Ao de la Promocin de la Industria Responsable y del Compromiso Climtico

DERECHO DE DEFENSA
Curso Ciclo Turno Profesor : : : : TEORIA GENERAL DEL PROCESO IV NOCHE ABOG. ZEBALLOS AMPUDIA, DAVID

INTEGRANTES: CRISTIAN MENDEZ FASABI ANITA ALIAGA TAFUR CINTHYA BARRIOS PANDURO ROCIO DEL PILAR DIAZ DEL AGUILA PIERINA RIOS DAVILA

PUCALLPA PER

2014

DEDICATORIA A mi madre por haberme apoyado en todo momento, por sus consejos, sus valores, por la motivacin constante que me ha permitido ser una persona de bien, pero ms que nada, por su amor

INTRODUCCIN

En el presente trabajo, pretendo abarcar los aspectos esenciales del derecho de defensa en juicio, tratando los alcances de este derecho de rango constitucional, su marco normativo dentro del proceso y fundamentalmente la cuestin relativa al comienzo y fin de la defensa tcnica efectiva, o sea, ms concretamente, DESDE CUANDO EXISTE EL DERECHO DE DEFENSA.-

Junto al derecho a ejercitar la accin en el proceso penal, el ordenamiento jurdico debe reconocer inevitablemente otro de signo contrario, el derecho de defensa del acusado encaminado a obtener tambin la adecuada tutela de sus derechos.

RESUMEN

Uno de los derechos ms importantes, y sobre el cual discurre el nuevo Modelo Procesal Penal que impera en nuestros das (Contradictorio - Adversativo), est constituido por el derecho a la defensa que asume el imputado en cualquier estadio del proceso; no obstante lo afirmado, la estructura normativa de Nuestro Cdigo frecuentemente - traspasa este derecho, ello en merito a la gran importancia que se viene dando al desarrollo normal del proceso; es decir, se busca no aplazar las audiencias, procurando activar el principio de Celeridad Procesal y/o el de Unidad del Proceso, desistiendo de proteger a la parte mas dbil - el imputado. Actualmente, esta problemtica se viene presentando con frecuencia en el Distrito Judicial de La Libertad, en mayor medida en la etapa impugnatoria del proceso Apelacin de autos - ya que como es sabido, el articulo 420.5 del Cdigo Procesal Penal, determina que en caso de apelacin de un auto, la audiencia respectiva ser inaplazable y se llevara a cabo con las partes que concurran, sin importar que se trate de la restriccin de algn derecho fundamental del imputado y ste no concurra. En efecto, el objeto del presente trabajo esta determinado por verificar si efectivamente, el artculo incoado por nosotros, vulnera el derecho de defensa del imputado y adems, ante una respuesta positiva - ensayar alguna alternativa de solucin que pueda reparar tal defecto.

EL DERECHO DE DEFENSA

I.

CONCEPTO La defensa en un sentido lato, se entiende como aquel derecho, reconocido constitucionalmente, que tiene toda persona, de solicitar ante un rgano de justicia, una solucin justa ante un determinado litigio. Aqu se presenta el problema del individuo a quien supuestamente se le ha lesionado un derecho, por lo que deber recurrir a la justicia para efectuar su reclamo, conforme a una garanta constitucional que va avalar dicha reclamacin.

En un sentido ms estricto y especficamente dentro de la esfera penal, debemos decir que mediante la defensa, las partes debern estar en la posibilidad tanto en el plano jurdico como en el fctico- de ser convocadas para ser escuchadas, y colocarse frente al Sistema en una formal contradiccin con igualdad de armas siendo pues como lo seala Julio Maier-, una garanta frente al Poder del Esta do y representa una limitacin del poder estatal.2

Podemos sealar que el derecho de defensa presenta una serie de caractersticas que, claramente en cuenta: para efectos del presente trabajo, debemos tener

1. Es un derecho reconocido constitucionalmente; 2. Comprende una serie de derechos derivados o conexos como: a) Conocer los fundamentos de la imputacin; b) Conocer los motivos de la detencin (esto con la finalidad de que pueda ser defendido de manera eficaz, contando con todos los elementos de juicio); c) El derecho de no ser condenado en ausencia; d) Derecho a una justicia penal gratuita y, con ello, la garanta de la defensa de oficio para aquellas personas que no cuenten con los recursos suficientes para ejercer plenamente su derecho de defensa; e) Derecho a impugnar las resoluciones judiciales que lo perjudiquen; f) Derecho a valerse de su propio idioma;

g) Derecho a guardar silencio y a no ser obligado a declarar contra su voluntad (en este aspecto, entra a tallar, el tema de las torturas que, a todas luces, no pueden permitirse por tratarse de una vulneracin flagrante a los derechos humanos) y; h) En general, todo aquello que se respete y ajuste a un debido proceso, que permita que el derecho de defensa sea debidamente ejercitado

EN QU CONSISTE EL DERECHO DE DEFENSA

Artculo 24. 1. Todas las personas tienen derecho a obtener la tutela efectiva de los jueces y tribunales en el ejercicio de sus derechos e intereses legtimos, sin que, en ningn caso, pueda producirse indefensin. 2. Asimismo, todos tienen derecho al Juez ordinario predeterminado por la Ley, a la defensa y a la asistencia de letrado, a ser informados de la acusacin formulada contra ellos, a un proceso pblico sin dilaciones indebidas y con todas las garantas, a utilizar los medios de prueba pertinentes para su defensa, a no declarar contra s mismos, a no confesarse culpables y a la presuncin de inocencia. La Ley regular los casos en que, por razn de parentesco o de secreto profesional, no se estar obligado a declarar sobre hechos presuntamente delictivos.

Como vers el apartado 2 del artculo transcrito comprende el "esqueleto" del derecho de defensa.

Evidentemente, las leyes de procedimiento, Criminal, Civil, Administrativo, Social, Militar, establecern distintos criterios que respetando los trminos del mandato constitucional favorezcan el desarrollo de cada proceso segn las circunstancias concretas.

Y por tanto, es el derecho de defensa una de las partes, porque la otra es el derecho a acusarte. Para ello, se establece (es la nica profesin libre recogida en la constitucin en el artculo 17) que es el abogado quien lleva a cabo esta labor.

Artculo 17. 1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad. Nadie puede ser privado de su libertad, sino con la observancia de lo establecido en este artculo y en los casos y en la forma previstos en la Ley. 2. La detencin preventiva no podr durar ms del tiempo estrictamente necesario para la realizacin de las averiguaciones tendentes al esclarecimiento de los hechos, y, en todo caso, en el plazo mximo de setenta y dos horas, el detenido deber ser puesto en libertad o a disposicin de la autoridad judicial. 3. Toda persona detenida debe ser informada de forma inmediata, y de modo que le sea comprensible, de sus derechos y de las razones de su detencin, no pudiendo ser obligada a declarar. Se garantiza la asistencia de abogado al detenido en las diligencias policiales y judiciales, en los trminos que la Ley establezca. 4. La Ley regular un procedimiento de habeas corpus para producir la inmediata puesta a disposicin judicial de toda persona detenida ilegalmente. Asimismo, por la Ley se determinar el plazo mximo de duracin de la prisin provisional.

Se pretende con ello evitar la arbitrariedad.

EL DERECHO DE DEFENSA Y LA CONSTITUCIN POLTICA DEL ESTADO

Segn lo estipula el artculo 139.14 de nuestra Constitucin Poltica, son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: "El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Toda persona () Tiene derecho a comunicarse personalmente con un defensor de su eleccin y a ser asesorada por ste desde que es citada o detenida por cualquier autoridad"; Ergo, el reconocimiento de la dignidad humana como piedra angular del sistema jurdico - estatal, importa rodear al imputado de todas las garantas a fin de que pueda resistir la persecucin fiscal del agente fiscal; y esto es as en la medida que el nuevo proceso penal adversarial supone iguales oportunidades de defensa y cuestionamientos recprocos entre los intervinientes, mxime si con ello se pretende hacer prevalecer sus respectivas teorias y argumentos de defensa.

BASE AXIOLGICA DEL NUEVO MODELO PROCESAL PENAL EN EL PER

EL PRINCIPIO DE CONTRADICCIN

El derecho de defensa comporta la exigencia de que ambas partes, acusadora y acusada o imputada, tengan la posibilidad efectiva de comparecer o acceder a la jurisdiccin a fin de hacer valer sus respectivas pretensiones, mediante la introduccin de los hechos que las fundamenten y su correspondiente practica de pruebas, as como cuando se le reconoce al acusado su derecho ser odo con carcter previo a la imposicin de una pena o medida limitativa de derechos; en puridad, principio de contradiccin consiste en la posibilidad real, por parte de la defensa, a la mxima refutacin de la hiptesis acusatorias; se trata del libre juego del conflicto entre las partes del proceso, portadoras de puntos de vista contrastantes o de intereses opuestos. cabe recalcar que el efectivo ejercicio del derecho a la contradiccin requiere de otro derecho que funciona como su substrato[1]el Derecho a la Igualdad Procesal, el cual se debe observar tanto en cuanto a las posibilidades procesales de alegaciones como en lo que importa a la actividad probatoria y a los recursos. Por nuestra parte, consideramos que para llevar a cabo una audiencia (sea de Juicio oral o de Apelacin,) revestida de todas las garantas procesales y constitucionales adscritas a este nuevo modelo procesal, necesariamente deben existir y estar presentes, mnimamente dos sujetos procesales - parte y contraparte - puesto que solo asi podria existir un debatir contradictorio en la que una acuse y la otra rebata esas imputaciones; caso contrario, si slo concurriera una de ellas, podra suscitar cualquier cosa, menos un verdadero y real debate contradictorio, que se ajuste al sistema acusatorio - adeversarial y garantista; en otras palabras, estaremos retornando a las cuestionadas practicas inquisitoriales.

PRINCIPIO ACUSATORIO

Segn refiere ALMAGRO NOSETE; este principio, "exige que se promueva y sostenga, por parte acusadora (sujeto diferenciado del rgano jurisdiccional) una pretensin punitiva para que pueda abrirse el debate contradictorio y, en su caso, pueda condenarse al reo"; ello evidencia la necesidad irrevocable de la existencia de dos sujetos procesales - Fiscal y acusado - en todo proceso penal, habida cuenta que los roles desplegados por cada sujeto, constituyen la esencia misma de este nuevo modelo procesal; es decir, sin acusador no hay acusado y si no existe acusado obviamente no existe acusador ni tampoco tendra razn de ser, en el caso concreto, la existencia del proceso.

EL PROCESO PENAL es el nico instrumento para actuar el Derecho penal, al que han de someterse tanto el Estado como el ciudadano. Frente al derecho a la acusacin, el ordenamiento jurdico inevitablemente ha de reconocer un derecho de signo contrario: el derecho del sujeto pasivo del proceso, del acusado o del imputado, a obtener tambin la tutela efectiva por medio de una adecuada defensa, derecho a repeler esta agresin que pone en cuestin sus bienes jurdicos ms importantes, entre ellos, su libertad.

El derecho de defensa, reconocido como derecho fundamental por la CE exige un presupuesto bsico: la audiencia del imputado, la contradiccin procesal, con objeto de articular su adecuada intervencin en el proceso, para lo que es requisito imprescindible conocer la acusacin formulada contra l.

El titular del derecho de defensa, derecho fundamental e inalienable, es el propio imputado, aunque su ejercicio puede llevarse a cabo tanto por l mismo como por su defensor tcnico, y a tal fin se reconoce el derecho a hacerse asistir de un Abogado.

II.

LA DEFENSA COMO DERECHO FUNDAMENTAL El reconocimiento constitucional del derecho de defensa como derecho fundamental y, por tanto, su directa aplicabilidad, exige que haya de ser respetado y promovido por todos los poderes pblicos (art. 9.3 CE) y

comporta al propio tiempo una especial y privilegiada proteccin, a travs del amparo, tanto ordinario, como constitucional (art. 53.2 CE).

El derecho fundamental de defensa (art. 24.2 CE) se integra con todo un catlogo de derechos tambin fundamentales de carcter instrumental, cuya mayora se encuentra recogida en el art. 24.2 CE (derecho a la asistencia de Abogado, derecho al silencio, derecho a utilizar los medios de prueba pertinentes, derecho a no confesarse culpable, a la presuncin de inocencia, etc.), aunque algunos de ellos se encuentren en otros preceptos (como sucede con la proteccin de la libertad a travs del habeas corpus o los plazos mximos de la detencin y de la prisin que se prevn en el art. 17.4, y la inviolabilidad del domicilio o el secreto de las comunicaciones en el art. 18.2 y 3). Una relacin complementaria de tales derechos constitucionales puede verse en el art. 520.2 LECrim (as, la notificacin de la detencin a los familiares, el derecho del extranjero detenido a un intrprete gratuito o a ser reconocido por un mdico forense).

III.

EL DERECHO DE ACCESO AL PROCESO PENAL

El primer derecho que se ha de reconocer al sujeto pasivo de una instruccin penal es el de poder acceder al proceso, a fin de que ejercite ese recurso efectivo o derecho a ser odo por un Tribunal independiente, al que se refieren los artculos 13 y 6.1 del CEDH. En cuanto a su extensin, dicho derecho de acceso se le ha de conceder al imputado en todas y cada una de las instancias.

En segundo lugar, exige tambin el referido derecho fundamental que dicha posibilidad de acceso sea efectiva, por lo que el ciudadano sometido a una instruccin penal habr de poder tomar conocimiento de la previa existencia

del proceso, para lo cual se hace obligado la comunicacin personal de los actos que tengan por objeto su comparecencia.

Dicha comunicacin, sobre los hechos que han dado lugar al procedimiento, ha de ser clara y precisa, pues se vulnerara el derecho a la defensa si se trasladaran al imputado expresiones genricas o inconcretas. El incumplimiento, por otra parte, del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas exige acudir a los medios de comunicacin ms rpidos para hacer llegar la existencia del procedimiento al imputado.

En cuanto a la naturaleza de dicha facultad de acceso no parece que pueda ser concebida en el concepto de los derechos u obligaciones de carcter procesal, sino que debe ser enmarcada dentro de la categora, acuada por GOLDSCHMIDT, de las posibilidades procesales, puesto que la no realizacin de tal chance u ocasin procesal lo nico que puede originar es la precl usin del acto de comparecencia o los desfavorables efectos de la rebelda.

A diferencia de los testigos, cuya incomparecencia o mendacidad puede ser sancionada disciplinaria y penalmente, ninguna sancin contempla el ordenamiento para la incomparecencia de las partes en el proceso penal, fuera de la prdida de la posibilidad de constituirse en parte acusadora, de la declaracin de rebelda del imputado o de la posibilidad de que ste se haga acreedor de una medida cautelar penal como la detencin.

En realidad, en el desarrollo del proceso penal, como consecuencia de la vigencia del derecho al silencio y a no confesarse culpable, las obligaciones procesales de la defensa son menores o menos intensas que en el proceso civil.

El acceso del imputado a las actuaciones del proceso penal debe comenzar por permitirle conocer el contenido de las diligencias. El art. 506.2 reformado por LO 13/2003, dispone que, cuando se hubiere decretado el secreto de sumario, al preso preventivo en ningn caso se omitir en la notificacin una sucinta descripcin del hecho imputado y de cul o cules de los fines

previstos en el art. 503 se pretende conseguir con la prisin. Cuando se alce el secreto del sumario, se notificar de inmediato el auto ntegro al imputado.

Es claro que el imputado en un proceso cuyas actuaciones estn declaradas secretas tiene derecho a la defensa, que no ha sido despojado de este derecho por el secreto de las diligencias, aunque no pueda conocer todo lo que se est haciendo, ni pueda intervenir en todas las actuaciones como le habilita el art. 118 LECrim. Sin embargo, para el ejercicio del derecho de defensa es preciso, como mnimo, que conozca cules son exactamente los hechos que se estn investigando, pues en otro caso resultaran absolutamente falaz las posibilidades defensivas. LA ADQUISICION DEL STATUS DE PARTE

IV.

Junto al reconocimiento de la posibilidad de acceso al proceso, el derecho de defensa exige adems que la entrada en l del titular del derecho a la libertad se efecte mediante el otorgamiento de todo el estatuto de una parte procesal, porque en el proceso moderno la evidencia no puede obtenerse sino mediante la oposicin de la acusacin y de la defensa.

Lgicamente, para que pueda producirse este choque entre la pretensin y su resistencia, se hace necesario que la acusacin preceda a la defensa y que nunca se produzca la situacin inversa, de forma que se hace obligado tambin cumplir con el deber de informacin de la acusacin formulada contra ellos. Este derecho a ser informado de las causas de la acusacin, conlleva no slo la obligacin de dar traslado del escrito de acusacin con un tiempo prudencial para que el acusado pueda eficazmente contestarla, sino tambin el cumplimiento de una serie de garantas:

a) La obligacin de informar al imputado de todos sus derechos en un modo que le sea comprensible y, en particular, de los efectos desfavorables que pueden derivarse de su sometimiento voluntario a un determinado acto de investigacin.

b) La obligacin de ilustracin de la imputacin al sujeto pasivo, con carcter previo a su interrogatorio policial. c) La puesta en conocimiento de la imputacin en una lengua que comprenda, o a ser asistido en sus declaraciones por un intrprete, cuyos gastos habrn de ser satisfechos por el Estado, tanto si fuere extranjero como s, siendo espaol, desconociera absolutamente el castellano. La obligacin de proveer de intrprete al acusado es tambin extensible a los sordomudos, incluso en el juicio de faltas.

d) El objeto de dicha puesta en conocimiento del imputado ha de ser el hecho punible cuya omisin se le atribuye, para lo cual las Autoridades habrn de transmitirle, al menos, una breve relacin circunstanciada fctica y su respectiva calificacin legal. Una vez puesta en su conocimiento la imputacin o acusacin formulada, se le ha de conferir al acusado el derecho a deducir su pretensin exculpatoria o, lo que es lo mismo, a introducir los hechos impeditivos, extintivos o excluyentes de la responsabilidad penal y a verificar sobre ellos la prueba que libremente proponga y sea declarada pertinente.

e) El derecho del acusado a defenderse frente a la pretensin penal formulada contra l ha sido limitado, al permitirse la continuacin del proceso aunque no se haya presentado el escrito de defensa del acusado o del tercero responsable. En este caso, la norma parte de la ficcin legal de la oposicin a las acusaciones, y se permite a la defensa solicitar la prctica de prueba.

V.

EL EJERCICIO DEL DERECHO DE DEFENSA. LA AUTODEFENSA Y LA DEFENSA TCNICA

El derecho de defensa puede articularse y ejercerse de dos modos reconocidos: bien, porque el imputado, por s mismo, lleve a cabo actuaciones defensivas, bien porque se confe a un tcnico en derecho, a un Abogado, la tarea de plantear en el procedimiento el modo en que mejor defender los derechos del imputado.

1. LA AUTODEFENSA

La autodefensa consiste en la intervencin directa y personal del imputado en el proceso, realizando actividades encaminadas a preservar su libertad: impedir la condena u obtener la mnima sancin penal posible.

La autodefensa, como derecho a defenderse por s mismo, aparece reconocida en textos internacionales ratificados por Espaa. Sin embargo, en la LECrim se potencia extraordinariamente la intervencin del Abogado en detrimento de la autodefensa, sin poner siempre al alcance los medios necesarios para llevarla a cabo.

Entre las actividades que se permite realizar al imputado aparecen: la de proponer verbalmente la recusacin cuando se encontrara incomunicado; asistir a las diligencias de investigacin; nombrar peritos; solicitar ser reconocido a presencia judicial por quienes dirijan cargo contra l; proponer diligencias; proponer prueba anticipada; prestar declaracin en el sumario cuantas veces quiera; pedir de palabra la reposicin del auto elevando la detencin a prisin; prestar conformidad con la calificacin ms grave; decir la ltima palabra en el juicio oral.

2. EL DERECHO A LA ASISTENCIA DE ABOGADO

Se reconoce constitucionalmente el derecho a la asistencia de Abogado, garantizado tanto en las diligencias policiales como en las judiciales.

Justamente por su formulacin normativa; asistencia, la actuacin del defensor no puede entrar en colisin con la voluntad del defendido, ya que el Abogado que asume la defensa es un alter ego procesal, algo as como el odo y la boca jurdicas del imputado. El Abogado defensor es llamado a colaborar con el imputado en el ejercicio del unitario derecho de defensa, y con ello se explica que el defensor deba gozar de total autonoma frente al Juez y de una autonoma relativa o limitada frente al defendido, que no puede ser despojado o expropiado de su derecho de defensa, ni siquiera a favor de un Abogado.

VI.

LA RENUNCIA A LA AUTODEFENSA: LA REBELDA

Tal y como se ha reiterado, el imputado, y a diferencia del testigo, no tiene la obligacin de comparecer a la llamada del Juez de Instruccin, si bien su ausencia provocar bsqueda y captura. una orden de detencin judicial y, si no fuera

encontrado por la polica judicial, el Juez dictar, contra l, una requisitoria de

El imputado tiene, pues, la carga de comparecer en el proceso penal. Si no lo hace, se expone a una declaracin de rebelda.

1. REBELDA Y CONTUMACIA

Si no existe constancia en el proceso de que el imputado haya podido tomar conocimiento de la existencia del proceso, nos encontramos ante un supuesto de rebelda, que origina la obligacin judicial de indagar su paradero y citarlo personalmente de comparecencia y, subsidiariamente, mediante edictos y, si permaneciera en paradero desconocido, como se ha dicho, mediante la requisitoria de bsqueda y captura, que consiste en una llamada

a la polica judicial para que lo conduzca ante la presencia del Juez de Instruccin.

Si el imputado es consciente de la existencia de un proceso penal dirigido contra l y decide no acudir a la llamada del Juez, doctrinalmente se le denomina contumaz. La contumacia implica, pues, un conocimiento previo y, por tanto, una desobediencia por el imputado a la orden judicial de comparecencia, quien decide no comparecer, por lo que encierra una manifestacin de su derecho de defensa, consistente en renunciar a su autodefensa o defensa privada, pero no a la pblica de su Abogado defensor, quien asume, en el proceso penal abreviado, simultneamente la

representacin procesal y la defensa tcnica.

2. LA REBELDA EN EL SUMARIO ORDINARIO

Tradicionalmente la LECrim 1882 no distingua entre la rebelda y la contumacia, sometiendo a ambos ausentes a idntico tratamiento procesal: el Juez de Instruccin, previa la realizacin de los actos de comunicacin y emisin de la pertinente orden de detencin, si no fuere habido en su domicilio y se ignora su paradero, dictar contra l auto de procesamiento y expedir la requisitoria de bsqueda y captura, en la que el Juez fijar un plazo en el que habr de comparecer ante l. Si, una vez, transcurrido dicho plazo, no compareciera, el Juez declarar su rebelda, que, como efecto principal, ocasionar la suspensin del proceso penal, hasta que, en cumplimiento de aquella requisitoria, sea encontrado por la polica judicial, en cuyo caso se reanudar el procedimiento.

Como

puede

observarse,

nuestra

LECrim

llev

hasta

sus

ltimas

consecuencias el principio general del Derecho, conforme al cual nadie puede ser condenado sin haber sido previamente odo, interpretando dicho precepto como exigencia de comparecencia fsica del imputado en el proceso a fin de que pueda ejercitar su defensa privada y, en ltimo trmino, su derecho a la ltima palabra.

3. LA CONTUMACIA EN EL PROCESO ABREVIADO

La LO 7/1988, creadora del proceso penal abreviado, s ha llevado a la prctica forense esta distincin entre el contumaz y el rebelde. El art. 795 dispone que, en la primera comparecencia del imputado ante el Juez, el Secretario le preguntar cul sea su domicilio en el que habr de efectursele todas las comunicaciones personales, advirtindole que, a dicho domicilio, se le efectuar su citacin para que comparezca a la celebracin del juicio oral. Si no compareciera al juicio, podr celebrarse ste en su ausencia (no con la de su Abogado defensor, el cual habr de estar presente), siempre y cuando la pena solicitada no excediera de dos aos de privacin de libertad o de seis, si fuera no privativa (art. 786.1). Pero, en tal supuesto, puede interponer el recurso de anulacin de la sentencia o de purga de su contumacia, previsto en el art. 793.2. Si, por el contrario, no se le hubiera citado personalmente en su domicilio, lo procedente ser el tratamiento comn de la rebelda: la suspensin de las Diligencias Previas o del juicio oral. Similar tratamiento tiene la ausencia del imputado en el juicio de faltas, la cual no suspender la celebracin ni la resolucin del juicio, siempre que conste habrsele citado con las formalidades prescritas en esta Ley, a no ser que el Juez, de oficio o a instancia de parte, crea necesaria la declaracin de aquel. (art. 971).

4. LA NO SUSPENSIN DEL JUICIO ORAL POR INCOMPARECENCIA DE ALGUNOS DE LOS ACUSADOS

Nada tiene que ver con la ausencia del imputado la posibilidad, prevista en el art. 746.II, de que, ante su incomparecencia en un determinado juicio oral con una pluralidad de acusados, el Tribunal decida la no suspensin del juicio, como consecuencia de estimar que existen elementos suficientes para juzgarlos con independencia, ya que, en tal caso, el Tribunal se abstendr de irrogar pena alguna al acusado ausente, con respecto al cual habr de efectuar un segundo juicio oral.

VII.

CONTENIDO DEL DERECHO A LA ASISTENCIA DE ABOGADO

La defensa penal, a diferencia de la civil, ofrece la singular caracterstica de ser una parte dual, pues est integrada por dos sujetos procesales: el Abogado defensor que ejercita la defensa tcnica y su defendido o imputado que puede actuar su defensa privada o autodefensa.

Ambas defensas se manifiestan coincidentes en un nico objetivo: hacer valer el derecho a la libertad. El imputado ejercita su derecho a la libertad, la defensa tcnica ha de proteger la libertad como valor superior del ordenamiento amparada en el art. 17 CE.

La autonoma del defensor no significa exclusin de la autodefensa. El derecho de defensa no consiste en proveer al imputado de cualquier Abogado, sino que guarda un orden sucesivo: el imputado tiene derecho, en primer lugar, a elegir su abogado de confianza para que le defienda en el proceso y tan solo cuando no quiera ejercitar dicho derecho, o sencillamente reclame expresamente el nombramiento de un Abogado del turno de oficio, es cuando intervendr dicho defensor de oficio.

La facultad, reconocida al imputado a lo largo del procedimiento, de designar libremente Abogado de su eleccin admite, sin embargo, la excepcin prevista en el art. 527 LECrim, donde se previene que mientras el detenido o preso se halle incomunicado su Abogado ser en todo caso designado de oficio.

Por estos motivos puede el imputado revocar el nombramiento del defensor que hasta entonces le estuviera asistiendo en cualquier momento, y designar otro Abogado.

VIII.

NACIMIENTO Y FINALIZACIN DEL DERECHO DE DEFENSA

a) El derecho de defensa nace con la imputacin y finaliza con la obtencin de una resolucin firme de terminacin del proceso penal. Esto es lo que nos indica el art. 24.2 CE cuando dispone que todos tienen derecho a la defensa. Sin embargo, antes de ese momento en que se abre un proceso penal, el derecho a defenderse aparece reconocido en la CE cuando un rgano pblico como es la polica hubiera imputado a una persona responsabilidad penal y, por esa razn, le hubiera detenido preventivamente, aun cuando la notitia criminis no haya llegado an a conocimiento del Juez instructor. La CE garantiza as la asistencia de Abogado al detenido en las diligencias policiales, en los trminos que la ley establezca (art. 17.3).

No obstante, en la LECrim ahora se garantiza el derecho de defensa, tambin mediante la designacin de defensor, desde que se produce la imputacin de una persona por cualquier rgano pblico de persecucin penal, sea por la polica, por el MF o por el Juez una vez iniciado el proceso penal, con independencia de la situacin personal del imputado, y aunque no se encuentre detenido.

La reciente jurisprudencia constitucional ha reconocido que el derecho a la asistencia de Abogado debe garantizarse tambin en los procedimientos en que no es preceptiva siempre que el imputado lo solicite.

b) La reforma del art. 118 LECrim por la Ley 53/1978, de 4 de diciembre, produjo un cambio radical en la concepcin del proceso penal, y muy especialmente de la instruccin, al reconocer a todo aquel a quien se imputara un acto punible el derecho de defensa desde el preciso momento en que en el curso de un procedimiento penal apareciera una imputacin pudiendo desde entonces intervenir en l.

Sin embargo, este reconocimiento a la defensa y a la asistencia de Abogado, que se extiende desde las actuaciones policiales hasta el procedimiento judicial, resultaba en ocasiones cuestionada en sede policial, precisamente cuando por causa de la detencin el ejercicio del derecho de defensa apareca ms necesario. Ello dio lugar a denuncias de coacciones a los detenidos para que renunciaran a su derecho, lo que determin finalmente la reforma de los arts. 520 y 527 de la LECrim en 1983, en el sentido de

convertir en obligatoria siempre la asistencia del Abogado cuando se hubiera practicado una detencin, estableciendo para ello el correspondiente turno de oficio en los Colegios de Abogados.

As pues, hasta la entrada en vigor de la Ley 38/2002, el 28 de abril de 2003, el rgimen del derecho de defensa en nuestro proceso penal ha mantenido una esencial diferencia segn la situacin en que se encontraba el imputado, partiendo siempre del escrupuloso respeto y de la garanta del derecho a defenderse e intervenir en las diligencias generalmente por medio de Abogado -.

Cuando el imputado ha sido detenido debe contar con la asistencia de Abogado, bien por designacin del propio detenido, bien por designacin

de oficio, a solicitud de la propia polica, debiendo este Abogado asumir la defensa durante todo el proceso, de modo que comenzar a prestar su asistencia en las diligencias policiales de prevencin.

El derecho a hacerse asistir de Abogado se extiende a todo el procedimiento, es decir, hasta la obtencin de una resolucin estable que le ponga trmino.

c) Este rgimen suscitaba series crticas en un doble sentido: por una parte, se sostena que el derecho de defensa haba de garantizarse tambin en las diligencias policiales aun cuando no se hubiera procedido a la detencin del imputado, as como en el interrogatorio que pudiera practicar el MF al amparo de las facultades que la LECrim le reconoce en el procedimiento abreviado, toda vez que en dicha declaracin han de observarse las mismas garantas sealadas en esta Ley para la prestada ante el Juez o Tribunal.

Por otra parte, se mantena que no slo deba garantizarse el derecho a la asistencia de Abogado en las Diligencias Previas ante el Juez de instruccin, sino que su presencia haba de ser obligatoria desde que se fuera a proceder al primer interrogatorio judicial del imputado, porque ya entonces debe entenderse que necesita siempre el consejo de un Abogado, de donde su designacin e intervencin efectiva resultaba preceptiva desde antes de esa

diligencia, para prepararla de forma adecuada, de acuerdo con lo establecido en el ltimo prrafo del art. 118 LECrim.

d) Pues bien, en la reforma de la LECrim por la Ley 38/2002, el art. 767 dispone ahora que Desde la detencin o desde que de las actuaciones resultare la imputacin de un delito contra persona determinada ser necesaria la asistencia letrada. La Polica Judicial, el MF o la autoridad judicial recabarn de inmediato del Colegio de Abogados la designacin de un Abogado de oficio, si no lo hubiere nombrado ya el interesado.

El Abogado designado para la defensa tendr tambin habilitacin legal para la representacin de su defendido, sin que resulte necesaria la intervencin de Procurador hasta el trmite de apertura del juicio oral.

IX.

OBLIGATORIEDAD DE LA ASISTENCIA DE ABOGADO

Adems de existir el derecho del imputado de hacerse asistir de un defensor, la defensa tcnica resulta obligatoria en el proceso por delitos (no en el juicio por faltas) desde el momento de la detencin o prisin, salvo cuando se persigan hechos delictivos contra la seguridad del trfico y tambin cuando el imputado necesite el consejo del Abogado o pretenda interponer algn recurso.

Pero, cuando el imputado no quiera defenderse y adopte conscientemente una actitud pasiva y de rechazo de todo Abogado, y aun as el ordenamiento le impusiera la presencia de un defensor, ste vendra al proceso actuando un legtimo medio de autoproteccin del sistema, para que se vean satisfechas cumplidamente las reglas del juego de la dialctica procesal y de la igualdad de las partes, paliando la inferioridad en que pueda encontrarse el imputado por falta de conocimientos tcnicos, de experiencia forense, de serenidad, o por imposibilidad fsica de actuar, funcionando al mismo tiempo como controlador del regular desenvolvimiento del proceso en inters del imputado. De todos modos, lo que no puede admitirse es que la obligatoriedad de la asistencia letrada genere en el imputado una carga que menoscabe su posicin procesal.

X.

EL DERECHO A LA LTIMA PALABRA El derecho a la ltima palabra, previsto en el art. 739 LECrim, constituye la ltima manifestacin del derecho de defensa. De ah el principio de que nadie puede ser condenador sin ser odo.

Sin embargo, dicho acto procesal se trata de un derecho potestativo del acusado, del que puede hacer uso o no, pues tambin es un derecho constitucional el que le asiste al silencio o derecho a no declarar (art. 24.2).

EL DERECHO DE DEFENSA EN EL NUEVO CODIGO PROCESAL PENAL

Este derecho se extiende, como bien seala el cdigo, a todo estado y grado del procedimiento, incluso la investigacin Fiscal y diligencias preliminares. Por ello la constitucin en su articulo 139 inciso 14 establece que son principios y derechos de la funcin jurisdiccional que toda persona debe ser informada, inmediatamente y por escrito, de las razones o causas de su detencin, la cual no solo puede ser efectuada por el juez penal sino tambin la polica. Obviamente que la defensa se actuara en la forma y oportunidad que prescribe la ley, en concordancia con la Constitucin, los tratados internacionales de derechos humanos y la jurisprudencia vinculante.

El derecho de defensa es un derecho que da vida a las dems garantas del proceso penal, ya que gracias al ejerci oportuno de este se puede hacer efectivo el derecho al juez legal, la independencia judicial, la licitud de la prueba etc. Es decir, sin este derecho, los otros derechos o garantas serian pura quimera.

Por otro lado, el derecho de defensa se le considera una garanta de todo proceso penal, pues un proceso llevado sin la garanta de defensa, es una parodia de proceso mas no un verdadero proceso, por tanto, toda las sanciones que se emitan violan el debido proceso.

Entendemos como el derecho de defensa que es una garanta constitucional que busca resguardar la posibilidad que tiene el ciudadano de realizar aquellas

actividades procesales que le permitan sostener una postura procesal determinada; ya sea extraproceso y/o intraproceso.

As, podemos afirmar que un proceso no puede considerarse como respetuoso de la persona si no se le permite la posibilidad de presentar sus argumentos, estrategia y elementos de respaldo jurdico necesarios.

As la defensa tambin es un derecho-regla de la tutela procesal efectiva, al operar como factor de legitimidad de la acusacin y de la sancin penal.

Se aprecia as que esta materialmente dirigido a garantizar la posibilidad de ambas partes procesales de alegar y probar cuanto consideren preciso para la defensa de sus intereses y derechos, en posicin de igualdad reciproca, ello implica el derecho a ser informado de la imputacin para poder ejercer la defensa mas adecuada a los intereses del imputado, por lo que esa informacin que debe ser puesta en conocimiento es aquella referida fundamentalmente al objeto del proceso, el cual no se identifica con la calificacin jurdica, sino con el hecho individualizado con contenido penal.

De este modo comporta una garanta objetiva y subjetiva, que en sentido amplio comprende el derecho a un juicio pblico, en igualdad de armas, tal como lo establece el artculo 8, inciso 2 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos (Derecho de Defensa procesal), al derecho a las pruebas y a la no incriminacin.

As mismo, el artculo 11 de la Declaracin Universal de Derechos Humanos asegura al ciudadano todas las garantas necesarias para su defensa; en similar sentido se expresa el articulo 14, inc.3, acpite d del pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. En nuestro ordenamiento constitucional se encuentra previsto en el Art. 139, inciso 14, cuando se menciona que son principios y derechos de la funcin jurisdiccional: El principio de no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Toda persona ser informada inmediatamente y por escrito de la causa o las razones de su detencin. Tiene derecho a comunicarse personalmente con su

defensor de su eleccin y a ser asesorado por este desde que es citado o detenida por cualquier autoridad.

La Declaracin Universal de Derechos Humanos expresa, junto al derecho a la presuncin de inocencia, el derecho de toda persona acusada de delito a un juicio pblico en el que le hayan asegurado todas las garantas necesarias para su defensa. En el Convenio de Roma se establece mediante un texto ms concreto el derecho a defenderse as mismo o a ser asistido por un defensor de su eleccin y, si no tiene medios para remunerar a un defensor, podr ser asistido gratuitamente por un abogado de oficio. Cuando los intereses de la justicia as lo exijan. En trminos semejantes se reitera este derecho en el Pacto de Nueva York y en el Pacto de San Jos de Costa Rica, resaltndose la comunicacin libre y privada con el defensor y la irrenunciabilidad del derecho a ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado.

En la legislacin peruana recoge esta mxima cuando se establece como garanta de la Administracin de Justicia, el no ser privado del derecho de defensa en cualquier estado del proceso. Correspondiendo al Estado proveer la defensa gratuita a las personas de escasos recursos (art. 233 inc. 9 Constitucin de 1979) o cuando se prescribe el derecho del imputado a comunicarse y a ser asesorado por un defensor de su eleccin desde que es citado o detenido por la autoridad (art.2 inc. 20) Constitucin 1979). La Constitucinde 1993 reitera lo expresado (art.139 inciso 14). Pero reafirma el derecho de toda persona a no ser privado del derecho de defensa en ningn estado del proceso. Estas normas se reproducen y especifican en el Cdigo de Procedimientos Penales de 1940, referido al Ministerio de Defensa regulado en los artculos 67 a 71, modificado parcialmente por la Ley N 24388, en cuanto a la intervencin de la defensa en las diferentes etapas del procedimiento penal.

El Cdigo Procesal Penal reconoce expresamente el derecho a la defensa como uno de sus principios fundamentales en el artculo IX del Ttulo Preliminar toda persona tiene derecho inviolable e irrestricto a que se le informe de sus derechos, a que se le comunique de inmediato y detalladamente la imputacin formulada en su contra, y a ser asistida por un abogado defensor de su eleccin o, en su caso, por un Abogado de oficio, desde que es citada o detenido por la autoridad. El proceso penal

garantiza el ejercicio de los derechos que corresponden a la persona agraviada por el delito. Los Pactos internacionales tambin regulan la defensa oficial, como el derecho irrenunciable del imputado a ser asistido gratuitamente por un defensor proporcionado por el Estado, cuando no designare defensor.

Segn el Art. IX del Ttulo Preliminar del cdigo procesal penal, el derecho de defensa implica los siguientes derechos para la persona involucrada en un delito:

A que se le informe de sus derechos.

Por tanto se tiene que al detenido, al imputado, al investigado o acusado se le debe de informar de los derechos que le asisten como tal. Siendo as, el cdigo seala que toda persona tiene derecho inviolable e irrestricto a que se le informe de sus derechos.

A que se le comunique la imputacin en su contra.

El detenido, investigado y acusado tiene derecho a que las autoridades competentes les comuniquen la imputacin que recae en su contra. El Art. 71.2 del nuevo cdigo prescribe que Los jueces, los fiscales o la polica nacional deben hacer saber al imputado de manera inmediata y comprensible, que tiene derecho a conocer los cargos formulados en su contra y, en caso de detencin, a que se le exprese la causa o motivo de dicha medida, entregndole la orden de detencin girada en su contra, cuando corresponda.

En el caso del detenido el Art. 139 Inc.15) del la constitucin prescribe que toda persona debe ser informada, inmediatamente y por escrito, de las razones o causas de su detencin. La causa de la detencin debe consistir en una comunicacin clara, precisa y oportuna.

A ser asistido por abogado defensor.

El imputado tiene derecho a ser asistido por un abogado defensor de su eleccin o, en su caso, por un abogado de oficio, Desde que es citado o detenido por la autoridad. Ello no quiere decir que el imputado siempre va a ser asistido por un abogado, sino solo cuando los altos fines de la justicia lo requieran o cuando el propio imputado lo solicite y la ley se lo permita.

El derecho a ser asistido por un abogado defensor implica que este debe actuar en los hechos que se imputan y en sus consecuencias jurdicas. Su participacin tiende a que su defendido sea investigado y juzgado con las garantas de un debido proceso y que en la tramitacin de este se expidan las resoluciones judiciales pertinentes. El abogado defensor no solo ayuda con sus conocimientos jurdicos especializados en la resolucin del conflicto sino que tambin representa al imputado a lo largo de todo el proceso, salvo en el caso que la ley procesal demanda la participacin directa del imputado.

A tener un tiempo razonable para la defensa.

El imputado durante la investigacin y el juicio debe contar con el tiempo necesario o razonable para contar su defensa, el tiempo razonable depender de la gravedad del delito, las dificultades para obtener evidencias a favor de la defensa, en numero de personas acusadas en el mismo proceso y la novedad u originalidad de los problemas jurdicos que se requiere examinar, etc.

A ejercer su autodefensa. La autodefensa es la que se realiza mediante manifestaciones que el imputado puede hacer en el proceso, declarando cuantas veces sea necesario ( tanto en la instruccin como en el juicio ) siempre que sus declaraciones sean pertinentes . Por nuestra parte consideramos que la autodefensa conocida tambin como defensa material o intervencin directa del imputado est encaminada a que este haga valer por si mismo los derechos que le reconocen los tratados internacionales, la constitucin y las leyes, desde la investigacin preliminar es el nico hasta la

culminacin del proceso. Ya sea solicitando su libertad, la absolucin o pena mnima, en caso de condena.

A intervenir en la Actividad Probatoria.

El imputado tiene la facultad para intervenir, en plena igualdad, en la actividad probatoria; y, en las condiciones previstas por la Ley, a utilizar los medios de prueba pertinentes. La intervencin del imputado la puede realizar personalmente o a travs de su abogado defensor. Si la realiza personalmente puede solicitar la admisin de pruebas. Frente a esto, el Juez decidir su admisin mediante auto especialmente motivado, y solo podr limitar los medios de prueba cuando resulten

manifiestamente sobreabundantes o de imposible consecucin (art. 155.2 CPP). Si la realiza a travs de su abogado defensor, el cdigo garantiza a este una serie de derechos para intervenir en la actividad probatoria, especialmente: recurrir a la asistencia reservada de un experto en ciencia, tcnica o arte durante el desarrollo de una diligencia, siempre que sus conocimientos sean requeridos para mejor defender y a aportar los medios de investigacin y de prueba que estimen pertinentes (art. 84. Incs. 3 y 5).

EL DERECHO A LA NO INCRIMINACION

Cuando a una persona se le imputa un delito, este est en el derecho de defenderse, y, por lo tanto, tambin est facultado para introducir, a travs de su declaracin, la informacin que ms le convenga, ya sea declarando la verdad, ocultando informacin, guardando silencio, negndose a declarar o simplemente faltando a la verdad, es decir, el imputado o acusado es el nico que tiene facultad de decidir sobre su declaracin.

Adoptando esta postura, se puede llegar a la conclusin que el investigado o procesado no est obligado a auto inculparse o a declararse contra s mismo. El derecho a la no incriminacin no solo rige para el imputado o acusado sino tambin para el testigo. El testigo al momento de prestar su declaracin no est obligado a declarar sobre un hecho que lo involucra en un ilcito penal; por tanto, este supuesto constituye un lmite del testigo de decir la verdad en un proceso penal.

Segn el Cdigo las manifestaciones del derecho a la no incriminacin son:

Nadie puede ser obligado a declarar La declaracin de la persona sometida a una investigacin o juzgamiento debe ser de manera espontanea, es decir, libre de cualquier presin o coaccin u otro medio. La declaracin prestada sin libertad del imputado o acusado no puede ser valorad para tomar alguna decisin policial, fiscal o judicial.

Nadie puede ser inducido a declarar Igualmente, est prohibido que los funcionarios o servidores pblicos indiquen al imputado o acusado la forma como debe declarar. Por tanto, es ilegal inducir al procesado a declarar de tal o cual manera o que lo haga a cambio de algn beneficio o promesa de beneficio. BINDER (1993, p. 180) aade que no se puede emplear tampoco preguntas capciosas o sugestivas, ni amenazar al imputado con lo que le podra suceder en el caso de que no confiese. Estos u otros procedimientos similares resultan atentatorios contra la garanta de que nadie puede ser obligado a declarar en su contra.

Nadie est obligado o inducido a reconocer su responsabilidad Por otro lado, a nadie se debe coaccionar solapadamente a que reconozca su responsabilidad penal por el delito que se le imputa. La confesin de responsabilidad debe ser una declaracin libre, espontanea, veraz y coherente hecha ante Juez Penal competente y factible de ser corroborada con otros medios de prueba, en donde se reconoce el grado de participacin que se ha tenido en la perpetracin del delito o falta (autor, cmplice o instigador).

Por otro lado, el cdigo procesal no solo consagra el derecho del imputado o acusado a no incriminarse sino que tambin prev el derecho de este a no incriminar a su cnyuge, parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad. La no incriminacin de parientes cercanos tiene como fundamento la no desintegracin de la unidad familiar.

El cdigo tambin consagra el derecho a la informacin y participacin que tienen los agraviados tanto en las diligencias preliminares, investigacin y juicio.

Por informacin, los funcionarios o servidores pblicos que dirigen cada una de las etapas del proceso, Fiscal o Juez Penal, incluido la polica, tienen la obligacin de brindar todas las facilidades para que los agraviados o perjudicados por el delito, directamente o a travs de su abogado defensor, tomen conocimiento de las diligencias actuados o que estn por actuarse. El cdigo prescribe que el agraviado debe ser informado de los resultados de la actuacin en que haya intervenido, as como del resultado del procedimiento, aun cuando no haya intervenido en el, siempre que lo solicite (art. 95.1); as mismo, deber ser informado sobre sus derechos cuando interponga la denuncia, al declarar preventivamente o en su primera intervencin en la causa.

Por otro lado, el cdigo tambin obliga a las autoridades competentes a velar por que las victimas reciban un trato digno y respetuoso y a que se proteja su integridad fsica y psicolgica, incluyendo la de su familia; y en los procesos por delitos contra la libertad sexual se deber preservar su identidad, bajo responsabilidad de quien conduzca la investigacin o el proceso.

ANEXO

CONCLUSIONES

En suma se llega a la conclusin de que el Derecho de Defensa Adecuada del imputado, adems de ser una Garanta consagrada en la Constitucin, es fundamental y relevante, en la Etapa Intermedia en el Cdigo del Estado de Mxico, ya que de esta depender su libertad y afectacin a su patrimonio, porque es facultad de las partes de sostener sus posiciones y de contradecir los fundamentos del contrario. La finalidad de la Garanta de una Defensa Adecuada, es que se asegure que l tenga un juicio justo; y ese juicio se tendr si se le da la asistencia necesaria para un proceso adecuado; entonces la defensa penal es dual pues est integrada por dos sujetos procesales: el abogado defensor que ejercita la defensa tcnica y el probable responsable del hecho ilcito, que puede realizar su defensa privada o su autodefensa.

RECOMENDACIONES

Durante el tramite de todo el proceso debe procurarse no afectar y/o proteger los derechos fundamentales del imputado, y con mucha mayor razn, cuando se trate de de limitar el derecho a la libertad. La rigidez que embarga el articulo 420.5 del Cdigo Procesal Penal, debe flexibilizarse y contener excepciones, tratndose de situaciones en que una de las partes - el imputado - no concurra a la audiencia debido a causas justificadas, de tal forma que no se le prive del derecho a la defensa tcnica o al menos oficiosa. En todo acto de audiencia se debe promover el debate contradictorio entre las partes, permitiendo a cada una de ellas poder alegar y cuestionar las acusaciones de la contraparte. En tal sentido, cuando se trate asuntos de suma importancia (caso en que la fiscala apela un auto que declara fundado la solicitud de Cese de Prisin Preventiva formulada por el imputado), mxime si el recurrente - EN SEGUNGA INSTANCIA - tratare de revertir un auto favorable al imputado, y que ello signifique de declararse fundado - limitar la libertad del procesado.

BIBLIOGRAFA

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