LA CONSTITUCIN POLTICA

DEL CURSO DEL PROFESOR ABREGU

SOBRE LA CONSTITUCIN POLTICA DE UN ESTADO CONCEPTO Y CLASES Se puede decir que la constitucin es el conjunto sistemtico de normas jurdicas fundamentales que rigen la organizacin y funcionamiento del Estado y que sealan los derechos, garantas y deberes de sus miembros. a !onstitucin indica la forma de Estado y la forma de gobierno que adopta una sociedad y determina las competencias de los rganos gubernati"os y los derechos y deberes que corresponden a las personas que se acogen a su ordenamiento jurdico. #ruto del mo"imiento constitucionalista que a tra"$s de un largo histrico implanto el imperio del % derecho en las relaciones del poder & la !onstitucin representa un esfuerzo por enmarcar la totalidad del quehacer de una sociedad poltica en normas jurdicas es decir, por someter todas sus manifestaciones a la accin compresi"a de la ley. El derecho, al cual el Estado debe someterse, se manifiesta a tra"$s de normas que en conjunto forman un ordenamiento jurdico escalonado descrito por algunos juristas como pirmide jurdica % en cuya c'spide est la !onstitucin y en cuyos planos inferiores, cada "ez ms amplios y di"ersificados, estn las leyes generales, las leyes especiales, las ordenanzas, los reglamentos y las dems normas de rango inferior. (e la !onstitucin & llamada tambi$n ley fundamental porque establece los principios generales de la organizacin estatal. )arten todas las dems leyes encargadas de desen"ol"er y reglamentar los principios que ella sustenta. !omo es lgico, en la !onstitucin no pueden constar todos los preceptos jurdicos relati"os a la organizacin estatal. !onstan solamente los principales, esto es aquellos que forman la estructura jurdica bsica del Estado. )or eso, en buena parte, las normas constitucionales son normas de organizacin destinadas a crear los rganos cardinales del Estado y a sealar el orden de sus competencias. *odo lo que no est comprendido en el estatuto constitucional debe estarlo en las diferentes ramas del derecho que se desprenden de $l y que le estn subordinadas. o importante es que el escalonamiento jurdico, en sus diferentes ni"eles, forman un cuerpo orgnico y que todas sus normas guarden perfecta concordancia con la !onstitucin. La Constitucin preva ece so!re to"as as "e#$s re% as &ur'"icas en virtu" "e o (ue os constituciona istas )ranceses "eno#inaron a s*per +%a it+ constitutionne e, o sea, a supre#ac'a constituciona . as normas constitucionales ocupan, por eso una posicin de preeminencia en el orden jurdico estatal. (eterminan las condiciones de "alidez de las dems normas. Estas "alen jurdicamente slo en cuanto

concuerdan con los preceptos constitucionales. En la medida en que tal concordancia puede ser establecida se habla de constitucionalidad de las leyes. -. / So!re a estructura constituciona 0 Parte "o%#$tica 1 Parte or%$nica.

(esde el momento en que la (eclaracin de los (erechos del +ombre y del !iudadano, proclamada en #rancia el ,- de agosto de ./01, fue incorporada a la primera !onstitucin re"olucionaria de ./1., naci la nue"a estructura constitucional, formada por una parte dogmtica y otra parte orgnica. a. b. c. d. La pri#era contiene a declaracin de los principios generales relati"os a la soberana, a forma de Estado y de gobierno, os derechos y garantas de la persona humana, as limitaciones del poder y a los presupuestos doctrinales bajo los cuales se organiza la sociedad poltica.

La se%un"a a!arca as nor#as re)erentes a a. la estructura y funcionamiento del aparato estatal, b. a integracin de sus diferentes rganos, c. 2 la asignacin y demarcacin de competencias y d. En general a la organizacin fundamental del Estado. a parte denominada dogmtica encierra los preceptos que declaran p'blica y solemnemente la filosofa poltica con arreglo a la cual se ha constituido el Estado. En ella constan los principios referentes a las prerrogati"as de las personas a fa"or de quienes se acota una esfera de libertad ante la que el propio Estado es incompetente, y se establecen las normas limitati"as de la accin del poder p'blico. El Estado supone necesariamente un complejo sistema de rganos, engranajes y mecanismos por medio de los cuales cumple sus finalidades. Es una estructura de poder organizada mediante la supra&ordinacin, la coordinacin y la subordinacin de rganos. *al estructura est diseada para conducir a los objeti"os pre"iamente fijados por la parte dogmtica de la !onstitucin. )or tanto, todos los elementos reciben una disposicin funcional encaminada a conseguir las finalidades pre"istas. Esa ordenacin t$cnica est dada, en sus aspectos fundamentales, por el estatuto constitucional, en su parte orgnica. La parte or%$nica esta! ece, por e&e#p o a di"isin de poderes, el modo de integracin de cada uno de ellos,

su funcionamiento, su competencia, sus relaciones con los rganos inferiores y, en general, toda la organizacin de la complicada maquinaria estatal.

Sin embargo, es menester ad"ertir que la normati"a constitucional no siempre coincide con el % r$gimen poltico que "i"e realmente una sociedad. !on frecuencia e3iste discrepancia entre ellos. 2l margen de la norma constitucional e, incluso en contradiccin con ella, di"ersos factores e3traconstitucionales % la tradicin, las costumbres, los usos, la gra"itacin de las fuerzas econmicas y sociales4 los centros de poder fcticos % configuran el r$gimen poltico real de una sociedad. (e modo que la "erdad poltica de ella no se encuentra completa en su te3to constitucional, sino en su r$gimen, es decir en la solucin fctica que un pueblo da a los problemas de su con"i"encia. 2./ So!re a %unos tipos "e c asi)icacin "e as constituciones

Es muy amplia la tipologa constitucional que han propuesto los tratadistas a lo largo del tiempo. Seg'n el criterio ms t$cnico y objeti"o de diferenciacin, las !onstituciones se di"iden en5 2. 6. !. (. E. #. 7. escritas y no escritas, rgidas y fle3ibles4 otorgadas, pactadas y democrticas.

2tendiendo a su aspecto formal, o sea a la manera en que se condensa y e3presa el derecho constitucional % si mediante frmulas literales precisa, si como usos y costumbres tradicionales % las !onstituciones se clasifican en escritas y no escritas. Son Constituciones escritas las que contienen una serie sistemtica de normas precisas, legisladas, codificadas , solemnemente promulgadas a las cuales debe someterse la conducta del Estado. Estas !onstituciones se proponen estatuir en un documento todas las instituciones y principios de la con"i"encia social. Constituciones no escritas o consuetu"inarias son las que carecen de un te3to orgnico y estn integradas principalmente por documentos di"ersos precedentes jurdicos decisiones de los jueces costumbres, prcticas con"encionales, usos y hbitos que surgidos y perfeccionados durante un largo

proceso histrico, constituyen un "erdadero cdigo de conducta no escrito al que se somete la marcha del Estado. a diferencia est seg'n se puede "er en la distinta e3presin formal que adopta el % derecho constitucional. En un caso asume la forma escrita y en el otro la consuetudinaria. )ero es menester ad"ertir que lo no 8escrito9 no debe tomarse rigurosamente. 3$s preciso es 4a! ar "e Constituciones 5no co"i)ica"as6 (ue "e 5no escritas6, por(ue en rea i"a" as a#a"as Constituciones no escritas constan en "ocu#entos "ispersos 1 no co"i)ica"os. 2s como el derecho constitucional escrito no se agota en el conjunto de sus leyes fundamentales y siempre deja un lugar a la complementacin interpretati"a de la costumbre, el derecho constitucional 8 no escrito9 tiene siempre una parte consignada en documentos, que forma un derecho complementario. Se trata, en rigor de !onstituciones predominantemente escritas y !onstituciones predominantemente consuetudinarias, cuyos tipos ms representati"os son la francesa y la inglesa no hay un te3to, sino "arios te3tos formulado en diferentes $pocas, que nunca han sido codificados. )ero en su mayor parte sus normas son consuetudinarias. !uando se suscita alguna cuestin importante hay que acudir generalmente a "arias leyes, separadas unas de otra por siglos, o a precedentes jurdicos que se remontan muy atrs en el tiempo. a integracin de la !mara de los ores, por ejemplo, se determina por "arias normas de ./:/, .0:., .0,1, .0;/, .0-1, .0/-, y dems por una resolucin de los jueces de ./0, y por numerosas costumbres. E "erec4o constituciona in% +s & de caractersticas muy tradicionales y cuyas normas no has sido codificadas, est contenido principalmente en la <agna !arta del monarca =uan sin *ierra >.,.?@, la <agna !arta de Enrique AAA >.,,?@, la )etitin of Bight >.-,0@, +abeas !orpus 2mendment 2ct >.-/1@, 6ill of Bights >.-01@ 2ct of Settlement >./:.@, *he )arliament 2ct >.1..@, Bepresentation of *he )eople 2ct >.1.0@, Estatuto de Cestminster >.1D.@ y otros documentos tradicionales.

)uede decirse que las !onstituciones escritas responden a la e3igencia de las re"oluciones liberales decimonnicas de encontrar un medio eficaz para asegurar la supremaca del derecho en la "ida social. +asta ese momento el derecho constitucional haba sido esencialmente consuetudinario. Ena de las ideas ms apreciadas de los constitucionalistas franceses y norteamericanos de la $poca fue la de concretar las !onstitucin de un pueblo en una frmula escrita y codificada. Esta idea se sustenta en el criterio de que los profundos cambios re"olucionarios ocurridos a fines del siglo FGAA constituan un reno"acin del pacto social , cuyas clusulas deban ser recogidas de la

manera ms solemne y precisa posible y en la creencia generalizada de la superioridad de la ley escrita sobre la costumbre. EL PRI3ER DOCU3ENTO CONSTITUCIONAL ESCRITO Y CODI7ICADO DEL 3UNDO 7UE LA CONSTITUCIN NORTEA3ERICANA DE -898. a E3igencia de una !onstitucin escrita, basada en la creencia en la superioridad de la ley escrita sobre la costumbre, fue una de las con"icciones que nos leg la Be"olucin francesa y que se e3tendi desde entones por el mundo ci"ilizado. Se ha discutido mucho acerca de las "entajas y des"entajas que tienen las !onstituciones escritas y las no escritas. as opiniones de los pensadores polticos se ha di"idido. Unos sostienen con e espa:o 3anue ;arc'a < Pe a1o, que el derecho escrito ofrece la seguridad y la racionalidad que no se encuentra en el derecho consuetudinario. 2dems, que por su precisa formulacin es una garanta de objeti"idad y permanencia ante la transitoriedad de las situaciones que tiene que regir. 2lg'n tratadista dijo incluso que la !onstitucin escrita es un depsito de "erdades probadas y e3perimentadas. )ero el sistema constitucional ingl$s tiene tambi$n sus defensores entre ellos But#1, que argumentan que su fle3ibilidad ofrece una mejor adecuacin a la "ariable y a "eces impre"isible realidad social. En nuestra opinin sal"o en el caso de Anglaterra, que es e3cepcional por la madurez de sus instituciones polticas4 los Estados requieren la mayor dosis de firmeza en sus normas constitucionales a fin de garantizar su estabilidad poltica. )ara lograrlo es mejor fijar el derecho en forma escrita, de modo que sea el testimonio permanente de los principios que rigen al Estado y, sin duda, el derecho constitucional escrito y codificado cumple mejor este propsito. a eficiencia con que la !onstitucin consuetudinaria ha ordenado secularmente la "ida poltica de Anglaterra no es, como alguno autores pretenden, una prueba de la superioridad de este sistema constitucional, porque su $3ito no es independiente de la madurez poltica y alto sentido de responsabilidad del pueblo ingl$s. Constituciones co"i)icas 1 constituciones no co"i)ica"as . as !onstituciones escritas admiten a su "ez, una distincin entre las codificada, que estn contenidas en un documento unitario y sistemtico , y las no codificadas , que constan en di"ersas leyes que no forman un solo cuerpo y cuyas disposiciones se identifican por la materia sobre que "ersan y no por la ndole del documento que las contiene. !odificar es reunir en un solo cuerpo jurdico todas las normas que se refieren a la misma materia. Hormalmente las constituciones escritas estn codificadas y forman un solo cuerpo de leyes, o que caracteriza a las modernas !onstituciones escritas es no slo su condensacin en frmulas literales precisas, sino adems el hecho de comprender en un solo documento orgnico y sistemtico todos los preceptos fundamentales de la organizacin

estatal. Se hace e"idente, que a ms de la intencin de dejar constancia escrita de las leyes bsicas del Estado para rodearlas de la mayor estabilidad posible, e3iste el propsito de agrupar esas leyes y ordenarlas en un solo documento constitucional. Las Constituciones no co"i)ica"as constan en "arios documentos. Son dispersas el ejemplo clsico de este tipo de !onstitucin son las leyes !onstitucionales francesa de .0/?. )odran citarse tambi$n, con la reser"a del caso, las leyes fundamentales del Beino de Espaa en los tiempos del falangismo. El Esquema !onstitucional Espaol de aquella $poca >si a caso puede considerarse !onstitucin al conjunto de normas dictadas autocrticamente por #rancisco #ranco@ estu"o integrado por cuatro documentos separados y emitidos en diferentes fechas5 El fuero del trabajo a ey de creacin de las !ortes Espaolas, El fuero de los Espaoles a ey de Sucesin en la =efatura del Estado.

)or cierto que este ejemplo no es del todo pertinente puesto que el r$gimen franquista no fue precisamente un r$gimen constitucional. as eyes se hacan y se deshacan por "oluntad unilateral del tirano. as !onstituciones codificada estn "inculadas a dos pensamientos diferentes 4 el tipo de !onstitucin escrita y codificada responde a la creencia en la superioridad u permanencia de un sistema constitucional cuidadosamente planeado y legislado, mientras que el otro tipo de !onstitucin obedece al reconocimiento de la complejidad de las instituciones polticas, cuyo desen"ol"imiento impre"isible e3ige mayor fle3ibilidad en las normas constitucionales. Constituciones ) e=i! es 1 Constituciones r'%i"as . (esde otro punto de "ista, se distinguen dos clases de !onstituciones5 fle3ibles y rgidas. Si las normas constitucionales pueden ser modificadas por el Irgano egislati"o Irdinario, de la misma manera que las dems leyes, se trata de una !onstitucin fle3ible. )ero si ellas estn colocadas por encima o fuera del alcance del poder legislati"o ordinario, en razn de que habiendo sido e3pedidas por una autoridad superior %la asamblea constituyente& no pueden ser modificadas sino por ella, o requieren trmites especiales y complejos para su reforma por la legislatura ordinaria, se trata de una !onstitucin rgida. Esta clasificacin, que fue formulada originalmente por >a#es Br1ce en los aos sesenta del siglo pasado y luego incorporada a la teora general del derecho constitucional, se funda en los procedimientos diferentes que deben cumplirse para reformar la ley fundamental.

a !onstitucin rgida, en su forma e3trema, no puede ser alterada sino por el poder constituyente o a tra"$s de un referendum. Sus normas, por ser la e3presin ms alta del derecho, estn fuera del alcance de los legisladores ordinarios y, por tanto, poseen formalmente mayor garanta de permanencia y estabilidad. La Constitucin ) e=i! e, en cambio, es susceptible de reforma por el poder legislati"o mediante el procedimiento establecido para todas las dems leyes del Estado. a rigidez constitucional, sin embargo, tiene grados que "an desde la infle3ibilidad absoluta hasta la semirrigidez de las !onstituciones que pueden ser enmendadas por el )arlamento Irdinario pero mediante un procedimiento peculiar y con el "oto de una mayora especial. E "erec4o co#para"o #uestra (ue e=iste una %ran varie"a" "e proce"i#ientos, se%*n os "istintos Esta"os , para la enmienda de las !onstituciones rgidas o semirrgidas. En unos caso se e3igen mayoras especiales en congresos sucesi"os, de modo que las reformas constitucionales, aprobadas en una legislatura quedan pendientes hasta que las cmaras reno"adas "uel"an a considerarlas y aprobarlas. Solamente cuando ellas han sido aprobadas por las dos legislaturas entran en "igor. En otros caso, despu$s de aprobarlas las enmiendas por el congreso o el parlamento, tienen que ser ratificadas por el cuerpo electoral a tra"$s de un refer$ndum. En otros se e3ige una decisin pre"ia del congreso en el sentido de que la !onstitucin debe ser reformada. J en algunos otros casos, hay partes de la !onstitucin %la forma de Estado, la forma de gobierno, la integridad territorial, los derechos y garantas& que son irreformables. a distincin que hemos "isto se refiere 'nicamente a la reforma de la !onstitucin mas no a su establecimiento, puesto que ninguna !onstitucin puede ser establecida por el rgano parlamentario ordinario, que no e3iste mientras ella no lo defina e instituya. Es claro que la diferencia de procedimiento para la enmienda de las !onstituciones rgidas y de las fle3ibles obedece al hecho de que, en el primer caso, la ley fundamental del Estado es considerada como la forma ms solemne y hasta suprema del derecho y posee formalmente mayor garanta de permanencia que las dems normas jurdicas. Ho puede reformarse sino por el poder constituyente o por la funcin legislati"a a tra"$s de un procedimiento singular y con los "otos de una mayora especial. A estas con"iciones (ue co ocan a a Constitucin por enci#a "e as "e#$s e1es os constituciona istas )ranceses as 4an "esi%na"o con a e=presin "e super +%a it+ constitutionne e. a clasificacin de Br1ce no es, en modo alguno, arbitraria o infundada5 Se basa en las caractersticas de los dos tipos de !onstitucin y responde a conceptos t$cnicos debidamente establecidos. (e acuerdo con ella, las !onstituciones fle3ibles son elsticas, fluidas, dinmicas, m"iles y susceptibles de fcil modificacin, mientras que las !onstituciones rgidas son

cristalizadas, estacionarias y demandan e3igentes condiciones para la alteracin de su te3to. Constituciones otor%a"as, pacta"as 1 "e#ocr$ticas . <irando a su origen, pueden distinguirse tres tipos de !onstituciones5 otorgadas, pactadas y democrticas. Esta clasificacin tiene un "alor secundario, porque en realidad atiende a tres momentos diferentes en la trayectoria histrica del derecho constitucional. Las Constituciones otor%a"as %llamadas tambi$n cartasK resultan de una concesin graciosa del monarca en respuesta a las peticiones de los s'bditos. +oy tienen un "alor e3clusi"amente histrico . #orman parte de los antecedentes del5 &constitucionalismo. el #uero de los Espaoles dictado por el 7eneralsimo #rancisco #ranco el ./ de =ulio de .1;? es entre otros un ejemplo de un estatuto constitucional otorgado dadi"osa y unilateralmente por el gobernante a los s'bditos, a tra"$s del cual, seg'n dijo en su oportunidad Esteban 6ilbao, )residente de las !ortes de Espaa. 8 a "oz tranquila y generosa de nuestro !audillo ofrece las libertades a todos los espaoles, amigos o enemigos, siempre que sean hombres de buena "oluntad9. L $#anse Constituciones pacta"as a las que nacen de un con"enio entre el gobernante y el pueblo, como resultado de la concurrencia de dos "oluntades equi"alentes. Son ejemplos de este tipo de !onstituciones las leyes fundamentales de Espaa de .0:0, .0;? y .0/? y la !onstitucin francesa de .0D:. Las Constituciones "e#ocr$ticas las que e3pide la comunidad poltica mediante sus representantes reunidos en %2samblea !onstituyente o directamente por medio de un %refer$ndum. Ellas son fruto de la "oluntad unilateral de los gobernados y corresponden a la consagracin del principio de la %soberana popular. SOBRE LA CONSTITUCIONALIDAD./ a constitucionalidad es la concordancia de las normas jurdicas y de los actos de gobiernos con la !onstitucin. *odas las normas deben mantener una compatibilidad de forma y de fondo con la !onstitucin, como requisito para su "alidez jurdica. )ara asegurar esta subordinacin se ha establecido el control de la constitucionalidad de las leyes y dems normas de rango inferior, que est a cargo del rgano superior de la funcin judicial o de un tribunal especial de garantas constitucionales, seg'n el sistema adoptado por los di"ersos pases. Ena norma es inconstitucional por la forma cuando ha sido e3pedida sin obser"ar el procedimiento sealado por la !onstitucin, y por el fondo, cuando lo que ella precept'a contradice lo que dispone la !onstitucin. !orresponde a

la autoridad contralora de la constitucionalidad declarar su in"alidez jurdica y suspender la "igencia de la norma que est en cualquiera de esos caso. 2s se asegura el principio de la supremaca de la !onstitucin. SOBRE EL CONSTITUCIONALIS3O./ El constitucionalismo es el proceso, cada "ez ms completo y complejo, de sometimiento del. %Estado al derecho& que se inici histricamente cuando a la simplicidad de la organizacin absolutista sigui el complicado siste#a "e separacin "e po"eres, "istri!ucin "e co#petencias, i#itacin "e atri!uciones 1 respeto a os "erec4os 4u#anos, que caracteriz al Estado nacido de las acciones re"olucionarias francesa y norteamericana de fines del siglo FGAAA, que guillotinaron el antiguo r$gimen de autoritarismo y pri"ilegios. El constitucionalismo significa un arresto de %institucionalizacin del poder mediante normas jurdicas4 para superar lo que en $l haba de personal y transitorio histricamente, y, en general, un intento de racionalizacin de la sociedad poltica bajo una !onstitucin cuya supremaca se reconoce y a la que se someten todas las dems leyes que forman el ordenamiento jurdico estatal.. Sus antecedentes son muy antiguos, a'n cuando tardaron siglos en concretarse en la prctica. a preocupacin por someter a la sociedad poltica a normas jurdicas la tu"ieron "arios pensadores de la 2ntigLedad, entre ellos Aristte es, (uien conci!i inc uso a i"ea "e un con&unto "e e1es )un"a#enta es con arre% o a as cua es 5"e!en or"enarse as autori"a"es p*! icas 1, especia #ente, a(ue a (ue est$ so!re to"as as "e#$s0 la autoridad de los siglos FA y FAA y en la !arta <agna de =uan sin *ierra a comienzos del siglo FAAA, se enunciaron conceptos y principios que fueron hitos importantes en el mo"imiento constitucionalista. os fueros espaoles de en en el ao .:,:, de =aca en .:-;, de 6urgos en .:/D, de Hjera en .:/-, de *oledo en .:0?, de Maragoza en ...?, de )uebla de Irganzn en ...1, de !alatayud en ..,: y el llamado Irdenamiento de en de ..00 enunciaron libertades que ms tarde fueron desarrolladas e incorporadas al constitucionalismo. ES <EJ A<)IB*2H*E E #EEBI 2!IB(2(I EH 2S !IB*ES (E ENH )IB E BEJ AL7ONSO I?, conocido como Irdenamiento de en o )acto de Sobrarbe, porque consagra algunas libertades que se erigieron en modelo para las ordenaciones jurdicas del futuro. 2ll el monarca afirma que 54e &ura"o (ue ni 1o ni na"ie pue"a entrar por )uer@a en casa "e otro6 A(ue es e antece"ente "e a %arant'a "e a invio a!i i"a" "e "o#ici io "e as Constituciones #o"ernasB, y agrega 8que ni yo ni ning'n otro de mi reino pueda destruir ni derribar la casa de ning'n ciudadano, ni talar "ias, ni cortar los rboles de otros4 el que tu"iese enemistad con alguno acuda a mi o al seor de la tierra o a las justicias puestas por m, por el obispo o por el seor. Si

aquel de quien se reclama quisiese dar fiador o prenda como garanta de estar a derecho seg'n su fuero, no sufrir dao alguno, y si a esto no quisiese prestarse, el seor de la tierra y la justicia le obligarn a ello como fuese justo. Si el seor de la tierra y la justicia se negasen a cumplir este mandato, den'ncienmelo el obispo y los hombres buenos, para que yo haga justicia al agra"iado9 AArt. CDB. <anda igualmente AArt. -CB 8que si alguna autoridad judicial denegase justicia a un reclamante, o la dilatase maliciosamente, no haciendo derecho en el t$rmino de tres das, lo compruebe aqu$l por medio de testigos ante cualquiera de las autoridades judiciales inmediatas, de modo que conste la "erdad4 y oblguese a la autoridad judicial maliciosa a pagar al agra"iado el duplo de su demanda y el duplo de los gastos que hubiese causado con su maliciosa dilatacin9. 2qu estn, sin duda, las races de los modernos principios de la administracin de&justicia y de la seguridad jurdica, que son elementos fundamentales del moderno constitucionalismo. os #ueros de 2ragn de .,0D representan los antecedentes de las modernas concepciones de la supremaca constitucional y de la proteccin judicial de las garantas indi"iduales. El rey estaba sometido a ellos. nada de lo que hiciera en contra de sus disposiciones podra tener "alor. os fueros estaban situados por encima de la "oluntad real. Ho podemos dejar de citar en esta bre"sima resea de los antecedentes del constitucionalismo moderno, las )artidas espaolas de los siglos F al FG algunas de las cuales establecieron, entre otras cosas, que 8todos los omnes deben ser tenudos de obedecer las leyes, mayormente los reyes por estas razones5 la primeraO porque son por las leyes honrados et guardados4 la segunda porque los ayudan a cumplir justicia et derecho, lo que ellos son tenudos de facer, la tercera porque ellos son hacedoras de ellas, et es derecho que pues que las ellos gacen, que ellos las obedescan primeramiente9. La Carta 3a%na es otro "e os antece"entes i#portantes "e constituciona is#o. 7ue acor"a"a por e re1 >uan sin Tierra e -E "e >unio "e -2-E, bajo la presin de los barones, condes y grandes seores del reino, y en "irtud de la cual el monarca acept di"ersas limitaciones del poder, como la de prohibir y regulas lo siguiente5 Art.-F 8en nuestro reino au3ilio ni contribucin alguna sin consentimiento de nuestro com'n !onsejo del Beino, a no ser que se destinen al rescate de nuestra persona, o para armar caballero a nuestro hijo primog$nito o bien para casar una sola "ez a nuestra hija primog$nita9 , Art. E2 concedi perpetuamente a todos 8los hombres libres del reino de Anglaterra9 una serie de libertades, entre otras, la de entrada y salida del reino , Art.EG. la de irrestricto comercio , Art.FC. la garanta de no "ender, rehusar ni dilatar la administracin de justicia y Art.F9. la seguridad de que 8nadie podr ser arrestado, aprisionado ni desposedo de sus bienes, costumbres y libertades, sino en "irtud del juicio de

sus pares, seg'n la ley del pas9 A"isposicin en a (ue se 4a visto, con to"a re@n, e ori%en "e recurso "e <4a!eas corpus/ (ue consa%ra e constituciona is#o conte#por$neoB. Ho podemos dejar de mencionar, como antecedente remoto de las ideas constitucionalistas, e A%ree#ent o) t4e Peop e in% +s elaborado por el !onsejo de 7uerra de Ili"erio !romPell, bajo la direccin de =ohn ilburne, en el momento crucial de la re"olucin puritana que se alz en armas en .-;, para impedir que el rey !arlos A arrebatara sus derechos al parlamento ingl$s y que dio origen a una cruenta guerra ci"il. !romPell, a la cabeza de los campesinos&puritanos, comand el ej$rcito re"olucionario contra el del rey. (errotado, !arlos A huy de ondres. El )arlamento asumi el poder. !romPell someti entonces el 2greement of the )eople a consideracin de la !mara de los !omunes pero no obtu"o su sancin ni "igencia. El propsito central de los autores de este documento, que fueron los hombres de la izquierda del partido puritano4 en ej$rcito de !romPell, era fundar un gobierno republicano sobre las mismas bases de libertad y tolerancia religiosa que les haban ser"ido para establecer la democracia en la Aglesia puritana. Su primer objeti"o fue limitar los poderes del )arlamento para garantizar los derechos del pueblo. Si bien este documento no mereci la aceptacin parlamentaria, sus principios ejercieron decisi"a influencia en el Instru#ent o) ;overn#ent promulgado el .- de (iciembre de .-?D, despu$s de que el rey !arlos A fue "encido en la segunda guerra ci"il, destronado y despu$s ejecutado por las fuerzas de !romPell y que al decir de algunos tratadistas ha sido la 'nica !onstitucin escrita que ha tenido ese pas. Ella sir"i como instrumento normati"o para el gobierno de !romPell, quien ejerci el poder de .-?D a .-?0 con el ttulo de ord )rotector y fue el autor de un corto par$ntesis republicano en la historia de Anglaterra. 2ll se delimitaron las facultades del ord )rotector, del !onsejo de Estado y del )arlamento, as como los derechos fundamentales que asisten a los miembros de la comunidad poltica. En cuanto a reconoci#iento "e os "erec4os 4u#anos 1 a a reivin"icacin "e as atri!uciones "e Par a#ento )rente a a Corona, e Hi o) Ri%4ts in% +s "e -I "e 7e!rero "e -J9C fue sin duda, una declaracin de derechos con penetrante sentido democrtico para su tiempo, puesto que estu"o dirigida a la generalidad de la poblacin y no a determinados estamentos pri"ilegiados. En ella, despu$s de enumerar los ., agra"ios del )arlamento contra el gobierno del 'ltimo rey =acobo AA, que acababa de abdicar del torno, y antes de que los nue"os reyes tomaran posesin de $l. 8 os Lores espiritua es 1 te#pora es 1 os Co#unes reuni"os en Kest#inster, representan"o e%a , p ena 1 i!re#ente a to"os os esta#entos "e pue! o "e este reino6, en presencia de sus majestades 7uillermo y <ara prncipe y princesa de Irange, para asegurar sus antiguos derechos y libertades, declararon5

-B que el pretendido poder de la autoridad real de suspender las leyes o la ejecucin de las leyes, sin el consentimiento del )arlamento, es ilegal4 2B que el pretendido poder de la autoridad real de dispensar las leyes o la ejecucin de las leyes, como ha sido usurpado y ejercido en el pasado, es ilegal4 IB que la comisin para erigir el 'ltimo *ribunal de !omisarios de causas eclesisticas, y todas las dems comisiones y tribunales de igual naturaleza, son ilegales y perniciosos4 FB que toda cobranza de impuestos para la !orona o para uso de la !orona, bajo prete3to de prerrogati"as, sin consentimiento del )arlamento, por un tiempo ms largo y de manera distinta a como el )arlamento lo haya consentido, es contra la ley4 EB que es derecho de los s'bditos ele"ar peticiones al rey y que son ilegales todas las prisiones y procesamientos que se hagan en consecuencia de tales peticiones4 JB que el reclutamiento o la conser"acin de un ej$rcito en el reino en tiempo de paz, sin consentimiento del )arlamento, es contra la ey4 8B que los s'bditos protestantes pueden tener, para su defensa, armas conforme a su condicin y permitidas por la ey4 9B que las elecciones de los miembros del )arlamento deben ser libres4 CB que la libertad de palabra y de debate o de actuaciones en el )arlamento no puede ser impedida o puesta en cuestin ante tribunal alguno y en ning'n lugar que no sea el )arlamento mismo4 -GB que no pueden e3igirse fianzas e3ageradas, ni imponerse multas e3cesi"as, ni infligirse penas crueles e inusitadas4 --B que la lista de los jurados elegidos debe hacerse en buena y debida forma, y debe ser notificada4 que los jurados que decidan la suerte de las personas en los procesos de alta traicin deben ser libres tenedores4 -2B que las concesiones y promesas de multas y confiscaciones hechas a personas particulares antes de que haya sido adquirida la con"iccin del delito son ilegales y -IB que para remediar todos los agra"ios y para la reforma, afirmacin y obser"acin de las leyes habrn de reunirse con frecuencia parlamentos. El mo"imiento constitucionalista que se e3tendi por el mundo ci"ilizado a partir de las transformaciones de Horteam$rica y de #rancia, obedeci al inter$s de limitar el poder p'blico y de rei"indicar para la persona una razonable esfera de libertad que hasta entonces le haba sido negada por el Estado absolutista. LAS IDEAS CLALES DEL CONSTITUCIONALIS3O SON0 .@ el sometimiento del Estado al derecho, esto es, la transformacin del Estado fundado en la pura arbitrariedad en un Estado jurdico & Estado de derecho& en el que desaparece la antinoma entre soberano y s'bdito, tan caracterstica del ancien r$gime4

,@ la consagracin del principio de la soberana popular, o sea, la con"ersin de la soberana patrimonio del rey, en la soberana&atributo del cuerpo social, D@ sometimiento del pueblo no a un poder de pura dominacin, sino a normas de derecho con"ertidas, por "oluntad del propio pueblo, en imperati"os $ticos condicionantes de la con"i"encia social4 ;@ imposicin de un sistema de limitaciones al poder p'blico para sal"aguardar una esfera de libre accin de las personas y reconocerles una suma de derechos frente a los cuales el Estado es incompetente y ?@ la promocin de un r$gimen de seguridad jurdico, en el que los indi"iduos tienen la certidumbre de la recta y efecti"a aplicacin de la ley en todos los casos. Estas fueron histricamente, y siguen si$ndolo, las ideas fundamentales del constitucionalismo. )ero $l no "ino tan fcil y gratuitamente. #ue una conquista de los pueblos en su lucha contra el absolutismo. !on los antecedentes ingl$s y norteamericano, alentado por las ideas del enciclopedismo, surgi el constitucionalismo franc$s como una de las e3presiones re"olucionarias de ./01. #ue fruto de las intensas jornadas de esa lucha. J se e3tendi despu$s, con su obra bienhechora, por el mundo ci"ilizado. Sin e#!ar%o, os avances "e constituciona is#o su)rieron un par+ntesis "e retroceso con e a"veni#iento "e os re%'#enes na@i/ )ascistas 1 co#unistas europeos. Se produjo lo que podra denominarse la desconstitucionalizacin de los Estados. Icurri que el proceso de afirmacin constitucional, que tan trabajosamente se haba desarrollado desde fines del siglo FGAAA, entr en un perodo crtico con la implantacin de las dictaduras nazi&fascistas y comunistas a partir de la segunda d$cada de nuestro siglo. En el nazismo el #uhrer era la e3presin suprema del derecho. Su "oluntad era la ley. o mismo ocurri con el duce en el fascismo italiano y con el caudillo falangista de Espaa. En la obra orilla ideolgica las cosas no fueron diferentes a pesar de las distintas in"ocaciones5 la "oluntad de Stalin era la suprema ley. El constitucionalismo significa la sumisin del Estado al derecho, de modo que aqu$l no puede requerir ninguna accin ni imponer ninguna omisin no puede mandar ni prohibir nada a los ciudadanos sino en "irtud de un precepto legal que autorice ese mandato o esa prohibicin. a desconstitucionalizacin sigui la direccin contraria, supedit el derecho al Estado y e3imi a $ste de toda atadura jurdica. (e modo que en el marco de un Estado omnipotente desapareci para la autoridad p'blica, la obligacin de circunscribir sus actos a normas legales preestablecidas.

El fenmeno de la desconstitucionalizacin representa histricamente un mo"imiento contrarre"olucionario que tiende a anular las conquistas de las re"oluciones del siglo FGAAA y a restaurar el absolutismo bajo la forma totalitaria. *odos los progresos polticos sufrieron un retroceso. 2 la concepcin instrumental del Estado la sustituy la concepcin finalista, y el ser humano "ol"i a ser, como en los peores tiempos del absolutismo un escla"o del Estado o ms e3actamente de los grupos y personas que decan encarnarlo. Se neg el concepto de soberana popular, as como el principio del gobierno de las mayoras, no se admiti la di"isin de poderes ni la limitacin jurdica de la autoridad p'blica, el reconocimiento de los derechos humanos fue rehusado, se rechazaron, en fin, todos los principios que dieron forma al constitucionalismo. En resumen, la afirmacin del "alor de la persona ante el Estado y la delimitacin de su in"iolable esfera de libertad, que fueron las mejores conquistas del constitucionalismo, quedaron arrasadas por el paso de las mquinas totalitarias. Se produjo as la crisis del constitucionalismo moderno, de la que $ste se repuso trabajosamente despu$s de la segunda 7uerra <undial con el colapso de las potencias del eje Boma&6erln&*oQio. En la !arta del 2tlntico, firmada el .; de 2gosto de .1;. sobre un na"o de guerra anclado en alguna parte del oc$ano, el presidente de los Estados Enidos de 2m$rica, #ranQlin (. Boose"elt, y el primer ministro de la 7ran 6retaa, Cinston S. !hurchill, salieron por los fueros de los principios constitucinalistas transitoriamente eclipsados por los regmenes nazi&fascistas y declararon que respetaban el derecho de los pueblos a elegir la forma de gobierno bajo la cual deseaban "i"ir y establecieron los principios bsicos de la futura con"i"encia internacional que fueron ms tarde recogidos por la Carta "e as Naciones Uni"as )ir#a"a en San 7rancisco "e Ca i)ornia e 2J "e &unio "e -CFE, sobre los escombros de la segunda 7uerra <undial. SOBRE EL CONSTITUCIONALIS3O SOCIAL . as nue"as corrientes del pensamiento jurdico, que se e3presaron en el mundo durante el siglo pasado y el actual como consecuencia del gran desarrollo cientfico, tecnolgico e industrial de Europa y los Estados Enidos de 2m$rica, pusieron de manifiesto que, al lado de los tradicionales derechos ci"iles y polticos del ser humano &los llamados derechos de la primera generacin&, e3iste otro tipo de derechos, que son los derechos sociales, fruto de la primera re"olucin industrial y de las nue"as relaciones de produccin que ella trajo consigo. !one3os con el industrialismo, los derechos sociales surgieron histricamente de los profundos cambios operados en la estructura de la sociedad a partir de la sustitucin de la produccin agrcola por la industrial y

de la con"ersin de la mquina en la principal fuente de riqueza de las sociedades. a ci"ilizacin aldeano&campesina, fundada sobre la produccin agrcola, dio paso a la ci"ilizacin urbana, montada sobre los engranajes del maquinismo industrial. a gran empresa capitalista engendr en las ciudades un inmenso ej$rcito de proletarios sometidos al yugo escla"izante de largas jornadas de trabajo y e3iguos salarios. Ese espectculo hiri la sensibilidad de tericos polticos y economistas, que fueron los primeros en proclamar los derechos de esos hombres, mujeres y nios sometidos a la ms cruel e3plotacin, que dejaban la "ida en los stanos de las fabricas para que otros se enriquecieran. Esos fueron los derechos sociales, que aunque formalmente asignados a todos los seres humanos, sociolgicamente considerados eran los derechos de la clase trabajadora. )ues bien, al mo"imiento de incorporacin de esos derechos al te3to de las !onstituciones a partir de la primera 7uerra <undial, para ele"ar su jerarqua y asegurar su cumplimiento, se denomin constitucionalismo social. Este #ovi#iento se inici con a Constitucin #e=icana "e -C-8, )ruto "e os principios "e a Revo ucinM con a Constitucin sovi+tica "e -C-9, e=pe"i"a por e tercer con%reso panruso "e os soviets, 1 con a Constitucin a e#ana "e -C-C, surgida despu$s del derrumbe del gobierno imperial del Qiser 7uillermo AA. Estos tres documentos constitucionales fueron los precursores del constitucionalismo social, que se e3tendi inmediatamente por Europa a tra"$s de las !onstituciones de Austria A-C2GB, Estonia A-C2GB, Po onia A-C2-B, Yu%os avia A-C2-B 1 Espa:a A-CI-B. En ellas se reconoci formalmente la e3istencia de los derechos sociales y se los consagr junto a los dems derechos de la persona humana, lo cual signific una transformacin profunda de la doctrina de los derechos humanos. +aban nacido los derechos llamados de la segunda generacin, propios de la persona como miembro acti"o del proceso de la produccin4 asistida del derecho a trabajar y a elegir libremente su trabajo, a recibir justa remuneracin por $l, a tener descanso remunerado, a sindicalizarse y a ejercer libremente la acti"idad sindical, a participar en la integracin del capital empresarial, a optar por el derecho de huelga, a participar en la distribucin de las utilidades de las empresas, a acordar colecti"amente las condiciones de trabajo, a tener educacin gratuita por parte del Estado, a alcanzar un ni"el de "ida adecuado, a acceder a los beneficios de la seguridad social y lograr otras prerrogati"as de este orden dirigidas a tutelar sus intereses econmicos.

3$s tar"e, en a se%un"a pos%uerra, a Dec aracin Universa "e Derec4os Hu#anos, apro!a"a por a Asa#! ea ;enera "e as Naciones Uni"as e -G "e "icie#!re "e -CF9, (ue )ue a nueva ta! a "e va ores sur%i"a "espu+s "e a se%un"a con) a%racin #un"ia , esta! eci una serie "e "erec4os socia es ten"ientes a %aranti@ar a se%uri"a" econ#ica "e as personas, ta es co#o0 Art. 22. El de la seguridad social y el de obtener, mediante el esfuerzo nacional y la cooperacin internacional la satisfaccin de los derechos econmicos, sociales y culturales indispensables a su dignidad y al libre desarrollo de su personalidad 4 Art. 2I. El derecho al trabajo a la libre eleccin de su trabajo, a condiciones equitati"as y satisfactorias de trabajo y a la proteccin contra el desempleo4 el derecho a igual salario por trabajo igual4 a una remuneracin equitati"a y satisfactoria, que le asegure, as como a su familia, una e3istencia conforme a la dignidad humana, el derecho a fundar sindicatos y a sindicalizarse4 Art. 2F. El derecho al descanso, al disfrute del tiempo libre, a una limitacin razonable de la duracin del trabajo y a "acaciones peridicas pagadas 4 Art. 2E. El derecho a un ni"el de "ida adecuado que le asegure, as como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentacin, el "estido, la "i"ienda, la asistencia m$dica y los ser"icios sociales necesarios4 el derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, in"alidez, "iudez, "ejez u otros casos de p$rdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su "oluntad4 el derecho de la maternidad y de la infancia a cuidados y asistencias especiales 4 Art. 2J. El derecho a la educacin gratuita al menos en lo concerniente a la instruccin elemental y al acceso, en igualdad de oportunidades, a los estudios superiores . o caracterstico de los derechos sociales es que consisten en prestaciones y ser"icios a cargo del Estado o impuestos por el Estado a los particulares en pro"echo de determinados sectores de la poblacin. *ienden a dotar a las personas de bajos recursos de un mnimo de seguridad econmica y a preser"arlas de una pri"acin material gra"e que pueda poner en peligro su dignidad, su libertad, su salud, su integridad y acaso su "ida. 2l profundizar en la naturaleza de estos derechos se puede ad"ertir que ellos representan un esfuerzo de la ley por apro3imarse ms estrechamente a los seres humanos concretos, en sus particulares situaciones de fortaleza o debilidad econmica frente al grupo. a legislacin social tiene un nue"o enfoque del hombre. Ho el de las doctrinas clsicas, creadoras de los derechos de la primera generacin, que "ieron al indi"iduo en abstracto, sustrado de la "ida social, desposedo de sus caractersticas personales, sino integrado en la "ida colecti"a y sometido, por tanto, a las fuerzas sociales.

2 la "isin del Rindi"iduo carente de indi"idualidadR, propia de la primera $poca de los derechos humanos, sigui la del indi"iduo concreto, inserto en la trama social, posesionado de sus caractersticas personales y ubicado en su particular situacin de fortaleza o debilidad econmica, o sea, tal como $l es en la realidad. a legislacin social estableci la Rdesigualdad formalR para tratar de restablecer la Rigualdad econmicaR. *rat con esto de hacer una justicia compensadora a fa"or de los que menos tienen en la "ida social &los trabajadores, los campesinos, los inquilinos, los consumidores, los nios, los ancianos& destinada a mejorar la suerte de los postergados. )or eso se ha definido a los derechos sociales como las prestaciones jurdicamente e3igibles del Estado o de los particulares bajo la presin del Estado a fa"or de los sectores econmicamente ms d$biles de la poblacin. 2 diferencia de los derechos ci"iles y polticos de la $poca clsica, los derechos sociales no se limitan a proteger a los indi"iduos respecto del poder estatal, sino que les ofrecen su ayuda frente a la opresin econmica pro"eniente de las fuerzas sociales a"entajadas en la distribucin de la riqueza. a legislacin social es una nue"a dimensin del derecho, porque mientras que la legislacin clsica se redujo a delimitar la esfera de libertad de las personas frente al poder poltico del Estado, aqu$lla busca suprimir el abuso de los indi"iduos o corporaciones, econmicamente fuertes sobre los econmicamente d$biles. o hace mediante prestaciones compensatorias a cargo del Estado o a cargo de los particulares por mandato del Estado. )ara este efecto, da a las personas un tratamiento diferenciado y procura corregir, con su asistencia, los desni"eles econmicos entre ellas. imita la autonoma de la "oluntad en los contratos sociales, impone condiciones mnimas de contratacin y tutela de di"ersa manera los intereses de la parte ms d$bil en esa relacin contractual. Ho se preocupa tanto de la 8igualdad ante la ey9. *iene otros intereses prioritarios. En materia laboral el Estado no slo no guarda neutralidad, sino que ha tomado decididamente a su cargo la proteccin de los intereses de los trabajadores, que constituyen la parte ms d$bil de las relaciones laborales. a legislacin social implica una modificacin sustancial de ciertos conceptos jurdicos tradicionales. Entre ellos el principio de la 8autonoma de la "oluntad9 indi"idual y el de la 8libre contratacin9, que no sir"en a sus propios fines pues colocan a los trabajadores bajo las imposiciones de los patrones. Eso e3plica que las leyes laborales limiten, en defensa del trabajador, la libertad de contratacin e incorporen a todo contrato de trabajo ciertas estipulaciones bsicas irrenunciables. SOBRE EL PODER CONSTITUYENTE./ Es preciso hacer la distincin entre el poder constituyente y los poderes constituidos, es decir, entre la "oluntad soberana creadora del ordenamiento constitucional originario y, por lo mismo, no sujeta a ninguna norma jurdica

anterior y los poderes deri"ados de ese ordenamiento, enteramente sometidos y reglamentados por $l. La teor'a "e po"er constitu1ente 1 "e os po"eres constitui"os se "e!e a E##anue Sie1es A-8F9/-9IJB. En su i!ro, NOu+ es e tercer esta"oP, pu! ica"o en -899, se:a (ue 5 a Constitu1ente6. a esencia del poder constituyente es NO deri"ar su autoridad de ninguna norma de carcter positi"o. Su legitimidad trasciende el orden jurdico escrito. An"oca una categora de "alores superiores a la ey. Es, por tanto, un poder incondicionado, en el sentido de que no est sujeto a norma jurdica alguna, y es tambi$n ilimitado, en cuanto la sociedad, al darse por "ez primera un orden constitucional o al sustituir el e3istente, no se encuentra circunscrita por limitacin alguna de carcter positi"o y posee una amplia y discrecional libertad para darse sus normas constitucionales y organizarse jurdica y polticamente. En otras palabras, el poder constituyente por ser anterior a la !onstitucin %puesto que es el rgano que la crea&, no est sujeto a ella ni al orden jurdico que de ella se desprende. os poderes constituidos, en cambio, son esencialmente condicionados y limitados por el orden jurdico, puesto que dimanan de $ste, y por tanto, no les est permitido hacer ni mandar nada que no est$ pre"iamente autorizado por la ey. Se puede ejercer el poder constituyente por la "a de un % refer$ndum& en que se consulta directamente al pueblo el te3to constitucional& o a tra"$s de una 2samblea constituyente que, compuesta ,por ejemplo, por congresistas elegidos por el pueblo, discuten y aprueban una !onstitucin. En todo caso, los poderes que de $sta deri"an %legislati"o, ejecuti"o y judicial, de acuerdo con la clsica di"isin tripartita de la autoridad p'blica& son poderes constituidos, reglados y organizados por el orden jurdico. Se 4a! a, sin e#!ar%o, "e (ue 4a1 un po"er constitu1ente ori%inario 1 otro "erivativo, seg'n se trate del ejercicio de esta facultad soberana para constituirse por primera "ez en Estado o para reno"ar total o parcialmente su estructura normati"a constitucional. En e pri#er caso, es ob"io que el poder constituyente opera en un trance de primigeneidad, puesto que asiste a la creacin misma del Estado, y, en e se%un"o, de continuidad de un Estado ya e3istente que se "e precisado a reno"ar las normas de su !onstitucin. En cuanto a la reforma constitucional, efectuada por el parlamento ordinario y seg'n los m$todos constitucionalmente pre"istos, no implica el ejercicio del poder constituyente, sino del poder constituido .