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APLICABILIDADE DAS NORMAS
CONSTITUCIONAIS
1. APLICABILIDADE DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS:
Toda norma constitucional tem imperatividade e aplicabilidade. As
normas constitucionais so cogentes (obrigatrias) e de ordem pblica (como
regra so inafastveis pela disposio das partes).
1.1. EFICCIA VERSUS APLICABILIDADE IMEDIATA
A eficcia das normas diz respeito ao seu poder de produzir efeitos. A
eficcia poder ser jurdica ou social.
Diz-se eficcia social quando a norma possui aplicabilidade imediata, ou
seja, quando a norma produz seus efeitos imediatamente. Quando uma norma
regula casos concretos ou pelo menos possui meios judiciais de consegui-lo,
como o caso dos direitos e garantias fundamentais, art. 5
o
1
o
. Ressaltando
que o remdio do Mandado de Injuno no Art. 5
o
LXXI visa evitar que norma
de direito fundamental tenha que aguardar a edio de lei posterior para
ganhar eficcia.
Diz-se eficcia jurdica quando a norma produz efeitos no ordenamento
jurdico, ou seja, possui efeitos jurdicos tpicos das normas em geral. Os
efeitos jurdicos so tipicamente negativos, posto que:
A. Revoga as leis incompatveis;
B. Probe o legislador de fazer leis que sejam incompatveis;
C. Serve de parmetro para efeito de controle de constitucionalidade
quanto ao ordenamento infraconstitucional, ou seja, pode ser usada para
declarar inconstitucional uma norma inferior;
Mas, a eficcia jurdica tambm pode conceder efeitos positivos, como:
D. Servir como parmetro de interpretao do texto constitucional,
obrigando o juiz a decidir conforme o disposto na norma;
E. Traduz-se em um dever de implementao pelo Estado quando assim
exigir a Constituio sob pena de inconstitucionalidade por omisso ou
mesmo responsabilizao dos governantes;
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1.2. CLASSIFICAO DAS NORMAS EM NORMAS AUTO-
APLICVEIS E NO-AUTO-APLICVEIS
A doutrina tem mencionado que as normas constitucionais, conforme
sua aplicabilidade, podem ser classificadas em normas constitucionais auto-
aplicveis e normas constitucionais no-auto-aplicveis.
Seriam do segundo grupo aquelas normas que dependem de
regulamentao ou de posterior efetivao por parte do Estado.
No entanto, a classificao mais utilizada em concurso tem sido a do
Professor Jos Afonso da Silva (Aplicabilidade das normas constitucionais).
Tambm faremos meno classificao de Maria Helena Diniz.
1.3. CLASSIFICAO DE MARIA HELENA DINIZ
Maria Helena Diniz escreveu a obra A Norma Constitucional e Seus
Efeitos e, como novidade, trouxe mais um critrio de classificao das normas
constitucionais. O novo critrio, segundo Maria Helena Diniz a classificao
em normas do tipo supereficazes.
1.3.1. Eficcia Absoluta ou supereficazes
Segundo Maria Helena Diniz, so aquelas normas constitucionais que
possuem aplicabilidade imediata direta e integral, ou seja, podem ser aplicadas
sem intermediao estatal e no dependem de lei posterior (at aqui so
idnticas s normas de eficcia plena), porm, como novidade ela mencionam
que so supereficazes aquelas normas que no podem ser abolidas por meio
de emenda Constitucional (normas protegidas por clusula ptrea), segundo
ela os art. 604
o
, art. 2 e art. 34, VII a e b so normas que no podem ser
abolidas nem mesmo por emenda e por isso teriam eficcia absoluta,
irrestringvel e por isso supereficazes.
1.4. CLASSIFICAO DE JOS AFONSO DA SILVA
A classificao de Jos Afonso da Silva usada em parte por Maria
Helena Diniz (que inova apenas no ponto acima), portanto, no que se
assemelham ser listado abaixo, outros autores mencionados tambm utilizam
a classificao de Jos Afonso, porm, citam outras nomenclaturas que a ttulo
de precauo sero citadas.
1.4.1. Eficcia plena
Segundo o autor j mencionado, seriam de eficcia plena as normas que
possuem aplicabilidade imediata, direta e integral, tambm no dependem de
lei posterior. Vejam que elas no probem, por completo, a edio legislativa
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que venha complementar ou especificar, porm, no admitem a restrio por
parte do legislador. Estas normas devero permanecer com sua eficcia total
desde o momento da edio da constituio e at que outra norma
constitucional venha a retirar-lhes o efeito.
Resumidamente, podemos dizer que estas normas produzem efeitos
desde a entrada em vigor da Constituio, no necessitam de regulamentao
e no podem ser contidas pelo legislador ordinrio.
Exemplos: Art. 1
o
e 1
o
Pargrafo nico, 5 IX, XX, 14 2
o
,15, 17 4
o
, 19
a 22, 24 a 28 caput, 29, 30, 37 III, 44 e 44 Pargrafo nico, 45 caput, 46 1
o
,
48, 49, 51, 52, 60 3
o
, 69, 70, 71, 76, 84, 101, 102, 103, 104,105, 145, 153,
155, 156 2261
o
.
Apesar de serem muitos exemplos, aconselhvel que o concursando
repasse este exemplos, ainda que aos poucos, j que, normalmente, so os
exemplos cobrados em concursos.
1.4.2. Eficcia contida (ou redutvel, prospectiva ou ainda plena
restringvel)
As normas de eficcia contida possuem aplicabilidade imediata, direta e
restringvel no dependem de lei posterior como as de eficcia plena, mas
podem fazer meno lei posterior dando ao legislador a possibilidade de
manipulao por lei de seus efeitos.
Neste caso o legislador constituinte regulou e deu aplicabilidade
norma, ou seja, possvel exercer o direito, porm, este direito pode ser
restringido (contido), pela discricionariedade do Poder Pblico, nos termos que
a lei estabelecer ou nos termos de conceitos gerais nelas enunciados
(conceitos do tipo: ordem pblica, segurana nacional, necessidade pblica).
Exemplos: Art. 5
o
VIII (a conteno pode vir por lei ou pelo Art. 15, IV),
XII, XIII, XXII (contida pelos incisos XXIV e XXV do mesmo artigo), LVIII, LX,
LXI (parte final), 14 1
o
a 3
o
(so contidas pelos 4
o
a 7
o
do mesmo Art. 14).
Novamente alerta-se para a necessidade de seguir leitura de alguns
dos exemplos, posto que so muito cobrados em concursos pblicos.
1.4.3. Eficcia limitada (ou mediata, reduzida, mnima diferida ou ainda
relativa complementvel):
So as normas constitucionais que dependem de atuao posterior do
poder pblico para regular o direito previsto de forma mediata, diferida, ainda
limitada. Cabendo lembrar que possuem eficcia jurdica e estabelecem uma
necessidade de atuao positiva do Poder Pblico. Dividem-se em:
A. Princpios institutivos ou organizativos: Contm esquemas gerais
em que o legislador constituinte originrio cria estruturas de instituies,
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rgos, ou entidades e permite que o legislador ordinrio os estruture em
definitivo, mediante lei.
Impositivas: Geram uma obrigao de fazer. Exemplos: 202
o
, 32
4
o
, 33, 88, 90 2
o
, 912
o
, 107 pargrafo nico, 109 VI, 113, 121,
128 5
o
, 146, 165 9
o
, 163.
Facultativas ou permissivas: Permitem que se faa, no obrigam
a complementao. Exemplos: Art. 22 pargrafo nico, 25 3
o
, 125
3
o
, 154 I, 195 4
o
,
B. Princpios programticos: As normas constitucionais programticas
no produzem seus plenos efeitos com a entrada em vigor da CF (so
normas de eficcia limitada). Possuem, alm da eficcia jurdica
(revogao de leis anteriores contrrias, parmetro para
inconstitucionalidade de leis posteriores contrrias e utilizao como
norma de interpretao para resoluo de casos levados apreciao
judicial) tambm geram a previso de atuao posterior (concretizao de
seus plenos efeitos pelo poder pblico).
As normas programticas tm por objeto a disciplina dos interesses
econmicos-sociais (realizao da justia social, existncia digna,
valorizao do trabalho, desenvolvimento econmico, represso ao
abuso do poder econmico, assistncia social, interveno do
Estado na ordem econmica, amparo famlia, combate
ignorncia, estmulo cultura, cincia e tecnologia). Em certa
medida vinculam os Poderes pblicos porque o Legislador, no
mnimo, no pode fazer leis contrrias, o Judicirio no pode negar-
lhes vigncia ou julgar contra elas e o Executivo no pode produzir
polticas pblicas em sentido oposto.
Tais normas so protegidas por Ao Direta de Inconstitucionalidade
por omisso, conforme o art. 103 2
o
quando exigem a atuao
positiva do Legislador ou de rgos pblicos e tambm podem ser
protegidas por Mandado de Injuno, conforme o artigo 5
o
LXXI
quando sejam essenciais ao exerccio de direitos constitucionais.
Admite-se ainda, quando for o caso, a proteo por Iniciativa
Popular, conforme o art. 14 III c/c (combinado com) o artigo 61 2.
As normas programtica se concentram, via de regra nos Ttulos VII
e VIII da Constituio.
So subtipos:
Normas programticas vinculadas ao princpio da legalidade:
Dependem da edio de lei para que venham produzir seus efeitos.
Exemplos: Artigo 7
o
XI (j h lei posterior, ento, pode-se dizer que
deixou de ser programtica, concretizando-se), artigo 7
o
XX (a
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proteo ao mercado de trabalho da mulher, dada a
discricionariedade do legislador ordinrio norma de difcil proteo
via Mandado de Injuno), artigo 7
o
XXVII, artigo 173 4
o
(a lei j
existe e h o Conselho Administrativo de Defesa Econmica para
tratar do assunto), artigo 2163
o
e, por ltimo o artigo 2184
o
.
Normas programticas referidas aos Poderes Pblicos: So
normas que exigem adoo de polticas pblicas, de incentivos para
que sejam satisfeitas. Exemplos: Arts. 21 IX, 184, 211 1
o
, 215, 215
1
o
, 216 1
o
, 217, 218, 218 3
o
, 226, 226 8
o
e 227 1
o
.
Normas programtica dirigidas ordem econmica e social:
Procuram dar um norte ordem econmica e social. Exemplos: Arts.
170, 193.
1.5. CLASSIFICAO DE MANOEL GONALVES FERREIRA
FILHO
Segundo Manoel Gonalves as normas podem ser normas auto-
executveis ou no-auto-executveis, em verdade as primeiras se dividem em
plena ou contida e as segundas em limitadas, conforme a classificao exposta
acima de Jos Afonso da Silva.
1.6. OUTRAS CLASSIFICAES
1.6.1. Normas de aplicao
Celso Ribeiro Bastos e Carlos Ayres Britto indicam como normas de
aplicao as normas auto-aplicveis.
1.6.2. Normas de integrao
Celso Ribeiro Bastos e Carlos Ayres Britto indicam que as normas
constitucionais podem ser completveis (equivale limitada) ou restringveis
(equivale contida).
1.6.3. Normas de eficcia exaurida:
Uadi Lmego Bulos informa que so normas exauridas as do ADCT que
no produziro mais efeitos, ou seja, que j transitaram.
2. A QUESTO DA RESERVA DO POSSVEL E APLICAO
DAS NORMAS CONSTITUCIONAIS
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A reserva do possvel um instituto muito utilizado no Direito
Administrativo. um princpio sustentado pela administrao pblica desde
que a noo da separao dos poderes comeou a ser aplicada. Seria uma
espcie de contrapeso para que o Poder Executivo no seja obrigado a
obedecer a ordens impossveis do judicirio se protegendo e fazendo,
portanto, o que for possvel.
No h dvida de que a administrao pblica detm discricionariedade
ao efetivar interesses pblicos criados por lei, ou seja, a administrao escolhe
onde fazer, quando fazer e o que fazer a esta a reserva do possvel. Por
isso, no cabe ao judicirio determinar o que fazer, como fazer e quando fazer.
Acontece que a administrao pblica estava se omitindo
excessivamente na concretizao das normas constitucionais e utilizando como
argumento a reserva do possvel. Esta omisso desarrazoada impede a
concretizao de normas constitucionais e faz com que tal conduta seja
considerada abusiva e inconstitucional.
O Ministrio Pblico Federal, utilizando da ADPF (argio por
descumprimento de preceito fundamental ADPF n 45) levou ao STF uma
discusso em que pedia Suprema Corte a limitao desta rea da reserva
do possvel. O STF limitou a reserva do possvel, fixando que:
Se o direito est respaldado na lei, ento no um mero interesse
pblico. um direito subjetivo pblico e pode ser exigido
judicialmente sem que o poder pblico possa afirmar ser
discricionrio para a execuo.
Se alm do interesse, a prpria sociedade demandar pela
efetivao, ento a administrao pblica dever mitigar a
oportunidade e a convenincia para atingir a demanda social
lembrando que a finalidade do Estado atingir o bem pblico, o
interesse social. A conduta que no atende ao interesse comum no
tem legitimidade social. O interesse social e pertence sociedade
a administrao age para efetivar estes interesses.
Quando a administrao dispuser de recursos para implementar o
interesse, dever faz-lo de imediato. Se no houver possibilidade
imediata de o administrador efetivar o direito, ento, haver a fixao
de um plano ou um programa de efetivao. O planejamento dever
ser concreto e possvel. O que no pode no fazer nada.
O Ministrio Pblico tem utilizado da Ao Civil Pblica para efetivar
direitos, ou seja, exigir judicialmente a concretizao das normas
constitucionais que demandam integrao por parte dos poderes pblicos.
ADPF 45 (STF): No obstante a formulao e a execuo de polticas pblicas
dependam de opes polticas a cargo daqueles que, por delegao popular,
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receberam investidura em mandato eletivo, cumpre reconhecer que no se revela
absoluta, nesse domnio, a liberdade de conformao do legislador, nem a de atuao
do Poder Executivo. que, se tais Poderes do Estado agirem de modo no-razovel
ou procederem com a clara inteno de neutralizar, comprometendo-a, a eficcia dos
direitos sociais, econmicos e culturais, afetando, como decorrncia causal de uma
injustificvel inrcia estatal ou de um abusivo comportamento governamental, aquele
ncleo intangvel consubstanciador de um conjunto irredutvel de condies mnimas
necessrias a uma existncia digna e essenciais prpria sobrevivncia do indivduo,
a, ento, justificar-se-, como precedentemente j enfatizado e at mesmo por
razes fundadas em um imperativo tico-jurdico , a possibilidade de interveno do
Poder Judicirio, em ordem a viabilizar, a todos, o acesso aos bens cuja fruio lhes
haja sido injustamente recusada pelo Estado.