Direito, internet e a atividade empresarial na era da tecnologia

por Srgio Gabriel

1. Introduo; 2. Evoluo social ; 3. A Internet ; 4. Direito e Internet ; 5. Comrcio eletrnico; . Em!resas virtuais; ". #ome eletrnico; $. Direito autoral e a di%uso das o&ras intelectuais !elo meio eletrnico; '. Concluso; 1(.)i&lio*ra%ia. 1.Introduo sem dvida nenhuma a Internet o maior aglutinador de pessoas em momento simultneo que a histria jamais presenciou. Diariamente, a cada instante, milhares de pessoas ao mesmo tempo encontram-se plugadas na grande rede, denominada Internet. E o que isso tem haver com direito E o que isso tem haver com a advocacia empresarial Esses modismos sociais, como tantos outros de que !omos acometidos, implicam na necessidade constante de evolu"#o, de um lado o prprio direito, e de outro, a advocacia que normalmente en!renta primeiro essas quest$es que podemos por assim di%er& novas. Em rela"#o ' Internet, estamos !alando de um modismo que veio para !icar, di!erentemente da maioria dos modismos sociais. Est( revolucionando o comportamento social e, porque n#o di%er, est( ditando regras de comportamento humano, haja vista que a rede se tornou ponto de re!er)ncia para a sociedade no tocante a pesquisa nas mais variadas (reas do conhecimento, de com*rcio, de servi"os, de la%er e n#o apenas de curiosidade. +corre que esse comportamento est( provocando rela"$es entre pessoas, volunt(rias ou n#o, por um meio que na maioria das ve%es !oge a previs#o legal, e em muitos casos a!rontando direitos. ,e assim o *, o advogado n#o pode de !orma alguma negar o estudo desse !en-meno de revolu"#o social, para en!rent(-lo quando se depare com o caso concreto. 2. Evoluo social

+ ser humano, aquele mesmo que segundo algumas teorias cient.!icas um dia desco/riu o !ogo, desco/riu a roda, e assim sucessivamente, tem sua capacidade de cria"#o ilimitada, vem a cada segundo revolucionando o contedo de in!orma"$es contidas na Internet. ,a/emos que o processo de comunica"#o teve in.cio com o dom.nio da linguagem, e que posteriormente, se aper!ei"oou com dom.nio dos meios de comunica"#o e de troca de in!orma"$es, surgindo nesse processo o tel*gra!o, o tele!one, o !a0, os livros, os jornais, o r(dio, a televis#o, etc. 1or*m, dada a grande quantidade de in!orma"#o que a sociedade evolu.da passou a produ%ir, necess(rio !oi ' cria"#o de instrumento que permitisse o arma%enamento e manipula"#o mais simples dessas in!orma"$es surgindo ent#o, o computador. +corre, que a partir desse instrumento, criou o homem um meio de comunica"#o e troca de in!orma"$es que gerou o maior processo an(rquico que jamais se presenciou na histria mundial, denominado Internet.

2 rede mundial de computadores, segundo a teoria de Eric 2chmidt, 1residente da Novel, uma das maiores produtoras mundiais de so!t3ares para rede de computadores, o homem criou algo que ele mesmo no capaz de entender, j que ela se aperfeioa e se multiplica instante a instante a partir do momento em que foi aberto o seu acesso sociedade, transformando a numa verdadeira revoluo social de comportamento. 3. Internet

da nature%a humana a e0trema criatividade e a ci)ncia caminha na depend)ncia desse atri/uto. 2ssim sendo, a ci)ncia evolui a cada dia e tem como marca de evolu"#o o seu prprio desenvolvimento, ou seja, n#o para nunca. 4a d*cada de 5678, para agili%ar e garantir in!orma"$es contidas nos computadores utili%ados para !ins militares, os Estados 9nidos desenvolveram um sistema de rede permitindo a interliga"#o desses computadores, o que permitiria agilidade estrat*gica militar de de!esa de um pa.s que * sem dvida nenhuma o maior alvo geogr(!ico mundial. 1osteriormente, no !inal da d*cada, pela cria"#o de computadores mais (geis denominados 1:;s, o mesmo sistema de rede !oi estendido para uso pelas universidades e institutos de pesquisa. 4os anos 68, essa rede de computadores geraria um marco na histria da humanidade mundial, ao dar in.cio ao maior processo an(rquico que o homem assistiria, ou seja, !oi ' rede a/erta mundialmente para acesso de maneira indiscriminada. , para que se entenda o que isso signi!ica, estima-se que at* <88= a rede acumule transa"$es comerciais que movimentem ci!ras da ordem de =8 >cinq?enta@ /ilh$es de dlares. Aas quem controla a Internet eletr-nico Bual * a legisla"#o regul(vel para as rela"$es praticadas pelo meio

2 Internet n#o possui rg#o governamental de controle, seja nacionalmente ou internacionalmente, possui apenas comit)s gestores, que s#o organi%a"$es n#o governamentais que primam apenas pelo controle maior de uso da rede atrav*s do cadastro e disciplina dos sites, que s#o endere"os eletr-nicos !isicamente nela hospedados. 4o entanto, * de se considerar que compete ao direito regular as rela"$es entre pessoas, dando-lhes seguran"a e propiciando esta/ilidade nas rela"$es jur.dicas, competindo, portanto, a ele regular as rela"$es que se praticam a partir do uso da Internet. !. Direito e Internet

,a/emos que se ao direito ca/e regular as rela"$es praticadas por meio da Internet, que !rise-se, trata-se de um mecanismo de uso irrevers.vel na sociedade mundial, necess(rio ser( a releitura do ordenamento jur.dico para veri!icarmos a possi/ilidade de adapta"#o e atuali%a"#o de algumas ou de cria"#o de novas normas que permitam lidar satis!atoriamente com esta nova realidade. 1ara a advocacia surge uma nova !rente de tra/alho, a do direito eletr-nico, pois com a velocidade com que as pessoas utili%am a Internet, n#o * de se supor a quantidade de lides que surgir#o em ra%#o do uso indevido desse meio de rela"#o social. 2 sociedade n#o * uma entidade est(tica, evolui continuamente com o passar dos tempos, de !orma

que o direito, ao pretender regular os h(/itos e atividades sociais, deve necessariamente acompanhar essa evolu"#o, alterando ou dando novas interpreta"$es 's regras jur.dicas atualmente e0istentes. ,e por um lado parece simples esta/elecimento ou aprimoramento de normas, para disciplinar essa nova !orma de rela"#o social teremos uma e0trema comple0idade nesse processo de regulamenta"#o, ante a transcend)ncia de /arreiras que a tecnologia utili%ada pela Internet permite. +s aspectos jur.dicos que se originam desse processo s#o inmeros, podemos citar alguns sem pretender esgot(-los, ante o ilimitado espectro desse mecanismo de rela"#o social, assim, podemos ilustrar com destaque& o com*rcio eletr-nicoC o nome eletr-nicoC os direitos autoraisC a quest#o tri/ut(riaC os crimes digitaisC os meios de provaC a invas#o de privacidadeC as rela"$es contratuais, empregados virtuais, empresas virtuais e muitos outros. 1assemos a seguir a analisar algumas inter!aces do meio eletr-nico com o direito p(trio. ". #omrcio eletr$nico

Dalve% a maior atividade praticada na Internet hoje seja a atividade mercantil, j( que nessa sociedade moderna e no cotidiano dos grandes centros, o computador passou a ser importante !erramenta para contratar compras e servi"os. E n#o podia ser di!erente, pois quando se e0pandiu o uso da rede de computadores de !orma universal, !oi justamente com o intuito de via/ili%ar a atividade econ-mica do mundo glo/ali%ado, que passou ent#o, a contar com uma importante !erramenta de desenvolvimento econ-mico. Em ra%#o do uso do meio eletr-nico como !erramenta comercial, muito passou a se discutir so/re o contrato eletr-nico, e essa preocupa"#o aumenta a cada dia na medida em que a e0pans#o do uso desse meio comercial cresce de !orma assustadora no Erasil. 2 par disto, muitas doutrinas est#o sendo escritas no sentido de se analisar a esp*cie contratual denominada de contrato eletr-nico, so/re a qual tecemos algumas considera"$es a respeito. Buando !alamos em contrato eletr-nico, necess(rio se !a% analisar qual a nature%a da rela"#o que est( sendo praticada e qual seria a esp*cie contratual ca/.vel para regul(-la de !orma a se veri!icar o ordenamento jur.dico normati%ador. Em se tratando do com*rcio eletr-nico, claro est( que estamos diante de uma opera"#o de compra e venda que na maior parte das ve%es ser( uma compra e venda mercantil, ou seja, aquela em que a parte vendedora esteja reali%ando o ato de venda pro!issionalmente, portanto, sinali%ando estarmos diante de uma t.pica rela"#o de consumo, so/revindo 's regras do :digo :ivil em complementa"#o 's regras do :digo de De!esa do :onsumidor que ser( prevalecente. 2 doutrina discute a !igura do contrato aplicado a esse tipo de rela"#o comercial virtual como se !osse essa uma esp*cie contratual nova denominada provisoriamente de contrato eletr-nico que clamasse por regulamento prprio, o que n#o se justi!ica. que os contratos de compra e venda, inclusive os de nature%a mercantil n#o e0igem a !orma e0pressa, podendo ser reali%ados tacitamente, o que via/ili%a o seu amplo uso por qualquer meio que seja, inclusive o eletr-nico, n#o se justi!icando assim a cria"#o de uma nova esp*cie contratual, e sim a de necessidade de se regular as transa"$es reali%adas eletronicamente. Dalve% a grande di!iculdade seja a quest#o da prova do contrato na hiptese de seu descumprimento,

por*m, os meios de prova seriam os mesmos dos contratos em geral, o/servadas as peculiaridades do meio eletr-nico. 2 grande di!iculdade reside no !ato do consumidor n#o estar podendo con!irmar a e0ist)ncia do esta/elecimento e a regularidade da empresa, o que poderia di!icultar !uturamente uma repara"#o de danos na hiptese de se constatar um v.cio no produto, o que poder( ser evitado se o internauta tiver o cuidado de adquirir produtos de empresas que se possa constatar a e0ist)ncia real e n#o apenas virtual. %. Empresas virtuais

2 Internet !oi criada com o !ito e0clusivo de propiciar !acilidades, inicialmente de estrat*gia militar, posteriormente de ensino e pesquisa, e hoje indistintamente qualquer que seja ela, o que propicia inclusive, !acilidades para pr(tica de atos il.citos, o que vem sendo denominado pela doutrina como crimes digitais. Aas dentro dessas !acilidades nasce mais uma modernidade, a possi/ilidade de se criar empresas meramente virtual, sem que haja a necessidade de esta/elecimento em um ponto empresarial real. Aas qual ser( a legalidade desse tipo de empresa Dois !atores distintos devem ser analisados, o da regularidade da empresa e o ponto empresarial. 4o tocante a regularidade da empresa, pouco importa qual o meio a ser utili%ado para reali%a"#o de suas opera"$es mercantis, !ato * que ela s ser( considerada regular se estiver devidamente registrada no Fegistro 1/lico de Empresas Aercantis a cargo das Guntas :omerciais consoante determina o artigo 6H7 do :digo :ivil. 4a hiptese da empresa encontrar-se em pleno e0erc.cio de sua atividade, sem o respectivo registro, ainda assim ser( considerada atividade empresarial nos moldes do artigo 6HH do citado cdigo, por*m, estar( o titular dessa atividade sujeito 's conseq?)ncias advindas da legisla"#o empresarial. 1ortanto, o empres(rio que se encontre no e0erc.cio da atividade sem registro ter( o indesej(vel e!eito da responsa/ilidade ilimitadaC n#o ter( legitimidade para requerer a !al)ncia de outro empres(rioC em ra%#o da irregularidade no e0erc.cio de sua atividade empresarial estar( sujeito a !al)ncia por presun"#o do estado !alimentarC n#o poder( usu!ruir o /ene!.cio da concordataC n#o poder( participar de licita"$es p/licas e estar( sujeito a san"$es de nature%a administrativa e !iscal. + segundo aspecto que merece an(lise * o do ponto empresarial que integra o !undo de com*rcio da empresa. 1or ser ele apenas virtual, carece de !orma estimativa de seu valor patrimonial, o que em tese, apesar de n#o ser /ice, constitui di!iculdade em se mensurar o real valor patrimonial da empresa. Do ponto de vista do consumidor, con!orme j( retratado anteriormente, resta a an(lise da con!ia/ilidade da empresa, que in casu n#o poder( ser mensurada pela apar)ncia, como normalmente ocorre no meio comercial, e0igindo do comprador uma an(lise mais acurada. De qualquer !orma, as empresas virtuais j( s#o !ato no meio empresarial /rasileiro e porque n#o di%er mundial, o que tem gerado grandes preocupa"$es aos entes tri/utantes >9ni#o, Estados, Distrito Iederal e Aunic.pios@, no tocante ao controle desse tipo de atividade empresarial para se veri!icar a quest#o da incid)ncia tri/ut(ria so/re suas opera"$es. 2 quest#o reside muito mais no controle do volume de vendas e servi"os virtualmente prestados, o

que implica diretamente no volume de arrecada"#o de tri/utos. ,e a sociedade evoluiu e inseriu o meio eletr-nico em seu cotidiano, ca/e ao Estado a /usca e aper!ei"oamento de mecanismo que permitam o controle so/re as atividades empresariais e conseq?entemente so/re a carga tri/ut(ria incidente so/re essas opera"$es. &. 'ome eletr$nico

Buando !alamos em nome eletr-nico das atividades empresariais e0ercidas pela Internet alguns conceitos precisam ser relem/rados. + primeiro deles * o t!tulo do estabelecimento ou nome fantasia que * justamente aquele aparente para o consumidor. Essa esp*cie h( muito vem caindo em desuso diante da !alta de prote"#o legal no direito /rasileiro, haja vista que a prote"#o dependeria de registro no rg#o controlador e !iscali%ador, o que ine0iste. + segundo conceito a ser relem/rado * do nome empresarial ou razo social que * aquele utili%ado para registro perante a Gunta :omercial e so/re o qual girar( a titularidade negocial e processual da empresa, e muitas ve%es ser( o prprio t.tulo do esta/elecimento. + nome empresarial go%a de prote"#o legal em m/ito estadual onde estejam registrados os assentos da empresa e de suas respectivas !iliais, de !orma que em cada ramo de atividade haver( apenas uma nica empresa com aquele mesmo nome, o que permite por conseq?)ncia, penali%ar a pessoa que use tal nome indevidamente, tanto no m/ito penal como civil, via/ili%ando inclusive, a correspondente indeni%a"#o por danos materiais e morais advindos da usurpa"#o e do uso indevido, tudo consoante determina o :digo :ivil /rasileiro. + terceiro conceito que merece ser relem/rado * o da marca, conhecida como qualquer sinal distintivo gr(!ico capa% de distinguir uma de outra j( e0istente, tam/*m muito utili%ada como !orma de prote"#o do t.tulo do esta/elecimento. 2 marca possui prote"#o legal em m/ito nacional e internacional quando levada a registro nos moldes do que preceitua a Jei nK 6<76L6H, e constitui elemento signi!icante de mensura"#o do valor da empresa. Esse e0erc.cio pode ser !eito se imaginarmos uma marca como a coca-cola que possui valor individual em muito superior ao patrim-nio corpreo ou tang.vel da empresa. 2t* ent#o t.nhamos apenas essas esp*cies de identi!ica"#o de atividade empresarial, por*m, com o advento da e0pans#o do uso da rede mundial de computadores com !ins comerciais, nasceu ent#o um quarto elemento de identi!ica"#o da empresa que * o dom!nio. Drata-se na verdade do nome de registro da empresa junto aos rg#os gestores da Internet, que no caso do Erasil * a I21E,1 M Iunda"#o de 2mparo do Estado de ,#o 1aulo que e!etua os registros em n.vel nacional tradu%ido para os internautas como os 333, como e0empli!icativamente podemos citar o da "icrosoft N 333.microso!t.com. +corre, que por aus)ncia de regulamenta"#o legal, o registro * dado a quem primeiro o requisitar e conseq?entemente o seu uso e go%o, independe de liga"#o com a atividade empresarial e, portanto, n#o respeita eventual registro anterior do nome empresarial ou da marca. Dal situa"#o tem levado muitos empres(rios o 1oder Gudici(rio no sentido de invia/ili%ar o uso do dom.nio id)ntico o nome empresarial ou marca que possua coincid)ncia com o n#cleo de sua !orma"#o, ou seja, a palavra comum e0istente entre eles, como e0empli!icativamente podemos citar o nome empresarial Eanco (radesco ,L2, com a marca Eradesco com o dom.nio

333.bradesco.com./r. Essa situa"#o nos mostra que, possi/ilitar esses registros em m#os ou atividades diversas poderia indu%ir o prprio consumidor a erro, o que por si s demonstra a necessidade urgente de regulamenta"#o a respeito de !orma a evitar os constantes con!litos que /atem a porta da justi"a. ). Direito autoral e a di*uso das obras intelectuais pelo meio eletr$nico

Esse * outro pro/lema tormentoso para o chamado direito de propriedade Ontelectual. que o meio eletr-nico permite a di!us#o de o/ras com uma velocidade e !acilidade t#o grandes, que aca/a por invia/ili%ar as atuais !ormas de controle !erindo os direitos autorais. + Direito 2utoral surgiu justamente para regular a !orma de e0plora"#o econ-mica das o/ras de autor devidamente protegidas pela Jei nK 6H58L6P. 4#o se pode negar, que a Internet provocou uma verdadeira revolu"#o na !orma de di!us#o das o/ras intelectuais, se negativo pelo aspecto da aus)ncia de controle so/re esse meio, positivo no aspecto da di!us#o da in!orma"#o, da. porque muitos a!irmam ser esta a sociedade da in!orma"#o. 2contece que neste ponto, n#o estamos diante da necessidade de uma legisla"#o que venha resguardar o autor do uso indevido de sua o/ra, principalmente no que tange a reprodu"#o, at* porque a legisla"#o de prote"#o de direitos autorais >Jei nK 6H58L6P@ contempla qualquer tipo de reprodu"#o indevida, inclusive pelo meio eletr-nico, logo, nosso pro/lema * e0clusivamente de controle de uso da o/ra. Dessa !orma, ao in!ringir o Direito 2utoral de algu*m, independentemente do meio utili%ado para tal, atrav*s do pl(gio de uma o/ra liter(ria, provocamos inicialmente a in!ring)ncia a um Direito de 1ropriedade, ou seja, usamos indevidamente a o/ra de algu*m materiali%ada por qualquer meio !.sico de !i0a"#o, o que resultaria em danos materiais ao seu autor. +corre, que a e0tens#o dos danos vai al*m, visto que a propriedade tam/*m * Ontelectual, e al*m dos danos materiais mensur(veis, e0iste o desrespeito ' propriedade intelectual de algu*m, tam/*m indeni%(vel por ser esp*cie de Direitos da 1ersonalidade. Jogo, o Direito de 1ropriedade prprio das o/ras criadas pelo intelecto humano, tem como alicerce de sua prote"#o o Direito 2utoral, o Direito de 1ropriedade e o Direito de 1ersonalidade. 4o entanto, por mais comple0o que seja o conjunto de direitos do autor, a cada dia que passa conclu.mos que a de!esa desses direitos merece aprimoramento. 4#o * di!.cil chegar a essa conclus#o, /asta apreciarmos a variedade de !ormas de di!us#o de o/ras de autor, seja ela cinematogr(!ica, video!onogr(!ica, !onogr(!ica, liter(ria, e outrasC todas elas podem ser divulgadas por meios incontrol(veis em ra%#o da evolu"#o tecnolgica, di!icultando so/remaneira o controle so/re a sua reprodu"#o e isto j( vinha ocorrendo mesmo antes da Internet. Iato *, que perdemos o controle so/re quem seja o in!ringente aos Direitos 2utorais, pois e0istem v(rios casos em que o in!ringente !oi o prprio editor, nos casos de livros, ou a prpria gravadora, nos casos de :D;s, o que nos o/riga a concluir que o pro/lema * mesmo de controle. 2ssim, talve% a solu"#o, pelo menos aparente, resultaria da conjuga"#o de dois es!or"os, de um lado a cria"#o de rg#os governamentais que n#o s propiciem o registro da o/ra intelectual, mas que tam/*m au0ilie no processo de !iscali%a"#o utili%ando mecanismos administrativos de a"#o imediata no caso de identi!ica"#o de pl(gio ou uso indevido da o/ra.

De outro, o 1oder Gudici(rio pode ser a grande resposta para essas situa"$es de car(ter il.cito, haja vista que a les#o pode ser comple0a, ou seja, contemplar danos materiais, lucros cessantes e danos morais, e dessa !orma, ao sancionar determinando um valor indeni%atrio, poderia o rg#o representante da justi"a aplicar a $eoria do %esest!mulo !i0ando valores ini/itrios da pr(tica atentatria desse tipo de il.cito. +. #oncluso

:omo se viu dessa /reve e0posi"#o, o pro/lema do meio eletr-nico para o direito n#o nos parece em princ.pio ser de regulamenta"#o, mas sim de controle. !ato que algumas situa"$es jur.dicas carecem de regulamenta"#o, por*m, a maioria delas necessitam apenas de atuali%a"#o de suas respectivas normas para introdu"#o do meio eletr-nico. Buanto ao pro/lema de controle, a situa"#o * de uma gravidade imensur(vel, haja vista que o meio eletr-nico transcende a /arreira nacional, n#o sendo suscet.vel de limites, o que demandar( de coopera"#o internacional no sentido de esta/elecimento de um sistema mundial de controle das opera"$es reali%adas pela Internet reesta/elecendo assim, a !un"#o do Estado.

1,. QQQQQQQQ, QQQQQQQQ, QQQQQQQQ, :digo de :onstitui"#o :digo De!esa do

(ibliogra*ia Iederal. :ivil. :onsumidor.

:2FR2JS+, 1aulo de Earros. &urso de %ireito $ributrio. ,#o 1aulo& ,araiva, 56PH. TFE:+, Aarco 2ur*lio e A2FDO4,, Oves Tandra da ,ilva. %ireito e Internet. ,#o 1aulo& Fevista dos Dri/unais, <885. J9::2, 4e3ton de e ,OAU+ IOJS+, 2dal/erto. %ireito e Internet. ,#o 1aulo& Edipro, <885. 4+T9EOF2, FuV Ear/osa. &urso de %ireito $ributrio. ,#o 1aulo& ,araiva, 56P7. Ionte& :edido pelo autor via online. 2rtigo ela/orado, em 57 de agosto de <88W. Fevista Gus Rigilanti/us, ,egunda-!eira, <8 de outu/ro de <88W