da vulgarizao conjugal com elaborao de novas leis nessa seara, por exemplo, a Lei do Divrcio, que distorce o texto bblico.

Isso significa dizer que o contexto sociolgico influenciou fortemente na derrubada patriarcal, por meios de elementos sociais, que deu ensejo ao adultrio e a rpida dissoluo do casamento atravs do divrcio (EC n. 66/2010).

Tal fato atribuiu-se uma reviravolta societal, no ramo poltico, econmico e cultural, a ponto de movimentar uma aplicao de polticas pblicas voltada para essa conscientizao e controle, pelo fato de o Estado e a sociedade no estarem ainda preparados para conceder e acolher nova modalidade de famlia, em se tratando de paternidade socioafetiva dos menores de idade.

Note-se a deciso Monocrtica que jugou procedente o primeiro casamento gay no Estado do Esprito Santo, na cidade de Colatina, conforme alude a reportagem no jornal A Gazeta (2012)42:

41

PEREIRA, Josivaldo de Frana. O conceito bblico de famlia. In. Vida Abundante: teologia bblica, misses e pastorais. Atual. 13 mai. 2011. Disponvel em: <http://prjosivaldo.blogspot.com.br/ 2011_05_01_archive.html>. Acesso em: 07 ago. 2012.

65

A Justia do Esprito Santo acaba de autorizar o primeiro casamento civil entre pessoas do mesmo sexo. Consultado pelo tabelio de registro civil sobre a pretenso de duas estudantes da cidade, que pretendiam ver oficializada sua unio homoafetiva, o juiz Menandro Taufner Gomes, da Vara da Fazenda Pblica de Colatina, regio Noroeste do Estado, autorizou o casamento civil, porm, restringiu a unio religiosa s convices pessoais, de direito de crena e credo, das pretendentes. O Ministrio Pblico Estadual deu parecer contrrio pretenso das duas jovens colatinenses, alegando que, para realizar o casamento civil homoafetivo, haveria necessidade da prvia existncia de unio estvel e que, portanto, deveria se restringir apenas a esta hiptese. Sobre isso, o magistrado foi incisivo em sua deciso: Por isonomia, seguindo esta tica, tambm o casamento civil entre pessoas de sexo oposto somente poderia se realizar havendo prvia unio estvel. Rejeito a impugnao, deferindo a permisso para o registro do casamento civil, decorrente de relao homoafetiva, aps deferida a habilitao junto autoridade competente. O juiz de Colatina, ao finalizar sua deciso, salientou que o reconhecimento da possibilidade de matrimnio para pessoa do mesmo sexo, vem para evitar que injustias sociais continuem acontecendo, como, por exemplo, o no reconhecimento de direitos previdencirios, alimentos, direitos sucessrios, direito de habitao e, principalmente, o tratamento digno no mbito social e familiar.

Ainda em que se pese o decisium prolatado nesse caso, notrio o desentendimento entre o poder judicirio com o poder executivo, razo pela qual ainda no consagra uma harmonia judicial nesse sentido, entre a justia.

Tal fato ramifica possivelmente a hegemonia dos preceitos constitucionais norteados pelos princpios basilares, em especial queles atrelados aos Direitos Humanos, que a pea chave no cenrio dos modelos de formulao de ideias supremas, j que o primeiro caso semelhante foi sustentado pelo Supremo, de acordo menciona A Gazeta (2012) 43:
STF O primeiro casamento entre pessoas do mesmo sexo no Brasil foi autorizado pelo Supremo Tribunal Federal no dia 25 de outubro de 2011, quando os ministros da 4 Turma rejeitaram deciso anterior do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul contrria pretenso de duas mulheres do Estado. A unio estvel entre pessoas do mesmo sexo foi reconhecida pelos ministros do Supremo Tribunal Federal (STF), nos dias 4 e 5 de maio de 2011, ao julgarem a Ao Direta de Inconstitucionalidade (ADI) 4277 e a Arguio de Descumprimento de Preceito Fundamental (ADPF) 132. As aes foram ajuizadas na Corte, respectivamente, pela Procuradoria-Geral da Repblica e pelo governador do Rio de Janeiro, Srgio Cabral.
42

JUSTIA autoriza primeiro casamento gay do Estado. Gazeta On Line, Vitria, 03 ago. 2012. Disponvel em: <http://gazetaonline.globo.com/_conteudo/2012/08/a_gazeta/minuto_a_minuto/13335 22-justica-autoriza-primeiro-casamento-gay-do-estado.html>. Acesso em: 09 ago. 2012. 43 Ibdem.

66

O julgamento comeou na tarde do dia 4, quando o relator das aes, ministro Ayres Britto, votou no sentido de dar interpretao conforme a Constituio Federal para excluir qualquer significado do artigo 1.723 do Cdigo Civil que impea o reconhecimento da unio entre pessoas do mesmo sexo como entidade familiar. O ministro Ayres Britto argumentou que o artigo 3, inciso IV, da Constituio Federal, veda qualquer discriminao em virtude de sexo, raa, cor e que, nesse sentido, ningum pode ser diminudo ou discriminado em funo de sua preferncia sexual. O sexo das pessoas, salvo disposio contrria, no se presta para desigualao jurdica, observou o ministro, para concluir que qualquer depreciao da unio estvel homoafetiva colide, portanto, com o inciso IV do artigo 3 da CF.

Anota-se, ento, o que nos leva crer na referida deciso se trata da aplicao da justia social, pois, esta versa em apaziguar as desigualdades sociais (em particular as mulheres).

Acontece, no entanto, que a sociedade encontra-se dividida: A-1, por no existir um macroplanejamento poltico e econmico consistente nas polticas pblicas direcionadas para a igualdade de gnero; A-2, pelo fato da populao no ser a maioria adepta dessa ideologia, tendo ainda repulsa quanto ao casamento de pessoas do mesmo sexo e tambm quanto ao reconhecimento e adoo paterna/materna de filhos entre pessoas de idntico gnero.

Ora, a temtica em discusso soma-se as desigualdades ligadas instruo e a excluso social, fato gerador que tem sido alvo preocupante na contemporaneidade, porm, o direito busca ser inovador, seja para controle de condutas ou garantias da dignidade humana, como tambm no que toca aos issues44 polticos-jurdicos.

Independentemente de todos os esforos normativos para ditar s condutas inerentes a famlia, mesmo assim, a populao tem efetuado alteraes nesse instituto.

ISSUE: um item ou aspecto de uma deciso, que afeta os interesses de vrios atores. Por esse motivo, os issues mobilizam as expectativas dos atores quanto aos resultados da poltica e catalisam o conflito entre eles, porque dependendo da deciso que for tomada quanto a esses pontos, alguns ganham e outros perdem; e a poltica assume uma configurao ou outra. Conceito de issue [por] Maria das Graas Rua. Polticas pbicas. Florianpolis: Capes UAB, 2009, p. 75-76.

44

67

Segundo a pesquisa realizada em nvel geogrfico de Brasil, traa os tipos de famlias como demonstrado na figura 7 (IBGE, 2009) 45, ocasio pelo qual percebese as mutaes comportamentais da populao ao longo do tempo.

Figura 7: Grfico da pesquisa nacional por amostra de domiclios 2001-2009. Fonte: IBGE, 2009.

Em conformidade com a pesquisa mencionada acima, valida a mutao no ncleo familiar, pois, os insertos dados apresentados retratam o modo de vida alternativo que as pessoas vm buscando, ou seja, a queda brusca de casais com filhos e o aumento do oposto.

IBGE. Tipos de famlia, perodo entre 2001-2009. Disponvel em: <http://seriesestatisticas.ibge.gov. br/series.aspx?vcodigo=FED304&sv=13&t=tipos-de-familia. Acesso em: 11 ago. 2012.

45

68

Isso constitui um axioma voltado para o lado forte da afetividade aliado a independncia financeira, causa contributiva para a unio dos homossexuais, que tem sido alvo de busca na formalizao no instituto famlia.

A corroborar do exposto acima, propor meios alternativos de conscientizao da essncia do instituto de famlia na coletividade torna menos desigual a sociedade quanto o respeito ao prximo, ainda em que se pese as ideias controversas uns dos outros.

fato que o Estado tem o dever de criar polticas pblicas para esse fim, promovendo aes abrangentes a todas as classes sociais, j que a

heterogeneidade de gnero, raa e etnia est demonstrada na coletividade, e por no consolidar essas polticas pblicas (se que existem) na ideologia da dignidade humana.

Desta feita, o papel do Estado tem fundamental importncia no aprimoramento do processo, bem como instituir uma cidadania que capaz de resguardar os subsdios para o exerccio dos direitos e deveres do cidado, entretanto, como ainda no houve a encorpada prtica da cidadania no Brasil, tornando-a igualitria apenas na teoria, razo pela qual tem gerado dissabores nas diversidades.

Por tal razo, a democracia participativa da coletividade nos interesses do poder envolvendo atores da arena poltica legislativa e pessoas do povo em nvel de parcerias e governo, cooperar na diminuio das desigualdades sociais de gnero e, menos desgastes mquina do judicirio, com melhor adequao jurdica proteo das intransigncias no relacionamento de gnero estendido, com famlia ou no.

Dessa forma, condio sine qua non que todas as legislaes elaboradas devem estar focalizadas no sentido de garantir o mnimo existencial do ser humano em uma sociedade reconhecida no plano interno quando se trata de direitos fundamentais

69

(art. 1, inc. I e IV da CF/88) 46 e no plano internacional quando se trata de direitos humanos, sendo que as expresses direitos humanos (art. XII da Declarao Universal dos Direitos do Homem de 1948)47 versus direitos fundamentais, em regra so sinnimos, posto que o primeiro o indivduo ao nascer j goza desse direito e o segundo precisa estar na lei, ou seja, a positivao, razo pela qual houve evoluo no conceito de famlia na Norma Constitucional.

BRASIL. Constituio (1988). Constituio [da] Republica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal, 1988. Art. 3 Constituem objetivos fundamentais da Repblica Federativa do Brasil: I construir uma sociedade livre, justa e solidria; [...]; IV - promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. 47 BRASIL. Ministrio da Justia. Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948). Disponvel em: <http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_universal.htm>. Acesso em: 08 ago. 2012. Artigo XII: Ningum ser sujeito a interferncias na sua vida privada, na sua famlia, no seu lar ou na sua correspondncia, nem a ataques sua honra e reputao. Toda pessoa tem direito proteo da lei contra tais interferncias ou ataques.

46

70

3 CONCLUSO E RECOMENDAES
3.1 CONCLUSO

A anlise conceitual de famlia sempre esteve sofrendo alterao em conformidade com as relaes culturais, econmicas, sociais e polticas desde a formao daquela, todavia, algumas modalidades de famlia no tem sido comtempladas pelo nosso ordenamento jurdico, razo pela qual a lei taxativa quanto aos direitos e deveres na entidade familiar.

E com a expanso da famlia na ps-modernidade, notrio o pluralismo nessa seara, haja vista as variadas modalidades de famlia na sociedade contempornea, em especfico as de pessoas do mesmo sexo.

Contudo, a CF/1988 estabelece em seu texto constitucional o reconhecimento a quatro tipos de famlia, onde que, entre o concubinato e unio estvel (objeto do estudo), enquadra to somente esta ltima, na CF/1988, 3 do art. 226, e regulamentada pela Lei Especial sob o n. 10.406/2002 em seu art. 1.723.

Resta nesse caso, a intransigncia quanto ao concubinato impuro (NC/2002, art. 1.727), que tida como uma relao adulterina, posto que o nico direito a ser resguardado situa-se pelo esforo comum da concubina/convivente/amsia/amante, enquanto que a unio estvel (concubinato puro) detm os mesmos direitos do regime de casamento de comunho parcial de bens, alm de a companheira usufruir da meao e concorrer na sucesso.

Malgrado toda a relao entre pessoas, seja do mesmo sexo ou opostos que so considerados como famlia dentro das quatros modalidade reconhecidas pela norma, cabem a esses os direitos reservados na lei, enquanto, o relao clandestina, adulterina, se faz necessrio prova do dispndio do dinheiro na aquisio patrimonial durante a convivncia.

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Para tanto, no h confuso entre companheirismo e convivente, sendo o primeiro enquadrado na unio estvel e o segundo no concubinato, apesar de a melhor doutrina manifestar o concubinato como o termo que rege os dois institutos, separando apenas, pela expresso puro e impuro.

Vale dizer, que a unio estvel caracterizada pelo relacionamento na inteno de formar famlia, ou seja, uma relao morosa e consecutiva de forma pblica, independentemente de lapso temporal. Por outro lado, j o concubinato, avaliado como uma relao entre homem e mulher (impedidos de casar, salvo exceo), que tradada como ilegal no Direito, j que configura duas famlias formadas por uma pessoa.

No entanto, a ideologia quanto aos efeitos entre unio estvel e concubinato vem amadurecendo, no sentido de ser tratado com dignidade humana a este ltimo, sob pena de afronta a igualdade, motivo pelo qual o instituto do concubinato tem sido alterado consideravelmente ao longo de sua histria, tendo em vista que embora seja uma relao afetiva paralela ao casamento, possui o escopo de famlia.

Assim sendo, hodiernamente, a unio estvel somente reconhecida no direito de famlia em nosso ordenamento jurdico, ficando o concubinato a espera do processo evolutivo para no porvir prev direito mais amplo e digno concubina, j que esta enquadra ainda que ilegal, dentro de uma relao tpica de cnjuge, ensejo pelo qual o manifesto com divulgao sobre o instituto de famlia via panfletos, cartilhas, palestras sociais e dentre outros, promove conscientizao da realidade legal a todos os cidados.

Contudo, os direitos humanos na qualidade de um conjunto de condies, garantias e comportamentos, capazes de assegurar a caracterstica essencial do homem, a sua dignidade, de forma a conceder a todos, sempre, o cumprimento das necessidades inseridas em sua condio de pessoa humana, traz as diretrizes de condutas sociais e individuais s pessoas, em termos de ideias de igualdade universal nos direitos, no respeito, da condio de cidado, independentemente da sua posio social e conduta na coletividade, razo pela qual h forte tendncia na

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igualizao

de

direitos

amsia,

como

aconteceu

com

companheira

(reconhecimento da unio estvel).

E, por sua vez, o estudo demonstra de forma bvia e legal que o grupo familiar unio estvel, que tambm chamado pela doutrina de concubinato puro, a esta resguarda todos os direitos inerentes ao gozo sucessrios, patrimoniais, previdencirios e ressarcimentos, a traduo analtica conceitual amparada constitucionalmente e regulamenta em lei especial. Ademais, o texto jurdico expande um arcabouo protetivo a companheira com o afastamento da confuso terminolgica e dos seus efeitos diante de uma relao entre as pessoas previstas como famlia na norma geral. Portanto, notrio que a evoluo de grupo familiar adveio de novas condutas na sociedade e ulterior adaptada lei, com o fim de defender o que considerado justo pela justia, fato que no se confunde com outros tipos de comportamentos sociais adversos da norma, como escoado na proposta de estudo.

3.2 RECOMENDAES

sabido que o direito de famlia alvo constante de reformulaes na seara jurdica, vez que o contexto em que se encontra inserido tem sido os maiores influenciadores nessas mudanas, focalizando o instituto em carter de modo eminente social.

Imperioso trazer a lume as recomendaes de estilo no aprofundamento da viso sociolgica da sociedade (acontecimentos e prospeco familiar) aliado aos direitos previstos na lei e aos projetos de leis em trmites correlacionados a direito de famlia, como tambm o acompanhamento das decises jurisprudenciais que vem ocorrendo perante os Tribunais, alm do estudo doutrinrio nesse campo, para ao fim consolidar os princpios constitucionais em prol da materializao dos direitos humanos efetivamente na praticidade familiar, o que torna-se mais digno a igualdade dos atores na relao entre pessoas do sexo oposto ou no.

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4 REFERNCIAS
1. AGUILE, Joo. Direito de famlia. Rede de ensino LFG, curso da OAB 1 fase reta final - via satlite, 06 jul. 2011. (Notas de aula). 2. _______. Direito de famlia. Rede de ensino LFG, curso da OAB 1 fase reta final - via satlite, 08 abr. 2010. (Notas de aula). 3. AMARAL, Joo J. F. Como fazer uma pesquisa bibliogrfica. 2007. 1 p. Dispo nvel em: <http://www1.eeg.uminho.pt/economia/caac/pagina%20pessoal/ Disciplina s/disciplinas%202009/ecp/ECP%202009/TRABALHOS/bibliografia.pdf>. Acesso em: 02 jul. 2012. 1 p. 4. BARIZON, Daniele. STF reconhece unio estvel homoafetiva. In. Neointerati vo, 6 mai. 2011. Disponvel em: <http://www.neointerativo.com/2011_05_ 01_archi ve.html>. Acesso em: 11 ago. 2012. 5. BARROS, Srgio Resende De. A ideologia do afeto. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre: Sntese IBDFAM, 2002. v. 14. p. 6-7. 6. BBLIA. Portugus. Bblia sagrada. Traduo por Joo Ferreira de Almeida. 2 ed. rev. e atual. So Paulo: Sociedade Bblica do Brasil, 1993, p. 3-5 e 416. 7. BRASIL. Constituio (1988). Constituio [da] Republica Federativa do Brasil. Braslia: Senado Federal, 1988. Disponvel em: <http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/ constituicao/Constituicao Compilado.htm>. Acesso em: 10 ago. 2012. 8. _______. Lei n 10.406, de 10 de janeiro de 2002. Dirio Oficial [da] Repblica Federativa do Brasil, Braslia, 10 jan. 2002. Disponvel em: <http://www.planalto. gov.br/ccivil_03/leis/2002/L10406.htm>. Acesso em: 12 ago. 2012. 9. _______. Lei n 9.278, de 10 de maio de 1996. Dirio Oficial [da] Repblica Fe derativa do Brasil, Braslia, 10 mai. 1996. Disponvel em: <http://www.planalto.gov. br/ccivil_03/Leis/L9278.htm>. Acesso em: 10 ago. 2012. 10. _______. Ministrio da Justia. Declarao Universal dos Direitos do Homem (1948). Disponvel em: <http://portal.mj.gov.br/sedh/ct/legis_intern/ddh_bib_inter_uni versal.htm>. Acesso em: 08 ago. 2012. 11. _______. Superior Tribunal de Federal. Informativo n 635: Unio Estvel Homo afetiva - Legitimidade Constitucional - Afeto como Valor Jurdico - Direito Busca da Felicidade - Funo Contra majoritria do STF (Transcries). Processo RE - 47755 4. Disponvel em: <http://www.stf.jus. br/portal/informativo/verInformativo.asp?s1=AD I+1923&pagina=1&base=INFO>.Acesso em: 28 jul. 2012. 12. _______. Superior Tribunal de Federal. Smula 380. Fonte de publicao DJ de 8/5/1964, p. 1237; DJ de 11/5/1964, p. 1253; DJ de 12/5/1964, p. 1277. Disponvel em: <http://www.stf.jus.br/ portal/jurisprudencia/listarJurisprudencia.asp?s1=380.NU ME.%20NAO%20S.FLSV.&base=baseSumulas>. Acesso em: 12 ago. 2012.

74

13. _______. Tribunal Regional Federal da 2 Regio. Provimento a apelao da autora. Acrdo 262934/RJ, segunda turma DJU - Data: 11/07/2002. Rel. Juiz Ant nio Cruz Neto, j. 29/05/2002, processo n: 2001.02.01.014270-8. Rio de Janeiro. Disponvel em: <http://www2.trf2.gov.br/NXT/ gateway.dll?f=templates&fn=default. htm&vid=base_jur:v_juris>. Acesso em: 12 ago. 2012. 14. _______. Tribunal Regional Federal da 4 Regio. Negado provimento a apela o da autora. Apelao Civil n 2000.72.05.003747-5/SC, Colenda Turma Suple mentar do TRF 4 Regio - Data: 15/03/2007. Rel. Des. Ricardo Teixeira do Valle Pereira, publicado em 09/04/2007. Porto Alegre. Disponvel em: <http://www.trf4.ju s.br/trf4/processos/visualizar_documento_gedpro.php?local=trf4& documento=15 50758&ha sh=f478ad9b48a31848dc86c7603c3b20c4>. Acesso em: 12 ago. 2012. 15. CARVALHO FILHO, Milton Paulo de. In: Cdigo civil comentado. Coordenado por Cezar Peluso. Barueri: Manole, 2007. p. 1.608 e 1.719. 16. COSTA, Hlio. Brasileiros aprovam unio civil e adoo por casais homosse xuais. In. Um olhar humorado, Porto Velho, 6 ago. 2012. Disponvel em: <http://olhar humorado.blogspot.com.br/>. Acesso em: 10 ago. 2012. 17. COSTANZE, Bueno Advogados. (Tutela). Bueno e Costanze Advogados, Garu lhos, 13 jun. 2007. Disponvel em: <http://www.buenoecostanze.adv.br/index.php?op tion=com_content&task=view&id= 1176&Itemid=27>. Acesso em: 11 ago.2012. 18. DIAS, M. B. Manual de Direito das Famlias. 5. ed. So Paulo: Revista dos Tri bunais, 2009. 30 p. 19. DIAS, Maria Berenice. Unio homossexual: aspectos jurdicos. Disponvel em: <http://www.gon tijo-familia.adv.br/2008/artigos_pdf/Maria_berenice/Uniaohomo.pdf >. Acesso em: 02 ago. 2012. 20. ESPRITO SANTO, Corregedoria Geral da Justia. Provimento 001/2012. In. Sistema dos Notariais e Registradores do Estado do Esprito Santo Sinoreg-ES, 02 jan. 2012. Disponvel em: <http://www.sinoreg-es.org.br/provimento_sys_view.php? id_provimento=20>. Acesso em: 13 ago. 2012. 21. FERRO, Romrio Gava. Metodologia cientfica para iniciantes em pesqui sas. Linhares, ES: Unilinhares/Incaper, 2003. p. 61-62. 22. FUGIE, E. H. A unio homossexual e a Constituio Federal. Revista Brasileira de Direito de Famlia, Porto Alegre: Sntese, IBDFAM, out./dez. 2002. n. 15. 133 p. 23. GAMA, Guilherme Calmon Nogueira da. Direito Civil Famlia. So Paulo: Atlas, 2008. 155 p. 24. GENOFRE, R. M. Famlia: uma leitura jurdica. A famlia contempornea em debate. So Paulo: EDUC/Cortez, 1997. 25. GIL, Antnio Carlos. Como elaborar projetos de pesquisa. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2002. p. 41-43.

75

26. GOMES, O. Direito de famlia. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1983. 340 p. 27. GONALVES, Carlos Roberto. Direito de famlia: sinopse jurdica. 8. ed. atual. So Paulo: Saraiva, 2002. v. 2. p. 1; 115; 155-156; 160-167. 28. GRANATO, E.F.R. Adoo: doutrina e prtica com abordagem do novo cdigo civil. Curitiba: Juru Editora, 2003. p. 25-26. 29. HOMOSSEXUALIDADE em questo. Cobre et Alinha. Publ. 28 mai. 2012. Dis ponvel em: <http:// am3004.wordpress.com/2012/05/28/sociedade-vacilante-adia-re solucoes-importantes-em-relacao-aos -gays/>. Acesso em: 10 ago. 2012. 30. IBGE. Tipos de famlia, perodo entre 2001-2009. Disponvel em: <http://series estatisticas.ibge.gov.br/series.aspx?vcodigo=FED304&sv=13&t=tipos-de-familia>. Acesso em: 11 ago. 2012. 31. JUSTIA autoriza primeiro casamento gay do Estado. Gazeta On Line, Vitria, 03 ago. 2012. Disponvel em: <http://gazetaonline.globo.com/_conteudo/2012/08/a_ gazeta/minuto_a_minuto/13335 22-justica-autoriza-primeiro-casamento-gay-doestado.html>. Acesso em: 09 ago. 2012. 32. LAKATOS, E. M.; MARCONI, M. A.. Fundamentos de metodologia cientfica. 4. ed. So Paulo: Atlas, 2001. 33. LIMA, Adriana Karlla de. Reconhecimento da paternidade socioafetiva e suas consequncias no mundo jurdico. In: mbito Jurdico, Rio Grande, XIV, n. 88, maio 2011. Disponvel em: <http://www.ambito-juridico.com.br/site/?n_link=revista_artigos _leitura&artigo_id=9280&revista_cader no=14>. Acesso em: 06 ago. 2012. 34. MAGALHES, Joaquim de Miranda. 1000 perguntas de direito civil: srie bsi ca. 5 ed. rev. atual. Rio de Janeiro. Ed. Rio. 1981. p. 45-75. 35. NUNES JNIOR, Flvio Martins Alves. Estatuto da criana e do adolescente. Coleo RT, So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2010. 5 p. 36. PEREIRA, C. M. S. Instituies de direito civil direito de famlia. Rio de Janeiro: Editora Forense, 1991. 91 p. 37. _______, Josivaldo de Frana. O conceito bblico de famlia. In. Vida Abundan te: teologia bblica, misses e pastorais. Atual. 13 mai. 2011. Disponvel em: <http:// prjosivaldo.blogspot.com.br/ 2011_05_01_archive.html>. Acesso em: 07 ago. 2012. 38. PONTES DE MIRANDA, L. Tratado de direito privado. So Paulo: Editora Borsoi, 1951. 21 p. 39. R2, Cursos Preparatrios. OAB: Exame de Ordem dos Advogados do Brasil. 4 ed. So Paulo. R2, 2011. p. 114-115 e 122. 40. REA, L. M.; PARKER, R. A. Metodologia da pesquisa: do planejamento exe cuo. So Paulo: Pioneira, 2000. 81 p.

76

41. RICHARDSON, R.J. Pesquisa social: mtodos e tcnicas. 3 ed. So Paulo: Atlas, 1999. 253 p. 42. RIO GRANDE DO SUL, Tribunal de Justia do Estado. AI n. 599.07549-6, 8. CC, TJRS, rel. Des. Breno Moreira Mussi. DJ 17 jun. 1999. Disponvel em: <http:// www.tjrs.jus.br/site/> Acesso em: 02 ago. 2012. 43. _______. Apelao Cvel N 70001388982, Stima Cmara Cvel, Tribunal de Justia do RS, Relator: Jos Carlos Teixeira Giorgis, Julgado em 14 mar. 2001. Disponvel em: <http://www.tjrs.jus.br/site/>. Acesso em: 02 ago. 2012. 44. RODRIGUES, Silvio. Conceito de tutela e natureza jurdica. [s.l.]: [s.ed.], [s.d.]. Disponvel em: <http://www.buenoecostanze.adv.br/index.php?option=com_content& task=view&id=1176&Itemid=27>. Acesso em: 11 ago. 2012 45. RUA, Maria das Graas. Conceito de isso - polticas pbicas. Florianpolis: Capes UAB, 2009. p. 75-76. 46. SANTOS, Luiz Felipe Brasil. Unio estvel, concubinato e sociedade de fato: uma distino necessria. In: Questes controvertidas no direito de famlia e das sucesses. So Paulo: Mtodo, 2005. v. 3. p. 227-229. 47. SCHWARTZMAN, Simon. Pesquisa acadmica, pesquisa bsica e pesquisa aplicada em duas comunidades cientificas. Publ. 1979. Disponvel em: <http:// www.schwartzman.org.br/simon/acad_ ap.htm>. Acesso em: 02 jul. 2012. 48. SHIKICIMA, Nelson. Concubinato x unio estvel. Complexo Damsio de Jesus, curso da OAB 1 fase - via satlite, 26 out. 2010. (Notas de aula). 49. SILVA, Bruno; GUERREIRO, Rodrigo. A evoluo do conceito de famlia. Publ. 2009/2010. Disponvel em: <http://pt.scribd.com/doc/51975164/A-Evolucao-doconceito-de-familia>. Acesso em: 11 ago. 2012. 50. VIEIRA, Gustavo. Famlia Um plano de Deus. In. Grupo de Orao So Miguel, Porto Alegre, 26 mai. 2011. Disponvel em: <http://grupodeoracaosaomiguel. blogspot.com.br/2011/05/familia-um-pla no-de-deus.html>. Acesso em: 10 ago. 2012. 51. WALD, A. O novo Direito de Famlia. 14. ed. So Paulo: Saraiva, 2002. p. 2021 e 52. 52. WIKIPDIA, A Enciclopdia Livre. Famlia. atual. 28 jul. 2012. Disponvel em: <http://pt.wikipedia.org/wiki/Fam%c3%adlia>. Acesso em: 28 jul. 2012. 53. _______. Ordenaes Filipinas. atual. 12 jan. 2012. Disponvel em: <http://pt. wikipedia.org/wiki/Ordena%C3%A7%C3%B5es_Filipinas>. Acesso em: 23 jul. 2012