Derecho Penal I!

Introduccin al Derecho Penal. !

Lic. Fernando Francisco Gmez Mont Urueta.!
15/08/2012! Apuntes de: Sergio Luna Amaya. !

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! 16/08/2012! !

Introduccin al Derecho Penal. !

! 1. Qu es el derecho y de donde surge?! ! El derecho es un hecho social. ! ! ! Instintos bsicos del alma humana:! !
Un presupuesto es la comunicacin, ponernos de acuerdo, lenguaje. El lenguaje es desentraar la esencia de las cosas, plantear una imagen basada sobre nuestra experiencia. El presupuesto del lenguaje es el reconocimiento del otro como igual. Reconocimiento para el propio provecho, necesidad esencial, la supervivencia. Se construye sobre la necesidad.!

-Supervivencia. (echo econmico, poltica para darle continuidad al echo econmico) ! -Desarrollarse. ! -Reproduccin. (Pulsin de contactarse con el otro de manera instintiva, cuerpos diseados para integrarse perfectamente, arquitectura perfecta. Pulsin de la agresin)! -Trascendencia: Miedo a los desconocido, lo nico que verdaderamente desconocemos, es la nada. Negamos la posibilidad de que todo lo que conocemos termine. (Hecho losco)!

! ! 2. Necesidad de reconocimiento. ! !

Imposibilidad de la auto observacin. "Yo soy yo a diferencia de ustedes, yo soy yo, sobre ustedes." El otro es un elemento esencial para la individuacin, la armacin de lo propio, solo tiene sentido con el otro. A la existencia de un Ego, viene la necesidad de un Alter ego. !

! Tiempo y espacio, presupuestos bsicos del echo social. ! ! Qu es el tiempo?! ! ! ! !

Todo est en movimiento, todos vamos a morir. Es una convencin social, encaminada a asumir el movimiento. El conocimiento esta amarrado a la experiencia de la vida. ! El derecho es una estabilizacin sobre la que tratamos de construir la vida. El primer enemigo del derecho es la violencia. !

La autoridad es un elemento generador de estabilidad, una relacin de poder que se sostiene en el tiempo. La racionalidad, una vez ms opera el instinto de supervivencia. Obedezco a un poder racional por ponderacin, por el inters. Obedezco a un poder carismtico por una emocin, por el amor. Y obedezco a un poder tradicional por una sumisin, por el miedo. !

La autoridad se funda sobre una dimensin simblica, sobre un acto de fe. La fe como un sentimiento irracional, sobre la abstencin a razonar. A la fe le entregamos nuestro ego y esperamos que nos correspondan. Expresamos nuestra subjetividad, objetivndola y esperando que el otro a su vez la interiorice en su propia subjetividad.!

! Qu es el equilibrio?! ! !

La estabilidad es la igualdad entre fuerzas, la constante tensin entre ellas, este se pierde cuando una de las fuerzas se destruye. En la concepcin de justicia como equidad, no cabe la posibilidad de la destruccin del otro, ya sea destruyendo su libertad o su vida. ! Leviathn puede privar de la libertad, pero puede destruir a una de las fuerzas mediante la pena de muerte? Cul es el igualdad ah, dnde queda la equidad? !

! ! Alegoras:! ! Profesor: Actuar la fe. ! ! La cruz: Transicin de la tierra al cielo.! !

Estrella de David: Dos tringulos, dos fuerzas, hombre y mujer, quienes son los nicos capaces de generar la vida. !

! Media Luna: La media Luna reeja al sol, as como Mahoma reeja la verdad de Al. ! !
La Espada: Smbolo de fuerza, de violencia, de destruccin.! ! La Balanza: En la tensin hay un equilibrio posible, lo que es la justicia.!

La venda en los ojos: Imparcialidad. Para proceder no se observan las diferencias irrelevantes al equilibrio, que no se observe la belleza, la riqueza, la miseria, simple y sencillamente someter todo a la lgica del equilibrio. La justicia es ciega e insensible. !

! Qu es el miedo?! !

Aquello que genera el miedo, no existe. Anticipacin de un futuro invericable, lo desconocido o lo indeseado. Es un dolor anticipado. Desconexin con el presente, o una ordenacin a lo futuro. Es estable por una nocin de desproporcin, mediante una servidumbre que no se modicar por el tiempo. El poder tradicional esta direccionado a establecer la desproporcin pues damos por echo que ese poder, capaz de hacernos dao, existe. !

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Qu es la razn? !

El reconocimiento del yo, pienso luego existo. Para poder racionalizar, debemos hacer un ejercicio de ponderacin sobre nuestra propia existencia, luego entonces, pondremos en la balanza la existencia del otro. No existe una racionalidad sin un vnculo con el otro. Verbalizamos una necesidad sobre otra, verbalizamos nuestra propia experiencia con el otro, donde nalmente encontramos elementos comunes. Construimos representaciones mentales con el otro. En la medida en que estadsticamente encontremos mayores elementos comunes, resultara algo ms racional. Asumimos que la irracionalidad es un aberracin, algo contrario a la experiencia de la mayora. Por la renuncia de lo que nos identica con el otro. !

Sobre la experiencia del propio cuerpo vamos tipicando situaciones, asimilndola a nuestra propia experiencia1. Para ampliar el universo simblico debemos reducir particularidades para que el concepto sea aceptado por mayores personas, mediante el mtodo de la abstraccin. En la medida en que es mayor nuestra capacidad de abstraccin, mayor ser compartido nuestro concepto, ms universal se vuelve. Entramos en el reino de la razn, la losofa. !
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Buscamos la esencia, buscamos ordenar nuestro mundo, para entenderlo, interpretarlo, internalizarlo. As llegamos al mundo de las ideas. En la losofa buscamos el vnculo con los dems, tratando de explicarnos a nosotros mismos.! El derecho es el lenguaje que nos vincula con los dems en trminos de exigencia. Comunicamos lo que esperamos los unos de los otros. El proceso de formacin es un proceso de focalizacin, nos enfocamos en estudiar algunas cosas y discriminar otras, generamos conocimiento que a su vez nos ayude a reducir la complejidad de la realidad. Solo podemos mejorar lo que conocemos. !

! Transicin a un elemento de poder ms racional. ! ! !

Un cambio de paradigmas, gracia a la experiencia, damos por echo que algo va a ser as. ! El proceso judicial es la preparacin al gobernado a aceptar las consecuencias, a interiorizar el resultado. Una necesidad primaria para construir certidumbres es la curiosidad, el buen juez quiere saber la verdad de la que va a juzgar. ! Ideas primarias, el ser, principios para modelar el conocimiento de la realidad es la tcnica de los contrarios. Denimos a los dems para denirnos a nosotros mismos. Un proyecto de vida es la representacin mental de nuestra existencia. Estos criterios son utilizados para el mejor posicionamiento del uno con el otro en la convivencia, de aqu se deriva el poder racional: "Es bueno porque me genera satisfaccin, es malo porque genera destruccin en las cosas que necesito. Es verdadero porque todos lo reconocemos as, o es falso, porque no nos ponemos de acuerdo sobre los aspectos centrales que lo denen. Es bello porque despierta mi sensualidad, es feo porque rompe el contacto, hace que voltee a otro lado. Verdad y bondad son ideas fundamentales del

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El sistema decimal est fundado en nuestras manos, tenemos 10 dedos, luego entonces, agrupamos el mundo que nos rodea en esa proporcin.

poder. Reconocemos en la verdad algo estable que prevalece.Y pasan por el reto del tiempo. Las diferencias segmentan, los elementos comunes alimentan el sistema."2 !

! Por qu abstraemos conocimiento?! !

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Para llegar a un nivel de abstraccin utilizamos categoras, reducimos la complejidad y de esa manera entendemos nuestro entorno y nos conectamos de la manera ms ptima con l. El conocimiento nos libera, pues nos conectamos con l y podemos interactuar de la manera ms ptima. As, anticipamos el futuro, opera el instinto de supervivencia. !

! Qu nos distingue de los animales? ! ! ! ! !

Hombre que sabe que sabe o piensa que piensa. Se reconoce cmo un ser que piensa y reconoce a los otros como seres que saben y los que no saben. ! La esencia del lenguaje es la optimizacin de la realidad, por lo que defendemos que la realidad no se inventa, se descubre pues en el propio debate lingstico nos damos cuenta que quiz el propio trmino "inventar" sea una palabra reconocida para comunicar el incentivo del trabajo, todo para optimizar los recursos. Generamos mecanismos que satisfagan nuestros instintos. ! Por la construccin de procesos del ser humano en lugar, espacio, tiempo y debido a su mayor complejidad, se hace un esfuerzo mayor por estabilizarlo, ah se dan las reglas, ah nace el derecho: ! "Histricamente, este orden social se ha mostrado por s solo como insuciente para garantizar la convivencia. En algn momento histrico se hizo necesario un grado de organizacin y regulacin de conductas humanas ms preciso y vigoroso. Nace as, secundariamente, la norma jurdica que a travs de la sancin jurdica se propone, conforme a un determinado plan, dirigir, desarrollar o modicar el orden social."3 !

! Cmo se da el poder, quin impone el derecho?! ! !

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En un inicio los trminos conocimiento y poder, estuvieron profundamente relacionados, aqul persona que es ms observadora, estableca las reglas, fundamentndose en su "divinidad". ! En la lgica del poder, se impone mediante el poder tradicional. El poder religioso se une con el poder militar, de las sociedades teocrticas, pasamos a las sociedades jerarquizadas militarmente. Ante este fenmeno, surge la antigua Grecia, cuna de la democracia, donde a su vez surge el gran debate de la escritura, considerada como un gran elemento estabilizador, en donde sin embargo era Platn quin estaba en contra de ella, argumentando que pensamiento y pensador se separan y se convierten en criaturas distintas. No hay mejor manera de transmitir el conocimiento que el habla. !

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Bueno, malo, bello, feo, verdadero, falso. Son parte de los calicativos que hemos construido para realizar nuestro proyecto de vida, para experimentar la vida en comn.
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Muoz Conde, Francisco. "Derecho Penal y Control Social." Fundacin universitaria Jerez, pp. 23.

El Poder!
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Para que la autoridad se sostenga en el tiempo, se crearon procesos, la primera autoridad que surge fue la autoridad teocrtica, la comunicacin directa con la naturaleza. Creamos conceptos para relacionarnos con la realidad, en la medida que existen cosas en la naturaleza que no podemos entender, en el pensamiento mgico le atribuimos el signicado de un origen divino. ! La revolucin agrcola fue la primera revolucin econmica, por el echo de asentarse en un solo lugar, se desarrolla la agricultura y el pastoreo. Se logra el establecimiento que bajo determinadas conductas, logra determinados resultados, es decir se representa mentalmente el futuro inmediato. El lenguaje mgico, empieza a tener dicultades para adaptarse a la realidad, pero mediante la observacin del cielo, del espacio, empieza el conocimiento csmico, descubriendo ciertos patrones de la naturaleza en el tiempo. As, anticipa el futuro y optimiza sus resultados. Esta capacidad de observacin le da una ventaja sobre los dems seres de la naturaleza. Existen teoras que sealan que entre especies humanas, se dio la supervivencia del ms apto, el homo sapiens-sapiens provoca la extincin del cro magnon. !

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En la medida en que el ser humano va encontrando herramientas y descubriendo procesos de estabilizacin, el pensamiento mgico comienza a extinguirse. ! (El temor es la anticipacin al dolor, el amor es una conexin con el presente. Ser y tiempo.)4!
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As comienza el poder tradicional, es el momento en el cual, las castas religiosas se alan con las castas militares. Pretendemos someter al otro para cumplir con determinados objetivos, desconocemos al otro para imponernos por encima de el, sin embargo, estas formas de poder, en si mismas, resultaron ser sumamente inestables. A partir del siglo XVIII y XIX cambia el paradigma del poder tradicional y pasamos al poder racional. !

! Dos categoras para crear conceptos: ! ! !

Inductivo: a partir de la idea se crea la realidad. ! Deductivo: a partir de la observacin se crea la realidad.! La losofa tiene dos grandes ramas, el idealismo (exclusin, modicacin de la realidad a la idea mediante violencia) y el realismo (inclusin, validacin de la realidad, menor grado de violencia) Platn y Aristteles. La anttesis del idealismo fue la carta universal de derechos humanos, estos fueron un mnimo de realidad que nadie puede ignorar, se deben construir sus ideas tomando como base, estos mnimos que no deben ser transgredidos. !

Dos analogas, metforas legitimadoras del poder, la autoridad ante la brutalidad del hombre natural (Locke y Hobbes) junto a la teora de la representacin, el contrato social (Rousseau) se convierte el estado del gobierno de las mayoras, las mayoras le imponen

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Sper parntesis cultural.

reglas a las minoras, existe un abuso del poder y cuando las mayoras se denen por las ideas, se convierte en un estado violento, de barbarie. !

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Las revoluciones suelen ser tan irracionales, porque sustituyen los mitos religiosos, por mitos laicos. ! Ante la crisis del sistema liberal, del gobierno de la mayora, surgen dos herramientas fundamentales para proteger a las minoras de las mayoras: Derechos Fundamentales y Procesos para el cambio de las mayoras, democracia poltica. Las minoras son mucho ms estables que las mayoras, las mayoras se van modicando en funcin de cmo se van relacionando las minoras. Al estado liberal, lo sustituye el estado constitucional, este estado reconoce estos dos procesos, los mnimos a reconocer y la organizacin del poder enfocados a sus procesos de cambio. Todos estos mecanismos son fruto del dolor y del esfuerzo humano, la lucha por construir procesos de estabilizacin, de superar aquello que amenaza su existencia. !

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Se pluralizan las maneras de percepcin y de valorizacin de la realidad, antes se controlaba esto en pocas manos, sin embargo, hoy en da, se lucha por quitar la vieja idea del "enemigo" y si, un monopolio es mucho ms ordenado y se puede estabilizar, sin embargo, llega a ser tal su deslegitimacin que naturalmente se derrumban.! Se habla hoy en da de una regulacin mundial de ciertos procesos de percepcin de la realidad, para estabilizar estos procesos. Procesos de validacin de la realidad, que nos permita excluir lo falso de lo verdadero. ! El yo colectivo, ser un mejor ser humano? O quiz regresaremos al ser sumamente autodestructivo. ! Vivimos constantemente en costos y benecios de la tercera revolucin econmica, la informtica. Y vamos hacia la cuarta, la gentica. Es un nuevo reto para humanidad.! El reconocimiento del individuo, se construye sobre el lazo social. Todos respondemos sobre los dems lo que hacemos. Se puede llegar a una consecuencia positiva o a una consecuencia negativa, debo construirlo de tal manera que no ejerza perjuicio sobre los otros. Si al hacerlo, obstruyo su capacidad de ejercicio, debo realizar un mbito de maniobra para garantizar esa capacidad de todos. Para garantizarlo, necesitamos una gura monoplica, llegamos al Estado, desde el punto de vista de una gura de autoridad.!

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El estado es un sistema de abstraccin que funciona bajo una lgica sistmica ordenada. El elemento material del estado, es el pueblo. La crisis liberal fue el desconocimiento de una parte del estado. Se generan reglas y conocimientos que superen los conictos y en caso de haberlos, solucionarlos de manera razonable. ! El gobierno es ese punto, con tal potencia, no para destruir los elementos que fraccionan, empero para que los elementos evolucionen. De ah se genera la nocin de gobierno, como sntesis, bajo la gura del contrato social y del Leviathn, en donde cedemos soberana para que nos deenda, delegamos poder. La visin del estado se da sobre una visin panptica, por encima de todos, de 360 grados. Al notar que esa delegacin puede tener efectos violentos, llegamos a mecanismos de referndum, por la cual podemos vericar si efectivamente seguimos en esa relacin sana. La relacin entre el Estado y la poblacin se hace lenguaje, lo conocemos como el orden jurdico. Es un lenguaje que sirve para relacionarnos bajo determinados principios, realidades innegables. La

sociedad abierta es ms estable, pues constantemente esta reaccionando mediante su entorno. Toma los elementos exteriores al status quo, desecha los que considera nocivos para el mismo y adopta los necesarios para su adaptacin. Los principios sern vericados mediante la losofa poltica, el realismo propone sistemas de constante vericacin. Los derechos fundamentales son las exigencias mnimas para obedecer al sistema. !

El lazo social nos pone el siguiente valor, el de la cooperacin, tambin est para propiciar espacios de cooperacin donde el lazo social se multiplique y se unique al esfuerzo individual. Sobre la cooperacin se construyen derechos pero tambin deberes. La primera lgica de la cooperacin es la prevencin de conictos. Debe haber un piso de igualdad de oportunidades, si alguien queda excluido, de ah se dar el germen de la violencia. Por eso el principio de igualdad, no opera sobre el principio de equivalencia, pues se deben reconocer diferencias, pero un principio vlido resulta, que nadie puede gozar de sus libertades, a costa de las libertades del otro. En una visin econmica este principio se complejiza, un principio losco econmico extraordinario, es el principio de John Rawls, una persona puede acumular tanta riqueza est en funcin del benecio de los dems. Es decir, mientras la prosperidad de una persona, siga beneciando la prosperidad de los dems, especialmente de los menos afortunados, esta riqueza se justica. En el momento en que ya no ayudamos al desarrollo social, esta riqueza se debe moderar. No se puede construir algo a costa del otro. !

No se debe confundir el principio de diferencia y de desigualdad, pues se reconoce la diferencia, pero nunca la opresin de los otros. ! El piso del derecho es un ordenamiento general y superior, que seala el reconocimiento de todos los integrantes de ese estado, mediante un mnimo de los derechos fundamentales como individuo y el mnimo de construccin de libertades, mediante lazos con los dems. Despus se reconoce la necesidad de una gura de autoridad, ahora, Cmo construimos esta gura sin negar el reconocimiento a los dems integrantes? ! El gobierno representa al sistema en su conjunto, tiene una capacidad de generar derecho, en ese lenguaje se establece cmo se construye ese poder y para qu. Generamos el lenguaje y mecanismos de, cmo ese lenguaje puede ser modicado, ah metemos el elemento democrtico. !

Cul es la diferencia entre legalidad y legitimidad? !

La legitimidad del acto constitutivo surge de la idea del contrato social. Se mitica la constitucin, bajo las ideas de la revolucin, lo podemos ver en el artculo 136, una de las funciones del orden constitucional es establecer mecanismos de cambio de poder, el derecho en vez de la guerra. A travs de procesos, que generan estabilidad y cada vez hay menos movimientos bruscos. Se reconocen los poderes fcticos, reconoce el liderazgo y da los mecanismo de cmo estos pueden llegar al poder en el pas. !

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Entre el sistema autoritario y democrtico, se da la tensin entre idealismo y realismo, en uno ms que en otro se tiene un poder mtico extraordinario, el cual se desapega casi por completo de la realidad, pero ante esto tenemos procesos de vericacin con la realidad, integrados al propio derecho y esto es caracterstica de los sistemas democrticos.! Principio de legitimacin con los procesos de representacin poltica, mediante el voto. Pero tambin se establece un poder judicial que tiene dos ordenes principales, someter a

los rganos constituidos a atenerse a los principios constitucionales. El presidente es jefe de estado, la sntesis de los rganos representativos, pero sobre de eso est sometido al rgano constitucional, sometido a las rdenes del tribunal constitucional. Esta constituido para evitar las distorsiones que ocasiona la democracia representativa. Un presupuesto de gobierno, es la expresin contable del programa de gobierno. Esta fundado a contener a las mayoras entre las funciones constitucionales, es el mecanismo que garantiza la moderacin de poder de los otros dos. Esto es lo que caracteriza al estado constitucional, frente al estado liberal. Adems de la legitimidad histrica tiene legitimidad poltica, las normas constitucionales se construyen sobre la jerarqua de un consenso mucho ms amplio que las locales, por lo que son polticamente superiores, mucho ms legitimada. En la medida en que los tratados de derechos humanos traen mayor abstraccin que las normas internas, este mucho ms amplio consenso representa una mucho mayor legitimacin que las propias normas constitucionales. !

El poder de agregacin es la forma en la que distintos tipos de poderes fcticos se juntan para tener una mucho mayor legitimacin para enfrentar a los otros poderes. Todos estos esquemas, se reconocen en el rgimen constitucional, se reconoce su inuencia en el poder poltico del pas.! "! Lo primero que se reconoce del pueblo es su carcter de persona, a mayor abstraccin mayor cantidad de coincidencia entre todos. Sobre eso montamos los caracteres distintivos de cada fenmeno del estado. Lo que le da coherencia al estado es el sustento en el orden jurdico, reglas y procesos que le den estabilidad histrica al mismo. En funcin de las relaciones que regula, existen dos grandes ramas del derecho: !

! Pblico (relaciones asimtricas entre poderes pblicos y pblicos con particulares) ! !

El primer derecho por excelencia es la constitucin pues pueden desplazar o anular cualquier norma que se le oponga.! Este se materializa en el derecho administrativo o procesal.!

! Privado (relaciones comnmente simtricas, entre particulares)! ! Civil y Mercantil. ! ! Social (hbridos)! ! Relaciones entre particulares que uno pueda poner en riesgo al ms vulnerable. ! ! Derecho del Trabajo.! ! ! ! ! ! ! ! ! ! !

Monopolio del Estado: !

El uso de la fuerza legtima. La excepcin es la legtima defensa, que surge de la lgica de la incapacidad del estado de intervenir en el caso en concreto y que este, de demorarse, puede implicar la destruccin. !

! Recoleccin de impuestos. El extraer riqueza del territorio en su conjunto.! ! !

Acuacin de moneda. Solo el estado puede tener la responsabilidad de soportar el valor de una moneda que implica la expresin del intercambio por bienes y servicios, que a su vez representa esfuerzo y trabajo.! ! Todos estos representan la esencia del estado, dene el uso de la fuerza, dene la cooperacin y dene el intercambio de unos con otros. Estas facultades se ven constantemente amenazadas, por los mismos poderes fcticos, la crisis de el crimen organizado, la crisis de no poder sostener el valor de cambio. Sin embargo, ante la imposibilidad de generar estabilidad de manera pacca y racional, el Estado esta legitimado para ir un paso ms all. Mediando una herramienta, que a travs del tiempo a tenido que ser acotada, pues si bien es sumamente efectiva, tambin es la ms terrible y dolorosa realidad del Estado. El derecho penal. !

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El Derecho Penal!
El derecho penal es un derecho que intrnsecamente esta echo para generar dolor, aquella que somete, aquella que priva de derechos. La herramienta ms drstica, para someter a los ordenados a respetar el orden legal. Si una norma penal no infringe dolor, nos deberamos preguntar si es una norma verdaderamente penal. Estas medidas solo se pueden utilizar para proteger lo ms valioso y aquellas actitudes que lo vulneran de la manera ms grave, recoge los valores considerados preciosos. La fuerza del derecho se convierte en violencia legal. !

! Pena es el inigir dolor mediante un castigo. ! !

Ahora, Weber reconoce la violencia legtima e ilegtima. El derecho penal es la violencia legtima, pero en qu momento es legtima y en que momento no, en la medida en que la violencia deende los derechos fundamentales, en un sentido mucho ms estricto, en donde se le somete a controles, desde la creacin normativa hasta procedimientos sobre los cuales puede ser aplicado. Todas las ramas del derecho deenden bienes y valores, sin embargo el penal, tutela las transgresiones a los valores ms importantes de todas las ramas del derecho.! ! La distincin toral entre el derecho penal y los dems es que, su funcin es iningir dolor y sufrimiento. Se afecta una caracterstica esencial del hombre, su libertad. El derecho penal debe afectar y transgredir derechos fundamentales del hombre, como la libertad y la socializacin, mediante el aislamiento. Pues busca proteger de la manera ms drstica los valores fundamentales de la sociedad, en este caso, de su estado. !

Esta visin del derecho penal, es la reexin desde la cual debemos abordar la crtica hacia esta rama del derecho, pues es mediante esta rama, en la cual hemos visto los excesos ms deleznables de la fuerza de Leviathn. Cul debe ser la ponderacin correcta para renunciar a la racionalidad y caer en la violencia, cuntos castigos del derecho penal no estn incluidos en la carta de derechos fundamentales. !

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Gustav Radbruch! "La libertad jurdica es la posibilidad legal de lo inmoral."! Solo podemos limitar la libertad y los derechos fundamentales en la medida que se quiebra el pacto social, es la posibilidad del propio ser humano de tomar medidas que tienden a su propia destruccin, mediante el estado. Pero, realmente el ser humano puede tomar libremente estas decisiones? O el estado debe interferir en estas decisiones, limitar la libre disposicin del cuerpo. Tenemos que pensar el derecho penal desde la libertad, desde la posibilidad del estado de transgredirla y desde la racionalizacin de criterios de cuando debe y cuando no debe utilizarse la fuerza. !

! Cundo se justica? Es la pregunta de este curso. ! ! Los Fines de la Pena: ! ! Primer nocin de justicacin: ! ! ! Ejemplo:! ! ! ! ! !
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Promueve el carcter de justicia: La actitud transgrede los valores fundamentales de la coexistencia, valores que se consideran valiosos por quien detenta la autoridad en su sociedad en concreto, por lo que amerita un castigo. !

Thoms Valiente: La penalizacin de la masturbacin. Esta se penalizaba por una razn teolgica fundamental, la vanalizacin de la semilla de la vida. El desperdicio de la nica conexin con lo divino, la creacin de vida. Siglo XVIII. ! Quin ha hecho un dao, merece recibir un dao. La lgica del Talin, delegada al poder de la venganza pblica. Kant y Hegel, deenden la racionalidad de la pena, desde ah se critica la nocin clsica de la lgica de la teora del delito.5!
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La idea del castigo ha sido rechazada en los ltimos cien o doscientos aos, pues genera una sociedad punitiva, vengativa, debe haber un quantum de proporcin predeterminado al delito, es decir, tratar desigual a los desiguales en la medida de su transgresin. ! La nalidad de la pena, no es infringir dolor al castigado, es la exposicin de la consecuencia a la generalidad de infringir las normas. La idea es que no se repitan los delitos, por lo cual es una advertencia justa. 6!
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"Yo te puedo castigar porque t pudiste evitar lo que hiciste." ! Debe analizarse al delito como una actitud libre. ! Teora retributiva. Teora preventiva.

Llega el positivismo, llega la reproduccin cientca de manifestaciones de la naturaleza. Es en ese frenes, en donde se dice que solo es verdadero lo que se puede comprobar empricamente. La conducta humana se lleva a la observacin de laboratorio, en donde se descubre que la autonoma humana es un mito. Se llegan a las conclusiones de la causalidad, bajo determinadas circunstancias las actitudes son plenamente previsibles, esta era una idea bajo la cual intentaron transformar la realidad. Por lo tanto, los delincuentes son personas enfermas y su actividad es una anormalidad y deben ser curados. As se llega a la concepcin del derecho penal como la herramienta del derecho para detectar las conductas anormales y darle los elementos para curar a esta persona, el verdadero n no es el castigo, eso es una barbaridad, el n es lograr que esa persona no lo vuelva a cometer.7!

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El postmodernismo, los modelos deterministas de adecuar la realidad a la idea es lo que ha ocasionado mayores desastres en el mundo, promueve el escepticismo ante los procesos, revisar todas las cosas que damos por hecho. ! Cuando el legislador genera la pena, genera una advertencia de conducta. ! ! Proceso de Justicia: Lgica retributiva, se debe establecer el quantum de la pena. Individualiza la pena. ! La funcin nal de la pena, es validar la ecacia de la norma en base a los procesos de la sociedad. El castigo es la validacin de la vigencia de la norma. !

! Todos los procesos deben estar sometidos a un anlisis constante. ! ! ! ! !

El estado generar sufrimiento a quien transgreda estos valores fundamentales. Ahora, la pena, debe tener un propsito, una relacin concreta con el castigado. Debe haber un proceso de aprendizaje en la pena, para que no vuelva a suceder. El problema de la impunidad no es la gravedad de la pena, empero es que no se apliquen. La incapacidad del estado de aplicar las penas a quienes transgreden estos valores fundamentales. ! El proceso legislativo debera implicar un diagnstico y un pronstico, la identicacin de un problema y la propuesta de una solucin. La penas, suelen conllevar reacciones emotivas de proteccin, sin establecer un parmetro racional de solucin a una realidad compleja. ! Si la pena es sancin frente a lo hecho, debera tener una respuesta del Estado frente lo hecho. Cuando se parte de los principios de prevencin y no de sancin, a qu clase de tratamiento debe de ser sometido. En este anlisis, se parte de la peligrosidad del delincuente, una visin penal a futuro. ! La racionalidad de la pena es complicada, tomamos temas como la reincidencia de la pena (agravar una pena, por repetir la transgresin, an cuando ya haba saldado su cuenta) el castigar a una persona que no tena la capacidad de discernir entre lo que esta bien o esta mal. El sistema penal se esta moviendo todo el tiempo entre una reaccin ante lo sucedido y una prevencin a lo que pueda pasar. Dos vas, castigo y tratamiento o medidas de seguridad. !

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Prevencin especial.

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Sobre qu base cientca puede hace un juez un juicio racional de diagnstico y pronstico? Cmo se sanciona y se previene? ! La base cientca del derecho penal es la criminologa, es la reexin sobre las causas que producen al delito. No hay que hacer todo lo que podemos hacer, las ideas sucientemente potentes pueden tener una construccin de la realidad, francamente deleznables. La sociologa y psicologa criminal, nos dan ciertas pautas que producen resultados indeseables para la sociedad y es sobre esta reexin que la sociedad esta dispuesta a aportar una parte de su trabajo para que el Estado impida que estas pautas se sigan repitiendo. La criminologa llega a la reexin no solo de la delincuencia, empero de la criminalizacin del Estado a ciertas conductas, estigmatizar una conducta y las consecuencias sociales que esto conlleva. La propia crcel es crimingena, la universidad del crimen.!

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El poder legislativo debe realizar el siguiente diagnstico para crear una norma penal: Por qu generar una norma para provocar dolor y sufrimiento a los gobernados? ! El primer hecho que detona la norma penal es una anomala en el comportamiento. Por lo drstico de la medida, este cuerpo legislativo debe ser el ms plural, ms representativo. Debe representar a la sociedad en todas sus acepciones, debe representar toda la complejidad de la sociedad. Estas normas, normalmente se dan por situaciones fcticas, denuncias, casos paradigmticos. Le damos a Leviathn la posibilidad de lastimarnos por el miedo de que alguien ms lo haga. Lo primero que detona la norma esta fundado en nuestras irracionalidades, en nuestras emociones. Un cdigo penal no es ms que el compendio de nuestros miedos fundamentales, a ser asesinado, lastimado, engaado. Es un intento de racionalizacin de la irracionalidad. Debido al desprecio y puesta en peligro de los valores fundamentales para la coexistencia, se le somete al transgresor a la reaccin ms dura y violenta de Leviathn. Sin embargo, esta conlleva un grande riesgo, una de las naciones ms ilustradas gener el genocidio de la Segunda Guerra Mundial. Es un intento de estabilidad, pero para esto se debe someter el diagnstico a criterios que garanticen que el resultado o pronstico generado de ah cumpla los propsitos de atenuar ese dolor, de mitigar el temor, de proteger lo valioso. El primer criterio, es el de necesidad de proteger. !

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El diagnstico es imperativo, la garanta de fundamentacin y motivacin se debe aplicar al proceso legislativo, estamos obligados a argumentar las decisiones.! Existen medios formales de proteccin, como el que quien realice este diagnstico sea el poder legislativo, un cierto proceso, sin embargo estn orientados a garantizar la racionalidad en el proceso. En este proceso intervienen los tres poderes, el poder penitenciario del ejecutivo y el Judicial con un mismo propsito y el legislativo. !

Tres principios: Tutela, necesidad y proporcionalidad. !

! Frente a la agresin que se quiere evitar, se justique lastimar a una persona.! ! ! ! ! !

Cuando la construccin de la legislacin penal llega a tales formalismos que olvida la irracionalidad desde la que se construye, se llega a la simiente autoritaria desde la cual se han construido los peores daos. Ponemos en riesgo nuestra dignidad y nuestra libertad. ! El legislador nos tiene que prometer, nos tiene que garantizar, que esta cuidando algo valioso y que no existe un medio menos dramtico, menos daoso para la proteccin de aqul. Debe aceptar que esta por limitar derechos fundamentales, pero que solo de esta forma y por ninguna otra, podr lidiar con este problema8. !
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El proceso democrtico amenaza el proceso legislativo, envenena el debate, para mejorar esto debe abrirse al debate pblico, sin embargo este pblico debate, se tiene por viciado en la medida de los intereses de los medios de comunicacin. Los centros acadmicos tambin se encuentran viciados pues tienen una desconexin con la realidad, grandes ideas poco nanciables. ! El gran problema es la distorcin grave en la perspectiva del juzgador, por eso mismo el proceso es obligatoriamente bi instancial, as mismo, la justicia no puede ser ciega ante diferencias notorias, solo ante cosas que puedan afectar el diagnstico. Se somete la subjetividad del juzgador a procesos de intersubjetividad, todo para garantizar, en la medida de lo posible, que tal persona es merecedora de la pena que se le imputa. ! Someteremos juicios ticos a una valoracin de realidad. Los anlisis formales que se hagan, deben estar posibilitados a un diagnstico material del mismo. La capacidad de persuasin empieza en un acto de honestidad intelectual. El derecho es instrumental, que solo se puede justicar por los principios que sustenta esa ley. La ley solo es valiosa como ley viva. No se justica una ley que solo esta hecha para ocultar la hipocresa pblica. !

! La ley es el medio para lograr un n, la estabilidad social. ! ! ! ! ! ! ! ! ! !

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Principio de Ultima Ratio.

Historia del Derecho Penal 9!

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! 1. Antiguo Oriente: ! !

Carcter religioso, el castigo consista en sacricar al infractor para los dioses, a n de aplacar su enojo. Los reyes y emperadores representaban este carcter divino. !

! Babilonia:! ! Cdigo de Hammurabi: Cdigo ms antiguo, 2,300 aos antes de Cristo. ! ! ! Israel: ! ! !

Esta fue la excepcin de Oriente, se aparte del sentido religioso. Distingue entre hechos realizados voluntariamente y los ejecudados por imprudencia. No es regla general la venganza pero el Talin como medida de la pena tiene un exacerbado desarrollo. (Si te matan un hijo, el delincuente perder al suyo.) ! !

Pentateuco: Cinco libros del antiguo testamento en el que contenan todo su derecho penal. ! El derecho a castigar dimana del poder divino, el delito es una ofensa a Dios, se ruega su perdn mediante sacricios y la medida de la pena es el talin. (ojo por ojo, diente por diente.) !

! China: ! ! Primera poca: ! ! !

Libro de las cinco penas: Amputacin de nariz, amputacin de las orejas, obturacin (bloquea) de los oricios del cuerpo, incisiones en los ojos y muerte. ! Las penas terrenales eran seguidas de penas de ultratumba. Predomin venganza y el talin. !

! Segunda poca: ! ! ! Egipto: ! !

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Se aade la ceguera y tonsura. Se intent hacer menos cruel el derecho penal, se admitieron diversas excusas absolutorias por hechos juzgados como no intencionales.!

Libros sagrados: contenido ah su derecho. ! Es un muy sintetizado resumen de la exposicin histrica del libro de Rafael Mrquez Pieros "Derecho Penal, Parte General" Trillas, 2001.

Impregnado el sentido religioso, se castiga para calmar a los dioses. Prohibida la muerte a animales sagrados y cualquier acto contra los faraones, pues se consideraban divinos. Aplicaban el Talin simblico. (Al espa le cortaban la lengua, al violador los genitales, etc.) !

! India: ! ! Cdigo de Manu: XII antes de Cristo, rara perfeccin tcnica para su poca. ! ! !
2. Derecho Penal Griego: !

Idealismo de la pena, el reo cumplida su condena suba al cielo tan limpio de culpa como el mejor de los justos. Diferencia entre imprudencia, caso fortuito y causas o motivaciones de los delincuentes. Se divida en castas a la sociedad. !

! poca Legendaria: ! ! Venganza privada, se extenda a toda la familia. ! ! poca Religiosa: ! ! ! poca Histrica: ! !

El Estado impona las penas como delegado de Jupiter. El que cometa un delito deba puricarse. !

La pena se separa de la religin y se basa en la civilidad y moralidad. La responsabilidad de ser colectiva, se individualiza. Se pasa de la prdida de la paz a la pena individualizada. !

! Grecia estaba dividida en ciudades estados: ! ! Esparta: ! ! Licurgo: VIII antes de Cristo. ! ! ! ! Atenas: ! ! Dracn y Soln.! ! !

Leyes de espritu heroico, castrense, machista. Se castigaba al soldado cobarde en un combate, se azotaba a los jvenes afeminados, impune el hurto de alimentos, se penalizaba a los clibes y se ordenaba dar muerte a los deformes. !

La pena se basaba en la venganza y en la intimidacin. El catlogo de delitos no era cerrado y todos los delitos se penaban con la muerte. ! Soln acab con las leyes inhumanas, exceptuando las referentes al homicidio. !

3. Roma:!

! poca primitiva: ! ! !

Sentido pblico, el delito era la violacin de las leyes pblicas. Numerosas huellas del carcter sagrado del derecho penal, pero se termina separando el derecho y la religin. ! De los conceptos de preduellio y Parricidium, se desprenden los crmenes contra la sociedad y los crmenes comunes. !

! XII Tablas: De la tabla VIII a la XII se contiene el derecho penal. ! ! No se admite la venganza privada, pero la medida de la pena era el Talin. ! ! ! poca de las quaestiones:! !

Tiempo despus la muerte puede ser evitada con la provocatio ad populum. La pena a los delitos privados es siempre pecuniaria. !

Comisin permanente para juzgar e imponer las penas. Imposicin de multas. Crimina pblica, se establece el tipo delictivo y la poena legtima. (alta traicin, secuestro de personas, lesiones corporales, allanamiento de morada). Tambin contempla las acciones populares en las cuales la denuncia pertenece a todo un pueblo. !

! Cognitio extra Ordinem: ! ! Crimina publica y delicta privata. ! !

Avanzaba ms la persecucin de ocio. Aparecen los crimina extraordinaria, es una pena adaptada por el libre arbitrio judicial a la importancia del caso concreto. Se abri paso a la analoga. La pena se recrudece, reaparece la pena de muerte para los parricidas, funcin intimidante de la pena. !

! Caractersticas relevantes del derecho penal romano: ! !

1. El delito fue ofensa pblica an tratndose de los delicta privata. ! 2. La pena constituye una reaccin pblica en razn de la ofensa, correspondiendo al ! Estado imponerla. ! 3. Desconocimiento total del principio de leegalidad. ! 4. Diversicacin de delitos dolosos y culposos. ! 5. Reconocimiento de eximentes de legtima defensa y estado de necesidad. !

! 4. Germania: ! ! !

No haba ley escrita, solo costumbres. Se practicaba la venganza divina y de sangre. Ordala o prdida de la paz. !

Se recopilaron todas estas costumbres creando las "Leges barbarorum", de creacin romana. !

! ! ! !

Si ofendan a un individuo o familia daban un derecho de venganza, si afectaban los derechos de la comunidad daba lugar a la prdida de la paz, enemigo del pueblo. El culpable poda ser muerto por cualquiera. ! Tras la invasin, se constrie la venganza, se concede la paz y se castigaba a quien la violara. Se establece una wergeld, que era otra forma de arreglar los conictos, en lugar de pelear, se pagaba una cantidad de dinero. ! Era un visin objetiva del delito, es decir, por el resultado. Slo posteriormente se estableci una cantidad de wergel menor por delitos no intencionales. No se conoci la tentativa. !

5. Cannico: !

! Libros penitenciales. ! !

Se le di relevancia al elemento subjetivo de la infraccin, estableciendo que en todo delito se diera el animus. Se distingue entre delicta eclesistica, delicta secularia. En un comienzo consigui humanizas la represin. Combati la venganza de sangre. Se opone a las penas atroces y las ordalas. Sin embargo con el paso del tiempo evoluciona a penas de mayor severidad, hasta llegar a las penas ms atroces, que se llegaban a extender a los descendientes, allegado y hasta conciudadanos del delincuente. Los tribunales eclesisticos no ejecutaban la pena de muerte, se le entregaba al "brazo secular". !

La pena promova el arrepentimiento del reo, lo que requera fundamentalemente la confesin, la reina de las pruebas, para lo cual les era forzoso torturarlo, pues de ser inocente, su honor y su compromiso con la verdad deban ser ms fuertes que cualquier castigo fsico. Todo esto cambia hasta el momento de Beccaria. !

! ! ! ! Puntos comunes entre los distintos tipos de derecho penal: ! !

Es un derecho represor que deende los valores fundamentales de cada sociedad en concreto, sin embargo ha venido un proceso civilizatorio, en el cual, la idea central es abolir la crueldad, limitar el uso de ella, la crueldad es la valenta de los cobardes, incluso en el derecho de guerra la crueldad est reglamentada. Cada vez los procesos son ms pblicos, para que todos podamos reaccionar ante esta crueldad. Incluso en la ejecucin de Saddam Hussein, nunca se justic la inhumacin a la que le fue sometido y esto provoc una fuerte reaccin occidental. Una vez ms, la invitacin es a racionalizar todas las penas, bajo esta lgica, la lgica de la justicacin, quizs la venganza ya no puede justicar una pena, debe ser justicada de otra forma. !

El derecho penal en estricto sentido tiene como funcin primordial, prevenir el delito. En este se determinan las conductas, las penas, las reglas generales de los procesos de imputacin, los sujetos a regular, los destinatarios del derecho penal en principio, son los operadores jurdicos quienes son los que lo deben aplicar y las personas en general quienes lo tienen que acatar. Al establecer esto, se establece una advertencia justa, la base de la prevencin, el conocimiento general que el estado esta capacitado para ejercer violencia a quienes transgredan estas reglas y establece cuales bienes y valores le toca al estado proteger. !

El concepto moderno de estado, implica toda la serie de relaciones en virtud de la cual se da la vida en comn, es la sangre y cuerpo, pero la sangre es el derecho, pues esta comunica al cuerpo entero. Es un estado de derecho. Esto es tal, que incluso internacionalmente se ha reglamentado el R2P10, para mitigar la violencia en aquellos estados incapaces de lograrlo. Estado de derecho se vuelve el contexto en el cual se desenvuelve el derecho penal estricto. Una de las partes ms complicadas del proceso democrtico es la denicin de qu valores y que bienes deben ser protegidos con la violencia ms dramtica. Atrs de la prohibicin siempre tiene una ideologa, por lo tanto debe ser constantemente razonado si la proposicin moral es justicable ante las necesidades de la sociedad y que el estado no invada esferas que son propias de la autonoma de la voluntad. Hasta dnde le es legtimo al estado propiciar rdenes ticos que igualen a las personas y que atenten sobre un esquema de diferencias legtimas que a cada quin le permiten propiciar su propia individualidad?!
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! !

La nueva constitucionalidad no solo promueve el respeto al otro, empero la defensa de la diferencia del otro. Uno de los puntos ms importantes dentro de la propia teora del estado y del delito es determinar cuales son los lmites racionales de no intromisin a la propia individualidad e identidad de cada uno de los gobernados. El estado slo puede proteger valores bajo el reconocimiento de esos derechos. ! Una vez determinado esto, le toca al estado asegurar que la norma se aplique al caso concreto, el derecho procesal penal, las reglas bajo las cuales se actualiza la hiptesis normativa al caso en concreto. El derecho procesal busca construir una certidumbre, es aqu en donde el derecho penal tiene consecuencias sobre las personas, es un derecho vivo. Qu rigor metodolgico debe construir para aplicar sus hiptesis y qu margen de error se le permite. Ante la drasticidad de la pena, se exige que se construya sobre un proceso de vericacin sin margen de error. !

Se reconoce la legtima defensa, la resistencia a la pena, no se puede exigir la cooperacin para su propia destruccin, es la negacin al estado opresor en donde se le permite al estado destruir el propio yo de los gobernados. Las reglas del derecho procesal, autorizan al estado un margen de error, el proceso se puede aplicar tanto a culpables como inocentes, el proceso est para determinar si es culpable o inocente, por lo tanto durante el proceso se exige al estado no afectar demasiado las libertades del posible inocente, la carga de la prueba reside en el estado, eres inocente hasta no probarte culpable. El procedimiento penal, es un procedimiento ms caro que los dems y esto es para que no sea el medio ms utilizado. La diferencia entre un derecho inquisitorial y acusatorio es la equidistancia entre el acusador y el juzgador, en

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Responsability To Protect.

el primero, quien acusa juzga, en el segundo el MP acusa, el juez resuelve. "Si el que me acusa juzga, quin podr defenderme?"!

Bajo el rgimen oral, esta prohibida la comunicacin del juez con el acusado sin la presencia de la otra parte, el nico momento en donde se da una relacin bilateral, es cuando el acusador pide medidas de afectacin de libertad, cateo, aprensin y an as, los jueces que hayan pedido esa orden, no puede dictar sentencia. Deben ser rganos colegiados los que dicten la ltima pena, para evitar distorsiones en el juicio, se pide una garanta, si no plena, al menos, intersubjetiva. Al menos, que sean prejuicios, de dos o tres personas y no solo una. !

! !

Derecho penitenciario, la manera y el modo en como la pena ha de ser cumplida, el rgimen a los que deben ser sometidos los reos. La vericacin de si ha disminuido aquel efecto que lo llev a generar violencia, se establecen incentivos para el cumplimiento de la pena. No se le puede obligar a nada. ! La crcel no adapta, empero agrava al delincuente, se debe racionalizar quin realmente se debe someter a la crcel, las penas an deben crear dolor y sufrimiento, pero quizs los mtodos no estn ayudando a prevenir, tan solo se potencializa el crimen. Bajo esta lgica, se establece la distincin entre las crceles para menores y para mayores de edad, la lgica es que los menores estn en un proceso de formacin, pero si ellos han violado la norma penal, deben ser sancionados, pero no igual a los mayores pues se presupone que ellos tienen un proceso de eleccin afectado por su falta de desarrollo. Se les impone una leccin no una pena, una medida preventiva. La base sigue siendo una previsin sobre lo futuro, un diagnstico y pronstico de daos. !

! ! ! El derecho penal del acto y del autor: ! !

En el primero, lo que se identica como presupuesto legtimo es la existencia de un hecho lesivo a los bienes y valores fundamentales para la vida en comn, en el de autor, se necesita una vericacin a una voluntad prxima al acto lesivo. En el primero es lo conocido, el segundo lo desconocido, la culpabilidad contra la peligrosidad. En el derecho del acto se parte del presupuesto de que el sujeto haya podido actuar de una manera distinta. !

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Razones para obedecer la ley:!

! 1.Reduccin de la complejidad, asumirnos como miembro funcional del sistema.! ! 2. Temor a la sancin. ! ! 3. Relacin estable con el otro. ! ! ! ! ! ! ! !

La ley es una especie de lenguaje, en donde asumimos que hay un cierto equilibrio, debe haber una introyeccin de reglas, para posibilitar la convivencia. ! El derecho penal es la mejor manera de posibilitar los incentivos en el sistema legal. ! No se puede criminalizar la personalidad, pues se limitara la libertad. Para introyectar la norma, para que genere remordimiento, debemos comprender los principios e intereses que pueden ser reconocidos por la mayora de la sociedad. ! Los abogados somos traductores de lenguaje, un lenguaje tecnicado al servicio del principio y el inters del cliente. !

Principio de legalidad: !
Nullum Crimen Sine Lege. Debido a que es la sancin ms drstica, exigimos una amplsima legitimidad para sustentar esa pena. ! Dos antecedentes claros para la inestabilidad, un estado tan fuerte que agobia, o uno tan dbil que no pesa. Siempre debe calcular qu tan operables son las reglas que promete. Exige que sea un rgano competenete, el ms representativo y que se haga dentro de los fundamentos legales y ontolgicos (derechos fundamentales) solo as la prohibicin se legitima.! Solo mediante una norma general y abstracta se puede alertar a los miembros de una sociedad y dar a conocer los incentivos. Se le hace una oferta al destinatario con el conocimiento de los principios que contiene y los valores que protege. !

! Sistema de prohibiciones ordenado y operable. ! !

Debe tener un grado de denicin razonablemente claro. Se deben poder entender la norma y sus consecuencias.!

! "Nullum crimen nulla poena sine lege scripta, sticta, praevia i certa." !
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11!

As se entiende modernamente el mandato de este principio. Gallardo, HernndezRomo y Ochoa, "Fundamentos de Derecho Penal Mexicano". Porra, 2010. pp. 38

El principio que la autoridad solo puede hacer lo que le esta expresamente facultado, atiende a la lgica que la autoridad es construida desde la ley. Bajo esa misma lgica se entiende que las personas, que son anteriores a la ley, solo puedan ser limitadas conforme a lo expresamente establecido, porque esto es decir que el derecho, es un lenguaje y si no existi comunicacin entonces no se le puede pedir al receptor que se abstenga. Otro principio es el principio de publicidad y se asume que mediante la legislacin del congreso, siendo el rgano polticamente ms legitimado, es la mejor manera de dar a conocer las conductas punitivas. !

! Hay cuestiones que slo pueden ser denidas por el congreso:! !

1. Denicin de lo que es un delito. Especicacin de conductas que tienen una consecuencia brutal sobra la persona imputada, es una restriccin a derechos fundamentales, slo una grave restriccin de derechos es la pena. Por lo tanto, esta denicin debe revestir de la mayor legitimacin posible. ! 2. Existe una distincin de competencias entre la Federacin y los Estados. ! 3. Existen otras maneras de generar delitos? Se pueden incorporar delitos de tratados internacionales? El estado mexicano solo puede comprometerse a incorporar los procedimientos internos para la denicin de delitos. Esta es una clara excepcin a la vinculacin de los tratados internacionales, el Art. 14 establece que solo se pueden regular como delitos mediante leyes, es decir, mediante el acto legislativo.! 4. La denicin de delitos solo se puede imputar a seres humanos.! 5. La denicin de delito debe de ser lo sucientemente clara, que no admita la intervencin de otra autoridad para cerrar la denicin y as considerarlo lo sucientemente didctico para ser asumida por la autoridad, ya sea el titular del Ejecutivo o del Judicial. !

Principio de Medida: Se le obliga al legislador a que solo puede denir delitos, cuando esto se considere racional, aconsejable o necesario. No tiene ya una potestad irrestricta para denir delitos. Art. 22 Proporcionalidad y racionalidad entre pena, delito y bien jurdico afectado. Es decir, si la denicin del delito, no deja claro que bien jurdico se est afectando, esa denicin puede ser impugnada de inconstitucional. Y en la seleccin de afectacin, debe ser esta lo sucientemente grave para ser considerada delictuosa. !

! Aberraciones al principio de legalidad:! !

A la denicin legislativa de la prohibicin se le llama: Tipo penal. Cualquier tipo abierto puede ser declarada de inconstitucional. Tambin se puede generar la hiptesis del tipo abierto constitucional, se presenta cuando no sea cerrado por actos legislativos, empero cuando ser haga referencia a los diferente momentos legislativos donde se cierren de los tipos penales, esta referencia debe ser clara, no puede ser un acto tan complejo. Quiz la medida sean dos actos legislativos claros, ya ms actos generara una complejidad tal que dicultara la comprensin de la prohibicin del acto. Se prohibe la referencia a normas reglamentarias pues esto sera abrirle la puerta al ejecutivo de cerrar el tipo penal, lo cual se considera inconstitucional. !

! !

Esto es distinto a la interpretacin de la norma, existen algunos elementos valorativos en las normas penales que indudablemente exigen una valoracin por parte del juez, como ejemplo tenemos en el antiguo delito de estupro, uno de los elementos para aludir a este,

es que se tratara de una mujer "casta", habra exigencia por parte del juez a denir que era una mujer casta, a esto le llamamos interpretacin. !

La denicin debe ser tal, que quede claro cual es la norma penal, es decir, que quede claro que es lo que prescribe esta. Se debe restringir mayormente la denicin de la norma, lo cual, por efecto tiene la liberacin argumentativa para denir lo que no esta prohibido, o para sealar por analoga, excepciones a la norma, se libera a la defensa para argumentar por qu el cliente, no cabe en la hiptesis prohibitiva. Si se encuentra en un reglamento, o en cualquier otra norma, ya sea legislativa o no, alguna pena menor, se puede argumentar el principio pro homine. !

! Tesis Vallarta vs Rabasa:! !

Los derechos fundamentales o garantas individuales son aquellos que se encuentran en la constitucin, pero si el principio de legalidad lo concebimos como un derecho fundamental, esto obligara a los jueces a aplicar la ley, sin una revisin efectiva constitucional, puesto cualquier ley que emita el legislador, debe ser aplicada sin opcin de preferir la de la constitucin, pues entre derechos fundamentales no puede haber jerarquas. !

La aplicacin y la revisin crtica de las normas se debe hacer desde tres formas, de su aplicacin estrictamente necesaria, apego a los principios y superioridad axiolgica. La abogaca se ejerce, mediante este constante debate, entre el operador jurdico intentando aplicar normas que quiz no sean ni las previstas por el legislador, ni quiz las ms adecuadas para resolver el conicto. Debemos pasar de la aplicacin formal a la aplicacin crtica del derecho, las normas deben ser conscientemente razonables, de manera que han de poder ser internalizadas y libremente aceptadas por el destinatario de la norma. !

La argumentacin se debe basar en la comprensin que el desprecio de la norma o el delito, es una desobediencia y habr que entender, qu carajos es la obediencia, para despus determinar, en que momentos es esta exigible. Existen guras como la objecin de conciencia en donde la desobediencia a la norma, no es una actitud irracional, empero se propone una nueva forma de obedecer a esta, una forma ms justa, una consideracin que la actitud responda de mejor manera a los principios fundamentales. !

! ! ! Principio de lesin al bien jurdico12:! !

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Existe una restriccin al legislador, para solo poder aplicar la norma penal, a aquellas acciones consideradas lesivas a los bienes jurdicos fundamentales en una sociedad. ! Debemos determinar lo que es un bien jurdico: Bien qu es una titularidad de una persona y su valorizacin se debe dar en cuanto a su signicacin social. Las valoraciones deben pasar por procedimientos constitucionales de produccin de bien, si no pasa por ese proceso, no lo podemos llamar jurdica. !

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Conocido generalmente como principio de Subsidiariedad o Ultima Ratio.

A partir de diagnsticos cientcos o expertos, se da comienzo a todo un proceso poltico para que caliquen y produzcan normas que protejan lo que se considere valioso, a partir de esos diagnsticos. !

Las mayores valoraciones de la tica y moral, nos vienen anticipadas de la antigedad, sin embargo si existe una valoracin moderna y sin antecedente, es la valoracin ecolgica, esto solo se pudo dar por un desarrollo en la observacin cientca y el diagnstico que la propia actividad humana pueden ser destructivos para nuestro entorno y por lo tanto pone en riesgo la subsistencia de la especie. Cmo actividades que estaban pensadas para el benecio humano, hoy en da son considerados atroces para la naturaleza y por lo tanto un bien mayor que es la subsistencia de la especie. !

Lo que sostiene la regularidad en los procesos de revisin del bien jurdico son los principios, la abstraccin mayor del derecho penal, saber qu esta protegiendo la norma y esto solo se puede entender que ante la ambigedad de bien jurdico, se debe realizar mediante una intersubjetividad suciente que determine lo que se considera valioso, el bien en si y como este bien puede ser afectado, en que medida, en que grado y a su vez a quin le toca proteger ese bien en concreto. Ese bien debe ser, hoy en da, debe ser valorado desde el propio legislador, por la necesidad de fundar y motivar todos los actos, con esto, ya ser mucho ms fcil identicar el bien y los grados en que puede ser afectado ese bien.!

! !

A su vez, estos bienes jurdicos son protegidos por todo el ordenamiento jurdico en su conjunto, el Derecho Penal siempre es la ltima opcin, es un reconocimiento de imposibilidad de generar estabilidad con los procesos ordinarios llamados para ello, si estos bienes y valores pudieran resolverse con otras medidas, el Derecho Penal no se justicara. ! Hoy en da el desentraar el "sentido del legislador" debiera ser relativamente sencillo, pues con esta necesidad de fundar y motivar, debera dejar muy claro para que se hizo la norma penal y la idea es que la prohibicin a la libertad sea lo sucientemente clara. !

! Principio de proporcionalidad:! ! ! Artculo 22! ! !

No bastan los anteriores principios, tambin la pena debe ser proporcional ante el bien jurdico tutelado y el grado de afectacin al mismo. Se deben buscar los medios menos restrictivos, la consecuencia menos drstica para evitar las conductas no deseadas. !

La pena ha de ser adecuado entre la gravedad del delito y la pena y a su vez esta pena con el bien jurdico protegido. ! El rgano constitucional tiene un test de proporcionalidad, determinando el tipo de escrutinio para saber si la gravedad de la pena es proporcional a la gravedad del delito. !

! ! El test se compone de distintos pasos:! !

Fin Constitucionalmente vlido (legtimo o necesario): Ser arbitraria o discriminatioria cualquier pena o distincin desproporcional. !

! Test de igualdad: Legtimo, racional y razonable. ! !

1) Idoneidad o adecuacin (racional): Toda vez que la medida legislativa debe ser coherente con el medio y n protegido, que haya una objetiva causalidad entre estas dos medidas. Idoneidad responde al n vlido y la adecuacin es la causalidad. ! 2) Necesidad (razonable): Sea la solucin menos lesiva. ! 3) Proporcionalidad en sentido estricto: En la medida que se restringe un derecho se debe beneciar el otro, un anlisis costo benecio. !

! ! !

El Test mexicano no es como tal el anterior, no est tomado exactamente como el alemn, este se aprendi directamente de Colombia y aparentemente no toman el ltimo paso. Puesto que "est muy cabrn", limites de ignorancia. ! El punto de comienzo es una neutralidad axiolgica, esta se tendr que dar en los casos en concreto. ! 1) 2) 3) 4) Validez de la medida a la luz de los principios constitucionales. ! Idoneidad o adecuacin de la medida. ! Necesidad o Adecuacin: El no haber algo ms ecaz para lograr el n. ! Proporcionalidad en sentido estricto. !

! 2 casos en el cual el principio de proporcionalidad discriminar! ! ! ! ! ! !

Mujeres en caso de aborto.! Consumo de Estupefacientes donde no exista dao a terceros. ! Racionalidad y Finalidad: Proteger bienes jurdicos considerados valiosos.! Motivadora: Reconocimiento de la sociedad de esos bienes.! La racionalidad conlleva varias cuestiones que deben tomarse en cuenta: Son restricciones a la libertad, tienen un costo adems de la propia restriccin, son procesos caros, policias, scalas y procedimientos complejos. Y nalmente la criminalizacin debe tener un reconocimiento social suciente que le brinde legitimidad. ! Tratndose del derecho penal, debe tener un consenso mucho mayor pues estas parten de la necesidad de restringir derechos humanos y parten de actitudes que estn siendo repudiadas por la sociedad.! El poder legislativo suele ser descuidado con la gravedad de las penas, pues se distancia del posible ser imputado, sin embargo, es en las normas procesales en donde el legislador suele ser mucho ms cuidadoso, pues ah si sabe que pueden ser sometidos tanto culpables como inocentes y ah es donde no escatima esfuerzos, pues se sabe amenazado ante el poder del estado. ! Cuando no podemos construir objetividades universales pues estas no existen, podemos construir intersubjetividades ecientes. Se buscan ms personas para poder intentar claricar una visin condenadamente nublada, nunca podemos estar seguros de algo, por lo que tenemos que al menos convencer a alguien ms de lo que pensamos y as al menos, no dejar la decisin a la posible irracionalidad de una persona. Limitar la arbitrariedad. !

En el anlisis de la corte se toman en consideracin dos cosas: La competencia y el respeto a los derechos humanos.!

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Principio de Culpabilidad:!
Solo podemos sancionar aquellas transgresin a esos bienes y valores que sean producto de la libertad humana. Es decir, esta persona tuvo que haber trastocado libremente los valores protegidos. ! La prohibicin se reere a actos humanos, si el ser humano interviene en el producto no querido como mero elemento corporal, como mero objeto y no como autor. Cuando el ser humano puede decidir entre hacer una cosa u otra. Y el siguiente nivel, conocimiento (normativo y del mundo) es decir no solo el conocimiento de las normas, empero el conocimiento que lo que estoy haciendo es causa de un elemento prohibido por la ley. Y voluntad, que sobre ese conocimiento yo tome mis decisiones. Responsabilidad del hecho y no del autor. Yo respondo frente a lo que yo decido. !

! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! !

Existen ms principios reconocidos por la doctrina, que sin embargo, el licenciado Gmez Mont, considera consecuencias lgicas de los principios antes expuestos, hablo del principio de el debido proceso legal (legaalidad) ultima ratio (lesin al bien jurdico) non bis in idem (proporcionalidad), humanizacin de las penas (proporcionalidad), presuncin de inocencia (culpabilidad). !

Fuentes!
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La ley es la construccin de la prohibicin. Solo la ley en sentido formal y material. ! Herramienta de interpretacin, el juez. Fuente central es la jurisprudencia. La ley y la jurisprudencia tienen autoridad normativa, coactiva. !

La doctrina, estudiosos del derecho que hacen un anlisis crtico del mismo. (Criminologa, poltica criminal, dogmtica penal, sociologa criminal, antropologa, psicologa, etc.) Esta tiene una autoridad crtica, sin embargo, no es vinculante. La doctrina es la fuente sobre la que forman la racionalidad los operadores, !

! Integracin. Eximentes putativas, objecin de conciencia. ! !

La costumbre, tiene que ver con el principio de legitimacin de la norma. Son prcticas que estn metidas en el consciente colectivo, sin embargo no ha sido tal su relevancia para que el legislador le reconozca fuerza de ley, no se consideran relevantes. La costumbre como fuente de derecho tiene un sentido prctico, pues ayuda a resolver conictos en una comunidad quiz alejados a la conciencia legislativa, a su vez tiene que ver con la especializacin, en ocasiones la prctica rebasa por mucho las consideraciones legislativas, sin embargo terminamos por aceptar que si tiene un espacio relevante, al nal el derecho siempre se aplica en un contexto social concreto, el derecho penal tiene dos nalidades esenciales tutelar y motivadora, proteger bienes valiosos para la comunidad esta percepcin comn no puede ser ajena al derecho, ahora en la funcin motivadora se quiere inducir en la conducta del gobernado. La costumbre si puede chocar con la idea del derecho como modelo aritmtico de aplicacin, sin embargo eso esta en el mundo del deber ser, nalmente los operadores jurdicos son seres humanos en un tiempo en concreto, aplicarn la norma tal y como la entienden. En esta valoracin la intersubjetividad alimenta al lenguaje mismo, siempre la norma y la pena han de ser revisadas, ha de revisarse en su contexto social, se debe rescatar en la medida de lo posible algo ms estable, algo ms alejado a la subjetividad individual. Se busca la aplicacin normativa ponderada. !

! ! ! !

Una lucha constante entre conservadores y liberales, conservador se entiende como preferir el principio de autoridad al de libertad y este se presenta casi siempre en momentos crticos. En la medida en que se estabilizan las polticas de seguridad, comienzan los movimientos liberales. ! Los Tratados Internacionales: bien no pueden ser fuente inmediata de derecho penal, es decir no se puede invocar uno para imponer una pena, si obligan al estado mexicanoo a adoptar procedimientos de tipicacin de sus preceptos, por lo que son considerados fuente mediata del derecho penal. !

La Interpretacin !
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No debemos confundir entre la interpretacin analgica y la analoga como fuente de derecho. La analoga cobra relevancia con las famosas lagunas del derecho, donde no hay norma, usamos la analoga para resolver el conicto, sin embargo, en materia penal esto ira en contra del principio de legalidad, por lo que se a llegado al extremo de armar que "la interpretacin" en materia penal, esta prohibida. 13 Sin embargo, esto no es preciso, interpretar es desentraar el sentido de algo, como seres subjetivos, slo podemos entendernos intersubjetivamente, es decir, subjetivisamos la objetividad del texto y esta es la nica forma de comprenderlo. Sin embargo, hay ocasiones en que el texto no es claro o al menos existe un buen abogado que lo esta confundiendo, para lo que tanto el juez como la doctrina han desarrollado tcnicas interpretativas, respetuosas del principio de legalidad y sin embargo imprescindibles para aplicar la normatividad. La interpretacin analgica nos puede servir en caso que un precepto admita ms de un signicado, vamos a un caso que regule algo parecido y vemos como es que se regul, ya sea extendiendo su signicado o restringindolo. As demostramos que no estamos llendo ms all de la ley, la estamos aclarando. !
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Debemos establecer los criterios de procesamiento de informacin. Interpretar la ley es desentraar. Desentraar es explorar, es sacar lo que esta adentro. En todo sistema lo primero que hacemos es observar sus partes, antes de saber su relacin o de darles sentido, simplemente ubicamos su espacio. Poco a poco iremos estableciendo criterios de utilidad entre ellos hasta llegar al punto en que juntos son un todo coherente. Una norma aislada tiene un enorme riesgo de falsabilidad, pues no se da su signicacin con su funcin en el resto de las relaciones que abarca. Despus de observar la regla debemos ver su relacin con otras reglas, cada palabra de la regla tiene una historia y puede tener mltiples signicados, es la armona entre cada una de las palabras de la oracin la que nos puede dar la discriminacin entre mltiples signicados. !

El principio de Sistematicidad o Relacional, es el primer elemento para optar entre diversos signicados. El siguiente elemento es entender la relacin en trminos de la funcin del sistema, conocer e internalizar el n del sistema para descartar de los signicados posibles, a aquellos que generan una idea ms consistente para lograr el n determinado del sistema. Los nes de un sistema se embarcan en los principios que los rigen, estos principios respetan la identidad de los que integran ese lazo social. !

Intensidad o grado, el efecto debe tener una intensidad social que justica el sostenimiento de la regla, se da el cambio entre moral individual, moral social y racionalidad jurdica. El principio jurdico solo se puede construir en cuanto se da sobre relaciones signicativas y por eso entendemos relaciones que afecten la estabilidad del estado. El principio implica abstraccin. El principio es una sntesis, es una regla de optimizacin pues permea a todas las dems, es un criterio que le da

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Hernndez-Romo Valencia, Pablo. "Fundamentos de Derecho Penal Mexicano. Tomo II", Porra, 2011.

racionalidad y coherencia a todo el sistema, el principio no conlleva una consecuencia per se, solo nos la razn por la cual la regla en concreto conlleva una consecuencia. !

! ! !

Identicar la regla con los principios, los principios estn orientados a la nalidad del sistema, son los que le dan la coherencia al sistema mismo, es la fuerza centrfuga, en la medida en que identiquemos a la regla con el principio, entenderemos la nalidad de la regla y la nalidad de la pena. ! En esta clase, sostenemos que la nica interpretacin valiosa en si misma es la interpretacin teleolgica, aquella que desentrae la nalidad de la regla misma. De lo contrario entramos en dogmatismo. ! En el juicio de lo que es valioso y lo que no es valioso, contra lo bueno y lo malo. Dnde pintamos la raya? !

! Cmo identicamos la nalidad con la regla y el principio:! ! En razn de la fuente: Normas Prescriptivas, Deniciones y Prohibiciones. ! ! ! Interpretacin Doctrinal: Ms genrica, menos abstracta. ! !

Interpretacin Jurisprudencial: Tiene distintos grados de autoridad, desde la sentencia judicial uninstancial hasta la que pasa por todo un proceso de intersubjetividad, pruebas de estabilidad, de equilibrio, de legitimidad. Son criterios estabilizadores de la norma. Respetan el principio de legalidad. !

Interpretacin originaria: El legislador puede por si mismo desarrollar mejor un precento, ya sea en un transitorio, en una ley reglamentaria o en otro artculo. Sin embargo, nos podemos anticipar a que incluso sus interpretaciones han de ser interpretadas, pero por lo pronto estas interpretaciones son vinculativas. !

! Por los medios empleados: Gramatical, Sistemtica, Histrica, Teleolgica. ! ! ! ! ! !

Gramatical: Signicado literal de las palabaras, ya sea jurdico o comn, de estar estos en conicto existe quien deende que debera prevalecer el jurdico, sin embargo, en materia penal, debemos optar por el cual brinde mayor certeza a la mayor cantidad de personas. Sin embargo, en caso de conicto deber atenderse a otros medios de interpretacin optando por la que nos ayude a resolver mejor el conicto. ! Sistemtica: Parte de la plenitud hermtica del derecho, el derecho tiende a ser un sistema sin contradicciones, por lo que debemos optar por la interpretacin que mejor se adecue, ya sea por la ubicacin topogrca en la que se encuentre, o dependiendo el precepto que desarrolle. ! Cientco Tcnica: El derecho es ms que preceptos jurdicos, el derecho es argumentacin. ! Argumentacin analgica: Pueden aplicarse el sentido de otra norma cuando coincida en sus rasgos esenciales. ! Argumentacin a contrario: Si no concurren determinados supuestos, tampoco deben producirse las consecuencias jurdicas previstas para el caso de que se dieran. !

! ! !

Argumentacin por mayora de razn: El que puede lo ms puede lo menos y el que no puede lo menos, tampoco puede lo ms. ! Argumento Ad Absurdum: No es posible sostener determinada conclusin por lo ofensiva que sera a todo el sistema jurdico. ! Histrica: Se pretende descubrir cual era la voluntad del legislador al momento de promulgar la ley, hoy en da, estn obligados a fundar y motivar sus reformas, por lo que debera resultar relativamente sencillo conocer esta voluntad, distingue los tiempos y concordars las leyes. ! Teleolgica: Por la idea de la justicia debemos comprender cual es el bien jurdico tutelado y en general cuales son los nes del sistema para poderle dar sentido a cierta norma. A diferencia de las tcnica santeriores, este mtodo yaaa no se preocupa por la voluntad personal del legislador, empero la voluntad dinmica, cuyos textos han de analizarse conforme a los principios que sostenemos hoy en da. Ahora todas estas interpretaciones deben mantenerse en el mbito de lo razonable, de lo literalmente razonable, si necesitramos agregar una oracin para darle el signicado que queremos, o quiz estudiar alguna teora compleja, deberamos concluir que el signicado no fue claro y que de tenerse que resolver un conicto, la norma sera inconstitucional por violar el principio de taxatividad. !

La lgica para hacer esta, es discernir siempre que la lgica de la pena siempre esta en conicto con otro derecho, con el que se protege. (principio de proporcionalidad). Anlisis de los derechos en conicto. El delincuente es alguien que sacrica otros derechos en funcin de su propio inters. El que destruye su propiedad, no puede ser considerado delincuente. Pero si esa propiedad esta encaminada al benecio de un tercero, se considera que hay una repercusin social de la conducta. !

! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! !

La ponderacin parte del propio principio de la intervencin judicial, la existencia de un conicto. Y sobre esta, en la existencia de dos derechos, cul a de sostenerse. ! La interpretacin es un acto de racionalidad en la cual debe ser medida bajo los parmetros de los derechos en conicto.!

Validez de la Ley Penal:!

! mbito de validez Temporal de la ley Penal:! ! Problemas de aplicacin en cuanto al tiempo de la Ley Penal: ! ! ! !

Temporal: Periodo de una ley general, a partir de la publicacin de la Ley y su entrada en vigencia hasta derogacin o abrogacin. Derogacin/Abrogacin Tcita, con la publicacin de una norma posterior que regule la misma materia. Tambin se puede derogar cuando desaparece el objeto que genero esas medidas. No retroactividad. Art. 14! Incidente (Procedimiento dentro o fuera de juicio) de traslacin del tipo penal va incidental, si se agrega un elemento ms al delito que se esta imputando, se puede aplicar en benecio a la persona. As mismo, en materias de prescripcin. Art. 10 CPDF y Art. 56 CPF Principio de la Ley ms Favorable.! Espacial: Territorio Nacional o Estatal, Opus regim actum, se debe aplicar la norma vigente en ese espacio territorial. La ley Penal no se puede aplicar fuera del territorio de donde se cometi el acto, pero esto tiene su excepcin. Existe la materia local y federal, por ejemplo los delitos cometido en el mar territorial sern juzgados en mbito federal. Los delitos cometidos en buques y aviones mexicanos, se considerarn mbito federal, pero si estn dentro del mar territorial o del mbito territorial de otro estado, slo si este otro estado no lo sanciona el estado mexicano lo puede sancionar atendiendo al artculo 5o del cdigo penal federal y al principio del artculo 24 constitucional que nadie puede ser sancionado por el mismo delito dos veces. !

! ! !

La distincin entre el delito local y federal es que el bien jurdico tutelado, su titular sea la federacin. ! Espacio areo: Columna perpendicular que cubre la tierra rme y las aguas de un estado. Completa libertad del aire, completo sometimiento del aire y la tercera teora, que es la que aceptamos ! Territorio de ocupacin: Territorio de estado ajeno ocupado por un ejrcito nacional. Ley del pas ocupado, los delitos cometidos entre militares del ejrcito ocupante, se aplicarn las leyes del pas ocupante. !

! Territorios diplomticos y consulares: ! !

La extraterritorialidad, permite la extensin del imperio de la ley del estado mexicano fuera de su delimitacin territorial. !

! Territorios Diplomticos, art. 5 CPF Se considera como un delito federal. ! !

Los territorios consulares solo se aplican como excepcin, ante la omisin del estado en cuyo territorio se cometieron los actos, el estado mexicano podr juzgar el delito cometido con las normas del cdigo penal federal. Art. 2 CP!

Personal: Persona Imputable. !

Art. 2o y Art. 4o, tenemos que identicar qu personas son las imputables de la norma, si son entre nacionales, o entre nacionales y extranjeros, a su vez si esto se consumo en el extranjero o en el territorio mexicano. !

! Bienes jurdicos tutelados:! ! ! ! ! !

Principio de competencia universal: A todos los estados les compete salvaguardar algunos bienes jurdicos. Existen tribunales establecidos o especiales, los tribunales especiales, son constituidos! Extradicin: Acto de entrega que realiza un estado a otro, de un individuo acusado o ya condenado, que se encuentra en el territorio del primer estado, para que en el segundo pas, se le enjuicie o se le ejecute la pena. ! Se basa en un principio de asistencia internacional, en un principio de inmunidad de jurisdiccin. ! En nuestra denicin existe la posicin activa y pasiva, la activa es la del estado requirente y pasiva el estado en el cual est el delincuente. ! Tambin existe la extradicin voluntaria, en la cual, al enterarte que un estado est solicitando tu extradicin, reconozcas la jurisdiccin y decidas defenderte jurdicamente en el estado requirente. !

! Extradicin de trnsito, el paso de una persona por un estado. ! ! ! Los dos supuestos para la eciencia de la extradicin:! ! ! Procedimiento de extradicin. ! !

La reestradiccin, cuando una persona ya fue extraditada y un tercer estado requiere a ese delincuente por un delito cometido con anterioridad. !

Qu el delito sea tipicado como tal en ambos pases. ! Qu el delito sea considerado grave para accionar la maquinaria de extradicin. (pueden gastarse hasta tres millones de pesos en una extradicin.) !

Convenio de extradicin de montevideo, raticado por mxico el 27 de enero del 36. Mxico hizo una reserva en delitos contra la religin o delitos polticos.! Segundo congreso interamericano de extradicin en Santiago de Chile. ! ! La mal llamada extradicin interna, realmente es un convenio de colaboracin entre procuraduras de la repblica. Art. 119 de la Constitucin. !

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Excepciones al principio de igualdad, es el artculo 13 de la constitucin, en la cual algunos personajes como el jefe de estado, goza de fuero, fuera del estado mexicano.! El derecho penal internacional, es el conjunto de normas jurdicas relativas al mbito de aplicacin de este derecho fuera del territorio mexicano. !

Teora del Delito !

! Delito es el acto u omisin que sancionan las leyes penales. ! ! ! Escuelas de pensamiento: ! ! Escuela Clsica: (Causalista)! !
Debemos entender el nacimiento del derecho penal moderno a partir de la ilustracin, fueron las aportaciones de Voltaire, Rosseau, Montesquieu y Beccaria a quienes debemos la concepcin del derecho penal como un lmite al poder desptico del estado, la humanizacin de las penas, el principio de legalidad y la proporcionalidad son algunos de sus ms grandes aportaciones al pensamiento penalista. !

El derecho positivo es su objeto de estudio. Buscaban encontrar en l, el derecho natural que lo sustentaba. El delincuente es un hombre con libre albedro por lo que su desprecio al derecho positivo natural, era una decisin, de esta manera deba responsabilizarse por el dao cometido y soportar la pena. De esa manera, el delincuente alivia su culpa. Todo esto se someta a los principios de la recta razn, por lo que el principio de legalidad pasaba a segundo plano. !

! Principales representantes: Carrara, Rossi, Carmignani.! ! El delito: Elemento Objetivo y Elemento Subjetivo. ! ! ! !

Comienza con Luven, consideraba tres elementos del delito: Fenmeno delictivo provocado por una accin humana. La antijuridicidad de la accin. La cualidad dolosa o culposa de esa accin. ! 1857, Berner estableci que la accin humana debe ser el sustento de cualquier delito. ! 1881, Von Liszt estableci que los caracteres del delito deben ser tres: Acto Humano, Acto Contrario a Derecho, Acto Culpable (doloso o culposo de un individuo responsable) ! 1906, Belling, ya estableci cual ser la funcin del tipo penal. ! Se entendi que la conducta se va a entender como un movimiento corporal que produce modicacin del mundo exterior. !

! Crticas: ! ! !

Se llegaba al absurdo de que quien sea que haya tenido algo que ver por moverse fuera culpado, la causa de la causa del delito, no consideraba delito de omisin. ! Tipicidad: Conductas descritas por la ley penal deben ser sancionadas. No analizaba al elemento normativo o subjetivo de la conducta, no analizaba nimos, sentimientos, emociones. !

! ! ! !

Antijuridicidad: Para determinar si es injusta o no se deba atender a elementos negativos (causas de justicacin), no todas las conductas tienen que analizarse simplemente ! Culpabilidad: Se deba juntar conciencia, voluntad y conocimiento. Nexo psicolgico entre autor y derecho. Poda llegar a problemas, cmo no imputabilizar a alguien que golpea a otro y lo mata porque no lo quera matar. !

Escuela positivista:!
Con el desarrollo de las ciencias naturales, se someten sus teoras a juicios de certeza: verdadero o falso. As como la armacin que la molcula de agua esta compuesta de dos molculas de hidrgeno y una de oxigeno, se puede calicar de verdadera, las ciencias sociales estaban pasando por una severa crtica, en parte motivada por la creciente criminalidad que se present en esa poca, se desconaba de todo lo que sonara a metafsica, se pasa de un anlisis del delito ideal al material. Se desarrolla el estudio del delito como ciencia emprica, como un hecho de la realidad, cuyas causas que deben ser analizadas. Es aqu donde se desarrollan ciencias hoy indispensables para el derecho penal como la criminologa, sociologa criminal, antropologa criminal, etc. !

! Principales representantes: Lombroso, Garfalo y Ferri. ! ! Se pasa de un mtodo racionalista-abstracto a un mtodo experimental, emprico. ! ! Positivismo normativista: ! !

Negaba la licitud de introducir juicios de valor al estudio del derecho positivo. Binding es su mximo representante, quien rechaza la concepcin cultural del derecho. Defenda que el criminal debe ser juzgado por su hecho, por el resultado, no por sus caractersticas personales. Para el, la pena era la consecuencia de la violacin de la norma. Su diferencia con la exgesis es que no se remite a la simple letra de la ley, empero a su coherencia con el resto de las normas jurdicas. !

! Positivismo Naturalista:! !

Von Liszt como su mayor representante, emprendi su estudio no slo con la dogmtica jurdica, empero integr el resto de las ciencias sociales a su anlisis. Se pronuncia por una intervencin del Estado contra la delincuencia, propone la reforma penal hacia una prevencin especial como uno de los medios de poltica criminal. Utilizaba la estadstica criminal y los efectos de la misma. (atropologa criminal). Se le integra al Estado Liberal, las consideraciones del Estado social. El primero se basa en el principio de legalidad, el segundo en la proteccin efectiva a la sociedad. !

! Terza Scuola:! !

Como en todo, llega la escuela eclctica. La cual pretende empatar las bondades tanto de la escuela clsica como de la positiva. Es la fusin del idealismo con el naturalismo.

Buscaban los fundamentos de derecho natural que sustentara la norma y a su vez atendan la realidad material tanto del delito como del delincuente. !

! Principales Representantes: Rocco. ! !

En italia se desarroll un sistema tcnico jurdico que pasaba el anlisis de la exgesis, sistemtica y crtica. La primera era interpretar el sentido de las normas penales, despus utilizar los datos esenciales del primer anlisis para generar categoras comunes, dogmas, los cuales deban formar un todo coherente. Finalmente, se pasaba a la etapa crtica en donde se determinaba si sus conclusiones son lo que deberan ser, se realizaban juicios valorativos sobre el derecho vigente. Esto es el antecendente de la dogmtica jurdica moderna, la tercera escuela se le llamaba la jurisprudencia de los valores. En este ltimo se da un tremendo desarrollo doctrinal en alemania. !

! Sistemas de Teora del delito:! !

Contra las concepciones del resultado objetivo de la conducta, se han desarrollado varios modelos de pensamiento mediante los cuales pretendemos que slo las conductas de las cuales intenta protegerse a la sociedad puedan ser consideradas penalmente relevantes. Mtodos de interoretacin como el gramatical, sistemtico, histrico y teleolgico pueden brindar buenos resultados. " La teora del delito es una creacin espiritual cuya fuente de inspiracin principal es la losofa, por lo cual no se pueden emitir juicios de necesidad (verdadero o falso)"14!

! Cuatro grandes sistemas de anlisis de teora del delito: ! !

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1. Clsico. (distinto a la escuela clsica, aqu se incluyen tanto la escuela clsica, como la positiva, aunque ms la positiva pues no estamos seguros que la escuela clsica haya pretendido fundar un sistema) ! 2. Sistema Neoclsico. ! 3. Sistema Finalista. ! 4. Sistema Funcionalista. !

! Coinciden en consideral al delito como:! ! 1. Conducta: Accin libre, obra de un ser humano.! ! 2. Tpica: Se determina si la conducta se adecua a la que el legislador quiso prohibir.! !

3. Antijurdica: Si la conducta es contraria al orden jurdico en general, si vulnera aquel bien jurdico que la norma pretenda proteger.!

! 4. Culpable: Si se puede reprochar al autor el haberse comportado contrario a derecho.! ! !

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Diaz Aranda, Enrique. "Derecho Penal, Parte General" Editorial porra, Mxico, 2012. (pp.110)

Cuatro elementos desarrollados empero de manera distinta. Las diferencias se marcan por la fundamentacin losca de cada uno, los sistemas pueden coincidir en la solucin del caso, pero pueden llegar a conclusiones distintas e incluso encontradas. !

! ! Sistema Clsico: ! !

1840 se funda con Luden, consista de tres elementos: Fenmeno delictivo ocasionado por una accin humana, antijuridicidad y dolo o culpa de la accin. !

! Franz Von Liszt: 188, propone un mtodo para construir el sistema. ! !

1. Reunin del material, encontrado en el derecho positivo. ! 2. Anlisis y sntesis de las proposiciones jurdicas. ! 3. Construccin del sistema. !

A su vez consideraba al delito como una accin, contraria a derecho y culpable (dolo o culpa). !

! Ernst Beling: 1906, incluye en el anlisis la gura de la tipicidad. ! ! Elementos del delito para el sistema clsico: ! !

A) Conducta: Movimiento corporal, causa de una modicacin al mundo exterior, cuya percepcin se constata a travs de los sentidos.! B) Tipicidad: Supuesto de hecho, objetivo y libre de valoraciones. Se constatan a travs de los sentidos y se verican por las pruebas de las ciencias naturales. Sirve como una garanta para el ciudadano, solo la conducta ah descrita puede ser sancionada por el mnimo y mximo ah descrito. Nullum crimen nulla pena sine lege. (Fuerbach)! C) Antijuridicidad: Determina si la conducta congur un injusto o se justica por las circunstancias materiales que ocurrieron en el momento de su realizacin. ! D) Culpabilidad: Dos elementos; Conocimiento y voluntad de los hechos; Conciencia de su signicacin antijurdica. Reproche al autor por no haberse detenido ante el pensamiento de obrar antijurdicamente. !

Conducta (causalidad), ! Tipicidad (Tipo objetivo: la conducta se adecua a lo dispuesto en la norma), ! Antijuridicidad ( Ausencia de causas de justicacin: Legtima defensa, Estado de necesidad justicante, cumplimiento de un deber, ejercicio de un derecho o consentimiento del sujeto pasivo),! Culpabilidad ( Dolo o culpa) !

! Crticas: ! ! En la conducta: ! !

1. Su causalidad no tena lmite, lo que provocaba una atribucin desmedida de resultados tpicos. Caso de el hombre que golpeo a alguien y en la ambulancia esta choca y la vctima muere. El actor no puede ser responsable de esto. !

2. No explica los delitos de omisin. !

! En el tipo: ! !

1. Existen tipos que requieren de una valoracin normativa y subjetiva para congurarse. Ej. El robo requiere que la cosa sea "ajena", a su vez, requiere el nimo de apoderarse del objeto, slo puede ser doloso. !

! En la culpabilidad: ! !

1. Requiere de un nexo psicolgico entre el autor y el resultado, lo que explica el dolo y la culpa consciente, empero la culpa, entendida como el incumplimiento del deber de cuidado no se explica. ! 2. No explica como se puede considerar el estado de necesidad exculpante, en el cual, an sabiendo que se acta injustamente, no se le puede reprochar al autor su conducta. !

! Sistema Neoclsico:! !

Edmund Mezger, inuencia de la losofa Kantiana (neokantismo), en el cual reconoce un carcter dual emprico-valorativo. Para Mezger era un error dividir el estudio del delito entre objetivo (conducta, tipicidad y antijuridicidad) y subjetivo (culpabilidad) trat de explicar el carcter valorativo de la tipicidad y antijuridicidad. Sostiene que el derecho debe atender al carcter espiritual y buscar la justicia. !

! Elementos del sistema neoclsico: ! ! A) Conducta: ! ! !

No se puede sustentar un juicio causal de la conducta, debe atenderse a un juicio valorativo de idoneidad o adecuacin de la conducta para generar el resultado. (causalidad adecuada) ! Juicios de necesidad y probabilidad, se indique que ese resultado es la consecuencia que generalmente se provoca con la conducta. Ej. La conducta de lastimar a alguien no es la necesario para provocar que la ambulancia choque y el sujeto pasivo muera. !

! B) Tipicidad: ! !

Elementos objetivos, normativos y subjetivos. Se requieren varios de ellos para acreditar el tipo del que estamos hablando, antes de llegar a la antijuridicidad, es el ejemplo del robo, debe acreditarse que es un bien ajeno. A su vez, para constatar que la pornografa atenta contra la "moral pblica", ha de considerarse un juicio valorativo cultural para determinar si las imagenes son obscenas o no. Diferencia entre pornografa y fotografa natural. (arte de fotograar gente desnuda). !

! C) Antijuridicidad: ! !

La antijuridicidad debe contradecir a todo el sistema jurdico, no slo al penal. Se deben atender las circunstancias subjetivas en el injusto, no slo las circunstancias. Ej. La legtima defensa no se justica en el caso de que la vctima haya provocado al sujeto activo. A su vez, si la actitud de defensa no es inmediata, es decir, te golpea, se da la media vuelta para retirarse y tu lo golpeas, no es legtima defensa, es venganza. !

D) Culpabilidad:! Se constatan los elementos objetivos de la culpabilidad, como la imputabilidad o las causas de exclusin de culpa. !

! Delito: ! !

Conducta: (Causalidad adecuada).! Tipo: (Elementos objetivos, normativos y subjetivos distintos al dolo "moral pblica".) ! Antijuridicidad: (Ausencia de causas de justicacin.)! Culpabilidad: Imputabilidad, dolo o culpa, ausencia de causas excluyentes de culpabilidad. !

! Crticas al sistema neoclsico: ! ! En la conducta: ! ! ! En el tipo: ! !

1. No explica los delitos de omisin, pues la omisin no puede considerarse la conducta adecuada para conseguir el resultado. !

Si no se atiende al dolo, existen conductas tpicas que no podran congurarse. Como en la tentativa, la conducta de disparar es la idnea para matar a alguien, sin embargo si no hubo dolo, no puede considerarse tentativa de homicidio. Lo cual genera problemas tcnicos, pues debemos llegar a la culpabilidad, para luego regresar al tipo. A su vez en los procesos causales irregulares, como los conocimientos especiales y el dolo, no se consideran conductas adecuadas para conseguir el resultado. Ej. Alguien regala un boleto de avin para NY el 11 de Septiembre, para eso considerarse homicidio mediato, debe constatarse el dolo en la conducta. !

! Sistema Finalista: ! !

Hans Welzel, la conducta debe ser guiada por una nalidad que gua el proceso causal. La conductas son relevates para el derecho penal porque estn dirigidad a producir el resultado. !

! Elementos de la teora nalista: ! ! A) Conducta: ! !

Aspecto subjetivo, la nalidad de la accin. Es decir la intencin del agente a producir cierto resultado. Es decir, existen varias causas que desencadenan o hacen posible ciertos resultados, sin embargo slo aquellos a los cuales encamina la persona su

conducta, pueden ser penados. Debe ser un proceso causal vidente, representacin mental de futuro razonable. !

! El sujeto planea, idea, prepara y ejecuta. ! ! B) Tipicidad: ! ! ! C) Antijuridicidad: ! ! ! D) Culpabilidad: ! !

Inclusin del dolo o culpa a la tipicidad, as como elementos subjetivos especiales (nimos, nes, intenciones.) !

Juicio de valor objetivo, a partir del ordenamiento jurdico. Es la contravencin al orden jurdico en su conjunto. !

Pierde su elemento ms distintivo, el dolo y culpa, quedando nicamente como reprochabilidad. !

! Delito: ! ! Conducta: Finalidad. ! !

Tipicidad: Tipo objetivo: Elementos objetivos y normativos. Tipo subjetivo: Dolo o culpa y elementos subjetivos especcos requeridos por el tipo. !

! Antijuridicidad: Ausencias de causas de justicacin. ! ! ! Crticas al sistema nalista: ! ! En la conducta: ! ! ! En el tipo: ! !

Culpabilidad: Imputabilidad, consciencia de la antijuridicidad, ausencia de excluyentes de culpabilidad. (miedo grave o temor fundado, estado de necesidad exculpante, error de prohibicin) !

1. No se sustenta la relevancia de los hechos culposos.! 2. Los delitos de omisin, no se sostiene que hechos son relevantes y que hechos no, penalmente. !

1. Imposibilidad de justicar los delitos culposos puesto que su nalidad no esta encaminada a producir el resultado tpico. en qu punto la culpa inconsciente es accin nal? ! 2. Destruye la distincin entre error de tipo y error de prohibicin, pues esto debera analizarse en la accin. Pues como deende, es la conguracin consciente y nal de la realidad. !

Welzel retrocede en su postulado nalista en relacin a la culpa, llamndola accin potencial lo que haca que perdiera unidad conceptual la conducta. !

! En la culpa: ! !

1. Dejaba sin objeto la "culpabilidad". Crtica infundada puesto que slo se refera al sistema clsico. ! 2. Problemas en el error. !

! ! Sistema Funcionalista: ! ! Ds exponentes: ! ! Teleolgico de Claus Roxin y Funcionalista normativista de Jakobs. ! ! Funcional Normativista de Jakobs:! ! ! ! !
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Parte de la teora sistmica de Niklas Luhmann. "Delito es una falta de comunicacin, la pena un incidente en la vida de las personas15". ! "El derecho penal esta orientado a garantizar la identidad normativa, la constitucin y la sociedad."16! Debemos entender al derecho como un ente de comunicacin de reglas de la sociedad, que se ve afectado cuando alguien no cumple su rol y contradice las expectativas sociales. La pena funciona como una reaccin frente a la contradiccin de la norma, es una rearmacin de la identidad social, es dejar claro cuales son las reglas de ese sistema, es un modo de comunicacin. !

! Crticas al sistema de Jakobs: ! ! ! !

Surge el problema de quin va a denir cuales son esas reglas que identican a la sociedad. Con ese tipo de concepciones tan abstractas se puede llegar a cualquier conclusin, sirven de sustento para la locura de los estados absolutistas. Solo se interesa por la prevencin general. ! Dichas crticas las considero sumamente excesivas, coincido con el Dr. Mrquez Piero que esta teora es la ms original de nuestros tiempos, la cual puede servir de estructura para un desarrollo mucho ms amplio, no solo de la teora del delito, empero de la teora del Estado. !

15 # 16 #

Mrquez Piero, Rafael. "Teora del Delito." pp. 82 Daz Aranda, Enrique. "Derecho penal, Parte General". pp. 138

Sistema Teleolgico o funcional de Roxin: !

La dogmtica no debe sustentarse slo en desarrollos y consecuencias lgicas, dogmticas, empero a de atender a la realidad social y ofrecer soluciones conforme al desarrollo de la poltica criminal. !

! ! Elementos de la teora Teleolgica: ! A) Conducta: ! ! ! !

Una persona habr actuado si se le pueden atribuir sus efectos como persona, tanto en la accin como en la omisin, hay un hacer, expresin de la libertad. ! B) Tipicidad: ! Tiene por objeto mandar un mensaje al raciocinio del individuo para saber cuales son las conductas prohibidad u obligadas. ! Ha de atenerse a los principios que protege el sistema, utilizar todos los medios de interpretacin para determinar si efectivamente una conducta se adecua a la voluntad del legislador. !

! C) Antijuridicidad: ! ! !

Ser antijurdica formalmente en la medida que contravenga una prohibicin o mandato legal y ser materialmente antijurdica si lesiona bienes jurdicos socialmente valiosos y que no se puedan combatir extrapenalmente. ! A su vez, ser antijurdica en la medida que dicha conducta no se encuentre dentro del rango del "riesgo permitido", es decir, que la prohibicin no esta encaminada a prevenir ese resultado en concreto. !

! D) Responsabilidad: ! !

Tiene por objeto determinar bajo que supuestos se le puede hacer responsable a este sujeto y si la pena resulta razonable para el caso en concreto. Esta se compone de la culpabilidad y necesidad de la pena. !

! Delito: ! ! Conducta: (accin humana) ! !

Tipo: Tipo Objetivo (elementos normativos y objetivos) y Subjetivo (dolo o culpa y elementos subjetivos especcos.!

! Antijuridicidad: Ausencia de causas de justicacin. ! !

Responsabilidad: Culpabilidad (imputabilidad, conciencia de la antijuridicidad, ausencia de elementos exculpantes) Necesidad de la pena. !

! Crticas al sistema funcionalista: ! ! ! ! ! ! ! !

1. Indeterminacin de las reglas de imputacin al tipo objetivo. Quin determina si la conducta es la que quiso proteger el legislador? Quin cierra el tipo? !

Teora del Delito Teleolgica !

Exposicin por el Licenciado Gmez Mont. !

! Elementos: ! ! Conducta (accin humana)! ! ! !

El delito es la accin voluntaria, libre y consciente que dae o ponga en riesgo grave a un valor protegido legtimamente. Y mediante un acto legislativo preciso, por el orden jurdico, por su contradiccin a las normas que lo integran y en razn del desprecio del autor hacia la racionalidad que sustenta dicha prohibicin, se autoriza al gobierno a restringir, gravemente, alguno de sus derechos fundamentales. ! El delito debe ser un concepto que garantice la funcin tutelar, la funcin preventiva y de ultima ratio. Una teora que respete derechos fundamentales y que se atenga a los nes para los que estn constitucionalmente llamados. ! El delito es un acto que regula conductas humana, (artculo 1o, presupuesto al estado est la persona humana) cualquier teora debe partir de una fundamentacin antropolgica. No puede ser tan rgido el anlisis. Un sistema demasiado formal o dogmtico que desconozca a la persona humana, puede generar un tiranismo brutal. Vistas estas teoras a la luz de los derechos fundamentales, es decir sobre ese respeto a la integridad de las personas que componen la comunidad. La conducta humana o es un presupuesto o un elemento del delito, pero no se puede construir un elemento normativo que desconozca que hemos construido un concepto sobre actividades humanas. !

! Cul es la humanidad? ! !

Ese es el esfuerzo del poder legislativo, en un ejercicio de razonabilidad mayor, en cuanto a nmero, construimos conceptos que reconocen cmo humano algunas conductas y a partir de ah acordamos que conductas vulneran gravemente aquello que consideramos

valioso. Pero, el delito, no puede ser ptreo, a de analizarse a de partir de la base de la naturaleza humana, naturaleza racional, de libertad, de toma de decisiones basado en circunstancias distintas. Ningn concepto de mayora puede desconocer esa decisin. !

La conducta humana siempre es activa, siempre se construye de actos, no hay conductas omisivas, hay incumplimiento de deberes jurdicos, si no hay un acto, no hay conducta. Por lo tanto, de no tener capacidad de realizar algo, no est realizando una conducta humana. Cuando alguien no puede elegir lo que hace, no hay acto humano. Este debe ser el primer paso del anlisis, antes de llegar a cosas como responsabilidad o deber, debemos analizar si esta persona poda resistir cierta conducta, si poda realizar un acto humano o no. !

! Un acto humano es realizar una conducta con capacidad de opcin.! ! Para determinar cuando no exista capacidad de opcin: ! !

Si fue sometido a una fuerza que no poda resistir, ya sea humana o natural. (Libertad Fsica.)! Mnimo de conciencia, de desarrollo intelectual, posibilidad de razonar las alternativas. (Hipnosis, epilepsia, sonambulismo) Siempre y cuando no hayamos optado por estar en esa situacin. (ebriedad, legtima defensa en dnde el defensor haya provocado al agresor) Para este anlisis, debemos irnos a su ltimo acto de voluntad. Si ese acto no es prohibido por la ley penal, ese acto es atpico. En el caso de la ebriedad, si bien tomar no es tpico, hacerlo de forma irresponsable si lo es. (Libertad psquica.) !

! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! !

Las excepciones son condiciones en las cuales no se puede imputar un desprecio al acto de racionalidad de la mayora. En estas excepciones siempre hay un anlisis de causalidad en el victimario, pero si pudiramos determinar que entre vctima y victimario existiera una relacin mucho ms irresistible de lo que sabamos. Nos obligara a repensar la pena. ! En el gnesis, uno de los primeros poderes que le da Dios al hombre es nombrar las cosas, hoy el Estado puede nombrar quin es un delincuente. !

! ! ! ! ! !

Prohibicin !
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Frente a la defensa de derechos fundamentales, debe castigar las transgresiones ms graves para el restablecimiento de la paz y el orden social. Estas prohibiciones nunca deben dejar de pensar a la persona humana, no podemos tener el derecho penal del enemigo. !

! Elementos: ! !

Legitimidad: Al ser las prohibiciones ms drsticas del estado, debemos someterlo a la mayor legitimacin posible. ! Precisin: No debe dar lugar a dudas, el bien jurdico tutelado debe ser claro. Debe revelar bien el carcter de la agresin y el objeto de su tutela. ! Tcnica: El tipo puede reconocer una accin positiva dirigida a la transgresin del bien jurdico que protege. Describe la conducta prohibida, los efectos que genera, grados de desproteccin, as conocemos cuando una conducta esta transgredida o no. Tambin puede establecer obligaciones, no describe la accin prohibida, describe la accin ordenada, prohibe cualquier accin distinta. !

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El no hacer, no existe, es una ausencia de conducta, siempre es una accin positiva que te obliga a rechazar cierta conducta. ! Homicidio: Aquel que prive de la vida a otro. Es clarsima la denicin, todo aquel que mediante una accin voluntario produzca el efecto de privarle de su vida a otro. El bien jurdico protegido es la vida, en caso de tortura la integridad personal, en el secuestro la libertad. ! Una buena denicin nos expone el dao o peligro que esta en juego. Admite que la descripcin de la conducta pueda ser realizada de diferentes maneras. Existen delitos ms complejos, donde las deniciones son a su vez ms complejas, como defraudacin scal. La corte constantemente debe cerrar estos tipos por la ambigedad que conllevan. ! Los diez mandamientos suelen representar, al menos seis o siete, de los grandes valores protegidos por el derecho penal. ! La tipicidad es la expresin de la tipicacin que es la expresin del acto legislativo de denir un delito. !

Herramientas del legislador:!

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Lenguaje.! Tipo activo: que describe la conducta activa! Tipo omisivo: que describe conductas pasivas de omisin. ! Tipo doloso: Requiere la voluntad de rechazar los valores que el orden jurdico protege, es un desprecio de reglas bsicas. ! Tipo culposo: Se incumple algn deber de cuidado, la sociedad espera una conducta de cada individuo fundamentado en su capacidad de representarse el futuro. ! Los tipos activos normalmente son dolosos y los omisivos generalmente culposos, pero esto es solo la regla general. El tipo penal nos previene que conductas son relevantes para el derecho penal. Es mediante su adecuacin a la denicin si podemos saber que son relevantes. Es una descripcin analtica de la realidad. !

! Restricciones: ! !

Derechos Fundamentales: Tienen la obligacin de no destruir derechos fundamentales. En el mbito de la autonoma personal hasta dnde puede intervenir, se debe respetar nuestra identidad, nuestra autodeterminacin, somos lo que decidimos, nuestra libertad, nunca puede poner restricciones sobre aquellas decisiones que no afecten a la comunidad. ! No Discriminacin: No hacer distinciones arbitrarias e injusticables. No se vulneren conductas que deben entrar a la tutela de los derechos fundamentales. ! Proporcionalidad: Aquella que para el legislador no amerita restriccin seriamente de derechos fundamentales, no puede ser tutelado por la ley penal. Por su propia lesividad se debe analizar que conductas no ameritan la responsabilidad penal. Se debe entender la criminalizacin como un costo. !

El acto de la tipicacin esta sometido a procedimientos y restricciones constitucionales que deben ser respetados por el legislador al denir una conducta y en caso de que los incumpla el poder judicial debe poder destruir la norma transgresora. Dos criterios fundamentalmente: La ponderacin y la proporcionalidad. !

! Cmo se prohibe:! ! Tipos activos! !

Queremos discriminar aquellas conductas ms agresivas para la sociedad, son agresivas porque empobrecen al mundo. El delito destruye algo humano que exista, dnde haba ms, despus del delito hay menos. Incide sobre la realidad y la transforma. El causalismo llev esto al extremo, dej de ver la accin o conducta humana y slo analizaba la transformacin al mundo. El resultado no puede ser parte de la accin, es su consecuencia. La tentativa del delito es justicable por la forma en que pone en desproteccin bienes y valores fundamentales. Debemos hacer una valoracin en la accin y no en la consecuencia. Qu pasa con la tentativa de delito? Un hombre que apunta a otro con una pistola en el suelo y jala el gatillo, ya dispar. Independientemente de si la pistola no logr detonar, l dispar. Un terrorista que dej una bomba en un supermercado, sta detona y mata a 100 nios, cmo es distinto en su conducta al

terrorista que deja una bomba y esta es identicada y desactivada. Deben ser dos partes distintas en el anlisis, slo as podemos llegar a valoraciones racionales. !

Lo relevante para un sistema penal es que de manera ecaz cumpla con proteger bienes jurdicos y promueva el respeto a aquellos bienes, sin dejar de respetar los derecho fundamentales. Se necesita que se empobrezca el mundo y se vulneren aquellos valores y bienes especcos considerados valiosos en una sociedad. Para el anlisis debemos separar y ponderar entre la accin y la consecuencia. El acto de matar es distinguible al homicidio. Se debe vigilar aquellas conductas que pongan en riesgo aquellos bienes y valores protegidos.!

El mejor sistema penal es aquel que nunca se aplicara pues la gente racionalmente aceptara las reglas de coexistencia y nadie las vulnerara. !

! La primer rama del anlisis es: ! !

Nexo causal: Causa-Efecto. Anlisis retrospectivo, si quitamos una conducta tendremos el mismo resultado? Si quitamos la conducta y se interrumpe el resultado, hay una relacin de causalidad. Se funda en el criterio de necesidad. Si un acto es necesario para que se produzca el efecto. Ahora, esto nos puede llevar al extremo positivista, debemos establecer lmites, sin embargo, el anlisis de la realidad debe ser normativo. Slo pueden ser nexos causales aquellas conductas relevantes para el derecho penal. A su vez existen otros criterios como la intencionalidad, es decir la intervencin fue para producir el resultado tpico. Conducta tpicamente relevante y conducta que se dio en el contexto para realizar el resultado. Medios idneos para producir el resultado. !

La representacin mental del futuro es un drama, distingamos un drama que es capaz de poner en riesgo bienes y valores jurdicos, se necesita un sujeto activo y uno pasivo: Es vctima aquel que sufre el ataque directamente pero no siempre es el titular del bien jurdico tutelado. (Caso de Don Paulino que le quitan el coche pero es FGM el ofendido, pues es quien recibe el dao patrimonial) El tipo debe describir con claridad requisitos propios de quienes intervienen. En el homicidio es claro, el nico presupuesto es que sean seres humanos. En el abuso de autoridad, un requisito es que sea servidor pblico, tambin en los actos agravados, la vctima a de ser servidor pblico. En el aborto debe ser necesariamente una mujer. Pueden ser sujetos activos simples o sujetos activos calicados. !

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Se requiere objetos materiales y formales sobre los que recaiga el tipo, en la lesin es el cuerpo, en la violacin la genitalidad, en el robo la cosa. ! Elementos lingsticos sobre los cuales precisamos los elementos de la conducta, utilizamos varios elementos narrativos: ! Referencias espaciales Dnde (el lugar donde se tiene que cometer)! Ej: Por ejemplo el robo en el domicilio se considera agravante pues es el lugar dnde descansa la propia identidad humana. ! Referencias temporales Cuando(momento en que se cometi el delito) ! Ej: El infanticidio, es atenuante o agravante el hecho de que se haya asesinado antes o despus de las 72 horas de nacido, de ser despus se considera homicidio. El embarazo produce cambios hormonales brutales, por lo que se considera que una mujer puede caer en demencia despus del parto, el infanticidio es una atenuante. ! Medios Omisivos algo es medio cuando se toca el como. !

! Referencias Circunstanciales: ! ! Es la sntesis entre medios, espacio y tiempo. Ejemplo: Alevosa, Ventaja, etc. ! ! !

Estos elementos nos ayudan a denir la conducta externa, aquellos elementos asequibles por los sentidos. El legislador utiliza dos tipos de referencias o valoraciones:! Elementos objetivos: Asequible por los sentidos. ! Elementos normativos: Valoracin jurdica, propiedad, derechos en general. ! Elementos subjetivos: Ms complicados de denir que otros, como la "integridad" de los smbolos nacionales. En la medida en que estamos deniendo una conducta prohibida, debemos denir conductas del aspecto interior de las personas. A travs de la empata, por ser animales de la misma especie, podemos ponernos en la situacin del otro, as podemos atribuir, conocer, revelar los aspectos internos de la conducta.!

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El viejo principio de que no es punible el pensamiento, se justica en la imposibilidad del estado para conocerlo, esto es hoy, no sabemos como se puede desarrollar la tecnologa. La segunda razn por la que el pensamiento no es punible es por que no castigamos las conductas no voluntarias del hombre, adems de no interactuar con los dems. ! La funcin de la pena va sobre la inteligencia de los dems, entender aquellas conductas que pueden ser violentas contra el resto del grupo, al poder entender esto, se castiga a aquellos que desprecian estos bienes y valores, no slo se les castiga, empero se ponen como ejemplo para los dems. !

! Los elementos subjetivos de la pena son: ! !

Dolo: En el dolo se toma en cuenta el conocimiento y la voluntad. Conocer el dao y querer daarlo. El primer elemento de anlisis subjetivo debe ser el conocimiento pues no se puede querer lo que no se conoce. El que haya programado o planicado y sobre esa planeacin se haya preparado el futuro. No basta que pudo anticipar una conducta, debe haberla anticipado y aceptado. La percepcin deben ser razonablemente anticipada. Slo as podemos justicar la reaccin del estado en contra de ellos, pues el Estado slo puede castigar los actos humanos. Art. 8 y Art. 9 Dolo y culpa. Se reere al que y para qu. !

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Dolo Directo: Se prev el resultado, se quiso el resultado y al accionar lo consigui. La representacin del futuro no debe ser del todo exacta, slo debes saber que mediante ciertas acciones se puede modicar la realidad o conseguir determinado resultado. Sin embargo esta inexactitud descansa en la imposibilidad humana de hacerlo, pues el futuro no existe. ! Dolo directo de consecuencias necesarias: Como consecuencia vinculada a nuestra voluntad, daamos ms o a ms de a los que en principio pretendamos o queramos daar.! Dolo Eventual: No estoy buscando el resultado que se produce, pero lo acepto como una consecuencia posible. (Darle una pistola a tu hijo para que se proteja en caso de emergencia, sin embargo aceptamos que su propia inmadurez puede representar un peligro para los otros, pero lo acepto como una consecuencia inevitable.) !

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La mayora de los delitos se conguran como tipos activos dolosos, pues debido a que son derechos fundamentales los que estamos permitiendo restringir, debemos centrarnos en aquellas conductas voluntarias que empobrezcan al mundo. ! Culpa: No se nos prohibe el resultado querido o aceptado, la prohibicin esta enfocada a el como, prohibimos ese nexo causal, exige que asumamos responsablemente los procesos de futuro, debemos prever razonablemente el futuro. Representa correctamente el futuro, porque haz sido adecuado para ello. Estas reglas nos son impuestas en casi todo lo que hacemos. La libertad humana se acota a tomar decisiones, existen decisiones valiosas y otras peligrosas. Se nos sanciona por programar nuestro futuro de una manera inoperable. Estos delitos culposos son numeros clausus, pues aceptando que constantemente hacemos una previsin del futuro deciente, existen ciertas conductas en las que se nos exige mucho mayor cuidado. !

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La civilizacin es un proceso de conguracin de la memoria, cada prohibicin es la expresin de una experiencia traumtica. La prevencin de los afectados para que nadie ms tenga que pasar por su dolor. ! Las civilizaciones ms avanzadas son las mayormente reguladas pues tienen una conguracin de memoria mucho ms desarrollada. En el proceso de conguracin de la pena, se hace lo ms claro posible el dolor al que puede conllevar el desprecio a esa norma. ! Siempre se busca prohibir la forma dolosa sin embargo por excepcin se prohibe la forma culposa. ! Culpa Consciente: Prevemos como posible determinado resultado prohibido, empero conamos en que este no se producir. Se nos castiga pues debimos haber tomado todas las precauciones que para evitar dicho resultado eran necesarias. Una vez ms se nos exige un mucho mayor deber de cuidado. ! Diferencia entre dolo eventual y culpa consciente: En ambas conductas se representa como posible el resultado, sin embargo en el dolo, estamos dispuestos a aceptar dicho resultado de presentarse y en la culpa conamos en que este no se producir. !

! ! Lista de tipos culposos:! ! Art. 150 evasin de reos! ! Art. 167 Delito de Dao! ! Art. 169 Delito de Peligro ! ! Art. 199 Delito de Peligro ! ! Art. 289 Delito de Dao! ! Art. 291 Lesin agravada! !

Art. 292 lesin agravada!

! Art. 293 Lesin agravada ! ! Art. 302 Homicidio ! ! Art. 323 Punibilidad! ! Art. 397 Punibilidad agravada por parentesco ! ! Art. 399 Dao en propiedad ajena! ! Art. 414 Trco de sustancias peligrosas! ! Art. 415 Delitos ecolgicos! ! Art. 416 Delitos ecolgicos ! ! Art. 420 Delitos ecolgicos ! ! !

En todos estos casos la seleccin persigue evitar una transformacin dolorosa del mundo preexistente, se nos imponen deberes especiales de cuidado para evitar esos daos. En todos estos casos la culpa viene determinada por el resultado. Art. 9 Obra culposamente el que sin haberlo querido produce el resultado tpico . El vehculo es un deber de cuidado. ! Constantemente infringimos deberes de cuidado. Estas slo son relevantes cuando entran en colisin con derechos de terceros. !

! Necesitamos dos elementos : ! ! 1. Produzca el elemento normativo, transformacin del mundo jurdico. (material)! ! 2. Este obedezca a un deber de cuidado. (normativo) ! ! Fuentes Normativas de deberes de cuidado: ! ! Directa: Normas legales o reglamentarias.! ! Reglas tcnicas para realizar una actividad determinada.! !
Finalidad del deber de cuidado:!

La nalidad no est prohibida en estos casos, empero el cmo realizamos estas nalidades. Estamos frente a nalidades socialmente vlidas, son opciones reales y legtimas para cada uno de nosotros. No slo entran en el rango de lo tolerable, inclusive de lo encomiable. Posibilita el intercambio de las personas, un bien social, por eso se nos crea un marco dentro del cual la mayora de las acciones estn autorizadas. Si los nes son valiosos, slo la tcnica nos permite distinguir cuando estamos realizando esa

actividad de manera positiva y cuando estamos en el marco de riesgos autorizados (cambios climticos, fuerzas imprevisibles) para que esa actividad se lleve a cabo. Los deberes de cuidado son normas razonablemente exigibles para evitar un resultado lamentable, esto no desconoce que hay procesos no previsibles, los cuales ponen en riesgo el mismo bien, pero deben tomarse estos en cuenta para responsabilizar a alguien. De tomar en cuenta todos los riesgos en cuenta, la vida se hara inviable, nunca nos moveramos. !

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La exigibilidad descansa en nuestra capacidad de representarnos los cambios futuros de manera razonable. Slo deriva de la experiencia y/o el entrenamiento al que estamos sometidos. Estos deberes se presentan dependiendo el rol social que asumimos en estos procesos. ! Todas estas reglas terminan expresndose en manuales o cualquier medio de intercambio de informacin que comparte los elementos de previsibilidad. ! Ahora, an cumpliendo con un deber de cuidado se puede alcanzar un resultado prohibido por la ley, no penal, pero si civil, donde se imputa al resultado, la culpa no tiene relevancia, es el riesgo creado. ! Los tipos culposos se formulan como tipos omisivos, es ms fcil legislar la conducta debida para vincular algn elemento causal al resultado no deseado. Los enfoques normativos son criterios de calicacin de los actos, en funcin de la realidad deseada, se hace un juicio de vericacin para saber si el acto que estamos analizando se ajusta o no a lo previsto por la norma. ! La prueba reina en los delitos culposos ser denitivamente la pericial, pues como est vinculado a un sentido tcnico, a una forma adecuada de hacer las cosas, necesitamos de un experto que nos seale esa forma y nos prevenga de un error en el proceso del resultado. Nos lleva a un juicio que nos llevar a concluir que de haber seguido el deber de cuidado se hubiera evitado el resultado prohibido, de no ser as no puede ser relevante para el delito culposo. !

Ahora si la transgresin al deber de cuidado, consigue un resultado no protegido por la norma de cuidado, no se le puede imputar esa culpa. !

! Ejemplo: ! !

Caso del coche a exceso de velocidad que le cae un suicida de perifrico y al colisionar lo mata. ! ! El riesgo de que nos caiga un suicida no es un riesgo protegido por los deberes o las normas de cuidado, no es razonablemente previsible, por lo que no puede ser imputado an que no haya seguido los lineamientos, los deberes de cuidado, no estaba obligado a prevenir ese resultado. !

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En la omisin por comisin se le imputa a una persona por ser el garante de prevenir una afectacin seria, le toca interrumpir una causalidad de un resultado doloroso. De manera que de no ser interrumpida la causalidad, de la cual el es ajeno, el es el imputable. ! Ejemplo: Choque de trenes, el que no cambio las vas. !

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En estos casos, tambin debe haber una previsin normativa estricta, debe ser sobre procesos que de no ser interrumpidos, por su propia potencia, pueda ocasionar daos graves. ! Deben devenir de normas preexistentes, como normas jurdicas o contractuales claramente establecidas. Los garantes se les pone en una posicin de superioridad para evitar procesos causales con consecuencias graves. Tambin existe un supuesto normativo distinto, aquellas situaciones que por su propia claridad e inmediatez, te pone en una posicin de garante de hecho, se le llama nexo de evitacin. Ej: Caso del padre que lleva al hijo al rio y le dice que se aviente mientras el lo cuida. !

No podemos olvidar ese nexo de causalidad, an faltando a deberes de cuidado, si el resultado an cumpliendo aquellos deberes, no se hubiera podido evitar, no puede ser imputado. El elemento centrar de la posicin de garante es una posicin de superioridad evidente. !

! ! ! ! ! ! Diferencias entre tipo activo y tipo Omisivo: ! ! ! ! ! !

Tipo Activo: Se disvalora su posicin voluntaria para realizar el acto prohibido. El elemento central para realizar la conducta es la intencionalidad daosa. Se describe con precisin conceptual la conducta prohibida. ! Tipo Omisivo: Se describe la conducta debida, se disvalora el cmo. En estos tipos se hace una referencia externa al tipo, como normas externas, en estos tipos se describe el resultado y la causalidad, la imputabilidad del resultado al sujeto. Es una manera vlida de denir el tipo. Aqu la culpa debe ser imputable al sujeto por su propia experiencia. ! Para encontrar los fundamentos de los deberes de cuidado, debemos cerrar el tipo con elementos extra tpicos, siempre y cuando se tomen los criterios subjetivos y objetivos, tanto la posibilidad de representar mentalmente el resultado, es decir, la experiencia, como el grado debido de cuidado suciente como para evitar la conducta. ! El juez tiene la autoridad para terminar de denir el tipo en el caso en concreto, para adecuar la norma a las necesidades en especco. Sera inconstitucional cualquier sentencia que no revele cual sera el deber de cuidado violado por el sujeto. ! Es muy raro que una persona cumpla una sentencia por un delito imprudencial. En la propia tragedia, no haba una voluntad de crear el dao, lo que crea una empata entre la vctima y victimario. Parece ser un abuso del derecho penal someter a su proceso, a una persona que nalmente no sufrir las consecuencias del derecho penal. Siempre se busca como sacarlos de la crcel. Son pocas las personas que sentiran su dolor satisfecho al meter a la crcel al victimario en delitos imprudenciales. !

El licenciado Gomez Mont comenta que quiz estos delitos (culposos) deben ser despenalizados, pues si en la realidad no se aplican por considerarse desproporcionales o

ser contrarias a su sentimiento de justicia, slo crea un desconocimiento a la norma, un derecho estril, disfuncional. !

! Culpa: Art. 9 prrafo segundo.! ! Tipo de tentativa: ! ! ! ! ! ! ! !

Cuando el legislador dena la conducta prohibida, esta obligado a denir todos los elementos que intervienen, tenemos tipos agravados y tipos atenuados. El quantum de la pena est denido por el legislador desde la denicin de la conducta, ya sea ms o menos, dependiendo el caso en concreto. ! Una de las deniciones que hace, es el delito inacabado, o la tentativa de delito. La tentativa slo puede darse en los tipos dolosos. En la tentativa la proteccin que el legislador hace al bien jurdico se ve amenazada, no se ve transgredido pero si puesto en peligro de una manera patente. Esta desproteccin debe ser real, no inocua. ! En la tentativa el resultado no se da por causas ajenas al autor, agentes fuera de su voluntad interrumpen el proceso, la bomba es encontrada y desactivada, el engao es descubierto e impedido! . ! Para ser imputado se deben dar distintos elementos: ! La conducta debe ser tpica.! La conducta debe poner claramente en peligro al bien jurdico. ! Este segundo elemento crea un elemento delicado de prueba, se debe hacer un anlisis retrospectivo de la conducta, se ha de hacer un anlisis al proceso ejecutivo del delito, en el anlisis del proceso humano se da:! ARTCULO 20 (Tentativa punible). Existe tentativa punible, cuando la resolucin de cometer un delito se exterioriza realizando, en parte o totalmente, los actos ejecutivos que deberan producir el resultado, u omitiendo los que deberan evitarlo, si por causas ajenas a la voluntad del sujeto activo no se llega a la consumacin, pero se pone en peligro el bien jurdico tutelado. ! 1. Ideacin: Representacin mental de actos prohibidos. ! 2. Planeacin: Se ordenan las ideas, se representa el proceso causal mediante el cual conseguiremos nuestro objetivo.! 3. Preparacin. Nos allegamos de los elementos necesarios para cometer el injusto. En este punto se da ya una desproteccin del bien jurdico, se materializa.! 4. Ejecutiva. En este momento la intencin es unvoca, slo aqu se puede imputar de tentativa. !

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Entran a ser tpicos cuando se llega a los actos ejecutivos. La nocin de peligro al bien jurdico debe ser concreto. Se exige que los actos ya estn poniendo en riesgo un bien jurdico. !

Peligro: Una desproteccin al bien jurdico. Cuando su vulnerabilidad se incrementa notablemente. !

! Si interviene antes se generara la impunidad del hecho. ! ! ! !

En el derecho mexicano no se prev el delito de conspiracin, que tipica el delito desde los actos preparatorios.! Parte del peligro esta en funcin de la propia sensibilidad de riesgo. Por eso no se puede tipicar desde antes, porque se subjetivizan todas las instituciones, abrira notoriamente el margen de error. Dado el caso que se este en la fase ejecutiva se echa andar una causalidad que ya por si misma opera. ! Tentativa punible: Basta que se intervenga en el proceso ejecutivo, o una vez realizada la fase ejecutiva puede haber un periodo de tiempo para el resultado se detenga el acto por alguien distinto al autor. Hay claridad de los hechos en funcin del resultado!

! Diferencias con la no punible: Ya se esta en actos ejecutivos. ! ! -Desistimiento: El autor interrumpe los actos ejecutivos. ! ! ! ! !

-Arrepentimiento: Ya se genero toda la causalidad pero el autor se arrepiente. Ya agotado lo que estoy haciendo me arrepiento y evito que se de el resultado. Se impide la consumicin del delito. Se agota la fase ejecutiva del hecho, pero evito que se produzca el resultado.! ARTCULO 21 (Desistimiento y arrepentimiento). Si el sujeto desiste espontneamente de la ejecucin o impide la consumacin del delito, no se le impondr pena o medida de seguridad alguna por lo que a ste se reere, a no ser que los actos ejecutados constituyan por s mismos algn delito diferente, en cuyo caso se le impondr la pena o medida sealada para ste. ! La lgica de esto, es que se den incentivos para evitar el acto. De no hacerlo, el autor una vez iniciado el proceso causal, simplemente hara todo lo posible por no ser sorprendido. Se tratar de favorecer estas dos conductas. !

! En el esquema de la tentativa se ponen dos casos:! ! -Para los tipos dolosos! ! ! !

-Para el tipo omisivo, que son mucho ms complejos. Ej. La custodia de reos, el guardavas. Como se manifestara la ejecucin en la omisin? En qu momento se materializa la colisin con el deber que vulnera? ! En la medida en que se requieren actos ejecutivos no se puede dar en los delitos culposos.! El mundo del derecho no es un mundo de verdades, es un mundo de evidencias. Hemos ido tecnicando este mundo de las pruebas, hemos ido mejorando nuestras representaciones del pasado, vamos quitando barreras formales, tenemos ahora la

capacidad de reproducir lmaciones, hemos ido pasando de un derecho excesivamente formal a un mundo material, admitimos una mayor dinmica humana. !

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La univosidad es el criterio que nos permite articular razonablemente la conducta de un individuo a un resultado en concreto. Tambin el criterio, es que el bien jurdico protegido queda en una mayor vulnerabilidad. !

El delito por su manera de ejecutarse puede tener varias clasicaciones, instantneo, Continuado y Permanente. !
En el delito instantneo la consumacin se agota rpidamente, se verica en un momento. La muerte por denicin es un acto que se da en un instante. ! En el delito permanente, el resultado, se prolonga en el tiempo. El secuestro, slo hasta la liberacin, se consuma el delito. ! En el delito continuado, el resultado, se desagrega en el tiempo, esas conductas se articulan en un plan coherente. El cajero le roba, diario diez pesos. Dos hechos delictivos que se conguran en uno mismo. El homicidio seuelo y el homicidio real. !

! ! ! Artculo 7o.- Delito es el acto u omisin que sancionan las leyes penales. ! ! ! El delito es: ! !

En los delitos de resultado material tambin ser atribuible el resultado tpico producido al que omita impedirlo, si ste tenia el deber jurdico de evitarlo. En estos casos se considerar que el resultado es consecuencia de una conducta omisiva, cuando se determine que el que omite impedirlo tenia el deber de actuar para ello, derivado de una ley, de un contrato o de su propio actuar precedente. !

I.- Instantneo, cuando la consumacin se agota en el mismo momento en que se han realizado todos sus elementos constitutivos; !

! II.- Permanente o continuo, cuando la consumacin se prolonga en el tiempo, y ! ! ! ! !

III.- Continuado, cuando con unidad de propsito delictivo, pluralidad de conductas y unidad de sujeto pasivo, se viola el mismo precepto legal. Debe ser el mismo tipo y mismo sujeto pasivo. ! Si el estado no ha podido resolver un asunto, se descarga, prescribe. Si lo que conmovi a la sociedad en su momento, no se pudo resolver en su momento, habr que enfocarse por lo que si se puede resolver y as protegemos a la sociedad. La prescripcin es el olvido funcional. ! Saber cuando termina, nos permite delimitar nuestro anlisis y nos permite identicar tanto autores como consecuencias.! La agrancia se da en la medida en que seas sorprendido en la parte ejecutiva o en la consumacin del acto. !

! ! ! ! Autora y participacin: ! ! ! Artculo 13.- Son autores o partcipes del delito: ! ! I.- Los que acuerden o preparen su realizacin. (autora intelectual)! ! II.- Los que los realicen por s; (Autora material.) ! ! III.- Los que lo realicen conjuntamente; (Coautora pura)! ! IV.- Los que lo lleven a cabo sirvindose de otro; (Coautora mediata)! ! V.- Los que determinen dolosamente a otro a cometerlo; (Autora por instigacin)! ! VI.- Los que dolosamente presten ayuda o auxilien a otro para su comisin; (Cmplice) ! ! ! ! ! ! ! !
VIII.- los que sin acuerdo previo, intervengan con otros en su comisin, cuando no se pueda precisar el resultado que cada quien produjo. (Complicidad correspectiva) !

VII.- Los que con posterioridad a su ejecucin auxilien al delincuente, en cumplimiento de una promesa anterior al delito y (autora por encubrimiento)!

Los autores o partcipes a que se reere el presente artculo respondern cada uno en la medida de su propia culpabilidad. ! Para los sujetos a que se reeren las fracciones VI, VII y VIII, se aplicar la punibilidad dispuesta por el artculo 64 bis de este Cdigo! Si una sola persona consuma el delito, este artculo no es aplicable, sin embargo este artculo responde a una mltiple causalidad que se puede presentar para que se actualice el delito. Se debe discriminar entre tipos de causalidad entre un hecho. ! I. La primera fraccin es la autora intelectual, por si sola, la preparacin no es punible. Pero cuando se da la ejecucin que retrospectivamente nos lleve a esa planeacin y presupone una ideacin mental del resultado prohibido y no slo eso, empero consigue los medios necesarios para que se de el resultado, quiz delega en otros la ejecucin, pero ellos acercan los procesos necesarios. Una autora intelectual en si misma, no nos es suciente para imputarle nada. !

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II. La segunda fraccin reere a los autores materiales, la diferenciacin entre estos se da en la medida de su intervencin en el hecho y esta construccin se da para que la tentativa no quede impune. !

Finalmente la distincin conceptual responde a una lgica de divisin del trabajo. Lo que los vincula es la representacin de ambos en el hecho, unos actuaron en funcin de los otros. !

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III. La tercera fraccin reere a la coautora pura. Si razonablemente se puede acreditar que todos intervienen en todo el proceso, les es imputable todo el proceso. ! IV. La cuarta fraccin reere a la coautora mediata, utilizan a otros como instrumentos del delito, esos que son utilizados como instrumentos no pueden ser imputados penalmente. Caso del nio que es mandado para transportar droga. El autor inmediato no puede ser penalmente responsable. El autor mediato es el autor intelectual mientras el inmediato es el instrumento.! V. La quinta fraccin es la autora por instigacin, la participacin se hace para incitar a otro a cometer el delito. Le pago a alguien a matar o lo incito emocionalmente a matar. El elemento central es sembrar en el otro la motivacin suciente para cometer el acto. Se da en la fase de ideacin, lo que generara una grave dicultad de prueba, para llegar a esto se da normalmente por la confesin del autor. A su vez, la instigacin slo puede darse con una fase ejecutiva, si no se consuma, no es relevante penalmente. !

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VI. La sexta fraccin reere al cmplice, debemos distinguir entre actos principales y actos accesorios, hablamos de la persona que le acerca medios idneos para la realizacin del resultado. La persona que le acerca las pistolas o le realiza un plano. ! VII. La sptima fraccin reera al autor por encubrimiento, haya intervenido en el momento de la preparacin al menos, el no realiza actos ejecutivos previos a la consumacin el los verica despus, pero en funcin de actos en la etapa preparatoria. Es decir, ellos participan ya consumado el delito pero fue parte de la etapa preparatoria. Esta incluso puede darse en tentativa de delito, el caso de la bomba que no explota y uno de los policas lo tiene escondido. !

VIII. La octava fraccin reere a la complicidad correspectiva parte de una presuncin de complicidad ante un problema de prueba, es ms procesal que terica, ante los problemas de determinar la participacin de cada persona en el delito pero que se sabe que todos fueron parte responde con una atenuacin. Como no sabemos quien produjo el resultado, creo una arbitrariedad para sancionar menos pero a todos parejo. Es una subjetividad que pueda atenuar la pena a algunos pero a otros se les agrava. Por la manera de intervenir, aceptaron todos el resultado pero se hace en funcin del principio de proporcionalidad. Usualmente se da en delitos instantneos, no puede haber acuerdo previo, pues todos actan de manera desordenada. !

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Ejemplo: Si hay un atentado mltiple en donde se presenten armas en un determinado nmero de personas no se actualiza esta hiptesis, pues claramente hubo planeacin. ! Si importa en como interviene el sujeto para establecer una responsabilidad penal, el sujeto responde del resultado desde su ideacin, de haber una intervencin en el proceso hay una intervencin en el resultado, pero responde a un principio de proporcionalidad. ! Artculo 14.- Si varios delincuentes toman parte en la realizacin de un delito determinado y alguno de ellos comete un delito distinto, sin previo acuerdo con los otros, todos sern responsables de la comisin del nuevo delito, salvo que concurran los requisitos siguientes: !

! I.- Que el nuevo delito no sirva de medio adecuado para cometer el principal; ! ! ! III.- Que no hayan sabido antes que se iba a cometer el nuevo delito, y ! ! ! Qu pasa si en funcin de un delito anterior, se comete uno nuevo?! !

II.- Que aqul no sea una consecuencia necesaria o natural de ste, o de los medios concertados; !

IV.- Que no hayan estado presentes en la ejecucin del nuevo delito, o que habiendo estado, hayan hecho cuanto estaba de su parte para impedirlo.!

El segundo delito no puede haber sido planeado, pues se atendera a las reglas del artculo anterior. Qu pasa para los asaltantes que en la huida, se puso loco y mato a alguien. A su vez no incurre diferenciacin si se utiliz el medio adecuado para cometer el delito, pues se presupone que fue parte de la planeacin, que no sea una consecuencia natural pues tambin se presupone que todos debieron haber representado mentalmente el resultado. Debe haber una desconexin razonable con el primer delito. !

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Todos estos elementos de diferenciacin se dan en funcin que en la parte ejecucin se distanci de la etapa preparativa, no fue la ideacin de todos. Fue algo instantneo, por lo que el autor de l debe responder en la medida que caus el dao. !

Concursos! !
Artculo 18.- Existe concurso ideal, cuando con una sola conducta se cometen varios delitos. Existe concurso real, cuando con pluralidad de conductas se cometen varios delitos. !

! ! ! ! !

As como desagregamos los elementos del delito en si mismo, debemos desagregar varias acciones tpicas en todo su desarrollo. ! El que falsica para defraudar, comete dos delitos. Se debe establecer a partir del hecho determinante. Eso es el concurso ideal. ! El concurso real responde a un tema de ordenacin procesal, el delincuente que en un slo juicio ser juzgado por muchos delitos, como el secuestrador, lo juzgarn por todos. !

Antijuridicidad!
La tipicidad es que una conducta se ajuste a una norma, la antijuridicidad es la transgresin a un bien jurdico tutelado y segundo contradecir la racionalidad sobre la cual se sostiene tal prohibicin. !

La lesin del bien jurdico siempre estn vinculados, son derechos de o derechos a, alguien representa el benecio y la obligacin que implica ese bien jurdico, subtitular aquel bien jurdico o esta obligado a representarlo. Si identicamos un bien jurdico estamos obligados a identicar el titular del bien jurdico, es un sujeto concreto o particular. La vida es el derecho de cada uno a que se proteja nuestra vida. Pero tambin hay titulares colectivos, como los delitos contra la administracin de justicia, tanto por la autoridad como por las partes. El titular es el Estado. !

La relacin derecho deber entre bien jurdico y titular se le llama inters jurdico. Se vuelve un mecanismo que norma relaciones sociales y resuelve controversias que se derivan de las relaciones sociales. En funcin de esto, hay situaciones en que restringimos al estado de su capacidad de accionar, como los delitos de querella. !

! Toda conducta antijurdica afecta al inters jurdico vinculado al bien. ! ! ! !

Ahora tambin ha de tocar el tema de la legitimidad de la prohibicin, el anlisis pasa de la legalidad a la legitimidad de la prohibicin. Aquellas razones por la cual esta prohibido y por la cual el bien jurdico disvalora la conducta, es la ofensa al bien jurdico. Para denir la legitimidad, se han hecho muchas alegoras como las normas de cultura de mayer. ! En principio se sostiene que entre la prohibicin y la legitimidad hay una balanza perfecta, podemos sealar que toda conducta tpica en principio es antijurdica, si la prohibicin esta bien acabada descansa sobre el principio de racionalidad. Pero hay ocasiones en que la conducta no transgrede la racionalidad. Estas conductas se les llama excepciones a la prohibicin, causas de justicacin.! Hay conductas penalmente prohibidas acordes a derecho y hay conductas tpicas conforme a derecho. Se establece la prohibicin y ciertos principios que excepcionan a la excepcin, esa es la tcnica legislativa. !

! En la desagregacin de la prohibicin y permisibilidad debemos hacer diversos anlisis: ! ! ! !

Para analizar por qu una conducta prohibida no es contraria a derecho, debemos llegar a la conclusin que la conducta esta prohibida o no por el derecho. En la medida en que la norma prohibitiva y la permisiva estn en profunda relacin es que sostenemos el principio de legalidad. Todo esta permitido en principio, pero hay ocasiones en que esa conducta se acerca relevantemente a la prohibicin.! En ocasiones, en conicto de derechos, la ponderacin puede llegar hasta la destruccin de un derecho para preservar el otro. La legtima defensa. ! ! CAPITULO IV Causas de exclusin del delito !

! Artculo 15.- El delito se excluye cuando: ! ! I.- El hecho se realice sin intervencin de la voluntad del agente; (caso fortuito)! ! !

II.- Se demuestre la inexistencia de alguno de los elementos que integran la descripcin tpica del delito de que se trate; !

III.- Se acte con el consentimiento del titular del bien jurdico afectado, siempre que se llenen los siguientes requisitos: !

! a) Que el bien jurdico sea disponible; ! ! ! ! !

b) Que el titular del bien tenga la capacidad jurdica para disponer libremente del mismo; y ! c) Que el consentimiento sea expreso o tcito y sin que medie algn vicio; o bien, que el hecho se realice en circunstancias tales que permitan fundadamente presumir que, de haberse consultado al titular, ste hubiese otorgado el mismo; ! IV.- Se repela una agresin real, actual o inminente, y sin derecho, en proteccin de bienes jurdicos propios o ajenos, siempre que exista necesidad de la defensa y racionalidad de los medios empleados y no medie provocacin dolosa suciente e inmediata por parte del agredido o de la persona a quien se deende. (LEGITIMA DEFENSA)! Se presumir como defensa legtima, salvo prueba en contrario, el hecho de causar dao a quien por cualquier medio trate de penetrar, sin derecho, al hogar del agente, al de su familia, a sus dependencias, o a los de cualquier persona que tenga la obligacin de defender, al sitio donde se encuentren bienes propios o ajenos respecto de los que exista la misma obligacin; o bien, lo encuentre en alguno de aquellos lugares en circunstancias tales que revelen la probabilidad de una agresin; !

! ! ! !

V.- Se obre por la necesidad de salvaguardar un bien jurdico propio o ajeno, de un peligro real, actual o inminente, no ocasionado dolosamente por el agente, lesionando otro bien de menor o igual valor que el salvaguardado, siempre que el peligro no sea evitable por otros medios y el agente no tuviere el deber jurdico de afrontarlo; (estado de necesidad) ! VI.- La accin o la omisin se realicen en cumplimiento de un deber jurdico o en ejercicio de un derecho, siempre que exista necesidad racional del medio empleado para cumplir el deber o ejercer el derecho, y que este ltimo no se realice con el solo propsito de perjudicar a otro; (Cumplimiento de un deber) ! VII.- Al momento de realizar el hecho tpico, el agente no tenga la capacidad de comprender el carcter ilcito de aqul o de conducirse de acuerdo con esa comprensin, en virtud de padecer trastorno mental o desarrollo intelectual retardado, a no ser que el agente hubiere provocado su trastorno mental dolosa o culposamente, en cuyo caso responder por el resultado tpico siempre y cuando lo haya previsto o le fuere previsible. ! Cuando la capacidad a que se reere el prrafo anterior slo se encuentre considerablemente disminuida, se estar a lo dispuesto en el artculo 69 bis de este Cdigo. !

! VIII.- Se realice la accin o la omisin bajo un error invencible; ! ! A) Sobre alguno de los elementos esenciales que integran el tipo penal; o ! ! !

B) Respecto de la ilicitud de la conducta, ya sea porque el sujeto desconozca la existencia de la ley o el alcance de la misma, o porque crea que est justicada su conducta. !

Si los errores a que se reeren los incisos anteriores son vencibles, se estar a lo dispuesto por el artculo 66 de este Cdigo; !

IX.- Atentas las circunstancias que concurren en la realizacin de una conducta ilcita, no sea racionalmente exigible al agente una conducta diversa a la que realiz, en virtud de no haberse podido determinar a actuar conforme a derecho; o !

! X.- El resultado tpico se produce por caso fortuito.! ! ! ! ! ! !

Artculo 66.- En caso de que el error a que se reere el inciso a) de la fraccin VIII del artculo 15 sea vencible, se impondr la punibilidad del delito culposo si el hecho de que se trata admite dicha forma de realizacin. Si el error vencible es el previsto en el inciso b) de dicha fraccin, la pena ser de hasta una tercera parte del delito que se trate!

Estudiar bajo qu criterios un derecho es disponible: Autonoma Moral, Dignidad Humana. !

Principio de la autonoma moral de la persona: Se construye sobre la nocin de identidad, existen diferencias que nos hagan nico e irrepetible, su visin es nica. Se le tiene que reconocer una posibilidad efectiva de decidir, optar y asumir las consecuencias de sus decisiones. !

! Se le pueden poner lmites: ! ! 1. Que asuma sus consecuencias con los dems. ! ! ! ! ! ! ! !

2. Prohibir aquellas interferencias sobre la posibilidad de optar de otros. (esa interferencia debe ser razonablemente prevista)! 3. Se le deben autorizar interferencias cuando son ms valiosas que la opcin interferida. (conicto de derechos) ! 4. En funcin de exigencias de cooperacin con los dems, en casos y condiciones que lo hagan necesario y razonable.! Las limitaciones han de posibilitar un proyecto de vida en la medida en que no afecte a los dems. El margen para entender la autonoma es la disponibilidad. Se ha de analizar cuando tu soberana no esta limitando la soberana del otro, no afecta derechos de tercero. ! No hay mayor soberana que el compromiso, la limitacin de nuestra soberana para aumentar nuestras posibilidades conjugndose con la soberana de los otros. No hay mayor soberana que la auto contencin. ! En la medida en que las limitaciones son ms claras se posibilita la libertad de forma que permite la imaginacin. !

! ! ! Soberana sobre el cuerpo: ! !

Se debe aceptar que las decisiones sobre el cuerpo a veces pueden afectar derechos de tercero. Cundo podemos limitar estas decisiones? No esta decretada la decisin sobre el cuerpo y sin embargo cumple una funcin social. !

! Hasta dnde se puede restringir fumar? ! ! !

No se niega el acto, pero se le restringe de manera que intentamos limitar esa actividad. Se protege a que terceros no se vean afectados. ! En el caso de las drogas, ha de ser analizado sobre la potencializacin del riesgo creado hacia los dems. En cuestiones de salud slo se puede limitar en situaciones muy restringida, slo en casos en que se generen riesgos sobre otros. A su vez, ha de ser analizado en que medida generar una situacin de dependencia de los dems, es el impuesto excepcional del tabaco lo que se funda en la lgica que algn momento necesitars asistencia del estado.!

! ! ! !

Existen afectaciones a la conciencia perfectamente vlidas. El caso de la mariguana, nos imposibilita al ejercicio de este derecho, pues no esta penado el consumo, empero la posesin y la venta. Sin embargo este no se sostiene en la lgica de la salud pues es una droga que no genera riesgo a terceros en su mismo consumo, por lo que su consumo debera ser regulado, el estado debe regular relaciones sociales que no generen riesgos. ! El parmetro para la legalizacin de ciertas drogas debe ser el riesgo o la carga que puede generar cada una de las drogas, en un anlisis por separado de cada una de ellas para determinar si es que puede ser regulado o no. ! "Una cosa es que uno abogue por la legalizacin y otra que abogue por el consumo, es posibilitar el mbito de la autodeterminacin, debemos tener la posibilidad de equivocarnos, si no tenemos la posibilidad del error, qu clase de seres humanos podemos ser?" ! En el caso del aborto parece ser un tema ridculo pues no se puede determinar en que momento ya tenemos lo que nos hace humanos, un proceso que llama a ser humano, ya es ser humano. La tutela debe ser sobre ese tercero, el embrin que no puede ejercer su voluntad. !

! La eutanasia: ! !

No se prohibe el derecho a la autodestruccin, sino la posibilidad de participar en esos casos. Se basa sobre una premisa de moral religiosa que se intenta imponer en la conciencia social. Cuando los motivos del aceleramiento de la muerte pasa por acompaarlo con la ingestin de medicamentos que abatan el dolor, nadie discute eso. Para institucionalizar la eutanasia ha de hacerse una regulacin que objetive la decisin como tomada con plena capacidad, la edad y todos los mecanismos que evidencien que esa decisin fue tomada libre y autnomamente. !

La ley de voluntad anticipada establece en que momento se deje de obstruir el proceso que conllevar a la muerte, no es como tal eutanasia, es un no hacer, un no prolongar ms. !

! !

En conclusin, en la medida en que la voluntad es una fuente creadora de derechos y obligaciones, debemos aceptar que en la medida en que esa voluntad se ve aceptada y no violentada, ha de ser asumida. Sobre esto se construye la disponibilidad de los derechos. ! En la gura del consentimiento se asume, que la ley debe proteger bienes y obligaciones que reconocen la posibilidad de esto a actuar conforme a sus decisiones libres. En el fraude se establece la existencia de un consentimiento viciado. En algunos casos el consentimiento puede hacer atpica la conducta. En honor a la verdad. Lo que se busca prohibir es la violencia al mbito de decisiones de los gobernados. La falta de consentimiento debiera ser una causa natural de la prohibicin misma. El consentimiento es una causa de justicacin. !

El consentimiento como antijuridicidad y como causa de justicacin es una diferencia meramente formal, es decir si esta escrito en la prohibicin o no. !

! ! ! Capacidad sobre la soberana: ! ! ! ! ! ! ! !

Se reconoce que hay ocasiones en que la persona no esta en posicin de ejercer su soberana, no puede tomar una decisin libre, autnoma, por lo que ha de ser intervenido. ! Se protege la potestad que se ejerce sobre un derecho, la capacidad de goce y de ejercicio. El anlisis de la capacidad se construye sobre la posibilidad que tiene una persona de realizar un anlisis costo benecio sobre la realidad. Al hablar de capacidad estamos hablando de los atributos de la persona para ejercer una voluntad soberana. ! La capacidad es un presupuesto necesario para la obligacin tanto propia como de terceros. Cuando no se afecta a un tercero, en principio la decisin puede ser irrelevante para el derecho penal. ! Esto se construye sobre relaciones estables, es decir, relaciones relevantes, porque por ejemplo un menor puede comprar cosas en la tienda y para explicar esto se utilizan presunciones para no derrumbar las teoras sobre relaciones ms relevantes que esta. ! En el derecho penal es central que se pruebe el consentimiento, que se pruebe todo, por lo que se requiere que sea expreso, se necesita alguna prueba. No debemos confundir la teora con la prueba, como Beccaria, sin embargo estos no son indiferentes. ! La norma penal tiende a proteger la soberana individual en aquellas condiciones que las hace posible, es decir, que no existan vicios del consentimiento. (Error, miedo, lesin). En el fraude por usura, es clara la proteccin ante la desproporcin de los participantes en la relacin, se presupone un mnimo equilibrio entre las partes. ! El consentimiento presunto es cuando en ausencia de la oportunidad de expresar su consentimiento, la accin o el acto le produce un benecio evidente, por lo que es causa de excepcin. !

En todos aquellos casos en donde la disponibilidad destruye la imputabilidad, implica que lo protegido por el tipo es la libertad del individuo. En el caso del consentimiento, como excluyente de responsabilidad es en realidad una mitigacin de la prohibicin. No implica que se excepte el consentimiento de la prohibicin, es que la prohibicin no se da en caso del consentimiento. !

! Casos de excepcin! ! ! !

En estos casos, hay una jerarquizacin de bienes y valores, en donde se preere a uno sobre otro. En estos casos de presenta: ! Conicto de Derechos: Es un conicto insuperable, si fuere razonablemente superable, puede no sostenerse la excepcin de la prohibicin. Se hace una ponderacin tica y poltica en donde racionalmente se decide que bien se salvaguardar en destruccin del otro. ! La fraccin cuarta del artculo quince, se da el caso de la legtima defensa, en dnde se da un conicto de derechos entre el agresor y el que repele. En este caso, se establece una excepcin razonable de que es la autoridad quien protege los bienes jurdicos ante terceros, pues se le posibilita al particular de hacerse justicia por propia mano, para establecer la posibilidad de la delegacin de poder en una circunstancia excepcional, se debe establecer un juicio hipottico que nos seale que frente al conicto el agredido tena una posibilidad de superarlo o no. Se seala el derecho de la persona a que la transgresin no se genere. La justicacin a la legtima defensa se extrae del artculo 22 constitucional. !

! !

Durante muchos aos a la legtima defensa se le agreg un criterio de proporcionalidad entre el bien el peligro y el sacricado.! Existen casos complicados, sndrome de la mujer maltratada, constantemente esta siendo agredida y un da llega y lo mata. Para que medie como causa de justicacin debe haber un peligro inminente, debe haber un conicto de derechos y en este se preere al que acta dentro de la legalidad al que acta fuera de ella. En estos casos se busca evitar una agresin futura y racional, lo que mueve a la mujer es evitar el dao no el odio a su vctima per se. !

Existe un principio sobre el cual se destruye la permisin a la defensa, este es la provocacin de la agresin. Pues en estos casos, ya hay una preparacin, ya se prev la agresin, en estos casos debe ser una provocacin intencional. En estos casos se convierte en un coautor por instigacin, en estos casos ya se acta ilcitamente. En este caso ha habido una evolucin normativa. Se est buscando que el gobernado tenga cuidado, deber de representar la realidad, pero nalmente se busca potenciar el papel de la vctima en el delito, sin embargo se deber tener cuidado pues darle demasiada preponderancia que podemos llegar a la lgica de la venganza privada. !

Contrario al consentimiento, aqu si se da una excepcin a la prohibicin, la permisividad parte de una prohibicin inicial y la permisividad debe sostener los valores sobre los que se justica el poder poder del estado. !

A su vez la legtima defensa puede ser presumible en ciertos casos, como cuando se entra al hogar del otro, ya no se exige que exista el dao, empero se presume el peligro o el riesgo que crea la presencia del otro. Debe haber una racionalidad, pues habla de probabilidad no de posibilidad. Como toda presuncin es una presuncin iuris tantum, admite prueba en contrario una prueba que el conoce que no se presenta un peligro inminente. En la presuncin, no se establece una obligacin frente al bien jurdico, la ley no nos puede obligar a ser hroes pero si reconoce el herosmo. !

! ! ! ! !

En estos casos no se realiza una graduacin de derechos, se realiza bajo criterios distintos:!
Licitud e ilicitud: Se preere el derecho o la actitud lcita, frente a quien transgrede el orden jurdico. ! Racionalidad del medio utilizado: Esta racionalidad lo que busca es que no se esconda en la repulsa un acto de crueldad, de venganza, que no desaparezca la legitimacin de la misma. Para llegar a la racionalidad se pueden utilizar varios criterios como la idoneidad del medio empleado. !

Culpabilidad!
! Imputabilidad: ! !
Es la capacidad que tiene una persona para poder ser sujeta de una consecuencia penal. La imputabilidad es el presupuesto de la culpabilidad. La imputabilidad tiene dos aspectos: !

! ! ! ! !

Capacidad de conocer: Capacidad que tiene la persona de poder saber las consecuencias del injusto que a realizado. ! Capacidad de querer: Facultad que tiene una persona para autodeterminarse, es decir, la capacidad fsica y psquica para voluntariamente realizar aquellos actos que puedan ser sancionados penalmente. ! La Edad: toda persona mayor de edad ser imputable. Esta ser determinada por las situaciones socioculturales de cada estado en concreto. En Mxico, la edad son 18 aos. La comisin de los derechos del nio considera que la mayora de edad se alcanza a los 18 aos. Si el estado de Veracruz dijera que la mayora de edad se alcanza a los 16, ese cdigo puede ser objetado de inconvencional. ! Si un menor es detenido por la infraccin a una norma penal, sin embargo es inimputable, se le sanciona con aos de rehabilitacin y su padre lo manda a Estados Unidos, este

regresa y lo detienen. Este ahora adulto, no puede ser consignado, ahora parece ser un tema de prescripcin de la pena. Esto en el caso !

! ! Transtornos Mentales: Pueden ser transitorios o permanentes.! ! Transitorios:! !

Las acciones libres en su causa son aquellas en las cuales una persona de manera dolosa o culposa la persona se coloca en un estado de trastorno temporal. Una persona epilptica, no sera una inimputabilidad por falta de conducta. !

! ARTCULO 29 (Causas de exclusin). El delito se excluye cuando: ! !

VII. (Inimputabilidad y accin libre en su causa). Al momento de realizar el hecho tpico, el agente no tenga la capacidad de comprender el carcter ilcito de aqul o de conducirse de acuerdo con esa comprensin, en virtud de padecer trastorno mental o desarrollo intelectual retardado, a no ser que el sujeto hubiese provocado su trastorno mental para en ese estado cometer el hecho, en cuyo caso responder por el resultado tpico producido en tal situacin. !

! Permanentes: ! ! ! !

Esquizofrenia, locura, todos ellos debern tratarse en lugares independientes en centros para trastornos mentales. ! La regla general es que una medida de seguridad no puede ser mayor a la duracin de una pena, el lmite para una medida de seguridad es la mayora de edad. ! La justicacin losca de la imputabilidad es que una persona pueda libremente autodeterminarse, una persona tenga la posibilidad de comprender lo que esta realizando, concientemente se rechaza el orden jurdico y esta persona puede congurarse correctamente el futuro. !

! Ley de tratamiento de menores: ! ! Federal: ! ! !

ARTICULO 1o.- La presente Ley tiene por objeto reglamentar la funcin del Estado en la proteccin de los derechos de los menores, as como en la adaptacin social de aqullos cuya conducta se encuentra tipicada en las leyes penales federales y del Distrito Federal y tendr aplicacin en el Distrito Federal en materia comn, y en toda la Repblica en materia federal.! ARTICULO 2o.- En la aplicacin de esta Ley se deber garantizar el irrestricto respeto a los derechos consagrados por la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos y los tratados internacionales. Se promover y vigilar la observancia de estos derechos por parte de los funcionarios responsables, procurando siempre la correcta aplicacin de los medios legales y materiales pertinentes, para prevenir cualquier violacin a los mismos y,

en su caso, para restituir al menor en su goce y ejercicio, sin perjuicio de que se aplique a quienes los conculquen, las sanciones sealadas por las leyes penales y administrativas.!

! ! ! !

ARTICULO 4o.- Se crea el Consejo de Menores como rgano administrativo desconcentrado de la Secretara de Gobernacin, el cual contar con autonoma tcnica y tendr a su cargo la aplicacin de las disposiciones de la presente Ley.! Respecto de los actos u omisiones de menores de 18 aos que se encuentren tipicados en las leyes penales federales, podrn conocer los consejos o tribunales locales para menores del lugar donde se hubieren realizado, conforme a los convenios que al efecto celebren la Federacin y los gobiernos de los Estados.! Se promover que en todo lo relativo al procedimiento, medidas de orientacin, de proteccin y de tratamiento, los consejos y tribunales para menores de cada entidad federativa se ajusten a lo previsto en la presente Ley, conforme a las reglas de competencia establecidas en la ley local respectiva.! ARTICULO 6o.- El Consejo de Menores es competente para conocer de la conducta de las personas mayores de 11 y menores de 18 aos de edad, tipicada por las leyes penales sealadas en el artculo 1o. de esta Ley. Los menores de 11 aos, sern sujetos de asistencia social por parte de las instituciones de los sectores pblico, social y privado que se ocupen de esta materia, las cuales se constituirn, en este aspecto, como auxiliares del Consejo.!

! ! ! !

Cuando el menor alegue tener la calidad de indgena, la misma se acreditar con su sola manifestacin. Cuando exista duda de ella o fuere cuestionada, se solicitar a las autoridades comunitarias la expedicin de la constancia que acredite la pertenencia del individuo a un determinado pueblo comunidad.! La competencia del Consejo se surtir atendiendo a la edad que hayan tenido los sujetos infractores, en la fecha de comisin de la infraccin que se les atribuya; pudiendo, en consecuencia, conocer de las infracciones y ordenar las medidas de orientacin, proteccin y tratamiento que correspondan, aun cuando aqullos hayan alcanzado la mayora de edad.! En el ejercicio de sus funciones el Consejo instruir el procedimiento, resolver sobre la situacin jurdica de los menores y ordenar y evaluar las medidas de orientacin, proteccin y tratamiento que juzgue necesarias para su adaptacin social.! ARTICULO 7o.- El procedimiento ante el Consejo de Menores, comprende las siguientes etapas: I.- Integracin de la investigacin de infracciones;! II.- Resolucin inicial;! III.- Instruccin y diagnstico;! IV.- Dictamen tcnico;! V.- Resolucin denitiva;! VI.- Aplicacin de las medidas de orientacin, de proteccin y de tratamiento;! Fe de erratas a la fraccin DOF 21-02-1992! VII.- Evaluacin de la aplicacin de las medidas de orientacin, de proteccin y de tratamiento;! Fe de erratas a la fraccin DOF 21-02-1992! VIII.- Conclusin del tratamiento; y IX.- Seguimiento tcnico ulterior.!

ARTICULO 8o.- El Consejo de Menores contar con:! I.- Un Presidente del Consejo;! II.- Una Sala Superior;! III.- Un Secretario General de Acuerdos de la Sala Superior; IV.- Los consejeros unitarios que determine el presupuesto; V.- Un Comit Tcnico Interdisciplinario;! VI.- Los secretarios de acuerdos de los consejeros unitarios; VII.- Los actuarios;! VIII.- Hasta tres consejeros supernumerarios;! IX.- La Unidad de Defensa de Menores; y! X.- Las unidades tcnicas y administrativas que se determine.!

! !

ARTICULO 33.- La Secretara de Gobernacin contar con una unidad administrativa cuyo objeto ser llevar a cabo las funciones de prevencin general y especial, as como las conducentes a alcanzar la adaptacin social de los menores infractores.! ARTICULO 34.- Para los efectos de la presente Ley, se entiende por prevencin general el conjunto de actividades dirigidas a evitar la realizacin de conductas constitutivas de infracciones a las leyes penales y, por prevencin especial, el tratamiento individualizado que se proporciona a los menores que han infringido dichas disposiciones, para impedir su reiteracin.!

! ! ! ! !

ARTICULO 35.- La unidad administrativa encargada de la prevencin y tratamiento de menores, desempear las funciones que a continuacin se sealan:! I.- La de prevencin, que tiene por objeto realizar las actividades normativas y operativas de prevencin en materia de menores infractores;! II.- La de procuracin, que se ejercer por medio de los comisionados y que tiene por objeto proteger los derechos y los intereses legtimos de las personas afectadas por las infracciones que se atribuyan a los menores, as como los intereses de la sociedad en general, conforme a lo siguiente:! III.- La de diagnstico, tratamiento, seguimiento y servicios auxiliares, que tiene por objeto practicar el estudio biopsicosocial, ejecutar las medidas de tratamiento ordenadas por los consejeros unitarios, reforzar y consolidar la adaptacin social del menor y auxiliar a la Sala Superior y a los consejeros en el desempeo de sus funciones;!

Local!

! ARTCULO 1. OBJETO. ! !

La presente Ley es de orden pblico y observancia general para el Distrito Federal, y tiene como objeto establecer el Sistema Integral de Justicia para Adolescentes para el Distrito Federal que ser aplicable a quienes se atribuya la realizacin de una conducta tipicada como delito por las leyes penales del Distrito Federal y tengan entre doce aos cumplidos y menos de dieciocho aos de edad, en el que se garanticen los derechos fundamentales que reconoce la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos para todo individuo, as como aquellos derechos especcos que por su condicin de personas en desarrollo les han sido reconocidos por los instrumentos internacionales y dems leyes aplicables, para lograr su reintegracin social y familiar, as como el pleno desarrollo de su persona y capacidades.!

! ! ! ARTCULO 4. SISTEMA ESPECIALIZADO PARA ADOLESCENTES.! ! ! !

Todo adolescente que se le atribuya la realizacin de una conducta tipicada como delito en las leyes penales ser sujeto al rgimen especializado previsto por esta Ley. Ningn adolescente podr ser juzgado como adulto ni se le aplicarn sanciones previstas por las leyes penales para adultos.! Los adolescentes respondern por sus conductas tipicadas como delitos en la medida de su responsabilidad en forma diferente a los adultos.! Cuando el adolescente sea privado de su libertad, por la aplicacin de una medida cautelar de aseguramiento o de tratamiento en internacin, tendr que estar en lugares distintos al de los adultos y separados por edades y por sexo.!

! ARTCULO 5. MENORES DE DOCE AOS DE EDAD.! ! ! !

Las personas menores de doce aos de edad que hayan realizado una conducta tipicada como delito en la Ley, slo sern sujetos de rehabilitacin y asistencia social por las instancias especializadas del Distrito Federal. Y no podr adoptarse medida alguna que implique su privacin de libertad.! Cuando el agente del Ministerio Pblico que haya dado inicio a la Averiguacin Previa se percate que el adolescente es menor de doce aos, dar aviso a la Direccin Ejecutiva de Asuntos Jurdicos del Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia para el Distrito Federal, donde se tramitar la debida asistencia social en benecio de la rehabilitacin del nio involucrado y, en su caso, de su familia.! La Direccin Ejecutiva de Asuntos Jurdicos del Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia para el Distrito Federal, deber remitir a la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal, en un trmino no mayor de 30 das, la informacin relacionada con el tratamiento que brinde a los menores de doce aos de edad canalizados.!

! ARTCULO 5. MENORES DE DOCE AOS DE EDAD.! ! !

Las personas menores de doce aos de edad que hayan realizado una conducta tipicada como delito en la Ley, slo sern sujetos de rehabilitacin y asistencia social por las instancias especializadas del Distrito Federal. Y no podr adoptarse medida alguna que implique su privacin de libertad.! Cuando el agente del Ministerio Pblico que haya dado inicio a la Averiguacin Previa se percate que el adolescente es menor de doce aos, dar aviso a la Direccin Ejecutiva de Asuntos Jurdicos del Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia para el Distrito Federal, donde se tramitar la debida asistencia social en benecio de la rehabilitacin del nio involucrado y, en su caso, de su familia.! La Direccin Ejecutiva de Asuntos Jurdicos del Sistema para el Desarrollo Integral de la Familia para el Distrito Federal, deber remitir a la Procuradura General de Justicia del Distrito Federal, en un trmino no mayor de 30 das, la informacin relacionada con el tratamiento que brinde a los menores de doce aos de edad canalizados.!

ARTCULO 10. PRINCIPIOS RECTORES.! ! Son principios rectores para la interpretacin y aplicacin de esta Ley el respeto de los derechos de los adolescentes, el reconocimiento de su calidad como sujeto de derecho, su formacin integral, la reinsercin en su familia y en la sociedad. As como los siguientes:! I. Inters superior del adolescente;! II. Presuncin de Inocencia;! III. Reconocimiento expreso de todos sus derechos y garantas;! IV. Especialidad; (tribunales, disposiciones especiales sobre las penales ordinarias)! V. Mnima intervencin ;! VI. Celeridad procesal y exibilidad;! VII. Proporcionalidad y racionalidad de la medida; ! VIII. Transversalidad; (no admite apelacin) ! IX. Subsidiariedad;! X. Concentracin de actuaciones;! XI. Contradiccin;! XII. Continuidad; e! XIII. Inmediacin procesal.!

! ARTCULO 12. JUEZ NATURAL, IMPARCIAL E INDEPENDIENTE.! ! ! ! !

Ningn adolescente podr ser juzgado o condenado sino por los tribunales previamente establecidos con anterioridad al hecho.! El juzgamiento y la decisin respecto a las conductas tipicadas como delitos cometidos por los adolescentes se llevarn a cabo por jueces pertenecientes al rgano Judicial y sus actuaciones y resoluciones sern conforme a la Ley.! Para los efectos de esta Ley, los rganos y autoridades especializadas de la justicia para adolescentes son:! I. Tribunal Superior de Justicia del Distrito Federal:! ! a. Jueces Especializados en Justicia para adolescentes;! ! b. Magistrados Especializados en Justicia para adolescentes;! II. Procuradura General de Justicia del Distrito Federal:! ! a. Ministerio Pblico Especializado en Justicia para Adolescentes, quien acta con ! el auxilio de los agentes de polica;! III. Consejera Jurdica y de Servicios Legales del Distrito Federal:! ! a. Defensores de Ocio especializados en Justicia para Adolescentes;! IV. Secretara de Gobierno:! ! a. Autoridad ejecutora; y! ! b. Centros de Internamiento y de Tratamiento.!

! ARTCULO 15. RESPONSABILIDAD DE LOS ADOLESCENTES.! ! !

Los adolescentes sern responsables por la comisin de las conductas tipicadas como delitos, en los casos y trminos que se establecen en esta Ley.! La responsabilidad de los adolescentes se ncar sobre la base del respeto irrestricto al principio de culpabilidad por el acto y no admitir bajo ninguna circunstancia

consideraciones acerca de la personalidad, peligrosidad, ni de cualquier otra que se funde en circunstancias personales del autor de la conducta tipicada como delito.!

! ARTCULO 16. OBJETIVO DEL PROCESO.! ! !

El proceso tiene como objetivo resolver si un hecho es o no conducta tipicada como delito, determinar la responsabilidad o irresponsabilidad de los adolescentes a quienes se atribuya la conducta tipicada como delito e imponer las medidas de orientacin, proteccin y tratamiento que procedan con arreglo a esta Ley.! ARTCULO 17. DEBIDO PROCESO.! Todo adolescente sujeto a la presente Ley, tendr derecho a ser juzgado bajo un sistema que le garantice la aplicacin de un debido proceso con el n de reintegrarlo social y familiarmente, para que pueda lograr el desarrollo de su persona y de sus capacidades.!

! ! ! ARTCULO 20. IDENTIFICACIN DEL ADOLESCENTE.! ! ! ! ! !

El adolescente deber proporcionar los datos que permitan su identicacin personal, de no hacerlo, el Ministerio Pblico deber determinarlo dentro de las 48 horas contadas a partir de que el menor fue puesto a su disposicin, mediante la identicacin por testigos, revisin mdica u otros medios conducentes, siempre salvaguardando su identidad personal y dignidad humana.! ARTCULO 23. CUERPO DE LA CONDUCTA TIPIFICADA COMO DELITO Y PROBABLE RESPONSABILIDAD.! El Ministerio Pblico acreditar el cuerpo de la conducta tipicada como delito de que se trate y la probable responsabilidad del adolescente, como base del ejercicio de la accin de remisin; y la autoridad judicial, a su vez, examinar si ambos requisitos estn acreditados en autos.! El cuerpo de la conducta tipicada como delito se tendr por comprobado cuando se demuestre la existencia de los elementos objetivos, descriptivos o normativos del tipo penal que integran la descripcin de la conducta tipicada como delito.! Para resolver sobre la probable responsabilidad del adolescente, la autoridad deber constatar que no exista acreditada a favor de aqul alguna causa de exclusin y que obren datos sucientes para acreditar su probable culpabilidad.!

! ARTCULO 41. CAUSAS DE EXCLUSIN.! ! !

Se excluir al adolescente de su responsabilidad, cuando se demuestre alguna de las siguientes causas:! I. Que la actividad o la inactividad se realice sin intervencin de la voluntad del adolescente;! II. Falte alguno de los elementos que integran la descripcin legal de la conducta tipicada como delito;! III. Se acte con el consentimiento del titular del bien jurdico afectado, o del legitimado legalmente para otorgarlo, siempre y cuando se cumplan los siguientes requisitos:!

! ! ! ! !

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a) Que se trate de un bien jurdico disponible;! b) Que el titular del bien jurdico, o quien est legitimado para consentir, tenga la capacidad jurdica para disponer libremente del bien; y! c) Que el consentimiento sea expreso o tcito y no medie algn vicio del consentimiento.!

Se presume que hay consentimiento, cuando la conducta tipicada como delito se realiza en circunstancias tales que permitan suponer fundadamente que, de haberse consultado al titular del bien o a quien est legitimado para consentir, stos hubiesen otorgado el consentimiento.! IV. Se repela una agresin real, actual o inminente y sin derecho, en defensa de bienes jurdicos propios o ajenos, siempre que exista necesidad de la defensa empleada y no medie provocacin dolosa suciente e inmediata por parte del agredido o de su defensor;! V. Se presume que existe legtima defensa, salvo prueba en contrario, cuando se cause un dao a quien por cualquier medio trate de penetrar o penetre, sin derecho, al lugar en que habite de forma temporal o permanente el que se deende, al de su familia o al de cualquier persona respecto de las que el agente tenga la obligacin de defender, a sus dependencias o al sitio donde se encuentren bienes propios o ajenos respecto de los que exista la misma obligacin. Igual presuncin existir cuando el dao se cause a un intruso al momento de sorprenderlo en alguno de los lugares antes citados en circunstancias tales que revelen la posibilidad de una agresin;!

! ! !

VI. Se obre por la necesidad de salvaguardar un bien jurdico propio o ajeno, de un peligro real, actual o inminente, no ocasionado dolosamente por el adolescente, lesionando otro bien de menor o igual valor que el salvaguardado, siempre que el peligro no sea evitable por otros medios y el adolescente no tuviere el deber jurdico de afrontarlo;! VII. La accin o la omisin se realicen en cumplimiento de un deber jurdico o en ejercicio de un derecho, siempre que exista necesidad racional de la conducta empleada para cumplirlo o ejercerlo;! VIII. Al momento de realizar la conducta tipicada como delito, el adolescente no tenga la capacidad de comprender el carcter ilcito de aqul o de conducirse de acuerdo con esa comprensin, en virtud de padecer trastorno mental o desarrollo intelectual retardado, a no ser que el adolescente hubiese provocado su trastorno mental para en ese estado cometer el hecho, en cuyo caso responder por el resultado tpico producido en tal situacin.! Cuando la capacidad a que se reere el prrafo anterior se encuentre considerablemente disminuida, se estar a lo dispuesto en el artculo 65 del Cdigo Penal para el Distrito Federal;!

IX. Se realice la accin o la omisin bajo un error invencible, respecto de:! a) Alguno de los elementos objetivos que integran la descripcin legal de la conducta tpica de que se trate; o! b) La ilicitud de la conducta tipicada como delito, ya sea porque el adolescente desconozca la existencia de la Ley o el alcance de la misma o porque crea que est justicada su conducta tipicada como delito. Si los errores a que se reeren los incisos anteriores son vencibles, se estar a lo dispuesto en el artculo 83 del Cdigo Penal para el Distrito Federal.!

X. En atencin a las circunstancias que concurren en la realizacin de una conducta tipicada como delito, no sea racionalmente exigible al adolescente una conducta diversa a la que realiz, en virtud de no haberse podido conducir conforme a derecho.! Las causas mencionadas anteriormente se resolvern de ocio, en cualquier estado del procedimiento.!

Si en los casos de las fracciones IV, V y VI de este artculo el adolescente se excediere, se estar a lo previsto en el artculo 83 del Cdigo Penal para el Distrito Federal.!

! ARTCULO 56. LA FINALIDAD DE LAS MEDIDAS SANCIONADORAS.! !

Las medidas reguladas por esta Ley tienen como nalidad la reintegracin social y familiar del adolescente y brindarle una experiencia de legalidad, as como valorar los benecios de la convivencia armnica, del civismo y del respeto de las normas y de los derechos de los dems y sern impuestas por la autoridad judicial; se instrumentarn en lo posible, con la participacin de la familia, de la comunidad y, en su caso, con el apoyo de los especialistas, atendiendo en todo momento a la proteccin integral y al inters superior del adolescente.!

ARTCULO 57. LIMITACIN DE LAS MEDIDAS.! Todas las medidas reguladas por esta Ley, estn limitadas en su duracin y no podrn, bajo ninguna circunstancia, superar el mximo previsto para cada una de ellas. Ello no excluye la posibilidad de determinar el cumplimiento de la medida antes de tiempo, ni adecuarla en benecio del sujeto de la misma, en los trminos previstos por esta Ley.! La decisin sobre la medida que corresponde ser impuesta debe tener relacin directa con los daos causados, as como la intencionalidad de ocasionarlos.!

! ARTCULO 60. EN QUE CONSISTE LA MEDIDA DE ORIENTACIN Y PROTECCIN.! !

Las medidas de orientacin y proteccin consisten en apercibimientos, mandamientos o prohibiciones impuestos por el Juez con el n de regular el modo de vida de los adolescentes en lo que se reere a conductas que afectan el inters de la sociedad, protegiendo sus derechos, promoviendo su informacin, la comprensin del sentido que tiene la medida, el fomento de vnculos socialmente positivos y el pleno desarrollo de su personalidad y en ningn caso podrn ser inferiores a seis meses, ni exceder de un ao.!

De igual manera, en las medidas a imponer que estime pertinentes el Juez, debe considerarse que se impongan las sanciones que no pongan en riesgo la seguridad e integridad de la vctima.!

! ARTICULO. 82. TRATAMIENTO.! !

Se entiende por tratamiento, la aplicacin de sistemas o mtodos especializados, con aportacin de las diversas ciencias, tcnicas y disciplinas pertinentes e inscritas en la doctrina de proteccin integral en los Tratados Internacionales y derivadas de las leyes en la materia.!

! ARTCULO 83. FINALIDAD DE LAS MEDIDAS DE TRATAMIENTO.! !

Las medidas tienen la nalidad de fomentar la formacin integral del adolescente, su reintegracin familiar y social como las bases fundamentales para el pleno desarrollo de

sus capacidades. Las autoridades de Ejecucin debern velar para el cumplimiento de las medidas de tratamiento que tienen como objeto:!

I. Lograr su autoestima a travs del desarrollo de sus potencialidades y autodisciplina necesaria para propiciar en el futuro el equilibrio entre sus condiciones de vida individual, familiar y colectiva;! II. Modicar los factores negativos de su estructura biopsicosocial para propiciar un desarrollo armnico, til y sano, stos pueden consistir en asignarle un lugar de residencia determinado o disponer que se cambie del en que reside, o prohibirle frecuentar determinados lugares o personas;! III. Promover y propiciar la estructuracin de valores y la formacin de hbitos que contribuyan al adecuado desarrollo de su personalidad obligndolo a matricularse y asistir a un centro de educacin formal o de aprendizaje de una profesin o capacitacin para el trabajo;! IV. Reforzar el reconocimiento y respeto a las normas morales, sociales y legales, y de los valores que stas tutelan; as como llevarlo al conocimiento de los posibles daos y perjuicios que pueda producirle su inobservancia;! V. Fomentar los sentimientos de solidaridad social, tolerancia, democracia; y! VI. Restauracin a la vctima.! Las medidas de tratamiento se aplicarn de manera integral, con el objeto de incidir en todos los aspectos que contribuyan al pleno y libre desarrollo de su personalidad y de sus potencialidades.!

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Inculpabilidad!
En estos casos se transgrede una norma sin embargo no se hace en desprecio de los valores que sostiene o que intenta proteger el derecho penal. En este punto se realiza un anlisis sobre la posicin del autor frente al ilcito, esta persona cree que acta bajo la racionalidad que protege la ley. !

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Cuando el autor no esta en una posicin de desprecio, el cree que se encuentra bajo el amparo de una visin tica. La imputabilidad es un presupuesto de la culpabilidad, pues debemos analizar si una persona esta en la posibilidad de despreciar el derecho, si sus condiciones biolgicas le permiten abstenerse a esta conducta, si podemos reprocharle la conducta. ! Para sostener la culpabilidad es muy importante la legitimidad de la prohibicin, si esta es o no una norma razonable. Slo sobre la legitimidad de la prohibicin se puede sostener el juicio de culpabilidad. Esta persona debe tener la capacidad de responder frente a los dems de lo que hizo. Partimos de la premisa que somos libres de tomar decisiones y eso nos faculta a responder de lo que hicimos. (responsabilidad viene de responder, responder por los efectos de nuestra conducta). En funcin del inters que ponder frente a los valores de los otros, prefer las mas. Desprecie libremente aquellos principios sobre los que se sostiene la vida en comn. !

Habrn situaciones en las cuales se vulneren todos esos bienes protegidos, pero por razones no contrarias a los valores que los legitiman.!

!
Error de tipo: !

! Art. 15 fraccin VII: El error invencible de tipo. ! ! A) Sobre alguno de los elementos esenciales que integran el tipo penal; o ! ! ! ! ! ! ! ! ! ! !
Error de prohibicin: !

Caso de el coto domstico en el que le disparamos a un ser humano.! Caso de la demolicin de un edicio y muere un vagabundo que estaba ah escondido.!

B) Respecto de la ilicitud de la conducta, ya sea porque el sujeto desconozca la existencia de la ley o el alcance de la misma, o porque crea que est justicada su conducta.! Mi capacidad de leer la prohibicin esta truncada, no nuestra capacidad de leer la realidad, empero de entender la relacin social en la que se desarrolla. Tenemos en nuestra mente razones sucientes para interpretar una situacin como lo hicimos y no se nos es exigible haber vericado mejor nuestra interpretacin, en esos casos se da este error de prohibicin. ! Caso de la persona asaltada con una pistola descargada y en "legtima defensa" se mata al agresor. En este caso no se da una defensa real, pero no se le poda exigir que vericara mejor la realidad, su visin estaba cegada pero no poda ser razonablemente de otra manera. ! Caso de el joven que le dispara a policas que no venan en un auto estampado, era un auto comn y corriente y estos as arrestan a su padre. ! Existen una eximente de la ignorancia de la ley no excluye su cumplimiento. Existen errores invencibles de la ley, una ley es inecaz a tal grado, es irracional esperar de un sujeto que conozca esa norma. El autor, no conoce la existencia de la norma y no es razonable reprocharle que los conozca. ! Hay leyes cuyo conocimiento no puede ser exigible a un sujeto, ya sea por inecacia o por que la complejidad de la norma es de tal grado de especializacin, que una persona puede no estar en aptitudes de responder frente a estos actos. ! Los casos pueden ser industriales en los cuales a un empleado le piden que realice algunas operaciones que sin el saberlo resultan especialmente peligrosas.!

! Caso de pasta de corchos:! ! !

Esto es un accidente minero, en el cual, es tal su peligrosidad que necesitan un responsable directo que debe vericar los procesos de la minera, el cual adems, debe tener la potestad y los conocimientos para hacerlo.!

En todos estos casos, en el fondo, no se sostiene la legitimidad de la prohibicin, no se le puede reprochar razonablemente estas prohibiciones al gobernado, se debe cuestionar si la prohibicin puede sostenerse, debemos pensar si en estos casos leviathn esta legitimado para lastimar o no. !

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Artculo 66.- En caso de que el error a que se reere el inciso a) de la fraccin VIII del artculo 15 sea vencible, se impondr la punibilidad del delito culposo si el hecho de que se trata admite dicha forma de realizacin. Si el error vencible es el previsto en el inciso b) de dicha fraccin, la pena ser de hasta una tercera parte del delito que se trate.! No todo error es invencible, es el caso de este artculo. En el cual se da una atenuacin pues no se da el dolo en la pena, no se da un desprecio de la norma, pero se le puede reprochar el no haber vericado mejor la realidad para saber si estabas actuando o no legtimamente. Se da una pena mucho ms benigna. !

Legitimacin del Juez: !

Al nal, algo es delictuoso por que un juez as lo determina. Por lo que, la preocupacin de que el juez interprete e inmiscuya su subjetividad en el caso en concreto, es francamente sustentada, sin embargo, insuperable. !

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El juez slo puede intervenir en caso de una controversia. Racionalidades contradictorias, enfrentadas en un proceso en que se debe denir quin y en qu medida tiene la razn. ! La jurisdiccin como la facultad de resolver el conicto, basada en un conocimiento que el juez tiene la preparacin de resolverlo. !

! Competencia, objetiva y subjetiva. ! ! !

Presupone que esta en una ventaja racional y tica frente a las partes que estn cuestionando la ley. ! 1. Conocimiento razonable apegado a las reglas. ! 2. Fundar y motivar.! 3. Intersubjetividad. (que se revise por otro tribunal) !

! Legitimacin: Someter racional y razonablemente a las partes a la resolucin. ! !

La Pena.!
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La pena tiene una funcin de incentivos, incentivos razonables a la obediencia del derecho. Cuando no se puede cumplir con las garantas constitucionales de la pena, se tiende a no aplicarla. ! A veces si aplico la pena, se vuelve cruel e innecesaria. !

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Artculo 321 Bis.- No se proceder contra quien culposamente ocasione lesiones u homicidio en agravio de un ascendiente o descendiente consanguneo en lnea recta, hermano, cnyuge, concubino, adoptante o adoptado, salvo que el autor se encuentre bajo el efecto de bebidas embriagantes, de estupefacientes o psicotrpicos, sin que medie prescripcin mdica, o bien que no auxiliare a la vctima. ! En estos casos, en el pecado va la penitencia, puede ser tanto el dolor de haber perdido, bajo su responsabilidad, a un familiar. Caso del hermano que manejando culposamente choca y muere su hermano. ! El caso de las personas que trabajan en crimen organizado, si colaboran con el estado, les dan un incentivo de disminucin de la pena. ! Artculo 375.- Cuando el valor de lo robado no pase de diez veces el salario, sea restituido por el infractor espontneamente y pague ste todos los daos y perjuicios, antes de que la Autoridad tome conocimiento del delito no se impondr sancin alguna, si no se ha ejecutado el robo por medio de la violencia. ! Artculo 137.- Cuando durante una rebelin se cometan los delitos de homicidio, robo, secuestro, despojo, incendio, saqueo u otros delitos, se aplicarn las reglas del concurso. ! Los rebeldes no sern responsables de los homicidios ni de las lesiones inferidas en el acto de un combate, pero de los que se causen fuera del mismo, sern responsables tanto el que los manda como el que los permita y los que inmediatamente los ejecuten. ! Artculo 138.- No se aplicar pena a los que depongan las armas antes de ser tomados prisioneros, si no hubiesen cometido alguno de los delitos mencionados en el artculo anterior.!

El Acto Soberano: La aplicacin de la pena. !

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Ya construimos toda la herramiento analtica para lograr restringir derechos fundamentales. !

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Primero se generan incentivos para evitar una oposicin a la consecuencia de la pena, si el inculpado colabora, el juez ser mucho ms benevolente con la pena. Ahora, si no colabora, el juez puede ser mucho ms severo. ! Ahora, para tener un mnimo de evidencia, primero se le vincula al proceso y despus se le ofrece la auto composicin, se requiere establecer un mnimo de objetividad para vericar que el ciudadano no este siendo amedrentado para aceptar las consecuencias. !

La diferencia entre el sistema sajn y el sistema europeo, es que el sistema sajn genera con mucha mayor ecacia incentivos para los acusados para que se logren de mejor manera y a menor costo, los nes del sistema. La lgica econmica no debe ser despreciada por una lgica sistmica. !

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El derecho siempre est condicionado a una racionalidad de su posibilidad de ser aplicado y del monto de la consecuencia, esa es su ecacia. ! (CPEUM) Artculo 22. Quedan prohibidas las penas de muerte, de mutilacin, de infamia, la marca, los azotes, los palos, el tormento de cualquier especie, la multa excesiva, la conscacin de bienes y cualesquiera otras penas inusitadas y trascendentales. Toda pena deber ser proporcional al delito que sancione y al bien jurdico afectado.! Cuando pone el principio de proporcionalidad, se da para justicar la retribucin, en la medida de la afectacin social y en la medida de su desprecio al sistema jurdico. ! Los grados mnimos de la pena deben ser sometidos a la exibilidad del juzgador mediante un anlisis de justicia material o principio de proporcionalidad. ! Aqu nadie debate que por un principio de seguridad jurdica deben haber lmites, lo que se debate es que se impongan lmites en mnimos. !

! El principio del castigo: ! ! ! ! !

Los nes se complementan, para que los incentivos sean efectivos, debe haber un mnimo de ecacia de la aplicacin de la pena, con esto se refuerza el discurso jurdico dnde. ! La pena se analiza desde que tan grave es la vulneracin al bien jurdico y que tan nociva fue esa accin al sistema social. Tambin por la culpabilidad, qu tanto desprecio hubo del inculpado al bien jurdico. ! Artculo 52.- El juez jar las penas y medidas de seguridad que estime justas y procedentes dentro de los lmites sealados para cada delito, con base en la gravedad del ilcito, la calidad y condicin especca de la vctima u ofendido y el grado de culpabilidad del agente, teniendo en cuenta: ! I.- La magnitud del dao causado al bien jurdico o del peligro a que hubiere sido expuesto; (teora de los riesgos) !

! II.- La naturaleza de la accin u omisin y de los medios empleados para ejecutarla; ! ! III.- Las circunstancias de tiempo, lugar, modo u ocasin del hecho realizado; ! ! IV.- La forma y grado de intervencin del agente en la comisin del delito; (autora)! !

V.- La edad, la educacin, la ilustracin, las costumbres, las condiciones sociales y econmicas del sujeto, as como los motivos que lo impulsaron o determinaron a delinquir. Cuando el procesado perteneciere a algn pueblo o comunidad indgena, se tomarn en cuenta, adems, sus usos y costumbres; (la posicin del sujeto frente a la norma) !

! !

VI.- El comportamiento posterior del acusado con relacin al delito cometido; y (inferencia) ! VII.- Las dems condiciones especiales y personales en que se encontraba el agente en el momento de la comisin del delito, siempre y cuando sean relevantes para determinar la posibilidad de haber ajustado su conducta a las exigencias de la norma. !

! ! Finalmente se busca establecer un incentivo de obediencia de la pena. ! ! ! !

Existe toda una racionalidad para calicar el hecho, expresa el imperio de la ley y todas sus implicaciones ticas y polticas. ! El juez tiene una funcin nostlgica y la otra psictica, el primero para reestablecer el orden infringido y el otro evitar que se pueda vuelvan a cometer estos actos. ! La eciencia del derecho es nuestra capacidad de generar a menor tiempo y costo nuestra produccin de futuro. !

! La esperanza siempre es ms rentable que la gratitud, pues genera mayor obediencia. ! !

Cmo debe mirar la justicia penal al delincuente? !

! Reincidencia ! ! ! !
Artculo 20.- Hay reincidencia: siempre que el condenado por sentencia ejecutoria dictada por cualquier tribunal de la Repblica o del extranjero, cometa un nuevo delito, si no ha transcurrido, desde el cumplimiento de la condena o desde el indulto de la misma, un trmino igual al de la prescripcin de la pena, salvo las excepciones jadas en la ley. ! La condena sufrida en el extranjero se tendr en cuenta si proviniere de un delito que tenga este carcter en este Cdigo o leyes especiales.! Artculo 21.- Si el reincidente en el mismo gnero de infracciones comete un nuevo delito procedente de la misma pasin o inclinacin viciosa, ser considerado como delincuente habitual, siempre que las tres infracciones se hayan cometido en un periodo que no exceda de diez aos. !

! La libertad jurdica es la posibilidad de lo inmoral.! !

La funcionalidad de la pena: Prevencin General vs Prevencin Especial. ! !

Este es el tema que el licenciado Gmez Mont iba a tocar en su ltima clase, sin embargo, como todos lamentamos, no tuvimos ltima clase. Sin embargo, har una breve reexin basndome en el libro del Dr. Muoz Conde, "Derecho Penal y Control Social" y en todo el curso. !

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Entendemos al Derecho Penal como una lamentable pero necesaria medida que hace posible la coexistencia. Ante el fracaso las normas sociales, llegamos a las normas jurdicas, sobre las cuales construimos un aparato mucho ms grande que nosotros, que pueda protegernos de los ataques ms violentos, hablo de Leviathn. ! La forma en que Leviathn lograr sus objetivos as como denir cuales son los objetivos de leviathn exactamente, es una cuestin que se ha debatido por siglos, llevando de extremo a extremo, el estado cruel y absolutista, al estado fallido, en donde la criminalidad reina. ! Quines son estos sujetos que ponen en peligro los valores fundamentales para la coexistencia? Por qu lo hacen? ! En un comienzo se consideraba a estos sujetos como anormales, como gente que deba ser nulicada, sin embargo, el desarrollo cientco a demostrado que el "crimen", no tiene nada de anormal, empero se presenta en cada sociedad a lo largo de la historia. Y no slo eso, empero que la misma sociedad que protege ciertos "valores", hace posible que tales valores sean transgredidos. Recordemos que si queremos acabar con la delincuencia podemos bien abrogar la legislacin penal. Empezamos a considerar a la persona no como un ente aislado, sino como un ser social, cuya percepcin de la realidad slo puede ser posible en sociedad y cuya formacin depende directamente de la realidad que lo rodea.!

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Consideramos a Leviathn como quien debe fundar miedo a la sociedad que pretenda desacatar sus reglas o aquel que castigue a quienes ya lo desacataron? o quiz debe ser un ente que eduque a las personas, que mediante su fuerza y razn regrese a la persona a vivir en sociedad. ! Pues la tendencia en el mundo moderno occidental, va encaminada a la segunda hiptesis, pues consideramos mucho ms valiosa la enseanza que la venganza, aceptamos al hombre como un ser racional en el cual puede caber la posibilidad de vivir en sociedad. ! As llegamos de la prevencin general a la especial, encaminada al delincuente, con un optimismo casi ridculo, en el cual pretendemos educar a aquellos que por alguna razn no han tenido la posibilidad de hacerlo. Sin embargo entramos a la paradoja que si bien pretendemos preparar al hombre para vivir libre, lo queremos hacer mediante condiciones de nula libertad. Las medidas de seguridad como los centros especializados psiquitricos, o como los trabajos opcionales, parecen buena opcin, sin embargo desconocen la realidad de los reclusorios, lugares en donde impera la voluntad delincuencial, en el cual someten a los reclusos a una vida que muy poco se adecua al status quo social. !

El estado esta imposibilitado de educar a todos y cada uno de sus integrantes, adems, qu es un estado sin la libertad de opcin, quin determina cual es el medio de vida ptimo, si todos siguiramos el mismo camino, nos encontraramos en un mundo esttico. La crcel es criminogena y sin embargo nuestra constitucin pretende por esos medios readaptar al inadaptado. !

Si realmente queremos lograr una estabilidad, debemos abrir el camino a la comunicacin, a la estabilizacin del sistema y las penas privativas de libertad deben mantenerse para aquellas conductas que pongan en un peligro grave el equilibrio del sistema y sobre las cuales no existan otros medios conocidos para neutralizar estas actitudes o de existir no estn siendo sucientes. Cuando crece un delito en especco debe repensarse si quiz la prohibicin al mismo debe ser prohibida o quiz el mismo es ocasionado por un acto de soberbia legislativa. !

Hoy en da, quin cree que el poder legislativo es realmente la voluntad de la sociedad, quien se cree la historia que slo ellos tienen la sabidura y la conciencia social, es momento de ampliar los mtodos de comunicacin, integrar a los segregados, destruir aquellos discursos que oculten la hipocresa pblica y reducir los mrgenes de error razonables dentro de la propia intersubjetividad. !

! Recomiendo mucho la lectura de ese libro y someto a su consideracin estas reexiones. ! ! Gracias, ! !
Sergio Luna Amaya.