Fuentes Del Derecho Notas

Fuentes del Derecho
Notas: 40% 30% 10% 10% 10% Examen Solemne Prueba Escrita/oral Prueba Escrita/oral Asistencia/participacin/lectura/clase anterior
01/08/2012 5:51:00
4 Clases Magistrales Montero Distinguir el derecho de sus fuentes Apuntes: o Los jueces tienen que ver con el derecho o Asociado con los abogados o EL derecho es un conjunto de normas no todas son del mismo tipo (y no todas las normas son derecho) Variedad de normas jurdicas: o Primeramente dar una definicin de norma (existe una dificultad) o Se puede decir que hay 2 grandes tipos de normas: Normas regulativas o prescriptivas Preceptos que regulan la conducta humana: Mandando: ordena hacer o no hacer algo. (interrelacionadas con la prohibicin) (ej.: obligatorio hacer o no hacer algo) Prohibiendo: es una norma que ordena omitir o no hacer algo. (interrelacionado con el mandato) (ej.: prohibido hacer X) Mandar hacer es lo mismo que una prohibicin de omitir El sujeto que es objeto de la norma se encuentra bajo el efecto de cumplimiento de aquella norma por la probabilidad y la amenaza de una sancin coactiva en caso
de incumplimiento. Es decir se DEBE aplicar una sancin en caso de su incumplimiento. La nocin de obligacin esta ntimamente vinculada con el concepto de sancin. Permitiendo normas que guan la conducta humana que puede autorizar tanto hacer como no hacer. Le falta obligatoriedad. Porque del incumplimiento no se deriva a una sancin. los podemos usar o no usar (ej.: permitido fumar o permitido no fumar). Son reconducibles a los mandatos y prohibiciones. Tiene que ver mucho con proteccin. o Prohibicin(ej. : permitido expresarse libremente debe venir anexada a una prohibicin que omita lo contrario) o Mandato (ej.: se permite tener una casa propia lleva a Se deber otorgar los recursos necesarios a aquellos que se encuentren en una situacin de vulnerabilidad econmica y/o social) o Ambos (ej.: permitido expresarse libremente y prohibido afectar aquella expresin da exactamente el mismo tratamiento a una persona famosa y socialmente influyente que una persona sin nombre, entonces se produce una situacin de vulnerabilidad para la segunda). En algunos casos el permiso se da como una excepcin a la regla general previamente estipulada (Clasificado como una norma en sentido amplio) (ej.: permitido virar con luz roja y precaucin)
Normas NO regulativas o definitorias o determinativas: No mandan, ni prohben, ni permiten. Porque definen o determinan un (os) concepto (s) o actividad (es). Normas de competencias/normas sobre la produccin jurdicas (dentro de las normas definitorias) Definen como se produce el derecho/las normas. Es decir son las normas que definen las fuentes del derecho. Es sinnimo de las normas constitutivas (impreciso puesto que todas las normas constitutivas son normas no regulativas, sin embargo no inversamente). o Ej.: normas de competencia o normas sobre la produccin jurdica: Son las que definen las fuentes del derecho (el derecho define su propia creacin). Confieren potestades para produccin de normas jurdicas. Determinan o definen procedimientos. Determina o define las materias de las cuales pueden tratar las normas jurdicas que van a
producir. Limites sustantivos. o Ej.: puramente constitutivas (reconocimiento de la mayora de edad) Constituyen resultados institucionales (capacidades de competencia institucional).
o Ej.: Definiciones legales o Ej: normas derogatorias (un uso operativo/realizativo/performativo del lenguaje). Las primeras 3 pueden ser consideradas como definitorias (dan definiciones).
Fuentes del derecho 06/08/12

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Derecho (elementos): o Conjunto de normas que dirigen la conducta humana Normas regulativas o Coactividad cuyo cumplimiento esta asegurado por el uso de la fuerza monopolizado por el Estado o Carcter institucional el ejercicio de la fuerza esta institucionalizado la creacin del derecho esta definido en el propio derecho, de forma institucionalmente.

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El lenguaje sirve para hacer distintas cosas, para hacerlo hay que distinguir los actos del habla: o Locucionario el acto de decir algo o Ilocucionario el acto que se realiza al decir algo En este nivel se advierte que el lenguaje posee diferentes funciones Funcin operativa Aquello que se dice es lo que se hace, y donde no hay otra forma de decirlo (ej. yo prometo pagar la deuda) Funcin prescriptiva normalmente se ejecuta cuando se habla de forma imperativa en el lenguaje. Tambin de la forma indicativa (les conviene estudiar se traduce por el contexto a estudien) o Perlocucionario el acto que se realiza porque se dijo algo o Las prescripciones o regulaciones (tambin llamadas normas regulativas), donde se separan en: Imperativas/ordenes: Mandatos Prohibiciones Permisos. No toda prescripcin es una norma (ejemplo: un asaltante solo prescribe a robar, teniendo una relacin meramente superior en cuanto a lo fsico). Normas regulativas o Acto normativo (Pragmtica (contexto)) Es el acto de prescribir es el acto lingstico ejecutado por una autoridad normativa destinado a producir una norma y como tal orientado finalmente a dirigir la conducta de otro(s) sujeto(s). o Enunciado normativo (sintaxis) es el resultado de un acto normativo, y es una oracin gramaticalmente correcta. Tambin llamado disposicin normativa.
o Norma (semntica) el significado del enunciado normativo. A veces el enunciado normativo pueden dar lugar a mas de una norma, puesto que pueden tener mas de un significado. o La norma es el significado del enunciado que se da gracias al acto normativo. Debe poseer una autoridad normativa (dador de normas). Si la autoridad manifiesta su voluntad requiere de un sujeto normativo para aplicrsele. o Las normas tienen, las cuales conforman una unidad lgica: Carcter: modalidad dentica que incorpora la norma. (ej. Prohibido fumar en lugares cerrados) Contenido: Aquello que se manda, se prohbe o se permite; por lo tanto es una conducta, pudiendo ser esta una accin o una abstencin. (ej. Prohibido fumar en lugares cerrados) Carcter de aplicacin: el conjunto de circunstancias que tienen que concurrir para que el contenido de la norma se encuentre ordenado, prohibido o permitido. (ej. Prohibido fumar en lugares cerrados). o Otras: Ocasin: localizacin espacial y temporal de la prescripcin. Sancin: Promulgacin: morales jurdicas interiores autnomas unilaterales Incoercibles coercibles
Generalmente heternomas bilaterales exteriores
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Normas de competencia Normas puramente constitutivas que constituyen o producen resultados institucionales sin que sea necesario una Norma regulativa: o es el significado de un enunciado normativo que es el resultado de un acto normativo producido por una autoridad normativa y dirigido a un sujeto normativo, para que este ltimo sujeto deba, no deba o pueda hacer una conducta determinada. o Imperativos o permisos dados por una autoridad normativa a un sujeto normativo.
4 pares de criterios de distincin de normas: o Normas Jurdicas: exterioridad: regulan la accin o conducta efectivamente exteriorizada por el sujeto normativa sin alcanzar su fuero interno, desentendindose de las motivaciones por las cuales actu de uno u otro sentido. Acte conforme al deber. Son predominantemente exteriores, por ej. El derecho penal (interesa el dolo, planeacin, etc.) Heteronoma: cuando son producidas por alguien distinto del que le debe obediencia. Predominantemente usadas en las jurdicas. Salvedad a esto eleccin a quienes producen las normas. Unilateralidad: tambien llamada norma imperativa, es cuando impone a un sujeto una determinada obligacin y no concede a otro sujeto distinto del obligado la facultad de exigir el deber de que se trata. Coercibilidad: para obtener su cumplimiento o para obtener la aplicacin de las sancin que ella contempla en caso de incumplimiento es posible, con legitimidad,
acudir a la fuerza social organizada. predominantemente coercibles. o Normas Morales: Interioridad: Normas cuya regulacin si alcanza el fuero interno. No exclusivamente interna, tambin importa el fuero externo. acte por el deber. Autonoma: Cuando son producidas por el mismo sujeto que les debe obediencia Bilateralidad: Lo contrario a unilateralidad. Es imperativo-atributiva; puesto que le atribuye al obligado exigir el cumplimiento de la norma a alguien distinto de si mismo. Ej: contrato compra-venta de algo. Incoercibilidad: Para obtener su cumplimiento o para obtener la aplicacin de la sancin que ella contempla en caso de incumplimiento, no es posible legtimamente acudir a la fuerza organizada de la sociedad.
Fuentes del derecho Clase magistral 13/08/1201/08/2012 5:51:00

Notas: Validez y jerarqua normativa: o Bajo que condiciones es posible una jerarqua entre normas jurdicas y luego entre fuentes del derecho o 3 preguntas principales que el curso aspira a responder: cmo se crean normas en el sistema jurdico chileno? El problema de las fuentes formales del derecho existe algn tipo de jerarqua entre los distintos modos de produccin normativa en el sistema jurdico chileno? El problema de jerarqua de las fuentes formales qu requisitos deben verificarse para que podamos afirmar que una fuente formal esta jerrquicamente por sobre otro modo de produccin de enunciados normativos de carcter jurdico? cmo deben interpretarse los enunciados normativos en el sistema jurdico el problema de la interpretacin jurdica
algunas cuestiones conceptuales o problema de jerarqua: fuente formal del derecho: es un acto o hecho que produce normas jurdicas conforme a cierto procedimiento previsto o reconocido por el sistema jurdico. Enunciado normativo: es el resultado de un acto de produccin normativa. Es una expresin lingstica gramaticalmente completa y correcta. Norma jurdica: es el significado del enunciado normativo. Se obtiene producto de un acto de interpretacin, es decir, dar un sentido al enunciado normativo. (ej. Esta prohibido fumar en la clase, es un enunciado normativo que puede dar una norma jurdica, segn se le de un sentido, tal como no se permite fumar en la clase).
Las fuentes producen enunciados normativos que se ofrecen a los sujetos para ser interpretados, y aquella interpretacin dada ser llamado norma jurdica. No debe confundirse la fuente formal del derecho con la norma jurdica. Ej. A travs de la ley (la fuente formal) se crean enunciados jurdicos, que posteriormente se trasformaran (luego de la interpretacin) en una norma jurdica.
Esta integra una serie de enunciados normativos, sin aun ser interpretada. o Validez normativa: Cuando, como consecuencia de un acto de produccin normativa, nace una norma jurdica, decimos que esa norma es vlida. Kelsen: Decir que una norma jurdica es valida, equivale a decir que esa norma existe como tal y que, por tanto, obliga a los sujetos imperados por la norma a comportarse del modo indicado en ella. Fundamento de validez: o Cundo estamos autorizados a decir que una norma jurdica es valida? Cuando ha sido producida del modo establecido en otra norma. Las normas valen en cuanto a su modo de produccin (por la forma en que han sido producidas). test emprico de validez. El derecho positivo regula su propia creacin. **En un sistema jurdico, hay normas que regulan las condiciones o requisitos que deben verificarse para que estemos en presencia de una fuente formal del derecho.** Se puede afirmar que hay 2 tipos de normas: Norma fundante: es la que establece el modo de creacin de otra norma. Aquella que da los
requisitos necesarios para configurar una fuente formal del derecho. Norma fundada: es la norma cuya validez se deriva de la norma fundante en la medida en que haya sido creada conforme con lo prescrito en ella. La validez jurdica proviene de un sistema dinmico: Principio esttico de derivacin de validez: Una norma vale porque su contenido puede ser referido al contenido de otra norma, de manera tal que el contenido de la primera norma se encuentra ya incluido en el de la segunda. Ej. La norma que dispone no causaras dao a otro puede derivar su validez de la norma ms general que dispone se debe amar al prjimo. Este sistema es propio de los sistemas normativos morales.
Principio dinmico de derivacin de validez: Las normas valen por su modo de produccin (test emprico de validez). Una norma vale cuando ha sido creada o producida de acuerdo a lo establecido en otra norma. Una norma vale cuando su acto de creacin su fuente formal- se ajusta a lo establecido en la norma fundante. Estructura de una norma fundante. o La norma fundante debe establecer, como mnimo, quien esta facultado para crear la norma fundada. Si se trata del estado u rgano estatal, se habla de un rgano u autoridad competente.
Si se trata de un individuo o persona jurdica privada se habla de persona capaz. Por lo comn, establece tambin el procedimiento que debe seguirse para su creacin y ciertos limites de contenido que deben respetarse por quien esta autorizado a crear la norma. Entre norma fundante y fuente formal, cuando se verifica la fuente formal ley, cuando se aplican las normas que estn contenidas en la constitucin. Las normas fundantes son aquellas que facultan a las personas u rganos, y las fuentes formales del derecho
(ej. Contrato, ley, etc.) son el resultado o aplicacin de aquellos facultados para producirla interviniendo para generar la norma fundada. Fuente formal, la aplicacin en los hechos de las normas fundantes. Consecuencias: o Cualquier contenido prescriptivo puede ser derecho. o La ciencia jurdica describe el derecho que es y no el derecho que debe ser. o La ciencia jurdica describe el derecho real y no, en cambio, el derecho ideal.
Estructura jerrquica del ordenamiento jurdico Si norma fundante es la que establece el modo de creacin de otra norma, llamada, por tanto, norma fundada; y si la norma fundante es jerrquicamente superior a la norma fundada, de ello se sigue que un sistema normativo, como el ordenamiento jurdico, posee una estructura jerarquizada. En la base de esa estructura es posible hallar una norma que es fundada, pero que no fundamenta la validez de ninguna otra norma. En la parte superior de esa estructura es posible encontrar una norma que es fundante, pero cuyo fundamento de validez no se halla en norma positiva alguna. En el medio de la estructura encontramos un conjunto de normas que son fundadas as como fundantes a la vez. Estructura de la norma fundante La estructura de una norma fundante supone establecer las sig. 3 cosas: (A) Quien (A) y (B) suele denominarse marco formal de la norma fundante. (B) Bajo que procedimiento. (C) con que limite de contenido suele llamarse marco material de la norma fundante. 3 ejemplos de este sistema: siempre que haya sido producida por una autoridad competente bajo los procedimientos establecidos y con los respectivos limites de contenido por la norma fundante. (1) ejecucin de sentencia (2) obligatoriedad de un contrato (3) constitucionalidad de una ley
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01/08/2012 5:51:00
Fuente material: factores que determinan la oportunidad en que se produce una norma jurdica, o el contenido de una norma jurdica. Cualquier tipo de factor que motive la produccin de normas jurdicas. Fuentes formales: modo en que se exteriorizan las normas jurdicas (otro significado). As tambin se puede decir que esta palabra es ambigua. Ley: texto o documento donde esta contenido los enunciados normativos. (Hart) Concepto de validez una norma es valida cuando existe, y por lo tanto obliga. (Hart) Fundamento de validez porque ha sido producida conforme a los requisitos o condiciones establecidos en otra norma Normas fundantes: o Quien/potestad o Proceso o mbito de competencia materias susceptibles a ser comprendidas. o Limite de contenido Fuentes formales: o Modo de produccin de enunciados jurdicos o Acto o hecho de produccin. o Cmo se produce el derecho?
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01/08/2012 5:51:00
Clasificacin de las fuentes formales del derecho: o Segn el sujeto o los sujetos que intervienen en el acto de produccin Actos deliberados de produccin de los rganos del Estado solo pueden ser ejecutados por ciertos rganos determinados. Actos de produccin de los individuos: Actos deliberados de produccin de los individuos Actos no deliberados de produccin de una determinada comunidad
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01/08/2012 5:51:00
II unidad: o Particulares: ej. sentencias judiciales o Generales: ej. la legislacin en sentido amplio Actos de produccin, rganos del E: o Definicin de legislacin: Actos de produccin de normas jurdicas realizados por cualquier rgano estatal, conforme a un procedimiento y a un mbito de competencia previstos en el sistema jurdico.: DFL, actos realizados por el presidente de la republica en ejercicio de la potestad reglamentaria, y los autoacordados. Restringido: actos de produccin realizados por ciertos rganos del estado conforme a un procedimiento a un que un mbito de competencia previstos en el sistema jurdico; dando lugar a normas legales. Legislacin irregular: lo que es la primera constitucin y los decretos leyes. rganos Congreso nacional y pdte. Congreso nacional y pdte. Pdte. Textos Leyes de reforma constitucional Leyes, DFL y tratados internacionales Decretos supremos, reglamentos, instrucciones Tribunales superiores de justicia. autoacordados
o Jerarqua de las fuentes comprendidas en la legislacin: potestades Constituyente derivada
Potestad legislativa
Potestad reglamentaria del pdte. Potestad normativa de los tribunales superiores de justicia
o La constitucin: Orgnica: los poderes del estado Dogmtica: primeros captulos
o Poder constituyente originario: No es conferido ni regulado por normas jurdicas, interviene cuando se establece la primera constitucin, esto ocurre cada vez que se establece una nueva constitucin sin respetar los procedimientos de reforma en una anterior constitucin. o Potestad constituyente derivada: Ha sido dirigida y regulada por una constitucin antigua, las normas que estn el texto de la C vigente determina quien es competente para modificar la C, que procedimiento se debe seguir, y cual es el mbito de competencia de la reforma constitucional. La C como acto de produccin de normas jurdicas constitucionales. o Potestad constituyente derivada definida en la constitucin. o Modificacin constitucional Son los mismo que intervienen en el proceso de formacin de la ley, salvo que en ciertos casos de discrepancia entre el pdte. y el congreso puede tener la intervencin de la ciudadana, a travs de un plebiscito. o Procedimiento para la reforma de la constitucin definido en el texto constitucional: Es muy semejante al proceso de formacin de la ley, pero establece ciertos requisitos particulares, en especial ciertos qurums de aprobacin especiales. Mas estrictos que aquellos de la ley y dependiendo del capitulo. (I,III, VIII, XI, XII, XV 2/3 partes de los senadores y diputados en ejercicio; el resto 3/5) esto favorece a las minoras. La iniciativa del proceso de reforma constitucional le corresponde tanto el presidente a travs del mensaje, como a cualquiera de los diputados o senadores a travs de la mocin.
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Notas: mbito de competencia de la reforma Constitucional:
01/08/2012 5:51:00
Este no est claro en las normas que regulan el ejercicio de la potestad constituyente derivada, solo habla de proyectos de reforma pero no su mbito de reforma. o Reforma: derogacin, modificacin y creacin de normas Constitucionales. Si queremos des constitucionalizar algunas normas: se reduce el mbito de competencia de la potestad constituyente derivado, se hace derogando las disposiciones Constitucionales respectivas y regularlas en normas de rango legal.
Es posible aumentar el mbito de competencia del poder constituyente, salen del mbito del legal para adentrarse en el mbito Constitucional. Puede ser en beneficio poltico como una prctica de amarrar a la constitucin ciertas disposiciones a favor de un determinado grupo. Constitucin como fuente formal, no agregar mbito de competencia porque es poco claro, con las limitaciones de qurums establecidos. Leer 128 de la Constitucin Es ambigua y vaga. Se designa para leyes de la naturaleza, funcin descriptiva y la ley del Estado, norma prescriptiva, nos interesa como fuente de derecho. Es fuente del derecho: Son actos de produccin de normas jurdicas realizados por ciertos rganos estatales, realizados bajo un procedimiento y ciertos lmites de contenido reconocidos por el ordenamiento jurdico. Modo de exteriorizacin de normas legales. Hay 4 tipos de leyes (art. 66): o Leyes interpretativas de la Constitucin: son actos de produccin de normas legales que tienen como propsito fijar como generales ciertos criterios de interpretacin de una o ms disposiciones legales. Las normas que producen estas fuentes, es fijar el sentido y alcance de una o ms disposiciones legales. Art 9, cdigo civil. Leyes retroactivas. Las leyes de interpretacin se agregan a las mismas normas que interpretan.
Ley:
A pesar de que determina normas interpretativas de la constitucin, no se le exige el mismo el qurum de reforma constitucional.se discute el rango jerrquico, en otra palabras lo actos de produccin de LIC es una potestad legislativa, pero sus efectos son constituyentes. Las normas legales de interpretacin tienen un rango inferior a la Constitucin, pero superior a la ley. La produccin de normas que interpretan la constitucin est sujeta a dos reglas: Un qurum de 3/5 de los senadores y diputados en ejercicio, para que se apruebe dicho proyectos Estn sujetas a un control preventivo del TC, Art 93, N1
o Leyes Orgnicas constitucionales: acto de produccin de normas legales que por mandato de la Constitucin deben regular ciertas materias que por regla general dicen relacin con la organizacin y atribuciones del Estado, y establecen un complemento de la regulacin constitucional Requisitos: Qurum 4/7 de los senadores y diputados en ejercicio Control prev. De la Constitucional Ley de bases 18. 575 y la de regulacin de los tribunales de justicia Diferencias con las otras leyes (todas misma jerarqua), tipo de materia, qurum de aprobacin y el control preventivo del TC.
o Ley de Qurum calificado: actos de produccin de normas legales, cuya aprobacin por cada cmara requiere de la mayora de diputados y senadores en ejercicio (mayora absoluta) Articulo 19: N1, N12, N18, N 21, N 23; Articulo 63 N7; articulo 103, todos de la Constitucin, No estn sujetos a control del TC. o Leyes Ordinarias: Actos de produccin de normas legales de todas las dems normas legales y exigen para su aprobacin de la mayora simple de diputados y senadores (artculo 56) Artculo 56: la cmara de diputados y el senado no podr entrar en sesin ni adoptar acuerdos sin la concurrencia de la tercera parte de sus miembros en ejercicio.
Las leyes todas tienen el mismo rango, pero algunas son reforzadas por el qurum y las materias a tratar. La interpretacin de la Constitucin requiere un procedimiento distinto que la reforma Constitucional.
Triloga: norma fundante aplicada a la Ley. Todas las fuentes: potestad legislativa, procedimiento de fuente de ley, mbito de competencia. Potestad legislativa: rganos competentes por la competencia que da la competencia, articulo 47 (diputados) 49 (senadores) y 32, N1, 2 (presidente).
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01/08/2012 5:51:00
Etapas de formacin de la ley (art. 65-75 CPR) 1era etapa: Iniciativa: o Acto por el cual un proyecto de ley es ingresado a una de las cmaras del congreso y es sometido a su consideracin o Presidente = mensaje o Diputados= no ms de diez o individualmente o Senadores = no ms de cinco o individualmente o Las mociones no pueden ser firmadas por ms de diez diputados ni por ms de cinco senadores. o Regla general: el presidente puede presentar mensajes respecto de cualquier materia y los senadores pueden presentar mociones en sus propias cmaras o Ciertas materias pueden tener origen en una determinada cmara y las materias a tratar tienen que ser tratadas en ciertas cmaras. Los proyectos de ley sobre amnisticios e indultos generales: solo por mociones de senadores y el presidente con un mensaje al senado, es decir solo puede ser iniciado en el senado. Ley de tributos, presupuesto de la administracin pblica, reclutamiento: solo puede ser iniciado en la cmara de diputados. Materias de exclusividad del presidente: articulo 65 inciso 3 y 4: aprenderse 5. o La cmara ente la cual se presenta un proyecto es la de origen y la otra la cmara revisora. Esta etapa concluye cuando el presidente de la cmara de origen lo declara valido para tramitacin. Nombre de los ministros, presidente del senado y diputado 2da etapa: Discusin: o Se extiende la discusin desde que se admite tramitacin hasta su aprobacin o rechazo por el Congreso. o Comprende los diversos actos que se realizan al interior de cada cama con el fin que se analiza el gobierno, se intercambien opiniones, se formulen indicaciones, es decir adhesiones, supresiones y enmiendas tendientes a mejorar el texto inicial.
o Como se realiza? En cada cmara se realiza en las sesiones o en sala, que son generalmente publicas donde participan los senadores y diputados en ejercicio. Las comisiones especializadas estn reservadas a especialistas en la materia. o La discusin es general y particular: General: ideas matrices o fundamentales del proyecto, tiene por objeto rechazarlo o admitirle por completa. Particular: tiene por objeto el examen, en todos sus detalles. o La etapa mas importante son las indicaciones proposicin de: (artculo 69) o Adhesin: incorpora de disposiciones o Supresiones: elimina disposiciones o Enmiendas: corrige disposiciones o Indicaciones son solo de las ideas matrices. o Quienes pueden presentar indicaciones, los mismos que presentan proyectos de ley, rigiendo las restricciones ya sealadas. o Principio de iniciativa del presidente se mantiene en el proyecto. o La facultad de presentar indicaciones son los mismos que presentan proyectos de ley, solo pueden aceptar, rechazar o disminuir las proposiciones del presidente. o Deben tener relacin de las ideas matrices, la manera de financiamiento. o El encargado de cada discusin es el presidente de cada cmara o Verificado el incumplimiento de la indicacin, se declara inadmisible y por lo tanto, no regir en el proyecto. o 3era etapa: Aprobacin o Consiste en la votacin de un proyecto en una y otra cmara, para que un proyecto sea aprobado es que sea votado favorablemente de amabas cmaras, el qurum general es la mayora simple, excepciones LIC, LOC, LQC. o Qu pasa si un proyecto de ley contempla diversos qurums. Se hace una votacin separada. o En la tramitacin de un proyecto de ley puede haber discrepancia: o Parcial = la cmara revisora le introduce modificaciones que la de origen rechaza.
Total= la cmara revisora rechaza proyecto de cmara de origen o Procedimientos para que no haya discrepancia: Comisin mixta: comisin que llega a un acuerdo, la cual no puede ser reformada. Tiene que ser aprobada como un todo Voto de insistencia: segunda aprobacin de un proyecto de ley que se efecta con un qurum ms estricto efectuado con un qurum de 2/3 de los diputados y senadores en ejercicio, frente al rechazo de una cmara a la otra. Inversin de las cmaras que han aprobado el proyecto. Para que el proyecto insistido o por una cmara, esta debe rechazarlo por los 273 en caso de no obtenerlo se entiende por aprobado. Presidente cmara de diputados= Nicols Monckeberg senado=Camilo Escalona Para salvar las discrepancias se generan las comisiones mixtas, voto de insistencia es cuando una cmara ha insistido la otra cmara lo desaprueba por un qurum de 2/3 de los miembros en ejercicio. Leer art. 69 y 70: procedimiento sobre insistencia y comisin mixta. Problema parcial: artculo 71
o o
o o
o Mecanismos ante discrepancia: voto de insistencia y comisin mixta

Notas:
01/08/2012 5:51:00
Constitucin art. 65-75 Formacin de la ley Para salvar discrepancia entre cmaras hay 2 procedimientos: o Comisin mixta: igual numero de senadores y diputados, intentan resolver la discrepancia. Propondr la forma y modo de resolucin de las dificultades. As volver a la cmara de origen y ser aprobado con la mayora en ambas cmaras. o Voto de insistencia, cuando una cmara ha insistido por una cmara, para rechazarlo deben haber 2/3 de los miembros presentes en contra. Sancin: o Aprobado por ambas cmaras o por el voto de insistencia o Es el acto por el cual el presidente manifiesta su conformidad con el proyecto de ley aprobado por ambas cmaras. o Dispone de un plazo de 30 das desde la remisin del proyecto por las cmaras se encuentra aprobado tcitamente si no lo hace en el plazo o O rechazndolo, a travs del veto, siendo distinta la secuencia de la re aprobacin dependiendo si es total o parcial: Total vuelve a la cmara de origen, para que ella y la revisora voten solamente si insisten por el proyecto previamente aprobado por el congreso por los 2/3 de los miembros presentes. Si no logran el qurum en alguna de las 2 cmaras, entonces el proyecto no logra convertirse en ley. Si se logra en ambas cmaras, entonces el proyecto debe se promulgado el presidente, sin que sea necesaria la sancin. Parcial el proyecto vuelve a la cmara de origen, para que ella y luego la revisora se pronuncie sobre las modificaciones del presidente. Comprende 2 momentos: Se vota cada observacin Respecto de las observaciones rechazadas se proceden a votar la insistencia del proyecto inicialmente aprobado por el congreso.
Aprobadas las observaciones o rechazadas con insistencia, el proyecto es devuelto al presidente para su promulgacin. Promulgacin acto por el cual el presidente fija el texto definitivo del proyecto de ley, lo firma y lo ordena a cumplir. o No es un acto de su potestad legislativa, sino su potestad administrativa, cuya finalidad es dar certeza al contenido de la ley. o Es un deber que posee no como colegislador sino como rgano supremo del poder ejecutivo o Posee cuanto tiempo: dentro del plazo de 10 das contados desde: La sancin del proyecto se expresa a travs de un decreto supremo que le otorga a la ley un numero correlativo. Desde que se remite al presidente el proyecto parcialmente vetado por el y aprobado en su redaccin modificada por el congreso Desde que se remite al presidente el proyecto vetado parcial o totalmente por el, e insistido en su redaccin original por el congreso. Publicacin Ultima etapa del proceso de formacin de la ley: o Acto por el cual la ley promulgada es puesta en conocimiento de sus destinatarios. o Debe publicarse dentro de los 5 das siguientes al termino del tramite del decreto supremo promulgatorio. o Debe ser puesto EL TEXTO DE LA LEY, en el diario oficial (de forma total o completa, no parcial ni resumida) Cd. Civil art. 6 y 7 o El presidente podr hacer presente la urgencia de un despacho; y Segn el grado de urgencia es el plazo que tendr el congreso para su discusin y aprobacin: Urgencia: 30 das Suma: 10 o 15 das Despacho inmediato: 3 das
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01/08/2012 5:51:00
Quien autoridad normativa (ejerciendo la potestad legislativa) Como proceso mbito de competencia que materias pueden ser reguladas: o Es necesario excluir, la modificacin y derogacin de la constitucin. o Art. 63 establece directa o indirectamente cuales son las materias de ley, es decir, los aspectos de la vida social que deben ser regulados por normas legales. o Este mbito se encuentra sujeto a: Limites materias a las que deben circunscribirse con exclusin de otras Limites de la potestad legislativa tambin llamado dominio legal, las materias de ley en el art.6 sirven de limite para la potestad legislativa. Antes de la actual Constitucin, fijaba un dominio legal mnimo, sin limitar en modo alguno la competencia de los rganos legislativos. Solo aseguraba a los rganos legislativos la exclusividad de la regulacin de ciertas materias, sin fijar limites a su mbito de competencia. Por lo que actualmente se dice que posee un dominio legal mximo, respecto de lo que queda fuera del mbito de competencia propuesto en el articulo 63, no es valido el ejercicio de la potestad legislativa. Tambin fortalece el carcter general abstracto y permanente de la ley, asignando material que proponen mayor particularidad, concrecin y variabilidad a las potestades normativas de los rganos del Estado. El efecto practico de aquel cambio, se ver basado en cuan precisamente delimitado est el mbito de competencia en el art. 63
Entre las materias directamente sealadas (en el articulo 63) hay algunas cuya extensin resulta indeterminada. Las materias indirectamente sealadas en el art. 63, en los numerales 1, 2 y 14, que se remiten a lo establecido por disposiciones constitucionales, aumentan considerablemente el numero de materias de ley. La indeterminacin del ultimo numeral,
transforma el catalogo en una lista abierta. Reservas materias que solo pueden ser reguladas por ley. Se entiende que todas las materias enumeradas en el art. 63 solo puede ser ejercitada por la potestad legislativa, y no otros rganos. No solo se muestra en este art. 63, se puede llegar a esta conclusin (reserva legal) si se coordina con el art. 32 n6, y el art. 93 n 16 de la Constitucin. El presidente no puede regular estas materias de ley pues sera inconstitucional. Siendo esto Independiente de la potestad reglamentaria de ejecucin del presidente, lo que le permite complementar la regulacin legal. Hay ciertas materias donde la Constitucin establece una reserva reforzada de la ley: esta impide que la ley se remita a una regulacin complementaria de inferior jerarqua. No se puede delegar la potestad legislativa para dictar decretos con fuerza de ley. Reserva competencia exclusiva a la potestad legislativa Absoluta:
o supone que la Constitucin entrega al legislador la regulacin de una materia, y por ese hecho se excluye que esa regulacin pueda ser complementada, a travs de la potestad reglamentaria de ejecucin del presidente. o El legislador debe regular por si mismo toda la materia reservada a la ley, no pudiendo remitir al reglamento, la regulacin de los detalles. Relativa: o Cuando la ley debe limitarse a establecer las bases esenciales de las materia que les han sido reservadas, pudiendo remitir su desarrollo al reglamento. El legislador tiene que regular toda la materia plenamente, o si puede relegarla a la potestad de ejecucin del presidente, para complementar estas materias. DFL: o Son actos de produccin de normas jurdicas, realizadas por cierto rgano estatal competente, conforme a un determinado procedimiento y mbito de competencia previsto en el sistema jurdico. o Acto normativo: Se realiza travs de una forma especialsima de ejercicio de la potestad legislativa, que tiene lugar en virtud de un acto de delegacin de la potestad legislativa que se materializa en la dictacin de una ley delegatoria. o Supone un acto legislativo previo ley delegatoria o Normas que regulan esta fuente Art. 32 n 3 y art. 64 o Consecuencia de que posea jerarqua legal un DFL puede modificar o derogar normas legales, solo puede ser
modificado o derogado por normas de rango legal o constitucional. o 1833 exista como practica esta facultad presidencial. o Estructura: Quien: el presidente de la republica, definido en la Constitucin. Bajo autorizacin de una ley delegatoria (por parte del congreso), interviniendo tambin la contralora tomando el control de legalidad y constitucionalidad de los DFL, y eventualmente el tribunal constitucional tambin puede controlar esto. La potestad que el presidente ejercita es una potestad DELEGADA. Esta destinada a desaparecer: Por derogacin de la ley delegatoria Por agotamiento por uso de la delegacin Por el transcurso del plazo en la ley delegatoria o en la constitucin. Procedimiento para dictar DFL: supone un acto legislativo previos, es decir, una fuente formal del derecho llamada ley delegatoria. Definido en la Constitucin. Tramitacin de este acto legislativo previo se sujeta a los actos normales de la formacin de la ley, y su qurum es de mayora simple. El presidente tiene su iniciativa exclusiva. Se deduce del hecho de que la Constitucin no faculta directamente al congreso para que haga la delegacin al presidente, sino que faculta al presidente para solicitar autorizacin al congreso. Puede hacerse tambin a travs de una indicacin a algn proyecto de ley. La tramitacin del DFL se sujeta a reglas especiales sin que el congreso intervenga en ellas, esta es la misma de los decretos supremos. Control: Si la contralora lo representa por inconstitucionalidad, el presidente no puede
insistir, y solo puede apelar a la decisin de la CGR al tribunal constitucional. 93 n 4, etc. La contralora toma razn y autoriza el DFL, y le corresponde representar el DFL cuando: El DFL exceda la ley delegatoria. Sea contrario a la Constitucin. Tribunal constitucional: cuando la CGR represente un DFL por inconstitucionalidad, y el presidente considere que los criterios utilizados por la CGR no son adecuados, entonces puede exponer el
caso al TC para su control. mbito de competencia: Delimitado en la Constitucin y en la ley delegatoria. Es un acto de produccin de normas jurdicas. Se dicta con la intencin de delegar ciertas materias para la creacin de normas por parte del presidente. No puede crear, modificar ni derogar normas Constitucionales; y no puede regular ninguna otra materia a las del articulo 63. Art. 64 inciso 2-3 Limitaciones, hay de 2 tipos: Necesarias: la Constitucin exige al congreso delimitar las materias precisas sobre las cuales recae la delegacin de la potestad legislativa. Art. 64 inciso 4 Eventuales: restricciones o limitaciones que se estimen convenientes fuera de lo constitucionalmente aceptable. Se puede producir una derogacin tacita si hay algn tipo de contradiccin en una ley posterior. No puede delegar la facultad de aprobacin de tratados internacionales.
o Legislacin: Amplio: todo menos decretos leyes y la legislacin irregular.
Ley Constitucin tratados internacionales DFL Restringido: ley

Notas:
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Tratados internacionales: Como acto de produccin de normas jurdicas o Es una potestad normativa, particular, esta se expresa en varios aspectos, como su mbito de competencia y contenido. Producen normas jurdicas que pertenecen a 2 ordenamientos distintos: o El estado interno o El ordenamiento internacional Por eso es que la norma fundante proviene tambin de 2 ordenamientos. Fase externa Convencin de Viena sobre el derecho de los tratados 1969 o Regulan la tramitacin del tratado en su fase internacional, entre otros. Fase interno 32 n 15 y 54 n 1 Son actos de produccin de normas jurdicas que consisten en acuerdos internacionales celebrados por escrito entre estados regidos por un procedimiento previsto en parte por el derecho internacional, y en parte por el derecho chileno Un acuerdo internacional celebrado por escrito entre estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento nico o en dos o mas instrumentos conexos, y cualquiera que sea su denominacin particular. Son pactos o acuerdos que suscriben 2 o mas estados, y que tienen por objeto crear obligaciones para los estados Potestad: o rganos competentes definidos en la Constitucin o Le corresponde al presidente la representacin nacional. o Sin perjuicio de ello (exclusiva atribucin del presidente), deben ser aprobados por el congreso nacional antes de su ratificacin. Procedimiento: o En la convencin de Viena o Y en la Constitucin
o 3 etapas bsicas: Negociacin reguladas por el derecho internacional (exclusivo del presidente): Etapa preliminar a la celebracin del tratado le corresponde al presidente a travs de esta se trata de llegar a un acuerdo de cual sern las clausulas del tratado en general, la negociacin termina con la firma del tratado ADOPCIN: Se adopta cuando se cuenta con el consentimiento de todos los estados AUTENTICACIN Es donde el texto del tratado queda establecido como autentico y definitivo Aprobacin regulada por la Constitucin Atribucin exclusiva del congreso nacional Debe someterse a los tramites de una ley El congreso no puede introducir modificacin. Puede sugerir la formulacin de reservas y declaraciones interpretativas si ello procediere con el propio tratado o con las normas generales de tratado internacional. Art. 54 inciso 3 Ratificacin reguladas por el derecho internacional: Es el acto por el cual un estado manifiesta formalmente su intencin de aceptar un tratado internacional como obligatorio Esta regulado por reglas del derecho internacional (parte de la fase externa) La promulgacin y la publicacin no son requisitos para que el tratado sea valido internacionalmente. Sin embargo la jurisprudencia chilena ha considerado que estos son necesarios para que este sea obligatorio como ley en tanto con el sistema jurdico chileno. Adems la Constitucin obliga a dar a conocer o dar debida publicidad a
los hechos que digan relacin con el tratado internacional. mbito de competencia (Constitucin) Puede extenderse sobre todas las materias que el presidente estime convenientes para el pas. Los tratados pueden regular materias de la potestad autnoma y de ejecucin. Solo es necesaria la aprobacin del congreso cuando regula materias de ley, no cuando regula aquellas correspondientes de la potestad
autnoma. Rango jerrquico sobre los tratados internacionales: Se pueden regular materias de ley, materia de derechos humanos El rango depende de la materia que estn regulando. Diferentes perspectivas infra, supra legal o infra, supra constitucional. o Incisos 4,5 y 6, derogacin, modificacin o suspensin de las disposiciones de un tratado o Art. 5 inciso 2
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mbito de competencia: materias susceptibles de ser reguladas. Declaracin de DDHH de Convencin americana de los DDHH 1969 Convencin para la eliminacin de toda discriminacin de la mujer Convencin para la eliminacin de toda tortura, etc. Jerarqua de los TTII sobre derechos humanos En el pas se intensifico el debates acerca de la jerarqua de estos tratados el ao 1989, puesto que ese ao hubo un a reforma que modifico el art. 5 de la Constitucin, antes de esto el art. 5 solo deca el limite para el ejercicio de la soberana de los derechos que emanan de la naturaleza humana. Esta reforma dio origen a 2 posturas respecto de estos tratados en el ordenamiento jurdico interno: o Rango legal: la aprobacin de un tratado es a nivel legal o rango constitucional: menciona que con la reforma se intenta robustecer la proteccin de los derechos humanos en el sistema jurdico. o Lo que constituye el limite de la soberana no son los tratados, sino los derechos de esos tratados. Jerarqua de los derechos reconocidos en aquellos tratados. Desde este punto de vista el rango normativo de los tratados no habra sido alterado, sino que lo que se incorpora son los derechos integrados en los tratados. Bloque de constitucionalidad: un conjunto normativo que contiene disposiciones, principios o valores materialmente constitucionales, fuera del texto de la constitucin documental. forma de entender como funciona la relacin entre las constituciones y los tratados internacionales.
o En los limites sustantivos esta el problema, hay un limite a la soberana de Chile. Efectos de la ley en el tiempo: Regla general: Las normas rigen: o A partir de su publicacin: Vigencia inmediata de la ley, el actuar de los individuos desde el momento de su publicacin y es publicada en el diario oficial, art. 6, 7 y 8 del cdigo civil Dar a conocer el contenido a sus destinatarios Salvo vacancia legal art. 7 inciso 3ro, durante el periodo de vacancia o Hacia el futuro Salvo retroactividad de la ley o Indefinidamente/forma permanente Salvo leyes a plazo o con condicin. o Hasta su derogacin Salvo ultractividad

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Vigencia inmediata vacancia legal Hacia el futuro tiene que ver con el principio de irretroactividad, solo puede regular casos que ocurren DESPUES de la publicacin del texto formal: Retroactividad cuando excepcionalmente regula actos acontecidos antes de su publicacin. Leyes interpretativas de la constitucin aclaran el sentido de otras normas Art. 9 inciso 2 se deben respetar el contenido esencial de los derechos fundamentales. Leyes retroactivas producen efectos priores a su publicacin (son casos excepcionalsimos), esta debe ser (limites): o expresa, es decir, no se puede presumir la retroactividad de la ley (debe estar expresamente presentado en la ley), y de o derecho estricto, que la interpretacin de esa ley debe ser restrictiva (es retroactiva solo en lo que expresamente seala). o Limitaciones constitucionales a la retroactividad: Esta prohibida la retroactividad de la ley penal desfavorable. (art. 19 n 3) El que imponen los derechos fundamentales. Contra excepcin principio de la retroactividad en la ley penal mas favorable: si una ley es mas favorable para el imputado (reduccin de pena, etc.) debe aplicarse retroactivamente. Pueden haber algunas que no estn claro los efectos retroactivos, puede crear unos nuevos estatutos jurdicos o se modifican una legislacin preexistente, y por lo tanto entraran a regir situaciones que ya estaban siendo reguladas por una legislacin anterior. Herramientas: o Disposiciones transitorias: Por lo general estn destinadas a solucionar este tipo de problemas, prevenir conflictos entre ley antigua y ley nueva.
Cuando no existen estas se debe recurrir a la ley sobre el efecto retroactivo de la leyes. El nombre es engaoso puesto que regula las situaciones en que no se esta claro si es retroactivo o no tal ley. Hasta donde llega el mbito de la ley antigua, y hasta que punto las situaciones que ella regulaba deben adaptarse o ser modificada por la nueva legislacin. El fin de tal ley es la de resolver los conflictos de la aplicacin de las leyes dictadas en diferentes pocas.
Doctrina de derechos adquiridos, tipos: o Si los derechos en cuestin forman parte del patrimonio de la persona al momento de dictarse la nueva ley. o Sin haber cumplido con los requisitos exigidos por la ley, ya sea por que no cumpla con algunos o con ninguno, se tiene la pretensin de incorporar el derecho en el matrimonio (llamado meras expectativas) Resuelve conflicto: o Una ley es retroactiva cuando afecta derechos retroactivos, y no es cuando afecta meras expectativas. o Los derechos se rigen por la ley derogada, las meras expectativas se rigen por la ley vigente o nueva (mas conservadora). o La doctrina de la relacin jurdica distingue diversas situaciones, la Constitucin de la relacin jurdica, los efectos producidos por ella y su extincin (menos conservadora): Ej. Celebracin de un contrato: distingue distintas etapas del contrato, permite permear las situaciones reguladas por la legislacin.
Indefinidamente: plazo o condicin Rigen indefinidamente salvo las leyes que estn sujetas a plazo o a condicin, llamadas leyes temporales. Entonces el cese de vigencia de la ley, esta determinado por la propia ley, por lo tanto no es necesario un acto derogatorio; tambin as cuando cumple el fin por el cual ha sido creada. Tambin pierde su vigencia
Hasta su derogacin: Rigen hasta su derogacin (por lo general): Lo cual es la cesacin de la vigencia de una norma, como consecuencia de la dictacin de una norma posterior de igual o superior rango, que de manera expresa o tacita, total o parcial, esta destinada a producir ese efecto. Se puede clasificar: o Segn si se encuentra o no sealado en la ley derogatoria su efecto derogatorio: o Derogacin expresa hace referencia precisa a la norma derogada. o Derogacin tcita cuando sin sealar sus efectos derogatorios, se genera un conflicto o antinomia entre una norma en el sistema y una que ingresa con posterioridad en l. Se deroga lo antiguo que es contrario a lo nuevo. Segn la extensin de (art. 52 del Cd. Civil) o Total cuando todo el contenido de la norma es derogado o Parcial cuando solo una parte de la ley es derogada o Derogacin orgnica cuando regula ntegramente una materia completa o Porque as lo declara la ley derogatoria o porque el contenido de la ley nueva es solo contradictorio en algunas partes con la ley antigua. Para que una norma que ha sido derogada recobre su vigencia, debe ocurrir un acto de legislacin. Excepcin: Ultractividad cuando aunque ha sido derogada, sigue produciendo efectos. o Esta es tacita en el caso de la vacancia o Expresa.
8/1/2012 5:51:00 AM Notas
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01/08/2012 5:51:00
Decretos leyes: Actos de produccin que sin ser realizados en ejercicio de la potestad legislativa ni constituyente, pretenden producir efectos jurdicos equivalentes a una ley o a una reforma constitucional. Pretenden validez jurdica, y se realizan en periodos de quiebre o ruptura constitucional, por las personas o grupos de personas que han asumido de hecho el poder, destituyendo a quienes lo ejercan legalmente, y que aspiran al reconocimiento de su calidad de titulares de la potestad legislativa e incluso constituyente, y por lo mismo pretenden que las normas dictadas por ellos tengan el efecto jurdico que el sistema jurdico reconoce a las leyes o a la constitucin. 3 periodos importantes en donde se hace uso de este mtodo de creacin jurdica: o 1924-1925 o 1933 o 1973-1981 no hay un marco regulatorio, no hay rganos competentes ni un mbito de competencia, no hay normas fundantes. Solo podemos ver los efectos cuando unas personas reclaman para si las potestades que... Estructura: o Quien Persona o grupo de personas que de hecho, y se atribuye la potestad para dictar normas jurdicas o Procedimiento No hay un procedimiento para dictar decretos leyes. o mbito de competencia Tampoco esta establecido ni regulado, pero por regla general estn dentro del mbito de materias de ley y tambin materias constitucionales. Con posterioridad el restablecimiento del sistema constitucional, la validez de los decretos leyes depende de su reconocimiento conforme al sistema constitucional restablecido. En la constitucin de 1980 reconoci en sus disposiciones transitorias la validez de los decretos leyes.
Potestad reglamentaria del presidente de la republica: Administracin del estado o la administracin pblica: o Comprende el conjunto de organos y servicios publicos creados para el cumplimiento de las funcin administrativa, incluye ministerios, intendencias, gobernaciones, municipalidades, CGR, FFA y de orden y seguridad publica, banco central, empresas publicas creadas por ley. o Funcin: se realiza mediante mltiples y variadas atribuciones. Potestades normativas o rganos administrativos que estn subordinados al presidente: o rganos autnomos de rango constitucional: CGR Banco central Ministerio publico o Acto administrativo: Es el termino genrico con el que se designa cualquier declaracin de voluntad de los rganos de administracin del estado, subordinados al presidente de la republica, destinada a producir efectos jurdicamente relevantes para uno o mas destinatarios, determinados o indeterminados. Decreto: Texto o documento en donde se exterioriza las normas producidas por los actos administrativas. Fuente formal como modo de exteriorizacin. Cuando a travs de un acto administrativo, se ejercita una potestad normativa, el texto o documento en el cual ese acto se expresa y en el que se exteriorizan las normas jurdicas producidas por ese acto, se llama decreto. Se clasifican: Autoridad que dicta el decreto: o Decretos supremos dictados por el presidente o por un ministro a la
orden del presidente, en materias de su competencia. o Resoluciones provienen de otras autoridades administrativas. Del punto de vista de su contenido: o Reglamentos expresan normas jurdicas generales o Simples decretos expresan normas jurdicas particulares o Instrucciones normas jurdicas
dirigidas a funcionarios sub alternos. Procedimiento administrativo: Varan segn el tipo de acto de que se trate 3 grandes momentos: realizacin del acto administrativo, debe expresarse en un texto escrito fechado y firmado por el rgano administrativo. Toma de razn del acto por la CGR. Realiza un control preventivo.
Publicacin o notificacin del acto, a travs de los cuales se pone en conocimiento del acto. Si los destinatarios son indeterminados se publica en el diario oficial, por el otro lado, si son determinados se les notifica personalmente o mediante carta certificada. Potestad de ejecucin es la contrapartida de la reserva (absoluta o relativa). Art. 63 establece un dominio legal mximo, Art. 32 n6, confiere al presidente la potestad de regular las materias no comprendidas en ese dominio. Tipos de potestad reglamentaria: o Ejecucin: esta definida en la constitucin Quien:
Presidente de la republica para dictar decretos, reglamentos e instrucciones para la ejecucin de las normas legales. Puede dictar las normas de ejecucin que crea convenientes, la calificacin de la oportunidad, la necesidad o la conveniencia, as tambin el contenido de las normas de ejecucin. Lo frecuente en el sistema chileno es que, al menos los reglamentos, sean dictados por el presidente, a requerimiento expreso de la ley,
cuya ejecucin se reglamenta. Procedimiento: Esta definido en la ley sobre procedimiento administrativo (3 fases que se dijeron antes (3 grandes momentos)). mbito de competencia: Esta definido en la constitucin. Demarcacin del mbito de competencia no es conceptualmente clara. Se puede efectuar la siguiente distincin: mediante esta potestad se pueden regular todos los aspectos organizacionales relativos a la ejecucin de las normas legales por parte de los servicios pblicos. Aquello que tiene que ver con la administracin estatal El presidente esta facultado para reglamentar esta actividad estatal, siempre que no regule materias propias de la ley. Resulta incierto y, en caso afirmativo, con que extensin, es competente el presidente para complementar la legislacin mediante la dictacin de normas dirigidas a los destinatarios de las normas legales. Resulta incierto: Si la legislacin complementaria prev obligaciones para los destinatarios de la ley,
ello implicara una restriccin de libertad que la ley dejo subsistente. En la medida que el reglamento complementa una ley esta de alguna manera regulando una materia de ley y en ese sentido se podra sostener que con ello se infringe la distribucin de competencias.
Fuentes del derecho

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01/08/2012 5:51:00
Dominio legal le corresponde crear reglamentos al presidente sobre toda aquella materia que no est dentro de las materias de ley. Reserva legal solo el poder legislativo puede regular sobre las materias de ley, pero el presidente puede crear reglamentos o disposiciones respecto de estas materias utilizando su potestad reglamentaria de ejecucin. Los rganos colegisladores pueden requerir de la intervencin del presidente para la dictacin de algn mandato o reglamento. No pueden encomendar al presidente para regular arbitrariamente sobre cualquier materia; 2 limitaciones: La Ley que contempla el mandato de reglamentacin debe contemplar ella misma normas generales sobre la materia en cuestin, estableciendo de alguna manera, el marco regulatorio para el cumplimiento del mandato La relativa discrecionalidad con que las normas legales pueden dejar ciertos aspectos de la regulacin a cargo de la potestad reglamentaria de ejecucin disminuye cuando se trata de materias reforzadas de la ley. Potestad reglamentaria Autnoma: Quien: o Definida en la Constitucin, Art. 32 n 6 o Presidente, potestad conferida al presidente para regular todas las materias no comprendidas dentro del dominio legal Procedimiento: o Definido en la ley mbito de competencia: o Definido en la Constitucin, es lo mismo que las materias excluidas en el dominio legal. o Hay gran cantidad de materias que se incluyen indirectamente, art. 63 n 1, 2, 14. Cuando se trata de materias excluidas del dominio legal, pero que han sido objeto de regulacin por ley antes de 1980, la decisin para que el presidente pueda regularlas en ejercicio de su potestad autnoma, es de carcter legislativo. La disposicin 6 transitoria
de la Constitucin valida expresamente los preceptos legales vigentes a la fecha de la promulgacin de la Constitucin, que regulaban materias no comprendidas directa o indirectamente en el art. 63 y sealan que mantendrn su vigencias mientras no sean derogadas por ley. La derogacin de normas legales anteriores a la Constitucin de 1980 que no versen sobre materias de ley, es una materia del ley. Potestad reglamentaria de complementacin como un tipo de potestad reglamentaria autnoma: o Es la potestad normativa del presidente de la republica para regular en detalle los aspectos particulares y concretos de todas las materias respecto de las cuales la potestad legislativa solo es competente para regular sus bases. o La Constitucin incluye dentro del dominio legal las materias bsicas, art. 63 n 4, o las bases, art. 63 n 18, restringiendo as el dominio legal a la regulacin de las normas generales y principios fundamentales de determinadas materias. o Tambin se da en caso de las materias no mencionadas directa o indirectamente en el art. 63, sino subsumible en la clausula residual del art. 63 n 20
Sntesis: En consecuencia tratndose de estas materias, la regulacin de los aspectos de detalles queda dado a la potestad reglamentaria, en lo que ella tiene por objetivo regular aspectos excluidos del dominio legal, entonces es una potestad reglamentaria autnoma; pero la relacin que existe entre la ley que establece las bases y la reglamentacin que complementa es anloga a la relacin que existe entre la ley y el reglamento en general cuando ste complementa la ley a fin de facilitar su ejecucin. En ambos casos, un mismo mbito de la vida social, es regulado en sus aspectos principales en sus normas legales, y en sus aspectos secundarios a los reglamentos, y en los segundos se encuentran subordinados a las primeras. En el caso de la potestad reglamentaria de ejecucin la potestad legislativa podra regular vlidamente la materia dejada por la ley a la potestad reglamentaria; en el caso de la potestad reglamentaria
de complementacin la potestad legislativa no podra regular vlidamente en este caso. Si hubiera un mandato del legislador en el caso de la de ejecucin, el mandato de reglamentacin es un mandato legal. En el caso de la de complementacin, el mandato es un mandato constitucional. Se deben solucionar los conflictos entre las normas legales y las normas reglamentarias, entonces si existe un conflicto entre la ley y el reglamento de ejecucin SIEMPRE debe primar la ley. En cambio en caso de entre un conflicto de ley y reglamento de complementacin, puede ser posible la invalidacin de la norma establecida en ejercicio de la potestad legislativa, si se estima que esa norma no es bsica.
Fuentes del derecho Clase Magistral

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01/08/2012 5:51:00
Control de la jerarqua normativa: Cuestiones preliminares: El sistema jurdico chileno tiene una estructura jerarquizada. Una norma jurdica es jerrquicamente superior a otra cuando establece el modo de creacin de esta ltima. Aquellas normas que establecen el modo de creacin de otras normas se llaman normas fundantes. Las normas producidas con arreglo a lo establecido en una norma fundante se llaman normas fundadas. La cuestin Todo sistema jurdico debe establecer mecanismos de control que permitan garantizar que la jerarqua normativa sea respetada. La mera declaracin normativa de que una norma superior a otra no es suficiente. La norma jurdica superior sigue siendo superior con prescindencia de si aquella jerarqua se respeta o no. Lo ideal es que se respete en los hechos, no solo a un nivel normativo. Ej. Art. 6 de la Constitucin: o los rganos del estado deben someter su accin a la Constitucin y a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden o es suficiente esta declaracin para cautelar la supremaca constitucional? no lo es, por lo anteriormente dicho. Se requiere que hayan controles de jerarqua normativa. Controles de jerarqua normativa: Controles preventivos (a priori): o Es el que opera o se verifica, cuando todava la norma jurdica no existe, es decir, es todava un proyecto de norma. o Tiene lugar en el proceso de formacin de una norma jurdica, antes de que esta sea vlida. o Verifica si en su forma y fondo se Controles represivos (a posteriori):
o Tiene lugar cuando la norma jurdica ya existe, y en consecuencia, se trata de verificar si efectivamente la norma jurdica fue creada segn lo prescito por su norma fundante. No es necesario que existan ambos, solo con el represivo puede ser suficiente. Controles de constitucionalidad: o Como garantizar el respeto a las normas contenidas en la Constitucin. o Control de Constitucionalidad de las leyes (sentido amplio, excluyendo normas producto de la administracin del Estado) A cargo del TC solamente (desde el 2005): Es un rgano colegiado integrado por 10 ministros o jueces los cuales deben tener unos requisitos mnimos para tal cargo. Gran cantidad de los ministros del TC son elegidos o por el presidente, sus ministros o el congreso. El TC funciona en pleno (qurum mnimo es de 8, pero deben estar todos) o dividido en 2 salas (qurum mnimo 4 jueces). Se aprueban por simple mayora (en su gran mayora) Preventivo: Obligatorio: o Proyectos de LIC Este es necesario porque, dado el caso, en vez de dar un sentido y alcance a una disposicin normativa d carcter constitucional hara que se cambiara el significado de la norma a la cual refiere, en los casos en que las normas referentes pertenezcan a los captulos que requieren de un qurum de 2/3 de los diputados y senadores en ejercicio. o Proyectos de LOC
Son limitadas porque la Constitucin y solo la constitucin dice cuantas son. o Proyectos de Tratados internacionales que versen sobre materias propias de estas ltimas. Facultativo o Tipos: Leyes ordinarias Reformas constitucionales Tratados internacionales o El control debe requerirse por el presidente de la republica, por cualquiera de las cmaras, o de una cuarta parte de sus miembros en ejercicio. o por qu puede interesar hacer un control de constitucionalidad sobre un proyecto de reforma constitucional?
o No se controlara el fondo sino que la forma (qurum, proceso, etc.). Represivo Accin de inaplicabilidad: o Conoce el TC o Para que proceda se requiere una gestin pendiente ante un tribunal ordinario o especial de la republica. existe un litigio o un juicio. o Si no hay un litigio no se puede ejercer la accin. o El TC puede conocer a solicitud de parte o por remisin del juez que tramita el asunto. o Fundamento:
Causa de pedir: La inconstitucionalidad del precepto legal de que se trata. Objeto pedido: la inaplicabilidad del precepto legal al caso concreto. La decisin debe tomarse por la mayora de sus miembros en ejercicio. Posee un examen de admisibilidad formal Puede suspenderse el procedimiento (juicio). La declaracin tiene efectos solo para el caso en que se pronuncia. Discusin por sobre que deben entenderse por precepto legal (2 teoras): Abarca todas las normas jurdicas que tienen jerarqua de ley Sostiene los mismo pero agrega algunos actos de la potestad reglamentaria del presidente, aquellos que tienen que ver con la potestad reglamentaria
autnoma. qu ocurre en esos casos que el TC se pronuncio preventivamente, puede ahora hacerlo de forma represiva? Accin de inconstitucionalidad: o Accin pblica (cualquier persona puede hacerlo)
o Requiere de una declaracin previa de inaplicabilidad. o Se puede declarar de oficio (de su propia iniciativa) o Qurum de 4/5 de sus miembros en ejercicio. o Esta produce efectos generales, invalidando el precepto legal inconstitucional (a diferencia de la accin de inaplicabilidad). o La declaracin es sin efecto retroactivo. es solo hacia el futuro. o La sentencia del TC debe publicarse en el Diario Oficial. Estructura de una accin judicial Una autoridad o una persona tiene una facultad para exigir del TC un pronunciamiento, acerca de la constitucionalidad o inconstitucionalidad de la norma de jerarqua legal: o rgano competente para decidir la cuestin o Titularidad o legitimidad activa (aquel que tiene la facultad para ejercer tal accin) o Causa de pedir o fundamento (porque se ejerce la accin). o Objeto pedido (aquello que se le solicita al tribunal). o Control de constitucionalidad de los actos del poder ejecutivo: Contralora General de la Repblica: Es un organismo autnomo de rango constitucional Control la legalidad de los actos de la administracin
Toma de razn: Debe tomar razn de los decretos y Resoluciones que se ajusten a la ley En algunos casos aquellos decretos deben ir a la CGR Esta examina si aquella se ajusta o no a la legislacin vigente, o si lo hace entonces toma razn del decreto. o Si no lo hace entonces la CGR no toma razn sino que va a representar los decretos y resoluciones que NO se ajusten a la ley. o El PDR puede insistir en caso de representacin, con la firma de TODOS sus ministros. o En caso de insistencia, la CGR debe enviar todos los antecedentes a la cmara de Diputados; porque podran realizar una accin constitucional en caso que corresponda. Toma razn de los DFL, que el DFL no contravenga o se ajuste a la ley delegatoria; y en caso de no ajustarse entonces puede ser representada; as tambin si este es contrario a la Constitucin. Casos que no cabe insistencia: o DFL o Decreto promulgatorio de una ley (por apartarse del texto aprobado). o Decreto promulgatorio de una reforma constitucional (por apartarse del texto aprobado)
o Decreto o resolucin contraria a la Constitucin. Tribunales Ordinarios de Justicia (aquellos que estn establecidos en el cdigo orgnico de tribunales) Recurso de proteccin Esta regulado en el art. 20 de la Constitucin Lo que hace es permitirle a cualquier persona que por un acto u omisin ilegal o arbitraria vea amenazado o vea perturbado o incluso privado de ciertos derechos constitucionales, entonces aquella persona puede acudir a la corte de apelaciones competente para que se restaure el imperio del derecho. El gobierno o sus actos a travs de decretos puede infringir los derechos de alguien, entonces se puede recurrir a esta accin. Recurso de amparo Esta regulado en el art. 21 de la Constitucin Tiene lugar cuando se detiene o retiene a personas en forma ilegal; protege la libertad y seguridad individual.
Otros controles: o Contratos? Si una norma que no se ajuste a la ley con respecto de un contrato, entonces debe considerarse nulo; y aquel que lo propone es el juez. o sentencias judiciales? El juez debe fallar conforme a la ley, de no ocurrir as entonces los sistemas jurdicos establecen distintas instancias en que se pueden apelar por la legalidad de una accin (corte de apelacin, tribunal constitucional, o internacionalmente en casos de derechos humanos; o una acusacin constitucional (cmara de diputados)).
Fuentes del derecho

Notas:
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Autos Acordados: Le confiere a los tribunales de justicia la potestad normativa para regular su organizacin y funcionamiento interno, esta se considera dentro de las potestades econmicas que son atribuidas a los tribunales de justicia. o Jurisdiccional o Conservadora o Disciplinaria Acto normativos a travs de los cuales se ejerce esta potestad normativa de los tribunales, as como el texto en que se exteriorizan por ellos dictadas, se llaman autos acordados. Esta potestad es conferida primero a la corte suprema, en ejercicio de la superintendencia econmica que le atribuye la Constitucin para regular no solo su propia organizacin y funcionamiento sino que de todos los tribunales ordinarios a travs de autos acordados. Art. 82 inciso 1 de la Constitucin. En segundo logar las cortes de apelacin, dentro de su jurisdiccin, tambin al TC y por ltimo al TRICEL. o Corte suprema: tienen en enorme relevancia practica, por las materias que ellos han regulado; ha regulado diversos procedimientos: El recurso de inaplicabilidad por inconstitucionalidad (ya no es competencia), el recurso de amparo (procedimiento), el procedimiento para obtener una declaracin de error judicial para efectos de su indemnizacin, el recurso de proteccin, y la forma de las sentencias. o Art. 19 n 3 inciso 5 establece que toda sentencia de un rgano que ejerza jurisdiccin deber fundarse en un proceso previo legalmente tramitado, corresponder al legislador establecer siempre las garantas de un procedimiento y una investigacin racionales y justos; entonces hay una reserva a favor del legislador. A contar de la reforma constitucional de 2005, la constitucionalidad de los autos acordados puede ser controlada a posteriori por el tribunal constitucional Art. 93 n2
Actos de produccin de normas de los individuos: Los estados modernos reconocen en los individuos las potestades de crear derecho, y se caracterizan porque se requiere de la voluntad del destinatario para que las normas as creadas lo obliguen. No solo a los individuos en individual, sino que tambin a las asociaciones de individuos, en la medida en que estn organizados bajo el nombre de sujeto jurdico. Adems, las personas jurdicas cuentan con una potestad normativa especial, que tiene por objeto la regulacin de la organizacin y su funcionamiento interno; y la caracterstica distintiva reside en que las normas as creadas son obligatorias para todos los miembros de la asociacin, sin que cada uno de esos miembros consienta. En doctrina se llama autonoma privada a la facultad que la ley en sentido estricto, reconoce a los particulares para regular sus intereses mediante un instrumento que se llama acto jurdico. Acto jurdico, es aquel por el cual las personas naturales o jurdicas ejercitan esas facultades normativas acto jurdico es la manifestacin de voluntad hecha con el propsito de crear , modificar o extinguir derechos y obligaciones, y que produce los efectos queridos por su autor o por las partes porque el derecho sanciona dicha manifestacin de voluntad. Posee 3 caractersticas: o Es necesario que la voluntad se manifieste, es decir que se exteriorice, ya sea mediante una declaracin o comportamiento que permita confirmar tal voluntad. o Debe perseguir un propsito determinado, traduce aquella finalidad practica de las personas en trminos jurdicos, regulndolos. o Produce los efectos que le son propios: Porque las partes as lo han querido y el derecho reconoce valor a tal acto. estructura del acto jurdico: o en general se dice que hay cosas que son de la esencia, cosas que son de la naturaleza y cosas que son accidentales: esencia: los elementos necesarios y suficientes para la constitucin de un acto jurdico; es decir si ellos faltan
el derecho no nace a la vida jurdica del derecho. Estos elementos pueden ser : comunes o generales: los que no pueden faltar en ningn acto jurdico, cualquiera sea su especie; si estos faltan el acto no existe como tal, no produce ningn efecto. (Ej. La voluntad, el objeto y la causa) Particulares: son aquellos requeridos para un acto jurdico en especial y cumplen de la esencia de un acto jurdico determinado que le son propios y caractersticos. Si estos faltan impide que se produzcan los efectos del acto de que se trata, pero no cierra la posibilidad de que se produzcan los efectos de otro acto jurdico. (ej. La permutacin no se produce el efecto de la compra-venta). En consecuencia la voluntad puede estar viciada pero no por eso el acto deja de existir, porque el elemento del acto es la voluntad.
Cosas de la naturaleza de un acto: son efectos que la ley subentiende sin necesidad de clausula especial, pero que las partes pueden eliminar sin que eso afecte la constitucin del acto jurdico. Elementos accidentales: son aquellas cosas que las partes pueden , en virtud de la autonoma privada, incorporar al acto jurdico sin alterar su naturaleza. (ej. Incorporar una escrituracin de un contrato.) o Requisitos de los actos jurdicos: Existencia: Los indispensables para que el acto nazca a la vida del derecho, es decir, para que exista como tal y produzca sus derechos. Si faltan el acto es jurdicamente inexistente, por lo que no produce efecto jurdico alguno. Voluntad, el objeto la causa, y las solemnidades para la existencia de ciertos actos.
Validez: Son aquellos necesarios para que el acto tenga una vida sana, y produzca sus efectos en forma estable Si faltan entonces el acto nace con un vicio que lo expone a Morir si es invalidado. Voluntad sin vicios Objeto lcito Causa lcita Capacidad
Fuentes del derecho

Notas:
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Actos jurdicos unilaterales: Para existir en la vida del derecho, requieren la manifestacin de voluntad de solo una parte (testamento). La mayora de los actos solo produce efectos respecto de su autor, aunque en ciertos casos hay aquellos que producen efectos a terceros (reconocimiento de paternidad). Se llama autor a la parte cuya voluntad es necesaria para dar nacimiento al acto jurdico unilateral. Actos jurdicos bilaterales o convenciones: Aquellos que para nacer requieren de la manifestacin de voluntad de 2 partes. (contratos) El pago efectivo o solucin tambin es un acto jurdico bilateral y no es un contrato. Se llaman partes a las personas que teniendo intereses antagnicos, se ponen de acuerdo para dar nacimiento a un acto jurdico bilateral. Cuando estos actos tienen por objeto la creacin de derechos y obligaciones se llaman contratos. El contrato es una convencin que crea derecho y obligaciones Contratos a su vez se clasifican en: Unilaterales o si producen obligaciones para una parte o Donacin Bilaterales o si producen obligaciones para ambas partes multilaterales o aquellos que requieren de la manifestacin de voluntad de ms de dos partes. Actos corporativos: Los rganos de una persona jurdica creas las normas jurdicas que regulan su organizacin y funcionamiento interno. El marco normativo que regula las potestades normativas de los sujetos privados se encuentra fundamentalmente en el CC. Hay una que es particularmente importante:
o Art. 1445 La potestad privada para celebrar actos jurdicos esta definido en la ley y se llama capacidad. La capacidad sera equivalente a detentar el cargo. Capacidad legal de una persona o Poderse obligar por si misma y sin el ministerio o autorizacin de otra. o Todas las personas son legalmente capaces, excepto aquellas personas que la ley declara incapaces 1446 Absolutas son absolutamente incapaces los dementes, los impberes, los sordos y los sordomudos que no pueden darse a entender claramente. Relativos Menores adultos (mayores de 14 aos hasta 18). Disipadores que se hallen bajo interdiccin de administrar los suyo. No es absoluta sino relativa, puesto que sus actos pueden ser capaces segn establezca la ley Particulares o especiales la prohibicin que ley ha impuesto para ejecutar ciertos actos. (ej. Los conyugues no tienen capacidad para vender entre si). El procedimiento: Esta dispuesta en la ley Manifestar voluntad en forma expresa o tacita y no debe tener vicio. En la medida que esta se haya dado libremente y sin vicios. Es el acuerdo de voluntades de las partes que es necesario para dar nacimiento al acto jurdico bilateral. La formacin del consentimiento esta regulado en el cdigo de comercio. Vicio al consentimiento: o Error de hecho: Una falsa representacin de la realidad (hecho, cosa o persona) atribuible a ignorancia o a equivocacin. o Fuerza fsica
o Fuerza moral: apremios morales que se ejercen sobre una persona con el objeto de que manifieste su voluntad para la celebracin de una acto jurdico. o Dolo: maquinacin fraudulenta destinada a engaar a una persona con el fin de que manifieste su voluntad a para la celebracin de un acto. Debe ser obra de una de las partes. Debe aparecer claramente que sin l no se habra contratado Excepcionalmente se requiere de una serie de formalidades: o Compra-Venta de bienes races. o Se le llaman solemnidades. mbito de competencia:
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Notas: Traer CC prxima clase Fuentes supletorias o auxiliares del derecho: Principios generales del derecho o Equidad Comentarios: 1) se ha distinguido enunciado normativo y norma, en el primer caso cuando se habla de enunciado normativo se dice de la estructura lgico sintctica o gramatical de un enunciado, en cambio cuando se habla de norma se alude al significado del enunciado que es resultado de una acto de interpretacin del enunciado normativo. 2) si la norma es el resultado de un acto interpretativo entonces debe preguntarse que se debe entender por interpretacin (jurdica). 3) simplificando, uno puede distinguir al menos 3 respuestas posibles a la pregunta en que consiste interpretar? o Respuesta tradicional cuyos orgenes pueden remontarse a los inicios del sigo XIX, pero cuya influencia perdura hasta hoy. Es aquella que entiende que interpretar significa DESCUBRIR el VERDADERO sentido y alcance de un enunciado normativo. El interprete (juez) al interpretar realiza SOLAMENTE un acto de aplicacin normativa de un derecho previo y heternomo. En consecuencia, el juez realiza una actividad solamente cognoscitiva del sentido de un enunciado normativo. Sostiene que el juez hace un uso privado de la razn, en el sentido en que Kant le da a esa expresin, es decir, el juez acta en calidad de FUNCIONARIO.
En este contexto en el cual interpretar equivale a descubrir el interprete DESCRIBE el significado del enunciado normativo. o Respuesta positivista (Positivismo Jurdico): Para el positivismo interpretar consiste en FIJAR un sentido y alcance para UN enunciado normativo, de entre varios significados posibles. Desde este punto de vista el juez no solo aplica derecho, sino que tambin lo crea. Simultneamente una actividad cognoscitiva y volitiva (voluntad). El juez tambin debe hacer uso privado de la razn. En este caso el juez describe (las alternativas posibles) y prescribe (al elegir una de aquellas alternativas). o Respuesta realista (realismo jurdico): 2 vertientes: Mundo anglosajn Mundo escandinavo. Consiste en ATRIBUIR un sentido y alcance a un enunciado normativo El juez realiza una labor EXCLUSIVAMENTE creativa, y en consecuencia, la actividad de interpretar es solo volitiva (voluntad). En sentido Kantiano el juez sigue haciendo un uso privado de la razn, procurando ser fiel a los lineamientos generales normativos del sistema. El juez solo prescribe 4) La respuesta tradicional encuentra sus fundamentos filosficos en las teoras de derecho natural que se desarrollaron en Europa en los siglos 17 y 18, durante esos siglos las ciencias naturales (como la fsica terica) y algunas disciplinas formales como la matemtica y la lgica, experimenta un enorme desarrollo. Los cientficos DESCUBREN y FORMULAN leyes que permiten explicar como funciona el universo. Los filsofos estimaron que as como los cientficos podan descubrir las leyes de la naturaleza, la razn humana poda tambin DESCUBRIR cuales son los principios
morales que deben regir el comportamiento humano en sociedad y que son validos para todo tiempo y lugar; a esos principios morales los denominaron derecho natural. 5) el derecho natural descubierto por la naturaleza humana se positiviza a fines del siglo 18 y principios del 19. Y estos cdigos estn revestidos de legitimidad poltica porque en el siglo 18 gradualmente la soberana comienza a transferirse del monarca al pueblo. 6) los partidarios del modelo tradicional afirmaban lo siguiente: o Que la ley es la principal fuente del derecho y que tenia las siguientes caractersticas: La ley en omnicomprensiva, es decir, que suministra una solucin normativa para cualquier caso o situacin que reclame solucin. La ley no presenta vacos o lagunas. La ley es clara, siempre es posible entender su sentido y alcance, y en caso de duda el interprete debe acudir a la voluntad original del legislador. La ley es coherente, quiere decir, que no presenta antinomias, no hay contradicciones normativas. La ley es operativa, es decir, no hay leyes intiles o que caigan en desuso. La ley es justa, porque es la manifestacin del derecho natural positivizado. 7) Luego si la ley tiene estas caractersticas el razonamiento judicial adopta la forma de un razonamiento silogismo lgico deductivo, es decir, que va de lo general a lo particular. La primera premisa, llamada premisa mayor es la norma jurdica de rango legal, la segunda premisa, llamada la premisa menor, es la descripcin de los hechos del caso, la tercera premisa, llamada conclusin, es el contenido de la sentencia. 8) los presupuestos del modelo tradicional son falsos: o la ley tiene vacos o lagunas o es confusa o presenta contradicciones o cae con frecuencia con el paso de los aos en el desuso
o la ley no es justa o adicionalmente el positivismo jurdico mostro con claridad que los enunciados normativos al expresarse en lenguaje natural adolece los mismos defectos que esta ltima clase de lenguaje. Tales como la ambigedad, vaguedad, textura abierta, conceptos indeterminados, etc. Esto significa que los jueces no son meros aplicadores de normas jurdicas, sino que poseen discrecin. 9) que los jueces posean discrecin significa que pueden escoger cuando interpretan entre 2 o mas alternativas posibles. 10) la discrecin del juez puede ser mayor o menor o frente a un caso de vaco normativo el juez tiene una discrecin mayor porque va a tener que integrar ese vaco normativo. Integrar significa suministrar una solucin normativa para un caso jurdicamente relevante que no la tiene. o Si la ley es confusa u oscura o presenta contradicciones el juez tiene menos discrecin pero va a tener que interpretar para fijar un sentido y alcance para el enunciado normativo de que se trate o Finalmente podra tambin ocurrir, que atendida a la generalidad y abstraccin de las normas de rango legal, el juez advirtiera que de aplicarse la norma del caso concreto podran seguirse consecuencias manifiestamente injustas, en cuyo caso el juez va a tener que corregir el excesivo rigor de la ley. 11) estas 3 funciones a saber integrar, interpretar y corregir el derecho positivo vigente, le competen a las denominadas fuentes auxiliares o supletorias del derecho, es decir, a los principios generales del derecho y a la equidad. 12) preguntas: o cules de estas funciones se permiten en el derecho positivo chileno y cuales se prohben? o qu son los principios generales del derecho y la equidad? o los principios generales del derecho y la equidad son fuentes formales del derecho?
13) 1ra pregunta o funcin de integracin del derecho: ante vaco o laguna normativa el juez esta obligado a resolver el conflicto en virtud del principio denominado de inexcusabilidad judicial que esta consagrado tanto a nivel de la Constitucin o legal. Como hace esto el juez? el CC reconoce la posibilidad de que la ley tenga vacos. Un vaco se produce bajo 2 hiptesis: No exista una norma aplicable al caso. Que exista una contradiccin entre 2 normas que sea insalvable. Principios generales del derecho Se ha sostenido que si sirven para integrar vacos legales, haciendo una interpretacin extensiva del articulo n 24 del CC, en este se refiere a los principios generales del derecho con el nombre de espritu general de la legislacin La razn (art. 24) sirve como argumento para demostrara que los principios pueden usarse para integrar es: el que entre las hiptesis que menciona el art. 24 estn las contradicciones normativas, contradicciones que no pudieron resolverse aplicando las reglas de interpretacin precedente, y por lo tanto, se trata de una hiptesis de vaco legal; luego, si se puede aplicar a una de las hiptesis de vaco legal, tambin se puede aplicar a la otra. Equidad: Si cumple una funcin de integracin. No solo sirve el art. 24, sino que tambin sirve el art. 170 n 5 del cdigo de procedimiento civil. Establece los requisitos que debe cumplir una sentencia, y en el nro. 5 establece que la sentencia debe mencionar las leyes
conforme a las cuales se resuelve el caso, o en su defecto, los principios de equidad. o Funcin de interpretacin: Estas pueden hacerlo gracias al art. 24 del CC La palabra espritu significa intencin original del legislador. Es el sentido que el enunciado interpretado tiene en el contexto del sistema jurdico en general, privilegiando la intencin de quien cre la norma, porque ah reside la legitimidad poltica de la misma. o Funcin correctiva: De la aplicacin de la ley se siguen consecuencias manifiestamente injustas, pueden los principios y la equidad aligerar tal injusticia? No pueden hacerlo, puesto que no se pueden corregir el rigor de la norma jurdica. 14) 2da pregunta o En que consisten los principios generales del derecho y equidad? o Es un Tema complejo, se utilizan nombres diversos para referirse a ellos. o Principios generales del derecho: Se les concibe AL MENOS de 2 formas: Tcnica de argumentacin normativa a objeto de extender las consecuencias jurdicas de un conjunto de normas a casos no comprendidos por ella. Para ello se usa el razonamiento INDUCTIVO, es decir, un razonamiento que va de lo particular a lo general, precisamente porque de lo que se trata es establecer un principio general del derecho. X es una norma jurdica cualquiera aplicable a un caso, as tambin X, X y X. Se puede deducir que todas poseen una propiedad Z, entonces se dir que Z es un principio general del derecho. Entonces, en
un caso Y, ninguna de las otras normas es aplicable al caso, sin embargo se puede decir que Z es aplicable al caso porque puede ser resuelto del mismo modo. Pueden concebirse como un estndar normativo que establece derechos y obligaciones pero cuya estructura lgica no es equivalente al de una norma. Los principios son distintos de las normas. 2 caractersticas: o Las normas poseen una estructura binaria, esto significa que la norma o se aplica al caso o no lo hace, mientras que el principio posee una estructura gradual, es decir, que hay principios que son MAS aplicables al caso que otros. o Cuando hay un conflicto entre normas, una de ellas debe salir del sistema, en cambio, cuando hay un conflicto entre principios el conflicto se resuelve por el peso especifico de tal principio a la luz del caso, entonces el principio no desaparece del sistema, solo se privilegia uno al otro por su determinada relevancia.
o Que es la equidad? no se sabe bien que es la equidad No posee nada de relevancia la definicin de equidad de Aristteles a la sociedad jurdica positiva actual la ley regula conductas en formas general y abstractas, y por lo mismo inevitablemente debe soslayarse (dejar de lado) los rasgos o caractersticas de los casos especficos que deben resolver los magistrados (jueces) esto puede acarrear consecuencias manifiestamente
injustas; y la equidad es la encargada de corregir la injusticia del caso concreto. El art. 24 habla de equidad natural, entonces si se debe ser fiel al CC y la poca en que fue escrito (siglo XIX). Por lo que se relaciona con el pensamiento naturalista de los siglos XVII y XVIII. 15) 3ra pregunta: Los principios generales del derecho y la equidad natural son fuentes formales del derecho? o No son fuentes formales, en el sentido que estas no siguen ningn tipo de procedimiento para ser creadas. o Pueden, a pesar de esto, ser fuentes materiales o Bajo ciertos supuestos pueden ser derecho. o Lo que interesa es ser capaz de razonar respecto a esto.
Fuentes del derecho

Notas:
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Contratos: En el sistema jurdico chileno El mbito de competencia se encuentra limitado solo negativamente. Art. 1445 de CC cuando se exige que el objeto licito, y que posea una causa licita. El objeto es una cosa que debe darse o entregarse, o un hecho que debe ejecutarse o no ejecutarse. Si es una cosa: o La cosa debe ser real, debe existir o debe esperarse que exista al momento de la celebracin del contrato. o La cosa debe ser comerciable. (que se encuentra en el comercio humano, y que no ha sido excluido de ella por su naturaleza, por su destinacin o por la ley). o La cosa debe ser determinada al menos en cuanto a su gnero. Si es un hecho: o el hecho debe ser determinado o Debe ser fsica y moralmente posible. No se contrario a la naturaleza Ni prohibido por las leyes Ni contrario a las buenas costumbres Ni contra el orden publico La causa es el motivo que induce al acto de contrato o Art. 1467 Objeto licito no esta definido, pero seala casos de un objeto ilcito. o Cualquier acto que comprometa la seguridad publica. o Pactos sobre sucesiones futuras o La enajenacin sobre ciertas cosas Tradicin Pueden producirse actos innominados: o Contratos atpicos o Leasing (arrendamiento con opcin de compra)
Legislacin irregular:
Hay ciertos actos de produccin normativa que no se ajustan a la norma fundante, pero producen normas eficaces. Luego de que es restablecido el orden jurdico, es posible darle validez. Faculta a los particulares para la produccin de actos jurdicos. La costumbre Al constituirse por un conjunto de actos no deliberados realizados por los miembros de una comunidad jurdica, es una fuente autnoma hasta cierto grado. Los primeros ordenamientos jurdicos de los que se posee registro, fueron fundamentalmente consuetudinarios. (Romanos) Es un modo de produccin completamente diferentes a los rganos de produccin de los rganos estatales y de los sujetos privados: o Porque las normas consuetudinarias no son creadas a travs de actos deliberados, sino que a travs de actos espontneos, gracias a las practicas constantes de una comunidad jurdica. Configuracin de una fuente formal: o El resultado que produce es que genera una norma jurdica valida o Se requiere que el sujeto facultado realice un acto de produccin normativa, cumpliendo los requisitos dispuestos en la norma fundante. o La norma fundante puede ser vista como: La que correlaciona un supuesto de hecho, con una consecuencia jurdica. Supuesto de hecho: la verificacin de un acto o hecho Consecuencia jurdica: creacin de una norma jurdica. o Se sostiene en cambio que no ocurre lo mismo en el caso de la costumbre; la distincin entre el hecho de produccin y las normas consuetudinarias producidas, no es tan clara. por qu valen las normas consuetudinarias? o Cuando otra norma jurdica califica a la costumbre como un hecho productor de normas jurdicas (norma fundante de la costumbre). o Las normas que califican la costumbre como normas jurdicas tambin correlacionan un supuesto de hecho (la verificacin
de una costumbre) con una consecuencia jurdica (creacin de una norma jurdica). Configuracin de la costumbre: o La configuracin de la fuente formal costumbre no depende de que un sujeto facultado realice un acto deliberado de produccin aplicando una norma fundante, sino que depende de que una determinada costumbre sea calificada por una norma jurdica como un hecho productor de normas. o Esta norma puede limitarse a calificar la costumbre como un hecho productor de normas jurdicas, o adems puede establecer los requisitos que la costumbre debe cumplir para ser as calificada; esto es establecer los requisitos para la configuracin de la fuente formal que se llama costumbre. Concepto de costumbre: o En trminos generales: La costumbre consiste en un conjunto de actos no deliberados que, realizador por los miembros de una comunidad jurdicas, producen normas jurdicas, porque ele sistema jurdico al que estn sometidos dichos miembros califican a dicho conjunto de actos como un o o o hecho productor de normas jurdicas. Las normas consuetudinarias no se exteriorizan en ningn texto. Si no especifica los requisitos (la fuente calificadora de la costumbre) no define lo que es costumbre. Los criterios para determinar costumbre y las caractersticas que poseen, quedaron en manos de la doctrina y la jurisprudencia. En trminos concretos: La repeticin general constante y por
un tiempo prolongado de un determinado tipo de conducta por los miembros de una comunidad jurdica, unida a la conviccin o convencimiento de esa misma comunidad que dicha conducta es obligatoria. o En este contexto se distinguen 2 elementos: Objetivo: la repeticin general constante La repeticin:
implica por razones lgicas que la costumbre no puede constituirse por la realizacin de un solo acto. Se requiere una pluralidad de actos. Repeticin general: Esta repeticin debe ser general (debe ser repetida generalmente) que la conducta debe ser practicada por todos o por la mayora de los miembros que conforman la comunidad jurdica de que se trata. Se dice que es autnoma hasta cierto punto (heternoma para la minora que no la utilizaba ni participo en su creacin). Repeticin constante: La conducta debe ser observada regularmente, esto es, cada vez que se dan las circunstancias que la determinan Frente a una misma situacin se realiza el mismo tipo de conducta. Repeticin por un tiempo prolongado: Significa que tenga estabilidad en el tiempo, que se haya mantenido por un tiempo suficientemente largo. Repeticin de un determinado tipo de conducta: Los actos constitutivos de la costumbre deben ser bsicamente los mismos, es decir, uniforme. Frente la misma situacin, los miembros de la comunidad realizan el mismo tipo de conducta.
Subjetivo: desde que dice unida a la conviccin o convencimiento
Fuentes del derecho Clase Magistral 13/11/1201/08/2012 5:51:00

Notas: Interpretacin judicial de la ley: 1) en nuestro derecho positivo la interpretacin es REGLADA, es decir, se establecen reglas obligatorias para el juez respecto de cmo debe interpretar la legislacin, esas normas estn contenidas en los artculos 19 al 24 del CC. Andrs bello tomo esas normas del CC del estado de Louisiana. A partir de la teora del alemn Savigny. 2) Los art. 19 al 24 del CC establecen elementos de interpretacin. Un elemento de interpretacin es aquello que le viene dado al interprete para realizar su labor. 3) los art. 19 al 24 del CC establecen 4 elementos de interpretacin: o El elemento gramatical, que consiste en las palabras de la ley. o El elemento histrico, que consiste en la historia fidedigna del establecimiento de la ley. o El elemento lgico, que consiste en el contexto normativo en el cual se encuentra una norma determinada. o El elemento sistemtico, que consiste en leyes distintas a la interpretada pero que versan en lo posible, no necesariamente, sobre la misma materia. 4) PROBLEMAS. el elemento gramatical que ests establecido en los artculos 19 inciso primero, 20 y 21 del CC. o Cuantas reglas hay en los artculos 20 y 21 para identificar? 3 Sentido natural y obvio Definicin legal Palabras tcnicas de una ciencia o arte. o cmo se ordenan estas reglas? Primero la definicin legal, puesto que si el legislador defini es el caso que debe aplicarse. Luego las palabras tcnicas de una ciencia o arte. Finalmente, se le debe dar el sentido natural y obvio a tales palabras. o Problema:
Que es una ciencia o arte? Es vago Sentido natural y obvio? Es el que establece el DRAE? Puede darse otro caso. 5) elemento histrico o Art. 19 inciso 2do: Se debe buscar en el proceso de formacin de la ley No se puede saber bien cuan atrs histricamente hablando. 6) elemento Lgico: o 19 inciso 1 o 22 inciso: se encuentran consagrados los 4 elementos. 8)cmo se interpretan los artculos de interpretacin judicial de la ley? 9) existe un orden de prelacin para el interprete entre los diversos elementos de interpretacin que se deben respetar para fijar el sentido y alcance de una disposicin legal? o Cuando el sentido de la ley es claro cundo se sabe que es claro? Entonces en ciertos casos para encontrar el sentido se debern usar todos los elementos de interpretacin. o Esto. Elemento gramatical favorece por sobre las dems. Todos los elementos de interpretacin tienen la misma jerarqua. Elemento gramatical y el lgico prevalecen sobre los otros.

Notas:
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Elemento subjetivo (opinio juris): Es de los sujetos que practican la costumbre, son los que tienen que estar convencidos de que aquella conducta es obligatoria. En ciertos casos (ciertos autores) dicen que el convencimiento de la costumbre vienen dadas por los tribunales, sera entonces mas bien un concepto dirigido a encubrir discrecin judicial, es decir, la creacin de derecho por parte del juez. Una funcin fundamental de las normas fundantes es hacer posible el reconocimiento por parte de los rganos a las normas jurdicas vlidas. En cuanto a la conviccin sobre la obligatoriedad, la doctrina ha planteado 2 hiptesis: o Es que esa conviccin viene de una obligatoriedad jurdica de la conducta o practica social que constituye la costumbre. Esto quiere decir que los miembros de la comunidad jurdica estn convencidos de que existe una norma jurdica que prescribe esa conducta. El problema es el siguiente: La gnesis de una norma jurdica consuetudinaria requerira como precondicin necesaria la conviccin de que esa norma jurdica ya existe. 2 opciones dentro de esta: Si la conviccin no es errnea se cae en un circulo vicioso. Si la conviccin es errnea no seria verosmil que la costumbre, como fuente del derecho, se funde en un error.
o La opinio debe entenderse como mera obligatoriedad, no jurdica. Se cree que la conducta debe ser realizada, pero no desde un punto de vista jurdico, es decir, es propiamente una regla social. El supuesto de hecho costumbre que el ordenamiento jurdico correlaciona con la creacin de una norma jurdica es la existencia de una regla social del mismo contenido; en consecuencia, la existencia de una regla social al ser calificada por el orden jurdico como un hecho
productor de normas producira una norma jurdica de idntico contenido. Esta hiptesis es mas razonable, se puede afirmar que algunas reglas consuetudinarias tambin son reglas jurdicas. Bien entendido esto significa que el ordenamiento jurdico califica ciertas reglas sociales como hechos productores de normas jurdicas. A la efectiva vigencia de ciertas reglas sociales el ordenamiento jurdico le atribuye el valor de hecho productor de normas jurdicas de contenido correspondiente o de igual contenido. Esto explica porque antes se deca que la distincin entre el hecho productor de normas consuetudinarias y las normas consuetudinarias producidas sea borrosa. o Le pregunta de si efectivamente se ha dado el hecho de una costumbre productora de derecho solo puede ser resuelta por los rganos de aplicacin del derecho (los tribunales). La relacin del rgano jurdico de aplicacin con las normas consuetudinarias no se es diferente a las que tienen con las normas del derecho legislado, as como el rgano de aplicacin tiene que aplicar una normas producida consuetudinariamente (debe establecer el hecho de la costumbre, es decir, resolver la interrogante de si efectivamente se produjo por costumbre la norma que tiene que aplicar), el rgano que debe aplicar una norma producida legislativamente (sentido amplio) tiene que establecer el hecho de su promulgacin legislativa (resolver la interrogante de si por va legislativa se produjo la norma que tiene que aplicarse). La funcin del rgano aplicador es la misma en ambos casos, en ambos casos ya existe una norma antes del acto de aplicacin del derecho. Por lo tanto, ya que las normas consuetudinarias no pueden ser establecidas con la misma certeza que las otras normas los hecho constitutivos de la costumbre, deben ser probados ante los tribunales. La costumbre en el ordenamiento jurdico chileno: o para determinar cual es el valor de la costumbre en el ordenamiento jurdico chileno se deben poner atencin a 2 cosas:
distintas ramas en nuestro ordenamiento: costumbre contra la ley: la costumbre origina normas que se oponen al derecho legislado y el ordenamiento jurdico reconoce la aptitud para derogar normas jurdicas. Prcticamente no existe (en el ordenamiento jurdico chileno (derecho jurdico legislado)). Costumbre segn la ley: es aquella a la que la ley se remite, por lo tanto, la costumbre tiene valor como fuente formal del derecho bajo la condicin de que la ley le otorgue expresamente ese carcter para determinadas materias de regulacin jurdica o bien le atribuya una funcin interpretativa. El problema sera dado en la comprobacin de si efectivamente se regula tal materia con respecto de la costumbre. La costumbre fuera de la ley: es la que surge al margen de la ley, y es utilizada para llenar las lagunas de la primera, por lo tanto, las normas
jurdica producidas por esta fuente del derecho versan sobre materias no reguladas sobre el derecho legislado. Es la fuente del derecho costumbre en el sentido propio, independiente de la remisin explicita por parte de las fuentes del derecho escrito. distinguir la posicin que tiene la costumbre respecto de la ley: tal reconocimiento (de la costumbre) es de
jerarqua legal o Costumbre en materia civil: costumbre en art. 2 del CC contempla una norma que establece que valor se otorga a la costumbre en materia civil. Esto ha permitido que algunos autores sostengan que la costumbre segn la ley no es una autentica fuente formal del derecho, por lo que se afirma que la verdadera fuente formal sera la ley. Otros dicen que la
costumbre constituye la fuente formal directa y la ley es la fuente formal indirecta. Artculos: Art. 1938 1940 1944 1951 1954 1986 2117
no establece alguna regla especial en torno a la prueba de la costumbre, por lo tanto se pueden usar todos los medios de prueba que admite la ley 1698 o costumbre en el derecho comercial: Art. 4,5 y 6 en el Cdg de comercio. Se reconoce una mayor amplitud al mbito civil No solo reconoce valor a la costumbre segn la ley, sino que tambin la reconoce la costumbre fuera de ley. En el comercio como tal se gesta de una serie de practicas o usos, adems es muy dinmico, por lo que van surgiendo nuevos usos y practicas, por lo que el derecho no puede ir a la par con aquello. Art. 2 del Cdg de comercio Consagra la costumbre segn la ley. Supletoriedad respecto del CC con el Cdg de comercio. No contiene una norma equivalente al caso civil. Art. 6 reconoce a la costumbre una funcin interpretativa. Sigue siendo costumbre segn ley. Art. 4 y 5 consagra la costumbre fuera de la ley. 4 esta norma establece los criterios para determinar los requisitos que debe cumplir la costumbre que se considera como fuente formal del derecho a falta de ley. Los hechos deben ser: Uniformes conductas del mismo tipo
Pblicos que sean conocidos por los miembros de la comunidad. Puesto que no toda la comunidad son comerciantes. Deben ser ejecutados en el territorio nacional o una localidad determinada. Deben ser ejecutados por un largo espacio de tiempo, cuestin que se apreciara prudencialmente por los juzgados de comercio. Art. 5 seala la nica forma de probar la costumbre
fuera de la ley o En el derecho publico la costumbre no es reconocido como fuente del derecho, a diferencia del mbito privado; solo puede hacerse lo que esta expresamente explicitado en la ley o la Constitucin; vale ara el derecho Constitucional, administrativo, procesal y penal. o Hasta aqu LA PRUEBA!

Notas:
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19 n 3 inciso 7 y 8 costumbre contraria a la ley no tiene la aptitud para derogar normas legales; no es reconocida como un hecho de produccin. 19253 ley indgena, le da amplia acogida a la costumbre, Art. 54: La costumbre hecha valer en juicio entre indgenas pertenecientes a una misma etnia, constituir derecho siempre que no sea incompatible con la Constitucin poltica de la republica. En lo penal se la considerara cuando ello pudiere servir de antecedente para la aplicacin de un eximente o un atenuante de responsabilidad. Jurisprudencia: Es una palabra ambigua: o Primer sentido: se utiliza como dogmtica o ciencia del derecho, es decir, la actividad de los juristas. Sinnimo de teora del derecho, discurso que se refiere a el (metalenguaje) le interesan los sistemas jurdicos en general; analiza los conceptos jurdicos Estudia unos derecho determinados o Segundo sentido Potestad jurisdiccional, acepciones: Es un conjunto de sentencias de un mismo tribunal, que rebelan criterios uniformes y constantes de interpretar y aplicar el derecho frente a una clase de casos. Criterio constante y uniforme de interpretar y aplicar el derecho verificado en una serie de sentencias concordantes de los tribunales superiores de justicia frente a una cierta clase de casos. Todas las normas jurdicas concretas y singulares que producen los jueces en ejercicio de la funcin jurisdiccional a travs de las sentencias judiciales que resuelven los casos que son sometidos a su conocimiento. La sentencia es la fuente, a travs de la cual producen reglas concretas y particulares al caso. o Cosas generales: La jurisdiccin:
Es la potestad o competencia, atribuida a ciertos rganos estatales denominados tribunales generales de justicia, de aplicar irrevocablemente el derecho a un caso concreto, a travs del caso establecido por el sistema jurdico. Determinan autoritativamente si se ha transgredido una norma jurdica. Esta regulada por una serie de reglas constitucionales y legales. 2 principios fundamentales: Inexcusabilidad judicial o CPC art. 170 N 5 Debido proceso se configura como un derecho de las personas, se traduce en que, es una exigencia que deben cumplir las decisiones jurisdiccionales, debe fundarse en un proceso previo, requisitos de justicia y de moralidad. Art. 19 n3 de la Constitucin. Que existe la bilateralidad de la audiencia (concurrencia de ambas partes a un juicio, no solamente de manera fisica). Presuncin de inocencia, etc.
La sentencia: Concepto: o Los actos a travs de los cuales ejercitan la potestad jurisdiccionales, se llaman RESOLUCIONES JUDICIALES, dentro de estas, la sentencia definitiva es la que pone fin a la instancia, resolviendo la cuestin que ha sido objeto del proceso. o Instancia: cada uno de los grados jerrquicos de tribunales que son competentes para conocer de todas las cuestiones de hecho y de derecho que se suscitan en un proceso. Estructura, 3 partes: o Expositiva vistos cuya finalidad es individualizar las partes del juicio y delimitar el objeto del juicio indicando las peticiones y defensa de las partes.
o Considerativa comienza en general con la expresin considerando, contiene la enunciacin de las razones que justifican la decisin, tanto en relacin con la prueba de los hechos como un relacin con las NJ aplicables. o Resolutiva o dispositiva contiene la decisin del asunto controvertido. El tribunal se pronuncia solo y sobre todas las peticiones de las partes y solo sobre ellas. Jurisprudencia como fuente material del derecho: o Se piensa en las primeras 2 acepciones: Es un conjunto de sentencias de un mismo tribunal, que rebelan criterios uniformes y constantes de interpretar y aplicar el derecho frente a una clase de casos. Criterio constante y uniforme de interpretar y aplicar el derecho verificado en una serie de sentencias concordantes de los tribunales superiores de justicia frente a una cierta clase de casos. o Se debe entender a la jurisprudencia como un conjunto de sentencias. En el derecho anglosajn a partir del siglo XIX se consolido la doctrina del Stare decisis (estarse a lo decidido) que las razones que han servido de fundamento a las decisiones de un tribunal tienen un valor jurdico vinculante como precedente al menos para los tribunales jerrquicamente subordinados a ese tribunal. Rige para las materias reguladas por el common law que se ha formado casusticamente a travs de precedentes. Pero tambin rige para las leyes del derecho legislado, pero con respecto de la interpretacin de sus disposiciones. El auto precedente tiene que ver con el mismo tribunal, que el precedente anterior es vinculante para si mismo posteriormente. o Porque nuestro sistema no rige la doctrina del stare decisis? Porque estamos inscritos en la tradicin europea continental, venimos del modelo de interpretacin tradicional. Efecto relativo de las sentencias art. 3 del CC:
Las sentencias de los tribunales superiores realizan una persuasin respecto de los jueces de tribunales inferiores a fallar de determinada manera.
Fuentes del derecho

Notas:
01/08/2012 5:51:00
Recurso de casacin En sus orgenes en el derecho continental, el recurso de casacin tiene por objeto resguardar el texto expreso de la ley (la ultima sede de interpretacin). Estos acontecimientos a fines del siglo XIX marcan el renacimiento en Europa y Amrica Latina de Jurisprudencia. Aunque la jurisprudencia no tenga un efecto vinculante, posee relevancia en el ordenamiento jurdico chileno: Por el prestigio de los miembros de los tribunales superiores. El ascenso de un juez inferior, esta condicionado por la evaluacin de los jueces superiores Es un factor que suele influir en el contenido de las decisiones judiciales futuras; por esto es que se le considera una fuente material del derecho. Jurisprudencia como fuente formal del derecho: La sentencia judicial es la continuacin no el comienzo del proceso de produccin del derecho. Se ubica en el medio de 2 ilusiones: o Pesadilla del realismo Enfatiza en la indeterminacin de todos los casos. o El noble sueo el derecho es completo segn los principios Todos los actos jurdicos; se aplican las normas fundantes y se crean las normas que corresponden a la voluntad del creador. La diferencia entre las potestades legislativa y jurisdiccional es una diferencia de grado. Ambas potestades estn sujetas a normas superiores. o La sentencia judicial constituye la creacin de una norma jurdica individual Partes de la sentencia: o Expositiva o Considerativa o Resolutiva Se aplica una norma general y crea una norma particular.
Se presenta una serie de caractersticas que permiten diferenciarla del resto de las fuentes formales del derecho: o El tribunal que resuelve un asunto a travs de una sentencia, queda posteriormente impedido de modificar su decisin (llamado desasimiento de tribunal). o 2do sentido se habla del carcter creador de la potestad jurisdiccional, crea derecho tambin en la medida que tiene una mbito de libertad en al determinacin del sentido o del significado de la norma que aplica al caso particular. Porque este enunciado normativo constituye un marco del cual caben varias posibilidades y donde el juez puede elegir discrecionalmente; desde esta perspectiva el juez crea derecho en cuanto contribuye a producir la norma jurdica general que en la parte considerativa de la sentencia se indica como fundamento de su decisin. Hay que decir que a diferencia del legislador los jueces deben justificar sus decisiones en la sentencia. La norma jurdica que sirve de fundamento al fallo no es jurdicamente vinculante para otros tribunales ni
tampoco para el tribunal que la creo en caso futuro. La sentencia como modo de produccin de normas jurdicas validas: o Quien es el rgano competente para dictar sentencia: definido en la Constitucin art. 76 de la Constitucin o Bajo que procedimiento: esta definido en la Constitucin, en la ley e incluso en un auto acordado. En cuanto a la forma de la sentencia art. 170 del Co. de Proc. Civil Cdigo procesal penal 339 y sgtes. Art. 76 de la Constitucin o Posee un efecto relativo, pero hay excepciones en que la sentencia de un tribunal pueda tener efectos generales. Sentencias del tribunal constitucional que declaran la inconstitucionalidad de un precepto legal. Entonces la define como invalida y la remueve del ordenamiento.
Sentencia anulatoria de un precepto legal que haba nacido con un vicio de validez, ya sea formal o material.
Derecho y moral
Notas:
01/08/2012 5:51:00
Realismo: Es un tipo de positivismo porque sostiene la tesis de la separacin conceptual. El derecho proviene de fuentes sociales. El realismo dice que lo que cuenta como derecho es aquello que los jueces decidan Discrecin judicial los jueces conocen y deciden (en los casos difciles uno u otro individualmente) o El realismo cree que los jueces solo DECIDEN, no aplican derecho preexistente sino que solo crean derecho. Principal critica si son escpticos frente a las normas, y dicen que son los jueces quienes determinan el derecho; estn obligados a aceptar las reglas de adjudicacin, puesto que deben darle la potestad a los jueces (y quienes son los jueces) para crear derecho. Positivismo Hartiano y el Realismo o Hart como el derecho se expresa en el lenguaje y ese es vago; entonces se tienen casos claros de aplicacin, casos claros de no aplicacin y una zona de penumbra. El juez crea derecho en la zona de penumbra. La discrecin del juez tiene que ver con si el supuesto cae o no cae en el campo de aplicacin de la norma; se basa en cuanto a los Enunciados subsuntivo. Se puede alegar Guastini: son cognoscitivistas de todas maneras, puesto que, estn deslumbrados con la vaguedad del lenguaje, por lo tanto, estn mirando la interpretacin como una operacin de subsuncin. Entonces, se olvida de la ambigedad, donde de todas maneras se aplica un significado (norma) que fue obtenida a travs de un acto de interpretacin. Entonces han credo que esta operacin no presenta ningn inconveniente, por lo que es meramente cognoscitivo. La teora positivista, deslumbrada por la vaguedad del lenguaje natural, pero ciega ante la multiforme ambigedad del lenguaje jurdico, solamente tendra por objeto enunciados subsuntivos, en
circunstancias que la controversia entre cognitivismo y escepticismo atae a los enunciados interpretativos. En opinin de guastini, que la teora eclctica no diga anda de estos enunciados interpretativos, solo admite como explicacin que la identificacin de las normas que se realiza mediante enunciados interpretativos no constituye ningn problema y por lo tanto los jueces no ejercitan discrecionalidad alguna, lo que significa que la interpretacin propiamente dicha se considera un acto de conocimiento, y no de decisin; en consecuencia, la teora eclctica que se pretende una teora intermedia entre cognitivismo y eclecticismo. es una variante tacita o inconfesa de la teora cognitiva. LA tesis eclctica se equivoca porque piensa que la oposicin entre escepticismo y eclecticismo versa exclusivamente sobre la existencia de casos claros (existencia que seria negada por los escpticos y negada por los eclcticos, es decir, piensa que la oposicin versa sobre la verdad de los enunciado subsuntivos) para la teora escptica se ejercita primariamente en la interpretacin propiamente dicha, y no en la subsuncin de casos concretos en cuanto a normas predeterminadas. Cada vez que los jueces aplican normas crean normas, que estn contenidas en la parte resolutiva de la sentencia. Aplica una norma general (lo normal) y crea una norma particular. En el caso de un contrato aplica una norma particular y crea una norma particular. Entonces hay 2 acciones: Del enunciado se interpreta y se obtiene el significado. De la(s) norma(s) se debe subsumir una en especial para el caso determinado.
o Realismo: Relacion justificatoria entre el derecho y la moral: Cual es la naturaleza del deber de obedecer el derecho? Supone abordar 2 preguntas distintas pero que estan relacionadas:
o qu tipo de obligacion es la obligacin de obedecer el derecho? Respecto de cualquier norma jurdica se puede preguntar sobre si es un deber jurdico o moral. Para identificar las razones se pueden esgrimir reglas jurdicas, en donde se justifica porque otra regla manda hacer cumplir tal norma, y as sucesivamente, pero no de manera infinita, se llegara en algn momento en que se deba justificar de forma tal que se salga de lo jurdico. stas son las que la literatura llama razones morales, desde una punto de vista lgico no es aceptable que una justificacin implique una regresin al infinito, en algn momento la justificacin tendr que salir de los jurdico para encontrarse con una norma moral. Finalmente se obedece o no el derecho involucra analizar porque es moral. o Porque las personas obedecen el derecho? Es una pregunta emprica 2 tipos de razn: razones morales porque la moral individual de las personas esta de acuerdo con lo que postulan las normas razn prudencial tiene que ver con el temor al castigo.
Escepticismo en la
Fuentes del derecho

Notas:
01/08/2012 5:51:00
Rodolfo Figueroa: Doctrina que vincula el respeto por parte de los tribunales de sus propios precedentes, con cuanto a la igualdad ante la ley. Se ha argumentado que el derecho a la igualdad comprende la aplicacin de la ley y que el respeto de este derecho exige a los tribunales aplicar frente a un nuevo caso los mismos criterios interpretativos que se han usado en casos similares anteriores o bien justificar explcitamente o bien justificar porque se alejan de la lnea de fallo anterior. Esta doctrina es muy importante en los tribunales europeos despus de la 2da guerra mundial. El precedente contribuye a la certeza jurdica, puesto que permite la predictibilidad. Entonces contribuye tambin a la estabilidad del sistema. Resulta poco eficiente en el mbito econmico tratar a cada caso como si fuera un caso nuevo El precedente justifica las decisiones judiciales. El hecho de aplicar de manera uniforme las normas jurdicas y la predictibilidad de las normas constituye un elemento de la garanta del debido proceso. Unidad de la jurisprudencia constituye un medio de garanta, porque dentro de mrgenes razonables permite razonar o predecir el contenido de las acciones judiciales futuras a casos anlogos, y de esta manera controlar la arbitrariedad judicial. La unidad de la jurisprudencia parece ser una tendencia en ordenamiento jurdico chileno. o Ej. Nuevo proceso penal establece a la corte suprema (y no a la corte de apelaciones) conocer el recurso de nulidad fundado en una errnea aplicacin del derecho que hubiere influido sustancialmente en lo dispositivo del fallo, siempre que la materia objeto del recurso existiera diferentes interpretaciones, sostenidas en diferentes fallos emanados de los tribunales superiores.
o El aparente conflicto ene l art 3 del CC se resolvera del sig. modo: Se debe distinguir entre la parte considerativa y la parte resolutiva. La parte resolutiva o decisoria posee un efecto relativo, la parte considerativa debe ser obligatoria para casos anlogos; salvo que se justifique el cambio. La dogmtica es un metalenguaje: Llega a unos resultados, y esto se llama doctrina. la doctrina no esta definida como un modo de produccin en ningn sentido.
8/1/2012 5:51:00 AM
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o Mecanismos ante discrepancia: voto de insistencia y comisin mixta

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Ley Constitucin tratados internacionales DFL Restringido: ley

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